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Maria Gabriela Branda.

Dni. 31.060.089.
Derecho Civil III. Contratos.
Dra. Irene Cestnik
Trabajo Practico n1.

Evolucin histrica del contrato.

Para llegar al concepto de contrato que hoy nos parece tan simple, ha sido necesario un largo
proceso histrico. El principio de la autonoma de la voluntad es una adquisicin del Derecho
moderno, no exista en el Derecho romano. Antiguamente la voluntad humana por s sola no origina
obligaciones, para que stas existan deban cumplirse una serie de formalidades. As es que el
origen del contrato se lo encuentra en el nexum que estableca una suerte de derecho real del
acreedor sobre el deudor. Este procedimiento se realizaba por medio de las formalidades del cobre y
de la balanza (per aes et libram), el libripens y cinco testigos que representaban las cinco clases en
que se divida la poblacin de Roma. Luego aparece una manera de contratar que reemplaza al
nexum y que consista en una pregunta hecha por el acreedor seguida de una respuesta dada por el
deudor. En una primera etapa slo podan prometer con esas palabras solemnes los ciudadanos, ya
que para ello deban emplear la palabra spondere; por ello se la conoce como sponsio. Ms adelante
tambin se permiti a los peregrinos que usaran de esa manera de contratar aunque utilizando otros
verbos, porque el spondere era de uso exclusivo de los ciudadanos. De esta manera se lleg a la
stipulatio o estipulacin. La estipulacin constituy el tpico ejemplo de los contratos verbis o
verbales del Derecho romano, pues para que se perfeccionaran deban pronunciarse palabras
solemnes. Los otros casos de contratos verbales eran la dictio dotis o promesa de dote, y la
jusjurandum liberti o juramento de los libertos. La importancia de la estipulacin reside en que no
era un contrato con un objeto determinado, sino una manera de contratar, por lo que se la poda
utilizar para una serie de relaciones jurdicas que de otro modo no tenan sancin. As el simple
pacto para hacerlo obligatorio poda ser revestido de la forma de la estipulacin. Los inconvenientes
que presentaba era que slo poda aplicarse a contratos entre presentes y no entre ausentes, y que
slo sancionaba obligaciones unilaterales, pues uno solo contraa compromiso, para que lo hicieran
ambas partes deban realizarse dos estipulaciones. Con el tiempo surgieron los contratos litteris o
literales, que se formaban por una escritura hecha sobre un registro en condiciones determinadas. El
contrato litteris permita la formacin del consentimiento entre ausentes. De esta forma, tanto los
verbales como los literales eran solemnes, y no admitan que la simple voluntad creara obligaciones.

Tambin se reconoca la validez de varios contratos reales, que se caracterizaban porque para su
perfeccionamiento deba entregarse una cosa. La formaban el mutuo, comodato, depsito y prenda.
Otra categora de contratos admitidos por el Derecho romano, era la de los contratos consensuales,
que se perfeccionaban por el slo consentimiento. Ellos eran: la venta, la locacin, la sociedad y el
mandato.
Los contratos verbales y los literales, formaban la categora de los contratos formales. Los reales y
consensuales, la de los no formales. Pero todos ellos integraban la de los nominados, por oposicin
a los innominados. Estos eran formados por aquellos pactos en los cuales una parte ya haba
ejecutado su obligacin. Desde ese instante la otra poda ser obligada a cumplir su prestacin o a
devolver lo que hubiese recibido.
Con el transcurrir de los siglos, surge una categora de contratos por juramento, que los desarrolla el
Derecho cannico, en virtud del cual las partes contratantes comprometan su fe jurando sobre los
libros Sagrados y sobre Reliquias. El que no cumpla con su promesa violaba la fe, incurra en
mentira. De ese modo los canonistas llegaron a admitir el carcter obligatorio de los pactos
desnudos. Ms adelante se sostiene que la simple convencin es obligatoria como si hubiese
existido una estipulacin. Este nuevo principio cre resistencia entre los romanistas, pues alteraba el
concepto que formul el Derecho romano, de que el solo consentimiento formaba el contrato slo
en los casos de contratos nominados. Pero la frmula solus consensus obligat fue imponindose y
ya en el siglo XVI se la admita sin discusiones en la prctica; consagrndola al siglo siguiente los
juristas Loysel y Domat, y en el XVIII, Pothier. Era la consagracin del pacta sunt servanda, al cual
contribuyeron la escuela del Derecho natural y la filosofa imperante en el siglo XVIII.
Con la introduccin del Derecho moderno el principio de que el solo consentimiento obliga es
consagrado en el Cdigo francs (arts. 1108 y 1134). Se rechaza la distincin entre contratos y
simples pactos. Pues el mero consentimiento origina el contrato, con la sola excepcin de los
contratos reales y en determinadas circunstancias de los solemnes. Las mismas bases configuran
nuestro Cdigo Civil con su claro art. 1197. En la legislacin comparada rigen reglas similares. No
obstante ello, razones de prueba vinculadas al aspecto prctico limitan el principio del
consensualismo. La proteccin de la seguridad jurdica, tambin concurre al renacimiento del
formalismo.
Pero adems, el Derecho contemporneo se encuentra con nuevas maneras de producirse el
consentimiento, que demuestran que el principio de la autonoma de la voluntad, se encuentra
alterado sino restringido.

La crisis del contrato.

Se denomina as al hecho de que durante el siglo XX los principios antes mencionados se han ido
debilitando cada vez ms. La autonoma de la voluntad est debilitada, porque la realidad nos
muestra que hay casos en que fundamentalmente, por razones econmicas las partes no estn en
igualdad de condiciones para discutir las condiciones del contrato. Tal el caso del contrato de
trabajo entre un obrero y una gran empresa, o de los contratos de adhesin en los cuales la
empresa (ej: telefnica, de luz, de gas, de transporte, etc) tiene predeterminadas las condiciones del
contrato y se las impone al usuario, el cual no puede discutir nada, firma o no firma, lo toma o lo
deja.
Y como consecuencia de sto, se debilita an ms la voluntad de las partes, pues el Estado
interviene en los contratos para evitar que la parte ms poderosa se aproveche de la otra, y as, por
ejemplo, regula todo lo relativo al contrato de trabajo (sueldos, horas, vacaciones, indemnizaciones,
etc) o todo lo relativo al contrato de adhesin para que no haya clusulas abusivas.
Tambin se ha debilitado la fuerza obligatoria del contrato. Antes, lo querido por las partes era
estrictamente obligatorio y slo se poda evitar la responsabilidad por incumplimiento si exista
caso fortuito o fuerza mayor. Actualmente, existen diversos institutos que -inspirados en la equidadpermiten anular, revisar, modificar, etc, lo pactado por las partes en el contrato, tal es el caso de la
teora de la lesin (art. 954), la teora del abuso del derecho (art. 1071) y la teora de la imprevisin
(art. 1198), y fundamentalmente la legislacin referente a los contratos de consumo (Ley de
Defensa del Consumidor, Ley de Lealtad Comercial, etc.).
Cabe aclarar, que esta situacin de debilitamiento de la voluntad y de la fuerza obligatoria de los
contratos, para algunos autores constituye realmente una 'crisis', una decadencia del contrato.
Pero para otros, no es una crisis o decadencia, sino un signo positivo de evolucin, de adaptacin de
los contratos a las nuevas circunstancias sociales, econmicas y polticas. En esta opinin se enrolan
Borda, Videla Escalada, Mosset Iturraspe, etc.