1
2
Antonio Macedo de Campos, Dos Recurso no Processo Civil, Ed. Sug. Literrias, 2 ed. pg. 6
Antonio Macedo de Campos, obr. cit. pg. 4.
5
a) Conceito.
Assinala NELSON NERY JNIOR que a palavra recurso provm do
latim (recursus ) e nos d a idia de repetio de um caminho j utilizado. 6
Efetivamente se origina do verbo currere - que significa correr.
Juridicamente so diversas as acepes da palavra. Nas fontes romanas,
em documentos medievais e nas trs Ordenaes, se encontra o recurso no sentido
de regresso. Recurso ainda, em sentido comum, todo o meio empregado pela
parte para proteger, em ataque ou defesa, o seu direito.
Em sentido estrito, recurso designa direito de provocar o reexame de
uma deciso judicial7
Conclui o mesmo autor, adotando a definio de PEDRO BATISTA
MARTINS, tambm adotada por JOS FREDERICO MARQUES, nos seguintes
termos:
Recurso o poder que se reconhece parte vencida em qualquer
incidente ou no mrito da demanda de provocar o reexame da questo decidida,
pela mesma autoridade judiciria, ou por outra de hierarquia superior.8
BARBOSA MOREIRA consigna que o Cdigo de Processo Civil
brasileiro no ministra uma definio de recurso, podendo, porm, verificar-se, das
vrias figuras arroladas com o nome de recurso, que o seu uso no d ensejo
instaurao de novo processo. Assim, devem ser excludas do conceito as aes
autnomas de impugnao de ato judicial, tais como a ao rescisria e o mandado
de segurana.
6
Nelson Nery Junior, Teoria Geral dos Recursos, obr. cit. pg. 164
Antonio M.Campos,Obr cit pg. 12.
8
Jos Frederico Marques, Inst. de Direito Processual Civil, vol. 4.pg.2
7
Jose Carlos Barbosa Moreira, Comten. ao CPC. Ed. Forense, 5 ed., vol. V,pg.229
7
10
integrantes do juzo
recorrido.
b) Atos judiciais.
Afirmamos que o recurso direito de
Todavia, nem todos os atos judiciais so recorrveis. Convm, por isso, que, desde
logo, se classifiquem e se examinem os atos processuais praticados pelo juiz
singular e pelos tribunais.
Sustenta HUMBERTO TEODORO JNIOR que, conforme a natureza
do processo - de cognio ou de execuo - os atos do juiz podem ser divididos em
atos decisrios propriamente ditos e atos executivos. Quando, porm, se faz a
10
confrontao dos atos do juiz com os das partes, so, regra geral, provises,
ordens, determinaes e decises em sentido lato.11
O Cdigo de Processo Civil vigente, ao contrrio do anterior, buscou,
art. 162,
Humberto Teodoro Junior, Curso de Direito Processual Civil, Ed.Forense ,5 ed. vol. I, pg. 243/244,
Barbosa Moreira, obr.cit. pg. 241
11
J o art. 269, que sofreu alterao pela mesma lei, passou a ter a
seguinte redao: Haver resoluo de mrito...
extino do processo.
Deciso interlocutria o ato pelo qual o juiz, no curso do
processo, resolve questo incidente (art. 162, 2); so despachos todos os demais
atos do juiz praticados no processo, de ofcio ou a requerimento da parte, a cujo
respeito a lei no estabelece outra forma (art. 162, 3).
A enumerao dos atos judiciais no completa, pois foram
esquecidos outros atos do juiz na conduo do processo, tais como tentar conciliar
as partes (art. 125, IV), presidir a audincia, inquirir partes e
testemunhas,
13
contra despachos
Sergio Sahione Fadel, Cod. de Proc. Civil Coment. Ed. Forense, 5 ed. pg. 305
12
de mero expediente no cabe recurso( art. 504) e das demais decises preferidas
no processo caber agravo (art. 522).
A recente Lei n 9.139/95, ao introduzir nova sistemtica ao agravo,
modificou o art. 522, para fazer constar que das decises interlocutrias caber
agravo.
Enquanto isso, a Lei 11232/05 suprimiu do art. 504 a expresso
de mero expediente.
Assim, a redao atual do art. 504 passou a ser: dos despachos no
cabe recurso.
Finalmente corrigiu se tambm a dissintonia entre o art. 162 e o art.
504 do CPC.
O art. 162
interlocutrias e despachos.
Assim, excetuadas as decises interlocutrias e as sentenas, todos os
demais atos do juiz so despachos e contra eles no cabe recurso. Logo, no h
qualquer razo para a utilizao do qualificativo de mero expediente, se todos os
despachos so de mero expediente.
Contudo, ainda uma impreciso ficou no texto legal, isto , quanto
definio da deciso interlocutria que, segundo o art. 162 2, o ato pelo qual
o juiz, no curso do processo, resolve questo incidente. Nem todas as decises
proferidas no curso do processo resolvem incidente processual.
13
Alis, tal ficara implcito pela antiga redao do art. 522 do CPC que,
ao invs de estatuir que o agravo cabvel contra decises interlocutrias, dissera
cabvel tal recurso contra as demais decises.
Examinaremos a seguir cada um dos atos do juiz.
Sentena, por definio legal, ato o do juiz praticado na forma dos
artigos 267 e 269 do cdigo. Pelo primeiro, extingue-se o processo sem exame de
mrito; pelo segundo apenas se resolve o mrito, sem extinguir o processo, pois
sua execuo ser uma continuao do processo de conhecimento. No mais se
poder dizer, como adverte BARBOSA MOREIRA, que pe fim ao procedimento
de primeiro grau.14
Sempre que o juiz decide fundado nos elencos dos art. 267 e 269 do
cdigo, estar sentenciando. Para os fins do disposto no art. 513, pouco importa
que o faa decidindo ou no o mrito, pois, em todas as situaes, cabvel o
recurso de apelao.
No se confunda, porm, extino do processo com extino da relao
processual. Por processo se h de entender o instrumento da jurisdio,
acrescentando PONTES DE MIRANDA que sua finalidade realizar o direito
objetivo15
Processo j temos afirmado em outra oportunidade o instrumento
necessrio para a prestao jurisdicional. o conjunto de atos jurdico-processuais
que visam a um efeito jurdico final. Estes atos se realizam de modos diversos,
tendo em vista a espcie de direito material a ser realizado. So diversos os
procedimentos destinados a desenvolver o processo e prestar a jurisdio. 16
14
14
e o incidente de
falsidade. Este, alis, consoante admite o art. 395 do cdigo, por vezes, ser
15
17
Salienta
invocando
FORMACIARI
JNIOR (Correio Parcial, RP pg. 352) que h uma parcela da Doutrina que
admite a existncia dos despachos de no de mero expediente, como sendo aqueles
que impulsionam o processo, neles havendo um contedo decisrio, parecendolhe, contudo, irrelevante distinguir.18
A nosso ver, em face da imprecisa definio de deciso interlocutria e,
em especial, em face da expresso utilizada pelo art. 504 do CPC e da antiga
redao do art. 522, ainda se justifica a distino, no mnimo para evitar
perplexidades quando o despacho, embora parea de mero expediente, em
realidade, contm deciso.
Sero despachos de mero expediente quando o juiz nada decide, mas
apenas impulsiona o processo. Age burocraticamente, dando andamento ao
processo, ordenando prtica de atos indispensveis para o seu desenvolvimento,
sem que tais ordens tenham qualquer reflexo na soluo final da demanda.
despacho a determinao de citao do ru por indispensvel para a
instaurao da relao processual e, por isso, pressuposto de validade. Contudo, se
o autor requerer, por exemplo, no processo cautelar, o provimento de modo
antecipado, inaudita altera pars, para que o ru no venha a frustrar a medida,
caso tome conhecimento do processo, o simples mandar citar o ru deixa de
caracterizar despacho de mero expediente. Trar prejuzo ao autor e, por isso,
atacvel via recurso.
Tambm no ser despacho de mero expediente aquele que, ignorando
requerimento de prova pericial, designar audincia de instruo e julgamento. Nem
o ser o despacho que designar audincia para data longnqua, sem que haja
motivos para tanto. Em face do gravame manifesto, poder ser revisado atravs de
recurso ou at mesmo via correio parcial.
18
Introduo.
b)
Princpios.
Taxatividade.
Singularidade.
19
previsto na lei. Sob outra tica, a qualidade que tm certos atos judiciais de
admitirem recurso. Tratando-se de princpio, no se deve admitir recurso no
previsto em lei (taxatividade) de tal sorte que as partes no podem criar recurso
para atacar os atos judiciais.
J analisamos os atos judiciais, tal como definidos em lei.
Disciplinando os recursos cabveis contra atos do juzo de primeiro grau, admite-se
apelao contra sentena ( art. 513 do CPC) e agravo contra deciso interlocutria.
( art. 522). Contra os despachos no cabe recurso.
Destarte, no prevendo a lei recurso contra despacho e, ao contrrio,
vedando-o, no poder a parte impugn-lo via recurso, pois no recorrvel.
19
2- Princpio da singularidade.
Tambm denominado de pressuposto da uni-recorribilidade, consiste
na impossibilidade de interposio simultnea de recursos contra uma mesma
deciso judicial.20
O Cdigo de Processo Civil de 1939, em seu art. 809, continha norma
semelhante ao do Regulamento n 737, de 25/11/1850, que, em seu art. 434,
dispunha que no lcito s partes usar ao mesmo tempo de dois recursos
contra a mesma deciso, mas podero variar de recurso dentro do prazo legal.
20
Humberto Teodoro Jnior, Curso de Dir. Proc. Civil, 5 Ed. FORENSE, pg.605
20
Atualmente, com a nova redao do art. 498 do CPC, ainda se exige que seja
interposto o recurso de embargos contra a parte no unnime e recurso especial
e/ou extraordinrio contra a parte unnime.
No
quebra
do
princpio
quando
se
interpem
pem
Herrmann Homem de Carvalho Roenick, Recursos no CPC, AID, 1ed. pg. 24.
21
3 - Princpio da adequao.
Alm de ser o ato judicial recorrvel, de se exigir que o recorrente se
valha daquele recurso previsto em lei. Deve o recurso ser o correto, vedado o
conhecimento do recurso inadequado.
O CPC de 1939 no consagrou tal princpio. Pelo contrrio, admitiu a
fungibilidade recursal, pois, em seu art. 810, estatua que salvo a hiptese de
22
22
23
o incidente.
Ora o ato que resolve incidente deciso interlocutria. Logo, haveria erro no
utilizar o cdigo a palavra sentena. Sucede que o incidente de falsidade tanto
poder ser resolvido atravs de deciso interlocutria, quando processado em autos
apartados (art. 393), como poder ser decidido na prpria sentena que julgar a
25
apartados.
4 - Princpio dispositivo.
Ao disciplinar a jurisdio o Cdigo de Processo Civil adotou o
princpio dispositivo ou da inrcia oficial, estatuindo, em seu art. 2 que nenhum
juiz prestar jurisdio seno quando a parte ou o interessado a requerer, nos casos
e forma legais.
A iniciativa do desencadeamento do processo da parte.
Lembra JOS DE ALBUQUERQUE ROCHA que a inrcia inicial da
jurisdio est ligada ao problema da imparcialidade do juiz. O juiz no deve
tomar a iniciativa do processo porque isto pode comprometer a sua imparcialidade.
E, como a imparcialidade deriva da prpria finalidade da jurisdio, que
restabelecer a ordem jurdica violada, a inrcia tambm se relaciona com a
finalidade da funo jurisdicional. 26
Denominando o
princpio como o da
voluntariedade,
adverte
Jos de Albuquerquer Rochoa, Teoria Geral do Processo, Ed. Saraiva, 1986, pg.56
Nelson Nry Jnior, obr. cit. pg.146
26
V - PRESSUPOSTOS RECURSAIS.
1. Juzo de admissibilidade.
2. Pressupostos objetivos intrnsecos e extrnsecos.
2. 1. Intrnsecos.
2.1.1. Recorribilidade.
2.1.2. Sucumbncia.
2.2. Extrnsecos.
2.2.1. tempestividade,
2.2.2. inexistncia de fato impeditivo ou extintivo.
2.2.3. regularidade formal.
2.2.4. preparo.
27
VICENTE
GRECO
FILHO
que
os
pressupostos
de
30
Tais
Vicente Greco Filho, Direito Proc. Civil Brasileiro, 9 ed. SARAIVA, 2 VOL. pg. 267.
Ovdio Araujo Baptista da Silva, Curso de Proc. Civil, Ed. Fabris, 1987, vol. I, pg. 349.
30
Jos Carlos Barbosa Moreira, Comentrios ao CPC pg. 256
29
28
30
34
35
BARBOSA MOREIRA
36
deciso
impugnada.
2.1.1. Entre eles desponta a recorribilidade, que NELSON NERY
JUNIOR 37 entende ser espcie do gnero cabimento, ao qual pertenceria tambm
a adequao.
recorrvel o ato judicial quando a lei contra ele possibilita a
interposio de recurso. Est prevista, no ordenamento jurdico, a possibilidade de
impugnao via recurso.
Ao pressuposto da previso legal de cabimento de recurso, ajunta-se a
necessidade utilizao do recurso adequado, qual seja, aquele previsto como apto
a impugnar aquele determinado ato e no outro recurso, embora previsto no
sistema recursal. A respeito desta questo reportamo-nos ao item em que
analisamos os princpios gerais dos recursos.
35
32
41
GRECO FILHO, Vicente. Direito processual civil brasileiro. 12. ed. So Paulo: Saraiva, 1997, v. 2, pp.
279-280.
35
A lei prev um recurso prprio para cada espcie de deciso. Por isso, a
adequao consiste em um dos pressupostos objetivos. Ao se interpor um recurso,
42
CAMPOS, Antnio Macedo de. Dos recursos no processo civil. 2. ed. So Paulo: Sugestes Literrias,
1981, p. 33.
36
necessrio que ele seja cabvel e previsto no sistema processual brasileiro e ainda
deve ser o recurso correto para impugnar a deciso que gerou gravame parte.
O princpio que deve ser mencionado, nesse requisito objetivo, o da
fungibilidade. Tal princpio no foi recepcionado expressamente pelo Cdigo de
Processo Civil vigente. Contudo, os tribunais ainda procedem a sua aplicao.
Pode-se conceitu-lo como o princpio que admite a interposio do recurso
inadequado como se fosse o correto, desde que o mesmo no reflita erro grosseiro
ou represente m-f do recorrente. Esse recurso interposto de forma errnea deve
tambm atingir seu objetivo e ser tempestivo para que no tenha sua nulidade
decretada.
A singularidade do recurso tambm constitui um dos requisitos para interpor
recurso. Esse pressuposto tem como base o princpio da unirrecorribilidade, que
determina, em linhas gerais, a proibio de interposio simultnea de mais de
um recurso.43 Embora no esteja expressamente previsto no atual sistema recursal
brasileiro, ele mantido atravs das praxes exercidas nos tribunais. Ao definir essa
norma, tem-se que s existe um recurso para cada deciso e compete parte
recorrente optar pelo recurso correto, uma vez que no possvel interpor-se dois
recursos simultaneamente (salvo a hiptese do art. 498 do CPC) para a mesma
deciso.
Nesse sentido, o mestre Antnio Macedo de Campos44 dispe:
43
44
SANTOS, Moacir Amaral. Primeiras linhas de direito processual civil. 16. ed. So Paulo: Saraiva,
1997, v. 3, p. 85.
CAMPOS, Antnio Macedo de. Dos recursos no processo civil. 2. ed. So Paulo: Sugestes Literrias,
1981, p. 45.
37
46
GRECO FILHO, Vicente. Direito processual civil brasileiro. 12. ed. So Paulo: Saraiva, 1997, v. 2, p.
275.
THEODORO JNIOR, Humberto. Curso de direito processual civil. 38. ed. Rio de Janeiro: Forense,
2000, v. 1, p. 511.
38
CAMPOS, Antnio Macedo de. Dos recursos no processo civil. 2. ed. So Paulo: Sugestes Literrias,
1981, p. 52.
39
48
49
GRECO FILHO, Vicente. Direito processual civil brasileiro. 12. ed. So Paulo: Saraiva, 1997, v. 2, p.
275.
THEODORO JNIOR, Humberto. Curso de direito processual civil. 38. ed. Rio de Janeiro: Forense,
2000, v. 1, p. 510.
40
50
MOREIRA, Jos Carlos Barbosa. O novo processo civil brasileiro. 20. ed. Rio de Janeiro: Forense,
1999, p. 119.
41
Assim, depreende-se que qualquer parte que sofre a sucumbncia, que for
prejudicada pelos efeitos diretos ou indiretos da deciso atacada tem legitimidade
para recorrer. A parte vencida o legitimado natural para recorrer. Pode ocorrer
que as duas partes litigantes do processo sofram a sucumbncia sucumbncia
recproca. Nesse caso, ambas tero legitimidade para recorrer, cada uma na parcela
em que restou prejudicada somente e no naqueles pontos em que obtiveram
vitria.
Na lio de Humberto Theodoro Jnior51, encontramos as seguintes
disposies:
O que justifica o recurso o prejuzo, ou gravame, que a parte sofreu com a
sentena. S o vencido, destarte, no todo ou em parte, tem interesse para interpor
51
THEODORO JNIOR, Humberto. Curso de direito processual civil. 38. ed. Rio de Janeiro: Forense,
2000, v. 1, pp. 504-505.
42
recurso (art. 499). Pode ocorrer sucumbncia recproca: ento as partes sero
legitimadas para recorrer.
Quanto ao recurso interposto pelo terceiro prejudicado, algumas
consideraes precisam ser apresentadas. Trata-se de uma das modalidades de
interveno de terceiros no processo. O terceiro interessado aquele que no
participou do processo, contudo, no momento da deciso, teve qualquer prejuzo
direto ou indireto ou repercusso reflexa, necessria ou secundria. Exige, a lei
que esse prejuzo seja de direito e no de fato, pois o simples prejuzo do terceiro
no o legitima a recorrer, somente poder faz-lo se demonstrar o prejuzo
fundamentado em razes de direito. Nesse ponto, h a necessidade essencial que
exista o nexo de interdependncia entre as relaes jurdicas, isto , o terceiro deve
ser titular de um interesse que tenha ligao com a relao jurdica submetida
apreciao judicial, conforme dispe o art. 499, 1 do CPC.
Vicente Greco Filho52 faz as seguintes consideraes sobre questo:
GRECO FILHO, Vicente. Direito processual civil brasileiro. 12. ed. So Paulo: Saraiva, 1997, v. 2, p.
278.
43
53
CAMPOS, Antnio Macedo de. Dos recursos no processo civil. 2. ed. So Paulo: Sugestes Literrias,
1981, pp. 26-27.
44
CAMPOS, Antnio Macedo de. Dos recursos no processo civil. 2. ed. So Paulo: Sugestes
Literrias, 1981, p. 70.
45
55
GRECO FILHO, Vicente. Direito processual civil brasileiro. 12. ed. So Paulo: Saraiva, 1997, v. 2,
pp. 270-271.
46
recurso adesivo que ser subordinado ao principal, qual seja o recurso interposto
pela outra parte, tambm sucumbente.
Humberto Theodoro Jnior56 assim explica:
57
THEODORO JNIOR, Humberto. Curso de direito processual civil. 38. ed. Rio de Janeiro: Forense,
2000, v. 1, p. 513.
MOREIRA, Jos Carlos Barbosa. O novo processo civil brasileiro. 20. ed. Rio de Janeiro: Forense,
1999, p. 115.
47
58
MOREIRA, Jos Carlos Barbosa. O novo processo civil brasileiro. 20. ed. Rio de Janeiro: Forense,
1999, p. 115.
48
49