FACULTAD DE DERECHO
CUENCA-ECUADOR
2014
UCACUE-UCENP 2014
UNIDAD N 1
DERECHO MERCANTIL Y SOCIETARIO,
TITULOS VALORES,
LA LETRA DE CAMBIO Y EL PAGAR A LA ORDEN
OBJETIVOS OPERACIONALES
Al terminar el estudio de la presente unidad, usted estar capacitado para:
Comprender lo que significa Derecho Mercantil y Societario y lo que abarca como materia jurdica,
especialmente los actos de comercio.
Analizar los ttulos valores existentes dentro del comercio ecuatoriano sus caractersticas y
clasificacin.
CONTENIDOS
1. DERECHO MERCANTIL.
1.1. CONCEPTOS DE DERECHO MERCANTIL
1.2. FUENTES DEL DERECHO MERCANTIL ECUATORIANO
1.3. EL COMERCIO
1.3.1.CONCEPTOS
1.3.2.ETIMOLOGA
1.3.3.AMBITO DE ACCIN DEL CODIGO DE COMERCIO
2. TTULOS VALORES
2.1. CONCEPTO
2.2. CARACTERISTICAS
2.2.1.DOCUMENTO NECESARIO
2.2.2.INCORPORACIN
2.2.3.LITERALIDAD
2.2.4.AUTONOMA
2.3. CLASIFICACIN
3. LETRA DE CAMBIO
3.1. DEFINICIN
3.2. REQUISITOS
3.3. PERSONAS O SUJETOS QUE INTERVIENEN EN LA LETRA DE CAMBIO
3.4. MODALIDADES O FORMAS DE GIRO DE LA CAMBIAL
3.5. LA LETRA DE CAMBIO DOMICILIADA
3.6. LOS INTERESES EN LA LETRA DE CAMBIO
3.7. CIRCULACIN DE LA LETRA DE CAMBIO
3.7.1.DEFINICIN DE ENDOSO
3.7.2.CASOS ESPECIALES DE ENDOSO
3.8. LA ACEPTACION: CONCEPTO
3.9. PRESENTACIN PARA LA ACEPTACIN
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3.10. EL AVAL DEFINICIN
3.11. FORMA Y CARACTERSTICAS DEL AVAL
3.12. EL VENCIMIENTO Y SUS MODALIDADES
3.13. DETERMINACIN DEL VENCIMIENTO
3.14. ERL PAGO
3.15. EL PROTESTO
3.16. DISPENSA DEL PROTESTO
3.17. PRESCRIPCIN
3.18. ACCIONES CAMBIARIAS Y NO CAMBIARIAS
4. PAGARE A LA ORDEN
4.1. DEFINICIN
4.2. CONTENIDO
4.3. NORMAS APLICABLES DE LA LETRA DE CAMBIO AL PAGAR
4.4. DIFERENCIAS ENTRE EL PAGAR A LA ORDEN y LA LETRA DE CAMBIO
DESARROLLO PEDAGOGICO
1. DERECHO MERCANTIL
El Derecho mercantil o Derecho comercial es una rama del Derecho privado que regula el conjunto
de normas relativas a los comerciantes en el ejercicio de su profesin, a los actos de comercio
legalmente calificados como tales y a las relaciones jurdicas derivadas de la realizacin de estos.
Esto es, en trminos amplios, es la rama del Derecho que regula el ejercicio del comercio.
Se trata, por lo tanto, de una rama del Derecho Privado (frente a la cual el Derecho civil se erige
como Derecho comn) cuyo objeto puede definirse segn un criterio objetivo o un criterio
subjetivo.
El criterio objetivo hace referencia al comercio o a los actos de comercio, mientras que el criterio
subjetivo es el que se refiere a la persona que tiene la calidad de comerciante.
En la mayora de las legislaciones, una relacin se considera comercial, y por tanto sujeta al
Derecho mercantil, si es un acto de comercio. El Derecho mercantil actual se refiere a estos actos,
de los que lo son intrnsecamente, aunque en muchos casos el sujeto que los realiza no tenga la
calidad de comerciante (sistema objetivo); sin perjuicio de ello, existen ordenamientos jurdicos en
que el sistema es subjetivo, con base en la empresa, regulando tanto su estatuto jurdico, como el
ejercicio de la actividad econmica, en sus relaciones contractuales que mantienen los
empresarios entre ellos y con terceros.
En la actualidad el Derecho comercial sufre una importante evolucin con las nuevas formas de
contratacin, dando ms amplitud a las definiciones de Derecho comercial al abarcar otros
negocios jurdicos (compra on line) y otras formas de contratacin (contratacin en masa o en
serie, tambin conocida como contratacin en cadena).
Comprende lo relativo a los comerciantes (personas naturales), compaas o sociedades
lucrativas, las actividades bancarias y burstiles, la contratacin particular (documental, inmaterial
y simplificada) de los negocios mercantiles, los ttulos, valores y otros efectos del comercio e
inclusive lo concerniente a la suspensin de pagos o quiebras.
1.1.
A partir del concepto y del mbito de accin y aplicacin del derecho mercantil, algunos autores
han ensayado algunas conceptualizaciones sobre el mismo.
La Corriente subjetiva. Concibe a esta rama del derecho como un sistema jurdico de carcter
profesional, exclusivamente aplicable a los comerciantes, creado por ellos mismos a travs de la
costumbre en las transacciones.
Corriente objetiva. Considera al derecho mercantil sustentado en el acto o contrato de comercio,
sin considerar a la condicin de las personas que lo realizan.
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Corriente mixta. Adopta un criterio eclctico, regulando los requisitos y condiciones para el
ejercicio del comercio; pero admitiendo que hay actos que se consideran mercantiles aunque no
sean realizados por comerciantes.
Derecho de los actos en masa. Segn esta doctrina el criterio determinante de la condicin de
mercantil es la reiteracin de los actos de comercio.
Derecho de la empresa. Las operaciones mercantiles son realizadas por empresas, entendida
como la organizacin de los factores de la produccin, principalmente capital y trabajo, para operar
y obtener utilidades.
Derecho de los negocios. El derecho mercantil regula los negocios en el campo econmico; es
un derecho de los negocios.
Derecho de la circulacin de la riqueza. El comercio constituye la circulacin de dinero, ttulos
valor, bienes.
El derecho mercantil como el derecho de los actos en masa realizados por empresas. En la
actualidad el derecho mercantil recae en la prctica sobre actos que se realizan en masa; y, por
otra parte, son las empresas organizadas las que realizan estas operaciones en masa.
1.2.
Cuando nos referimos a las fuentes del derecho, se hace referencia a los principios, fundamentos
u origen de las normas jurdicas y, en especial, del Derecho Positivo o vigente en determinado
pas y poca.
Por lo tanto las fuentes del derecho mercantil en nuestro pas, son:
1.
2.
3.
4.
5.
6.
1.3.
EL COMERCIO
1.3.1. CONCEPTOS
a) Comercio es la actividad socioeconmica consistente en el intercambio de algunos materiales
que sean libres en el mercado de compra y venta de bienes y servicios, sea para su uso, para
su venta o su transformacin. Es el cambio o transaccin de algo a cambio de otra cosa de
igual valor. Por actividades comerciales o industriales entendemos tanto intercambio de bienes
o de servicios que se efectan a travs de un mercader o comerciante.
b) El Comercio es la actividad que busca la obtencin de ganancia o lucro en la venta, permuta o
compra de mercaderas.
1.3.2. ETIMOLOGA
Etimolgicamente, el trmino Comercio, viene del vocablo latino Comercium, que a su vez viene
de Cum: con; y, Merx: mercaderas, es decir, "Con Mercaderas".
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1.3.3. MBITO DE ACCIN DEL CDIGO DE COMERCIO
Segn el artculo 1 del Cdigo de Comercio ste rige: "... las obligaciones de los comerciantes en
sus operaciones mercantiles, y los actos y contratos de comercio, aunque sean ejecutados por no
comerciantes"
El Cdigo de Comercio artculo 2 establece que: "Se considerarn comerciantes a las personas
naturales y jurdicas, nacionales y extranjeras, domiciliadas en el Ecuador, que intervengan en el
comercio de muebles e inmuebles, que realicen servicios relacionados con actividades
comerciales, y que, teniendo capacidad para contratar, hagan del comercio su profesin habitual"
ACTOS DE COMERCIO
Son actos de comercio los que se rigen por las leyes mercantiles, y juzgados por los tribunales de
justicia con arreglo a ellas.
Nuestro Cdigo de Comercio no define a los actos de comercio, nicamente realiza una
enumeracin taxativa en el artculo 3:
1- La compra o permuta de cosas muebles, hechas con nimo de revenderlas o permutarlas en la
misma forma o en otra distinta; y, la reventa o permuta de estas mismas cosas. Pertenecen a la
jurisdiccin mercantil las acciones contra los agricultores y criadores, por la venta de los frutos
de sus cosechas y ganados, ms no las intentadas contra los comerciantes para el pago de lo
que hubieren comprado para su uso o consumo particular para el de sus familias.
2- La compra o venta de un establecimiento comercial, y las acciones de una sociedad mercantil.
3- La comisin o mandato comercial.
4- Las empresas de almacenes, tiendas, bazares, fondas, cafs y otros establecimientos
semejantes.
5- El transporte por tierra, ros canales navegables, de mercaderas o de personas que ejerzan el
comercio o viajen por alguna operacin de trfico.
6- El depsito de mercaderas, las agencias de negocio mercantil y empresas de martillo.
7- El seguro.
8- Todo lo concerniente a las letras de cambio o pagars a la orden, an entre no comerciantes;
las remesas de dinero de una plaza a otra, hechas en virtud de un contrato de cambio, y todo lo
concerniente a libranzas entre comerciantes solamente o por actos de comercio de parte del
que suscribe la libranza.
9- Las operaciones de banco.
10- Las operaciones de corredura.
11- Las operaciones de bolsa.
12- Las operaciones de construccin y carena de naves, y la compra o venta de naves o de
aparejos y vituallas.
13- Las asociaciones de armadores.
14- Las expediciones, transportes, depsitos o contingencias.
15- Los fletamientos, prstamos a la gruesa y ms contratos concernientes al comercio martimo; y,
16- Los hechos que producen obligacin en los casos de averas, naufragios y salvamentos .
COSTUMBRE MERCANTIL
Por ser una fuente del Derecho Mercantil, es necesario referirse a ella. Consiste en la espontnea
repeticin de actos cuando crean una prctica, y suplen el silencio de la Ley, cuando los hechos que
las constituyen son uniformes, pblicos, generalmente ejecutados en la Repblica, o en una
determinada localidad, y reiterados por ms de diez aos.
CARCTER SUPLETORIO DEL CDIGO CIVIL
En los casos que no estn especialmente y claramente resueltos por el Cdigo de Comercio, se
aplicarn las disposiciones del Cdigo Civil.
PERSONAS CAPACES PARA EJERCER EL COMERCIO
El Cdigo de Comercio seala que toda persona que segn las disposiciones del Cdigo Civil, tiene
capacidad para contratar, la tiene igualmente para ejercer el Comercio.
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La capacidad legal para que se pueda ejercer el comercio la establece el Cdigo Civil en los
siguientes trminos:
CAPACIDADES ESPECIALES
Los menores emancipados, es decir aquellos que no se encuentran bajo tutela, cuidado y proteccin
de sus padres, pueden ejercer el comercio y ejecutar eventualmente actos de comercio, siempre
que fueren autorizados por su tutor. Con esta autorizacin el menor puede hipotecar sus bienes y
hasta intervenir en un juicio o litigio de carcter comercial; aclarando que para estos casos el menor
de edad varn o mujer debe tener, por lo menos, 12 aos de edad.
INCAPACIDADES ESPECIALES
No pueden ser comerciantes:
LA MUJER CASADA
Segn el art. 13 del Cdigo de Comercio, la mujer casada no ser considerada comerciante, sino
hace un comercio separado del de su marido. (Inconstitucionalidad, referirse a la Constitucin de la
Repblica y el Cdigo Civil, de la sociedad conyugal)
EL REGISTRO MERCANTIL
El Registro Mercantil se llevar en la oficina del Registrador Mercantil del cantn; en los cantones
que no existieren lo llevar el Registrador de la Propiedad.
Se inscribirn en el Registro Mercantil:
1. Las matrculas de los comerciantes y de las compaas annimas, comerciales, industriales y
agrcolas.
2. La autorizacin del curador que habilite a los menores para comerciar.
3. La autorizacin para comerciar, dada a la mujer casada por el marido, o por el Juez segn el
caso, y la escritura en que el marido lmite la responsabilidad de los bienes que la mujer pueda
afectar con su comercio.
4. La revocacin de la autorizacin para comerciar dada a la mujer casada o al menor.
5. Las capitulaciones matrimoniales, inventarios solemnes, testamentos, particiones, sentencias
ejecutoriadas, o actos de adjudicacin; y las escrituras pblicas que impongan al cnyuge
comerciante responsabilidad en favor del otro cnyuge.
6. Las
demandas
de
separacin conyugal o de separacin de bienes, las sentencias
ejecutoriadas que declaren una u otra, las escrituras pblicas de exclusin de bienes y las
liquidaciones practicadas para determinar lo que el cnyuge comerciante deba entregar al otro
cnyuge.
7. Las demandas de separacin conyugal o de separacin de bienes deben registrarse y fijarse
en la Oficina del Registrador Mercantil del cantn, con un mes por lo menos de anticipacin a la
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8.
9.
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13.
14.
2. TTULOS VALORES
2.1. CONCEPTO
Los ttulos valores" tambin son conocidos con nombres tales como: ttulos circulatorios, de
comercio, documentos negociables o de crdito, que es la denominacin ms comn.
El ttulo valor es un documento que representa, en forma literal y autnoma, derechos y garantiza
plenamente su exigencia al tenedor
Se debe indicar que no todo ttulo valor es un ttulo de crdito, en cambio todo ttulo de crdito es
un titulo valor, por ejemplo la accin de una compaa annima, que es un ttulo valor, no
necesariamente es un ttulo de crdito, puesto que no atribuye un solo derecho de crdito a su
titular. Por lo dicho, titulo valor es una denominacin genrica; y, ttulo de crdito es una
denominacin especfica.
Son ttulos valores: las letras de cambio, pagars, cheques, acciones, obligaciones (ttulos que
emiten las compaas), cdulas hipotecarias, plizas, billetes, certificados de depsitos,
conocimientos de embarque, bonos"
2.2. CARACTERSTICAS
2.2.1.
DOCUMENTO NECESARIO
El Dr. Carlos Ramrez Romero indica: "El ttulo valor tiene la cualidad de ser necesario en el
sentido de que subsiste por s mismo y porque es condicin indispensable la que contiene. Sin el
documento no es factible hacer efectivo el derecho en contra del obligado, transmitirlo a un tercero
o hacerlo circular. El ttulo no es slo un documento probatorio sino un documento constitutivo del
derecho a una prestacin".
Por lo tanto, es importante, considerar que esta caracterstica de los ttulos valor, est sufriendo
una seria transformacin; solamente recordemos las transacciones que realizamos por la Internet
o por el telfono celular en la llamada banca electrnica o los canales tecnolgicos.
2.2.2.
INCORPORACIN
Sobre esta caracterstica el autor Joaqun Rodrguez sostiene que "el derecho est
incorporado al ttulo, en tal forma que el ejercicio del derecho est condicionado a la
tenencia del documento y el derecho no es sino un accesorio del propio documento".
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2.2.3.
LITERALIDAD
"... lo que no est en el ttulo o no sea expresamente declarado por el mismo, no puede
tener influencia sobre el derecho".
La literalidad, presume la autenticidad, licitud de la causa y la provisin de fondos, salvo
prueba en contrario.
2.2.4.
AUTONOMA
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De tradicin o representativos de mercancas: Que son aquellos por los que una persona
acredita la recepcin de ciertas mercaderas o bienes y se compromete a devolverlos al tenedor
legtimo del documento. La tenencia del ttulo equivale a la tenencia material de las mercaderas o
bienes; y, la disposicin del ttulo vale como la disposicin de las mercaderas o bienes por l
representados. Por ejemplo: certificados de depsito, cartas de porte, conocimientos de
embarque.
Los ttulos valores representativos de mercancas incorporan un derecho real sobe stas, ya sea
un derecho de propiedad, ya uno de garanta.
e) POR LA FORMA DE CIRCULACIN
Los ttulos pueden ser: nominativos, a la orden, y al portador.
NOMINATIVOS: Son los que se emiten a nombre de una determinada persona y cuya
transferencia o transmisin requiere de la inscripcin en el registro del emisor. Los ttulos
nominativos pretenden o buscan la seguridad (contra la sustraccin o enajenacin indebida); por
ello su transferencia, al menos para que surta efectos ante terceros, requiere el registro en los
libros del emisor.
Son ttulos nominativos: el conocimiento de embarque, la carta de porte, el certificado de
depsito, las acciones de las compaas de capital.
A LA ORDEN: Estos ttulos, como los nominativos, tambin se emiten a favor de persona
determinada, aunque no nica como los nominativos. Si bien al inicio se obliga con una persona
determinada, luego en virtud de los endosos, deviene en deudor de otras, las que cada tomador
designe. Estos ttulos se transfieren por endoso, que consiste en una sencilla nota puesta en el
ttulo o en una hoja adherida indicando que se transfiere el derecho. El endosatario, para ejercitar
su derecho, no necesita notificar la transferencia al deudor ni que se registre nada en sus libros.
La legitimacin para ejercitar el derecho incorporado a un ttulo a la orden tiene lugar con la
posesin del documento fundamentalmente.
AL PORTADOR: Son aqullos que se expiden sin hacer constar a un beneficiario determinado.
Como consecuencia de ello, estos ttulos se transfieren con la simple entrega material. No se
requiere endoso: Al circular mediante la simple entrega, los transmitentes quedan ignorados, no
se los conoce, y no responden por la solvencia del deudor.
Al emitir un ttulo al portador el deudor se obliga con quienquiera que los llegue a poseer. En los
ttulos al portador el titular del derecho es el mero poseedor del documento".
3. LETRA DE CAMBIO
3.1. DEFINICIN
La letra de cambio, tambin conocida como cambial o girata "Es un titulo de crdito abstracto por
el cual una persona, llamada librador, da la orden a otra, llamada girado, de pagar
incondicionalmente a una tercera persona llamada tomador o beneficiario, una suma determinada
de dinero en el lugar y plazo que el documento indica".
3.2. REQUISITOS
De conformidad con lo dispuesto por el artculo 410 del Cdigo de Comercio, la letra de cambio
contendr:
1-
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Girador o librador
Da la orden de pago y elabora el documente.
b)
Girado o librado:
Acepta la orden de pago firmado el documento comprometindose a pagar. Por lo tanto
responsabilizndose, indicando en el mismo, el lugar o domicilio de pago para que el
acreedor haga efectivo su cobro.
c)
d)
Aceptante:
El librado que, al admitir la orden de pago y poner en ella su firma, se convierte en aceptante.
e)
Avalista:
La persona que garantiza el pago de la letra.
f)
Endosante:
Persona que, habiendo sido beneficiara o legtima portadora de la letra de cambio, por su
acto unilateral, traspasa el ttulo y queda obligada como garante de su cumplimiento.
g)
Endosatario:
.
Persona a quien o a cuya orden se traspasa la letra de cambio
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3.10.
EL AVAL: DEFINICIN
"El aval es la garanta cambiara del pago de una letra de cambio. El avalista es la persona que se
compromete a responder en los mismos trminos que el obligado de quien se constituye garante.
El aval no es fundamental en la existencia de la letra. Sin el aval la letra cumple sus objetivos
mercantiles. El aval es una relacin accesoria que asegura el cumplimiento de la obligacin que
contiene la letra".
3.11.
El aval se otorgar en la letra de cambio, en una hoja adherida a la misma, o por medio de
documento separado que indique el lugar en que se otorg.
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Se expresar por las palabras "por aval", o cualquiera otra frmula equivalente, y llevar la firma
del que lo otorga.
Se considerar como resultante de la sola firma del dador del aval puesta en la cara anterior de la
letra, salvo cuando se trate de la firma del girado o del girador.
El aval deber indicar por cuenta de quien se da. A falta de esa indicacin se reputar dado por
cuenta del girador.
El dador del aval quedar obligado en la misma forma que la persona de quien se constituya
garante
Su obligacin ser vlida, an cuando la obligacin que haya garantizado, fuere nula por cualquier
causa que no sea vicio de forma. Si pagare la letra de cambio, tendr derecho para recurrir contra
el garantizado y contra los garantes de ste.
3.14. EL PAGO
El portador deber presentar la letra de cambio, para el pago, el da en que es pagadera. Si ese
da es sbado, domingo, o feriado, deber pagarse en uno de los das hbiles que siguen.
Si no se aceptare el pago de la letra de cambio en el plazo fijado, el deudor tendr la facultad de
entregar en depsito (consignacin) el importe de ella en un juzgado de lo civil, a cuenta y riesgo
del portador.
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El portador tiene la obligacin de entregar cancelada la letra de cambio cuando sta haya sido
pagada.
El portador admitir o rehusar, a voluntad, los pagos parciales. En caso de admitirlos, deber
anotarse estos pagos en la letra, otorgndose adems el recibo correspondiente.
El portador no podr ser obligado a recibir el pago antes del vencimiento.
3.15. EL PROTESTO
Cuando se produce la negativa de aceptacin o de pago, deber establecerse este hecho por
medio de un acto autntico: el protesto por falta de aceptacin o el protesto por falta de pago.
El protesto por falta de aceptacin deber efectuarse en los mismos plazos fijados para presentar
la letra a la aceptacin.
El protesto por falta de pago deber hacerse el da en que sea pagadera la letra de cambio, o en
uno de los das hbiles que siguen.
3.16.
El girador o un endosante, por medio de la clusula "sin protesto", o cualquiera otra equivalente,
podr dispensar al portador de hacer levantar un protesto por falta de aceptacin o por falta de
pago, como requisito para ejercer sus derechos. Esta dispensa surte sus efectos para todos los
firmantes de la letra.
Por lo general los formularios o formas de letra de cambio, que regularmente se encuentran a
disposicin del pblico, contienen esta clusula.
3.17. PRESCRIPCIN
Las acciones contra el aceptante prescriben en tres aos contados desde la fecha del
vencimiento.
Las acciones del portador contra los endosantes y contra el girador prescriben en un ao, a partir
de la fecha del protesto levantado en tiempo til o de la fecha del vencimiento en caso de la
clusula "sin protesto".
Las acciones de los endosantes, unos contra otros y contra el girador, prescriben en seis meses
contados desde el da en que el endosante ha rembolsado la letra o del da en que el mismo ha
sido demandado.
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del ttulo valor pagado, la reivindicatoria del ttulo y las de carcter penal que se originen por
delitos cometidos con estos ttulos.
4. PAGAR A LA ORDEN
4.1. DEFINICIN
El pagare es un titulo de crdito, creado y regulado por la Ley, que contiene una promesa
incondicional de pagar una cantidad determinada de dinero a una persona.
4.2. CONTENIDO
El pagar contendr, segn lo establece el artculo 486 del Cdigo de Comercio:
1. La denominacin de pagar inserta en el texto mismo y expresado en el idioma empleado en la
redaccin del documento. Los pagars que no lleven la referida denominacin, sern sin
embargo vlidos, si contuvieren la indicacin expresa de ser a la orden.
2. La promesa incondicional de pagar una suma determinada.
3. La indicacin del vencimiento, que puede ser:
A da fijo, la obligacin vence en un da determinado con exactitud.
A cierto plazo de fecha, es decir el plazo se contar a partir de la fecha de suscripcin
del Pagar.
A la vista, cuando hay obligacin de pagarlo a su presentacin.
A cierto plazo de vista. La ley ha creado la figura del Visto Bueno en el pagar,
semejante a la aceptacin en la letra de cambio. El plazo de vista correr desde la
fecha del visto bueno firmado por el suscriptor en el pagar.
Con vencimientos sucesivos.
4. Indicacin del lugar donde debe efectuarse el pago. De producirse su omisin, puede ser
sustituido por el lugar de suscripcin del pagar.
5. El nombre de la persona a quien o a cuya orden debe efectuarse el pago. El pagar puede ser
nominativo o a la orden. Es nominativo cuando se pone la frase "no a la orden".
6. Indicacin de la fecha y lugar donde se suscribe el pagar. La fecha es un requisito
imprescindible. A falta de indicacin especial, el lugar de emisin del documento se considerar
como lugar del pago y, al propio tiempo, como lugar del domicilio del suscriptor.
El pagar en el cual no se indicare el lugar de su emisin, se considerar suscrito en el lugar
designado junto al nombre del suscriptor.
7. La firma del que emite el documento (suscriptor). El suscriptor de un pagar se obliga del
mismo modo que el aceptante de una letra de cambio. Los pagars pagaderos a cierto plazo
de la vista debern ser presentados al suscriptor dentro del trmino fijado legalmente (seis
meses de la fecha de emisin) para que ponga en ellos su visto bueno. El plazo de vista
correr desde la fecha del visto bueno firmado por el suscriptor en el pagar.
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2. El girador de la letra de cambio da la orden para que otra persona, el girado, la cumpla; y, solo
en defecto de ello adquiere una obligacin propia; en cambio, en el pagar a la orden el
suscriptor promete un hecho propio desde su creacin.
3. En la creacin de la letra de cambio intervienen necesariamente tres elementos personales: el
girador o creador de la letra; el girado, o persona a quien se da la orden de pago; y, el
beneficiario, a favor de quien se da la orden de pago. En el pagar, en cambio, se contraponen
siempre dos personas: el suscriptor (deudor) y el beneficiario (acreedor). Suscriptor es quien
promete pagar; el beneficiario es la persona a quien o a cuya orden debe pagarse.
4. En la letra de cambio, el girador puede a su vez ser beneficiario; en cambio en el pagar el
suscriptor no puede a la vez ser beneficiario, porque es inaceptable jurdicamente que prometa
pagarse a s mismo y porque adems recaera en una misma persona las calidades de
acreedor y deudor, producindose as confusin; y, por lo tanto la obligacin se extinguira.
5. En el pagar no existe la figura del girado porque no hay una orden de pago como en la letra.
6. En el pagar no existe la aceptacin como en la letra de cambio, que constituye el girado en
obligado principal y directo. En el pagar el suscriptor es el obligado principal y directo".
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UNIDAD N 2
CUENTA CORRIENTE, EL CHEQUE,
LA COMPRA VENTA CON RESERVA DE DOMINIO, LA
PRENDA MERCANTIL, LA PRENDA AGRCOLA
INDUSTRIAL Y LA HIPOTECA
OBJETIVOS OPERACIONALES
Al terminar el estudio de la presente unidad, usted estar capacitado para:
Comprender y analizar el cheque y lo que abarca como materia jurdica, especialmente los actos
de comercio.
Analizar la compra venta con reserva de dominio dentro del comercio ecuatoriano y sus
caractersticas.
CONTENIDOS
1. CUENTA CORRIENTE BANCARIA
1.1. DERECHOS
1.2. SIGILO BANCARIO
1.3. MEDIOS ELECTRNICOS
1.4. COMPROBANTE DE DEPSITO
2. LIBRETIN DE CHEQUES
2.1. EL CHEQUE
2.1.1.CONCEPTOS
2.1.2.CONTENIDO
2.1.3.FORMA DE GIRAR UN CHEQUE
2.1.4.CLASES DE CHEQUES
2.1.4.1. CHEQUE CRUZADO
2.1.4.2. CHEQUE CERTIFICADO
2.1.4.3. CHEQUE PARA ACREDITAR EN CUENTA
2.1.5.TRANSFERENCIA, TRANSMISIN DEL CHEQUE
2.1.6.PRESENTACIN AL COBRO Y PAGO DEL CHEQUE
2.1.7.PLAZO PARA LA PRESENTACIN
2.1.8.EL PROTESTO
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3.
4.
5.
6.
7.
8.
2.1.9.DEFECTOS DE FORMA
2.1.10. REVOCATORIA
2.1.11. OPOSICIN AL PAGO
2.1.12. ANULACIN DE FORMULARIO
2.1.13. CRDITO EN CUENTA CORRIENTE O SOBREGIRO
2.2. ACCIONES JUDICIALES
2.2.1.ACCIONES CIVILES
2.2.2.ACCIONES PENALES
2.3. PRESCRIPCIN
LA COMPRAVENTA CON RESERVA DE DOMINIO
3.1. CONCEPTO
3.2. FORMA Y REQUISITOS
3.3. DERECHOS Y OBLIGACIONES DEL VENDEDOR
3.3.1.DERECHOS PROPIOS DEL VENDEDOR
3.3.2.DERECHOS DEL VENDEDOR RESPECTO A LA COSA
3.3.3.DERECHOS DEL VENDEDOR EN RELACIN A LA SITUACIN ECONOMICA DEL
COMPRADOR
3.3.4.DERECHOS DEL VENDEDOR EN RELACIN CON EL CONTRATO EN S
3.3.5.OBLIGACIONES DEL VENDEDOR
3.4. DERECHOS Y OBLIGACIONES DEL COMPRADOR
3.4.1.DERECHOS DEL COMPRADOR
3.4.2.OBLIGACIONES DEL COMPRADOR
3.5. PRESCRIPCIN
LA PRENDA MERCANTIL
4.1. CONCEPTO
PRENDA COMERCIAL ORDINARIA
5.1. FORMA DE CELEBRACIN
5.2. CARACTERSTICAS
5.3. SUBASTA DE LA PRENDA
PRENDA ESPECIAL DE COMERCIO
6.1. FORMA DE CELEBRACIN
6.2. CONTENIDO DEL CONTRATO
6.3. CARACTERSTICAS DE LA PRENDA ESPECIAL DE COMERCIO
6.4. DERECHOS DEL ACREEDOR PRENDARIO
6.5. EMBARGO Y REMATE
6.6. OBLIGACIONES DEL ACREEDOR
6.7. DERECHOS DEL DEUDOR
6.8. OBLIGACIONES DEL DEUDOR
PRENDA AGRICOLA INDUSTRIAL
7.1. FORMA
7.2. CARACTERSTICAS
7.3. DERECHOS DEL ACREEDOR
7.4. REMATE DE LA PRENDA
7.5. OBLIGACIONES DEL ACREEDOR
7.6. DERECHOS DEL DEUDOR
7.7. OBLIGACIONES DEL DEUDOR
LA HIPOTECA
8.1. FORMALIDADES PARA LA CONSTITUCIN
8.2. LA INSCRIPCIN DE LA HIPOTECA DEBER CONTENER.
8.3. ENAJENACIN DE LOS BIENES HIPOTECADOS
8.4. BIENES SOBRE LOS QUE SE PUEDE CONSTITUIR HIPOTECA
8.5. ACCIN HIPOTECARIA Y DERECHOS DEL ACREEDOR HIPOTECARIO
8.6. OBLIGACIONES DEL DEUDOR HIPOTECARIO
8.7. TERMINACIN O EXTINCIN DE LA HIPOTECA
DESARROLLO PEDAGOGICO
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345-
67891011-
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12- Obligacin del cuentacorrentista de mantener la provisin de fondos disponibles para el pago de
cheques, y-la del Banco de pagarlos siempre que renan los requisitos legales, sin apreciar, a
simple vista apariencias de falsificacin o alteracin.
13- El deber del titular de responder civil y penalmente por el giro de cheques sobre su cuenta
corriente por personas autorizadas por l.
14- Las dems clusulas que convengan las partes, siempre que no violen disposiciones legales
expresas; y,
15- Las firmas de los contratantes.
Un ejemplar del contrato se entregar al cuentacorrentista.
1.1. DERECHOS
Por el contrato de depsito en cuenta corriente bancario el titular adquiere el derecho de depositar
sumas de dinero y cheques en un banco, y de disponer, en forma total o parcial, de sus saldos
disponibles, por medio del giro de cheques u otras formas de pago o registro.
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5. La informacin que deben entregar los organismos de control para dar a conocer al pblico la
situacin patrimonial y financiera de las entidades financieras;
6. Los informes requeridos a los organismos de control, en el mbito de su competencia, por gobiernos
o por autoridades competentes de los pases con los que el Ecuador mantenga convenios recprocos y
legtimamente celebrados para combatir la delincuencia, en los trminos de dichos convenios
7. Las informaciones financieras que constituyan intercambio con autoridades de control bancario,
financiero y tributario de otros pases, siempre que existan convenios recprocos, vigentes y
legtimamente celebrados y,
8. Los dems que establezca la ley.
La informacin que se entregue solo ser utilizada para los fines justificados por la institucin
requirente. La entrega de esta informacin se efectuar con igual proteccin de sigilo y reserva por lo
tanto, los requirentes de esta informacin asumen la responsabilidad inherente al sigilo y la reserva. El
traslado de esta responsabilidad no aplica en el caso de los numerales 6 y 7. La violacin del sigilo y la
reserva ser sancionada conforme lo dispone este Cdigo, sin perjuicio de las acciones penales a que
hubiere lugar.
Art. 272.- (Cdigo Orgnico Monetario y Financiero) Sancin por divulgacin de informacin.
Las personas naturales o jurdicas que divulguen, en todo o en parte, informacin sometida a sigilo o
reserva, sern sancionadas con una multa de veinte y cinco salarios bsicos unificados, sin perjuicio de
la responsabilidad penal que corresponda.
Art. 310.- (Cdigo Integral Penal) Divulgacin de informacin financiera reservada. La persona que, en
beneficio propio o de terceros, divulgue informacin financiera declarada como reservada por el ente
rector de las finanzas pblicas , que genere condiciones econmicas desfavorables para el Estado,
ser sancionada con pena privativa de la libertad de tres a cinco aos.
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2. LIBRETIN DE CHEQUES.
Las instituciones autorizadas para recibir depsitos deben otorgar las chequeras, en donde constarn
los formularios de cheques, de acuerdo con la Ley.
Adems registrarn los formularios de cheques entregados, que deben tener una numeracin con
sucesin individual para cada cuenta corriente.
Los bancos pueden autorizar a determinados cuentacorrentistas la impresin de formularios especiales
de cheques, cuando verifiquen que los mismos cumplen con los requisitos legales .
2.1. EL CHEQUE.
El cheque constituye un importante instrumento en la actividad bancaria (depsitos monetarios) y es un
medio de pago aceptado por la Ley, aunque no tenga curso forzoso ni poder liberatorio. (Art. 478 del
Cdigo Orgnico Monetario y Financiero).
2.1.1. CONCEPTO
El cheque es una orden incondicional y abstracta en virtud del cual una persona, llamada girador,
ordena incondicionalmente a un banco, que es girado, el pago a la vista de una suma de dinero
determinada a favor de una tercera persona llamada beneficiario.
El cheque no permite el pacto o convencin de intereses, a tal punto que si se lo hiciera se lo tendr
por inexistente.
En el cheque tampoco existe la figura de la aceptacin, puesto que es una orden incondicional de pago
a la vista: la nica limitacin para que no se pague un cheque, en trminos generales, es la inexistencia
de fondos para cubrir el importe del cheque.
2.1.2. CONTENIDO
El artculo 479 del Cdigo Orgnico Monetario y Financiero establece o determina los requisitos que
debe reunir el cheque:
1. La denominacin de cheque, inserta en el texto del documento y expresada en el idioma empleado
para su redaccin;
2. El mandato puro y simple de pagar una suma determinada de dinero;
3. El nombre de quien debe pagar o girado;
4. La indicacin de la fecha de pago;
5. La indicacin del lugar de la emisin del cheque; y,
6. La firma de quien expide el cheque o girador.
CHEQUE CRUZADO
El cheque en el que se trazan dos lneas paralelas sobre el anverso es considerado como cheque
cruzado.
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Si entre las dos lneas se pone un nombre de Banco especfico, es un cruzamiento especial. Si no
existe un nombre especfico, es general. El general puede transformarse en especial, pero el especial
no puede transformarse en general.
Este cheque nicamente podr ser cobrado mediante el depsito en otra cuenta.
2.1.5.
En la actualidad nicamente los cheques "a la orden" y los "no a la orden" pueden ser transferidos
mediante endoso, siempre que se cumplan estas condiciones:
a)
b)
de
Estn prohibidos los endosos "al portador" y el endoso en blanco, y el segundo endoso.
El cheque emitido a favor de una persona determinada, con la clusula "no a la orden" u otra
equivalente, se transfiere mediante cesin ordinaria. Por lo tanto esta forma de transmisin se torna en
ms formal: tiene que aceptar el girador, mediante su firma, la transmisin del cheque.
El endoso deber ser puro y simple, es decir no estar sujeto a ningn tipo de condicin.
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En la praxis endoso se materializa en el reverso del cheque con la frase escrita: endoso a + nombre del
nuevo beneficiario.
El endoso transmite al nuevo beneficiario todos los derechos que contempla la ley.
2.1.7.
El Cdigo Orgnico Monetario y Financiero establece un plazo para la presentacin de los cheques:
Cheques girados y pagaderos en ecuador, el plazo es de 20 das, contados a partir de la fecha de su
emisin.
Cheques girados en el exterior y pagaderos en el ecuador, el plazo es de 90 das, igualmente desde la
fecha de su emisin.
Cheques girados en el ecuador y pagaderos en el exterior, se sujetarn a los plazos que determine la
ley del Estado en que tenga su domicilio el banco girado.
Los cheques presentados para el pago antes del da indicado como fecha de emisin (cheques
postdatados) deben ser pagados o protestados. Por lo tanto, la ley no contempla la existencia de ese
tipo de cheques, por ejemplo: si la fecha de emisin del cheque es el 20 de diciembre del 2014 y se lo
presenta al cobro el 10 de diciembre del 2014 el banco debe pagarlo, si tiene los fondos, o protestarlo
si no los hay.
El banco al que se ordena el pago puede pagar los cheques an despus del plazo de presentacin, y
dentro de los trece meses posteriores a la fecha de su emisin.
2.1.8.
EL PROTESTO
El banco debe protestar el cheque cuando en la cuenta corriente no haya fondos suficientes para
pagarlo.
Los cheques rechazados por defectos de forma o por haberse presentado al cobro ms all del plazo
legal no deben ser protestados.
En caso de protesto, por insuficiencia de fondos en la cuenta del girador, el banco girado est obligado
a pagar hasta la totalidad de fondos disponibles. Sin embargo, el tenedor del cheque puede aceptar el
pago parcial o rechazarlo. De aceptar un pago parcial, se dejar constancia en un comprobante,
protestndose el cheque con respecto a lo no pagado, y surtiendo este protesto los mismos efectos
que un protesto total.
El banco cobrar al girador una multa del 10% sobre el valor de cada cheque protestado por
insuficiencia de fondos, y que se debitar de las cuentas del girador hasta el monto que mantenga en
depsito.
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El cheque no pagado por insuficiencia de fondos y protestado dentro del plazo de presentacin
constituye ttulo ejecutivo. Igual carcter tendr el comprobante en el caso de pago parcial. En estos
casos cabe el reclamo judicial a travs de la accin ejecutiva.
Si el titular de una cuenta corriente incurriera en el protesto de al menos cuatro cheques dentro de un
ao, contado desde el primer protesto ser sancionado con el cierre de su cuenta, la mantenga o no
sobregirada.
Si el titular de varias cuentas corrientes, en uno solo o varios bancos, incurriera el protesto de al menos
ocho cheques dentro de un ao, a partir del primer protesto ser sancionado con el cierre de todas las
cuentas abiertas a su nombre en el sistema bancario.
En los dos casos precedentes, tambin se proceder con la inhabilitacin para abrir cuentas corrientes
o girar cheques en el sistema financiero por un ao contado a partir de la fecha de cierre de la ltima
cuenta corriente
En caso de reincidencia, luego de una primera rehabilitacin, en el protesto de tres o seis cheques
segn si es titular de una o varias cuentas, las mismas se cerrarn y se inhabilitar al titular por el lapso
de tres aos.
Si transcurrido el tiempo de tres aos y rehabilitado por segunda vez el titular de la cuenta reincidente
en el protesto de dos y cuatro cheques segn sea titular de una o varias cuentas, se proceder con el
cierre de las cuentas y la inhabilitacin al titular por cinco aos.
2.1.9.
DEFECTOS DE FORMA
El banco no debe protestar un cheque por defectos de forma (falta de una firma registrada, falta de
sellos, inconformidad en las cifras u otros de variada naturaleza), sino que de conformidad con la Ley
puede rechazarlo haciendo constar la leyenda "devuelto por defecto de forma consistente en..."
El banco llevar un registro de los cheques devueltos por esta causa, con mencin del titular, nmero
de la cuenta y cheque, fecha y hora de la devolucin.
En caso de reiteracin de estos hechos, el Banco apreciar si existe afn por parte del titular de
menoscabar derechos de terceros o tratar de perjudicar el buen nombre del banco, debiendo en estos
casos cancelar o clausurar el contrato de cuenta corriente.
2.1.10.
REVOCATORIA
La revocatoria de pago de un cheque puede ser solicitada nicamente por el girador; aunque sea el
portador o el tenedor de un cheque quien lo hubiere perdido, es obligacin del girador pedir al Banco la
revocatoria, por lo tanto el formulario de revocatoria de un cheque solo puede ser firmado por el
girador.
Para que surta efecto la revocatoria debe haber suficiente provisin de fondos disponibles y debe
cumplirse con los requisitos establecidos en el art. 30 del Reglamento de la ley de Cheques.
El Banco debe retener el importe o valor consignado por el girador en el formulario de revocatoria hasta
que:
a.
b.
c.
d.
e.
Un Juez resuelva lo conveniente (en este caso el valor del cheque revocado deber ser
contabilizado en retenciones judiciales y no podr ser devuelto sino con orden de juez); o,
El girador deje sin efecto la revocatoria (firmando la respectiva orden de levantamiento de
revocatoria: en este caso debern retener los fondos por 10 das ms; o,
Transcurran 6 meses (si el cheque es pagadero en el Ecuador) contados desde la fecha de giro
del cheque; o,
Se declare sin efecto el cheque por sustraccin, deterioro, prdida o destruccin; o,
Se entregue al girado el cheque revocado.
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El cheque certificado no puede ser revocado.
Se puede admitir la revocatoria de un cheque con su valor en blanco si el girador as lo indica en la
comunicacin escrita; en este caso la revocatoria surte efecto y cuando se presente el cheque al cobro
existen fondos disponibles y suficientes para proceder a retener el valor consignado en el cheque, caso
contrario se protestar.
Cuando se hubiere cerrado o cancelado una cuenta y comunicado al titular no se admitir revocatoria
de un cheque. Si se presentare al cobro, el banco lo protestar con la indicacin: protestado por cuenta
cerrada, o, protestado por cuenta cancelada, segn sea el caso.
2.1.11.
OPOSICIN AL PAGO
Es la solicitud escrita que hace el girador al Banco, por s o a peticin del tenedor, para que se deje sin
efecto por oposicin al pago uno o ms cheques en el caso de prdida, deterioro, sustraccin o
destruccin, el deber retener el valor del cheque.
Si el valor del cheque es superior a 2 salarios el Banco debe publicar un aviso, previniendo a quien
pudiere tener derecho que presente su oposicin al banco dentro del plazo de 60 das contados desde
la publicacin.
Si en este plazo de 60 das no se presenta el cheque al cobro o no hubiere habido oposicin del
tenedor, el Banco har lo siguiente:
a. Declarar sin efecto al cheque (o sea el cheque no podr ser pagado y en caso de presentarse con
el sello de devuelto por haber sido declarado sin efecto.
b. Levantar la retencin.
c. Devolver el importe del cheque al girador, o al beneficiario o al tenedor, pudiendo exigir una
garanta. Antes de proceder a devolver el importe del cheque se debe obtener una comunicacin
escrita del girador en la que se solicite la acreditacin de los fondos y otra comunicacin firmada por
el beneficiario aceptando esta devolucin o viceversa.
Tambin pueden suscribir una sola comunicacin girador y beneficiario. En caso de que el girador dirija
una comunicacin autorizando para que se entreguen los fondos al beneficiario, no sera necesaria la
firma del beneficiario o tenedor, pero deber tenerse el cuidado suficiente para prever posibles
falsificaciones o adulteraciones de la autorizacin que otorgue el girador.
Si en este plazo de 60 das hubiere oposicin por parte del tenedor la retencin se mantendr hasta
que:
a. Un juez resuelva lo conveniente (en este caso tambin habr que contabilizar la retencin en
retenciones judiciales); o,
b. Transcurran 6 meses (si el cheque es pagadero en el Ecuador) contados desde la fecha de giro del
cheque
Si el cheque es inferior a dos salarios no se debe hacer publicacin y el valor del cheque debe tambin
retenerse por sesenta das contados a partir de la fecha en que se recibe la comunicacin del girador.
En este plazo tambin podrn presentarse oposiciones al pago del cheque, en cuyo caso se proceder
como en el prrafo anterior.
2.1.12.
ANULACIN DE FORMULARIOS
Puede ser solicitada por el cuentacorrentista nicamente en los casos de prdida o sustraccin de uno
o ms formularios que no hayan sido firmados por el girador o firma autorizada por este.
La Junta de Poltica y Regulacin Monetaria y Financiera, dictar las normas de carcter general
necesarias a efectos de la aplicacin de las disposiciones relativas a los cheques contempladas en el
Cdigo Orgnico Monetario y Financiero.
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Para estos casos no hay retencin y la causal de devolucin ser devuelta por declaracin de prdida o
sustraccin y falsificacin de firma.
2.1.13.
Los bancos podrn conceder a sus clientes crditos en cuenta corriente o sobregiros ocasionales.
Por lo tanto, no es obligacin sino una facultad o potestad del banco realizar este tipo de prstamo a su
cliente-titular de la cuenta corriente.
1. En juicio ejecutivo
El reclamo del pago de la obligacin que contiene el cheque puede hacerse en juicio ejecutivo: cuando
el cheque ha sido protestado por falta o insuficiencia de fondos dentro del plazo de presentacin (20
das desde la emisin para los cheques girados y pagaderos en el Ecuador; y 90 das desde la fecha
de emisin para los cheques girados en el exterior y pagaderos en el Ecuador)
Igualmente constituye ttulo ejecutivo el comprobante en caso de pago parcial.
3. En juicio ordinario
Cuando han prescrito las acciones ejecutiva como verbal sumaria. En este caso cabe la accin de
enriquecimiento ilcito.
Cuando se trate de un cheque postdatado.
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2. Imitacin y falsificacin de cheques:
La imitacin o falsificacin de cheques constituye delito, sancionado con reclusin mayor de cinco a
siete aos y multa de uno a treinta salarios bsicos.
2.3. PRESCRIPCIN
Las acciones que corresponden al portador o tenedor contra el girador, los endosantes y dems
obligados, prescriben en 6 meses, contados desde expiracin del plazo de presentacin. Es decir que
las acciones en juicio ejecutivo o verbal sumario prescriben en 6 meses.
La prescripcin del ejercicio de la accin penal se rige por lo dispuesto en el Cdigo Integral Penal. Por
lo tanto prescribirn en 5 aos contados desde que se cometi el delito.
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Al pago de la totalidad del precio establecido en el plazo determinado.- El precio es siempre pagadero
a plazo. No tiene sentido pensar en venta con reserva de dominio si el pago es de contado. De no
darse el pago oportuno del precio, por una o ms cuotas vencidas, o si vencido el plazo el comprador
no cancelare lo que estuviere adeudando hay dos procedimientos posibles:
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c) Las cosas vendidas deben conservarse en poder del comprador. Est prohibido entregarlas a
otras personas, salvo que exista autorizacin escrita del vendedor.
SANCIONES.
Si el comprador incumpliere las disposiciones anteriores, se establecen las siguientes sanciones:
- El comprador quedar sujeto a la pena de dos a tres aos de prisin, que se la aplicar mediante
enjuiciamiento penal. Sin perjuicio de esta pena, el vendedor podr exigir de terceros la entrega de la
cosa vendida y adems de demandar al comprador el pago inmediato de la totalidad del precio. El
tercero que impugnare el derecho del vendedor, deber constituir garanta suficiente para asegurar la
entrega de la cosa vendida y el pago de los daos y perjuicios causados.
- Si se produce una desaparicin dolosa de las cosas vendidas con reserva de dominio, o se
destruyen los signos de identidad como: marcas, nmeros, seales, el comprador quedar sometido
a las sanciones establecidas en el caso anterior.
- Si la cosa adquirida con reserva de dominio, estando asegurada por el comprador, pereciere, se
deteriorare o fuere afectada de tal manera que haya lugar al pago de una indemnizacin, el vendedor
podr cobrar las cantidades debidas por los aseguradores para hacerse el pago de todo lo que
estuviere adeudando el comprador. De existir un saldo, el vendedor se lo entregar al comprador.
- Cuando por incumplimiento del comprador, los objetos vendidos con reserva de dominio volvieren
a poder del vendedor, el aumento del valor de aquellos, y los objetos que se adhirieren o incorporaren
por cualquier concepto, quedarn en beneficio del vendedor.
EN
RELACIN
LA
SITUACIN
En caso de quiebra o concurso de acreedores del comprador, el vendedor tiene derecho a pedir que
las cosas vendidas vuelvan a su poder. El procedimiento a seguir es el mismo indicado
anteriormente, esto es acudir ante el juez competente para que ordene la aprehensin de las cosas
materia del contrato. Los acreedores del comprador podrn conservar las cosas vendidas con reserva
de dominio siempre que se paguen al vendedor las cuotas vencidas y la totalidad de los gastos
producidos en estos casos.
Si los acreedores del comprador hubieren solicitado embargo o secuestro de las cosas vendidas con
reserva de dominio, el vendedor podr oponerse a estas medidas presentando el contrato de venta
debidamente registrado, y un certificado del registrador mercantil en el que conste que subsiste la
obligacin del comprador porque el contrato no ha sido cancelado. Probados estos hechos, el juez
revocar las providencias de embargo o secuestro si ya se las hubiere dictado.
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Saneamiento:
El vendedor tiene la obligacin de saneamiento por eviccin y vicios redhibitorios.
b)
c)
d)
e)
A la posesin de la cosa vendida: El vendedor debe entregar la cosa materia del contrato de
venta con reserva de dominio, para que el comprador entre en posesin de ella, pudiendo usarla
y destinarla a servicios lcitos.
A la recepcin del pago: El comprador tiene derecho a que el vendedor le reciba el pago de la
totalidad del precio o de las cuotas, en los plazos determinados en el contrato y hasta quince
das despus de vencidos stos.
A la devolucin de lo pagado: A la totalidad, si se ha devuelto la cosa vendida con reserva de
dominio al vendedor sin pacto del tercio compensatorio. O, en caso contrario, la devolucin de lo
pagado menos el tercio compensatorio.
A la devolucin del saldo positivo que resultare del remate de la cosa vendida con reserva de
dominio.
A ser notificado de la cesin del contrato: Sin la notificacin de la cesin, sta no surtir efectos
respecto del comprador ni de terceros.
Una vez que el comprador ha pagado la totalidad del precio, se produce la extincin de la reserva del
dominio y adquiere para s el dominio de la cosa vendida. El comprador exigir que conste
expresamente la cancelacin en el contrato, adems exigir la devolucin de los documentos que
suscribi en garanta (letras de cambio, pagars, etc.) e inscribir el contrato cancelado en el registro
mercantil.
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3.5. PRESCRIPCIN
Las acciones legales que pueden ejercerse en esta materia se sustancian en juicio verbal sumario y
prescriben en el plazo de tres aos, contados a partir de la fecha del vencimiento del pago del precio
de la cosa vendida con reserva de dominio.
4. LA PRENDA MERCANTIL
4.1. CONCEPTO
Un contrato por el cual un acreedor u otra persona recibe la posesin de una cosa mueble propia del
pignorante para retenerla hasta que se extinga el crdito y como garanta del mismo, aplicar sus
intereses, si los produce, a disminuir o solventar el descubierto que la motiva y venderla en su caso
para nacer pago al acreedor con el precio o con la misma cosa dada en fianza"
Existen tres clases de contrato de prenda mercantil: Prenda Comercial Ordinaria, Prenda Especial de
Comercio y Prenda Agrcola e Industrial.
5.2. CARACTERSTICAS
En este contrato el bien o cosa dada en prenda se entrega al acreedor o a un tercero elegido por
las partes. El acreedor debe ejecutar todos los actos necesarios para la conservacin de la
prenda, pero tiene el derecho de pagarse con privilegio sobre el valor de la prenda y de los
gastos que le cause su conservacin.
Si la prenda se constituye sobre documentos o ttulos a la orden, se lo har mediante un endoso
regular con las palabras valor en garanta u otras equivalentes.
Si se constituye sobre acciones, obligaciones u otros ttulos nominativos, de compaas
industriales, comerciales o civiles, se lo har mediante traspaso hecho en los registros de la
compaa, por causa de garanta.
Respecto de acciones, cdulas u obligaciones al portador, la prenda se constituye por la simple
entrega del ttulo.
Es prohibido estipular en el contrato la autorizacin al acreedor para apropiarse de la prenda, o
para disponer de ella en otra forma que la prescrita por la Ley.
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d) La cancelacin se har constar por el acreedor en el ejemplar que conserva en su poder, y que lo
entregar al deudor para que con l obtenga la cancelacin de la inscripcin de la prenda en el
respectivo Registro.
e) En caso de prdida o destruccin de cualquiera de los ejemplares del contrato, el Registrador
conferir una copia de la inscripcin del mismo, que remplazar al ejemplar destruido o perdido,
copia que conferir a peticin de cualquiera de los contratantes, por orden del juez competente,
previa notificacin contraria.
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d) El deudor prendario puede cumplir con su obligacin de pago, an antes del vencimiento del
plazo. Si el acreedor rehusare aceptar el pago, el deudor podr pagar por consignacin ante el
juez competente.
e) Una vez cumplida totalmente su obligacin, el deudor tiene derecho a la cancelacin del contrato
de prenda y de su inscripcin en el libro del registrador correspondiente.
7.2. CARACTERSTICAS
Tanto la prenda agrcola como la prenda industrial, son contratos constituidos sobre bienes
especificados en la Ley que permanecen en poder del deudor.
La prenda agrcola puede constituirse nicamente sobre los siguientes bienes:
a)
b)
c)
d)
e)
f)
g)
h)
i)
j)
k)
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b)
c)
d)
e)
f)
(inmuebles por destinacin), el deudor deber obtener permiso del acreedor hipotecario, si se
hallare hipotecada la finca.
El que quisiere empear ganado, registrar una marca o seal en el Registro de Prenda Agrcola,
y aplicar dicha marca o seal a todo el ganado comprendido en la prenda. En el contrato se har
constar la clase, edad, sexo, marca o seal, calidad y nmero del ganado.
El deudor est obligado a cuidar de los objetos prendados y responder de ellos. Si los frutos no
se han cosechado, el cuidado del deudor se extender por todo el tiempo necesario hasta que se
haga la cosecha y se cancele el contrato.
El deudor puede vender los frutos de los objetos prendados, y los objetos mismos; pero no podr
entregarlos sin el consentimiento escrito del acreedor, o sin haber pagado totalmente la deuda y
cancelado el contrato. El deudor que vendiere los frutos de los objetos prendados o los objetos
mismos, sin dar aviso al comprador de la existencia del contrato de prenda, incurrir en
responsabilidad penal.
Los objetos prendados no podrn removerse del lugar en que se efectu la explotacin agrcola o
industrial, sin el consentimiento del acreedor; exceptanse los animales, carros, vagones,
automviles, u otros objetos semejantes, que pueden removerse temporalmente con propsitos
relacionados con las labores de la finca o establecimiento industrial. La polica impedir la
remocin no autorizada de tales objetos, a peticin del acreedor.
El deudor que individualmente remueva o permita que otro remueva del lugar en que se efectan
la explotacin agrcola o industrial, los objetos dados en prenda agrcola o industrial, que por su
negligencia causare la desaparicin o deterioro de los mismos, los cambiare, abandonare o diere
en garanta como suyos bienes agrcolas o industriales que no le pertenezcan, ser sancionado
penalmente.
8. LA HIPOTECA: CONCEPTO
Hipoteca es un derecho de prenda, constituido sobre inmuebles que no dejan por eso de permanecer
en poder del deudor.
La hipoteca es indivisible.
En consecuencia, cada una de las cosas hipotecadas a una deuda y cada parte de ellas estn
obligadas al pago de toda la deuda y de cada parte de ella.
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La hipoteca podr, en consecuencia, asegurar todas las obligaciones que el deudor tenga o pueda
tener a favor del acreedor hipotecario.
No podr constituir hipoteca sobre sus bienes, sino la persona que sea capaz de enajenarlos, y con
los requisitos necesarios para la enajenacin.
Pueden obligarse con hipoteca los bienes propios, para seguridad de una obligacin ajena; pero no
habr accin personal contra el dueo, si ste no se ha sometido expresamente a ella.
8.3. ENAJENACIN
DE
El dueo de los bienes gravados con hipoteca podr enajenarlos o hipotecarlos, no obstante
cualquiera estipulacin en contrario. Por lo tanto un bien hipotecado puede ser otra vez hipotecado; y,
un bien hipotecado tambin puede ser vendido.
El que slo tiene sobre la cosa que se hipoteca un derecho eventual, limitado o rescindible, no se
entiende hipotecarla sino con las condiciones y limitaciones a que est sujeto el derecho, aunque as
no lo exprese.
El comunero puede, antes de la divisin de la cosa comn, hipotecar su cuota; pero verificada la
divisin, la hipoteca afectar solamente los bienes que en razn de dicha cuota se adjudiquen, si
fueren hipotecables. Si no lo fueren, caducar la hipoteca.
Podr, con todo, subsistir la hipoteca sobre los bienes adjudicados a los otros partcipes, si stos
consintieren en ello, y as constare por escritura pblica, de que se tome razn al margen de la
inscripcin hipotecaria.
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Tambin se extiende la hipoteca a las pensiones devengadas por el arrendamiento de los bienes
hipotecados, y a la indemnizacin debida por los aseguradores de los mismos bienes.
La hipoteca sobre un usufructo o sobre minas y canteras no se extiende a los frutos percibidos, ni a
las sustancias minerales una vez separadas del suelo.
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La hipoteca podr limitarse a una determinada cantidad, con tal que as se exprese de un modo
inequvoco; pero no se extender en ningn caso a ms del duplo del valor conocido o presunto de la
obligacin principal, aunque as se haya estipulado.
El deudor tendr derecho para que se reduzca la hipoteca a dicho valor; y reducida, se har a costa
del deudor nueva inscripcin, en virtud de la cual no valdr la primera sino hasta la cuanta que se
fijare en la segunda.
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UNIDAD N 3
LAS COMPAAS
LA COMPAA EN NOMBRE COLECTIVO, LA COMPAA
EN COMANDITA SIMPLE Y LA COMPAA DE
RESPONSABILIDAD LIMITADA.
OBJETIVOS OPERACIONALES
Al terminar el estudio de la presente unidad, usted estar capacitado para:
Comprender lo que es y a que se dedican las compaas en nombre colectivo, en comandita simple
y de responsabilidad limitada.
Comprender y estudiar como se forman, funcionan y extinguen las compaas en nombre colectivo,
en comandita simple y de responsabilidad limitada.
Analizar los derechos y obligaciones que tienen y deben cumplir los socios de los diferentes tipos
de compaas.
CONTENIDOS
1. LAS COMPAAS
1.1. DEFINICIONES
1.2. CLASES DE COMPAAS
1.3. PROHIBICIN DE FORMAR COMPAAS
1.4. DOMICILIO DE LAS COMPAAS
1.5. OBLIGACIN DE LA COMPAA DE CONTAR CON UN APODERADO O
REPRESENTANTE.
1.6. APORTES EN BIENES PARA CONSTITUR UNA COMPAA
1.7. OBLIGACIN DE INSCRIBIR EL NOMBRAMIENTO DEL ADMINISTRADOR Y
DURACIN DEL CARGO
1.8. POTESTAD DE LOS SOCIOS DE EXAMINAR LOS LIBROS Y DOCUMENTOS DE LA
COMPAA
1.9. ES PROPIEDAD EXCLUSIVA DE LA COMPAA LA DENOMINACIN O RAZN
SOCIAL QUE ADOPTE?
1.10. REGISTRO DE SOCIEDADES EN LA SUPERINTENDENCIA DE COMPAAS
1.11. OBLIGACIONES DE LAS COMPAIAS CONSTITUIDAS EN EL ECUADOR
1.12. OBLIGACIN DE COMUNICAR A LA SUPERINTENDENCIA DE COMPAAS LA
TRANSFERENCIA DE ACCIONES Y PARTICIPACIONES
1.13. INVERSIONISTAS EXTRANJEROS
1.14. OBLIGACIN DE LAS COMPAAS EXTRANJERAS
1.15. FIN DEL EJERCICIO ECONMICO
1.16. RESPONSABILIDAD SOLIDARIA Y PENAL DE LOS SOCIOS
1.17. ACTOS EN LOS CUALES SE OBSERVARN LAS MISMAS SOLEMNIDADES QUE
PARA LA FUNDACIN DE LA COMPAA
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2. COMPAA EN NOMBRE COLECTIVO.
2.1. DEFINICIN.
2.2. REQUISITOS DE FORMA Y CONTENIDO DE LA ESCRITURA PBLICA DE
CONSTITUCIN
2.3. CAPACIDAD
2.4. CAPITAL
2.5. ADMINISTRACIN.
2.6. RESOLUCIONES
2.7. OBLIGACIONES DE LOS SOCIOS
2.8. DERECHOS DE LOS SOCIOS
2.9. RESPONSABILIDAD DE LOS SOCIOS COLECTIVOS
2.10. REPARTO DE UTILIDADES
2.11. EXCLUSIN DE SOCIOS
3. COMPAA EN COMANDITA SIMPLE
3.1. DEFINICIN Y RAZN SOCIAL
3.2. CAPITAL
3.3. ADMINISTRACIN
3.4. DE LOS SOCIOS
3.5. REPARTO DE UTILIDADES
3.6. EXCLUSIN DE SOCIOS
4. COMPAA DE RESPONSABILIDAD LIMITADA
4.1. DEFINICIN
4.2. NATURALEZA, FINES Y NMERO DE SOCIOS
4.3. DE LAS PERSONAS QUE PUEDEN ASOCIARSE
4.4. DEL CAPITAL
4.5. DERECHOS, OBLIGACIONES Y RESPONSABILIDADES DE LOS SOCIOS
4.5.1. LOS SOCIOS TENDRN LOS SIGUIENTES DERECHOS
4.5.2. SON OBLIGACIONES DE LOS SOCIOS
4.6. DE LA ADMINISTRACIN
4.7. SON ATRIBUCIONES DE LA JUNTA GENERAL
4.8. LOS ADMINISTRADORES O GERENTES ESTARN OBLIGADOS
4.9. LOS ADMINISTRADORES O GERENTES QUE INCURRIEREN EN LAS SIGUIENTES
FALTAS RESPONDERN CIVILMENTE POR ELLAS, SIN PERJUICIO DE LA
RESPONSABILIDAD PENAL QUE PUDIEREN TENER POR.
4.10. DE LA FORMA DEL CONTRATO O ESCRITURA DE CONSTITUCIN DE LA
COMPAA
DESARROLLO CIENTFICO
1. LAS COMPAIAS.
1.1. DEFINICIONES
El contrato de compaas tiene siempre carcter mercantil, en funcin de su objeto (la puesta en
comn de bienes en industria con nimo de lucro), con independencia del carcter de comerciantes o
no de las partes que lo suscriban.
Contrato de compaa es aqul por el cual dos o ms personas unen sus capitales o industrias, para
emprender en operaciones mercantiles y participar de sus utilidades.
Este contrato se rige por las disposiciones de esta Ley, por las del Cdigo de Comercio, por los
convenios de las partes y por las disposiciones del Cdigo Civil.
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La compaa annima; y,
Las compaas u otras empresas extranjeras organizadas como personas jurdicas debern
domiciliarse en el Ecuador antes de la celebracin del contrato de compaa; caso contrario conllevar
la nulidad del contrato.
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compaa deber pagar el valor de sta en la forma y fecha que se hubieren establecido, sin que ello
afecte a los derechos del acreedor segn el contrato original.
Est prohibido aportar a la constitucin o al aumento de capital de una compaa, bienes gravados con
hipoteca abierta, a menos que sta se limite exclusivamente a las obligaciones ya establecidas y por
pagarse, a la fecha del aporte.
Para el caso de crditos solo podrn aportarse si se cubriera, en numerario o en bienes, el porcentaje
mnimo que debe pagarse para la constitucin de la compaa segn su especie. Quien entregue, ceda
o endose los documentos de crdito quedar solidariamente responsable con el deudor por la
existencia, legitimidad y pago del crdito, cuyo plazo de exigibilidad no podr exceder de doce meses.
No quedar satisfecho el pago total con la sola transferencia de los documentos de crdito, y el aporte
se considerar cumplido nicamente desde el momento en que el crdito se haya pagado.
El Superintendente de Compaas, antes de aprobar la constitucin de la compaa o el aumento de
capital, podr verificar los avalos de los bienes aportados mediante peritos designados por l o por
medio de funcionarios de la Institucin.
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1.10.
REGISTRO DE SOCIEDADES EN
COMPAAS, VALORES Y SEGUROS
LA
SUPERINTENDENCIA
DE
1.11.
b)
c)
Copias autorizadas del balance general anual, del estado de la cuenta de prdidas y ganancias,
as como de las memorias e informes de los administradores y de los organismos de fiscalizacin
establecidos por la Ley,
La nmina de los administradores, representantes legales y socios o accionistas; y,
Los dems datos que se contemplaren en el reglamento expedido por la Superintendencia de
Compaas.
El balance general anual y el estado de la cuenta de prdidas y ganancias estarn aprobados por la
junta general de socios o accionistas, segn el caso; dichos documentos, lo mismo que aquellos a los
que aluden los literales b) y c) del inciso anterior, estarn firmados por las personas que determine el
reglamento y se presentarn en la forma que seale la Superintendencia.
El incumplimiento de estas obligaciones acarrear la multa de hasta doce salarios mnimos vitales.
Copias autorizadas del balance anual y del estado de cuenta de prdidas y ganancias de su
sucursal o establecimiento en el Ecuador;
La nmina de los apoderados o representantes;
Copia autorizada del anexo sobre el Movimiento Financiero de Bienes y Servicios, del respectivo
ejercicio econmico; y,
Los dems datos que solicite la Superintendencia.
El incumplimiento de estas obligaciones acarrear la multa de hasta doce salarios mnimos vitales.
45
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2.3. CAPACIDAD
Las personas que segn lo dispuesto en el Cdigo de Comercio tienen capacidad para comerciar, la
tienen tambin para formar parte de una compaa en nombre colectivo.
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Un menor de edad requiere de autorizacin especial para asociarse en una compaa en nombre
colectivo.
Una persona jurdica no puede asociarse a una compaa en nombre colectivo.
2.4. CAPITAL
Para esta clase de compaas el capital se compone de los aportes que cada uno de los socios entrega
o promete entregar.
Para la constitucin de la compaa ser necesario el pago de no menos del cincuenta por ciento del
capital suscrito.
Si el capital fuere aportado en obligaciones, valores o bienes, en el contrato social se dejar constancia
de ello y de sus avalos.
2.5. ADMINISTRACIN
Si no se ha convenido otra disposicin todos los socios tienen la facultad de administrar la compaa y
firmar por ella. Si en el acto constitutivo de la compaa solo alguno o algunos de los socios hubieren
sido autorizados para obrar, administrar y firmar por ella, solo la firma y los actos de stos, bajo la
razn social, obligarn a la compaa.
El administrador o administradores se entendern autorizados para realizar todos los actos y contratos
que fueren necesarios para el cumplimiento de los fines sociales.
Los administradores llevarn la contabilidad y las actas de la compaa en la forma establecida por la
Ley y tendrn su representacin judicial y extrajudicial.
Los administradores podrn gravar o enajenar los bienes inmuebles de la compaa solo con el
consentimiento de la mayora de los socios, a menos que se haya estipulado lo contrario
Por acuerdo entre los socios en la escritura de constitucin o en forma posterior se realizar el
nombramiento del o de los administradores. Y salvo pacto en contrario, por mayora de votos.
nicamente por dolo, culpa grave o inhabilidad en el manejo de los negocios los administradores
podrn ser removidos. La remocin podr ser pedida por cualquiera de los socios y, en caso de ser
judicial, declarada por sentencia.
Cada semestre los administradores estn obligados a rendir cuenta de la administracin, si no hubiere
pacto en contrario, o en cualquier momento por resolucin de los socios.
2.6. RESOLUCIONES
La regla general es que las resoluciones se tomarn por mayora de votos, salvo que en el contrato
social se hubiere adoptado el sistema de unanimidad. Pero si un solo socio representare el mayor
aporte, se requerir el voto adicional de otro.
El socio o socios que estuvieren en minora tendrn derecho a recurrir a la jueza o juez de lo civil del
distrito apelando de la resolucin.
El acuerdo de la mayora obliga a la minora solo cuando recae sobre actos de simple administracin o
sobre disposiciones comprendidas dentro del giro del negocio social.
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b) No tomar inters en otra compaa que tenga el mismo fin ni hacer operaciones por su propia
cuenta, ni por la de terceros, en la misma especie de comercio que hace la compaa, sin previo
consentimiento de los dems socios; de hacerlo sin dicho consentimiento, el beneficio ser para la
compaa y el perjuicio para el socio. Se presume el consentimiento si, preexistiendo ese inters al
celebrarse el contrato, era conocido de los otros socios y no se convino expresamente en que
cesara.
c) Participar en las prdidas; y,
d) Resarcir los daos y perjuicios que hubiere ocasionado a la compaa, en caso de ser excluido.
Percibir utilidades.
Participar en las deliberaciones y resoluciones de la compaa.
Controlar la administracin.
Votar en la designacin de los administradores; y,
Recurrir a los jueces solicitando la revocacin del nombramiento de administrador.
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3.2. CAPITAL
El socio comanditario no puede llevar en va de aporte a la compaa su capacidad, crdito o industria.
El socio comanditario no podr ceder ni traspasar a otras personas sus derechos en la compaa ni sus
aportaciones, sin el consentimiento de los dems, en cuyo caso se proceder a la suscripcin de una
nueva escritura social.
3.3. ADMINISTRACIN
En esta clase de compaa si hubiere dos o ms socios nombrados en la razn social y solidarios, ya
administren los negocios de la compaa todos juntos, o ya uno o varios por todos, regirn respecto de
stos las reglas de la compaa en nombre colectivo, y respecto de los meros suministradores de
fondos, las de la compaa en comandita simple.
La designacin de administradores se har por mayora de votos de los socios solidariamente
responsables y la designacin solo podr recaer en uno de stos, salvo que se haya convenido lo
contrario.
A los administradores de este tipo de compaas se les aplicarn las normas o reglas de de la
compaa en nombre colectivo.
El administrador o administradores comunicarn necesariamente a los comanditarios y dems socios el
balance de la compaa.
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El socio solidario tiene derecho:
a.
b.
c.
d.
e.
Percibir utilidades.
Participar en las deliberaciones y resoluciones de la compaa.
Controlar la administracin.
Votar en la designacin de los administradores, y,
Recurrir a los jueces solicitando la revocacin del nombramiento de administrador.
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No podrn asociarse en esta clase de compaas las corporaciones eclesisticas, los religiosos,
clrigos, los funcionarios pblicos a quienes est prohibido ejercer el comercio por el Cdigo Penal
(jueces del crimen, tesoreros, administradores y otros empleados de Aduana, el Presidente de la
Repblica, los Ministros de Estado, Gobernadores, Comandantes Generales, Jefes de Zona Militar y
Magistrados de Tribunales)
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De la escritura de cesin se sentar razn al margen de las inscripciones referentes a la constitucin
de la sociedad, as como al margen de la matriz de la escritura de constitucin en el respectivo
protocolo del notario.
f.
g.
h.
i.
j.
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de origen en la que se acredite que la sociedad en cuestin se encuentra legalmente existente en
dicho pas, y una lista completa de todos sus socios o miembros, con indicacin de sus nombres,
apellidos y estados civiles, si fueren personas naturales, o la denominacin o razn social, si
fueren personas jurdicas y, en ambos casos, sus nacionalidades y domicilios, suscrita y
certificada ante Notario Pblico por el secretario, administrador o funcionario de la prenombrada
sociedad, que estuviere autorizado al respecto, o por un apoderado legalmente constituido. La
certificacin antedicha deber estar autenticada por Cnsul ecuatoriano o apostillada, al igual que
la lista referida si hubiere sido suscrita en el exterior.
Si ambos documentos no se presentaren antes de la instalacin de la prxima junta general ordinaria
de socios que se deber reunir dentro del primer trimestre del ao siguiente, la sociedad extranjera
prenombrada no podr concurrir, ni intervenir ni votar en dicha junta general. La sociedad extranjera
que incumpliere esta obligacin por dos o ms aos consecutivos podr ser excluida de la compaa
de conformidad con los Arts. 82 y 83 de la Ley de Compaas previo el acuerdo de la Junta General de
socios mencionado en el literal j) del Art. 118 de la misma Ley.
La responsabilidad de los socios se limitar al valor de sus participaciones sociales, al de las
prestaciones accesorias y aportaciones suplementarias, en la proporcin que se hubiere establecido en
el contrato social. Las aportaciones suplementarias no afectan a la responsabilidad de los socios ante
terceros, sino desde el momento en que la compaa, por resolucin inscrita y publicada, haya decidido
su pago. No cumplidos estos requisitos, ella no es exigible, ni an en el caso de liquidacin o
quiebra de la compaa.
4.6. DE LA ADMINISTRACIN
La Junta General, formada por los socios legalmente convocados y reunidos, es el rgano supremo de
la compaa.
La junta general no podr considerarse vlidamente constituida para deliberar, en primera
convocatoria, si los concurrentes a ella no representan ms de la mitad del capital social. La junta
general se reunir, en segunda convocatoria, con el nmero de socios presentes, debiendo expresarse
as en la referida convocatoria.
Salvo disposicin en contrario de la Ley o del contrato, las resoluciones se tomarn por mayora
absoluta de los socios presentes. Los votos en blanco y las abstenciones se sumarn a la mayora.
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Las ordinarias se reunirn por lo menos una vez al ao, dentro de los tres meses posteriores a la
finalizacin del ejercicio econmico de la compaa, las extraordinarias, en cualquier poca en que
fueren convocadas.
En las Juntas Generales slo podrn tratarse los asuntos puntualizados en la convocatoria, bajo pena
de nulidad. Las Juntas Generales sern convocadas por la prensa en uno de los peridicos de mayor
circulacin en el domicilio principal de la compaa, con ocho das de anticipacin, por lo menos, al
fijado para la reunin, o por los medios previstos en el contrato.
El o los socios que representen por lo menos el diez por ciento del capital social podrn convocar a
travs del Superintendente de Compaas a Junta General. Si el contrato social estableciese un
consejo de vigilancia, ste podr convocar a reuniones de junta general en ausencia o por omisin del
gerente o administrador, y en caso de urgencia.
A las Juntas Generales concurrirn los socios personalmente o por medio de representante, en cuyo
caso la representacin se conferir por escrito y con carcter especial para cada junta, a no ser que el
representante ostente poder general, legalmente conferido.
Los administradores o gerentes se sujetarn en su gestin a las facultades que les otorgue el contrato
social y, en caso de no sealrseles, a las resoluciones de los socios tomadas en junta general.
A falta de estipulacin contractual o de resolucin de la junta general, se entender que se hallan
facultados para representar a la compaa judicial y extrajudicialmente y para realizar toda clase de
gestiones, actos y contratos, con excepcin de aquellos que fueren extraos al contrato social, de
aquellos que pudieren impedir que posteriormente la compaa cumpla sus fines y de todo lo que
implique reforma del contrato social.
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Los administradores o gerentes no podrn dedicarse, por cuenta propia o ajena, al mismo gnero de
comercio que constituye el objeto de la compaa, salvo autorizacin expresa de la Junta General.
Se aplicar a los administradores de estas compaas, la prohibicin de negociar o contratar por cuenta
propia, directa o indirectamente, con la compaa que administra.
El administrador no podr separarse de sus funciones mientras no sea legalmente reemplazado. La
renuncia que de su cargo presentare el administrador, surte efectos, sin necesidad de aceptacin,
desde la fecha en que es conocida por la junta general de socios.
La junta general podr remover a los administradores o a los gerentes por las causas determinadas en
el contrato social o por incumplimiento de las obligaciones sealadas en la Ley de Compaas.
Toda accin contra los gerentes o administradores prescribir en el plazo de tres meses cuando se
trate de solicitar la remocin de dicho funcionario.
En las compaas en las que el nmero de socios exceda de diez podr designarse una comisin de
vigilancia, cuyas obligaciones fundamentales sern velar por el cumplimiento, por parte de los
administradores o gerentes, del contrato social y la recta gestin de los negocios.
La comisin de vigilancia estar integrada por tres miembros, socios o no, que no sern responsables
de las gestiones realizadas por los administradores o gerentes, pero s de sus faltas personales en la
ejecucin del mandato.
2.
3.
4.
5.
6.
De la resolucin del Superintendente de Compaas que niegue la aprobacin, se podr recurrir ante el
respectiva Tribunal Distrital de lo Contencioso Administrativo.
La escritura de constitucin ser otorgada por todos los socios, por si o por medio de apoderado.
La escritura tendr el siguiente contenido:
1.
2.
3.
4.
5.
56
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6.
El importe del capital social con la expresin del nmero de las participaciones en que estuviere
dividido y el valor nominal de las mismas.
7. La indicacin de las participaciones que cada socio suscriba y pague en numerario o en especie,
el valor atribuido a stas y la parte del capital no pagado, la forma y el plazo para integrarlo.
8. La forma en que se organizar la administracin y fiscalizacin de la compaa, si se hubiere
acordado el establecimiento de un rgano de fiscalizacin, y la indicacin de los funcionarios que
tengan la representacin legal.
9. La forma de deliberar y tomar resoluciones en la junta general y el modo de convocarla y
constituirla; y,
10. Los dems pactos lcitos y condiciones especiales que los socios juzguen conveniente establecer,
siempre que no se opongan a lo dispuesto en esta Ley.
Para el caso de que una sociedad extranjera interviniere en la constitucin de una compaa de
responsabilidad limitada, en la escritura pblica respectiva se agregarn una certificacin que acredite
la existencia legal de dicha sociedad en su pas de origen y una lista completa de todos sus miembros
o socios, con indicacin de sus nombres, apellidos y estados civiles, si fueren personas naturales, o la
denominacin o razn social, si fueren personas jurdicas y, en ambos casos, sus nacionalidades y
domicilios. La antedicha certificacin ser concedida por la autoridad competente del respectivo pas de
origen y la lista referida ser suscrita y certificada ante Notario Pblico por el secretario, administrador
o funcionario de la prenombrada sociedad extranjera, que estuviere autorizado al respecto, o por un
apoderado legalmente constituido. La certificacin mencionada ser apostillada o autenticada por
Cnsul ecuatoriano, al igual que la lista antedicha si hubiere sido suscrita en el exterior.
La aprobacin de la escritura de constitucin de la compaa ser pedida al Superintendente de
Compaas por los administradores o gerentes o por la persona en ella designada. Si stos no lo
hicieren dentro de los treinta das de suscrito el contrato, lo har cualquiera de los socios a costa del
responsable de la omisin.
Los administradores o los gerentes podrn ser designados en el contrato constitutivo o por resolucin
de la junta general. Esta designacin podr recaer en cualquier persona, socio o no, de la compaa.
Para el caso de suscripcin de nuevas participaciones el pago de las aportaciones podr realizarse:
1. En numerario.
2. En especie, si la Junta General hubiere resuelto aceptarla y se hubiere realizado el avalo por los
socios, o los peritos.
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UNIDAD N 4
COMPAA ANNIMA, COMPAA EN COMANDITA POR
ACCIONES, COMPAA DE ECONOMA MIXTA, COMPAAS
EXTRANJERAS, ASOCIACIN EN CUENTAS EN
PARTICIPACIN, COMPAA HOLDING O TENEDORA DE
ACCIONES Y EMPRESAS UNIPERSONALES DE
RESPONSABILIDAD LIMITADA
OBJETIVOS OPERACIONALES
Al terminar el estudio de la presente unidad, usted estar capacitado para:
Analizar las formalidades que tiene que cumplir la escritura de constitucin de este tipo de
compaas.
CONTENIDOS
1. COMPAA ANNIMA
1.1. DEFINICIN
1.2. CAPACIDAD
1.3. FUNDACIN DE LA COMPAA
1.4. DEL CAPITAL Y DE LAS ACCIONES
1.5. DERECHOS Y OBLIGACIONES DE LOS PROMOTORES,
ACCIONISTAS
1.6. PARTES BENEFICIARIAS
1.7. LA JUNTA GENERAL DE ACCIONISTAS
1.8. ADMINISTRACIN Y LOS AGENTES DE LA COMPAA
1.9. FISCALIZACIN
1.10. LOS BALANCES
2. COMPAIA EN COMANDITA POR ACCIONES
2.1. CAPITAL.
2.2. RAZN SOCIAL
2.3. ADMINISTRACIN
2.4. SEPARACIN O EXCLUSIN DE LOS SOCIOS
2.5. NORMAS SUPLETORIAS
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FUNDADORES
UCACUE-UCENP 2014
3. COMPAA DE ECONOMA MIXTA
3.1. PARTICIPANTES DE ESTA COMPAA
3.2. NORMATIVIDAD SUPLETORIA
3.3. EXONERACIN DE IMPUESTOS Y DERECHOS
3.4. ADQUISICIN DEL APORTE ESTATAL Y EXPROPIACIN DEL MONTO DE CAPITAL
PRIVADO
3.5. TRANSFORMACIN DE LA COMPAA DE ECONOMA MIXTA
4. COMPAIAS EXTRANJERAS
4.1. OPERACIN
5. ASOCIACIN O CUENTAS EN PARTICIPACIN Y COMPAA HOLDING O TENEDORA DE
ACCIONES
6. LA COMPAA HOLDING O TENEDORA DE ACCIONES
7. EMPRESAS UNIPERSONALES DE RESPONSABILIDAD LIMITADA
7.1. CREACIN
7.2. PROPIETARIO
7.3. PROHIBICIONES
7.4. AUTORIZACION Y DENOMINACIN
7.5. DOMICILIO Y PLAZO DE LA EMPRESA
7.6. CAPITAL
7.7. CONSTITUCIN
7.8. ADMINISTRACIN
7.9. DISOLUCIN
7.10. RESPONSABILIDAD
7.11. COMENTARIO
DESARROLLO CIENTFICO
1. COMPAA ANNIMA
1.1. DEFINICIN
La sociedad o compaa annima cuyo capital, dividido en acciones negociables, est formado por la
aportacin de los accionistas que responden nicamente por el monto de sus acciones.
Las sociedades o compaas civiles annimas estn sujetas a todas las reglas de las sociedades o
compaas mercantiles annimas.
Esta compaa se administra por mandatarios amovibles, socios o no.
La denominacin de esta compaa deber contener la indicacin de "compaa annima" o "sociedad
annima", o las correspondientes siglas C.A o S.A..
No podr adoptar una denominacin que pueda confundirse con la de una compaa preexistente. Los
trminos comunes y aquellos con los cuales se determine la clase de empresa, como "comercial",
"industrial", "agrcola", "constructora", etc., no sern de uso exclusive e irn acompaadas de una
expresin peculiar.
1.2. CAPACIDAD
Para intervenir en la formacin de una compaa annima en calidad de promotor o fundador se
requiere la capacidad civil para contratar.
Las personas jurdicas nacionales pueden ser fundadoras o accionistas en general de las compaas
annimas, pero las compaas extranjeras solamente podrn serlo si sus capitales estuvieren
representados nicamente por acciones, participaciones o partes sociales nominativas, es decir,
59
UCACUE-UCENP 2014
expedidas o emitidas a favor o a nombre de sus socios, miembros o accionistas, y de ninguna manera
al portador.
6.
7.
8.
9.
10.
11.
12.
13.
60
UCACUE-UCENP 2014
En caso de que una sociedad extranjera fuere fundadora de una compaa annima, en la escritura de
fundacin debern agregarse una certificacin que acredite la existencia legal de dicha sociedad en su
pas de origen y una lista completa de todos sus miembros, socios o accionistas, con indicacin de sus
nombres, apellidos y estados civiles, si fueren personas naturales, o la denominacin o razn social, si
fueren personas jurdicas y, en ambos casos, sus nacionalidades y domicilios. La antedicha
certificacin ser concedida por la autoridad competente del respectivo pas de origen y la lista referida
ser suscrita y certificada ante Notario Pblico por el secretario, administrador o funcionario de la
prenombrada sociedad extranjera, que estuviere autorizado al respecto, o por un apoderado
legalmente constituido. La certificacin mencionada ser apostillada o autenticada por Cnsul
ecuatoriano, al igual que la lista antedicha si hubiere sido suscrita en el exterior.
Una vez que se ha otorgada la escritura de constitucin de la compaa, se presentar al
Superintendente de Compaas tres copias notariales solicitndole, con firma de abogado, la
aprobacin de la constitucin. La Superintendencia la aprobar, si se hubieren cumplido todos los
requisitos legales y dispondr su inscripcin en el Registro Mercantil y la publicacin, por una sola vez,
de un extracto de la escritura y de la razn de su aprobacin.
La resolucin en que se niegue la aprobacin para la constitucin de una compaa annima debe ser
motivada y de ella se podr recurrir ante el respectivo Tribunal Distrital de lo Contencioso
Administrativo.
Para la constitucin de la compaa annima por suscripcin pblica, sus promotores elevarn a
escritura pblica el convenio de llevar adelante la promocin y el estatuto que ha de regir la compaa a
constituirse.
La escritura contendr adems:
a)
b)
c)
d)
e)
f)
g)
h)
socios se hubieren obligado a aportar. Los suscriptores no tendrn derecho a votar con relacin a
sus respectivas aportaciones en especie.
Deliberar acerca de los derechos y ventajas reservados a los promotores.
Acordar el nombramiento de los administradores si conforme al contrato de promocin deben ser
designados en el acto constitutivo; y,
Designar las personas que debern otorgar la escritura de constitucin definitiva de la compaa.
En las juntas generales para la constitucin de la compaa cada suscriptor tendr derecho a tantos
votos como acciones hayan de corresponderle con arreglo a su aportacin.
Los acuerdos se tomarn por una mayora integrada, por lo menos, por la cuarta parte de los
suscriptores concurrentes a la junta, que representen como mnimo la cuarta parte del capital suscrito.
Dentro de los treinta das posteriores a la reunin de la Junta General, las personas que hayan sido
designadas otorgarn la escritura pblica de constitucin.
Si dentro del trmino indicado no se celebrare la escritura de constitucin, una nueva junta general
designar las personas que deban otorgarla, as mismo dentro del trmino referido en el inciso anterior
61
UCACUE-UCENP 2014
y, si dentro de este nuevo trmino no se celebrare dicha escritura, las personas designadas para el
efecto sern sancionadas por la Superintendencia de Compaas, a solicitud de parte interesada.
62
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Las acciones ordinarias confieren todos los derechos fundamentales que en la ley se reconoce a los
accionistas.
Las acciones preferidas no tendrn derecho a voto, pero podrn conferir derechos especiales en
cuanto al pago de dividendos y en la liquidacin de la compaa.
El monto de las acciones preferidas no podr exceder del cincuenta por ciento del capital suscrito de la
compaa.
Los ttulos correspondientes a las acciones suscritas en el acto de constitucin de la compaa, sern
expedidos dentro de los sesenta das siguientes a la inscripcin del contrato en el Registro Mercantil.
En la constitucin sucesiva de una compaa, los ttulos se expedirn dentro de los ciento ochenta das
siguientes a la inscripcin en el Registro Mercantil de la escritura de constitucin definitiva.
Siempre que se haya pagado el cincuenta por ciento, por lo menos, del capital inicial o del aumento
anterior, la compaa podr acordar un aumento del capital social.
Los ttulos de accin estarn escritos en idioma castellano y contendrn las siguientes declaraciones:
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La propiedad de las acciones se transfiere mediante nota de cesin firmada por quien la transfiere o la
persona o casa de valores que lo represente. La cesin deber hacerse constar en el ttulo
correspondiente o en una hoja adherida al mismo; sin embargo, para los ttulos que estuvieren
entregados en custodia en un depsito centralizado de compensacin y liquidacin, la cesin podr
hacerse de conformidad con los mecanismos que se establezcan para tales depsitos centralizados.
La transferencia del dominio de acciones no surtir efecto contra la compaa ni contra terceros, sino
desde la fecha de su inscripcin en el Libro de Acciones y Accionistas.
El derecho de negociar las acciones libremente no admite limitaciones.
La compaa annima puede adquirir sus propias acciones por decisin de la junta general, en cuyo
caso emplear en tal operacin nicamente fondos tomados de las utilidades lquidas y siempre que
las acciones estn liberadas en su totalidad.
El certificado provisional y las acciones darn derecho al titular o accionista a percibir dividendos en
proporcin a la parte pagada del capital suscrito a la fecha del balance.
La amortizacin de las acciones, o sea el pago del valor de las mismas y su retiro de la circulacin en
el mercado, se har con utilidades repartibles y sin disminucin del capital suscrito, cuando la junta
general de accionistas acordare dicha amortizacin, siempre que las acciones amortizables se hallaren
ntegramente pagadas.
Si una accin o un certificado provisional se extraviaren o destruyeren, la compaa podr anular el
ttulo previa publicacin que efectuar por tres das consecutivos en uno de los peridicos de mayor
circulacin en el domicilio principal de la misma, publicacin que se har a costa del accionista. Una
vez transcurridos treinta das, contados a partir de la fecha de la ltima publicacin, se proceder a la
anulacin del ttulo, debiendo conferirse uno nuevo al accionista.
La anulacin extinguir todos los derechos inherentes al ttulo o certificado anulado.
Cuando las prdidas alcancen al cincuenta por ciento o ms del capital suscrito y el total de las
reservas, la compaa se pondr necesariamente en liquidacin, si los accionistas no proceden a
reintegrarlo o a limitan el fondo social al capital existente, siempre que ste baste para conseguir el
objeto de la compaa
La reduccin de capital suscrito, que deber ser resuelta por la junta general de accionistas, requerir
de aprobacin de la Superintendencia de Compaas.
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del diez por ciento de los beneficios netos segn balance, y por un tiempo determinado, no mayor de la
tercera parte del de duracin de la compaa.
Son derechos fundamentales del accionista, de los cuales no se le puede privar:
1.
2.
3.
4.
5.
6.
7.
8.
9.
La calidad de socio.
Participar en los beneficios sociales, debiendo observarse igualdad de tratamiento para los
accionistas de la misma clase.
Participar, en las mismas condiciones establecidas en el numeral anterior, en la distribucin del
acervo social, en caso de liquidacin de la compaa.
Intervenir en las juntas generales y votar cuando sus acciones le concedan el derecho a voto,
segn los estatutos.
Integrar los rganos de administracin o de fiscalizacin de la compaa si fueren elegidos en la
forma prescrita por la ley y los estatutos.
Gozar de preferencia para la suscripcin de acciones en el caso de aumento de capital.
Impugnar las resoluciones de la junta general y dems organismos de la compaa de
conformidad con la ley.
No podr ejercer este derecho el accionista que estuviere en mora en el pago de sus aportes; y,
Negociar libremente sus acciones.
La distribucin de las utilidades al accionista se har en proporcin al valor pagado de las acciones.
Acordada por la Junta General la distribucin de utilidades, los accionistas adquieren frente a la
compaa un derecho de crdito para el cobro de los dividendos que les correspondan.
Las acciones con derecho a voto lo tendrn en proporcin a su valor pagado.
Es nulo todo convenio que restrinja la libertad de voto de los accionistas que tengan derecho a votar.
Los accionistas podrn hacerse representar en la junta general por persona extraa, mediante carta
dirigida al gerente, a menos que los estatutos dispongan otra cosa. No podrn ser representantes de
los accionistas los administradores y los comisarios de la compaa.
Si dentro del plazo que fija la Ley de Compaas no hubiere conocido la junta general de accionistas el
balance anual, o no hubiere deliberado sobre la distribucin de utilidades, cualquier accionista podr
pedir a los administradores de la compaa o a los comisarios que convoquen a junta general para
dicho objeto, y, si dicha convocatoria no tuviere lugar en el plazo de quince das, cualquier accionista
podr pedir a la Superintendencia de Compaas que convoque a la junta general, acreditando ante
ella su calidad de accionista.
El o los accionistas que representen por lo menos el veinticinco por ciento del capital social podrn
pedir, por escrito, en cualquier tiempo, al administrador o a los organismos directivos de la compaa, la
convocatoria a una junta general de accionistas para tratar de los asuntos que indiquen en su peticin.
Cualquier accionista podr denunciar por escrito, ante los comisarios, los hechos que estime
irregulares en la administracin, y los comisarios, a su vez, debern mencionar las denuncias en sus
informes a las juntas generales de accionistas, formulando acerca de ellas las consideraciones y
proposiciones que estimen pertinentes.
Los accionistas que representen por lo menos la cuarta parte del capital social podrn impugnar, segn
las normas de esta ley y dentro de los plazos que establece, los acuerdos de las juntas generales o de
los organismos de administracin que no se hubieren adoptado de conformidad con la ley o el estatuto
social, o que lesionen, en beneficio de uno o varios accionistas, los intereses de la compaa.
El accionista debe aportar a la compaa la porcin de capital por l suscrito y no desembolsado, en la
forma prevista en el estatuto o, en su defecto, de acuerdo con lo que dispongan las juntas generales.
El accionista es personalmente responsable del pago ntegro de las acciones que haya suscrito, no
obstante cualquier cesin o traspaso que de ellas haga.
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Los accionistas respondern ante los acreedores de la compaa en la medida en que hubieren
percibido pagos de la misma con infraccin de las disposiciones de esta Ley. Este precepto no ser
aplicable cuando de buena fe hubieren percibido cantidades como participacin de los beneficios.
La compaa por su parte, tampoco podr reclamar cantidades que los accionistas hubieren percibido
de buena fe como participacin de los beneficios.
Los derechos de que se trata en lneas anteriores prescribirn en cinco aos contados desde la
recepcin del pago.
En caso de que el accionista fuere una sociedad extranjera, deber presentar a la compaa, durante el
mes de diciembre de cada ao, una certificacin extendida por la autoridad competente del pas de
origen en la que se acredite que la sociedad en cuestin se encuentra legalmente existente en dicho
pas, y una lista completa de todos sus socios, accionistas o miembros, con indicacin de sus nombres,
apellidos y estados civiles, si fueren personas naturales, o la denominacin o razn social, si fueren
personas jurdicas y, en ambos casos, sus nacionalidades y domicilios, suscrita y certificada ante
Notario Pblico por el secretario, administrador o funcionario de la prenombrada sociedad extranjera,
que estuviere autorizado al respecto, o por un apoderado legalmente constituido. La certificacin
antedicha deber estar apostillada o autenticada por Cnsul ecuatoriano, al igual que la lista referida si
hubiere sido suscrita en el exterior. Si ambos documentos no se presentaren antes de la instalacin de
la prxima junta general ordinaria de accionistas que se deber reunir dentro del primer trimestre del
ao siguiente, la sociedad prenombrada no podr concurrir, ni intervenir ni votar en dicha junta general.
La sociedad extranjera que incumpliere esta obligacin por dos o ms aos consecutivos podr ser
separada de la compaa de conformidad con los Arts. 82 y 83 de esta Ley, previo acuerdo de la Junta
General de Accionistas, aplicndose en tal caso las normas del derecho de receso establecidas para la
transformacin, pero nicamente a efectos de la compensacin correspondiente.
La sociedad extranjera que fuere accionista de una compaa annima ecuatoriana y que estuviere
registrada en una o ms bolsas de valores extranjeras, en vez de la lista completa de todos sus socios,
accionistas o miembros, mencionada en el inciso anterior, deber presentar, en la misma forma, una
declaracin juramentada de tal registro y del hecho de que la totalidad de su capital se encuentra
representado exclusivamente por acciones, participaciones o ttulos nominativos.
66
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2.
3.
4.
5.
6.
7.
8.
67
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La Junta General estar presidida por la persona que designe los estatutos; en su defecto por el
presidente del consejo de administracin o del directorio, y, a falta de ste, por la persona elegida en
cada caso por los presentes en la reunin. Ser secretario de la junta general el administrador o
gerente, si los estatutos no contemplaren la designacin de secretario especial.
Las resoluciones de la Junta General son obligatorias para todos los accionistas, an cuando no
hubieren concurrido a ella, salvo el derecho de oposicin en los trminos de la Ley.
El acta de las deliberaciones y acuerdos de las juntas generales llevar las firmas del presidente y del
secretario de la junta. De cada junta se formar un expediente con la copia del acta y de los dems
documentos que justifiquen que las convocatorias se hicieron en la forma prevista en la Ley y en los
estatutos. Se incorporarn tambin a dicho expediente los dems documentos que hayan sido
conocidos por la junta.
Las actas podrn llevarse a mquina en hojas debidamente foliadas, o ser asentadas en un libro
destinado para el efecto.
Las actas podrn ser aprobadas por la junta general en la misma sesin.
Las actas sern extendidas y firmadas a ms tardar dentro de los quince das posteriores a la reunin
de la junta.
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Las resoluciones de la junta general sern nulas:
1. Cuando la compaa no estuviere en capacidad para adoptarlas, dada la finalidad social estatutaria.
2. Cuando se las tomare con infraccin de lo dispuesto en los Arts. 233, 236 y 238 de la Ley de
Compaas.
3. Cuando faltare el qurum legal o reglamentario.
4. Cuando tuvieren un objeto ilcito, imposible o contrario a las buenas costumbres.
5. Cuando fueren incompatibles con la naturaleza de la compaa annima o, por su contenido,
violaren disposiciones dictadas por sta para la proteccin de los acreedores de la compaa y de
los tenedores de partes beneficiaras; y,
6. Cuando se hubiere omitido la convocatoria a los comisarios, excepto en los casos de los Arts. 213,
inciso segundo y 238 de la Ley de Compaas.
En toda compaa annima una minora que represente no menos del veinticinco por ciento del total
del capital pagado podr apelar de las decisiones de la mayora.
De la sentencia dictada cabe deducir los recursos que seala la Ley.
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El nombramiento de los administradores y la determinacin de su nmero, cuando no lo fije el contrato
social, corresponde a la junta general, la cual podr tambin, si no hubiere disposicin en contrario, fijar
las garantas que deben rendir los administradores.
No pueden ser administradores de la compaa sus banqueros, arrendatarios, constructores o
suministradores de materiales por cuenta de la misma.
Para desempear el cargo de administrador se precisa tener la capacidad necesaria para el ejercicio
del comercio y no estar comprendido en las prohibiciones e incompatibles que el Cdigo de Comercio
establece para ello.
El administrador continuar en el desempeo de sus funciones, an cuando hubiere concluido el plazo
para el que fue designado, mientras el sucesor tome posesin de su cargo.
El administrador de la sociedad que ejerce la representacin de sta podr obrar por medio de
apoderado o procurador para aquellos actos para los cuales se halle facultado el representante o
administrador. Pero si el poder tiene carcter de general con respecto a dichos actos, o para la
designacin de factores, ser necesaria la autorizacin del rgano por el cual fue elegido.
No procede la cesin o delegacin de facultades del administrador. Las suplencias, en caso de falta
temporal o definitiva del administrador o administradores, las ejercern los designados segn los
respectivos estatutos.
Los administradores no podrn hacer por cuenta de la compaa operaciones ajenas a su objeto.
Hacerlo significa violacin de las obligaciones de administracin y del mandato que tuvieren.
A los administradores les es prohibido tambin negociar o contratar por cuenta propia, directa o
indirectamente, con la compaa que administren.
El administrador desempear su gestin con la diligencia que exige una administracin mercantil
ordinaria y prudente.
Los administradores estn especialmente obligados a:
1. Cuidar, bajo su responsabilidad, que se lleven los libros exigidos por el Cdigo de Comercio y llevar
los libros talonario y el de acciones y accionistas o de participaciones y socios.
2. Llevar el libro de actas de la junta general.
3. Llevar el libro de actas de las juntas de administradores o directorios, consejos de administracin o
de vigilancia, si los hubiere.
4. Entregar a los comisarios y presentar por lo menos cada ao a la junta general una memoria
razonada acerca de la situacin de la compaa, acompaada del balance y del inventario detallado
y preciso de las existencias, as como de la cuenta de prdidas y ganancias. La falta de entrega y
presentacin oportuna del balance por parte del administrador ser motivo para que la junta general
acuerde su remocin, sin perjuicio de las responsabilidades en que hubiere incurrido.
5. Convocar a las juntas generales de accionistas conforme a la Ley y los estatutos; y, de manera
particular, cuando conozcan que el capital de la compaa ha disminuido, a fin de que resuelva si se
la pone a liquidacin conforme a lo dispuesto en el Art. 198 de la Ley de Compaas; y,
6. Intervenir en calidad de secretarios en las juntas generales, si en el estatuto no se hubiere
contemplado la designacin de secretario.
Es obligacin del representante legal de la compaa annima presentar en el mes de enero de cada
ao a la Superintendencia de Compaas la nmina de las compaas extranjeras que figuraren como
accionistas suyas, con indicacin de los nombres, nacionalidades y domicilios correspondientes, junto
con xerocopias notariadas de las certificaciones y de las listas mencionadas de accionistas sociedades
extranjeras.
Si la compaa no hubiere recibido ambos documentos por la o las accionistas obligadas a entregarlos,
la obligacin impuesta en el inciso anterior ser cumplida dentro de los cinco primeros das del
siguiente mes de febrero, con indicacin de la accionista o accionistas remisas.
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La responsabilidad de los administradores por actos u omisiones no se extiende a aquellos que,
estando exentos de culpa, hubieren hecho constar su inconformidad, en el plazo de diez das a
contarse de la fecha en que conocieron de la resolucin y dieron noticia inmediata a los comisarios.
La responsabilidad de los administradores frente a la compaa quedar extinguida:
1.
Por aprobacin del balance y sus anexos, excepto cuando:
Cuando hubieren procedido en cumplimiento de acuerdos de la junta general, a menos que tales
acuerdos fueren notoriamente ilegales.
Por aprobacin de la gestin, o por renuncia expresa a la accin, o por transaccin acordada por
la junta general; y,
Cuando hubieren dejado constancia de su oposicin conforme a lo indicado en el artculo
anterior.
1.9. FISCALIZACIN
Los comisarios, socios o no, nombrados en el contrato de constitucin de la compaa, tienen derecho
ilimitado de inspeccin y vigilancia sobre todas las operaciones sociales, sin dependencia de la
administracin y en inters de la compaa.
Los comisarios sern temporales y amovibles.
No podrn ser comisarios:
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Salvo disposicin estatutaria en contrario, la junta general designar dos comisarios que durarn un
ao en el ejercicio de sus funciones, pudiendo ser reelegidos indefinidamente. La junta general puede
revocar el nombramiento de comisarios en cualquier tiempo, an cuando el asunto no figure en el
orden del da.
En caso de falta definitiva del comisario por fallecimiento, excusa, renuncia, impedimento o cualquier
otra causa, el administrador convocar a la junta general de accionistas en el plazo de quince das
contados desde el hecho de la falta, para que haga la designacin correspondiente.
Si vencido este plazo el administrador no convocare a la junta o si sta no hiciera la designacin, el
Superintendente de Compaas, de oficio o a peticin de cualquier accionista, designar, de fuera del
personal de la Superintendencia, comisario o comisarios para la compaa, los que actuarn hasta que
la junta general efecte las designaciones pertinentes. La remuneracin de los comisarios nombrados
por el Superintendente ser fijada por ste y su pago ser de cargo de la compaa.
El comisario continuar en sus funciones an cuando hubiere concluido el perodo para el que fue
designado, hasta que fuere legalmente reemplazado.
Es atribucin y obligacin de los comisarios fiscalizar en todas sus partes la administracin de la
compaa, velando porque sta se ajuste no solo a los requisitos sino tambin a las normas de una
buena administracin.
El contrato social y la junta general podrn determinar atribuciones y obligaciones especiales para los
comisarios, a ms de las siguientes:
1.
Los comisarios que en cualquier operacin tuvieren un inters opuesto al de la compaa debern
informarle del particular y abstenerse de toda intervencin, bajo la sancin de responder por los daos
y perjuicios que ocasionaren.
La Junta General, a falta de disposicin en los estatutos, fijar la retribucin de los comisarios.
Cuando existan fundadas sospechas de actitud negligente por parte de los comisarios, un nmero de
accionistas que representen por lo menos la control podrn llevar la contabilidad en otro lugar del
territorio nacional diferente del domicilio principal de la compaa.
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Cuando los comisarios sean tres o ms y cuando una minora de por lo menos el veinticinco por ciento
del capital social no est conforme con las designaciones hechas, tendr derecho a designar uno de
dichos comisarios.
Slo podr revocarse el nombramiento del comisario designado por la minora cuando se revoque,
igualmente, el nombramiento de los dems, salvo el caso de actuacin dolosa.
Sin perjuicio de la designacin de comisarios, las compaas pueden designar para su fiscalizacin y
control consejos de vigilancia o de inspeccin, en cuyo caso se extendern a estos las disposiciones
que establecen los derechos, obligaciones y responsabilidades de los comisarios, as como la forma de
su designacin, remocin, duracin en sus funciones y remuneracin.
Los comisarios estn obligados a informar oportunamente a la Superintendencia de Compaas sobre
las observaciones que formularen y les fueren notificadas. La omisin o negligencia por parte de los
comisarios ser sancionada por la Superintendencia con multa de hasta doce salarios mnimos vitales
generales.
73
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El estatuto o la junta general podrn acordar la formacin de una reserva especial para prever
situaciones indecisas o pendientes que pasen de un ejercicio a otro, estableciendo el porcentaje de
beneficios destinados a su formacin, el mismo que se deducir despus del porcentaje previsto en los
incisos anteriores.
De los beneficios lquidos anuales se deber asignar por lo menos un cincuenta por ciento para
dividendos en favor de los accionistas, salvo resolucin unnime en contrario de la junta general.
Sin embargo, en las compaas cuyas acciones se hubieren vendido en oferta pblica,
obligatoriamente se repartir por lo menos el treinta por ciento de las utilidades lquidas y realizadas
que obtuvieren en el respectivo ejercicio econmico. Estas compaas, podrn tambin, previa
autorizacin de la junta general, entregar anticipos trimestrales o semestrales, con cargo a resultados
del mismo ejercicio.
Slo se pagar dividendos sobre las acciones en razn de beneficios realmente obtenidos y percibidos
o de reservas expresas efectivas de libre disposicin.
La distribucin de dividendos a los accionistas se realizar en proporcin al capital que hayan
desembolsado.
La accin para solicitar el pago de dividendos vencidos prescribe en cinco aos.
Los accionistas que representen por lo menos el veinte por ciento del capital integrado, podrn solicitar
a la Superintendencia de Compaas que intervenga designando un perito para la comprobacin de la
verdad del balance y dems documentos presentados por el administrador.
La solicitud se presentar, bajo pena de caducidad del derecho, dentro del mes contado desde la
entrega del balance y ms documentos por el administrador.
Presentado el informe de los peritos designados, se convocar a una junta general de accionistas para
que resuelva acerca de las responsabilidades que se desprendieren de tal peritazgo.
Si la Superintendencia de Compaas estableciere que los datos y cifras constantes en el balance y en
los libros de contabilidad de una compaa no son exactos o contienen errores comunicar al
representante legal y a los comisarios de la compaa respectiva las observaciones y conclusiones a
que hubiere lugar, concediendo el plazo de hasta treinta das para que se proceda a las rectificaciones
o se formulen los descargos pertinentes. El Superintendente de Compaas, a solicitud fundamentada
de la compaa, podr ampliar dicho plazo.
nicamente para asuntos de carcter societario, las sociedades annimas cuyo capital societario est
integrado nica o mayoritariamente con recursos provenientes de:
1. entidades del sector pblico;
2. empresas pblicas municipales o estatales o,
3. sociedades annimas; cuyo accionista nico es el Estado, estarn sujetas a las disposiciones
contenidas en esta Seccin. Para los dems efectos, dichas empresas se sujetarn a las
disposiciones contenidas en la Ley Orgnica de Empresas Pblicas.
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2.3. ADMINISTRACIN
La administracin de la compaa corresponde a los socios comanditados, quienes no podrn ser
removidos de la administracin social que les compete sino por las causas que ms adelante se vern.
En el contrato social se podr limitar la administracin a uno o ms de stos.
Los socios comanditados obligados a administrar la compaa tendrn derecho por tal concepto,
independientemente de las utilidades que les corresponda como dividendos de sus acciones, a la parte
adicional de las utilidades o remuneraciones que fije el contrato social y, en caso de no fijarlo, a una
cuarta parte de las que se distribuyan entre los socios. Si fueren varios, esta participacin se dividir
entre ellos segn convenio, y, a falta de ste, en partes iguales.
El socio comanditado si slo fuere uno, o la mitad ms uno de ellos si fueren varios, tienen derecho de
veto sobre las resoluciones de la junta general.
El ejercicio de las atribuciones dadas en los estatutos sociales a los accionistas y a la junta general, no
hace incurrir a los comanditarios en responsabilidad como si tomaren injerencia en la administracin. El
socio comanditario puede ser empleado de la compaa, pero no puede drsele el uso de la firma
social ni an por poder.
El socio comanditario que fuere una sociedad extranjera deber cumplir con la presentacin de una
certificacin y lista de socios de sociedades extranjeras, y si dejare de hacerlo por dos o ms aos
consecutivos podr ser excluido de la compaa de conformidad, previo el acuerdo de la junta general.
75
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76
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4. COMPAIAS EXTRANJERAS
4.1. OPERACIN
La Ley de Compaas seala que para que una compaa constituida en el extranjero pueda ejercer
habitualmente sus actividades en el Ecuador deber:
1.
2.
3.
4.
5.
Comprobar que est legalmente constituida de acuerdo con la Ley del pas en el que se hubiere
organizado;
Comprobar que, conforme a dicha ley y a sus estatutos, puede acordar la creacin de sucursales y
tiene facultad para negociar en el exterior, y que ha sido vlidamente adoptada la decisin
pertinente.
Tener permanentemente en el Ecuador, cuando menos, un representante con amplias facultades
para realizar todos los actos y negocios jurdicos que hayan de celebrarse y surtir efectos en
territorio nacional, y especialmente para que pueda contestar las demandas y cumplir las
obligaciones contradas.
Igual obligacin tendrn las empresas extranjeras que, no siendo compaas, ejerzan actividades
lucrativas en el Ecuador; y,
Constituir en el Ecuador un capital destinado a la actividad que se vaya a desarrollar. Su reduccin
slo podr hacerse observando las normas de esta Ley para la reduccin del capital.
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Toda compaa extranjera que opere en el Ecuador est sometida a las leyes de la Repblica en
cuanto a los actos y negocios jurdicos que hayan de celebrarse o surtir efectos en el territorio nacional.
Las compaas extranjeras, cualquiera que sea su especie, que se establecieren en el Ecuador,
debern cumplir todos los requisitos contemplados en la Ley de Compaas, an cuando no tengan por
objeto el ejercicio del comercio.
78
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alternativa para quines en forma individual, es decir, sin el concurso de socios, buscan formalizar e
institucionalizar el ejercicio de una actividad comercial determinada a travs de una persona jurdica.
La empresa unipersonal de responsabilidad limitada, es una persona jurdica distinta e independiente
de la persona natural a quien pertenezca, por lo que, los patrimonios de la una y de la otra, son
patrimonios separados.
La persona que constituya una empresa de esta clase no ser responsable por las obligaciones de la
misma, ni viceversa, salvo los casos que se mencionan a continuacin, en que el gerente-propietario
responder con su patrimonio personal por las correspondientes obligaciones de la empresa:
1. Si dispusiere en provecho propio de bienes o fondos de la empresa que no correspondan a
utilidades
lquidas
y
realizadas,
segn
los
correspondientes
estados
financieros;
2. Si la empresa desarrollare o hubiere desarrollado actividades prohibidas o ajenas a su objeto;
3. Si el dinero aportado al capital de la empresa no hubiere ingresado efectivamente en el patrimonio
de sta;
4. Cuando la quiebra de la empresa hubiere sido calificada por el juez como fraudulenta;
5. Si el gerente-propietario de la empresa, al celebrar un acto o contrato, no especificare que lo hace a
nombre de la misma;
6. Si la empresa realizare operaciones antes de su inscripcin en el Registro Mercantil, a menos que se
hubiere declarado en el acto o contrato respectivo, que se acta para una empresa unipersonal de
responsabilidad limitada en proceso de formacin;
7. Si en los documentos propios de la empresa se manifestare con la firma del gerente-propietario que
la empresa tiene un capital superior al que realmente posee; y,
8. En los dems casos establecidos en la ley.
7.1. CREACIN
El principio de existencia de la empresa unipersonal de responsabilidad limitada es la fecha de la
inscripcin del acto constitutivo en el Registro Mercantil de su domicilio principal. El Registrador
Mercantil llevar un libro especial denominado "Registro de empresas unipersonales de
responsabilidad limitada", que formar parte del Registro Mercantil.
7.2. PROPIETARIO
La empresa unipersonal de responsabilidad limitada deber siempre pertenecer a una sola persona y
no podr tenerse en copropiedad, salvo el caso de la sucesin por causa de muerte. La persona
natural a quien pertenece la empresa unipersonal se llama "gerente-propietario".
Aunque tuviere formada sociedad conyugal al constituirse la empresa, el gerente-propietario o la
gerente-propietaria se reputar, respecto de terceros, esto es, con excepcin de su cnyuge, como
nico dueo o duea de la empresa unipersonal de responsabilidad limitada.
7.3. PROHIBICIONES
No podrn constituir empresas unipersonales de responsabilidad limitada, las personas jurdicas ni las
personas naturales que segn la ley no pueden ejercer el comercio.
La empresa, no podr realizar ninguna de las siguientes actividades:
a) Bancarias;
b) De seguros;
c) De capitalizacin y ahorro;
d) De mutualismo;
e) De cambio de moneda extranjera;
f) De mandato e intermediacin financiera;
g) De emisin de tarjetas de crdito de circulacin general;
h) De emisin de cheques viajeros;
i) De financiacin o de compra de cartera;
79
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j) De arrendamiento mercantil;
k) De fideicomiso mercantil;
l) De afianzamiento o garanta de obligaciones ajenas;
m) De captacin de dineros de terceros; y,
n) De ninguna de las actividades a que se refieren las leyes de: Mercado de Valores; General de
Instituciones del Sistema Financiero; de Seguros; y, ni las que requieran por ley de otras figuras
societarias.
7.6. CAPITAL
El capital inicial de la empresa, estar constituido por el monto total del dinero que el gerentepropietario hubiere destinado para la actividad de la misma.
Para conformar el capital antedicho slo podr aportarse efectivo o numerario.
7.7. CONSTITUCIN
La empresa unipersonal de responsabilidad limitada, se constituir mediante escritura pblica otorgada
por el gerente-propietario, que contendr:
1. El nombre, apellidos, nacionalidad, domicilio y estado civil del gerente-propietario;
2. La denominacin especfica de la empresa;
3. El domicilio fijado como sede de la empresa y las sucursales que la misma tuviere;
4. El objeto a que se dedicar la empresa;
5. El plazo de duracin de la misma;
6. El monto del capital asignado a la empresa por el gerente-propietario, de conformidad con el artculo
1 de la Ley de Empresas Unipersonales;
7. La determinacin del aporte del gerente-propietario;
80
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8. La determinacin de la asignacin mensual que habr de percibir de la empresa el
propietario por el desempeo de sus labores dentro de la misma; y,
9. Cualquier otra disposicin lcita que el gerente-propietario de la empresa deseare incluir.
gerente-
7.8. ADMINISTRACIN
La empresa unipersonal de responsabilidad limitada, ser administrada por su gerente-propietario,
quien a su vez, ser su representante legal.
El gerente-propietario de la empresa unipersonal de responsabilidad limitada o sus sucesores, podrn
declarar disuelta voluntariamente la empresa en cualquier tiempo y proceder luego a su liquidacin.
7.9. DISOLUCIN
La resolucin del gerente-propietario de disolver voluntariamente la empresa, deber constar por
escritura pblica y someterse al trmite previsto en la ley.
La empresa unipersonal de responsabilidad limitada, se disolver forzosamente en los siguientes
casos:
1. Por cumplimiento del plazo de su duracin; auto de quiebra legalmente ejecutoriado; y, por traslado
de su domicilio a pas extranjero;
2. Por la conclusin de la actividad para la que se constituy o la imposibilidad manifiesta de cumplir el
objeto empresarial;
3. Por la prdida total de sus reservas o de ms de la mitad del capital asignado, a menos que el
gerente-propietario hiciere desaparecer esta causal antes de concluido el proceso de disolucin,
mediante el aumento del capital empresarial o la absorcin de las prdidas en las cuantas suficientes;
4. A peticin de parte interesada en los supuestos establecidos en esta Ley;
5. Por lo establecido en el tercer inciso del artculo 37 de la Ley de Empresas Unipersonales.
6. Por cualquier otra causal determinada en la ley.
7.10. RESPONSABILIDAD
A excepcin de los casos sealados en el artculo 66 de la Ley de Empresas Unipersonales, la
responsabilidad del gerente-propietario o sus sucesores en los casos de disolucin de las empresas
unipersonales de responsabilidad limitada prescribir en tres aos, salvo norma legal en contrario,
contado desde la fecha de inscripcin correspondiente en el Registro Mercantil.
7.11. COMENTARIO
La Empresa Unipersonal de Responsabilidad Limitada, constituye entonces, una alternativa para
quines buscan formalizar el ejercicio de una actividad comercial determinada a travs de una persona
jurdica pero sin el requerimiento de socios. As pues, esta clase de empresa no requiere para su
conformacin de la concurrencia de varias personas, con una sola basta; si bien su constitucin
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UCACUE-UCENP 2014
requiere de solemnidades no esta sujeta al control de la Superintendencia de Compaas, su nico
propietario no necesita aprobacin de ningn rgano interno de la compaa para enajenar o disponer
de los bienes de la misma, su responsabilidad est limitada al monto del capital destinado para la
realizacin de actos de comercio, y la representacin legal es ilimitada, bastando la sola firma del
gerente-propietario o del apoderado que este designe, para obligar a la empresa.
sta figura est basada en el principio de una actividad una empresa, por lo tanto la persona natural
deber asegurarse que en el acto constitutivo de la empresa unipersonal de responsabilidad limitada su
objeto social este concretado en forma clara y precisa a una sola actividad. Pero el principio
anteriormente sealado no debe ser mal interpretado ya que, por ejemplo, en el evento de constituirse
una compaa cuyo objeto social no sea la actividad inmobiliaria esto no quiere decir que la empresa
sea incapaz de adquirir un inmueble para su funcionamiento o que para financiar el mismo, no pueda
contratar un crdito; ya que por mandato legal estos actos y contratos pueden ser realizados siempre y
cuando sean actos ocasionales o aisladamente celebrados.
En el caso del ejercicio de actividades comerciales mltiples, la ley permite a una misma persona
natural crear tantas empresas unipersonales como requiera, con la salvedad, de que las mismas por
mandato legal no podrn contratar ni negociar entre s, ni con personas con un grado de parentesco
hasta el cuarto grado de consanguinidad o el segundo grado de afinidad de acuerdo con la ley. Esta
disposicin constituye una de las ms grandes desventajas de sta clase de empresa, pues si bien su
finalidad es evitar o prevenir la utilizacin indebida de la figura para defraudacin de terceros, con lo
cual se pretende, adems, proteger la transparencia del mercado, se impide innecesariamente por otro
lado, lo prctico de sinergias entre empresas entre un mismo dueo o de distintas personas
pertenecientes a un mismo grupo familiar.
Adicionalmente, la Ley establece que las empresas unipersonales de responsabilidad limitada de
propiedad de una misma persona natural no pueden garantizarse unas a otras, resultado de lo cual
cada una de ellas deber tener su patrimonio individual slo afectado por las obligaciones por sta
contrada y la quiebra de una de ellas no acarrea la quiebra de las dems.
Con relacin al capital de sta clase de empresas, su monto mnimo a la fecha es el doble del capital
requerido para la constitucin de una compaa annima, y de conformidad con el Art. 20 de la Ley de
Empresas de Responsabilidad Limitada, los aportes a la empresa deben, a diferencia de las compaas
annimas, realizarse en un ciento por ciento de su valor al momento del otorgamiento de la escritura
pblica correspondiente y en efectivo o numerario, hecho que limita la utilizacin de sta clase de
empresas como vehculos de planificacin patrimonial para la simple tenencia de activos. La figura de
capital autorizado no esta prevista en sta clase de empresas y los aumentos de capital solo estn
permitidos por nuevos aportes en dinero o por la capitalizacin de las reservas o utilidades de la
empresa. No estando permitido el aumento de capital por compensacin de crditos.
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