del mtodo
clnico de
enseanza
del derecho
Revista FACULTAD
DE DERECHO
Y CIENCIAS
POLTICAS.
Vol. 38, No. 108 / p. 187 - 213
Medelln - Colombia. Enero-Junio de 2008, ISSN 0120-3886
Resumen
Las visiones internalistas y externalistas del Derecho no han dado respuesta a los retos que deben
enfrentar las escuelas y facultades de Derecho en la formacin de profesionales del Derecho. Los
modelos andraggicos, a partir de los cuales ha sido impartida la enseanza jurdica en Colombia,
no han logrado superar las crticas que, desde la pedagoga, a cada uno le han sido formuladas. El
Mtodo Clnico de Enseanza del Derecho se propone como una metodologa que superar dichos
errores y contribuir a la formacin de profesionales integrales. El presente artculo expone los fundamentos tericos y pedaggicos que lo soportan, a partir del anlisis de sus presupuestos tericos
y metodolgicos. Se concluir que es necesario consolidar una metodologa de enseanza jurdica
que permita la formacin de profesionales ntegros: el Mtodo Clnico del Derecho, un conjunto de
paradigmas tericos y metodolgicos que aportan elementos importantes a este respecto.
Palabras Claves: Enseanza jurdica, Clnicas Jurdicas, Realismo jurdico, Positivismo, Teora de los
campos, Heteroestructuralismo, Autoestructuralismo, Andragoga, Mtodo Clnico.
1
El presente artculo es producto de una preocupacin acadmica del autor por los mtodos de enseanza del Derecho en las Escuelas y Facultades de Colombia. Para desarrollarlo se agot un proceso
de investigacin terica y se aliment de la experiencia del autor como miembro fundador desde el ao
2004, y coordinador durante el ao 2007, de la Clnica Jurdica de Inters Pblico de la Universidad de
Medelln.
Abogado de la Universidad de Medelln, Especialista en Derecho Administrativo de la Universidad Pontificia Bolivariana. Docente catedrtico de la Universidad de Medelln y docente de tiempo completo de la
Universidad Pontificia Bolivariana. Correo electrnico: cemolina@udem.edu.co
Artculo recibido el da 27 de marzo de 2008 y aprobado por el Consejo Editorial en Acta de Reunin Ordinaria
No. 7 del 15 de mayo de 2008.
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Abstract
The inside and outside visions of law have not given answer to the challenges that the schools and
faculties of law must face in the education of legal professionals. The andragogic models used in legal
education in Colombia, have not managed to overcome the critics that the pedagogy have formulated.
The Clinical Method of Legal Education sets out as a methodology that will surpass these errors and
contribute with the education of integral professionals. The present article exhibits its theoretical and
pedagogical foundations from the analysis of its theoretical and methodological principles. It is concluded that it is necessary to consolidate a methodology of legal education that allows the formation of
virtuous professionals: The Clinical Method in legal education, a set of theoretical and methodological
paradigms that contributes with important elements to this matter.
Key Words: Legal education, Legal clinics, Legal Realism, Positivism, Theory of the Fields, Heterostructuralism, Self-structuralism, Andragogy, Clinical Method.
Rsum
Les visions internalistes et externalistes du Droit nont pas rpondu aux dfis qui les coles et les
facults de Droit doivent confronter face la formation de professionnels du Droit. Les modles
andragogiques de lenseignement juridique en Colombie, nont pas obtenu dpasser les critiques que
la pdagogie les a formules. La Mthode Clinique dEnseignement du Droit est une mthodologie qui
dpassera ces erreurs et contribuera la formation de professionnels intgraux. Le prsent article
expose les fondements thoriques et pdagogiques qui le supportent partir de lanalyse de ses
principes thoriques et mthodologiques. On conclura quil est ncessaire de consolider une mthodologie denseignement juridique qui fait possible la formation de professionnels: cest la Mthode
Clinique du Droit: un ensemble de paradigmes thoriques et mthodologiques qui apportent des
importants lments ce sujet.
Mots Cls : Enseignement Juridique, Cliniques Juridiques, Ralisme Juridique, Positivisme, Thorie des
Domaines, Hetero-estructuralisme, Autoestructuralisme, Andragogie, Mthode Clinique.
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Sumario
Introduccin
Iniciar la discusin respecto de los fundamentos que han dado lugar al surgimiento
del Mtodo Clnico de Enseanza del Derecho, discusin que ha sido postergada
y se constituye en fuente necesaria para su replanteamiento y perfeccionamiento,
se hace necesario en momentos en que la educacin universitaria debe contribuir
a la formacin de profesionales comprometidos con la solucin de problemas
sociales relevantes, con espritu investigativo y garantes de un orden democrtico
respetuoso de las libertades y las garantas constitucionales.
Los modelos tericos del positivismo y el iusnaturalismo no han logrado dar
respuesta, dentro del modelo pedaggico, al compromiso que debe asumir el
profesional del derecho en el entorno en el que desarrolla su actividad profesional.
Las visiones internalistas y externalistas del derecho se han equivocado por exceso
o por defecto en sus apreciaciones respecto de la realidad del fenmeno jurdico;
y a travs de una discusin acadmica sobre el rol del docente y el dicente en el
escenario acadmico, entre otras discusiones no menos importantes, ser posible
comenzar a revaluar la manera como es enseada la ciencia jurdica en las escuelas
y facultades de derecho en Colombia y en el mundo.
Al referirse a los fundamentos tericos de un modelo pedaggico es necesario hacer
referencia a las corrientes tericas, propias de cada ciencia en particular, que dan
sustento a la existencia del modelo propuesto. Es as como en el presente artculo
se pretende enunciar y describir brevemente las teoras que han dado lugar al
nacimiento del Mtodo Clnico como modelo pedaggico para la enseanza del
Derecho, y tambin aquellas teoras contemporneas que permiten encontrar un
soporte terico que d respuesta a las nuevas problemticas a las que se enfrentan las
clnicas jurdicas en los nuevos contextos locales, nacionales e internacionales.
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Adems ser necesario proponer una evaluacin y reevaluacin del objeto de estudio propio del Derecho, con el objetivo de demostrar que la visin estrictamente
normativista con que ha sido descrito e investigado, afortunadamente puesta en
entredicho por visiones contemporneas de la Teora del Derecho, limita las posibilidades de abordar estudios sobre l, la triada Individuo Sociedad Estado y
las nuevas dinmicas mundiales.
As, se dar cuenta, en primer lugar del Realismo Jurdico Norteamericano; corriente terica de la cual fuera destacado exponente el Profesor Jerome Frank, primer
terico del Mtodo Clnico. En segundo lugar, se har referencia al positivismo
sociolgico del Profesor H.L.A. Hart, y finalmente a la teora de los campos del
Profesor Pierre Bourdieu.
En una segunda parte se realizar un breve recorrido por dos de las concepciones
tradicionales de la educacin universitaria: los modelos Heteroestructuralista y
Autoestructuralista, como dos modelos pedaggicos o andraggicos antagnicos
que no permiten una respuesta certera a los problemas actuales a los que se enfrenta
el profesional del Derecho, en la medida en que describen extremos: el exceso
de teora edificante ante la ausencia de praxis, y el exceso de prctica que no se
compadece con la responsabilidad social que implica el ejercicio del derecho.
En ese sentido, se realizar una presentacin de ambos modelos pedaggicos,
nuevamente sin la intencin de agotar su desarrollo terico, y se realizar una
presentacin y justificacin del Mtodo Clnico de enseanza del Derecho a partir
de la superacin de las falencias de los modelos presentados.
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4
Vase: PLAZAS VEGA, Mauricio A. Del Realismo al Trialismo Jurdico. Reflexiones sobre el contenido del
derecho y la formacin de los juristas. Santa Fe de Bogot: Temis, 1998. p. 91.
CASANOVAS, Pompeu. El mbito de lo jurdico. Barcelona: Editorial Crtica, 1994. p. 235.
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Ibidem.
Ibidem.
RODRGUEZ GARAVITO, Csar Augusto. Una crtica contra los dogmas de la coherencia del Derecho y
la neutralidad de los Jueces. Los estudios crticos del derecho y la teora de la decisin judicial (Estudio
preliminar). En: KENNEDY, Duncan. (1999). Libertad y Restriccin en la Decisin Judicial: Una Fenomenologa Crtica. Colombia: Siglo Hombre Editores, 1999. p. 26.
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Igualmente, trae a colacin el profesor Plazas que los sistemas de derecho anglosajn y
continental transitan caminos de encuentro cuya visibilidad es notoria: En el mbito
del derecho del common law aumenta la importancia de la ley escrita; en el derecho
continental, se reconoce un papel de los jueces ms creativo y menos mecnico11.
As, la insercin de componentes sociolgicos es indispensable; componentes
que giran en torno al anlisis de los factores sociales y subjetivos que rodean el
fenmeno jurdico sujeto a estudio con el Mtodo Clnico, en consonancia con
la estructura normativa aplicable al caso examinado.
Para ello se exige un anlisis exhaustivo del ordenamiento jurdico, con el objeto
de identificar sus anomias e incoherencias; un estudio sociolgico de los casos
que se tramitan, con el objeto de identificar elementos importantes del campo
jurdico que se ven involucrados en la problemtica; una utilizacin de estrategias
de recoleccin de informacin propias de la investigacin cualitativa, con el objeto de recolectar informacin de fuentes primarias y de actores involucrados, e
imprimirle contenido social al caso; una planeacin y una ejecucin de Estrategias
de Litigio de Alto Impacto, como intervencin meditica, poltica y social, entre
otros componentes relevantes.
En trminos generales, podra decirse que el Realismo Jurdico Norteamericano
es la teora del Derecho promotora de este movimiento; sin embargo, es posible
realizar conexiones epistemolgicas del trabajo desarrollado por la Clnicas Jurdicas
con otras corrientes del Derecho, con especial nfasis en Amrica Latina donde su
implementacin ha generado cambios estructurales en cmo se vive la experiencia clnica. Estas conexiones obedecen a la necesidad de evaluar constantemente
el trabajo que se realiza en las Clnicas Jurdicas, con el objeto de dinamizar el
discurso y las prcticas subyacentes a su objeto, esto es, el impacto pedaggico y
social del trabajo clnico.
10 Ibid., p. 108.
11 Ibidem.
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Sostiene el autor citado que el observador externo puede elaborar su anlisis a partir
de dos aspectos, que sern determinantes para las conclusiones de su observacin:
puede l mismo no aceptar las reglas y referirse a la aceptacin o no que de ellas
tienen los destinatarios de tales, o puede simplemente considerar la aceptacin de
las reglas como observador externo sin apelar al componente interno del sistema,
es decir, sin referirse a la aceptacin que de ellas tienen o no los destinatarios.
El objeto de uno u otro punto de anlisis, por parte del observador externo, le
revelara mucho acerca del grupo y puede capacitar [al espectador] para vivir en
l libre de las consecuencias desagradables que aguardaran a quien intentara vivir
en el grupo sin poseer tal conocimiento14.
Sin embargo, aclara el Profesor Hart, que esta observacin debe siempre referirse a
las reglas existentes en el sistema, de lo contrario lo observado slo constituira un
fenmeno natural aislado del sistema, til simplemente para realizar predicciones de
conducta en los individuos y de efectos en trminos naturalsticos- de la reaccin
a la conducta. De esa manera nuestro observador no ver toda una dimensin
de la vida social de aquellos a quienes observa (). Mencionar esto es introducir
en la explicacin la manera en que el grupo contempla su propia conducta. Es
referirse al aspecto interno de las reglas, vistas desde el punto de vista externo15.
En el desarrollo de los procesos de estudio de caso adelantados por las clnicas jurdicas, ser necesario por parte de los estudiantes, con la orientacin del docente
coordinador, realizar una aproximacin al fenmeno tal como lo vera quien no se
encuentra involucrado dentro del proceso de construccin de la situacin problemtica, siempre en dimensin a las reglas existentes; esto permitir predecir las posibles
consecuencias que se han de producir, tal como lo hara un observador externo.
A la par, la consideracin del punto de vista interno del Derecho involucra a
los estudiantes como partcipes de las posibles soluciones al caso planteado; es
decir, el compromiso social que imprime la profesin de abogado hace necesario
ubicarse en el contexto de la situacin problemtica como sujeto participante y
obligado. A este respecto, el estudiante alterna sus posiciones respecto del fen14 Ibid., p. 111.
15 Ibid., p. 112.
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meno con el objeto de adquirir informacin desde uno y otro punto de estudio,
desde todos los actores del conflicto; lo que le brinda una perspectiva ms amplia
de la problemtica estudiada y la posibilidad de construir soluciones holsticas,
omnicomprensivas del fenmeno.
Igualmente, la distincin realizada por el Profesor Hart entre reglas primarias, reglas
secundarias y regla de reconocimiento16, encuentra asidero en las tesis propuestas
por el Mtodo Clnico respecto del trmite de las causas. En ocasiones no basta
la simple defensa de un derecho ante la jurisdiccin ordinaria; las estrategias de
litigio pueden corresponderse con la actuacin en los campos de toma de decisin
poltica, ante la administracin pblica, ante el rgano legislativo o ante la jurisdiccin constitucional para la correccin del ordenamiento jurdico.
Las reglas primarias son aquellas que imponen deberes de accin u omisin a los
particulares y a las autoridades; por su parte, las reglas secundarias son aquellas
que facultan a los particulares o a las autoridades pblicas para crear, extinguir o
modificar una regla primaria.
Dentro de las reglas secundarias se distinguen las reglas de cambio, que son aquellas
que facultan a los destinatarios para modificar los efectos de las reglas primarias, y
reglas de adjudicacin que facultan a los jueces para tomar decisiones judiciales.
Se encuentra otro tipo de regla secundaria que el Profesor Hart denomin regla
de reconocimiento, entendida, bien como aquella que le da validez a una regla
jerrquicamente inferior a ella, ora como aquella norma jerrquicamente superior
que le da validez a todo el ordenamiento o sistema jurdico.
Esta distincin permite la adopcin de Estrategias de Litigio de Alto Impacto, que,
como se explicar ms adelante, se componen de diferentes elementos que le dan
razn a la distincin. La intervencin en la solucin a una problemtica especfica
puede estar dirigida no slo a la aplicacin de reglas primarias o aquellas que imponen acciones u omisiones a los particulares o a las autoridades. En ocasiones la
aplicacin de reglas secundarias, como aquellas que facultan para crear, modificar
o extinguir reglas primarias, ser la estrategia adecuada para la solucin del caso
que se analiza desde el Mtodo Clnico y que es objeto de una Estrategia de Liti16
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En sus planteamientos generales, el profesor Bourdieu considera erradas las visiones internalistas u objetivas, y las visiones estructuralistas o externalistas del
Derecho. Las primeras concibiendo su objeto de estudio como el simple anlisis
del ordenamiento jurdico en su estructura formal, negando la influencia determinante de los fenmenos externos en la produccin del Derecho; las segundas que
conciben el derecho como algo secundario, total o casi totalmente determinado
por los fenmenos externos a l, negando su autonoma esencial18. En palabras
del profesor Bourdieu:
Para romper con la ideologa que defiende la independencia del Derecho
y del cuerpo de juristas sin caer en la visin opuesta, es necesario tener en
cuenta lo que las dos visiones antagonistas, internalista y externalista, ignoran de manera comn: la existencia de un universo social relativamente
independiente de las demandas externas al interior del cual se produce y se
ejerce la autoridad jurdica, forma por excelencia de la violencia simblica
legtima, cuyo monopolio corresponde al Estado, que puede recurrir tambin a la fuerza fsica19.
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Estos fundamentos los encuentra el Profesor Bourdieu en las tesis del realismo,
dilucidando que la pretendida aplicacin perfecta y absolutamente racional de las
reglas jurdicas no es ms que un presupuesto radical de las escuelas positivistas;
y, de otra parte, la pretendida armona entre las reglas de derecho positivo con
normas superiores producto de la naturaleza divina, de naturaleza de las cosas o de
la naturaleza humana, no es ms, a su vez, que una aspiracin y una declaracin
de buenos deseos.
Tal como los realistas han mostrado bien, es perfectamente vano pretender
desarrollar una metodologa jurdica perfectamente racional: en la prctica,
la pretendida aplicacin necesaria de una regla de derecho a un caso particular es en realidad una confrontacin entre derechos antagonistas entre
los cuales el tribunal debe escoger23.
Del texto de Pierre Bourdieu pueden extraerse varios elementos interesantes para
el anlisis del fenmeno jurdico, sobre todo con relacin a las nuevas visiones
aportadas por la sociologa, particularmente, y por otras ciencias sociales, en
general. Pero no es el propsito de este texto realizar un estudio exhaustivo de
Bourdieu y su obra, bastan los elementos enunciados para acercar su importancia
al trabajo de las clnicas jurdicas.
La insercin del campo jurdico en el espacio social, girando en l junto con los
dems campos y retroalimentndose mutuamente a la par que regenera y perfecciona su estructura internamente (autopoiesis), obliga al profesional del Derecho
a considerar dentro de su ejercicio profesional otros espacios que, como ya se
haba afirmado, han sido ignorados o desestimados en el ejercicio profesional. Es
por ello que en el diseo de las estrategias de litigio la Clnica Jurdica insiste en
la consideracin de otras esferas o componentes como: el poltico, social, comunicativo, econmico, psicolgico, cultural, pedaggico, entre otros.
De otra parte, el poder decir el Derecho, como esa capacidad de interpretar y de
hacer efectiva la interpretacin del conjunto normativo, no es prerrogativa de los
operadores judiciales. Los actores del campo no estn constituidos exclusivamente por los operadores tradicionales del Derecho; paralelamente se ubican dentro
de la esfera de determinacin del decir el buen derecho otros grupos o actores de
23 Ibid., p. 176.
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otros campos que quizs, en una interpretacin extensa de la actividad del actor
jurdico, compartan intersecciones de accin dentro del espacio social. Pinsese,
por ejemplo, en la actividad legislativa, cuando las materias que pretenden ser reguladas afectan a un grupo especfico actor de otro campo los gremios industriales
por ejemplo, quienes actan, en ejercicio del lobby poltico ante la legislatura en
defensa de sus intereses.
Por otra parte, la capacidad interpretativa del texto jurdico, cuya actividad constituye un medio para la consecucin de un fin especfico, de la cual se deriva su
eficacia (en cualquiera de las acepciones que de ella los tericos han construido),
obliga al profesional del Derecho a interrelacionar, aprender y complementar su
conocimiento tcnico con otras disciplinas, bien de las ciencias sociales, ora de
las ciencias exactas.
Lo dicho hasta ahora debe orientar una conclusin, parcial por supuesto, de lo
que constituye el objeto de estudio del Derecho como disciplina de conocimiento.
La superacin de las visiones puramente normativistas, propias del positivismo
jurdico radical, de las visiones internalistas y de las visiones externalistas, obliga
a reformular el objeto del Derecho, con el fin de incluir dentro de sus campos de
estudio otros elementos que haban sido tradicionalmente excluidos.
En trminos generales, y como construccin y propuesta terica del autor del
presente artculo, el Mtodo Clnico podra adoptar, dentro de sus paradigmas
tericos, la concepcin del objeto del Derecho como la conducta humana y las
relaciones que surgen entre los individuos regladas por normas de carcter imperativo vigentes en el espacio social; vigencia que no est determinada solamente por
la positivizacin de las reglas, sino donde se incluyen, adems, los usos sociales y
el lenguaje a partir del cual los actores del campo interpretan dichas reglas.
Al referirse a los usos del Campo es indispensable realizar anlisis de las prcticas
jurdicas de todos los actores propios del Campo Jurdico, y de aquellos que, a
pesar de no ser directamente participantes en las dinmicas de ste, en tanto son
actores de otros escenarios sociales, como el econmico, cultural, poltico, entre
otros, determinan las prcticas jurdicas, esto es, tiene el poder de participar de la
construccin de lo normativo.
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Este modelo reivindica al estudiante como sujeto activo del proceso educativo,
fortalecindolo en competencias para la bsqueda de informacin, la problematizacin, el anlisis e identificacin de informacin relevante para la solucin de
problemas que preocupan al alumno.
As, el modelo Autoestructuralista se inspira en algunos principios, que podran
sintetizarse en un rechazo frontal a las escuelas tradicionales, educacin para la vida,
se aprende haciendo, se aprende por descubrimiento, paidocentrismo (que considera
al estudiante como el centro de atencin del proceso educativo) y naturalismo.
Sobre cada uno de estos elementos logran identificarse una serie de crticas a los
modelos del Heteroestructuralismo y a partir de ellas se propone un modelo de
enseanza en primera persona cuyo protagonista sea el estudiante, en torno a
su experiencia y contexto como una educacin en la vida y no para la vida y
generada o dimensionada a partir de la prctica o del hacer del alumno.
El Autoestructuralismo dimensiona el papel del docente en el aula de clase como
un asesor del proceso, quien slo acompaa al estudiante en la estructuracin del
conocimiento que va adquiriendo a partir de su propia experiencia; as, el maestro
funciona como un regulador de las condiciones ambientales del aula de clases.
Mientras que los alumnos ocupan un lugar predominante en la construccin
del conocimiento26.
Sin embargo, no se trata de una relacin de dependencia del docente frente al
estudiante, es decir, no se trata de una inversin radical de la relacin establecida
en los modelos del Heteroestructuralismo; en el Autoestructuralismo el docente y
el alumno participan en una relacin horizontal de conocimiento, donde ambos
tienen voz respecto de su construccin; lo que lo identifica es que los problemas
susceptibles de indagacin parten del estudiante y centran su atencin en las
necesidades contextuales de ste. El foro de problematizacin se aproxima al
modelo interestructuralista en tanto que es el espacio donde el maestro y el alumno
potencian su voz a partir de relaciones que tienden a ser menos verticales. Sujeto
y objeto interactan dialcticamente para representar el mundo.27
26 GARCA SNCHEZ, Rafael. La resistencia al poder en la escuela primaria. Un estudio de caso. 2007. Versin
digital disponible en: http://www.fundacionmclaren.org/tesis/garcia2.pdf (abril de 2007).
27 Ibidem.
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Sin embargo, al margen de las bondades que conceptualmente se les pueda atribuir
al modelo Autoestructuralista, se le objetan principalmente dos errores tericos
que, quizs, rompen con sus propias bondades. As, se le objeta la confusin entre
enseanza y aprendizaje; en primer lugar, es errado identificar la recepcin de
conocimiento con aprendizaje mecnico, en segundo lugar, es errado identificar
descubrimiento con aprendizaje significativo. Por otra parte, no diferencian entre
el aprendizaje de conceptos cotidianos y el aprendizaje de conceptos cientficos.
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29 Ibidem.
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Conclusiones
El Mtodo Clnico de enseanza del Derecho se constituye en un elemento
articulador de la pedagoga, la prctica, la investigacin y la responsabilidad
social de los futuros abogados. La identificacin de sus fundamentos tericos y
metodolgicos, desde una perspectiva de las modernas teoras del derecho y de la
pedagoga, resulta de vital importancia para su implementacin y consolidacin
en las escuelas y facultades del la regin, el pas y Latinoamrica.
A propsito de los fundamentos tericos, la escuela del Realismo Norteamericano
aporta elementos importantes en lo relativo al proceso de adjudicacin e interpretacin; por su parte, el positivismo sociolgico de Hart permite considerar en
el diseo de estrategias de litigio componentes que tradicionalmente han sido
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olvidados por los profesionales del Derecho y, finalmente, la Teora de los Campos del Bourdieu, proporciona puntos de anlisis para la comprensin terica y
prctica del quehacer del profesional del derecho.
En relacin con los aspectos metodolgicos, los aportes de los modelos Heteroestructuralista y Autoestructuralista de la pedagoga, permiten concentrar esfuerzos
en la construccin de una metodologa que supere los inconvenientes de uno y
otro para la formacin de conocimiento.
El Mtodo Clnico, finalmente, se articula con las funciones sustantivas de la educacin superior, conjugando con el quehacer docente y acadmico, la investigacin
y la extensin con el objeto de formar profesionales responsables socialmente y
con cultura investigativa.
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