II UNIDAD: DE LAS ACCIONES

1. Procedimiento de las Legis Actiones. Aspectos generales

2. Procedimiento Formulario. Aspectos generales
3. Breve noticia acerca del procedimiento de la Cognitio
Extraordinem.
4. Clasificacin de las acciones.

PROCEDIMIENTO
El IUS contiene:
1.-El derecho objetivo, es decir la norma obligatoria que regula las
relaciones sociales, el arte de lo bueno y de lo justo.
2.- los derechos subjetivos, es decir, los poderes o facultades que pueden
ejercer los particulares.
Lo que est de acuerdo con el IUS es lo JUSTUM.
De ah viene la palabra justicia que es la constante y perpetua voluntad
de dar a cada uno lo suyo.
Cuando se atropella un derecho ajeno el afectado quiere que se haga
justicia. En los tiempos ms antiguos exista la venganza privada y la ley
del Talin: ojo por ojo y diente por diente. Pero muy pronto el Estado tom
la responsabilidad de administrar justicia y desde entonces nadie puede
hacerse justicia por su cuenta, sino que hay que recurrir al procedimiento
judicial.

es el conjunto de formalidades que deben

observarse durante la marcha del proceso destinado a
administrar justicia.
Procedimiento:

Proceso: es el camino, el trayecto que va desde que se inicia el juicio

con el ejercicio de una accin hasta el cumplimiento de la
sentencia.
El Procedimiento Romano pas por 3 etapas:
1.- PROCEDIMIENTO DE LAS ACCIONES DE LA LEY O LEGIS ACTIONES.
2.- PROCEDIMIENTO ORDINARIO O FORMULARIO
3.- PROCEDIMIENTO EXTRAORDINARIO O COGNITIO EXTRAORDINEM.

1) PROCEDIMIENTO DE LAS ACCIONES DE LA

LEY O LEGIS ACTIONES
Consista en solemnidades verbales y ritos simblicos con los

que en la antigua Roma se iniciaba un procedimiento para que

se reconociera un derecho a un particular o

cumpliera una sentencia dictada por el juez.

para que se

CARACTERSTICAS
1. Tutelaba derechos subjetivos nacidos al amparo del ius civilis.
2.
Solamente podan iniciar este procedimiento los ciudadanos
romanos.
3. Estos procedimientos se realizaban dentro de la ciudad de Roma
y hasta una milla de distancia.
4. La instancia del juicio, es decir, el desarrollo del juicio constaba de
dos partes:
a) Etapa in iure ante el magistrado.
b) Etapa in iuditio ante el juez.
5. Exiga
el
pronunciamiento
de
frmulas solemnes
y
sacramentales.
6. La sentencia que dictaba el juez poda ser absolutoria o
condenatoria, pero si era condenatoria, la condena consista en
pagar una suma de dinero, o sea era una condena pecuniaria.
7. Este procedimiento constaba de cinco acciones de la ley, tres de
ellas servan para obtener que se reconociera un derecho a un
particular y dos para obtener que se cumpliera la sentencia del juez.
CLASES DE ACCIONES DE LA LEY
1) Las que servan para obtener
la declaracin o
reconocimiento de un derecho a un particular.
a) Legis Actio per Sacramentum.
b) Legis Actio per Iudicis Arbitrivi Postulationem
c) Legis Actio per Condictionem.
2) Las que servan para obtener que se cumpliera una
sentencia del juez.
a) Pignoris Capio
b) manus Iniectio.
DESARROLLO DEL PROCEDIMIENTO
I. ETAPA IN IURE
El que iniciaba el juicio era el demandante y lo primero que haca era
comunicarle al demandado, notificarlo que haba iniciado un juicio en su
contra y que deba presentarse ante el magistrado un da determinado.
Si no concurra el demandante llamaba testigos y poda obligarlo por la
fuerza a concurrir.
Si los dos se presentaban ante el magistrado, el demandante formulaba su
pretensin delante del magistrado y ste los citaba para otro da. Ambos
daban garantas (fiadores) de que asistiran.
Si el da fijado para la audiencia, el demandado no compareca o no se
defenda, el magistrado autorizaba que el demandante tomara bienes del
demandado o le entregaba la cosa que estaba en disputa.

Si las dos partes se presentaban el actor planteaba su pretensin en la

demanda y el demandado poda tomar tres actitudes:
1) Solicitar un aplazamiento y en ese caso deba dar garantas.
2) Allanarse a la demanda, es decir reconocer el derecho del
demandado.
3) Oponerse a la pretensin del demandante. En este ltimo caso
se produce la litis contestatio.
La litis contestatio es un momento del juicio en que la controversia
entre las partes queda determinada y produce un efecto
importantsimo: el derecho que alegaba el demandante se extingue
y la defensa que alegaba el demandado se extingue tambin, y en
su lugar nace para las dos partes la obligacin de aceptar lo que el
juez diga en su sentencia.
El demandante elige una accin y el demandado una excepcin.
Ambos, de comn acuerdo deben elegir un juez, que segn los casos
ser un iudex o un arbiter, delante del cual deben presentarse 30 das
despus.
Con esto termina la etapa in iure.
II. ETAPA IN IUDITIO (ANTE EL JUEZ).
Transcurridos los 30 das demandante y demandado deban presentarse
ante el juez que haban elegido. El juicio tena lugar donde se reunan los
comicios o en el Foro Romano.
Si una parte no compareca, perda el pleito.
Lo normal era que ambas comparecieran.
Cada una de ellas expona en forma sinttica sus pretensiones delante del
juez. Primero lo haca el demandante y luego, el demandado.
La audiencia duraba hasta el medioda.
El juez reciba las pruebas que le presentaban las partes y escuchaba los
alegatos.
A continuacin tena que resolver:
Tena tres posibilidades:
a) Si el asunto no le quedaba claro poda devolverlo al magistrado sin
dictar sentencia.
b) Absolver al demandado
c) Condenar al demandado a una pena pecuniaria es decir a pagar una
suma de dinero.
Caractersticas de la sentencia:
1) El juez no necesitaba fundar la sentencia.
2) De esta sentencia no se poda recurrir, es decir no se poda
reclamar.

De las tres acciones de la ley que sirven para obtener el reconocimiento

de un derecho, estudiaremos slo l una
LEGIS ACTIO PER SACRAMENTUM
Las partes litigaban por el dominio de una cosa, por derechos sucesorios, la
libertad de una persona, la potestad que un ciudadano tena sobre un hijo o
sobre su mujer.
Ambas partes hacan un sacramentum, es decir una apuesta de una suma
de dinero fija que ambas partes depositaban. La parte que era vencida en el
juicio, perda el dinero de la apuesta que iba al tesoro pblico.
Las acciones que permitan exigir que se cumpliera la sentencia del juez
eran la manus injectio y la pignoris capio
MANUS INIECTIO
Quien haba sido condenado por el juez a pagar una suma de dinero,
despus de treinta da de espera, era llamado a juicio por la parte que haba
ganado el juicio y si no pagaba o daba garanta de pagar era declarado
adictus por el pretor, lo que significaba que quedaba en poder del
demandante, quien se lo llevaba a su casa y poda encadenarlo. Durante
sesenta das, el acreedor deba ir al mercado en tres oportunidades y
exhibir un cartel con el nombre del deudor y el monto de su deuda, por si
alguien quera pagarla. Si nadie lo haca, era llevado tras el ro Tber y
vendido como esclavo. El precio obtenido serva para pagar la deuda
presumiblemente. Otros intrpretes piensan que se les daba muerte.
La ley Poetelia Papiria prohibi el encadenamiento, la venta y el derecho
de dar muerte a los deudores, disponiendo que en adelante
nadie
respondiera con su persona de las deudas, sino solamente con sus bienes.
PIGNORIS CAPIO
Autorizaba al acreedor a apoderarse de alguna cosa del deudor para
satisfacer con ella su crdito, importando una suerte de embargo, realizado
por el acreedor por su propia mano, sin intervencin de autoridad alguna.
Era una manera de presionar al deudor para que cumpliera.

2)
PROCEDIMIENTO
ORDINARIO

FORMULARIO

El procedimiento de las acciones de la ley fue cayendo en descrdito

porque las sentencias eran con frecuencia declaradas nulas y adems era
demasiado solemne.
Paulatinamente se fue imponiendo otro procedimiento ms sencillo, debido
principalmente a la labor de los pretores. Estos haban creado un sistema
para administrar justicia a los peregrinos, o sea a los que no eran
ciudadanos romanos y este sistema era ms sencillo por lo que las partes lo
preferan. El emperador Augusto aboli el procedimiento de las acciones de

la ley y lo reemplaz por este otro que se llam Procedimiento ordinario o

formulario.
COMO SE DESARROLLABA LA INSTANCIA
Igual que suceda en las acciones de la ley, la instancia se divida en dos
partes: Etapa in iure y Etapa in iuditio.

ETAPA IN IURE
El demandante o actor notificaba al demandado de que deba comparecer
ante el magistrado (In ius vocatio).
Si el demandado no aceptaba, se autorizaba al demandante a llamar
testigos y recurrir al empleo de la fuerza, obligndolo a presentarse, pero el
demandado tena la posibilidad de enviar un sustituto llamado vindex.
Si no iba y tampoco presentaba un vindex se le tena por indefensus.
Presentes las partes ante el magistrado, el demandante haca conocer el
objeto de la demanda y solicitaba al magistrado que le otorgara la
correspondiente accin.
El pretor poda rechazar esta peticin:
a) Si comprobaba que la demanda no era digna de proteccin.
b) Si el demandante no haba expuesto los hechos con exactitud.
c) Si la accin era interpuesta por quien no tena derecho a hacerlo.
d) Si la accin se haca valer contra una persona distinta de la que deba
ser demandada.
Si conceda la accin al demandante deba enseguida escuchar al
demandado, quien tena la posibilidad de oponerse a la pretensin del
demandante y pedirle al pretor una excepcin para defenderse y paralizar la
accin del demandante.
Dentro de la etapa in iure, caba la celebracin de ciertos actos procesales
que interesaban a los litigantes por sus importantes consecuencias. Tales
fueron las interrogaciones, el iusiurandum, la confessio
y algunas
cautiones.
-

Las interrogaciones in iure podan plantearse para exigir al

demandado que manifestara si se presentaba en l, una situacin de
hecho necesaria para que la demanda estuviese fundamentada en
derecho. Ej: Si el demandante reclamaba una herencia, primero tena
que aclarar que era verdaderamente heredero del causante.
El juramento necesario pona fin al litigio. El pretor peda al
demandado que jurara que el derecho que reclamaba el demandante
no exista. Si juraba quedaba libre. Si no juraba, perda el litigio.

Tambin poda pedirle que obligara al demandante a jurar la existencia del

derecho que alegaba.

La confessio in iure, era el reconocimiento por parte del

demandado del derecho que reclamaba el demandante y pona fin al
juicio.
Las cautiones eran garantas que en ciertos casos exiga el pretor.
Por ejemplo la cautio iudicatem solvi aseguraba en ciertos casos el
cumplimiento de la sentencia. Y la autio pro praedes litis et
vindiciarum garantizaba la devolucin de la cosa y de sus frutos en
caso de que el demandado fuera condenado.

Despus de or a ambos litigantes el pretor redactaba la frmula, que era

un escrito que resuma el caso, indicndole las pruebas que deba
recibir y daba orden al juez para que dictara sentencia y absolviera
o condenara al demandado.
El pretor le entregaba la frmula al demandante, ste se la mostraba al
demandado, quien tena la obligacin de aceptarla si quera defenderse en
la etapa siguiente.
Ambos quedaban citados para dentro de 30 das presentarse ante el juez
que haban elegido.
Con la entrega de la frmula se produce la litis contestatio.
LITIS CONTESTATIO
Cuando en la etapa in iure el demandante haba escogido su accin y el
demandado su excepcin, el asunto controvertido quedaba determinado y el
pretor fijaba en la frmula el objeto del juicio y daba las instrucciones al
juez. En ese momento en que terminaba la etapa in iure se produca la litis
constestatio.
La litis contestatio era un acuerdo entre los litigantes para someterse a la
sentencia del juez.
Efectos:
1) Quedaban determinadas definitivamente las partes, el objeto
y la causa del juicio que ya no podan alterarse de ninguna
manera.
2) La litis contestatio extingua la relacin de derecho que
existi entre las partes antes del juicio y daba nacimiento
una nueva relacin jurdica que reemplazaba la anterior y que
consista en que ambas se obligaban a aceptar la sentencia
del juez.
El magistrado entregaba la frmula al demandante, quien se la mostraba
al demandado. Este tena que aceptarla porque de lo contrario perda el
derecho a defenderse en la etapa in iuditio. Ambos quedaban citados para
presentarse delante del juez, treinta das despus.

LA FRMULA
Era muy importante y por eso dio su nombre al procedimiento.
La frmula era un escrito que redactaba el pretor, destinado al juez.
En ella el pretor designaba al juez elegido por las partes, le
relataba en que consista el caso y le daba facultades para que
condenara al demandado en caso de que el demandante probara el
derecho que alegaba en la intentio, o por el contrario, lo absolviera
si el demandante no lo probaba.
La frmula se encabezaba con
juez.

el nombramiento del juez: Titio se

A continuacin venan las partes ordinarias y las partes extraordinarias de

la frmula.
LAS PARTES ORDINARIAS (eran absolutamente necesarias)
1) La demonstratio era la parte de la frmula que se colocaba despus
de la designacin del juez y relataba las circunstancias que servan de
fundamento a la pretensin del demandante.
La demonstratio falta cuando el demandante reclama un derecho real
como el dominio por ejemplo, porque no es necesario contarle al juez
como lleg a ser dueo. Lo que importa es que pruebe que es dueo.
2) La intentio constitua la parte fundamental de la frmula ya que en
ella se fijaba la pretensin del demandante. Nunca poda faltar.
La intentio poda ser cierta o incierta.
Era cierta
cuando el demandante reclamaba una suma de dinero
determinada o una cosa individualizada. Ej: el caballo Pegaso, 100
sextercios.
La intentio era incierta
si el demandante reclamaba una suma
indeterminada de dinero cuyo monto el juez deba fijar o reclamaba una
cosa indeterminada pero de un gnero determinado. Ej: un caballo,
indemnizacin de perjuicios cuyo monto fijar el juez en la sentencia.
3) La adiudicatio era una parte ordinaria que no poda faltar en los
juicios de particin de herencia y de divisin de una comunidad y en ella
el pretor le ordenaba al juez que dividiera los bienes o la cosa comn
entre los comuneros y a cada uno le atribuyera el dominio de las cosas o
parte de la cosa que le entregaba.
4) La condemnatio conceda al juez la facultad para
absolver o
condenar al demandado. Si el demandante haba precisado en la
intentio, el valor de la cosa o la suma de dinero que reclamaba, el juez
saba a cuanto deba condenar al demandado. Si el monto de la
condena era necesario calcularlo, como por ejemplo, si se peda
indemnizacin de perjuicio, el juez lo fijaba.

La condemantio falta en las frmulas con adiudicatio, porque en ellas se da

al juez facultad para dividir la cosa comn y adjudicar una parte a cada
comunero en dominio exclusivo y no se pide que se condene a nadie
PARTES EXTRAORDINARIAS DE LA FRMULA
1) La Exceptio o excepcin era un medio de defensa del demandado.
Cuando el demandado alegaba que la existencia de ciertos hechos que
podan conducir a su absolucin, o a una rebaja de la condena, peda al
pretor que insertara en la frmula una excepcin . En ese caso en la
frmula, el pretor deba advertir al juez que si el demandado probaba los
hechos que alegaba como excepcin tena que absolverlo o disminuirle
la condena Las excepciones fueron creadas por el pretor como una
manera de permitir al demandado defenderse en situaciones que el
derecho civil protega al demandante, pero que el pretor juzgaba que no
merecan proteccin.
Por ejemplo: excepcin de pago de una deuda.
El demandante poda oponerse a la excepcin con una rplica y el
demandado poda a su vez contestar con una dplica.
2) La praescriptio tena por objeto instruir al juez para que apreciara
ciertas circunstancias, que si se demostraban ciertas, deba tenerlas en
cuenta para resolver porque si no lo haca llegara a una situacin
injusta. Podan ir a favor de cualquiera de las partes.
Las que iban a favor del demandante tenan por objeto aclarar o
precisar la demanda. Por ejemplo, si se reclamaban rentas impagas por
un arrendamiento, el demandante deba precisar cuantas rentas estaba
cobrando, porque si no lo haca y en el futuro, el arrendatario, le deba
nuevamente, ya no iba a poder cobrarle porque haba agotado la accin.
Las que iban a favor del demandado tenan por objeto paralizar o
enervar la accin del demandante y eran un medio de defensa del
demandado y por eso se asimilaron a las excepciones.
3) Clusula arbitraria: En esa poca el procedimiento era defectuoso. Si
se reclamaba la entrega o devolucin de una cosa, el juez no tena
facultades suficientes para condenar al demandado a entregar o a
restituir. Slo tena facultades para condenar al demandado a pagar una
suma de dinero equivalente al valor de la cosa reclamada. Por eso se
inclua esta clusula en la condemnatio que deca: si no restituye, lo que
daba la posibilidad al demandado, de evitar la condena, restituyendo o
entregando la cosa al demandante.

ETAPA IN IUDITIO
Esta etapa tena lugar ante el juez,
Lo ms comn era un iudex elegido por las partes y no era necesariamente
un perito en derecho

Poda tambin tratarse de un arbiter que se diferenciaba del anterior en

que era ms libre para apreciar los hechos y sentenciar.
Existan tambin tribunales colegiados como el de los recuperatores que
conocan de manumisiones de esclavos, el de los decemviri que conocan en
cuestin de libertad y y ciudadana y el de los centumviri que conoca de
asuntos sobre derechos reales, familia y herencias.
Lmites a la labor del juez.
1) El juez deba ceirse a las instrucciones de la frmula.
2) Deba aplicar con fidelidad los principios de Derecho.
3) Tena que dictar sentencia dentro del plazo establecido que era 18
meses, si el juicio se haba desarrollado dentro de Roma, o 12 meses
en caso contrario.
Presentacin ante el juez
El da sealado las partes deban presentarse ante el juez. Si una de ellas no
se presentaba, el juicio continuaba en su rebelda (contumacia).
Si ambas se presentaban, el juez tiene la obligacin de escuchar y dirigir los
alegatos orales que los litigantes hacan en defensa de sus pretensiones.
Podan alegar en persona o llamar a un orador.
Luego se presentaban las pruebas. A pesar de que no exista una regla fija,
que determinara a quien corresponda la carga de la prueba, se impuso el
principio de que corresponda probar un hecho al litigante que lo aleg. El
demandante deba probar lo que deca la intentio y el demandado lo que
alegaba en la excepcin.
Medios de Prueba
1) Prueba Testimonial: Se presentaban testigos que tuvieran
conocimiento de los hechos. Era la prueba ms frecuente por dos
razones:
Porque en Roma se le daba gran importancia a la fides, que era la
confianza en la palabra empeada.
Porque la mayora de los actos requeran la presencia de testigos
ciudadanos romanos.
Los testigos declaraban en forma oral , voluntaria y gratuita y deban
jurar si el juez se los exiga..
No haba limitacin en cuanto a su nmero.
2) Prueba Instrumental: Los instrumentos son los documentos, es
decir escritos en que constaba la realizacin de un acto o contrato. La
costumbre de otorgar documentos fue propia de Oriente y de ah
pas a Roma. Los documentos podan ser:
a)Pblicos: otorgados ante funcionarios pblicos o especialmente
habilitados como los tabulari ( notarios)
b)Privados: otorgados sin la intervencin de ningn funcionario, como
cartas, libros de contabilidad.
3) Juramento: Si los litigantes convenan en realizar un juramento
voluntario, tal acuerdo tena el valor de una sentencia.

4) Presunciones: son la aceptacin de la verdad de un hecho, como

consecuencia de indicios demostrativos de esa verdad o como
consecuencia de la disposicin de la ley. Podan ser de Derecho, que
no admiten prueba en contrario. Por ejemplo, par el derecho romano,
sil hijo naca desde 180 das despus del matrimonio de los padres,
se presuma que haba sido concebido dentro del matrimonio y nadie
poda probar lo contrario.
Podan ser simplemente legales, si admitan prueba en contrario. Por
ejemplo, se presuma que el padre de un nio era el marido de la
madre, pero el marido poda probar lo contrario.
5) Informes Periciales: El juez poda citar a expertos para que
emitieran un dictamen.
6) Inspeccin Judicial: La realizaba el juez, trasladndose al lugar
donde deba comprobar hechos.
Terminados los alegatos y rendidas las pruebas, el juez tena tres
alternativas:
1) Si el hecho no le quedaba suficientemente claro, poda declararse
incompetente y devolver el asunto al magistrado.
2) Si la pretensin del demandante que iba en la intentio de la frmula
no haba sido probada o si a pesar de serlo, el demandado haba
probado la excepcin, el juez absolva al demandado.
3) Si la pretensin del demandante
haba sido probada el juez
condenaba a una condena pecuniaria.
Sentencia
La sentencia o fallo poda ser absolutoria:
1) Si el demandado prueba las excepciones que alega.
2) Si la cosa debida pereci por caso fortuito, es decir, por un
imprevisto imposible de resistir, como un terremoto, por ejemplo.
3) Si despus de producida la litis contestatio, el demandado dio
satisfaccin al demandante, es decir reconoci su derecho, o pag
la deuda, o entreg lo que se le reclamaba etc.
La sentencia o fallo era condenatoria:
Si el demandante haba probado lo que alegaba en la intentio y el
demandado no haba probado ninguna excepcin, el juez dictaba
sentencia condenatoria. Y la condena era SIEMPRE PECUNIARIA, es
decir en dinero.
Efectos de la Sentencia:
1) Con la sentencia termina la etapa in iuditio.
2) Si la sentencia es condenatoria nace una obligacin para el
demandado de cumplir la condena.
3) Si el demandante pretendiera iniciar nuevamente un juicio contra el
mismo demandado y por el mismo asunto, ste se defiende con la
Exceptio rei judicatae o excepcin de cosa juzgada.
Para que prospere esta excepcin se requiere:

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a) Identidad de personas. En ambos juicios el demandante y el

demandado son los mismos.
b) Identidad de cosa: en ambos juicios el objeto es el mismo.
c) Identidad de causa de pedir: En ambos juicios el fundamento es el
mismo.
Recursos contra la Sentencia
1) Revocatio in duplum o Recurso de Nulidad: si la sentencia se
dictaba con violacin a los preceptos legales era nula, en
consecuencia, la parte que se considera lesionada, poda interponer
este recurso de nulidad, pero si ste era declarado improcedente,
deba pagar el doble del monto de la condena.
2) Recurso de Apelacin: si una parte se crea lesionada por la
sentencia, poda apelar de ella, y tena que dirigirse al magistrado
que redact la frmula
para que
conociera del asunto, un
magistrado de superior jerarqua y de la sentencia de ste, se poda
recurrir a su superior hasta llegar al emperador, en contra de cuyo
fallo no haba recurso alguno.
3) In Integrum restitutio: Si una parte alegaba que la sentencia era
perjudicial, porque se haba aplicado un principio de derecho civil
contrario a la equidad, poda pedir al magistrado que ordenara que
las cosas volvieran a su estado anterior.
Requisitos para invocarla:
a) Deba pedirse dentro de un ao de dictada la sentencia.
b) La sentencia deba haber producido un perjuicio grave en el
patrimonio del afectado.
c) No exista ningn otro medio para reclamar
d) El magistrado deba encontrar justificado el reclamo.
Este recurso era conocido por pretores, gobernadores, y otros
magistrados superiores.
Proceda por las siguientes causas:
a) Error excusable
b) Ausencia necesaria, cuando probaba que no haba podido
presentarse al juicio por una causa valedera como por ejemplo
estar cautivo del enemigo.
c) Por haber sido perjudicado por su inexperiencia en los negocios
por su menor edad o porque fue obligado por violencia.
Ejecucin de la sentencia:
El demandado que haba sido condenado a pagar una pena pecuniaria,
deba hacerlo dentro del plazo de 60 das desde la dictacin de la sentencia,
de lo contrario la parte que haba ganado el juicio poda intentar ante el
magistrado, acciones contra contra el que haba sido condenado.
Procedimientos ejecutivos:
1) Actio Iudicatae: reemplaz a la Manus Iniectio, el condenado que no
pagaba a requerimiento del magistrado, era declarado addictus y

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puesto a disposicin de la otra parte para que lo hiciera trabajar y se

pagara con el producto del trabajo.
2) Bonorum venditio: Tena lugar cuando se venda en bloque los bienes
de un deudor insolvente y traa consigo la tacha de infamia, para el
deudor, a menos que hiciera cesin de bienes al acreedor.
3) Bonorum Distractio: Era la venta al detalle de los bienes del deudor
y al parecer reemplaz a la anterior y no traa consigo la tacha de
infamia para el deudorl.
4) Pignus causa iudicatae captum: El acreedor tomaba en prenda los
bienes del deudor. Tena dos meses para pagar y si no pagaba, los
muebles eran vendidos. En caso de que quedara un remanente se le
devolva al deudor. Si los bienes muebles resultaban insuficientes, la
medida se extenda a los inmuebles.

3)
PROCEDIMIENTO
EXTRAORDINEM
PROCEDIMIENTO EXRAORDINARIO

El procedimiento formulario no era aplicable a todos los asuntos; en

algunos casos, el magistrado no enviaba a las partes ante el juez,
sino que fallaba l mismo. Como eso suceda en casos especiales se
llam cognitio extraordinem o procedimiento extraordinario. Esto suceda:
a. cuando el emperador lo ordenaba,
b. cuando la disputa era entre un jefe de familia y alguien sometido a su
potestad,
c. cuando se cobraban honorarios, o
d. cuando se reclamaba una herencia, y
e. en los casos de apelacin que siempre eran resueltos por un
magistrado y no por un juez.
El procedimiento formulario fue cayendo en descrdito porque la mayora de
las sentencias dictadas por los jueces privados eran sometidas a apelacin.
En provincias, las partes solicitaban al emperador que designara para
resolver la contienda al presidente de la provincia.
Todas las razones anteriores hicieron que el emperador Diocleciano, en el
ao 342 DC derogara el procedimiento formulario y desde entonces todos
los asuntos se conocieron de acuerdo al procedimiento extraordinario.
Caractersticas del Procedimiento Extraordinario.
1) Se suprime la doble instancia, es decir todo el juicio se desarrolla delante
del magistrado.
2) Desaparecen los jueces privados y son reemplazados por magistrados
que son funcionarios del estado.
3) Se prefieren las actuaciones escritas a las orales.
4) La administracin de justicia se hace onerosa.
5) La sentencia condenatoria contiene la condena al demandado a pagar las
costas del juicio.
6) Los juicios no pueden durar ms de tres aos.
Caractersticas de la Sentencia

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En esta poca se llama decreto y era:

1) Escrita.
2) Fundamentada
3) Firmada por el magistrado.
4) No tiene solamente carcter pecuniario. El magistrado tiene poder
suficiente para obligar al que fue condenado a restituir o entregar una
cosa, por la fuerza pblica, manu militari.
5) Se guardaba en un archivo pblico.
6) Era leda en pblico.
7) Se entregaba una copia de ella a las partes.
Recursos contra la sentencia
Desaparece el recurso de nulidad y la in integrum
permanece la apelacin

restitutio, slo

Existe la suplicatio al principi, resuelta por una comisin.

Procedimientos Ejecutivos
1) Si la sentencia ordenaba la entrega de una cosa, el magistrado puede
forzar la entrega con la fuerza pblica.
2) Desparece la bonorum
venditio pero permanece la bonorum
distractio.
3) Se sigue utilizando la pignus causa iudicatae captum, pero a partir
de Justiniano, slo puede realizarse si despus de cuatro aos de
dictada la sentencia o despus de dos aos en otros casos, el deudor
no pagaba. Durante el plazo de espera los bienes del deudor eran
administrados por un curador.

LA ACCION
La palabra accin en Roma tena dos acepciones:
1) En sentido formal: era el acto que abra el proceso, o sea el
instrumento de que se valan las partes para el logro de la
tutela jurdica.
2) En sentido material: significa la reclamacin de un derecho.
El jurista Celso defina la accin como el derecho a perseguir en juicio lo
que a uno se le debe
Clasificacin de las acciones:
I - ACCIONES REALES Y ACCIONES PERSONALES
De acuerdo a la clase de derechos que protegen tenemos las acciones
reales que protegen los derechos reales y las acciones personales que
protegen los derechos personales.
El derecho real es el que se ejerce directamente sobre una cosa sin
relacin a otra persona, como por ejemplo el dominio. Si uno de estos
derechos es desconocido o atropellado, el sujeto ejerca una accin real
para buscar la proteccin judicial y poda demandar a cualquiera que
estuviera perturbando su derecho.

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El derecho personal es el que tiene una persona llamada acreedor para

exigir a otra llamada deudor que d, haga o no haga algo a su favor. Si el
deudor no cumple su obligacin, el acreedor puede demandarlo
ejerciendo una accin personal. Por ejemplo, si el comprador no pag el
precio, el vendedor lo demanda con la actio venditi.
Tambin se conocieron las acciones mixtas que participaban del
carcter de ambas y eran:
1) La actio familiae erciscundae, serva para hacer la particin
de una herencia.
2) La actio comuni dividendo, serva para dividir una cosa comn
entre los copropietarios.
3) La actio finium regundorum que serva para fijar deslindes
entre dos propiedades.
Estas acciones eran reales porque perseguan la divisin de una cosa y
eran personales porque resolvan la situacin
de los dueos o
copropietarios.
II.- ACCINES REISPERSECUTORIAS, PENALES Y MIXTAS
De acuerdo al fin perseguido, las acciones eran:
1.-Reipersecutorias, que servan para perseguir la entrega o la
recuperacin de una cosa, como suceda en las acciones emanadas de
los contratos, en la accin reivindicatoria que protege el derecho de
dominio y en la accin de peticin de herencia.
2.- Penales, que servan para demandar una suma de dinero en
concepto de pena, como suceda con las acciones que se ejerca en caso
de haberse cometido los delitos de hurto o injuria.
3.- Mixtas, que servan tanto para reclamar una cosa como para pedir
que se impusiera una pena, como por ejemplo suceda con la accin
emanada de la ley Aquiliae, en caso de dao injustamente causado a la
propiedad ajena.
III.-PERPETUAS Y TEMPORALES.
Atendiendo a si su ejercicio se extingua o no por transcurso del tiempo,
las acciones se dividan en
1
2

Perpetuas eran las que no se extinguan por transcurso del tiempo. En

general las acciones civiles eran perpetuas.
Temporales eran las acciones que no podan ser interpuestas despus
de transcurrido cierto plazo que, por lo comn, era de un ao til
contado desde la fecha del hecho que haba originado la accin. Las
acciones honorarias que eran las creadas por los pretores eran
temporales.

IV.- ACCIONES DIRECTAS Y CONTRARIAS

En ciertos contratos como el depsito o el mandato y en ciertas
relaciones jurdicas como la tutela, se conceda una accin directa
contra el principal obligado, pero a veces ste tena derecho a reclamar

14

que se le reembolsaran gastos o se le indemnizaran perjuicios y

entonces se le daba una accin llamada contraria.
Por ejemplo, en la tutela, el tutor responda si haba administrado mal
los bienes del pupilo y ste poda exigirle su responsabilidad ejerciendo
la actio tutelae directa.
Pero poda suceder que el tutor hubiera invertido dinero propio en la
administracin de los bienes del pupilo y, en ese caso, se le daba la actio
tutelae contraria para que pudiera pedir reembolso.
V.- ACCIONES POPULARES Y ACCIONES PRIVADAS.
Las acciones populares podan ser ejercidas por cualquier ciudadano
romano en defensa de un inters pblico y a veces en defensa de un
inters privado como suceda si alguien haba abusado de la
inexperiencia de un menor en los negocios, causndole un perjuicio
econmico,
cualquier ciudadano poda demandarlo con la actio
plaetoria.
Las acciones privadas eran las que slo podan ser ejercidas en defensa
de intereses propios.
VI.-ACCIONES SIMPLES Y DOBLES
Cuando se ejerce una accin simple, una parte es el demandante y otra
es el demandado.
Cuando se ejerce una accin doble, cada parte en el juicio es
considerada a la vez, demandante y demandado. Esto sucede en las
acciones divisorias.
VII.- ACCIONES CIVILES Y HONORARIAS O PRETORIANAS.
De acuerdo con su origen, las acciones se clasifican en:
Civiles si fueron creadas por el derecho civil, es decir por la ley, senados
consultos o constituciones imperiales.
Las honorarias o pretorianas fueron creadas por el pretor y se contenan
en el edicto perpetuo.
VIII.ACCIONES IN FACTUM, ACCIONES TILES Y ACCIONES
FICTICIAS.
Acciones tiles: Cuando el pretor extenda la aplicacin de una accin
del derecho civil a un caso similar o parecido que no tena una accin
propia, se habla de accin til.
Acciones in factum: En ciertos casos el pretor no poda aplicar por
analoga una accin ya existente al caso que estaba conociendo y en ese
caso creaba una accin para ese caso, para esa situacin, para ese
hecho y en virtud de la autoridad del magistrado.
Acciones ficticias: Cuando se ejercan esas acciones, el pretor, en la
frmula ordenaba al juez que fingiera la existencia de un elemento que
en realidad no exista. Ejemplo, la accin Publiciana.

15

-O-

III UNIDAD: NOCIONES ROMANAS SOBRE EL

NEGOCIO JURDICO
1.
2.
3.
4.

Conceptos y clasificaciones
Elementos
Efectos
Ineficacia e invalidez.

ACTO JURIDICO O NEGOCIO

JURIDICO
Hecho es toda accin u obra del hombre o de la naturaleza que percibimos
por los sentidos
Los hechos simples son los que no producen ninguna consecuencia jurdica,
como la lluvia, caminar por un parque etc.
Los hechos jurdicos son aquellos que producen consecuencias jurdicas, o
sean cuando se producen estos hechos, pueden nacer, modificarse o
extinguirse derechos. Ejs: el nacimiento de una persona, la muerte, la cada
de un rayo, un accidente de trnsito etc.
Estos hechos no se realizan con la intencin de producir efectos jurdicos,
pero los producen por la sola disposicin de la ley.
Los actos jurdicos se diferencian de los anteriores, en que en su realizacin
hay una manifestacin de voluntad en el sentido de que quienes los realizan
buscan producir efectos jurdicos.
Concepto: Acto jurdico es la manifestacin de voluntad, destinada a
producir los efectos jurdicos queridos por su autor o por las partes
y sancionado (protegido) por el derecho.
Los efectos jurdicos consisten en crear, modificar o extinguir un derecho.
CLASIFICACIONES DE LOS ACTOS JURIDICOS
I.- UNILATERALES Y BILATERALES.
Segn el nmero de voluntades que se requieran para que el acto jurdico
nazca a la vida del derecho los dividimos en:
Unilaterales: Los actos jurdicos unilaterales para nacer requieren una sola
manifestacin de voluntad. Ejemplo: el testamento que requiere slo la
voluntad del testador. Otro ejemplo sera la renuncia a un derecho. Slo se
requiere la voluntad del renunciante.

16

Hay que tener presente que una sola voluntad puede emanar de varias
personas como sucede si todos los dueos de una propiedad hacen una
oferta de venta. La voluntad de vender es una sola.
El que realiza un acto jurdico unilateral se denomina autor.
Bilaterales: Los actos jurdicos bilaterales son aquellos que para nacer a la
vida jurdica requieren el acuerdo de voluntades de dos partes.
Ejemplo: Todos los contratos necesitan dos partes que estn de acuerdo.
El pago de una deuda es otro ejemplo: Se requiere la manifestacin de
voluntad del deudor que paga y la manifestacin de voluntad del acreedor
que acepta el pago.
II ENTRE VIVOS Y POR CAUSA DE MUERTE
La mayora de los actos jurdicos son entre vivos, es decir producen sus
efectos en vida de los otorgantes, como los contratos.
Actos jurdicos por causa de muerte son aquellos que producen sus
efectos una vez fallecido su autor como en el testamento o una de las
partes como en la donacin por causa de muerte.
III GRATUITOS Y ONEROSOS
Los actos jurdicos gratuitos son aquellos que benefician a una sola
parte, sin que esta ltima tenga que realizar ninguna contraprestacin a
favor de la otra. Una parte se enriquece, sin necesidad de pagar ni de
realizar ninguna prestacin. Ej: la donacin
Los actos jurdicos onerosos son aquellos en que una parte se beneficia,
pero a cambio de realizar una prestacin a favor de la otra, Por ejemplo, en
la compraventa, el vendedor se beneficia con el precio, pero para eso debe
entregar la cosa vendida y el comprador se beneficia con la cosa, pero a
cambio debe pagar el precio.
IV FORMALES O SOLEMNES Y NO SOLEMNES
Formales o solemnes son aquellos que necesitan el cumplimiento de
ciertas solemnidades para su existencia o validez.
No formales no necesitan ninguna solemnidad.
V DE ESTRICTO DERECHO Y DE BUENA FE
Esta clasificacin es tpica del derecho romano y no pas al derecho
moderno.
Los actos de estricto derecho son aquellos que obligan nicamente al
tenor de lo pactado, y a nada ms. Por ejemplo, si en el contrato de
estipulacin Titio promete entregar el esclavo Stico a Claudio, cumple

17

entregando el esclavo Stico, sin importar que Stico

malas condiciones.

est enfermo o en

Los actos de buena fe obligan no slo a lo que se pact sino a todo lo que
personas de buena fe cumpliran en un contrato de igual naturaleza. Por
ejemplo si Titio celebra un contrato de compraventa con Claudio, sobre el
esclavo Stico, se obliga a entregar el esclavo en buenas condiciones y sano,
porque as acta una persona correcta, de buena fe.
ELEMENTOS DE LOS ACTOS JURDICOS
En los actos jurdicos distinguimos elementos de la esencia, de la naturaleza
y accidentales
ELEMENTOS DE LA ESENCIA:
Son aquellos que el acto jurdico necesariamente debe contener porque de
lo contrario el acto no existe o degenera en otro distinto.
Dentro de ellos distinguiremos los requisitos de existencia y de validez.
Requisitos de existencia: Son la voluntad, el objeto, la causa y las
solemnidades si el acto es solemne. Sin estos requisitos, el acto
jurdico no existe.
Requisitos de validez: Son la voluntad sin vicios, el objeto lcito, la
causa lcita y la capacidad del autor o de las partes. Si faltan estos
requisitos el acto estar viciado con un vicio de nulidad
I. VOLUNTAD
Es el deseo de celebrar un acto jurdico.
Para que la voluntad produzca efecto debe manifestarse y debe ser
seria.
1) La voluntad se manifiesta en forma expresa o tcita.
En forma expresa, por la escritura o la palabra.
En forma tcita, es decir, sin manifestarla expresamente, pero
realizando un acto del que se deduce inequvocamente su intencin.
Ejemplo: el heredero no dice expresamente que acepta la herencia, pero
paga las deudas del causante, lo que revela inequvocamente su
intencin de aceptar.
El silencio no es expresin de voluntad. El que calla no dice nada y o
manifiesta voluntad. Excepcionalmente, el derecho atribuye efecto al
silencio. Hay muy pocos ejemplos. Uno de ellos es el del pater familiae
que sabe que su hija va a casarse y no dice nada. Se entiende que da su
consentimiento. Otro es el de demandado en un juicio que no se

18

defiende y guarda silencio. Se entiende que reconoce el derecho que

reclama el demandante.
2) La voluntad debe ser seria: Es decir, lo que una persona
manifiesta debe corresponder a lo que piensa.
La voluntad no es seria si es por broma o es simulada.
La simulacin consiste en una manifestacin de voluntad deformada con
la intencin de no celebrar ningn acto jurdico o de celebrar un acto
jurdico diferente: Por ejemplo, se simula una compraventa que en
realidad es una donacin porque el precio no se va a pagar.
Cuntas voluntades se requieren para celebrar un acto jurdico?
1) En el acto jurdico unilateral se requiere que nicamente su autor
manifieste su voluntad. Ej: El testamento requiere slo la voluntad del
testador.
2) En el acto jurdico bilateral, se requiere que dos partes manifiesten su
acuerdo de voluntades. Este acuerdo de voluntades manifestado es el
consentimiento.
En los actos jurdicos bilaterales, el consentimiento es fundamental.
FORMACIN DEL CONSENTIMIENTO
Cmo se forma el consentimiento?
Por la aceptacin que una de las partes hace de la oferta que le propuso
la otra.
La oferta es la proposicin de celebrar un acto jurdico. Para que la oferta
sea completa, debe contener todos los elementos del acto jurdico que
se ofrece celebrar. Por ejemplo: si se propone celebrar una compraventa
debe sealarse la cosa y el precio.
La aceptacin es la aquiescencia a los trminos de la oferta en su
totalidad.
Para que se produzca el consentimiento los trminos de la oferta tienen
que coincidir totalmente con los de la aceptacin.
Si la aceptacin introduce una variante, estamos ante una contraoferta.
Oferta: Te vendo al esclavo Stico en 500 sextercios.
Aceptacin: Compro tu esclavo Stico en 500 sextercios.
Contraoferta: Compro tu esclavo Stico en 400 sextercios.II OBJETO
El objeto del acto jurdico
consiste en crear, modificar o extinguir
derechos. Estos efectos siempre se producen para una persona, es decir

19

para un sujeto de derecho, porque slo las personas pueden adquirir

derechos.
Los derechos pueden recaer sobre una cosa que debe darse o
entregarse o sobre un hecho que debe realizarse o que no debe
ejecutarse.
Caractersticas que deben tener las cosas que son objeto de una
declaracin de voluntad
1- Existencia de la cosa.
a) La cosa debe existir al momento de celebrarse el acto jurdico o bien
puede que no exista pero se espera que exista en un momento
determinado. Ejemplo: se compra una casa que todava no est
construida pero se espera que lo est en 6 meses ms. Si llegado el
plazo no est construida, el contrato queda sin efecto.
b) Se compra la suerte. Ejemplo: Compro anticipadamente la cosecha
de manzanas en un precio determinado.
No estoy comprando
manzanas, estoy comprando la suerte y este objeto existe desde el
momento en que se celebra el contrato. Por lo tanto, si la cosecha es
buena o si la cosecha es mala tengo que pagar el mismo precio.
2- La cosa debe estar dentro del comercio humano. Esto quiere
decir que comerciar con ella no est prohibido ni por la religin ni por la
ley.
3.-La cosa debe ser determinada, es decir individualizada
totalmente o al menos precisar su gnero o especie, su nmero, peso,
calidad. Si no est determinada puede ser determinable, siempre que en
el acto o contrato se den las pautas para determinarla. Ej: se compran
20 cabezas de ganado que al momento de entregarlas elegir un
tercero, llamado Tiberio.
4.-Si la cosa consiste en un hecho que debe realizar un deudor,
ste debe ser fsicamente posible y moralmente posible.
III CAUSA
Los romanos utilizaron el concepto de causa en varios sentidos:
1) Causa fuente: Es el negocio jurdico que sirve de antecedente a la
adquisicin del dominio. Por ejemplo, el contrato de compraventa, es
la causa fuente que me permiti adquirir el dominio de una cosa. El
dominio lo adquir cuando me entregaron la cosa, pero el fundamento
de la entrega fue el contrato de compraventa.
2) Causa fin: Es el propsito objetivo que se persigue al celebrar un
acto jurdico. Ejemplo: todos los compradores quieren obtener el
dominio de una cosa que necesitan y todos los vendedores quieren
obtener dinero por la cosa que venden.

20

3) Causa motivo: Es el motivo subjetivo que tiene cada cual para

celebrar el acto jurdico. Por ejemplo: Titio compra la casa porque
tena jardn y piscina; en cambio Claudio compr la suya porque
estaba en una calle tranquila.
Hay que distinguir la causa del contrato y la causa de las obligaciones
que nacen de ese contrato.
A.-Causa del contrato.
En la antigua Roma hay que distinguir dos situaciones:
a) Para la existencia de los actos jurdicos se requera que tuvieran
una causa fuente y si alguien reclamaba el pago de una deuda, sin
poder probar que existi un antecedente jurdico, del cual naci esa
deuda, quera decir que esta deuda no exista.
b) En la antigua Roma, excepcionalmente, existieron actos jurdicos
solemnes en los que no era necesario probar la causa fuente.
Bastaba con que se hubiera cumplido la solemnidad exigida para que
el juez condenara al deudor a pagar, aunque esta deuda no tuviera
causa. Esto pasaba en la estipulatio, en que una persona se obligaba
para con otra por el solo hecho de pronunciar las palabras solemnes.
Estos se llamaron actos abstractos.
Para defender a estos deudores que en realidad no lo eran, se les
permiti defenderse con la excepcin de dolo, es decir probar que el
demandante estaba actuando de mala fe, con fraude y engao.
B. Causa de las obligaciones que nacen de los contratos.
1) Determinados contratos se llaman reales porque no basta que
ambas partes se pongan de acuerdo sino que adems requieren que
una parte entregue una cosa a la otra parte, que est obligada a
devolver. Cul es la causa de esta obligacin? La entrega que
recibi. Ejemplo, el contrato de prstamo de cosa, llamado comodato.
Comodante es el que presta y comodatario el que recibe el prstamo
y ste se obliga a devolver la cosa. Por qu? Porque el comodante se
la entreg.
2) En los contratos consensuales que nacen cuando las dos partes se
ponen de acuerdo, sin formalidad alguna, la causa de la obligacin de
una parte es la obligacin de la otra. Ejemplo: Por qu se obliga el
vendedor? Porque el comprador est obligado a pagarle el precio.
Por qu se obliga el comprador? Porque el vendedor est obligado a
entregar la cosa.
IV SOLEMNIDADES
Consisten en ciertas formalidades que el derecho exige a ciertos
actos jurdicos.
Tenemos que distinguir:

21

1) Solemnidades de existencia: si no se cumple con ellas, el acto

jurdico no nace a la vida jurdica. Ejemplo: en la estipulacin se
requieren palabras solemnes. En el testamento se requiere un
nmero de testigos.
2) Formalidades Habilitantes: Debe cumplirse con ellas cuando
interviene un incapaz en razn de su edad, o de alguna discapacidad
por enfermedad, o en razn de su estado. Por ejemplo: El sordomudo
que no poda darse a entender por escrito no poda administrar sus
bienes y estos eran administrados por un curador. El mayor de 7
aos y menor de 14 tena que actuar autorizado por su tutor.
3) Formalidades de Publicidad: Tienen por objeto dar a conocer el
acto jurdico a los terceros que no han participado en l. Si no se
cumplen, el acto ser vlido entre las partes, pero no se podr
hacerlo valer respecto de terceras personas.
4) Formalidades de prueba: Tienen por objeto probar la existencia de
ciertos actos jurdicos como por ejemplo, la obligacin de ciertos
contratos de constar por escrito.
REQUISITOS DE VALIDEZ
Si un acto jurdico cumple con los requisitos de existencia, nace a la vida
jurdica, pero a pesar de haber nacido puede ser declarado nulo, si no
cumple con los requisitos de validez, es decir, al acto jurdico no le basta
con existir sino que , adems, debe ser vlido.
Los requisitos de validez son:
1.-Voluntad sin vicios
2.-Objeto Lcito
3.-Causa Lcita
4.-Capacidad de las partes.
1) VOLUNTAD SIN VICIOS
La voluntad para que sea vlida debe estar libre de vicios.
Los vicios de la voluntad son: Error, Fuerza y Dolo.
A) Error:
El error es el desconocimiento o el errado concepto de la realidad
o de una norma de Derecho.
El error de derecho es el desconocimiento o el errado concepto
que se tiene de una ley. Como nadie puede alegar que desconoce
la ley, nadie puede alegar que cometi error de derecho para
viciar el consentimiento, es decir para lograr que se prive de
efectos a la manifestacin de voluntad.
En la antigua Roma, slo a ciertas personas se les permita alegar
error de derecho y stas eran los soldados porque desconocan
las leyes que se haban dictado cuando estaban en campaa, las
mujeres porque no asistan a los comicios donde se votaban las
leyes, los rsticos o campesinos porque vivan en el campo.

22

Error de Hecho: Es el desconocimiento o falsa representacin de la

realidad.
Existen varias clases de error de hecho:
a) Error in Negotio: Consiste en equivocarse respecto de la
naturaleza del acto jurdico que se va a celebrar. Por ejemplo:
una parte cree que celebra una donacin y la otra cree que es
un prstamo.
Este error vicia el consentimiento. Ni siquiera hay acto jurdico.
b) Error in corpore: Hay equivocacin respecto de la cosa sobre
la que recae el acto jurdico. Ej: Una parte cree que vende un
caballo y la otra cree que compra un camello.
c) Error in substancia: El error recae sobre las cualidades
esenciales de la cosa o sobre el material de que est hecha la
cosa. Ejemplo: El comprador compra la bandeja porque es de
plata y despus resulta que es de otro metal plateado.
Los juristas romanos estaban divididos sobre su efecto. En todo
caso si el contrato era de estricto derecho, este error no se
poda alegar pero si era de buena fe, un jurista, Ulpiano,
aceptaba que viciara el consentimiento en la compraventa.
d) Error in personam: Es el que recae sobre la persona del otro
contratante y normalmente no vicia el consentimiento, a
menos que la persona del otro contratante haya sido esencial
para celebrar el contrato. Si es as, estamos ante un contrato
intuito personae.
Por ejemplo: el contrato de sociedad es intuito personae ,
porque la persona del otro socio es fundamental. No nos
asociamos con cualquiera persona sino con alguien que
merece toda nuestra confianza.
e) Error accidental: Recae en las cualidades accidentales de la
cosa sobre la que recay el contrato. En Roma jams vici la
voluntad.
B) FUERZA
Es la violencia fsica o moral que se ejerce sobre una
persona para obligarla a celebrar un acto o contrato.
La fuerza puede ser fsica, como por ejemplo tomar la mano de
una persona y obligarla a firmar.
En ese caso no hay voluntad y el acto es inexistente.
La fuerza moral consiste en una amenaza que se ejerce sobre el
nimo de una persona para obligarla a celebrar un acto jurdico.
Ejemplo: Si no firmas, te incendio el campo.
La vctima da su consentimiento, pero este consentimiento nace
viciado y el acto puede ser invalidado.
Para que la fuerza vicie el consentimiento se requiere que sea:
Grave

23

Actual e inminente, es decir debe ejercerse en el momento en

que se celebra el acto jurdico.
Injusta, o sea contraria a la ley.
El pretor para proteger a las vctimas de la fuerza, crearon la
Acttio quod metus causa que permita a la vctima demandar a
quien haba ejercido la fuerza y la Exceptio quod metus causa,
que le permita defenderse cuando el que ejerci la fuerza
demandaba para exigir el cumplimiento forzado de contrato.
Si la fuerza no fue ejercida por el otro contratante sino por un
tercero, la vctima poda pedirle al magistrado una In Integrum
Restitutio para que ordenara que las cosas volvieran al estado
anterior a la celebracin del contrato.
C) DOLO
Tenemos que distinguir el dolo bueno y el dolo malo.
El dolo malo o dolo determinante, principal o inductivo es:
Es la maquinacin fraudulenta destinada a engaar a una persona
para inducirla a celebrar un acto jurdico que de otra manera no
habra celebrado.
El dolo bueno es la sagaz y astuta maniobra del vendedor para
ponderar sus productos. Y no produce efecto jurdico.
En los contratos de buena fe, el dolo malo poda probarse y en ese
caso el contrato era anulado, pero en los contratos de estricto
derecho, como obligaban estrictamente al tenor de lo pactado, no
poda alegarse dolo. Sin embargo para evitar abuso, el pretor cre
la accin y la excepcin de dolo.
El acto poda ser anulado si el autor del dolo era el otro
contratante, pero si era un tercero, la vctima slo poda pedir
indemnizacin de perjuicios.
2) OBJETO LICITO
El objeto es lcito cuando no se opone a la ley, la moral ni las buenas
costumbres; y ser ilcito en caso contrario.
3) CAUSA LICITA
En lo que se refiere a los requisitos de validez, causa est tomada en
el sentido de la causa motivo, es decir como el motivo psicolgico
que nos induce a celebrar un acto o contrato. Este motivo debe ser
lcito es decir no debe ser contrario a la ley ni inmoral.
4) CAPACIDAD DE LAS PARTES
Para que el acto fuera vlido las partes deban tener capacidad
jurdica y capacidad de obrar.
La capacidad es la aptitud legal para adquirir derechos y contraer
obligaciones.

24

Se divide en:
1) Capacidad Jurdica: Es la aptitud lega para adquirir derechos y
contraer obligaciones
2) Capacidad de obrar: es la capacidad para ejercer derechos y
contraer obligaciones sin el ministerio ni autorizacin de otro.
En Derecho Romano, la plena capacidad jurdica la tiene el que es
libre, ciudadano romano y sui iuris, es decir no est sometido
a la potestad de nadie.
Tienen capacidad de obrar aquellos que no tienen ninguna
incapacidad.
Son incapaces de obrar:
a) Los impberes es decir el hombre menor de 14 aos y la
mujer menor de 12.
Hasta los 7 aos son infantes y son absolutamente incapaces.
Por ellos acta un tutor. De los 7 hasta los 14 son
relativamente incapaces y actan autorizados por el tutor. A
contar de los 14, el varn era plenamente capaz.
b) Las mujeres en razn de su sexo deban contar con la
autorizacin de un tutor para cualquier acto que las hiciera
correr el riesgo de empobrecerlas.
c) Los sordomudos que no podan darse a entender por
escrito estaban sujetos a un curador.
NULIDAD Y ANULACIN DE LOS ACTOS JURDICOS.
Declarar nulo un negocio es quitarle eficacia. En el antiguo derecho civil
romano no exista este concepto.
Un negocio jurdico era vlido o era nulo de pleno derecho, pero no se
conocan acciones que permitieran solicitar al magistrado la
declaracin de nulidad de un acto que hasta ese momento haba
sido considerado vlido.
Fue el pretor quien hizo posible esto permitiendo anular actos
jurdicos si existan ciertas condiciones de ineficacia que fueron las
siguientes:
1) Falta de Capacidad jurdica o de obrar de cualquiera de las partes.
2) Falta de idoneidad del objeto.
3) Si la voluntad de cualquiera de las partes estuvo viciada por error de
hecho, fuerza o dolo.
CONVALIDACION DE LOS ACTOS JURDICOS
En el antiguo derecho romano no se aceptaba que un acto que
naci nulo pudiera validarse posteriormente, pero en algunos casos
los pretores lo permitieron.

25

Ejemplo: el prstamo de dinero a un hijo de familia sujeto a la

potestad de su padre, no daba accin contra el deudor, pero si el
padre lo ratificaba lo transformaba en deuda suya vlida.
Otro ejemplo: Los gobernadores de provincia tenan prohibido
casarse con mujer oriunda de esa misma provincia, pero si volva a
Roma y persista en su intencin de casarse el matrimonio se converta
en vlido.
ELEMENTOS DE LA NATURALEZA DE LOS ACTOS JURDICOS
Consisten en determinados efectos que producen los actos jurdicos sin
necesidad de que las partes los incorporen mediante una clusula especial.
Ejemplos:
En el contrato de compraventa, sin necesidad de que las partes lo
digan el vendedor est obligado a responder por el saneamiento de
los vicios ocultos que tenga la cosa y por la eviccin, es decir si el
comprador es privado por sentencia judicial de la cosa comprada, por un
vicio del derecho del vendedor.
Si una de las partes no cumple con las obligaciones que emanan
del contrato, la otra puede pedir que el contrato quede sin
efecto (condicin resolutoria tcita).
Si las partes no dicen nada el elemento de la naturaleza se
entiende incorporado en el acto o contrato, pero tienen la
posibilidad de excluirlo, es decir de sacarlo del acto o contrato,
mediante una clusula especial.
ELEMENTOS ACCIDENTALES DE LOS ACTOS JURIDICOS
Para que sean incorporados a un acto jurdico se requiere una
clusula especial.
Son:
La condicin
El plazo
El modo
I.= CONDICIN
La condicin es el hecho futuro e incierto del cual depende el
nacimiento o la extincin de un derecho.
Requisitos:
Hecho futuro que todava no ha ocurrido.
Hecho Incierto porque no hay ninguna seguridad de si ocurrir o no...

26

Clasificacin:
1) Suspensiva y Resolutoria
La condicin suspensiva es el hecho futuro e incierto del cual
depende el nacimiento de un derecho. Ej: si apruebas el examen
te regalo un viaje.
La condicin resolutoria es el hecho futuro e incierto del cual
depende la extincin de un derecho. Ej: Te regalo el caballo, pero
si te vas a vivir a Pompeya me lo devuelves.
2) Condiciones potestativas, casuales y mixtas.
Las potestativas dependen de la voluntad de las partes.
Son vlidas las que dependen de la voluntad del acreedor del
derecho. Por ejemplo: Si maana vas a Roma te presto mi caballo.
Las que dependen de la sola voluntad del deudor no tienen valor
jurdico.
Te presto mi caballo si quiero.
Las casuales dependen del acaso, de la suerte.
Ejemplo: Te presto mi caballo, si llueve maana.
Las mixtas dependen en parte de la voluntad y en parte del acaso.
Ejemplo: Te presto mi caballo si maana vas a Roma y llueve.
ESTADOS EN QUE PUEDEN ENCONTRARSE LAS CONDICIONES
1) Pendientes: Mientras el hecho no se realiza.
Mientras no se cumpla la condicin, el derecho no nace, slo
existe un germen de derecho.
2) Cumplidas: cuando el hecho se realiz.
Cumplida la condicin suspensiva nace el derecho.
Cumplida la condicin resolutoria, el derecho se extingue.
3) Fallida: cuando definitivamente el hecho no va a ocurrir.
Fallida la condicin suspensiva el derecho definitivamente no
naci.
Fallida la condicin resolutoria, el derecho se consolid, ya no
corre el riesgo de extinguirse.
II .=PLAZO
Es el acontecimiento futuro y cierto del cual depende el ejercicio o
la extincin de un derecho.
Clasificacin:
1) Plazo suspensivo: si de l depende el ejercicio de un derecho.
Le presto dinero hoy a Titio. Y pactamos que me lo devolver en un
mes ms. El derecho a cobrar nace hoy pero no lo puedo ejercer
hasta que venza el plazo.
2) Plazo Resolutorio: si de l depende la extincin de un derecho.
Un testamento dispone que se pagar una mesada a Paulo hasta que
cumpla 25 aos. Cuando los cumple se extingue el derecho a cobrar
la mesada.
III.= MODO

27

Es el gravamen impuesto al beneficiario de una liberalidad.

Ejemplo: Claudio hace donacin a Titio de un fundo con el modo de que
deber construir una escuela en el lugar.
En la poca ms antigua slo exista la obligacin moral de cumplir el modo.
En la poca clsica su cumplimiento puede ser exigido por el que hizo la
liberalidad y por sus herederos y pueden pedir garantas.
En la poca de Justiniano se permite que se obligue al beneficiario que no
cumpli el modo a devolver la cosa donada o legada.
-O-

IV UNIDAD: LOS DERECHOS REALES

1.
2.
3.
4.
5.
6.
7.
8.

Cosas y bienes, concepto

Clasificacin de las cosas
Enumeracin de los derechos reales
El dominio y su proteccin
La posesin y su proteccin
Modos de adquirir el dominio
Las servidumbres
La prenda y la hipoteca

28

BIENES Y DERECHOS REALES

Cosa: por cosa se entiende todo lo que no es persona y tiene
existencia corporal o incorporal.
Si las personas son sujetos de derecho, las cosas son objeto de derecho.
Dentro de las cosas tenemos que distinguir los bienes:
Bienes: son todas las cosas que le proporcionan al hombre un
beneficio avaluable en dinero.
Hay que distinguir entre las cosas que estn dentro del comercio
humano y las que estn fuera del comercio humano.
A) COSAS QUE ESTN FUERA DEL COMERCIO HUMANO.
Son aquellas sobre las cuales los particulares no pueden realizar
ningn negocio. No pueden ser objeto de un acto jurdico.
Se dividen en:
I.- Res Humani Iuris, que no pueden ser objeto de un acto jurdico entre
particulares porque as lo dispone la ley.
a) Cosas comunes a todos los hombres: Son aquellas que por
derecho natural pertenecen a todos los hombres, como el aire, el mar y
las riberas del mar.
b) Cosas pblicas: Son las cosas propias del pueblo romano, del
Estado y son los ros y sus orillas, los puerto0s y las vas pblicas.
c) Universitatis: Estas cosas integraban el patrimonio de una
comunidad y estaban afectas al uso de los miembros de esa
comunidad, tales como teatros, baos pblicos, plazas, etc.
II.- Res Divini Iuris. No pueden ser objeto de actos jurdicos entre
particulares porque as lo dispone la religin.
a) Cosas Sagradas: Las que estn consagradas a los dioses principales
y bajo su autoridad, como los templos, los terrenos en que se
encontraban construidos los templos, los utensilios del culto y las
cosas donadas a los dioses.
b) Cosas Religiosas: Son las que estn consagradas a los dioses
inferiores, fundamentalmente los sepulcros y los terrenos donde se
hayan depositado cadveres.
c) Cosas Santas: Son las murallas y puertas que rodeaban la ciudad y
que estaban bajo la proteccin de los dioses.
Todo el resto de las cosas estn dentro del comercio humano.
B) COSAS QUE ESTN DENTRO DEL COMERCIO HUMANO.
Sobre estas cosas los particulares pueden realizar negocios y celebrar actos
jurdicos.
Clasificaciones:

29

1) Cosas Mancipi y cosas Nec Mancipi.

Es una clasificacin muy antigua.
Cosas Mancipi: en ellas se inclua las
que tenan mayor valor
econmico en la poca ms antigua de Roma, cuando la economa era
fundamentalmente agrcola y eran: Los fundos itlicos, los animales de
tiro y carga, los esclavos y las servidumbres de paso y de acueducto.
El dominio sobre estas cosas se poda adquirir slo por modos de adquirir
que fueran exclusivos del Derecho Romano, en especial la mancipatio y
slo podan ser adquiridas por ciudadanos romanos.
Todo el resto de las cosas son nec mancipi.
En el derecho clsico se mantiene esta divisin de las cosas a pesar de
que los valores econmicos haban cambiado.
En el derecho post clsico ya no existe diferencia entre fundos itlicos
y fundos provinciales y adems, se ha generalizado como modo de
adquirir el dominio, la tradicin
que consiste en hacer dueo a otro,
entregndole la cosa.
Todas estas consideraciones llevaron a Justiniano a suprimir la mancipatio
y, en consecuencia, tambin la clasificacin entre cosas mancipi y nec
mancipi.
2) Cosas Corporales y cosas Incorporales.
Las corporales son las que tienen un cuerpo material que se puede
percibir por los sentidos, como un libro, una casa, una parcela, un animal,
un esclavo.
Las incorporales son las que tienen una existencia abstracta y no se
pueden percibir por los sentidos porque son ideas.
Todos los derechos son cosas incorporales, son cosas abstractas porque
son ideas. Nosotros podemos percibir por los sentidos los sujetos del
derecho y los objetos del derecho, pero el derecho mismo es una idea.
3) Cosas Muebles y cosas Inmuebles
Esta clasificacin slo se impuso en el derecho postclsico por obra de la
jurisprudencia y del edicto del pretor.
Cosas muebles son las que pueden ser trasladadas de un lugar a otro.
Se dividen en:
a) Semovientes: los que se trasladan por s mismos, que son los
animales y los esclavos.
b) Cosas inanimadas: que se mueven gracias a una fuerza externa.
Cosas Inmuebles son las que no pueden trasladarse de un lugar a otro.
a) Los inmuebles por naturaleza son los terrenos, que obviamente no
se pueden trasladar de un lugar a otro.
Los podemos clasificar en:
a) Urbanos: son los que estn construidos y Rsticos: que no estn
construidos.
b) Itlicos y Provinciales.

30

Los itlicos eran los que se encontraban en el suelo de Italia o

en algn territorio que hubiera recibido el beneficio del ius
italicum.
Los provinciales estaban situados en las provincias de Iberia,
frica, Judea, Asia. Pertenecan al Estado y los particulares no
podan adquirir el dominio sobre ellos, pero si podan recibirlos
del Estado en concesin, mediante el pago de un tributo.
En el derecho postclsico, a los inmuebles por naturaleza que son
los terrenos, se agregaron los inmuebles por adherencia y por
destinacin.
b) Los inmuebles por adherencia son muebles pero estn adheridos
permanentemente a un
inmueble, como sucede con las
construcciones adheridas permanentemente al suelo, con los rboles,
con los postes, etc.
c) Los inmuebles por destinacin son muebles, pero se consideran
inmuebles porque estn destinados por el dueo, permanentemente al
uso y beneficio de un inmueble, como sucede con tiles de labranza,
animales de labranza, esclavos que trabajan en la faena.
4) Cosas consumibles y cosas no consumibles
Las cosas consumibles son aquellas cuyo primer uso o destino normal
las destruye ya sea en forma fsica o econmica y son principalmente la
comida, la
lea, que se destruyen fsicamente y
el dinero que
permanece fsicamente pero se destruye para el que lo gasta.
Cosas Inconsumibles son las que no se destruyen por el primer uso
pero paulatinamente se van desgastando, como una prenda de ropa, por
ejemplo.
5) Cosas Fungibles y no fungibles
Son cosas fungibles las que se pueden sustituir por otras que tienen el
mismo poder liberatorio.
Esto quiere decir que se pueden reemplazar por otras de la misma
naturaleza, del mismo peso, del mismo nmero o medida.
Ejemplo: se puede reemplazar una moneda de un sextercio por otra
moneda de un sextercio.
Son cosas no fungibles las que no se pueden reemplazar por otras,
como por ejemplo una obra de arte.
6) Cosas Divisibles y cosas no divisibles.
Cosas divisibles son aquellas que pueden fraccionarse y cada fraccin
forma un todo independiente que conserva la utilidad originaria de la
cosa. As por ejemplo un terreno se puede dividir en varias parcelas. Una
pieza de gnero se puede cortar por metros. Una torta se puede dividir en
trozos.
Cosas indivisibles son las que no admiten particin sin sufrir un dao o
destruccin.

31

Las cosas que no pueden dividirse fsicamente se pueden dividir

intelectualmente, o en cuotas, es decir se aprecia el valor total de las
cosas y ese valor en dinero se puede dividir. Por ejemplo, una vaca no se
puede dividir fsicamente, pero se puede apreciar el valor de la vaca: 400
sextercios y ese valor se divide en cuotas.
7) Cosas Simples y cosas compuestas.
Cosas simples son las que forman un solo todo, o sean forman una
unidad orgnica e independiente. Ej: un esclavo, un animal, una viga.
Cosas compuestas son aquellas formadas por una agrupacin de
cosas simples. Ej: Una casa que est formada por una agrupacin
permanente de madera, ladrillos, tejas etc.
Dentro de las compuestas estn las universalidades, que estn
compuestas por un conjunto de cosas simples, unidas no materialmente
sino unidas por un vnculo intelectual que les da el dueo. Ej: Los libros
de una biblioteca, las ovejas de un redil.
8) Cosas Principales y cosas accesorias.
Las cosas principales son aquellas cuya existencia y naturaleza estn
determinadas por si solas.
Las cosas accesorias son aquellas que estn subordinadas o son
dependientes de otra cosa principal.
Cuando una cosa accesoria se une a otra principal, la principal conserva
su individualidad y la accesoria la pierde.
Ejemplo: una carreta con ruedas o sin ruedas es siempre una carreta. Las
ruedas mientras no se coloquen en la carreta son ruedas, pero desde el
momento que se le insertan en la carreta pasan a formar parte de la
carreta y pierden su individualidad.
9) Cosas Fructferas y cosas no fructferas.
Cosas fructferas son las que producen frutos y frutos entendemos
rendimientos de las cosas.
Los frutos pueden ser naturales que son rendimientos cuyo
aprovechamiento no daa la cosa, como la leche de la vaca, el pelo del
conejo, la lana de la oveja.
Los frutos pueden ser civiles que son rendimientos en dinero, como las
rentas de arrendamiento o los intereses de un capital.
Las cosas no fructferas no dan fruto.
10) Especies o cuerpos ciertos y cosas de gnero.
Las especies o cuerpos ciertos son cosas individualizadas: el caballo
Pegaso, la vaca Clarabella, el esclavo Stico, una obra de arte.
Las cosas de gnero son individuos indeterminados pero de un gnero
o especie determinada: un caballo, dos vacas, dos esclavos, un saco de
harina, 30 sacos de trigo, tres metros de tela.
En las cosas de gnero hay que precisar, adems del gnero o
especie, el peso, la medida, el nmero, la calidad.

32

DERECHOS REALES
Antes de entrar en el estudio de los derechos reales y de los derechos
personales, hay que precisar lo que es el patrimonio de una persona, porque
los derechos se incorporan al patrimonio.
Desde muy antiguo los romanos consideraron patrimonio el conjunto de
cosas corporales que se transmitan como bienes de familia o como bienes
que pasaban de un pater familiae u otro pater familiae. De ah viene el
nombre de patrimonio que significa bienes del pater.
En la poca del derecho clsico se consider que el patrimonio es una
universalidad jurdica, compuesta por los bienes y los derechos que
quedan una vez que se han deducido las deudas, o sea, el
patrimonio comprende los bienes, los derechos y las acciones que
pertenecen a una persona, una vez que se han descontado las
cargas que la gravan.
Los derechos que se incorporan al patrimonio son los derechos
patrimoniales, es decir los derechos avaluables en dinero y estos derechos
son los derechos reales y los derechos personales.
Los DERECHOS REALES son los que se ejercen directamente sobre una
cosa, como por ejemplo, el derecho de dominio.
Los DERECHOS PERSONALES son los que ejerce un acreedor contra un
deudor para que ste de, haga o no haga una prestacin a su favor.
Ejemplo: El que prest dinero tiene derecho a demandar al deudor para que
le pague lo que le debe.
Si el dueo o titular del patrimonio mora, su patrimonio se transmita a sus
herederos.
El derecho romano admiti que el patrimonio fuera traspasado en vida de
una persona. Esto suceda, si un ciudadano romano era adoptado por otro
ciudadano, su patrimonio pasaba al adoptante. Si una mujer libre,
ciudadana romana, y sui iuris se casaba in manus, su patrimonio pasaba a
su marido.
Como el patrimonio slo comprenda valores positivos, era posible que
existieran personas sin patrimonio.
No tenan patrimonio:
1) Las personas cuyas deudas eran superiores a sus
bienes.
2) Los hijos de familia sometidos a la potestad del pater
familiae.
3) Las mujeres casadas in manu.

33

Como hemos dicho, LOS DERECHOS REALES

SON LOS QUE SE
EJERCEN DIRECTAMENTE SOBRE UNA COSA SIN RELACIN A
DETERMINADA PERSONA.
El derecho real es una relacin directa entre una persona y una cosa.
El derecho personal, en cambio, consiste en una relacin de persona a
persona que permite a una de ellas llamada acreedor exigir de otra
llamada deudor una determinada prestacin que puede consistir en
dar, hacer o no hacer.
De estas definiciones se aprecia que los derechos reales y personales son
de distinta naturaleza y esto provoca diferencias entre ellos.
// PARALELO ENTRE DERECHOS REALES Y PERSONALES.
I.- Semejanzas
Tanto los derechos reales como los derechos personales se pueden
avaluar en dinero, por lo tanto son derechos patrimoniales y se
incorporan al patrimonio de cada persona.
II.- Diferencias
1) El derecho real va en beneficio de una persona que es el titular del
derecho y todo el resto de la sociedad es el sujeto pasivo que
tiene que respetarlo y abstenerse de impedir o perturbar su
ejercicio. Ej: si soy dueo de una cosa, todo el resto de las personas
tiene que respetar mi derecho de dominio y no pueden impedirme el
uso y el goce de lo que me pertenece.
En el derecho personal en cambio, llamado derecho de crdito, el
sujeto pasivo es el deudor de la obligacin y nadie ms.
2) El titular del derecho real puede perseguir la cosa sobre la que
recae su derecho de manos de quien se encuentre.
El acreedor slo puede perseguir a su deudor para que
cumpla su obligacin, pero no puede demandar a nadie ms.
Ej: si el comprador no pag el precio, el vendedor slo puede
cobrrselo a l y a nadie ms.
3) Slo existen los derechos reales que seala la ley y son los
siguientes:
a. Dominio,
b. uso,
c. usufructo,
d. habitacin,
e. servidumbre,
f. prenda,
g. hipoteca,
h. enfiteusis,
i. superficie y

34

j.

herencia.

Esta enumeracin es taxativa. No se puede agregar ninguno ms.

Los derecho personales, por el contrario son infinitos, porque
la mayora de ellos se origina en el acuerdo de las partes y las partes
pueden acordar todo lo que no est prohibido por la ley.
4) Los derechos reales se adquieren por los modos de adquirir
que son medios que otorga la ley y son: Mancipatio, in iure cessio,
adiudicatio, usucapio, ley, tradicin, accesin y ocupacin
Los derechos personales nacen de las fuentes de las obligaciones
que son el contrato, el cuasicontrato, el delito, el cuasidelito y la ley.
5) Los derechos reales se pueden adquirir por transcurso del
tiempo, por un modo de adquirir llamado usucapio. Por
ejemplo, si una persona tiene una cosa en su poder sin ser duea, si
la mantiene en su posesin durante el tiempo y con los requisitos que
exige la ley, puede convertirse en verdadero dueo.
Los derechos personales o de crdito nunca se pueden
adquirir por transcurso del tiempo. Una persona puede pasar
aos pensando que Titio le debe dinero, pero no por eso Titio se va a
convertir en deudor.
6) La ley protege a los derechos reales con acciones reales y a los
derechos personales con acciones personales.

1 DERECHO REAL DE DOMINIO

El dominio o propiedad es el ms completo de los derechos reales.
El derecho romano nunca dio una definicin de dominio y slo se conoci
a travs de las facultades que otorga a su titular, que son el uso, el
goce y la disposicin.
FACULTADES QUE OTORGA EL DOMINIO
1) FACULTAD DE USO (IUS UTENDI)
Usar significa dar a la cosa su destino natural.
Esta facultad slo procede en las cosas que no se destruyen por el uso, o
sean slo procede en las cosas no consumibles, cuyo uso no les produce
menoscabo.
Ejemplos: El uso natural de la escoba es barrer. El uso natural de una
prenda de ropa es vestirla. El uso natural de los zapatos es calzarlos. El
uso natural de un cuchillo es cortar. El uso natural de una silla es
sentarse.

35

Esta facultad no procede en las cosas consumibles porque stas se

destruyen en su primer uso.
2) FACULTAD DE GOCE (IUS FRUENDI)
El dueo tiene la facultad de gozar de los frutos que rinde la cosa,
en virtud del ius fruendi.
Las cosas fructferas que son las que dan fruto, pueden rendir frutos
naturales y civiles.
a) FRUTOS NATURALES: son rendimientos peridicos de las cosas, con
o sin ayuda de la industria humana y su aprovechamiento por el
hombre no le producen deterioro ni destruccin.
Ejemplos: Leche de la vaca, lana de la oveja, frutas de los rboles,
pelo del conejo, flores de las plantas, las cras de los animales.
Se discuti en Roma si los hijos de esclavos, que pertenecan al
dueo eran frutos o no y se decidi que no, porque los esclavos no se
adquiran para dedicarlos a la crianza de hijos.
Caractersticas de los frutos naturales:
1) Son peridicos, es decir la cosa rinde frutos siempre en la misma
poca.
2) La cosa los produce sin ayuda del hombre o con ayuda del
hombre, como sera por ejemplo, injertar rboles frutales.
3) Su aprovechamiento no daa la cosa.
Hay que tener cuidado con no confundir los frutos naturales con
los productos de las cosas.
Caractersticas de los productos:
1) No son peridicos y
2) Su aprovechamiento por el hombre causa deterioro, disminucin o
destruccin de la cosa.
Son productos la carne y el cuero de los animales. Para aprovecharlos
hay que matarlos.
Tambin son productos los minerales de un yacimiento minero, pero la
veta se va acabando hasta que desaparece.
El dueo tiene derecho al aprovechamiento de los productos, pero no
en virtud de la facultad de goce sino de la de disposicin.
b) FRUTOS CIVILES: Consisten en las rentas de arrendamiento y en los
intereses de los capitales de dinero.
3) FACULTAD DE DISPOSICIN
El dueo dispone de la cosa en virtud del ius abutendi, que le permite
fsicamente modificar y destruir la cosa, y jurdicamente le permite
enajenarla, es decir dejar de ser dueo y hacer dueo a otra persona.
Puede disponer en forma material y jurdica de la cosa que le pertenece.
Distingamos:
a. Disposicin material total: el dueo destruye o consume la cosa.
Por ejemplo, rompe un jarrn, se come un pan, quema la lea.

36

b. Disposicin material parcial: El dueo modifica la estructura de

la cosa. Ej: le agrega una habitacin a la casa o le construye una
piscina en el jardn.
c. Disposicin
jurdica total: Cuando se abandona la cosa,
renunciando al dominio sobre ella y cuando se transfiere el dominio
a otra persona, como consecuencia de una donacin o venta.
d. Disposicin jurdica parcial: Tiene lugar cuando el dueo
constituye sobre la cosa que le pertenece un derecho real a favor de
un tercero, como el uso, usufructo, habitacin o la da en prenda o en
hipoteca para garantizar una deuda.
POSESIN
Para que estas tres facultades que otorga el dominio puedan hacerse
efectivas, es necesario que el dueo tenga la cosa en su poder, a su
disposicin. Eso significa tener la posesin de la cosa.
Si pierde la posesin porque extravi la cosa o porque se la robaron, sigue
siendo dueo, pero no podr usarla ni gozarla.
Si sabe en manos de quien se encuentra, puede perseguir la cosa con la
accin reivindicatoria, que es la accin que protege al dueo.
CARACTERSTICAS DEL DERECHO DE DOMINIO
El dominio es absoluto, exclusivo, perpetuo e irrevocable.
1) ABSOLUTO significa que el dueo puede disponer como quiera de
la cosa que le pertenece y los terceros no se lo pueden impedir.
2) EXCLUSIVO, significa que los derechos del dueo son slo de l y
puede impedirle a los terceros ejercer cualquier derecho sobre la
cosa, a menos que la cosa pertenezca en comn a varias
personas, porque en este caso, todos los dueos pueden ejercer
las facultades que otorga el dominio.
3) PERPETUO e IRREVOCABLE porque el dueo sigue siendo dueo
aunque no ejerza ninguna de las facultades que le otorga el
dominio.
CLASE DE DOMINIO
I.- DOMINIO QUIRITARIO
Era el verdadero derecho de dominio que consagraba el
civil Romano.

derecho

Slo podan ser dueos quiritarios las personas libres, ciudadanos y sui
iuris.
Este dominio poda recaer sobre cosas muebles que estuvieran
dentro del comercio humano y sobre los inmuebles que fueran
fundos itlicos, es decir las tierras ubicadas dentro de Italia o en una
provincia que hubiera recibido el beneficio del ius italicum.

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Servan para adquirir el dominio quiritario los modos de adquirir

propios del derecho civil romano, a saber: Mancipatio, In iure Cessio,
Usucapio, Adiudicatio y Ley.
II DOMINIO O PROPIEDAD PRETORIANA
Si fallaba cualquiera de los requisitos que exiga el dominio quiritario, el
dominio no se adquira y el adquirente no incorporaba a su patrimonio el
derecho real de dominio. Se converta en poseedor, pero no en dueo.
Esto ocurra:
1) Si el adquirente no era ciudadano romano, sino peregrino.
2) Si la cosa adquirida era un fundo provincial sobre el cual no se
poda adquirir el dominio, porque el dueo era el Estado,
3) Si el modo de adquirir no era un modo propio del derecho
romano. Lo ms frecuente era que una cosa mancipi se transfiriera
por un modo de adquirir del derecho de gentes, es decir comn a
todos los pueblos, como era la entrega llamada tradicin.
En estos tres casos, los adquirentes quedaban desprotegidos
porque no podan usar la accin reivindicatoria que protege al dueo
porque ellos no eran verdaderos dueos.
El pretor, entonces, consider que estas personas eran dignas de
proteccin y, a pesar de tratarse slo de poseedores, los protegi
como si fueran dueos.
Entonces estos tres casos se denominan propiedad pretoriana y
segn los casos toma distintos nombres:
1) Si el adquirente era un peregrino se llam propiedad peregrina.
2) Si la cosa adquirida era un fundo provincial, propiedad provincial.
3) Si se haba empleado un modo de adquirir que no era exclusivo del
derecho romano, se habl de propiedad bonitaria, que comprenda
dos casos:
a) Adquisicin de una cosa mancipi por tradicin.
b) Caso del bonorum possessor, que era el hijo emancipado que
perda los derechos a la herencia del padre, pero a quien el pretor
le entregaba en posesin una parte de los bienes del padre y era
tambin el caso de quien compraba en pblica subasta los bienes
de un deudor que se haban vendido en bloque en pblica
subasta.
Principales protecciones:
En el caso de que una cosa mancipi se hubiera transferido por tradicin, es
decir por entrega, y no por mancipatio, el adquirente corra los siguientes
riesgos:
1) Que el que le haba vendido la cosa la quisiera recuperar
porque a los ojos del derecho segua siendo dueo y como
dueo poda demandar al adquirente con la accin
reivindicatoria.

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Para protegerlo el pretor cre una excepcin especial: Exceptio rei

venditae et traditae. Si el comprador probaba que el dueo le
haba vendido la cosa y se la haba entregado, ganaba el juicio y no la
devolva.
2) Que el adquirente perdiera la cosa o que esta le fuera
arrebatada. No tena como recuperarla porque como no era
dueo no poda ejercer la accin reivindicatoria.
El pretor para protegerlo cre una accin especial que copiaba a la
reivindicatoria y que fue la accin Publiciana.
En la frmula que enviaba al juez, el pretor le ordenaba fingir que el
demandante
haba cumplido el plazo de posesin de la cosa
necesaria para adquirir el dominio por transcurso del tiempo.

POSESIN

La posesin es la tenencia de una cosa con nimo de seor y

dueo.
La posesin es un hecho que consiste en tener una cosa a su
disposicin o en su poder, en sentirse dueo y en portarse como
dueo.
Lo normal es que el poseedor sea el dueo, pero si la cosa le es arrebatada
al dueo o ste la pierda y otra la encuentra, vamos a tener un dueo que
ha perdido la posesin y un poseedor que no es dueo.
Elementos de la posesin:
Son el corpus y el nimus.
1) El corpus: consiste en tener una cosa entre nuestros bienes, a
nuestra disposicin.
2) El nimus: es un elemento intencional y consiste en sentirse
dueo y portarse como dueo respecto de la cosa.
CLASES DE POSESIN
1) Posesin justa e injusta
La posesin justa es la que se basa en el derecho a poseer.
Era posesin justa la del dueo y la del que no era dueo pero no
tena vicios en su posesin.
La posesin injusta es la posesin viciosa. Es viciosa la posesin
que fue adquirida por vi (violencia), clam (clandestinidad) y
precario cuando alguien tena una cosa por mera tolerancia del
dueo y luego se negaba a devolverla.
2) Posesin de buena fe y de mala fe
Est de buena fe el poseedor que tiene motivos justos para
pensar que es el verdadero dueo aunque en realidad no lo sea.
Est de mala fe el poseedor que sabe que no es dueo porque
adquiri la cosa de quien no era dueo, o porque la obtuvo del
dueo por violencia, clandestinidad o precario.
3) Posesin civil y posesin pretoria o ad interdictan.
La posesin civil es la posesin que tiene los dos elementos: el
corpus y el nimus. Si este poseedor no es dueo, pero adquiri la

39

posesin de la cosa por una causa justa, su posesin es civil y

podra llegar a convertirse en dueo.
La posesin pretoria o ad interdictan son casos de mera tenencia
y no de posesin, pero el pretor los protegi, permitiendo que
estos tenedores en caso
de prdida de la cosa, pudieran
recuperarla mediante interdictos posesorios. Eran el acreedor
prendario y el sequestre.
Cmo se adquiere la posesin?
La posesin se adquiere cuando concurren los dos elementos que
son el corpus y el nimus.
a) Corpus significa tener la cosa a su disposicin.
b) Animus
Cmo se sabe que existe el animus?
Hay que averiguar cul es el ttulo o causa por la cual el
poseedor adquiri la cosa. Un poseedor tendr un
ttulo o causa para sentirse dueo si compr la cosa, si
se la donaron, si le pagaron una deuda con la cosa, si
se la legaron en un testamento.
Por qu?
Porque la compraventa,
la donacin, el pago,
el
legado son actos jurdicos que normalmente son el
antecedente o ttulo para transferir el dominio de una
cosa de un dueo a otro dueo.
Si alguien compr la cosa a quien no era dueo, o se la
don , pag o leg quien no era dueo, no se har
dueo sino solamente poseedor , pero su posesin ser
una posesin civil y una posesin justa porque tiene un
justo ttulo o justa causa para poseer.
Comprar a quien no es dueo: Pro emptore
Si don el que no era dueo: Pro Donato.
Si leg el que no era dueo: Pro legato.
Si pag con algo que no le perteneca: Pro subo.
Efectos de la posesin civil justa:
1) El poseedor que no es dueo puede convertirse en
dueo de la cosa por usucapio.
2)
Es considerado dueo, mientras otra persona no
pruebe que lo es.
3) L os frutos de la cosa le pertenecen como dueo.
4) Si la cosa le es arrebatada puede recuperarla con la
accin Publiciana.
5) Puede solicitar al pretor interdictos posesorios.

40

Efectos de la posesin injusta, viciosa y de mala fe,

Este poseedor slo puede pedir al pretor
interdictos posesorios.
Proteccin a la posesin.
La posesin est protegida por interdictos
posesorios.
Los interdictos son rdenes que da el pretor a
peticin del interesado, para que no se estorbara la posesin de
una posesin de una prsona o se le devolviera la posesin de una
cosa.
Mediante el interdicto el pretor no solucionaba el problema de
fondo que tena que discutirse en un juicio.
Lo que haca el pretor era impedir que una situacin se tornara
violenta o terminar la violencia.
Existieron tres clases de interdictos:
I.

Interdictos para retener la posesin, Sirven para defender

a cualquier poseedor contra cualquiera turbacin o
molestia en su ejercicio.
a) Interdicto de Uti Possidetis. El pretor prohiba toda
perturbacin o molestia dirigida contra el poseedor que
estuviera en ese momento poseyendo el inmueble sin
vicios respecto de la persona que lo est perturbando.
b) Interdicto de Utrubi. Si dos personas discuten por la
posesin de una cosa mueble, el pretor deja la cosa en
manos del que la posey mayor tiempo durante el ao
anterior.
Justiniano los equipar y desde entonces gan el interdicto
el que posea la cosa sin vicios respecto de su adversario.

II.

Interdictos recuperandae possessionis.

Sirven para recuperar una posesin arrebatada.
a) Interdicto de vi.
el pretor ordenaba restituir un
inmueble al que haba sido despojado por violencia
siempre que no tuviera vicios en su posesin respecto
del que le haba arrebatado el inmueble.
b) Interdicto de vi armata: el despjo haba sido con armas
y por esta razn protega a cualquier poseedor, aunque
tuviera posesin viciosa.,
Justiniano los equipar y ya no import que la violencia
fuera con o sin armas.
Plazo para interponerlo: un ao.

41

c) En pocas remotas existieron interdicto de clam y de

precario y luego desaparecieron y se reemplazaron por
el de vi.

III.

Interdictos adipiscendae possessionis.

Servan para adquirir una posesin que nunca se haba
tenido.
Ej: el interdicto Salviano que permita al arrendador pedir
al pretor que ordenara a su arrendatario, le entregara los
tiles de labranza, cuando no haba pagado la renta de
arrendamiento.
El interdicto qurum bonorum que permita al hijo
emancipado pedir al pretor que ordenara a los herederos
del padre entregarle una parte de sus bienes.

COM SE PIERDE LA POSESIN?

1) Por prdida conjunta del corpus y del animus si se desprende
de la cosa o la transfiere a otra persona.2) Por prdida del corpus
a) Si la cosa se destruye.
b) Si est en un lugar inaccesible.
c) Si la cosa es arrebatada por otra persona.
3) Por prdida del animus si renuncia voluntariamente a la
posesin y a pesar de conservar la cosa a su disposicin
reconoce dominio ajeno.

MODOS DE ADQUIRIR EL DOMINIO

El dominio se adquiere por un modo de adquirir el dominio.
Los modos de adquirir el dominio son ciertos actos que tienen por
efecto la adquisicin del dominio.
CLASIFICACIN
I. A TTULO SINGULAR Y A TTULO UNIVERSAL
A Ttulo Singular. Son aquellos por los cuales se adquiere el dominio de una
o varias cosas singulares y determinadas. La gran mayora de los modos de
adquirir son a ttulo singular.
A ttulo universal: Son aquellos por los cuales se adquiere el total o una
cuota del patrimonio de una persona como la sucesin por causa de
muerte.
II. ENTRE VIVOS Y POR CAUSA DE MUERTE.
Entre vivos son aquellos que provocan la adquisicin del dominio en vida del
que lo transfiere,
Por causa de muerte transfiere el dominio despus de la muerte del dueo.

42

III.ORIGINARIOS Y DERIVATIVOS
Son modos de adquirir originarios aquellos en que el dominio nace en el
adquirente y no deriva de nadie. Son la ocupacin, la accesin, adiudicatio,
ley y usucapio.
Son derivativos aquellos en que el dominio del adquirente deriva del
dominio que tena la persona que se la transfiri. Son la tradicin, la
mancipatio, la in iure cessio.
IV. MODOS DE ADQUIRIR PROPIOS DEL DERECHO CIVIL ROMANO Y
MODOS DE ADQUIRIR DEL DERECHO DE GENTES.
Esta clasificacin es tpicamente romana y propia del derecho clsico.
Los modos de adquirir del derecho romano fueron creados por Roma y slo
podan utilizarlos los ciudadanos romanos. Son: mancipatio, in iure cessio,
adiudicatio, usucapio y ley.
Los modos de adquirir del derecho de gentes no son exclusivamente
romanos sino que son comunes a todos los pueblos. Son: tradicin, accesin
y ocupacin.

MODOS DE ADQUIRIR DEL DERECHO CIVIL

1) MANCIPATIO.
Es un modo muy antiguo anterior a la ley de las XII Tablas. Consista en
una ceremonia solemne a la que deban comparecer: el dueo que
transfera el dominio, el futuro adquirente, la cosa o algo que la
representara, cinco testigos ciudadanos varones mayores de 14 aos, la
balanza y el portador de la balanza, llamado libripens.
El adquirente tomaba la cosa y declaraba en voz alta que la adquira por
el cobre y la balanza y enseguida pona las barras de cobre que
constituan el precio en la balanza y se verificaba su peso. Despus de la
creacin de la moneda, se arrojaba simblicamente una moneda de
cobre a la balanza para cumplir con el rito.
Se ocupaba principalmente para transferir el dominio de las cosas
mancipi. Cuando la distincin entre cosas mancipi y nec mancipi
desapareci este modo cay en desuso. Justitniano lo derog.
2) IN IURE CESSIO
Tambin es anterior a la ley de las XII Tablas y consiste en un juicio
simulado en el cual la persona que va a adquirir el dominio hace
el papel de demandante, el verdadero dueo hace el papel de
demandado y frente a la demanda no se defiende. El pretor declara
entonces que el verdadero dueo es el demandante.
Serva tanto para adquirir el dominio de las cosas mancipi como de las
cosas nec mancipi, pero se utilizaba principalmente para transferir el
dominio de cosas incorporales como derechos.
El derecho de Justiniano no lo considera.
3) ADIUDICATIO

43

Tiene lugar cuando el juez adjudica es decir atribuye el dominio de una

cosa a una persona.
Esto sucede cuando hay un juicio de particin iniciado con la actio
familiae erciscundae, si es la particin de una herencia, con la actio
comuni dividundo si es la divisin de una comunidad no hereditaria o la
actio finium regundorum si se trata de fijar los deslindes entre dos
propiedades.
El adquirente se hace dueo de la cosa adjudicada desde la fecha de la
sentencia de adjudicacin.
4) LEY:
En algunos casos particulares el dominio se adquiere por ley. Es muy
excepcional. Entre los casos estn los siguientes:
a) El dueo del terreno donde se encontr un tesoro se hace dueo
de la mitad del tesoro por ley.
b) Si en un testamento el testador institua un legado vindicatorio
que comenzaba diciendo Lego o Doy tal cosa a tal persona, el
legatario se haca dueo por ley de la cosa legada y si el heredero
no se la entregaba poda reclamarla con la accin reivindicatoria.
5) USUCAPION
Era un modo de adquirir las cosas ajenas por haberlas

posedo durante el tiempo y con los requisitos que exige la

ley.
COSAS QUE SE PODAN ADQUIRIR POR USUCAPIO
Las cosas corporales, sin importar que fueran mancipi o nec mancipi.
COSAS CUYA USUCAPIO EST PROHIBIDA
1)
2)
3)
4)

Las cosas que estn fuera del comercio humano.

Los fundos provinciales.
Las cosas hurtadas y las adquiridas con violencia.
Los bienes de una mujer sujeta a tutela legtima (parientes
agnados)

5) Los derechos de usufructo y servidumbre.

PRINCIPALES BENEFICIADOS CON LA USUCAPIO
1) Los dueos bonitarios.
2) Los dems poseedores, no dueos, cuya posesin era una posesin
civil porque tenan justa causa o justo ttulo de posesin.
EFECTOS DE LA USUCAPIO
1) El adquirente se convierte en dueo quiritario.
2) Si la cosa haba sido hipotecada por el dueo anterior, la hipoteca
permanece.
3) El justo ttulo se consolida, es decir ha cumplido su verdadera funcin
de antecedente del dominio.

44

4) Si quien adquiri el dominio de la cosa por usucapio pierde

posteriormente la posesin, como ya se ha convertido en dueo puede
ejercer la accin reivindicatoria.
USUCAPIO EN LA POCA ANTIGUA
Bastaba con apoderarse de una cosa ajena y hacer uso de ella durante un
ao para adquirir el dominio sobre ella.
Como se prest para muchos abusos, la ley de las XII Tablas prohibi
usucapir las cosas robadas.
USUCAPIO EN LA POCA CLSICA.
Se exigen los siguientes requisitos:
1) Justa Causa o Justo Ttulo para poseer. Si el poseedor tena
justo ttulo, se presuma que estaba de buena fe.
2) Haber tenido la posesin de la cosa durante un ao si era
mueble o durante dos aos si era inmueble. El plazo no deba
interrumpirse. Si el poseedor perda la cosa y luego la recuperaba
perda todo el plazo anterior y se comenzaba a contar de nuevo.
LONGI TEMPORIS PRAESCRIPTIO
Este no es un modo de adquirir sino una manera de proteger a los
poseedores de fundos provinciales que no podan ser adquiridos
por usucapio.
El estado romano daba los fundos provinciales en concesin perpetua a los
ciudadanos romanos, a cambio de un estipendio. No eran dueos pero se
portaban como dueos e incluso podan ejercer la accin reivindicatoria.
Suceda que el concesionario volva a Roma y se olvidaba del fundo
provincial por aos. Entre tanto, haba sido ocupado por un tercero que lo
haba cultivado e invertido y luego vendido a otro. Pasaba el tiempo y el
concesionario volva y tena derecho a demandar al ocupante y recuperar el
fundo.
El derecho protegi a estas personas, permitindole defenderse del
concesionario en el juicio reivindicatorio.
El poseedor ganaba el juicio si probaba que cumpla con los
siguientes requisitos:
1) Deba tener justo ttulo o justa causa de posesin.
2) Deba haber posedo el fundo durante 10 aos entre
presentes, si el concesionario y el poseedor estaban en la misma
provincia. O 20 aos entre ausentes, cuando el concesionario y el
poseedor vivan en distintas provincias.
EFECTOS
1) Si el poseedor probaba cumplir con los requisitos
anteriores ganaba el juicio y no devolva el fundo al
concesionario.
2) Segua siendo poseedor y no se converta en dueo.

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USUCAPIO EN LA POCA DE JUSTINIANO

Justiniano refundi en una sola institucin la usucapio y la longi
temporis praescriptio.
No se justificaba mantener dos instituciones separadas porque en esta
poca porque ya no existe diferencia entre fundos provinciales y fundos
itlicos y todas las tierras del imperio tienen el mismo estatuto jurdico.
Requisitos para usucapir en la poca de Justiniano:
1) El poseedor debe acreditar un plazo de posesin de 20 aos
entre ausentes y de 10 entre presentes.
2) Debe tener justo ttulo o justa causa de posesin.
3) Debe estar de buena fe, es decir estar convencido de que adquiri la
cosa del verdadero dueo por medios legales.
ACCESIO POSSSESSIONIS
Consiste en unir el tiempo de posesin propia al tiempo del
poseedor anterior.
Puede ser:
1) A ttulo particular: el poseedor no dueo que tiene justo ttulo de
posesin y buena fe, puede agregar a su posesin la del poseedor
anterior, para los efectos de cumplir el plazo necesario para usucapir.
Pero slo puede agregarla si el antecesor estaba de buena fe.
2) A ttulo universal: el heredero tiene el mismo tipo de posesin de su
causante. Si el causante estaba de buena fe, el heredero tambin lo
estar. Si estaba de mala fe, el heredero tambin estar de mala fe y
nunca podr adquirir por usucapin porque su causante tampoco
hubiera podido hacerlo.
LONGISIMA TEMPORIS PRAESCRIPTIO
Parte Extintiva
El emperador Teodosio II dispuso que las acciones reales y las acciones
personales se extinguieran si no haban sido ejercidas durante 30 aos
contados desde que hubo necesidad de ejercerlas.
La accin hipotecaria duraba cuarenta aos.
Parte Adquisitiva
Para adquirir por transcurso del tiempo bienes que pertenecan al
emperador, a la emperatriz o a la iglesia, se requeran 40 aos de posesin.

MODOS
GENTES

DE

ADQUIRIR

DEL

DERECHO

DE

1. OCUPACIN
Es el modo de adquirir ms antiguo que existe.

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Consiste en aprehender una cosa que nunca ha tenido dueo

(res nullius) o que fue abandonada por el dueo (res

derelictae) con la intencin de hacerse dueo.
Se podan adquirir por ocupacin:
1) Botn de guerra, o sea todo lo que perteneca al enemigo. El
Estado romano se haca dueo de todo el territorio enemigo y lo que
se quitaba al adversario perteneca al ocupante.
2) Caza y pesca. El dueo del terreno no puede quitar la presa al
cazador o pescador pero puede prohibir la entrada a sus terrenos.
Si un animal salvaje es capturado vivo, el que lo apres se hace
dueo, pero la pierde si el animal recupera la libertad y vuelve a su
medio natural.
Los animales domesticados permanecen bajo el dominio del hombre
mientras conservan la costumbre de volver a la casa del dueo.
Los animales domsticos que pertenecen a otro no pueden ser
adquiridos por ocupacin.
3) Las cosas descubiertas
en la orilla del mar como perlas,
corales, caracolas.
4) Las res derelictae, es decir las cosas abandonadas por su dueo
libremente. En ningn caso las cosas extraviadas.
5) La isla que nace en medio del mar.
6) El tesoro. Por tesoro se entiende cualquier objeto precioso o dinero
que se encuentra oculto o bajo tierra desde hace tanto tiempo que
nadie puede recordar quien fue su dueo.
En la poca ms antigua se haca dueo del tesoro el dueo del
terreno donde se encontraba porque se entenda que formaba parte
de este terreno.
En poca posterior se entendi que el tesoro era un bien vacante y
perteneca al Erario de la Repblica y luego al Fisco o tesoro del
emperador.
A partir de Adriano, la mitad del tesoro pertenece al descubridor que
lo encontr por casualidad y se hace dueo por ocupacin y la otra
mitad pertenece al dueo del terreno pero ste lo adquiere por otro
modo de adquirir que es la ley.
2. LA ACCESIN
Consiste en que una cosa se adhiere a otra por obra natural o

artificial para integrarse ambas en un solo cuerpo o un solo

todo.
Encontramos:
1) Una cosa principal que conserva su identidad y funcin despus de
la integracin.
2) Una cosa accesoria que pierde su identidad cuando se une a otra.
Si la cosa principal y la accesoria pertenecen al mismo dueo no hay
problema.

47

Si la cosa principal y la accesoria pertenecen a distintos dueos hay

que distinguir:
1) Si la unin se puede deshacer, el dueo que no est en posesin
puede demandar al que est en posesin del todo con la ACTIO AD
EXHIBENDUM para que lo presente ante el magistrado y luego puede
iniciar un juicio con la ACTIO REIVINDICATORIA para recuperar lo que
le pertenece.
2) Si la unin no se puede deshacer, el dueo de la cosa principal se
hace dueo del todo, y el que era dueo de la cosa accesoria, la
pierde. Sin embargo tiene derecho a que el otro le pague una
indemnizacin equivalente al precio o valor de la cosa.
CLASES DE ACCESIN
1) De mueble a mueble
2) De mueble a inmueble
3) De inmueble a inmueble
1) ACCESIN DE MUEBLE A MUEBLE
Tiene lugar en los siguientes casos:
a) Ferruminatio o soldadura de metales
b) Tintura: el dueo de la tela se hace dueo de la tinta
c) Textura: el dueo de la tela se hace dueo de los hilos o lanas
ajenas que se incorporaron el tejido.
d) Escritura: lo escrito en pergamino ajeno pertenece al dueo del
pergamino.
e) Pintura: si alguien pintaba una obra de arte en una tabla ajena, el
jurista Paulo sostena que el dueo de la tabla se haca dueo de la
obra, pero el jurista Gayo opinaba que el artista se haca dueo de la
tabla. Esta ltima opinin sigui el derecho de Justiniano.
2) ACCESIN DE MUEBLE A INMUEBLE
PRINCIPIO GENERAL: todo lo que se incorpora al suelo pertenece al
dueo del terreno.
a) La siembra: si se siembra en terreno propio con semilla ajena, el
dueo del terreno se hace dueo de la semilla desde que sta se
mezcla con la tierra.
b) La plantacin: el dueo de la tierra se hace dueo de lo que en ella
se planta desde que echa races.
c) Construccin o edificacin
La obra construida o edificada en terreno ajeno pertenece al dueo
del terreno, y el dueo de los materiales no tena derecho a exigir
indemnizacin, pero si la construccin se cae tiene derecho a
recuperarlos.
Si los materiales haban sido robados con o sin conocimiento del
dueo de la construccin,
el dueo de los materiales poda
demandarlo con la accin TIGNUM JUNCTUM para exigirle el doble de
su valor.

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3) ACCESIN DE INMUEBLE A INMUEBLE

Son los siguientes:
a) Avulsin: tiene lugar cuando se produce un fenmeno natural
como un terremoto o cuando la fuerza de la corriente del ro
arranca un trozo de terreno y con la misma fuerza lo incorpora a
otro terreno. Cuando esta incorporacin se hace definitiva, el
primitivo dueo lo pierde definitivamente y no tiene derecho a
indemnizacin.
b) Aluvin: consiste en el aumento paulatino e imperceptible que se
produce en los terrenos ribereos por obra del arrastre que hace
el ro de materiales orgnicos y sedimentos.
c) Isla que se forma en medio del ro: pertenece a los terrenos
ribereos.
Para saber cunto le corresponde a cada cual se divide el cauce
con una lnea vertical y luego se bajan perpendiculares desde el
lmite de cada propiedad que cortan a la anterior. Todo lo que
queda comprendido dentro de estas lneas corresponde a la
propiedad respectiva.
d) Cauce abandonado: si el ro abandona definitivamente su cauce
y ahora pasa por otro cauce se producen dos efectos:
1) Las propiedades invadidas por el nuevo cauce se hacen cosa
pblica.
2) El cauce abandonado accede a las propiedades ribereas como
en el caso de la isla.
CASOS QUE NO SON PROPIAMENTE DE ACCESIN PERO SE TRATAN
COMO SI LO FUERAN
1) Especificacin: tiene lugar cuando un artista o artesano transforma en
una obra la materia prima que pertenece a otro.
Si la materia puede volver a su estado anterior, el dueo de ella puede
recuperarla.
Ejemplo: de una barra de plata se hace una bandeja. Se puede fundir y
reconstituir la barra.
Si la materia no puede volver a su estado anterior, la obra pertenece al
artista o artesano pero debe indemnizar el valor de la materia.
Ejemplo: del mrmol ajeno se hace una escultura.
2) La confusin y la mezcla
Hay confusin si se unen dos materias lquidas que pertenecen a
distintos dueos, como por ejemplo aceite de uno y aceite del otro y
mezcla si se unen dos materias slidas que pertenecen a
distintos dueos, como por ejemplo maz.
a) Si la unin se hizo de comn acuerdo, hay comunidad.
b) Si no se hizo de comn acuerdo, y se pueden separar las materias
cada propietario tiene la ACCIN AD EXHIBENDUM y la
reivindicatoria contra el otro.
c) Si no se hizo de comn acuerdo y no se pueden separar las
materias, habr una comunidad y cada dueo tiene la ACTIO
COMUNI DIVIDUNDO para pedir al juez su divisin y adjudicacin.

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3. TRADICIN
Es el modo de adquirir ms importante del derecho de gentes que pas al
derecho actual, siendo hoy en da el ms importante de los modos de
adquirir el dominio.

Es el apoderamiento no solemne que efecta una persona

sobre
una
cosa
que
otra
persona
le
entrega
voluntariamente.
Requisitos para que exista tradicin
1) Entrega de una cosa
2) La cosa debe ser corporal y nec mancipi
3) El tradente que es quien entrega la cosa debe ser el verdadero
dueo.
4) El tradente debe tener la intencin y la capacidad de ejercicio
para transferir el dominio.
5) El adquirente debe tener la intencin y la capacidad de adquirir
el dominio.
6) Debe existir un justo ttulo o justa causa de tradicin.

ENTREGA DE LA COSA
Normalmente consiste en una verdadera entrega y la cosa pasa de
las manos del tradente a las del adquirente, pero hay casos en que
no es posible entregar de mano a mano. En ese caso se ocupa una
forma de tradicin simblica o tradicin ficticia.
Tradicin simblica:
a) Traditio longa manus: consista en mostrar las cosas con la mano.
b) Entregar las llaves de un granero o de almacenes
Tradicin ficticia:
a) Traditio Brevi Manus: si una persona tena una cosa como mero
tenedor y despus adquiere el dominio no hay que entregrsela
porque ya la tiene en su mano. Ej: Arrendaba una cosa y despus se
la compra al dueo.
b) Constituto Posesorio: si una persona deja de ser duea pero
conserva la cosa en su mano como mero tenedor. Aqu tampoco hay
entrega. Ej: El dueo vende la cosa pero ahora se la arrienda al nuevo
dueo.
LA COSA DEBE SER CORPORAL Y NEC MANCIPI
Si se trataba de una cosa nec mancipi la tradicin transfera el dominio,
pero si se trataba de una cosa mancipi, el adquirente no adquira el
dominio y se transformaba solamente en poseedor, considerado como
dueo bonitario por el pretor.

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En la poca de Justiniano ya no existe la diferencia entre cosas mancipi y

nec mancipi y tampoco existe diferencia entre fundos itlicos y fundos
provinciales. Por eso es posible transferir vlidamente el dominio de
inmuebles por tradicin.
Se estableci la costumbre de redactar un escrito como prueba de que se
haba realizado la entrega del inmueble y este escrito se archivaba en un
registro pblico.
EL TRADENTE DEBE SER EL VERDADERO DUEO
El que hace la entrega debe ser el verdadero dueo de la cosa porque de lo
contrario no se transfiere el dominio.
EL TRADENTE DEBE TENER LA CAPACIDAD DE OBRAR.
Aunque sean dueos no pueden hacer tradicin los incapaces absolutos
como los infantes, los locos, dementes, los sordomudos que no pueden
darse a entender por escrito. Por estas personas actan sus tutores o
curadores.
El impber sui iuris mayor de 7 y menor de 14 aos para hacer tradicin
necesitaba la autorizacin del tutor.
EL ADQUIRENTE DEBE TENER EL IUS COMMERCII
Es el derecho de los ciudadanos a adquirir y transferir el dominio y a
celebrar negocios jurdicos.
EL TRADENTE DEBE TENER LA INTENCIN DE TRANSFERIR EL
DOMINIO Y EL ADQUIRENTE DEBE TENER LA INTENCIN DE
ADQUIRIR EL DOMINIO
Para descubrir si el tradente tiene la intencin de transferir el dominio y el
adquirente de adquirirlo debemos analizar el ttulo o causa que motiv la
entrega.
JUSTO TTULO O JUSTA CAUSA DE TRADICIN
Es el antecedente inmediato que motiva la entrega y le sirve
de fundamento. Normalmente es un acto jurdico tal como la
compraventa, la dote, el legado, el pago, la donacin, la herencia.
TRADICIN A PERSONA INCIERTA.
Las autoridades romanas acostumbraban a arrojar monedas a la
muchedumbre. Los juristas discutieron si los que recogan estas monedas se
hacan dueos por ocupacin o por tradicin y se resolvi que era una
tradicin a persona incierta.

PROTECCIN AL DOMINIO
I.- ACCIN REIVINDICATORIA.
El dominio quiritario est protegido por la accin Reivindicatoria que es una
accin real creada por el derecho civil.

51

La accin reivindicatoria es la que puede ejercer el dueo contra

cualquiera que tenga en su poder la cosa que le pertenece, para
que se le reconozca su derecho de dominio y se le restituya.
En la poca de las acciones de la ley se ocupaba el procedimiento de la
legis actio per sacramentum. Si el demandado era condenado la condena
era pecuniaria.
En la poca del procedimiento formulario el pretor redactaba la frmula,
incluyendo clusula arbitraria, que daba la posibilidad al demandado de
evitar la condena pecuniaria devolviendo la cosa al dueo.
En la poca de la cognitio extraordinem, el magistrado tena facultad para
obligar al demandado vencido en el juicio a devolver la cosa al dueo.
LEGITIMARIO PASIVO (contra quin se dirige)
1) Contra el poseedor de la cosa.
2) Contra el mero tenedor de la cosa para que diga a nombre de
quien la posee (desde Constantino).
3) Contra el que dej de poseer con dolo (Justiniano).
4) Contra el que se finge poseedor para permitirle a un tercero
adquirir por usucapio (Justiniano).
FRUTOS QUE TIENE QUE DEVOLVER EL POSEEDOR VENCIDO
Los frutos pueden encontrarse pendientes, percibidos y consumidos.
a. Pendientes: todava estn adheridos a la cosa que los produjo.
b. Percibidos: han sido separados de la cosa que los produjo.
c. Consumidos: han sido consumidos en forma material o jurdica
(enajenados)
El poseedor de buena fe devuelve los frutos que todava estn pendientes y
los percibidos antes de la litis contestatio que todava existan.
El poseedor de mala fe devuelve todos los frutos incluso los consumidos y
los que dej de percibir por su culpa.
RESPONSABILIDAD POR DAOS EN LA COSA
El poseedor vencido de buena fe no responde por los daos causados en la
cosa aunque sea por su culpa, si estos daos se produjeron antes de la litis
contestatio.
El poseedor de mala fe responde por los daos y adems no puede alegar
caso fortuito.
MEJORAS O IMPENSAS INTRODUCIDAS EN LA COSA.
Son los gastos o inversiones hechos en la cosa.
Las impensas pueden ser:
Necesarias que son gastos imprescindibles en la conservacin de la
cosa.
tiles: las que aumentan el valor de la cosa.
Voluptuarias: las de lujo.

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Nadie puede enriquecerse injustamente. Por eso las impensas

necesarias se le reembolsan al poseedor de buena fe y al de mala fe,
porque si el dueo hubiera estado en posesin de la cosa hubiera tenido
que hacer ese gasto.
Las mejoras tiles se le reembolsan slo al poseedor de buena fe.
Las mejoras voluptuarias no se reembolsan pero el poseedor se las
puede llevar si se pueden separar de la cosa sin hacerle dao.
II.- ACCIN PUBLICIANA.
El dominio bonitario est protegido por la accin Publiciana que es una
accin real, pretoriana y ficticia.
El pretor Publicio cre esta accin para proteger a los dueos
bonitarios que no eran verdaderos dueos sino poseedores.
Es ficticia porque se finge que el poseedor cumpli con el plazo de
posesin necesario para adquirir por usucapio, y por lo tanto es
verdadero dueo, cosa que an no ha ocurrido.
LEGITIMARIO ACTIVO (quin puede ejercerla)
1) El dueo bonitario.
2) Cualquier poseedor no dueo que tenga posesin civil, es
decir que tenga justo ttulo y buena fe.
CONDICIONES DE EJERCICIO
1) El demandante debe haber tenido la posesin de la cosa al
menos un instante.
2) Tiene justo ttulo o justa causa para poseer y est de buena
fe.
3) Debe tratarse de una cosa que se pueda adquirir por
Usucapio.
QUIEN OBTIENE EN EL JUICIO (quin gana el litigio)
Depende:
1) El demandante es propietario bonitario y el demandado es el dueo
quiritario. Gana el demandante si prueba que la adquiri del
demandado y que ste le hizo tradicin.
2) El demandante es poseedor civil que adquiri de quien no era dueo
y el demandado es el dueo quiritario. Gana el demandado.
3) El demandante es un poseedor de buena fe y el demandado es
poseedor de mala fe. Gana el demandante.
4) El demandante y el demandado son poseedores de buena fe pero
ambos adquirieron la cosa de quien no era el dueo. Gana el
poseedor actual.
III. EXCEPTIO REI VENDITAE ET TRADITAE.

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Si el dueo quiritario que vendi la cosa mancipi al dueo bonitario

y quiere recuperarla con la accin reivindicatoria, el dueo
bonitario demandado opone esta excepcin probando que el dueo
quiritario le vendi la cosa y se la entreg.
En caso de que no se tratara de una venta, el demandado se defenda con la
excepcin de dolo y tena que probar que el dueo quiritario haba actuado
fraudulentamente,
PRDIDA DEL DOMINIO
Por causas inherentes a la cosa misma:
1) Destruccin
2) La cosa ya no est en el comercio humano.
3) Si otra persona adquiri el dominio por usucapio, accesin,
adjudicacin.
Por causas inherentes al dueo:
1) Si enajena la cosa a otra persona.
2) Si abandona la cosa.
Por disposicin de la ley:
1) Si el dueo cae en esclavitud.
2) Si ha sido sancionado por las leyes Julias con la prdida de
una herencia o legado por no casarse o no tener hijos.
Muerte del titular
Si el dueo muere no se considera que se haya perdido el dominio,
porque ste pasa al o a los herederos que toman el lugar del causante.

2 DERECHO REAL DE USO

Es un derecho real en virtud del cual una persona puede usar una
cosa ajena sin tener derecho a sus frutos, por un tiempo
determinado .

3 DERECHO DE USUFRUCTO
Es un derecho real en virtud del cual una persona llamada
usufructuario, puede usar y gozar de una cosa ajena por un tiempo
determinado, con cargo de devolverla a su dueo al expirar el
plazo.
El dueo que temporalmente se ha privado del uso y goce de la
cosa que le pertenece recibe el nombre de nudo propietario.

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4 DERECHO DE HABITACIN
Es un derecho real en virtud del cual una persona puede habitar
una casa ajena con su familia y sus esclavos, por un plazo
determinado.

5 SERVIDUMBRE
Es el gravamen impuesto sobre un predio en beneficio de otro
predio de distinto dueo.
Hay dos predios: el que se beneficia es el predio dominante y el que
tiene la carga es el predio sirviente.
CARACTERSTICAS
1) Ambos predios deben pertenecer a distintos dueos, porque
no se puede tener servidumbre sobre cosa propia.
2) Ambos predios deben ser vecinos pero no necesariamente
colindantes.
3) Siempre debe existir un beneficio para uno de los predios, el
dominante.
4) Siempre hay una carga sobre el predio sirviente que debe
prestar un servicio al predio dominante.
5) La causa de la servidumbre es perpetua, es el fundo sirviente
tiene una cualidad permanente y natural que permite el
ejercicio de una servidumbre por tiempo indefinido.
6) Es perpetua, aunque en ciertas ocasiones el pretor le puso
lmites de tiempo.
7) Es indivisible, porque si el predio sirviente se divide cada
hijuela queda sujeta a la servidumbre.
CLASIFICACION
I.- Las servidumbres prediales se dividen en rsticas y urbanas.
RSTICAS: Son las ms antiguas:
Algunas eran consideradas cosas mancipi
1) Servidumbre de paso. Admite tres grados:
a) Iter: Slo autoriza a transitar por el fundo a pie o a caballo
al paso o en litera.
b) Actus: Autoriza a trasladar ganado.
c) Via: Autoriza ambas cosas, o sea a transitar , a trasladar
ganado y , adems, a pasar al galope.
2) Servidumbre de Acueducto. Autoriza a transportar agua de un
predio a otro predio mediante acequias o tuberas.
Otras servidumbres rsticas eran consideradas cosas nec
mancipi, como las siguientes:

55

1) Servidumbre para abrevar el ganado.

2) Servidumbre para apacentar el ganado.
3) Servidumbre para extraer greda del terreno ajeno pero sin
fines industriales.
URBANAS
Nacieron por la necesidad de recular lo concerniente al
aprovechamiento o comodidad de los edificios vecinos. Entre ellas
tenemos:
1) Servidumbre que permite hacer caer las aguas lluvias en el
predio vecino.
2) Servidumbre que permite conducir las aguas lluvias por
conductos, canales o tuberas.
3) Servidumbre que permite introducir la viga del edificio propio
en el edificio ajeno.
4) Servidumbre que permite apoyar el muro propio en el edificio
ajeno.
5) Servidumbre que prohbe elevar el edificio propio a una altura
que prive de vista a los otros edificios.
6) Servidumbre que impide a un vecino privar de luz a otro
vecino.
II.- Las servidumbres pueden ser continuas y discontinuas.
CONTINUAS: Consisten en una situacin permanente. Las
urbanas son generalmente continuas. Por ejemplo: el muro del
edificio propio est siempre apoyado en el muro del edificio
vecino.
DISCONTINUAS: Para ejercerse necesitan un hecho del hombre.
Las servidumbres rsticas son generalmente discontinuas.
Ejemplo: La servidumbre de paso se ejerce cuando alguien pasa.
COMO SE CONSTITUYE LA SERVIDUMBRE
POCA ANTIGUA
1) Las de paso y acueducto por mancipatio y las otras por in iure
cessio.
2) Deductio o sea reserva. Cuando el dueo de un predio
transfera su dominio por mancipatio poda reservarse una
servidumbre en beneficio de otro fundo vecino.
3) Por usucapio.
EPOCA CLSICA
1) Por mancipatio o in iure cessio,
2) Por deductio o reserva.
3) Por adiudicatio en un juicio divisorio.
Se prohbe adquirir las servidumbres por usucapio.

56

EPOCA DE JUSTINIANO
1) Mediante acuerdo de las partes por pactos o estipulaciones.
2) Por adiudicatio, legado en un testamento , reserva.
3) Por la patientia cuando una servidumbre se ha ejercido
durante un tiempo con el consentimiento tcito del dueo del
fundo sirviente.
4) Por haberse ejercido desde tiempo inmemorial ( acueducto y
altura de edificios)
5) Por usucapio cuando se ha ejercido durante 10 aos entre
presentes o 20 entre ausentes.
EXTINCIN DE LA SERVIDUMBRE
1) Si el fundo sirviente deja de estar en el comercio humano.
2) Por confusin si el predio dominante y el sirviente pasan a
pertenecer al mismo dueo.
3) Por renuncia del dueo del fundo dominante.
4) Por demolicin del edificio sirviente o del edificio dominante.
5) Por no haberse ejercido durante 10 aos entre presentes y 20
entre ausentes.
PROTECCIN DE LA SERVIDUMBRE
La servidumbre est protegida por la accin confesoria.
La ejerce el dueo del fundo dominante en contra del dueo del
fundo sirviente que est impidiendo el ejercicio de la
servidumbre.
Pretende obtener que se restablezca el ejercicio de la
servidumbre y que se indemnicen los daos

6 DERECHO REAL DE PRENDA

El derecho real de prenda lo tiene un acreedor sobre una cosa que
el propio deudor o un tercero le ha entregado en garanta del pago
de una deuda propia o ajena, con la obligacin de restituirla
cuando se le pague su crdito.
COSAS QUE SE PUEDEN DAR EN PRENDA
1) Cosas corporales e incorporales que estn dentro del
comercio humano.
2) Cosas futuras
3) Universalidades de hecho como rebaos, almacenes, ganado.
COMO SE CONSTITUYE EL DERECHO REAL DE PRENDA
1) Por un contrato de prenda.
Este contrato se puede celebrar

57

a) Entre el acreedor y el deudor que entrega una cosa en

prenda en garanta del pago de una deuda propia.
b) Entre el acreedor y un tercero que entrega una cosa suya
en garanta de una deuda ajena.
2) Por disposicin de la autoridad. Ejemplo: El Pignus Causa
Judicatae
Captum.
En
la
poca
del
procedimiento
extraordinario, el magistrado mediante el embargo de bienes
del deudor demandado , constitua un derecho de prenda
sobre ellos a favor del acreedor demandante
para
garantizarle el pago del crdito. Si no pagaba se vendan los
bienes y se pagaba al acreedor con el precio obtenido.
3) Por disposicin de la ley . Ejemplos: Por ley el arrendador de
un fundo tiene un derecho de prenda sobre los frutos del
fundo, que lo har efectivo si el arrendatario no le paga la
renta.
FACULTADES DEL ACREEDOR PRENDARIO
1) El acreedor prendario tiene derecho a retener la cosa que
recibi en prenda hasta que el deudor pague la deuda.
Mediante la clusula de lex comisoria se permita al acreedor
apropiarse de la cosa si el deudor no pagaba. Constantino la
declar nula porque se prestaba para muchos abusos.
Mediante el pactum distrahendi pignus
se autoriza al
acreedor , en caso de que el deudor no le pague la deuda a
vender la cosa y pagarse con el precio que reciba. Con el
tiempo esta clusula se consider un elemento de la
naturaleza del derecho de prenda y se entenda incorporada
esta facultad aunque nada se hubiera pactado.
2) El acreedor prendario, a pesar de ser slo un mero tenedor, es
protegido por el pretor con interdictos posesorios para
retener o recuperar la cosa en caso que alguien quiera
arrebatrsela o se la arrebate.
PROHIBICIONES QUE TIENE EL ACREEDOR PRENDARIO.
El acreedor prendario no puede usar la cosa que tiene en
prenda. Si lo hace comete hurto de uso (furtum usus)
OBLIGACIONES DEL ACREEDOR PRENDARIO
Si el deudor paga la deuda, el acreedor debe devolver la cosa al
constituyente.
FRUTOS DE LA COSA DADA EN PRENDA.
Los frutos se destinan al pago de los intereses de la deuda.
POSESIN DE LA COSA DADA EN PRENDA
Se dice que en la prenda la posesin se comparte porque:

58

El constituyente que entreg la cosa sigue siendo poseedor

porque conserva el animus de seor y dueo.
El acreedor prendario es un mero tenedor de la cosa, pero como
est protegido por interdictos posesorios toma el nombre de
poseedor ad interdictan.
QU SUCEDE SI EL DEUDOR NO PAGA LA DEUDA?
Entonces el acreedor ejerce su derecho de la siguiente manera:
La cosa dada en prenda se vende en remate o subasta pblica.
Si el precio que se obtiene es mayor que la deuda, se devuelve el
resto al constituyente de la prenda.
Si el precio es menor que lo adeudado, el deudor sigue debiendo
el resto.
Si no se presentan postores al remate, el acreedor puede
solicitar al emperador el dominium impetratio, lo que significa
que ofrece comprarla en el precio que fije el emperador. La
cantidad que le debe el deudor se imputa al precio.
COMO SE EXTINGUE LA PRENDA
1)
2)
3)
4)

Si se extingue la deuda.
Si se destruye la cosa.
Por renuncia del acreedor prendario.
Por confusin entre la calidad de dueo de la cosa y la calidad
de acreedor prendario

7 DERECHO REAL DE HIPOTECA

Consiste en garantizar el cumplimiento de una obligacin con una
cosa propia que queda en poder del constituyente, facultando al
acreedor para que en caso de que el deudor no
cumpla su
obligacin, exija su entrega, la venda y se pague de su crdito con
el precio obtenido.
ORIGEN DE LA HIPOTECA
Su origen est en el arrendamiento de predios rsticos. El
arrendatario garantizaba el pago de la renta anual con los tiles de
labranza, pero no los entregaba porque los necesitaba para cultivar
el fundo. Si no pagaba la renta el arrendador peda al pretor el
interdicto Salviano para que ordenara al arrendatario la entrega de
estos tiles.

59

Si entretanto, el arrendatario haba enajenado estos tiles a

terceras personas, el arrendador quedaba sin proteccin y el pretor
cre una accin llamada actio serviana que poda ejercer contra los
terceros para recuperar las cosas.
Posteriormente se cre la actio cuasi serviana o accin hipotecaria
que permiti
recuperar las cosas hipotecadas para garantizar
cualquier otro tipo de obligaciones garantizadas con hipoteca.
QUIEN PUEDE CONSTITUIR HIPOTECA.
1) El deudor para garantizar una deuda propia.
2) Un tercero para garantizar una deuda ajena.
En ambos casos, la cosa hipotecada tiene que pertenecer al
constituyente.
COSAS QUE PUEDEN DARSE EN HIPOTECA
Las mismas cosas que pueden darse en prenda.
COMO SE CONSTITUYE LA HIPOTECA
1) Por un simple pacto o acuerdo de las partes.
2) Por testamento.
3) La hipoteca puede constituirse tcitamente:
Las hipotecas tcitas pueden ser generales o especiales.
Especiales:
a) La que tiene el arrendador de una casa sobre todas las
cosas que el arrendatario ha introducido en ella.
b) La que tiene el legatario sobre la parte de la herencia que
corresponde al heredero para responder del pago de su
legado.
Generales:
a) La que tiene el Fisco sobre los bienes de los
contribuyentes para el pago de los impuestos.
b) La que tienen los pupilos sobre los bienes de los tutores y
curadores para responder de su administracin.
c) La que tiene la mujer sobre todos los bienes del marido
para que responda de la restitucin de la dote.
DERECHOS DEL ACREEDOR HIPOTECARIO
Estos derechos slo le nacen al acreedor si el deudor no paga la
deuda y son:
1) Ejercer la accin hipotecaria, en virtud de la cual puede
perseguir la cosa hipotecada de manos de quien se
encuentre.
La cosa puede encontrarse en manos del constituyente de la
hipoteca o en manos de un tercero.

60

Si est en manos de un tercero puede oponerse a entregar la

cosa en los siguientes casos:
a) Si l tiene sobre la misma cosa una hipoteca preferente.
b) Si le paga la deuda al acreedor a cambio de que le ceda
sus acciones contra el deudor.
c) Si solicita el beneficio de excusin , en virtud del cual pide
al acreedor que se dirija en primer lugar contra el deudor
principal sealndole bienes de este ltimo par que se
cobre en ellos y slo si no obtiene el pago se dirija en
contra suyo.
2) Una vez obtenida la entrega de la cosa puede proceder a
venderla sin formalidad especial, despus de notificar al
deudor. Justiniano dispuso que se necesitaba una sentencia
que condenara al deudor y an as el acreedor deba esperar
dos aos antes de vender.
3) Vendida la cosa el comprador la adquiere libre de hipotecas y
el acreedor hipotecario se paga con el precio con preferencia
a todos los otros acreedores.
Si sobra dinero, se devuelve al constituyente de la hipoteca.
Si el precio no cubre toda la deuda, el deudor sigue
adeudando el saldo.
Si nadie la compra puede pedir al emperador el dominium
impetratio.
CONCURSO DE HIPOTECAS
Una cosa puede darse simultneamente varias veces en hipoteca,
porque permanece en manos del constituyente. Pero esto tiene un
lmite: si el monto de las deudas garantizadas iguala al valor de la
cosa, ya no puede hipotecarse ms.
El que hipoteca una cosa tiene que declarar si existe otra hipoteca
sobre la misma cosa. Si no lo hace comete un delito llamado
Stelionato.
SI UNA COSA SE HA HIPOTECADO VARIAS VECES EN QU ORDEN SE
PAGAN LAS HIPOTECAS?
1) En primer lugar se pagan las hipotecas privilegiadas, como por
ejemplo la que el Fisco tiene sobre los bienes de los contribuyentes y
la que tiene la mujer sobre los bienes del marido para la restitucin
de la dote.
2) Despus de las privilegiadas se pagan las que se han constituido
por instrumento pblico o por instrumento privado firmado
por tres testigos.
3) Todas las otras, comenzando por las ms antiguas.
4) Si todas las hipotecas estn en la misma categora, el ejercicio de la
accin hipotecaria corresponde al primer acreedor hipotecario.

61

Una vez que el primer acreedor se ha pagado, con lo que reste se

pagan los otros acreedores por turno.
IUS OFFERENDAE PECUNIAE
Este es un derecho que tiene el acreedor de grado posterior que le
permite ofrecer al primer acreedor hipotecario el pago de su deuda
y en ese caso pasa a ocupar su lugar.
COMO SE EXTINGUE LA HIPOTECA
1) Si se extingue la deuda.
2) Si se destruye la cosa hipotecada.
3) Si se confunda en la misma persona la calidad de dueo de la
cosa con la de acreedor hipotecario.
4) Por renuncia del acreedor hipotecario
5) Si no se ejerci la accin hipotecaria durante 40 aos
contados desde el da en que debi pagarse la deuda y no se
pag.
DIFERENCIA ENTRE PRENDA E HIPOTECA
1) No pueden existir prendas simultneas porque la cosa se
entrega al acreedor.
Pueden existir hipotecas simultneas porque la cosa
permanece en poder del constituyente de la hipoteca.
2) En la prenda se dice que la posesin de la cosa se comparte
entre acreedor prendario y constituyente,
En la hipoteca, la posesin de la cosa queda en manos del
constituyente.
3) Para constituir la prenda por acuerdo de las partes se
necesita un contrato.
Para constituir una hipoteca por acuerdo de las partes, basta
un simple pacto.

8 DERECHO REAL DE ENFITEUSIS

Es un derecho real en virtud del cual una persona adquiere la
facultad de plantar en terreno ajeno por un periodo de 100 aos.

9 DERECHO REAL DE SUPERFICIE

Es un derecho real en virtud del cual una persona adquiere la
facultad de construir en terreno ajeno por un periodo de 100 aos.

10 DERECHO REAL DE HERENCIA

Es el derecho real que tiene el heredero sobre la herencia de su
causante. Si alguien desconoce este derecho reclama la herencia con una
accin real llamada Actio Petitio Hereditatis o Accin de Peticin de
Herencia.

62

-O-

V UNIDAD: PERSONAS, DERECHO DE FAMILIA

Y
SUCESORIO;
ASPECTOS
GENERALES
1.
2.
3.
4.

Sujetos de derecho, concepto y clasificacin,

Estados que determinan la capacidad jurdica.
Familia romana, parentesco, potestades.
Derecho sucesorio, concepto, sucesin testada e intestada,
nociones generales.

PERSONAS
En la antigedad no todos los seres humanos eran personas porque la
persona es el ser humano dotado de capacidad jurdica, es decir de la
capacidad de adquirir derechos, llamada hoy capacidad de goce.
Los bienes son objeto de derechos.
Las personas son sujetos de derecho, es decir, las personas son titulares de
los derechos.
En la antigua Roma la plena capacidad jurdica la tena el pater familias que
tena tres estados o estatus: el de libertad, el de ciudadana y el de familia.
Cuando se perda un estado se sufra una capitis deminutio que poda ser
mxima si se perda la libertad y caa en esclavitud, media si se conservaba
la libertad pero se perda la ciudadana romana y mnima si conservando la
libertad y la ciudadana se perda el estado de familia, lo que ocurra cuando
el que era sui iuris y no estaba sometido a la autoridad de nadie en la
familia, pasaba a depender de la autoridad de otro, ya sea por adopcin o
por matrimonio.

ESTADO DE LIBERTAD
Frente al estado de libertad, las personas se clasifican en libres y
en esclavos.
Son esclavos los que no tienen el atributo de la personalidad

y estn colocados bajo el dominio de un hombre libre.

Causas de esclavitud:
1) El hijo de la mujer esclava nace esclavo porque sigue la
condicin de la madre al momento del parto.
2) Por cautividad de guerra.
3) Por no inscribirse en el censo

63

4) El ladrn sorprendido en delito flagrante.

5) Por ciertas condenas a las minas, al circo,
a trabajos
forzados.
6) El hombre libre que se hace vender como esclavo para
repartirse el precio con un cmplice.
7) El liberto ingrato con su amo.
CONDICIN JURDICA DEL ESCLAVO
El esclavo es una res, una cosa mancipi. Sin embargo no se poda
olvidar que era un ser humano y por eso poda participar del culto
privado y del culto pblico; si el amo lo injuriaba tena derecho a
defender su honor y si mora tena derecho a honras fnebres y su
sepultura era una cosa religiosa igual que la de un hombre libre.
Varias leyes protegieron al esclavo de la crueldad del amo:
1) Se sancion como homicida al amo que daba muerte al
esclavo
2) El esclavo abandonado se haca libre
3) Se oblig al amo cruel a vender el esclavo.
PECULIO DEL ESCLAVO
El amo con frecuencia entregaba una suma de dinero al esclavo para que la
administrara en diversas formas. Se llamaba peculio y lo estudiaremos
junto con el peculio del hijo.

EXTINCIN DE LA ESCLAVITUD
Se extingue por un acto jurdico llamado manumisin que puede ser
solemne o no solemne.
MANUMISIONES SOLEMNES
1) Por vindicta ante el magistrado,
2) Incluyndolo en el censo como hombre libre.
3) Por testamento declarndolo libre u ordenando al heredero
que lo liberara. La ley Aelia Sentia del 2 AC restringi el nmero
de esclavos que se poda manumitir, de acuerdo al nmero total de
ellos y nunca ms de 100.
La ley Fufia Caninia del 4DC exigi que para manumitir el amo
tuviera por lo menos 20 aos y el esclavo 30.
El que era manumitido en forma solemne se haca jurdicamente libre y
tomaba el nombre de liberto. Adquira la ciudadana romana, con ciertas
restricciones como por ejemplo no poda casarse con alguien que
perteneciera a la clase senatorial.
MANUMISIONES NO SOLEMNES
1) Sentando el esclavo a la mesa y declarndole libre.
2) Declarndolo libre frente a los amigos del amo.
3) Entregndole una carta en que le daba la libertad.

64

El que era manumitido en esta forma era libre de hecho pero

jurdicamente segua siendo esclavo y el amo poda arrepentirse
en cualquier momento y volverlo a la esclavitud. Por eso se dict la
ley Junia Norbana para protegerlos. Se llamaban latinos junianos. En la
poca de Justiniano se
equipar esta forma de manumitir a las
solemnes.
MANUMISIONES POR LEY
1) Desde Claudio se dio la libertad al esclavo abandonado por
viejo o por enfermo.
2) Si de buena fe se crey libre por 20 aos.
3) Desde Justiniano si alcanz una dignidad u orden eclesistica.
PATRONATO
El que una vez fue esclavo conserva un deber de agradecimiento con su
antiguo amo que ahora se llama patrono, deber que lo obliga a
prestarle ciertos servicios como acompaarlo a la guerra, ayudarlo en caso
de necesidad etc. Tampoco poda demandar a su antiguo amo
sin
autorizacin del magistrado.
Ambos se deben alimentos.

ESTADO DE CIUDADANA.
De acuerdo al estado de ciudadana las personas se dividen en.
1) Ciudadanos Romanos, llamados quirites.
2) Latinos
3) Peregrinos
DERECHOS PBLICOS DE LOS CIUDADANOS ROMANOS
1) Ius Honorum, es decir derecho a ser elegido para un cargo pblico.
2) Ius Sufragium, derecho a votar en los comicios.
3) Provocatio ad populum, derecho a apelar a los comicios por
centurias en caso de condena a muerte y de apelar a los comicios por
tribus en caso de condena a multa.
4) Derecho a ejercer los procedimientos de las legis actiones.
DERECHOS PRIVADOS DE LOS CIUDADANOS ROMANOS.
1) Ius connubi, o derecho a casarse en justa nupcia romana.
2) Ius comercii, o derecho a adquirir el dominio quiritario.
3) Facultad de otorgar testamento.
CMO SE ADQUIRA LA CIUDADANA ROMANA?
1) Por nacimiento:
a) El que nace de justa nupcia, porque los que nacen de justa nupcia
siguen la condicin jurdica del padre al momento de la concepcin.
b) El que no nace de justa nupcia pero cuya madre era ciudadana
romana, porque el que no nace de justa nupcia sigue la condicin de
la madre al momento del parto.

65

2) Por causa posterior al nacimiento:

a) Por haber sido manumitido en forma solemne.
b) Por concesin de la autoridad.
Julio Csar fue bastante generoso para conceder la ciudadana a
sus aliados.
Augusto restringi las concesiones porque ser ciudadano era un
enorme privilegio. Vespasiano la otorg a las ciudades que se
organizaban como municipios y copiaban la estructura romana.
El emperador Caracalla en el ao 212 DC otorg la
ciudadana romana
a todos los habitantes libres del
imperio y desde entonces slo hubieron ciudadanos y esclavos.
CMO SE PIERDE LA CIUDADANA?
1) Si se pierde la libertad.
2) Como consecuencia de ciertas penas de exilio o deportacin.
3) Por abandono voluntario de la ciudadana para hacerse
ciudadano de otra ciudad.
LATINOS: Eran una clase intermedia entre los ciudadanos y los
peregrinos. La componan los habitantes del Lacio y de las colonias
fundadas por Roma, tambin comprenda a los manumitidos en forma no
solemne.
Tenan algunos de los derechos de los ciudadanos y otros no. En general
tenan el ius connubium y el ius comercii y cuando estaban en Roma
podan votar.
PEREGRINOS: Eran los extranjeros. Dentro de los peregrinos.
Estaban los peregrinos dediticios que pertenecan a pueblos que se haban
opuesto a Roma y cuya ciudad haba sido arrasada. No podan invocar
ningn derecho, no podan vivir en Roma ni acercarse a menos de 100
millas de la ciudad so pena de caer en esclavitud.

ESTADO DE FAMILIA
Es la situacin en que se encuentra una persona libre y ciudadana
dentro de una familia determinada.
Frente al estado de familia las personas se clasifican en sui iuris y allieni
iuris.
A. SUI IURIS: No estn sujetos a la potestad de nadie, por lo tanto
son dueos de s mismos.
Tienen esta calidad:
1) Los que no tienen ascendientes varones legtimos vivos.
2) Los que tienen ascendientes varones legtimos vivos pero han sido
emancipados, es decir han sido liberados del poder del ascendiente.

66

El varn sui iuris puede ejercer cuatro potestades o poderes:

1) La potestad domnica sobre los esclavos.
2) La potestad de la manus sobre su mujer
3) La patria potestad sobre sus hijos y descendientes.
4) La potestad del manicipium sobre otro hombre libre que
temporalmente queda bajo su autoridad en garanta de una
deuda o porque cometi un delito y debe trabajar para pagar la
indemnizacin de perjuicios.
La mujer sui iuris slo puede ejercer la potestad domnica sobre
sus esclavos.
B. ALIENI IURIS: Alieni iuris son los que estn sometidos a la patria
potestad o a la potestad de la manus de un pater familia.
Como son libres y ciudadanos pueden ejercer los derechos
pblicos de los ciudadanos, pero en cuanto a los derechos
privados todo lo que adquieren ingresa al patrimonio del pater
familias.

PARENTESCO
Es la relacin permanente que existe entre dos o ms
personas que pertenecen a la misma familia.
En Roma existieron 4 parentescos:
1) Parentesco gentilicio.
2) Parentesco por agnacin.
3) Parentesco por cognacin o consanguinidad.
4) Parentesco por afinidad
A. PARENTESCO GENTILICIO
La Gens era un conjunto de familias que formaban una especie
de clan poltico y social y que reconocan tener un remoto
antepasado comn, por lo que llevaban un mismo nombre. Los
miembros de la genes deban ser libres y no haber sido nunca esclavos.
Tampoco podan haber sufrido capitis diminutio.
Podan ser llamados a heredar, pero no se sabe de que manera y a veces
podan reclamar el ejercicio de la tutela de impberes sui iuris a falta de
parientes ms cercanos.
B. PARENTESCO POR AGNACIN
Era el parentesco que reconoca el derecho civil romano y se
transmita slo por va de varn.
Son parientes agnados:
a) Las personas sometidas a la patria potestad o a la potestad
de la manus de un pater familias, entre ellas y con relacin al
pater.
b) Los que estuvieron sometidos a la potestad del pater y ya no
lo estn porque ste muri.

67

c) Los que nunca estuvieron sometidos a la potestad del pater

pero lo hubieran estado si el pater estuviera vivo.
Este parentesco se adquiere por:
a)

filiacin legtima, es decir por haber sido concebido en justa

nupcia,
b) el matrimonio in manus, y
c) la adopcin.
C. PARENTESCO POR COGNACI O CONSANGUNEO
Es el parentesco que se funda en los vnculos de la sangre y
constituye la familia natural o consangunea.
A veces coincida con el parentesco por agnacin como en el caso de los
hijos legtimos. Otras veces no coincida como suceda en el caso de los
adoptados.
Este parentesco se transmite por va de varn o de mujer.
El Derecho Romano no lo consideraba. El nico parentesco que
importaba para los efectos de heredar era el parentesco por agnacin.
Fue el pretor quien lo reconoci y le atribuy efectos
El parentesco consanguneo se mide por la lnea y el grado.
LNEA
La lnea puede ser recta o colateral
Son parientes en lnea recta los parientes que descienden unos de
otros como padre, hijo, nieto, bisnieto, tataranieto, etc. hasta el
infinito.
Son parientes en lnea colateral los parientes que no descienden
unos de otros pero descienden de un antepasado comn, como
hermanos, tos, primos, sobrinos.
GRADO
El grado es la distancia que separa a dos parientes dentro de la
lnea. Cada generacin corresponde a un grado.
Para medir el parentesco en lnea recta basta con contar con los
grados.
- Un hijo es un descendiente en primer grado.
- Un padre o madre es un ascendiente en primer grado.
Para medir el parentesco en lnea colateral entre dos parientes,
hay que comenzar a contar los grados que van desde una de
ellos hasta el antepasado comn y seguir contando los grados
que van desde el antepasado comn hasta el otro.
- El parentesco ms cercano en lnea colateral es el de los hermanos
que son parientes colaterales en segundo grado.
- To y sobrino son parientes colaterales en tercer grado.
- Los primos hermanos son parientes colaterales en cuarto grado.
En la poca de Justiniano se reconoci plenos efectos a este tipo
de parentesco.

68

D. PARENTESCO POR AFINIDAD

Es el que existe ente un cnyuge y los parientes del otro
cnyuge, es decir entre suegro y suegra y nuera o yerno. Tambin entre
cuados.
Se mide igual que el consanguneo.
Tiene importancia como impedimento matrimonial porque se
prohbe el matrimonio entre el suegro y quien fue su nuera en
un matrimonio anterior y se prohbe el matrimonio entre la
suegra y quien fue su yerno en un matrimonio anterior.

POTESTAD DE LA MANUS.
En Roma el matrimonio no era un acto jurdico, sino que era una situacin
de hecho que consista en la cohabitacin de un hombre y una
mujer con la intencin de considerarse marido y mujer (affectio
maritalis).
Justiniano defini el matrimonio como: la unin del hombre y la mujer
que comprende el comercio indisoluble de la vida.
REQUISITOS PARA CONTRAER MATRIMONIO
1) Tener el ius connubium
2) Ser pberes
3) Consentimiento de los contrayentes
4) Autorizacin del pater familia.
IMPEDIMENTOS PARA CONTRAER MATRIMONIO
1) Estar casado.
2) Ser parientes en lnea recta o ser parientes en lnea colateral
en segundo grado, hermanos o en tercer grado entre to y
sobrina (hasta Claudio) o ser parientes por afinidad.
3) Los tutores o curadores no podan casarse con su pupila
mientras no se aprobara la cuenta de su administracin.
4) Patricios con plebeyos (hasta 445 AC)
5) Ingenuos con libertos
6) Gobernadores con mujer de la provincia que administran
7) Libertos con personas de la clase senatoria.
El matrimonio o justa nupcia poda contraerse in manus o sine
manus.
EFECTOS DEL MATRIMONIO
1) Respecto de las personas de los cnyuges
2) Respecto de los bienes
3) Respecto de los hijos.

1) Respecto de las personas de los cnyuges

a) Deber de fidelidad.
b) La mujer participaba de los honores del marido.
c) La mujer deba vivir en casa del marido y seguirlo donde quiera
que fuese.

69

d) El marido deba proteccin a la mujer.

e) Los cnyuges se deban alimentos recprocos.

2) Efectos respecto de los bienes.

MATRIMONIO IN MANUS
Significaba que la mujer entraba a la familia del marido en el
lugar de una hija y quedaba sometida a su potestad o autoridad.
Si esa mujer antes de casarse haba sido sui iuris volva a convertirse en
alieni iuris y todo el patrimonio que tena pasaba a ser propiedad de su
marido.
La potestad de la manus se adquira de tres maneras:
a) Por confarreatio: era una ceremonia religiosa. Delante del altar
familiar y del sacerdote de Jpiter, marido y mujer coman de un
mismo pan de cebada. Ofrecan sacrificios y hacan declaraciones
solemnes.
Dur hasta Tiberio y era propio de la aristrocracia.
b) Por coemptio: los plebeyos recurran a esta forma que consista
en una venta de la mujer al marido dejando constancia que era
por causa de matrimonio y no como esclava.
c) Usus: el marido adquira la manus sobre la mujer despus de un
ao de convivencia continua. Para evitarlo la mujer deba
ausentarse del domicilio conyugal durante tres noches en el ao.
La manus desaparece durante el siglo I D.C.
MATRIMONIO SINE MANUS
El marido no tiene potestad sobre la mujer.
La mujer permanece dentro de su propia familia y si tena pater familia
segua sometida a l.
Si era sui iuris se le nombraba un tutor y conservaba su patrimonio para
s misma.
DOTE
Era el conjunto de bienes o de dinero que la mujer, su pater
familiae u otra persona en su nombre, aportaban al matrimonio
con el fin de atender a los gastos que demandaba al marido la
vida matrimonial.
El marido era dueo de la dote pero con las siguientes restricciones:
a) Si la mujer sustrae bienes dotales el marido no puede
acusarla de hurto.
b) El marido no puede enajenar fundos itlicos de la dote sin
autorizacin de la mujer.
c) El marido responda por la prdida de las cosas dotales.
d) Si el matrimonio se disolva se le reconoca a la mujer el
derecho a recuperar la dote.

70

El marido se comprometa a devolver la dote mediante una

estipulacin o un pacto y el pretor cre una accin para que la
mujer o sus herederos pudieran recuperarla.
El marido poda hacer retenciones atendiendo al nmero de hijos,
al adulterio de la mujer o a los gastos hechos durante el
matrimonio.
Si el marido haba hecho un legado a la mujer por testamento, ella
tena un derecho de alter utro a elegir entre el legado o la
restitucin de su dote.
Modificaciones de la poca de Justiniano:
a) La mujer es duea de su dote y el marido slo tiene el uso y el
goce.
b) Se elimina el derecho a las retenciones del marido
c) Se crea la actio dotis para reclamar su restitucin
d) Los bienes races se devuelven de inmediato y los muebles
dentro de un ao.
e) La mujer tiene una hipoteca tcita, privilegiada y general
sobre los bienes del marido para responder de la restitucin
de la dote.
f) Se elimina el derecho de alter utro.

3) Efectos respecto de los hijos

La filiacin legtima.
DISOLUCIN DEL MATRIMONIO
1) Por muerte de uno de los cnyuges.
2) Por larga ausencia que haca presumir que ya no exista la
afectio maritalis.
3) Por capitis diminutio mxima o media.
4) Por divorcio.

PATRIA POTESTAD
Es el conjunto de poderes que ejerce el pater familia sobre sus
descendientes legtimos y sobre los adoptados, adrogados y
legitimados.
Slo puede ejercer esta potestad un ciudadano romano sobre otro
ciudadano romano.
FACULTADES QUE OTORGABA LA PATRIA POTESTAD SOBRE LA PERSONA DE
LOS DESCENDIENTES:
1) El pater era libre para aceptar o rechazar al descendiente.
2) Derecho de vida y muerte hasta el siglo II. Constantino en el
siglo III declar homicida al padre que mataba a su hijo.
3) Derecho de abandonar al hijo.
4) Derecho de vender al hijo. Si lo venda tres veces, el hijo se
emancipaba.

71

5) Derecho a entregar el hijo en noxa. Si el hijo cometa un delito el

padre lo entregaba temporalmente a la vctima para que lo hiciera
trabajar y pagara la indemnizacin con su trabajo.
6) El pater poda nombrarle un tutor por testamento al hijo
impber.
7) El pater deba autorizar el matrimonio del hijo.
CAPACIDAD DEL HIJO SOMETIDO A PATRIA POTESTAD.
Como el hijo es ciudadano romano es capaz para:
1)
2)
3)
4)

Comparecer ante la justicia.

Ejercer derechos polticos.
Desempear cargos pblicos.
Celebrar contratos y actos jurdicos. Sin embargo el pater era el
nico dueo de los bienes de la familia. Todos los bienes que adquira
el hijo pertenecan al pater. Pero los hijos no podan endeudar al
pater. Esto produjo un grave problema porque el pater sola entregar
una cantidad de dinero al hijo para que lo administrara llamado
peculio y sola tambin ponerlo al frente de sus negocios. Entonces el
pretor tuvo que proteger al tercero que contrataba con un hijo
sometido a patria potestad y cre acciones especiales para
protegerlo.

PECULIO
Dinero o bienes que el pater familiae entregaba al hijo. Existieron
cuatro clases de peculios:
1) Peculio Profecticio: conjunto de bienes o dinero que el pater
entregaba al hijo para que lo gozara y lo administrara. El pater en
cualquier momento poda reclamar su devolucin. El hijo slo lo
puede administrar pero no puede disponer de l porque no le
pertenece a l sino al pater.
2) Peculio castrense. se crea en la poca de Augusto y comprende
todo lo que el hijo gane en su actividad castrense en el ejrcito, la
paga, el botn de guerra, donaciones de compaeros de armas. Sobre
estos bienes el hijo tiene el derecho de propiedad y poda disponer de
ellos entre vivos y por testamento.
3) Peculio cuasicastrense: existi desde la poca de Constantino y
comprenda todo lo que el hijo ganaba trabajando como funcionario
pblico, lo que le hubiera donado el emperador o la emperatriz y en
el ejercicio de profesiones liberales. Sobre estos bienes el hijo tena
derecho de propiedad, igual que en el anterior.
4) Peculio adventicio: eran los bienes heredados de la madre o de la
familia de la madre. El hijo tena la propiedad de estos bienes y el
pater el usufructo. Si el padre emancipaba al hijo es decir lo liberaba
de la patria potestad, el hijo recuperaba sus bienes. Justiniano
dispuso que el padre conservara una mitad en usufructo de por vida.

72

Si se donaban bienes al hijo con la condicin de que no los

administrara el pater, reciba el nombre de peculio adventicio
irregular.

ACCIONES ADIECTITIAE QUALITATIS.

Eran las acciones que el pretor cre especialmente para proteger
a los terceros que haban contratado con un hijo sometido a
patria potestad, que haba recibido un peculio del pater o a
quien el pater haba colocado al frente de sus negocios.
Era frecuente tambin que el pater pusiera un esclavo como gerente de
sus negocios, por lo tanto las mismas acciones sirvieron para proteger al
tercero que haba contratado con un hijo sometido a patria potestad y
para proteger al tercero que haba contratado con un esclavo.
1) ACTIO QUOD IUSSUM
Si el negocio se haba realizado por el hijo o el esclavo con la
autorizacin
expresa del pater familias, ste ltimo quedaba
obligado a responder al tercero por toda la deuda que hubiera
contrado el hijo o el esclavo.
2) ACTIO EXERCITORIA
Si el pater haba puesto al hijo o al esclavo al frente de un negocio
martimo, deba responder por todas las obligaciones que contrajo el
hijo o el esclavo en ese negocio.
3) ACTIO INSTITORIA
Si el pater haba colocado al hijo o al esclavo como gerente de un
negocio en tierra estaba obligado a responder por todas las deudas
que el hijo o el esclavo contrajeran en esa calidad.
4) ACTIO DE PECULIO
Si el pater haba entregado al hijo o al esclavo una suma de dinero
para que la administrara y hacan algn negocio, el tercero que haba
contratado poda cobrarse de sus crditos en el activo de este
peculio, pero el pater tena derecho a retirar antes, el capital que
haba entregado.
5) ACTIO IN REM VERSO
Si el pater haba obtenido ganancias con el contrato que haba
celebrado el hijo o el esclavo, deba responder al tercero hasta el
monto de lo que se hubiera enriquecido con ese negocio.
6) ACTIO TRIBUTORIA
Si el pater haba autorizado al hijo o al esclavo para invertir en un
negocio una determinada cantidad de dinero, responda por las
deudas contradas con terceros hasta el monto de la suma que l
haba autorizado invertir.
Cuando los terceros ejercitaban estas acciones
en la poca del
procedimiento formulario, el pretor colocaba en la intentio de la frmula el
nombre del hijo o del esclavo, pero en la comdemnatio iba el nombre del
pater.
FUENTES DE LA PATRIA POTESTAD

73

1) Concepcin en justa nupcia.

2) Legitimacin
3) Adopcin.
1) CONCEPCIN EN JUSTA NUPCIA
Los hijos concebidos en justa nupcia estaban sujetos a la
potestad del pater desde su nacimiento
y se llaman hijos
legtimos.
Para ser hijo legtimo se requera:
a) Haber sido concebido en justa nupcia.
Se presume de derecho que fueron concebidos dentro de
matrimonio los que nacieron al menos 180 das despus del
matrimonio.
Se presume de derecho que fueron concebidos dentro de
matrimonio los que nacieron hasta 300 das despus del
fallecimiento del marido o del divorcio de los cnyuges.
En estos casos no se puede probar lo contrario.
b) Tener por padre al marido de la madre.
Se presume que el padre es el marido de la madre, pero ste
puede probar que durante todo el tiempo en que pudo producirse
la concepcin, estuvo en la imposibilidad de tener acceso fsico a
la madre.
c) Que la madre sea realmente quien lo dio a luz, es decir que
no haya ni ocultacin de parto ni suplantacin de parto, pero esto
es relativamente fcil de probar por las huellas fsicas que deja el
parto en la mujer.
2) LEGITIMACIN.
El hijo que no haba nacido de justa nupcia no tena ningn
vnculo jurdico con el padre y naca sui iuris. Poda adquirir la
calidad de hijo legtimo al ser legitimado y entonces quedaba
sometido a la patria potestad del padre.
Se poda legitimar un hijo por:
a) Matrimonio posterior de los padres.
b) Por entregarlo a la curia. La curia era una especie de Senado
que funcionaba en las ciudades organizadas como municipios.
Nadie quera estos cargos porque si los contribuyentes no
pagaban los impuestos, los decuriones deban hacerlo. Se requera
mucha fortuna. Entonces el Estado ofreca legitimar a los hijos si el
pater les daba bienes de fortuna suficiente para asumir el cargo.
Si era una hija, si la casaba con un decurin y le daba una dote
importante. El padre deba carecer de hijos legtimos.
c) Por rescripto imperial: el pater que no poda casarse con la
madre solicitaba al emperador que legitimara al hijo por rescripto
imperial.
3) ADOPCIN

74

El pater familiae tena la facultad para hacer entrar a la familia

personas ajenas a ella, mediante el acto jurdico llamado adopcin.
Como slo los varones podan ejercer la patria potestad, slo ellos podan
adoptar.
El derecho Romano conoci dos formas de adopcin:
1) Adopcin propiamente tal cuando se adoptaba un alieni iuris.
2) Adrogacin cuando se adoptaba un sui iuris.
I.

ADOPCIN PROPIAMENTE TAL

EPOCA CLSICA Y POST CLSICA
El procedimiento era complicado. El padre venda 3 veces al hijo al futuro
adoptante para romper la patria potestad.
Enseguida el futuro adoptante le entregaba de nuevo el hijo al padre bajo la
potestad del mancipium.
Luego iban los tres ante el magistrado. El adoptante reclamaba la patria
potestad sobre ese hijo y el padre no se defenda.
El magistrado declaraba que el adoptante tena la patria potestad sobre el
hijo.
EFECTOS
1) El adoptado rompe todo vnculo con su familia de origen y
pierde los derechos de herencia en la sucesin de su verdadero
padre.
2) Entra en la familia del adoptante como pariente agnado y
adquiere derechos de herencia en la sucesin del adoptante.
EPOCA DE JUSTINIANO
El procedimiento se simplifica. El padre, su hijo y el adoptante se
presentan delante del magistrado y declaran su intencin de dar
en adopcin y de adoptar. El magistrado declara la adopcin.
REQUISITOS PARA ADOPTAR EN LA EPOCA DE JUSTINIANO
1) El adoptante deba tener 18 aos ms que el que adopta como hijo o
36 aos ms del que adopta como nieto.
2) Se prohbe volver a adoptar al que fue adoptado una vez y
emancipado.
EFECTOS DE LA ADOPCIN EN LA EPOCA DE JUSTINIANO
1) Si un ascendiente adoptaba a un descendiente
mismos efectos de la poca clsica.

se producen los

2) Si el adoptante es un extrao el adoptado continuaba perteneciendo

a su familia de origen pero adquira derechos de herencia en la
sucesin del adoptante.
II. ADROGACIN
Es la adopcin de un sui iuris.

75

Se haca delante de los comicios por curias que representaba al pueblo

romano y delante de los pontfices que velaban porque no se extinguiera un
culto familiar.
Si los pontfices opinaban favorablemente se convocaba a los comicios y el
presidente con el acuerdo del adrogante, del adrogado y de la asamblea
declaraba la adrogacin.
EFECTOS
1) El adrogado dejaba de ser sui iuris y volva a ser alieni iuris.
2) Si estaba casado su mujer quedaba bajo la manus del
adrogante y sus hijos bajo la patria potestad de este ltimo.
3) El patrimonio del adrogante pasa a poder del adrogante.
4) Si el adrogante emancipaba al adrogado sin justa causa,
recuperaba sus bienes y mantena derechos a la cuarta parte
de la herencia en la sucesin del adrogante.
REQUISITOS QUE SE ESTABLECIERON EN EL BAJO IMPERIO
El adrogante deba tener 60 aos por lo menos, carecer de hijos y
su fortuna no poda ser muy inferior a la del adrogado.

EXTINCIN DE LA PATRIA POTESTAD

Era perpetua y slo se extingua:
1) Por muerte del padre o del hijo.
2) Por caer el padre o el hijo en esclavitud, o sea por sufrir
capitits diminutio mxima.
3) Por alcanzar el hijo ciertas dignidades sacerdotales o
pblicas.
4) Por casarse una hija in manus.
5) Por emancipacin del hijo.
La emancipacin es un acto voluntario del pater que consiste
en romper el vnculo de patria potestad.
Se haca vendiendo tres veces al hijo. En la poca postclsica se hizo
por rescripto imperial
y
en la de Justiniano por una simple
declaracin ante el magistrado.
Efectos de la emancipacin:
a. El hijo se convierte en sui iuris y adquiere la plena capacidad
jurdica y patrimonio propio.
b. Sale de la familia del padre y pierde los derechos de herencia en la
sucesin de su padre.
c. Se pierde el parentesco por agnacin.

DERECHO SUCESORIO
La sucesin por causa de muerte es el cambio de titular en el
conjunto de las relaciones jurdicas patrimoniales de una persona
cuando fallece.
Algunos derechos y obligaciones pasan a los herederos y otros se
extinguen

76

PERSONAS QUE INTERVIENEN EN UNA SUCESIN

1) CAUSANTE LLAMADO DE CUIUS, que es la persona que muri.
2) EL HEREDERO o herederos que suceden en los bienes, derechos y
obligaciones transmisibles del causante
Si es un heredero adquiere todo el patrimonio del causante
Si son varios herederos cada uno adquiere una cuota en el patrimonio
del causante.
3) EL LEGATARIO slo tiene derecho a su legado y no responde por
deudas del causante.
DERECHOS Y OBLIGACIONES QUE NO SE TRANSMITEN A LOS
HEREDEROS
1) Los derechos reales de uso, usufructo, habitacin, porque se
extinguen con la muerte del titular.
2) Las obligaciones que emanan de la sponsio y fideipromisio.
3) Las obligaciones penales que emanan de un delito, es decir la
pena de prisin etc. PERO la indemnizacin de perjuicios que hay que
pagar por los daos se transmite a los herederos.

DELACIN DE LA HERENCIA
Es el llamado a heredar que a la muerte del causante hace el
testamento o la ley.
El llamado lo hace la ley cuando no hay testamento, cuando el testamento
es nulo o cuando no se puede cumplir.
Si el heredero fue llamado a heredar bajo condicin suspensiva
antes de hacer la delacin debe cumplir la condicin. Ej: Sea Titio mi
heredero si manumite a su esclavo Stico. Para llamarlo a heredar debe
cumplir la condicin y despus de cumplida se le llamar a heredar.
Si la condicin es suspensiva negativa es decir consiste en no hacer
algo, se le llama a heredar pero debe dar caucin de restituir la
herencia si hace lo que no debi hacer. Ejemplo: Sea Titio mi heredero
si no se casa con Marcia.
La delacin es testada cuando hay testamento e intestada cuando
el llamado lo hace la ley. No puede ser parte testada y parte intestada.

IN IURE CESSIO HEREDITATIS

El heredero poda ceder la herencia a un tercero mediante un juicio
simulado
El tercero hace el papel de
hereditatis.

demandante ejerciendo

la actio petitio

El verdadero heredero hace el papel de demandado y no se defiende.

El magistrado declara heredero al demandante.
Si la sucesin es intestada:
a) se hace antes de aceptar la herencia se cede la calidad de
heredero.

77

b) se hace despus de aceptar la herencia slo se ceden los

bienes, pero no la calidad de heredero ni las deudas.
Si la sucesin es testada slo se puede hacer despus de aceptada la
herencia y nicamente se ceden los bienes pero se conserva la
calidad de heredero y las deudas.
CLASES DE HEREDEROS SEGN SI TIENEN O NO TIENEN DERECHO A
RECHAZAR LA HERENCIA.
1) NECESARIOS: Cuando el amo tena muchas deudas
institua
heredero a un esclavo para que en caso de bonorum venditio la
tacha de infamia recayera sobre el esclavo y no sobre su memoria.
Estos herederos no podan rechazar la herencia pero tenan el
beneficio de separacin que les permita no responder de las deudas
del causante con los bienes adquiridos despus de su libertad.
2) HEREDEROS SUYOS Y NECESARIOS: Estos eran los hijos sujetos a
patria potestad y la mujer sujeta a la potestad de la manus.
Tampoco podan rechazar la herencia pero tenan el Ius Abstinendi
que les permita sustraer los bienes que haban adquirido desde que
se hicieron sui iuris, siempre que no intervinieran en nada en la
administracin de la herencia.
Si haba que hacer bonorum venditio se haca a nombre del causante.
3) HEREDEROS VOLUNTARIOS: Tienen libertad para aceptar o
rechazar la herencia.

ACEPTACIN DE LA HERENCIA O ADICIN DE LA HERENCIA

REQUISITOS PARA ADIR LA HERENCIA
1) Tiene que haberse producido la delacin de la herencia
2) El heredero tiene que haber tomado conocimiento de la
delacin de la herencia.
3) La aceptacin debe ser pura y simple, es decir no puede ponerse
plazo ni condicin.
4) El heredero debe tener capacidad para heredar: testamenti factio
pasiva.
5) El heredero debe tener capacidad de obrar.
6) Debe hacerse personalmente.
FORMAS DE ACEPTAR
1) CON CRETIO, si se hace en forma solemne con palabras.
2) SINE CRETIO, si se hace sin decir nada pero realizando un acto
propio de heredero.
PROBLEMA: Cuando un heredero no acepta ni rechaza la herencia.
El pretor le dio 100 das de plazo para pronunciarse. Vencido el plazo se
entiende rechazada la herencia.
Justiniano concedi 9 meses de plazo o 1 ao si se solicitaba al emperador.
Si vencido el plazo no se haba pronunciado se entenda que aceptaba la
herencia.
La herencia no aceptada se denomina yacente y el magistrado debe
nombrar un curador.

78

BENEFICIO DE INVENTARIO
Mediante el beneficio de inventario creado por Justiniano, el heredero
se defiende de la insolvencia del causante.
El heredero deba hacer un inventario de los bienes del causante que se
iniciaba 30 das despus de abierto el testamento y deba concluirse
dentro de 60 das.
EFECTOS DEL BENEFICIO DE INVENTARIO
1) El heredero paga deudas del causante solo hasta el monto de
los bienes inventariados.
2) Los acreedores del causante se pagan conforme
se van
presentando.
3) Si el heredero omite bienes en el inventario paga el doble de
las deudas.
BONORUM SEPARATIO:
Derecho que tenan los acreedores del causante de pedir que los
bienes de la herencia no se confundieran con los del heredero mientras no
se pagaran las deudas del causante.

TESTAMENTI FACTIO
TESTAMENTI FACTIO ACTIVA:
a) Derecho a causar una herencia y a tener un heredero. Este
derecho lo tenan todos los ciudadanos romanos sui iuris.
b) Derecho a hacer testamento. Este derecho lo tenan los
ciudadanos romanos, sui iuris y con capacidad de obrar.
Para que un testamento fuera vlido el testador deba tener la
testamenti factio al momento de testar, al momento de morir y
durante todo el tiempo intermedio.
El cautivo de guerra se haca esclavo y su testamento se anulaba,
pero si escapaba y volva a Roma recuperaba su valides y si mora en
esclavitud se finga que muri al momento de ser capturado cuando
todava era libre para conservar la validez del testamento.
TESTAMENTI FACTIO PASIVA
Consiste en la capacidad para heredar. Se requera:
a) Ser persona cierta: se tiene una idea clara de su existencia al
momento del testamento y de la delacin de la herencia.
En la poca cristiana pueden heredar los pobres, la iglesia, las
asociaciones lcitas, las obras piadosas.
b) No estar en causal de indignidad para suceder. Eran causales
de indignidad:
a. Dar muerte al causante
b. No acusar al asesino del causante
c. Hablar mal y en pblico del causante.
La cuota que se le quita al indigno va al Fisco.
Capacidad limitada para heredar: Las mujeres no podan ser instituidas
herederas por quien tuviera una fortuna de ms de 100.000 sextercios ni

79

poda legrseles una suma mayor a la que recibira el heredero. Justiniano

lo derog.

TESTAMENTO
Es la solemne declaracin de ltima voluntad mediante la cual se
instituye un heredero.
CARACTERSTICAS
1) Acto Jurdico que slo pueden otorgar los ciudadanos
romanos.
2) Acto jurdico unilateral porque tiene un autor que es el
testador.
3) Personalsimo. Slo se puede otorgar por el testador.
4) Debe instituir heredero
5) Esencialmente revocable.
CLASES DE TESTAMENTO
Hay testamentos de derecho
testamentos privilegiados.

civil,

del

derecho

pretorio

TESTAMENTOS DEL DERECHO CIVIL

1) IN COMITIS CALATIS: se otorgaban ante los comicios por curias,
que se reunan dos veces al ao y en presencia de los pontfices.
El testador pronunciaba el nombre de su heredero y si los comicios
lo aprobaban el testamento quedaba aprobado y obligaba como
una ley.
2) TESTAMENTO IN PROCINCTU: se otorgaba delante de los
comicios por centurias.
3) TESTAMENTO PER AES ET LIBRAM. se realizaba mediante dos
mancipatio.
a) Mediante una mancipatio el testador venda los bienes
de familia a una persona de toda su confianza
(fiduciario) que compraba estos bienes (familiae
emptor)
y se comprometa a transferirlos a los
herederos despus de la muerte del causante.
b) Mediante una segunda mancipatio el familiae emptor
transfera los bienes a los herederos.
Inconvenientes:
a) No se poda hacer mancipatio de padres a hijos.
b) El fiduciario o familiae emptor se haca dueo de los bienes y
poda negarse a transferirlos a los herederos.
Perfeccionamiento: en la primera mancipatio el testador
mostraba a los testigos unas tablillas y declaraba que ah estaba
escrito el nombre de heredero o herederos. A su vez el familiae
emptor declaraba que adquira los bienes con el nico propsito
de transferirlos a los herederos.

80

TESTAMENTO DEL DERECHO PRETORIO

Durante mucho tiempo el pretor acepto como vlidos nicamente los
testamentos del derecho civil pero en el siglo I AC acept como vlido el
testamento escrito en tablillas, con la firma y sello del testador y la firma y
sello de 7 testigos.
Este testamento poda ser abierto si se daba a conocer su contenido o
cerrado cuando las tablillas se amarraban para guardar el secreto.
TESTAMENTOS PRIVILEGIADOS
1) Testamento militar en campaa. Escriba con su sangre nombre
del heredero.
2) En tiempo de peste. No requera testigos.
3) Del campesino requera slo cinco testigos.
4) Del sordomudo. Deba ser escrito de puo y letra del testador.
5) Del analfabeto. Un octavo testigo lea en voz alta el testamento.
6) Del ciego: Un octavo testigo lea en voz alta el testamento.

INSTITUCIN DE HEREDERO
CMO SE INSTITUA UN HEREDERO?
1) A la cabeza del testamento.
2) Diciendo: Sea Titio mi heredero o dispongo que Titio sea mi
heredero.
3) Puede instituirse uno o varios herederos.
4) Puede dejarles cuotas a todos iguales o desiguales. Puede
dejarles cuotas a algunos y a otros no. El sin cuota hereda el
remanente. Puede no dejar cuotas a ninguno y la herencia se
reparte por partes iguales.
REEMPLAZO DE HEREDEROS.
Puede ser por sustitucin, transmisin o acrecimiento.
1. SUSTITUCIN
Vulgar: es designar un segundo heredero para el caso que el primer
designado no pueda o no quiera heredar.
Pupilar: el pater haca un testamento designado heredero a su hijo
impber, designando un segundo heredero para el caso que su hijo
muriera siendo impber y, por lo tanto, sin derecho a otorgar su
propio testamento.
Cuasipupilar: el padre institua a su hijo demente heredero de su
porcin legtima y designaba otro heredero para el resto de sus
bienes.
2. DERECHO DE TRANSMISIN
El heredero que muri sin haber alcanzado a decidir si aceptaba o
repudiaba la herencia transmite a sus propios herederos el derecho
de hacerlo siempre que estos herederos acepten su propia herencia
en el plazo de un ao.

81

3. ACRECIMIENTO
Si falta un heredero su cuota acrece, es decir se suma a las de los
otros herederos.

DESHEREDAMIENTO
El testador poda privar de su herencia a sus descendientes
desheredndolos
Deba hacerlo al inicio del testamento individualizando a los hijos varones.
En cambio poda desheredar colectivamente a las hijas y los nietos.
Justiniano oblig a individualizarlos a todos y estableci 14 causales para
desheredar. Las ms importantes fueron dar muerte al causante y no
auxiliarlo en caso de enfermedad.

LEGTIMA
Consiste en la parte de la herencia de la cual no se puede
privar a los herederos forzosos llamados legitimarios.
Eran legitimarios:
1) Los descendientes
2) Los ascendientes
3) Los hermanos en el caso en que el testador prefiri a una persona
torpe como un gladiador o una actriz,
El legitimario que fue preterido es decir olvidado poda iniciar la querella
de inoficioso testamento para anular el testamento y se abriera la
sucesin intestada.
MONTO DE LA LEGTIMA
Vari durante las distintas pocas
Durante la Repblica el monto lo fijaba el tribunal de los centunviros.
Durante el imperio se fij en un tercio de la cuota que le hubiera
correspondido al legitimario en la sucesin intestada.
En la poca de Justiniano se fij en un tercio de la cuota que le hubiere
correspondido en la sucesin intestada si eran menos de cuatro herederos
y en la mitad si eran cuatro o ms de cuatro.

LEGADOS
Son actos de disposicin en favor de personas distintas del
heredero.
Slo se pueden instituir por testamento.
CLASES DE LEGADO DE LA POCA CLSICA.
1) Vindicatorio, deca: doy o Lego tal cosa a tal persona. El legatario se
haca dueo de la cosa y poda reclamarla con la accin reivindicatoria.

82

2) Per Damnationem, deca: Sea mi heredero obligado a dar tal cosa a tal
persona. El legatario adquira un derecho personal en contra del heredero
para reclamar su legado con la accin de testamento.
3) Sinendi modo. El testador le permita al legatario escoger una cosa de
la herencia como legado. Lo reclamaba con la accin de testamento.
4) Praeceptionem: El testador dejaba un legado a un heredero adems de
su cuota hereditaria. Lo reclama con la actio familiae erciscundae.
CUANDO NACE EL LEGADO? Cuando fallece el testador.
Cundo SE HACE EXIGIBLE EL LEGADO?
1) El legado se puede reclamar desde que algn heredero acept
la herencia.
2) Si el legado est sujeto a condicin suspensiva desde que se
cumpli la condicin.
CON QU SE PAGAN LOS LEGADOS?
Las deudas hereditarias se pagan en el siguiente orden:
1) Gastos de conservacin de bienes hereditarios.
2) Gastos de funerales del causante
3) Gastos de realizacin del inventario.
4) Deudas del causante
5) Legados
6) Lo que resta es lo que se reparten los herederos.
LEYES LIMITADORAS DE LOS LEGADOS
Los testadores burlaban a los herederos instituyendo muchos
legados. Por eso se dictaron leyes que los limitaron:
1) Lex Furia Testamentaria. (s.II AC) Prohibi instituir legados
superiores a 1000 ases.
2) Lex Voconia (169 AC) dispuso que ningn legatario poda recibir ms
que el heredero.
Estas disposiciones se burlaban fcilmente instituyendo muchos
legados de poca monta.
3) Ley Falsidia (40 AC)
Dispuso que sin importar cuantos legados instituyera el causante, el
heredero nunca podra heredar menos de la cuarta parte de la herencia
que se llam cuarta falsidia.
ACRECIMIENTO EN LOS LEGADOS.
Justiniano dispuso que se poda acrecer en cualquier clase de legados.
Depende de la redaccin de la clusula.
Clusula de conjuncin verbal: En la misma clusula se le dejan cosas
distintas a personas distintas. Si falta una no hay acrecimiento.
Clusula de conjuncin real: En dos clusulas distintas se le deja la
misma cosa a dos personas. Si una falta, su parte acrece a la otra.
Clusula de conjuncin mixta: En una sola clusula deja la misma
cosa a dos personas: si una falta su parte acrece a la otra.

SUCESIN INTESTADA

83

Tiene lugar cuando:

1) No hay testamento.
2) Si el testamento es nulo
3) Si el testamento no se puede cumplir porque el heredero
designado muri, no puede heredar o rechaz la herencia.
CMO SE REEMPLAZAN LOS HEREDEROS EN LA SUCESIN INTESTADA?
1) Por estirpe (derecho de representacin)
2) Por derecho de transmisin.
3) Por acrecimiento
I.- Por estirpe
Actualmente se llama derecho de representacin y consiste en que si un
hijo muere antes que su padre, sus propios hijos toman su lugar y suceden
directamente al abuelo.
Si los nietos son varios, llevan en conjunto la cuota que le hubiera
correspondido al padre fallecido.
II.- Por derecho de transmisin.
Opera igual que en la sucesin testada.
III.- Por acrecimiento
Opera igual que en la sucesin testada.

ORDENES DE SUCESIN INTESTADA.

LEY DE LAS XII TABLAS
1) En primer lugar son llamados a la herencia los herede sui, que son los
descendientes sujetos a patria potestad y la mujer casada in manus.
Si hay hijos y cnyuge heredan por cabeza, es decir cada uno su
cuota.
Si un hijo premuri y lo representan sus hijos stos heredan por
estirpe, es
decir, llevan en conjunto la cuota que hubiera
correspondido al padre en la sucesin del abuelo.
2) Si no hay nadie en el primer orden se llama a heredar al pariente
agnado ms prximo.
3) A falta de pariente agnado se llamaba a los parientes gentiles, pero
no se sabe cmo se reparta la herencia.
Todas las personas mencionadas son llamadas en calidad de herederos y
adquieren la herencia llamada hereditas.
BONORUM POSSESSIO o SISTEMA CREADO POR EL PRETOR
1) Durante mucho tiempo el pretor entreg la herencia a quien le
presentara un testamento vlido en Derecho Civil. El pretor respetaba
totalmente el derecho civil, por lo que actuaba adiuvandi gratia.
2) En poca posterior el pretor acept entregar la herencia al que haba
sido instituido heredero en un testamento escrito firmado y sellado
por el testador y 7 testigos.
Se dice que el pretor actuaba suplendi gratia.

84

3) En una poca ms tarda, el pretor elabora una lista de personas que

se incluye en el edicto perpetuo, a quienes permita ejercer el
interdicto qurum bonorum para reclamar los bienes o parte de
los bienes de una herencia, an en contra de un testamento vlido.
Se dice que el pretor acta corrigendi gratia.
El pretor no tena facultades que le permitieran darle a estas
personas la calidad de herederos. Slo puede entregarles los
bienes en posesin.
// DIFERENCIAS ENTRE LA HEREDITAS Y LA BONORUM POSSESSIO
1) La hereditas o herencia es la sucesin por causa de muerte
reglamentada por el derecho civil en la ley de las XII Tablas.
La bonorum possessio es un sistema sucesorio creado por el pretor.
2) El heredero reclama la herencia con la accin de peticin de herencia o
actio petito hereditatis.
El que pide se le conceda la bonorum possessio ejerce el interdicto
qurum bonorum. Los descendientes y ascendientes del causante
tienen el plazo de un ao para hacerlo y los que no tienen esta
calidad, tienen 100 das.
3) La herencia se acepta personalmente
La bonorum possessio puede aceptarse personalmente o por
mandatario.
4) El heredero se hace dueo de los bienes que hereda.
El bonorum possessor slo se hace poseedor de los bienes que se le
entregan.
5) El heredero que es herede sui adquiere la herencia de pleno derecho
an sin su conocimiento.
La bonorum possessio siempre hay que pedirla
6) Los acreedores del causante cobran directamente sus crditos a los
herederos.
7) Los acreedores del causante para cobrar sus crditos al bonorum
possessor tienen que pedir al pretor una accin til.
ORDENES DE
POSSESSIO)

SUCESIN

EN

EL

EDICTO

DEL

PRETOR

(BONORUM

1) UN DE LIBERI.
En primer lugar, el pretor entrega los bienes de la herencia a los hijos
del causante tanto a los que estaban bajo patria potestad, a los
adoptados y a los emancipados.
Heredan por cabeza, cada uno su cuota, salvo que alguno haya muerto
antes que el padre, en cuyo caso heredan los nietos por estirpe o
derecho de representacin.
2) UN DE LEGITIMI
A falta de hijos o nietos, el pretor entregaba los bienes de la herencia
a los herederos llamados por la ley de las XII tablas.
3) UN DE COGNATI
A falta de descendientes, y de herederos designados por la ley de las
XII tablas, el pretor entregaba la herencia a los parientes colaterales
consanguneos hasta el 6 grado o hasta el 7 en el caso de un primo

85

segundo. Los de grado ms cercano excluyen a los de grado ms

lejano.
4) UN DE VIR ET UXOR
A falta de descendientes, de herederos designados por la ley de las XII
tablas y de parientes colaterales, el pretor entregaba los bienes de la
herencia al viudo o a la viuda.
COLATIO BONORUM
1) COLATIO BONORUM
El hijo emancipado que reclama una parte de los bienes de la herencia
del padre estn en ventaja respecto de los hermanos que
permanecieron bajo la patria potestad del pater, porque l pudo adquirir
bienes propios y los otros slo adquirieron para el pater. Por eso, en
justicia, tiene que hacer participar a los otros de lo que gan.
Delante del pretor estipula acumular idealmente al haber hereditario el
valor de los bienes adquiridos desde su emancipacin y luego ese total
se reparte entre todos.
2) COLATIO DOTIS
Si la hija que recibi una dote al casarse quiere participar de los bienes
hereditarios del pater, tiene que colacionar, es decir acumular
idealmente al haber hereditario, el valor de su dote.
3) COLATIO DESCENDENTIUM
Si un descendiente adquiri bienes del causante en vida de ste, por
donacin, tambin tiene que colacionar su valor al haber hereditario.
DERECHO DE JUSTINIANO
El derecho de Justiniano estableci los siguientes rdenes de sucesin
intestada:
PRIMER ORDEN DE SUCESIN: DE LOS DESCENDIENTES LEGTIMOS
Los descendientes de grado ms cercano excluyen a los ms lejanos.
Heredan por cabeza o por estirpe.
SEGUNDO ORDEN DE SUCESIN: DE LOS ASCENDIENTES,
HERMANOS GERMANOS E HIJOS DE HERMANOS GERMANOS.
Hermanos germanos son los de padre y madre.
Los ascendientes y hermanos heredan por cabeza y por estirpe, si hay
sobrinos que hereden por derecho de representacin.
TERCER ORDEN: DE LOS HERMANOS UNILATERALES E HIJOS DE
HERMANOS UNILATERALES.
Los hermanos heredan por cabeza y los sobrinos, por estirpe.
CUARTO ORDEN DE SUCESIN: DE LOS DEMS COLATERALES.
A falta de herederos de los tres primeros rdenes heredan los parientes
colaterales. No se determin hasta qu grado, pero los de grado ms
cercano excluyen a los de grado ms lejano.
QU PAS CON EL VIUDO O VIUDA?

86

Los rdenes de sucesin de Justiniano no lo contemplan PERO como

tampoco se derog la bonorum possessio un de vir et uxor, se entendi que
segua vigente.
VIUDA POBRE
Si el marido era rico, la viuda heredaba una cuota igual a la de cada hijo
pero con un lmite de 100 libras de oro. Si concurra a la herencia con hijos
propios su parte la reciba en usufructo.
QU SUCEDE SI NO HAY HEREDERO ABINTESTATO?
Hereda el Fisco
Esto significaba que:
a. Si el causante era eclesistico sus bienes iban
convento
b. Si era un decurin a la curia respectiva.
c. Si era un militar, a su respectiva legin.
d. Si era un artesano a su respectiva corporacin.

a la iglesia o

QU PASABA SI FALLECA UN HIJO SOMETIDO A PATRIA POTESTAD?

En principio no causaba herencia porque no tena bienes propios,
todo era del pater, salvo que tuviera peculio castrense o cuasi
castrense que le pertenecan en propiedad y poda hacer testamento. Si no
testaba esos bienes pertenecan al pater por derecho de peculio.
Justiniano dispuso que los peculios castrense y cuasi castrense seran
herencia y a falta de testamento heredaran los descendientes del hijo, a
falta de ellos, sus hermanos, y a falta de ellos el pater.

FIDEI COMISO
Consiste en el ruego que hace un testador o fideicomitente

para que una persona de toda su confianza (fiduciario)

efecte la transmisin de su herencia, de una cuota de ella o
de un bien especial a un tercero llamado fideicomisario.
-

El fideicomitente es el testador.
El fiduciario es el heredero
El fideicomisario es el beneficiario

FIDEICOMISO UNIVERSAL: Abarca toda la herencia o una cuota de

ella.
El fiduciario transfera los bienes mediante una mancipatio, pero no
haba manera de traspasar las deudas del testador al fideicomisario.
Se estableci un sistema en que el fideicomisario estipulaba pagar las
deudas pero no haba garanta y los acreedores siempre pudieron perseguir
al fiduciario porque tena la calidad de heredero.
Para solucionarlo se aprob:

87

1) Senado Consulto Trebeliano (57 DC) que dispuso que el

fideicomisario estaba en el lugar del heredero y que las acciones
contra el heredero se podan dirigir contra el fideicomisario.
2) Senado Consulto Pegasiano,
que dispuso que el heredero
fiduciario siempre podra quedarse con la cuarta parte de la herencia.
3) Justiniano dispuso que el fideicomisario es heredero y que el
fiduciario tiene derecho a la cuarta parte de la herencia.
FIDEICOMISO PARTICULAR: Se refiere a una o a varias cosas.
Se asimil a un legado.
-O-

88

VI UNIDAD:

LAS OBLIGACIONES

1.
2.
3.
4.
5.
6.

Concepto, elementos y fuentes

Evolucin histrica
Clasificacin de las obligaciones
Efectos de las obligaciones
Modos de extinguir las obligaciones
Los Contratos: Concepto, evolucin histrica, clasificacin, estudio
particular de los contratos verbis, litteris, reales y consensuales.
7. Los cuasi contratos: nociones generales
8. Los delitos y cuasi delitos: nociones generales

Derecho de las
Obligaciones
ORIGEN Y EVOLUCIN DE LAS OBLIGACIONES
1. En la poca ms antigua la vctima de un delito tena
derecho a aplicar la ley del Talin y causar a su agresor el
mismo dao que l haba sufrido.
2. En una poca posterior, el autor del dao pudo librarse de
la venganza privada pagando una indemnizacin en
dinero.
3. Lleg el momento en que la ley oblig a la vctima a
aceptar la compensacin en dinero que se convirti en una
indemnizacin legal.
4. Bastante tarde en la evolucin del derecho, los romanos
llegaron a aceptar la idea de que una persona deba
indemnizar no slo por haber cometido un delito sino
tambin por no haber cumplido un contrato.
5. El acreedor adquira sobre el deudor insolvente un derecho
muy parecido al del amo sobre et esclavo.
6. En el ao 326 AC la ley Poetelia Papiria prohibi el
encadenamiento y la venta del deudor insolvente y desde
entonces slo se respondi de las deudas con el
patrimonio.

CONCEPTO

Es un vnculo jurdico en virtud del cual un sujeto activo

llamado acreedor puede exigir a un sujeto pasivo llamado

89

deudor la realizacin de una prestacin en su favor, que

puede consistir en dar, facere o prestare.
FUENTES DE LAS OBLIGACIONES
Las obligaciones nacen:
1) De los contratos
2) De los quasi contratos
3) De los delitos
4) De los quasi delitos
5) De la ley.
ELEMENTOS DE LAS OBLIGACIONES
1)
2)
3)
4)

Vnculo Jurdico.
Sujeto activo o acreedor
Sujeto pasivo o deudor
Objeto

1) Vnculo jurdico. Se confunde con las fuentes de las obligaciones. El

deudor queda ligado al acreedor porque celebr con l un contrato, o
cometi un delito, o porque la ley directamente le impuso la obligacin.
2) El sujeto activo o acreedor puede exigir al deudor una determinada
conducta a su favor y para esto el derecho le da una accin personal
para ejercerla en contra del deudor insolvente.
3) El sujeto pasivo es el deudor que debe cumplir la obligacin que
tiene con el acreedor, realizando a su favor una prestacin.
4) El objeto de la prestacin del deudor puede consistir en dare, facer o
prestare.
Dare: El deudor se obliga a transferir el dominio de una cosa al
acreedor o a constituir sobre ella un derecho real.
Facere: El deudor se obliga a realizar un hecho a favor del acreedor o
a no realizar un hecho.
Prestare: El deudor se obliga a entregar una cosa al acreedor pero en
mera tenencia (por ejemplo: arriendo).
REQUISITOS DE LA PRESTACIN
1) La prestacin debe ser fsica y jurdicamente posible
2) Debe ser lcita.
3) Debe estar determinada o al menos debe ser determinable, por
una tercera persona, al momento de cumplirse.
4) Siempre tiene un carcter pecuniario, avaluable en dinero.

CLASIFICACIN DE LAS
OBLIGACIONES
1) SEGN LA AUTORIDAD QUE LAS HA SANCIONADO:
a) Obligaciones civiles creadas por el derecho civil.
b) Obligaciones pretorianas creadas por el pretor.
2) SEGN LA EFICACIA DEL VNCULO JURDICO.

90

A) Obligaciones civiles, son aquellas que otorgan una accin al

acreedor para que pueda exigir su cumplimiento.
B) Obligaciones
naturales, no
dan accin para exigir su
cumplimiento, pero cumplidas voluntariamente, autorizan a
retener lo que se ha dado o pagado en razn de ellas.

Las obligaciones naturales se dividen en dos grupos:

a) Las que nunca dieron accin para exigir su cumplimiento.
1) Las contradas por esclavos.
2) Las deudas que contraan los hijos sometidos a patria
potestad con su pater familiae.
3) Las contradas por hijos de familia con terceros que les
haban prestado dinero.
a) Las que contraa un pupilo sin la autorizacin de su tutor.
b) Las que no cumplieron las formalidades exigidas por el derecho
civil siempre que fuera lcito el objeto.
b) Las que tuvieron accin para exigir su cumplimiento y luego
la perdieron, porque:
El deudor sufri capitis diminutio.
El acreedor demand al deudor pero no pudo probar la existencia
de la obligacin en el juicio.
El acreedor dej pasar el tiempo y la accin prescribi.
Los absolutamente incapaces de ejercicio como los dementes,
furiosos, infantes, sordomudos que no se podan dar a entender por
escrito, no se obligan ni siquiera naturalmente.
3) SEGN EL OBJETO DE LA PRESTACIN.
a) Dare
b) Facere
c) Prestare.
4) SEGN SI EL OBJETO EST DETERMINADO O NO
a) OBLIGACIN DE ESPECIE O CUERPO CIERTO: La cosa debida est
individualizada y slo se puede cumplir la obligacin entregando esa
cosa.
b) OBLIGACIN DE GNERO: La cosa debida es un individuo
indeterminado dentro de un gnero determinado. Hay que precisar
nmero, peso, tamao, medida, o calidad. Si no se precisa la calidad
estas obligaciones se cumplen entregando un individuo de calidad
mediana dentro del gnero. El acreedor no puede exigir el mejor y el
deudor no puede entregar el peor.
5) SEGN SI EL OBJETO ES DIVISIBLE O NO SE DIVIDEN EN:
a) OBLIGACIONES DIVISIBLES: El objeto se puede dividir como el
dinero, o un terreno.
b) OBLIGACIONES INDIVISIBLES: El objeto no se puede dividir
como un caballo o una servidumbre.

91

6) OBLIGACIONES DE OBJETO NICO Y OBLIGACIONES DE

OBJETO MLTIPLE,
a) OBLIGACIONES DE OBJETO NICO se debe una sola cosa.
b) OBLIGACIONES DE OBJETO MLTIPLE: Se deben varias cosas. A
su vez las de objeto mltiple se dividen en:
a. DE SIMPLE OBJETO MLTIPLE: El deudor debe entregar
todas las cosas para cumplir la obligacin. Ej: Debe la mesa y
la silla.
b. ALTERNATIVAS: Son aquellas en que el deudor debe varias
cosas pero cumple su obligacin entregando una sola de
ellas.
En estas obligaciones hay varias cosas y todas son objeto de la
obligacin, pero al momento de pagar se elige una sola de ellas. Ej:
Se debe un cordero o una cabra o una oveja, pero se paga con la
oveja.
QUIEN ELIGE LA COSA CON LA QUE SE PAGA?
1) En principio, la eleccin corresponde al deudor.
El deudor puede cambiar su eleccin hasta el momento de pagar.
S se destruye una de las especies debidas el deudor tendr que
pagar con
alguna de las que subsistan.
Si se deban especies o cuerpos ciertos y todas se destruyeron por
caso fortuito, se extingue la obligacin, pero si permanece una cosa
con ella hay que pagar.
2) La eleccin puede ser del acreedor si as lo han acordado las
partes. El acreedor poda cambiar su eleccin hasta el momento de la
litis contestatio en el juicio.
En la poca de Justiniano, poda variar la eleccin mientras no
hubiera reclamado judicialmente uno de los objetos debidos.
c. FACULTATIVAS: Son aquellas en que el deudor debe un
objeto, pero tiene la facultad de liberarse de su obligacin
entregando otra cosa, distinta de la debida.
En estas obligaciones se debe una sola cosa.
Por eso si se destruye por caso fortuito, la obligacin se extingue y no
interesa que subsista ta cosa facultativa porque no es objeto de la
obligacin.
El acreedor slo puede reclamar la cosa debida.
La decisin de pagar con la cosa debida o con la cosa facultativa
pertenece exclusivamente al deudor.
DIFERENCIAS ENTRE LAS OBLIGACIONES FACULTATIVAS Y
ALTERNATIVAS.
a) En las alternativas se deben varias cosas; en las facultativas una
sola,.

92

c) Las obligaciones alternativas se cumplen entregando una sola de

las cosas debidas.
Las obligaciones facultativas se cumplen entregando la cosa
debida, pero el deudor tiene la facultad de pagar con la cosa
facultativa.
d) En las alternativas el deudor elige con cual cosa paga, pero por
acuerdo de las partes esta eleccin puede recaer en el acreedor.
En las facultativas la eleccin es exclusivamente de! deudor,
nunca del acreedor.
e) La obligacin alternativa puede extinguirse por caso fortuito si
perecen todas las especies debidas, pero si subsiste una, la
obligacin permanece. La obligacin facultativa se extingue si
perece la cosa debida sin que interese que subsista la cosa
facultativa.
f) La obligacin alternativa puede ser nula respecto de una de las
cosas debidas y vlida respecto de las dems.
g) La obligacin facultativa nula respecto de la cosa debida no
puede ser vlida respecto de la facultativa.
7) OBLIGACIONES DE SUJETO NICO Y OBLIGACIONES DE SUJETO
MLTIPLE.
a) Las obligaciones de sujeto nico son aquellas en que hay un
deudor y un acreedor.
b) Las obligaciones de sujeto mltiple son aquellas en que hay:
- Un acreedor y varios deudores.
- Varios acreedores y un deudor.
- Varios acreedores y varios deudores a la vez.
CLASES DE OBLIGACIONES DE SUJETO MLTIPLE
Las obligaciones de objeto mltiple pueden ser:
1) Simplemente conjuntas, mancomunadas o a prorrata parte.
2) Acumulativas
3) Solidaras.
1) SIMPLEMENTE CONJUNTAS, MANCOMUNADAS O A PRORRATA PARTE.

CARACTERSTICAS:
En estas obligaciones el objeto es siempre divisible.
Si hay varios deudores cada uno paga slo su cuota en la deuda y si
hay varios acreedores, cada uno cobra slo su cuota en el crdito.
Las cuotas pueden ser iguales o desiguales. Si nada se dice se
entiende que son iguales.
2) ACUMULATIVAS.
En estas obligaciones si eran varios los deudores, poda cobrarse a
cada uno el total de la deuda y el monto se acumulaba. Era una
sancin.
Si varios cometan un delito, cada autor tena que pagar la
indemnizacin completa.
3) SOLIDARIAS

93

Caractersticas:
a) Hay varios sujetos
b) Hay un solo objeto y ste es
divisible.
a. Si hay varios deudores, cada deudor se obliga a pagar el
total de la obligacin y si hay varios acreedores, cada
acreedor tiene derecho a cobrar el total del crdito.
b. El pago hecho por cualquier deudor a cualquier acreedor
extingue la obligacin respecto de todos los dems.
FUENTES DE LA SOLIDARIDAD
La regla general para las obligaciones de sujeto mltiple la
constituyen las simplemente conjuntas, mancomunadas o a prorrata
parte.
La solidaridad es la excepcin. Las fuentes de la solidaridad son:
1) La voluntad de las partes. Las partes celebraban una estipulacin
que era un contrato solemne y de estricto derecho, por medio del
cual cada deudor se obligaba a pagar toda la deuda al acreedor, o
bien el nico deudor se obligaba a pagar el total de la deuda a
cada acreedor.
2) El testamento cuando el testador impona a todos sus herederos
la obligacin de pagar un legado a un tercero.
3) La ley estableca la solidaridad en los siguientes casos:
a) En la obligacin de reparar el abuso proveniente de un hecho
ilcito cometido por varios autores o en perjuicio de varias
sujetos.(Justiniano)
b) Si se nombraron varios tutores o curadores para el mismo
pupilo, responden solidariamente de su administracin.

EFECTOS DE LA SOLIDARIDAD
1) El pago hecho por uno de los codeudores solidarios al acreedor
extingue la obligacin respecto de todos los dems.
2) El pago hecho por el deudor a cualquiera de los coacreedores
extingue la deuda respecto de todos los dems.
RELACIN ENTRE LOS CODEUDORES DESPUS DE EXTINGUIDA
LA DEUDA.
El codeudor que pag la deuda tiene derecho a cobrar a sus
codeudores reembolso de su cuota si es que entre ellos exista una
comunidad (actio comuni dividendo}, o una sociedad (actio pro socio)
o un mandato (actio mandati contraria).
CUMPLIMIENTO DE LAS OBLIGACIONES
Las obligaciones se cumplen en forma exacta, integra, oportuna

y en el lugar indicado.

94

Exacta significa que el deudor debe cumplir la prestacin a la que se oblig

y no otra.
Integra significa que hay cumplir toda la prestacin y no se puede obligar al
acreedor a recibir un pago parcial.
Oportuna: Hay que cumplir la prestacin inmediatamente despus de
contrada o dentro del plazo sealado.
Debe cumplirse en el lugar en que se pact pagarla, o en el
domicilio del deudor, o en el domicilio del acreedor. Pero a veces por
la naturaleza de la cosa hay que cumplirla en un lugar determinado.

POR QU NO SE CUMPLEN LAS OBLIGACIONES?

Las obligaciones nacen para cumplirse.
Las causas de incumplimiento de las obligaciones son:
a. La culpa
b. El dolo
c. El caso fortuito.
A. DOLO:
El dolo como causal de incumplimiento de las obligaciones es todo

acto u omisin del deudor que deliberada y conscientemente

hace imposible el cumplimiento de una obligacin con el
propsito de perjudicar al acreedor.
Requisitos:
1) El deudor hace algo o no hace algo o sea es un hecho positivo o
negativo.
2) Es un hecho voluntario. Los absolutamente incapaces no pueden
cometer dolo.
3) El deudor acta con la intencin de causar dao
EFECTOS DEL DOLO
El acreedor tiene que probar que el deudor actu con dolo. Debe
probarse.
Probado que el deudor actu con dolo ste tiene que indemnizar
perjuicios.
Despus de cometido el dolo, el acreedor puede condonar el dolo, o
sea, perdonar el dolo.
No se puede perdonar el dolo que an no se ha cometido porque hay
objeto ilcito en la condonacin del dolo futuro.
B. LA CULPA

Es la falta de diligencia o cuidado en el cumplimiento de una

obligacin o en la realizacin de un hecho.
De acuerdo con esta definicin hay dos categoras de culpa: la culpa
contractual que incide en el incumplimiento de una obligacin y la culpa
extracontractual que incide en la ejecucin de un hecho.
CULPA CONTRACTUAL

95

Es la falta de diligencia o cuidado en el cumplimiento de una

obligacin.

96

Admite tres grados:

a) Culpa lata o grave: Es la falta de diligencia o cuidado que no
cometera el hombre dotado de la inteligencia ms vulgar.
Es un descuido de tal magnitud que se asimila al dolo, es decir se
presume que el deudor ha actuado de mala fe,
b) Culpa leve n abstracto: Es la falta de diligencia que no
cometera un buen padre de familia. El deudor que responde de
esta culpa debe emplear en el cumplimiento de la obligacin la
diligencia de una persona normalmente cuidadosa y correcta.
c) Culpa leve in concreto: Es la falta de diligencia que no
cometera una persona cuidadosa en el manejo de sus
negocios importantes.
El deudor que responde de esta culpa est obligado a cumplir la
obligacin con el cuidado que pone un hombre cuidadoso en el
manejo de sus negocios importantes.

PRESTACIN DE LA CULPA
Esto significa determinar quien responde de la culpa y de qu grado
de culpa responde.
En los contratos de buena fe hay que examinar quien se beneficia con el
contrato.
1) Si el contrato slo beneficia al acreedor y el deudor no se beneficia en
nada y se lleva toda la carga, responde de culpa lata o grave. Ej: el
depsito regular. El derecho le exige el mnimo de cuidado a un deudor
que no se beneficia en nada y se lleva todo el gravamen.
2) Si el contrato beneficia a ambas partes, cada una responde de
culpa leve in abstracto y tiene que poner el cuidado de un
buen padre de familia. Ej: la compraventa.
3) Si el contrato slo beneficia al deudor, ste responde de culpa leve
in concreto, es decir tiene que poner el cuidado de una persona
cuidadosa en el manejo de sus negocias importantes. Ej: El comodato.
Excepciones: En algunos casos la ley impone al deudor responder de un
grado de culpa
mayor del que le correspondera, por razones poderosas.
1} En el contrato de mandato, el mandante encarga al mandatario la
realizacin de un negocio. Elige al mandatario por la confianza que le
merece. Por eso, a pesar de que no se beneficia, el mandatario
responde de culpa leve in abstracto porque no puede defraudar
la confianza que se ha puesto en l.
2) En el depsito necesario, el depositante se ve en una emergencia y no
tiene libertad para elegir al depositario. Este responde de culpa
leve in abstracto porque no puede aprovecharse de la
desgracia ajena.
EN QU CASO SE RESPONDE DE CULPA LEVE IN CONCRETO?
1) Los tutores y curadores que administran bienes de los pupilos.
97

2) El marido que administra los bienes dtales de la mujer.

3) Los comuneros que administran bienes comunes.
4) Los socios respecto de la administracin de los bienes sociales.

Las partes pueden modificar por acuerdo, las reglas anteriores, pero nunca
se puede eximir a un deudor de culpa lata.
La prueba del cuidado o diligencia corresponde al deudor que debi
emplearla.
C. CASO FORTUITO
Es un imprevisto que no se puede resistir y que hace imposible el
cumplimiento de la obligacin. Ejemplos: Terremoto, guerra,
inundacin, incendio.
EFECTOS DEL CASO FORTUITO
1) Si la obligacin del deudor consista en entregar una especie o
cuerpo cierto y sta se destruy por caso fortuito, la obligacin se
extingue.
2) Si la otra parte tambin estaba obligada, debe cumplir su obligacin.
3) El acreedor asume el riesgo de destruccin de la cosa debida.
El deudor que alega que sucedi un caso fortuito debe probarlo. Si lo
prueba queda liberado de su obligacin.
Excepciones:
1) Si las partes acordaron que el deudor se haca responsable del
caso fortuito,
2) Cuando la ley impone al deudor la responsabilidad por el
caso fortuito como sucede con los posaderos que responden por
las pertenencias del viajante y los dueos de nave que responden
por la carga.
3) Cuando el caso fortuito sobreviene durante la mora del
deudor, es decir durante el retardo culpable en el cumplimiento de
la obligacin.

MORA
Las obligaciones deben cumplirse en forma oportuna es decir dentro del
plazo fijado o inmediatamente despus de contradas. Si el deudor no la
cumple oportunamente puede caer en mora.
CONCEPTO DE MORA DEL DEUDOR
La mora es el retardo culpable en el cumplimiento de una

obligacin, siempre que el creedor haya requerido de pago al

acreedor.
REQUISITOS PARA QUE EL DEUDOR EST EN MORA

1)

La obligacin debe ser exigible porque no hay plazo o el plazo

venci.

2)

El deudor est retrasado en el cumplimiento de la obligacin.

98

3)
4)

El retraso es culpable, es decir, se debe a dolo o a culpa.

El acreedor ha interpelado al deudor, es decir le ha notificado

que su retardo en el cumplimiento le est causando perjuicios. Esta
notificacin poda ser judicial o extrajudicial en forma privada, verbal o
escrita.
No era necesaria la interpelatio cuando:
a) El deudor se haba ausentado de manera injustificada.
b) Si la obligacin derivaba de un delito de hurto o rapia.
c) Si se haba acordado un plazo y ste haba vencido.

EFECTOS DE LA MORA DEL DEUDOR

1) El deudor debe cumplir la obligacin.
2) Si la obligacin consista en entregar una cosa deba entregarla con
todas sus accesiones y frutos.
3) El deudor debe indemnizar los perjuicios causados al acreedor

CONCEPTO DE MORA DEL ACREEDOR:

Es el rechazo injustificado del acreedor a recibir el pago

ofrecido por el deudor. El acreedor debe indemnizar los perjuicios
causados al deudor.
EFECTOS DE LA MORA DEL ACREEDOR
1) Si el deudor responda de culpa leve, ahora su responsabilidad baja
a culpa lata.
2) Si la obligacin consista en entregar una cosa de gnero y perece
por caso fortuito, se extingue la obligacin. Los riesgos los asume
el acreedor.
3) El acreedor tiene que pagar los gastos de conservacin de la cosa.
4) El deudor puede pagar por consignacin. Si es dinero la deposita
en el banco que indique el pretor, Si no es dinero puede quedar en
manos de un tercero o incluso en la va pblica, previa notificacin
al acreedor.
PURGA DE LA MORA
Cesan los efectos de la mora cuando el deudor hace ofertas vlidas
de pago, paga, o el acreedor le extiende el plazo.
Si es el acreedor quien est en mora, cesan los efectos desde que acepta el
pago ofrecido por el deudor.
INDEMNIZACIN DE PERJUICIOS.

Es el reemplazo en el patrimonio del acreedor del beneficio o

utilidad que le hubiere reportado el cumplimiento exacto,
ntegro y oportuno de la obligacin.
La indemnizacin de perjuicios puede ser:
a) Compensatoria: Si el deudor no cumpli la obligacin la indemnizacin
reemplaza el cumplimiento.
99

b) Moratoria: En este caso, la indemnizacin paga los perjuicios causados

por el retardo del deudor.

PERJUICIO:
Es la disminucin en el patrimonio del acreedor como consecuencia del
incumplimiento de la obligacin por parte del deudor.
Los perjuicios pueden ser:
1. Directos: Son una consecuencia directa de! incumplimiento de la
obligacin.
Indirectos: Son una consecuencia indirecta del
incumplimiento de la obligacin.
2. Previstos: Pudieron preverse al momento de contraer la
obligacin.
Imprevistos: No pudieron preverse al momento de contraer la
obligacin.
3. Dao emergente: Es la disminucin efectiva en el patrimonio del
acreedor por el incumplimiento de la obligacin.
Lucro Cesante: Es la ganancia que el acreedor no obtuvo como
consecuencia del incumplimiento de la obligacin.
CMO SE AVALAN LOS PERJUICIOS?
En forma judicial, legal o convencional
1) JUDICIAL
El juez condena a pagar los perjuicios directos, previstos, ya consistan
en dao emergente o lucro cesante.
El deudor que actu con dolo es el nico que responde de perjuicios
directos imprevistos.
De los perjuicios indirectos nunca se responde, a menos que las partes
lo hayan acordado de comn acuerdo.
El derecho de Justiniano dispuso que el monto de la indemnizacin no
poda exceder del doble del valor real de la prestacin que no se
cumpli.
2) LEGAL
La indemnizacin la establece la ley para las obligaciones de dinero, de
buena fe. En los tiempos antiguos la indemnizacin no poda exceder
de un 12% anual y despus se rebaj al 6% anual, sin perjuicio de
algunos casos en que se podan cobrar intereses mayores, como los
patrones de barcos que cobraban por el traslado de carga el 8%,
debido al riesgo que corran.
3) CONVENCIONAL
Las partes establecen de comn acuerdo una pena a pagar, para el
caso de incumplimiento del deudor.
Se haca mediante una estipulacin llamada STIPULATLO PENAE O
CLUSULA PENAL. Se estipulaba:
a) Que el deudor pagara una pena (indemnizacin) si no cumpla la
obligacin.
100

En este caso, si el deudor no paga, el acreedor puede exigirle el

pago de la pena que reemplaza el cumplimiento de la obligacin y
por eso se llama compensatoria.
No se puede exigir el cumplimiento de la obligacin y la pena
porque sera un enriquecimiento injusto, por pago doble.
b) Que el deudor pagara una pena si se retardaba en el cumplimiento
de la obligacin. Esta indemnizacin es moratoria y por eso el
acreedor puede exigir el cumplimiento de la obligacin ms la pena.

VENTAJAS DE LA CLUSULA PENAL O STIPULATIO PENAE.

El acreedor slo tiene que probar el incumplimiento, pero no tiene
que probar que sufri perjuicios y a cunto ascienden los perjuicios.
EXTINCIN DE LAS OBLIGACIONES
Cmo se extinguen las obligaciones?
Por un modo de extinguir las obligaciones.
Los modos de extinguir las obligaciones son los
hechos o actos jurdicos que hacen morir la
obligacin.
Se clasifican en:
1. Modos de extinguir ipso iure: que extinguen la obligacin de pleno
derecho. Modos de extinguir ope exceptionis, que extinguen la
accin para perseguir al deudor.
2. Modos de extinguir voluntarios que se originan en la voluntad de
las partes como el pago y la novacin. Necesarios, que no dicen
relacin con la voluntad de las partes como el caso fortuito.
3. Generales, que se aplican a todas las obligaciones. Especiales que
se aplican a determinados tipos de obligaciones como por ejemplo la
aceptilatio.

MODOS DE EXTINGUIR IPSO

IURE.
a. SOLUTIO PER AES ET LIBRAM
ACEPTILATIO.
b. PAGO.
c. NOVACIN.
d. CONFUSIN.
e. CONTRARIO CONSENSO O MUTUO
DISENSO.
f. PRDIDA DE LA COSA QUE SE DEBE.
g. MUERTE.
h. CAPITIS DIMINUTIO.

1) SOLUTIO PER AES ET LIBRAM

101

Se haca empleando el mismo rito de la mancipatio. El deudor se

declaraba libre de la obligacin y pona una moneda en la balanza
consignndola a favor del acreedor. En el derecho de Justiniano no existe.

2) ACEPTILATIO
El deudor preguntaba al acreedor Has recibido el pago? Y el acreedor
responda: lo he recibido. Serva para extinguir obligaciones nacidas de
una estipulacin y tambin como una manera simblica cuando el
acreedor remita o condonaba una deuda al deudor. En el derecho de
Justiniano no existe.

3) PAGO
El pago es

la prestacin de lo que

se debe.
A QUIN PAGA?
1 El deudor. Se entiende que paga el deudor cuando lo hace su tutor o
curador o su heredero,
2 Un tercero que puede actuar:
a. Con la autorizacin del deudor. En este caso el tercero puede
cobrar reembolso al deudor.
b. Sin el conocimiento del deudor. Aqu se produce una agencia
oficiosa o gestin de negocios ajenos y el tercero puede cobrar
reembolso si es que la gestin result til al deudor.
c. En contra de la voluntad del deudor, en este caso no puede
cobrar reembolso.

B A QUIN SE PAGA?
a) Al acreedor, o su tutor o curador o su heredero,
b) A un mandatario del acreedor.
C CMO DEBE HACERSE EL PAGO?
1} En forma exacta: El deudor tiene que dar o entregar lo que se
oblig a dar o a entregar, o hacer lo que se oblig a hacer, o no hacer
lo que se oblig a no hacer. Por excepcin un deudor solvente que no
tena disponibilidad de caja para pagar una obligacin de dinero,
poda pagar entregando un inmueble previamente tasado. Esto se
llamaba datio in solutionis.
2) En forma ntegra: el deudor no puede obligar al acreedor a recibir
pagos parciales. Tiene que pagar toda la deuda.
Excepcionalmente, el acreedor deba recibir un pago parcial:
a) Si as lo acordaron las partes.
b) Si son varios fiadores y se dividen el pago de la deuda.
c) Cuando el deudor tiene derecho a invocar el beneficio de
competencia en virtud del cual paga lo que buenamente pueda,

102

adquiriendo el compromiso de pagar el resto cuando mejore de

situacin econmica. Tenan este derecho:
-Los socios respecto de las deudas sociales.
-Los padres respecto de los hijos y los hijos respecto de los
padres.
- El donante respecto de la entrega de la donacin
-Los militares.
3) Cuando debe hacerse el pago.
Si no hay plazo, la obligacin se hace inmediatamente exigible, pero
el acreedor tiene que requerir de pago formalmente al deudor.
Si hay plazo, la obligacin slo se hace exigible, una vez vencido el
plazo. Si el plazo estaba establecido en beneficio del deudor
nicamente ste poda renunciarlo.
D IMPUTACIN DE PAGO.
Si el mismo deudor tiene varias deudas con el mismo acreedor y el deudor
paga una suma de dinero, para saber al pago de cual deuda se imputa, se
siguen las siguientes reglas:
1) Se imputa el pago a la deuda que el deudor seale.
2) Si el deudor no dijo nada, a la que el acreedor seale.
3) Si ninguno de los dos dice nada, se pagan primero las deudas
vencidas antes que las no vencidas.
4) Primero se extinguen las ms gravosas y luego las menos
gravosas.
5) Primero se pagan los intereses y luego el capital.
6) Si no se pueden aplicar las reglas anteriores, se imputa el pago
proporcionalmente a cada una de las deudas.
E PAGO POR CONSIGNACIN
Es el resultado de la mora del acreedor cuando ste se negaba
injustificadamente a recibir el pago. El deudor solicitaba al magistrado
donde depositar el dinero o la cosa debida. El deudor deba notificar al
acreedor.
F CMO SE PRUEBA EL PAGO?
En la poca clsica por cualquier medio de pago.
En la poca de Justiniano, s la deuda constaba por escrito, para probar su
pago se requeran 5 testigos o bien un recibo de pago otorgado por
el acreedor, que tena validez una vez transcurridos 30 das desde su
otorgamiento, sin haber sido impugnado por el acreedor.

4) NOVACIN
Es la sustitucin de una nueva obligacin a una anterior que
queda extinguida.
PLT: Se extingue una obligacin creando otra que la reemplaza.
REQUISITOS PARA QUE EXISTA NOVACIN
103

1) Deben existir 2 obligaciones, una que se va a extinguir y otra que

la va a reemplazar.
2) Debe hacerse mediante una estipulacin.
3) La segunda obligacin debe tener un elemento nuevo que la
diferencia de la primera.
4) En el derecho clsico ambas obligaciones deban tener el mismo
objeto. En la poca de Justiniano este requisito no se exige.
5) Justiniano introduce un nuevo requisito que es el animus novandi o
sea la intencin de novar. Si no existe este requisito las dos
obligaciones quedan vigentes y no hay novacin.
CLASES DE NOVACIN
1) NOVACIN SUBJETIVA por cambio de deudor o de acreedor.
2) NOVACIN OBJETIVA por un cambio en el objeto de
obligacin.

la

1. NOVACIN SUBJETIVA
1) NOVACIN POR CAMBIO DE DEUDOR
Debe consentir el acreedor y el nuevo deudor. <No se
requiere el consentimiento del primitivo deudor.
Si el primitivo deudor est de acuerdo, la figura se llama
adpromisin. Si el primitivo deudor no interviene, la figura se
llama ex promisin.

2) NOVACIN POR CAMBIO DE ACREEDOR

Se requiere el consentimiento del primitivo acreedor, del nuevo
acreedor y del deudor. Era una manera de ceder los crditos.
2. NOVACIN OBJETIVA
Permanecen los mismos sujetos que en la primera obligacin pero
cambia una circunstancia relativa al objeto.
Ejemplos:
Se cambia la obligacin nacida de un delito por otra nacida de
un contrato. Se cambia una obligacin de buena fe por una de
estricto derecho. Se cambia una obligacin natural por una
obligacin civil. Se cambia una obligacin pura y simple por
una condicional. Se cambia una obligacin garantizada con
hipoteca por otra sin garanta. Cuando se sustituye la
prestacin primitiva por una suma de dinero. Cuando se
cambia una obligacin garantizada con fianza por otra sin
fianza.
En el caso de que una obligacin sea condicional, primero debe
cumplirse la condicin para que haya novacin porque s no se cumple
la condicin no hay obligacin.
EFECTOS DE LA NOVACIN
1) La primera obligacin se extingue de pleno derecho.

104

2) Se extinguen las garantas de la primera obligacin como prendas,

hipotecas fianzas.
3) Cesan los intereses de la primera obligacin
4) No se pueden oponer las excepciones que existan contra la primera
obligacin salvo la de nulidad porque si la primera obligacin es nula,
no puede ser vlida la segunda.

5)CONFUSIN
Tiene lugar cuando se renen en una misma persona las calidades
de deudor y de acreedor. Esto puede ocurrir a ttulo universal s uno es
heredero del otro, o a ttulo singular, cuando por ejemplo, el acreedor
hipotecario adquiere la finca hipotecada.

6) MUTUO DISENSO O CONTRARIO CONSENSO

Las obligaciones que nacieron por el solo acuerdo de las partes,
pueden extinguirse tambin por el solo acuerdo de las mismas,
siempre que ninguna de ellas haya comenzado a cumplir sus
obligaciones. Se aplica a la compraventa, la sociedad, el mandato y el
arrendamiento

7) PRDIDA DE LA COSA QUE SE DEBE

Si la especie o cuerpo cierto que se debe se destruye por caso
fortuito, se extingue la obligacin del deudor, pero s la otra parte
tena una obligacin recproca debe cumplirla.
No se aplica a las obligaciones de gnero.

8) MUERTE DEL DEUDOR

Si el deudor mora se extinguan las obligaciones penales pero NO
las civiles que pasaban a los herederos.
Las obligaciones intuito personae, como las derivadas de la sociedad y del
mandato tambin se extinguan y las que requeran una habilidad especial
del deudor.

9) CAPITIS DIMINUTIO
Si se sufra capitis diminutio mxima o media se extinguan las obligaciones
del deudor. Si se sufra capitis diminutio mnima tambin e extinguan pero
esto dio lugar a abusos. Por eso , en virtud de la caucin muciana, las
deudas de una mujer que siendo sui iuris se casaba in manus o las deudas
del sui iuris que se haca adrogar, se mantenan vlidas.

MODOS DE EXTINGUIR OPE EXCEPTIONIS.

No se extingue la obligacin misma, pero el deudor tiene derecho a
impugnar el cobro de la obligacin oponiendo una excepcin que paralice la
accin del acreedor.
Son:
1) COMPENSACIN
2) TRANSACCIN
3) PACTO DE NON PETENDO
105

4) PRESCRIPCIN EXTINTIVA
1) COMPENSACIN Es la contribucin de un crdito y de una deuda entre
s.
Hay dos personas que son recprocamente
acreedoras y deudoras entre s. Ejemplo: Titio debe $
1000 a Cayo pero Cayo, a su vez debe $400 a Titio.
En el derecho antiguo no exista la compensacin y cada obligacin se
cobraba y se pagaba independientemente.

En la poca del procedimiento formulario, la excepcin de

compensacin debe insertarse en la frmula para defenderse de la
accin de cobro del demandante. S el demandado probaba la excepcin
el juez condenaba a pagar la diferencia o absolva al demandado, segn
el caso.
El emperador Marco Aurelio mediante un rescripto dispuso que
pudiera oponerse la excepcin de dolo contra cualquiera acreedor que
no rebajara en la demanda el crdito del demandado en su contra.
Siempre se puede oponer compensacin si se cumplen los siguientes
requisitos:
a. En ambos crditos intervienen las mismas personas como
acreedores y deudores recprocos.
b. El crdito que se opone en compensacin debe ser vlido y
liquido.
c. Ambos crditos deben ser de igual naturaleza, es decir las
prestaciones deben ser iguales aunque procedan de distinta causa
(dinero con dinero).
Qu pasa con los fiadores de la obligacin compensada, con
los herederos del deudor o con sus codeudores solidarios?
La compensacin aprovecha a los herederos, fiadores y codeudores
solidarios de los deudores recprocos.
2) TRANSACCIN

Consiste en un convenio de renuncia a la accin a

cambio de entregas efectivas o promesas formales que
pueden ser recprocas.
REQUISITOS
1. La obligacin debe ser litigiosa, es decir debe ser insegura para las
partes, porque est sometida a juicio.
2. Las partes evitan que se produzca un juicio o terminan un juicio
hacindose concesiones recprocas.
3. Ninguna obtiene todo lo que pensaba obtener pero tampoco
ninguna pierde todo lo que podra perder. Cada una cede en algo
para conseguir algo.
Produce cosa juzgada, es decir obliga igual que si fuera una sentencia
y el asunto ya no puede volverse a discutir en otro juicio.
106

CMO SE RECLAMA EL CUMPLIMIENTO DE LA TRANSACCIN

SI UNA DE LAS PARTES LA DESCONOCE?
A) Si la otra parte demanda, se le opone la excepcin de dolo.
B) En la poca de Justiniano con la actio praescripts verbs.

3) PACTO DE NON PETENDO O PACTO DE NO PEDIR

Era un acuerdo no solemne en virtud del cual el acreedor se

comprometa a no cobrar la deuda a ningn deudor (in rem) o si
eran varios los deudores, se comprometa a no cobrar la deuda a
un deudor en especial (in persona).
Si el acreedor desconoca el pacto y lo demandaba, el deudor le opona la
excepcin de pacto.
4) PRESCRIPCIN EXTINTIVA
Las acciones para reclamar el cumplimiento de la obligacin del deudor
tenan un plazo mximo de vigencia de 30 aos contados desde que
la obligacin se haba hecho exigible. Por excepcin, la accin
hipotecaria duraba 40 aos.

FUENTES DE LAS OBLIGACIONES.

CONTRATOS
La fuente principal de las obligaciones es el contrato.
El derecho romano no nos dej una definicin pero podemos decir que para
que se entienda que hay contrato se requiere:
1) Una convencin o acuerdo entre las partes.
2) De ese acuerdo deben nacer obligaciones.
3) El derecho tiene que proteger esta convencin con acciones
para exigir su cumplimiento.
4) Deba celebrarse de una forma especial (causa civilis) que era
el pronunciamiento de palabras solemnes, o la escritura, o la
entrega de la cosa o el slo consentimiento de las partes.
CLASIFICACIN DE LOS CONTRATOS
I Atendiendo a la causa civilis y de acuerdo a la Instituciones de Gayo.
Contratos verbis que se perfeccionan por el pronunciamiento de
palabras solemnes, como la stipulatio, dotis dictio y ius iurandum libertis.
Contratos litteris o escritos como las nminas transcripticias, los
chirographas y los syngraphas.

107

Contratos reales que se perfeccionan por la entrega de la cosa. El ms

antiguo es el mutuo y luego en la poca clsica se agregaron los
prstamos y la prenda.
Contratos consensuales que se perfeccionan por el slo acuerdo de
las partes, como la compraventa, arrendamiento, mandato y sociedad.
II Contratos unilaterales y contratos bilaterales
En los unilaterales se obliga una sola parte y la otra no contrae
obligacin alguna como en el mutuo.
En los bilaterales ambas partes se obligan recprocamente. Hay que
distinguir:
a) Bilaterales o sinalagmticos perfectos en que ambas partes se
obligan desde que se celebra el contrato como la compraventa, el
arrendamiento.
b) Bilaterales o sinalagmticos imperfectos en que una parte se
obliga al momento de celebrarse el contrato y la otra puede,
eventualmente, obligarse despus, como en el comodato, el depsito
y la prenda.
III Contratos gratuitos y onerosos.
En los contratos gratuitos una parte se beneficia sin que tenga que
realizar ninguna prestacin a favor de la otra como el comodato.
En los onerosos una parte se beneficia pero para eso debe realizar una
prestacin en beneficio de la otra parte como por ejemplo en la
compraventa. Para beneficiarse con el precio, el vendedor tiene que
entregar la cosa y para beneficiarse con la cosa, el comprador tiene que
pagar el precio.
IV Contratos de estricto derecho y de buena fe.
En los de estricto derecho el juez estaba limitado para apreciar slo lo
estrictamente convenido por las partes, como en el mutuo, los verbales y
los litteris.
En los de buena fe el juez tena amplias facultades para apreciar todas
las circunstancias del caso. Eran de buena fe los consensuales, el
comodato, el depsito y la prenda.
V Contratos del Derecho Civil y Contratos del Derecho de Gentes.
Los del derecho civil slo podan ser celebrados por ciudadanos romanos
como la sponsio.
Los del derecho de gentes podan ser celebrados por
peregrinos.

ciudadanos y

FORMAS MS ANTIGUAS DE CONTRATAR:

108

NEXUM: Se celebraba una mancipatio en la que un acreedor

adquira la potestad del mancipium sobre la persona de un deudor.
Si no pagaba el deudor quedaba sometido al acreedor igual que en la
manus injectio.

SPONSIO: Era una promesa solemne que se realizaba pronunciando

palabras solemnes: Prometes? Prometo. En latn prometer se deca
spondere. Spondes? Spondio. Slo la podan utilizar los ciudadanos
romanos y cay en desuso cuando se cre la stipulatio que era ms
flexible y la podan utilizar los peregrinos.

A. CONTRATOS VERBALES.

1)

ESTIPULATIO

La stipulatio era una promesa solemne que se perfeccionaba por

una pregunta que formulaba la persona que iba a convertirse en
acreedor y una respuesta congruente de parte del que iba a
convertirse en deudor.
No era necesario emplear el verbo spondere. Podan emplearse otros
verbos que tambin significaban prometer e incluso se poda traducir al
griego.
El objeto de la obligacin estaba contenido en el tenor de la pregunta.
REQUISITOS
1) Ambas partes deban estar presentes.
2) La respuesta deba ser congruente con la pregunta.
3) El acto no poda interrumpirse
En la poca de Justiniano se estableci la costumbre de dejar una
constancia escrita de haberse hecho una estipulacin.
ACCIONES:
-

Si se haba prometido una suma de dinero se utilizaba la ACTIO

CERTAE CREDITAE PECUNIAE.
Si se haba prometido una especie o cuerpo cierto, o una cantidad
determinada de cosas, la ACTIO CERTAE REI O TRITICARIA.
Si se haba prometido un hecho o algo de valor indeterminada: la
ACTIO EX STIPULATU.

LA ESTIPULATIO DIO ORIGEN A LA FIANZA LLAMADA FIDEIUSO.

Otros contratos verbis eran la Dotis Dictio para constituir una dote y el
Ius Iurandum Libertis mediante el cual el liberto prometa realizar
ciertos servicios a favor de su antiguo amo.
B. CONTRATOS LITTERIS
Se perfeccionaban por escrito. Para nacer adems del consentimiento se
requera un escrito consistan en reconocimientos de deudas.
109

Los jefes de familia romanos llevaban libros de contabilidad llamados

codex, en que anotaban las entradas de dinero y las salidas.
TRANSCRIPTIO A RE IN PERSONAM: En el libro de contabilidad
apareca una suma que se le deba por cualquier causa y que era una
obligacin de buena fe. El acreedor anotaba en su codex que esa suma
haba sido pagada (lo que no era cierto) y habra una nueva anotacin en
que apareca el mismo deudor debiendo una suma igual a la anterior,
pero sin expresar causa. Entonces esta nueva obligacin era de estricto
derecho, el acreedor no tena que probar la causa y si no pagaba el juez
condenaba a pagar slo por el hecho de existir la anotacin.
TRANSCRIPTIO A PERSONA IN PERSONAM.
Por ejemplo: si Titio deba 1000 a Mevio y Mevio deba 1000 a Cayo,
podan acordar que Titio pagara directamente a Mevio, pero en los
cdex todo tena que quedar anotado por su orden: que Titio pag a
Mevio y que Mevio pag a Cayo.
En el derecho de Justiniano slo son un recuerdo histrico.
SYNGRAPHA: Era un reconocimiento de deuda por escrito, que se
otorgaba en dos ejemplares, quedando uno en poder del acreedor y otro
en poder del deudor.
GHIROGRAPHA: Era un reconocimiento de deuda por escrito que se
otorgaba en un solo ejemplar que quedaba en poder del acreedor.
A veces los usureros hacan firmar el documento y luego no entregaban
el dinero. Para evitar este abuso se cre la QUERELLA NON NUMERATA
PECUNIAE que permita impugnar el documento, pero si transcurrido los
dos aos no se impugnaba era considerado inatacable. Tambin se cre
la EXCEPTIO NON NUMERATAE PECUNIAE para defenderse del cobro
abusivo.
C. CONTRATOS REALES.
Eran convenciones que se perfeccionaban por la entrega de la cosa en
propiedad o en mera tenencia. Estos contratos adems del
consentimiento requieren la entrega de la cosa para nacer a la
vida jurdica.
ORIGEN
FIDUCIA: El dueo de una cosa la enajenaba a otra persona mediante
una mancipatio o una in iure cessio, para garantizarle el pago de una
deuda y el adquirente adquira el compromiso de retransferirla al antiguo
dueo, mediante otra mancipatio cuando la deuda hubiera sido pagada.

1)

MUTUO

Este es el nico contrato real que mencionan las instituciones de Gayo.

110

Es el contrato real en virtud del cual, una persona llamada mutuante o

prestamista entrega en propiedad a otra llamada mutuario una cantidad
de cosas fungibles, con la obligacin de este ltimo de devolver otras
tantas cosas del mismo gnero, calidad y cantidad.
PARTES QUE INTERVIENEN:
El mutuante que debe ser el dueo de las cosas fungibles.
El mutuario
SOBRE QU COSAS RECAE
Sobre cosas fungibles: dinero, vino, trigo etc.
CARACTERSTICAS
1) Unilateral porque el nico obligado es el mutuario.
2) De derecho estricto porque las facultades del juez estaban limitadas a
lo expresamente convenido por las partes.
3) Real porque se perfeccionaba con la entrega de las cosas fungibles.
4) No formal porque no tena solemnidad alguna.
5) Gratuito porque el deudor devolva exactamente la misma suma que
haba recibido.
EFECTOS DEL MUTUO
OBLIGACIONES DEL MUTUARIO
Devuelve otras tantas cosas del mismo gnero, calidad y cantidad de las
recibidas.
ACCIN
ACTIO CERTAE CREDITAE PECUNIAE si recaa sobre dinero.
ACTIO CERTAE REI O TRITICARIA si recaa sobre otras cosas fungibles.
CARCTER GRATUITO
El mutuario o prestamista se privaba de toda utilidad del dinero
prestado porque no poda hacer ningn negocio. Por eso para
compensarlo, se introdujo la costumbre de pagar intereses, pero para
que estos intereses pudieran exigirse, tena que hacerse otro negocio de
estricto derecho que era una estipulacin especial y se reclamaban de
manera independiente.
Si se haca una sola estipulacin para el capital y los intereses ambos
podan demandarse juntos con la ACCIN EX STIPULATU.
SENADO CONSULTO MACEDONIANO.
Prohibi prestar dinero a los hijos de familia sometidos a patria potestad.
Si lo hacan a pesar de la prohibicin los prestamistas carecan de
111

accin para perseguir su pago. Si el hijo de familia la pagaba

voluntariamente, el pago era vlido porque era considerada obligacin
natural.

2)

COMODATO O PRSTAMO DE COSA

Slo en el derecho de Justiniano se considera como contrato real.

Es el contrato real en virtud del cual una persona llamada

comodante entrega a otra llamada comodatario una cosa no

consumible para que la use gratuitamente y la restituya en el
tiempo y modo convenidos.
PARTES QUE INTERVIENEN
1) El comodante o prestamista.
2) El comodatario que recibe la cosa prestada.
SOBRE QU COSAS RECAE
Sobre cosas corporales muebles o inmuebles no consumibles.
CARACTERSTICAS
1) Contrato real porque nace cuando se entrega la cosa.
2) Contrato bilateral imperfecto porque al momento de celebrarse el
contrato se obliga una sola de las partes, el comodatario, pero
eventualmente se puede obligar el comodante.
3) Contrato gratuito porque el comodante no recibe compensacin
alguna por prestar la cosa.
4) Contrato de buena fe porque el juez tena amplias facultades para
apreciar la conducta de las partes.
5) No tiene formalidad alguna.
EFECTOS DEL COMODATO
I OBLIGACIONES DEL COMODATARIO
1) Usar la cosa conforme a su destino natural o a lo que se estableci en
el contrato.
2) Cuidar la cosa como un buen padre de familia.
3) Responde de culpa leve in abstracto.
4) Pagar los gastos de conservacin ordinaria de la cosa.
II OBLIGACIONES DEL COMODANTE
Normalmente no se obliga pero podra quedar obligado a pagar
gastos extraordinarios de conservacin de la cosa y mientras no lo haga,
el comodatario puede retener la cosa en su poder.
ACCIONES

112

1) ACTIO COMODATI DIRECTA que ejerce el comodante contra el

comodatario para que le restituya la cosa.
2) ACTIO COMODATI CONTRARIA que ejerce el comodatario contra el
comodante para que le reembolse gastos extraordinarios hechos en
la cosa.

3) CONTRATO DE DEPSITO
CONCEPTO
Es un contrato real en virtud del cual una persona llamada

depositante entrega una cosa a otra persona llamada

depositario, quien se obliga a custodiarla y a devolverla al
primer requerimiento.
CLASES DE DEPSITO
Regular Irregular Necesario - Sequestre
1) DEPSITO REGULAR
COSAS SOBRE LAS QUE RECAE
Recae sobre cosas corporales muebles
CARACTERSTICAS
1) Contrato real porque nace cuando se entrega la cosa.
2) Contrato bilateral imperfecto porque al celebrarse el contrato slo se
obliga una parte, el depositario, pero podra, ms adelante, surgir una
obligacin para el depositante de reembolsar pagos o indemnizar
perjuicios.
3) Contrato gratuito porque el servicio que presta el depositario no
recibe retribucin ninguna.
4) Contrato de buena fe porque el juez tiene amplias facultades para
apreciar la conducta de las partes.
EFECTOS
I OBLIGACIONES DEL DEPOSITARIO
1) El depositario debe custodiar la cosa y no la puede usar de manera
alguna.
2) Devolver la cosa al depositante al primer requerimiento.
3) Responde de culpa lata o grave, es decir responde si cometi una
falta de cuidado tan enorme que no cometera el hombre dotado de la
inteligencia ms vulgar.
II OBLIGACIONES DEL DEPOSITANTE
Normalmente no se obliga. Slo se obligar a reembolsar gastos de
conservacin de la cosa, hechos por el depositario y a indemnizar
perjuicios causados por la cosa.

113

2) DEPSITO NECESARIO
Es el determinado por circunstancias tales que impiden la libre eleccin del
depositario, como en caso de incendio, terremoto, inundacin.
EFECTOS
El derecho es ms exigente y obliga al depositario a responder de culpa leve
in abstracto, o sea tiene que cuidar la cosa como un buen padre de familia y
si se niega a devolverla deber pagar el doble de su valor porque nadie
puede aprovecharse de la desgracia ajena.
3) DEPSITO IRREGULAR
Es aquel que recae en cosas consumibles como dinero, quien quedaba
obligado a restituir otras tantas de su mismo gnero, calidad y cantidad. Lo
ocuparon de preferencia los banqueros.
Se parece al mutuo, pero el mutuo es de estricto derecho y el depsito de
buena fe por lo que en un juicio el juez puede condenar al depositario a
pagar intereses, aunque no se hubieran estipulado.
4) SEQUESTRE
El magistrado entrega la cosa mueble o inmueble disputada en juicio, a un
tercero que contrae la obligacin de restituirla al litigante vencedor.
Mientras la tiene en su poder el sequestre es un mero tenedor pero si
alguien quiere arrebatarle la cosa puede interponer interdictos posesorios
para conservarla o recuperarla.
ACCIONES:
ACTIO DEPOSITI DIRECTA que puede ejercer el depositante contra el
depositario para que le devuelva la cosa.
ACTIO DEPOSITI CONTRARIA que ejerce el depositario contra el
depositante para que le indemnice perjuicios o le reembolse gastos.

4) CONTRATO DE PRENDA
Es un contrato real por el cual una persona entregaba a otra

una cosa corporal, para garantizar una deuda propia o ajena,

con la obligacin de conservarla y restituirla cuando el
crdito hubiere sido satisfecho (pagado).
PARTES QUE INTERVIENEN
1) El CONSTITUYENTE DE LA PRENDA que puede ser el propio deudor o
un tercero.
2) El ACREEDOR PRENDARIO que recibe la prenda para seguridad de su
crdito.
COSAS QUE PUEDEN DARSE EN PRENDA
114

Cosas muebles e inmuebles.

CARACTERSTICAS
1) Contrato real porque nace cuando se entrega la cosa.
2) Contrato bilateral imperfecto porque desde que se celebra se
obliga slo el acreedor prendario a devolver la cosa cuando pague la
deuda, pero pueden surgir obligaciones para el constituyente de la
prenda.
3) Contrato de buena fe porque en caso de juicio el juez tiene
amplias facultades para apreciar la conducta de las partes.
4) Contrato accesorio porque est subordinado a la existencia de la
obligacin principal. Si la obligacin principal es nula, la prenda
constituida en garanta tambin ser nula.
EFECTOS
I OBLIGACIONES DEL ACREEDOR PRENDARIO
1) Debe cuidar la prenda como un buen padre de familia y responde de
culpa leve in abstracto.
2) Si la cosa rinde frutos, stos se pueden imputar a los intereses y
luego al capital.
3) Si el deudor paga la deuda debe restituir la cosa.
4) No puede usar la prenda porque si lo hace comete hurto de uso.
DERECHOS DEL ACREEDOR PRENDARIO
Si no se le paga el crdito tiene derecho a sacar la cosa a remate y pagarse
con el producto.
II OBLIGACIONES DEL CONSTITUYENTE DE LA PRENDA
Normalmente no se obliga pero puede quedar obligado a:
1) Reembolsar los gastos necesarios de conservacin de la cosa.
2) Indemnizar al acreedor los perjuicios causados por la cosa.
ACCIONES
1) ACTIO PIGNORATICIA DIRECTA que ejerce el constituyente de la
prenda contra el acreedor para que le devuelva la cosa.
2) ACTIO PIGNORATICIA CONTRARIA que ejerce el acreedor prendario
contra el constituyente de la prenda para que le reembolse gastos o
le indemnice perjuicios.
D. CONTRATOS CONSENSUALES

1)

SOCIEDAD

Es un contrato consensual

en que dos o ms personas

estipulan poner algo en comn con la mira de repartirse los
beneficios que de ello provengan.
115

PARTES QUE INTERVIENEN

Dos o ms SOCIOS.
CARACTERSTICAS
1) Es un contrato consensual porque nace desde que los socios se
ponen de acuerdo.
2) Es un contrato bilateral perfecto porque todos los socios se
obligan desde que nace el contrato.
3) Es un contrato de buena fe porque en un juicio el juez tiene
amplias facultades para apreciar las conductas de los socios.
4) Es oneroso conmutativo porque cada socio se beneficia a cambio
de realizar una prestacin a favor de los otros socios. La prestacin
de cada socio se mira como equivalente a las de los dems.
5) Es un contrato intuito personae porque se celebra en relacin a
la confianza que inspira a cada socio la persona del otro socio.
REQUISITOS
1) Consentimiento de las partes
2) Estipulacin de un aporte por parte de cada uno de los socios. El
aporte puede ser el mismo para todos los socios o diferente y puede
consistir en dinero, cosas muebles o inmuebles.
3) Affectio societatis que es el vnculo afectivo que une a los socios y
que los impuls a constituir la sociedad.
4) El fin que persigue la sociedad debe ser lcito.
5) Participacin en los beneficios que reporte la sociedad.
a) Si nada se ha convenido las utilidades y las prdidas se reparten por
partes iguales.
b) Si se previ un modo de reparto distinto hay que respetarlo.
c) Si se design un tercero para que hiciera la distribucin ste tiene
que actuar conforme con la equidad.
Era posible que un socio se beneficiara con las ganancias pero no
respondiera por las prdidas, pero se prohibi la SOCIEDAD
LEONINA por la cual un socio responde de las prdidas pero no
tiene parte en los beneficios.
CLASIFICACIN DE LAS SOCIEDADES
I.- ATENDIENDO A LA EXTENSIN DE LOS APORTES
Se dividen en universales y particulares
a) Sociedades universales
1) Omnium bonorum: Eran las ms antiguas. Los socios ponan
en comn todos sus bienes presentes y fututos y todas sus
deudas.
Cuando mora el pater, los hijos acostumbraban a formar estas
sociedades para no tener que dividir la herencia familiar.

116

2) Omnium questum: Los socios aportaban todos sus bienes y

deudas que adquiran desde el momento en que naca la
sociedad y provenientes de su actividad.
Estas sociedades las constituan marido y mujer cuando
desapareci el matrimonio in manus y tambin los libertos que
ponan en comn el producto de su trabajo para apoyarse
mutuamente.
b) Sociedades particulares
1) Unius rei: Los socios ponen en comn la propiedad o el uso de
varias cosas determinadas para realizar un solo
negocio y
repartirse las utilidades. Terminado el negocio terminaba la
sociedad.
Ejemplo: El dueo de un caballo se asocia con el dueo de tres
caballos para vender la qudriga.
2) Alicuius negotiationis: Los socios ponen en comn ciertos
valores para realizar un nmero indeterminado de negocios.
Ejemplos: Sociedad formada por banqueros, sociedad para vender
esclavos, sociedades de transportes.
1)
2)
3)

II . ATENDIENDO A LA NATURALEZA DEL APORTE DE LOS SOCIOS

Societatis rerum: todos los aportes consisten en bienes.
Societatis operarum: los socios aportan trabajo.
Societates mixtas: Unos socios aportan trabajo y otros bienes.
EFECTOS
Hay que distinguir los efectos entre los socios y los efectos frente a terceros.
I EFECTOS ENTRE LOS SOCIOS.
1) Cada socio debe realizar el aporte prometido y si se aporta una cosa
debe garantizar el saneamiento de la eviccin y de los vicios
redhibitorios.
2) La administracin de la sociedad corresponde a todos los socios en
comn y todos responden de culpa leve in concreto.
Puede otorgarse por mandato la administracin a un solo socio. En este
caso ste tiene que rendir cuentas de su administracin y slo l
responde de culpa leve in concreto.
3) Los socios participan de las prdidas y de las ganancias.
II EFECTOS FRENTRE A LOS TERCEROS
1) La sociedad NO existe frente a los terceros.
2) El que contrata con uno de los socios contrata con una persona
particular, no con una sociedad.
En caso de incumplimiento, el tercero slo puede demandar al socio
con quien contrat y ste es el nico responsable a menos que:
a) Los socios hayan estipulado solidaridad entre ellos.
b) El socio haya celebrado el negocio en virtud del mandato dado
por los dems socios.
117

c) Si el socio que contrat haba sido designado por los dems

como factor de comercio o patrn de navo.
EXTINCIN DE LA SOCIEDAD
1)
2)
3)
4)

Por vencimiento del plazo.

Por cumplimiento de una condicin resolutoria.
Por prdida del capital social.
Por muerte de un socio aunque poda acordarse de que la sociedad
seguira con los restantes.
5) Por acuerdo de los socios.
6) Por renuncia de uno de los socios siempre que no cause perjuicio a los
dems socios.
7) Por capitis diminutio de uno de los socios.
Terminada la sociedad hay que liquidarla por acuerdo de los socios o por un
liquidador.
ACCIN.
ACTIO PRO SOCIO que ejerce un socio en contra de los otros para exigir el
cumplimiento de sus obligaciones.

2) MANDATO
CONCEPTO:
Es el contrato consensual por el cual una persona llamada
mandante encarga a otra llamada mandatario, quien acepta, la
gestin de uno o ms negocios lcitos.
PARTES QUE INTERVIENEN
-

MANDANTE, quien hace el encargo.

MANDATARIO, quien acepta realizar el encargo.

CARACTERSTICAS
1) Contrato consensual porque nace desde que las partes se ponen de
acuerdo.
2) Contrato bilateral imperfecto porque le mandatario se obliga desde que
se celebra el contrato pero posteriormente pueden nacer obligaciones
para el mandante.
3) Contrato de buena fe porque en caso de juicio el juez puede apreciar
con amplias facultades la conducta de las partes.
4) Contrato gratuito porque el mandatario no reciba retribucin por su
gestin.
5) Contrato intuito personae porque el mandatario es elegido atendiendo a
la confianza que le inspira el mandatario.
CLASIFICACIN DEL MANDATO
I ATENDIENDO A SU EXTENSIN
118

1) General si se da para todos los negocios del mandante.

2) Especial si se da para uno o algunos de los negocios del mandante.
II EN CUANTO A LA MANERA DE EXPRESAR EL CONSENTIMIENTO
1) Expreso si se presta en trminos formales.
2) Tcito si el mandatario no dice nada pero cumple el encargo.
III EN CUANTO AL INTERS QUE REVISTE PARA LAS PARTES
1) Mandato simple: Es el mandato que va en exclusivo beneficio del
mandante.
2) Mandato calificado: Es el que va en inters de un tercero y del
mandatario.
3) Mandato mixto: Es el que va en inters del mandante u de un
tercero o del mandante y el mandatario.
El nico mandato que no vale es el que va en beneficio exclusivo
del mandatario porque se toma slo como un consejo.
REQUISITOS
1) Consentimiento de las partes.
2) El acuerdo debe ser lcito.
3) Gratuito porque si se paga se transforma en arrendamiento de
servicios.
4) Debe existir un inters pecuniario para alguien.
EFECTOS
I OBLIGACIONES DEL MANDATARIO
1) Ejecutar el encargo ajustndose a las instrucciones del mandante o a las
limitaciones que haya fijado.
2) El mandatario debe dar cuenta al mandante de la gestin realizada y
hacerle entrega de todo cuanto haya adquirido en cumplimiento del
encargo.
3) Si el mandato va en exclusivo inters del mandante la obligacin nace
desde el primer momento, en cambio si el mandato va en inters de un
tercero o del mandatario y un tercero la obligacin nace desde que hay
un principio de ejecucin.
4) Debe poner la diligencia de un buen padre de familia. Responde de culpa
leve in abstracto.
II OBLIGACIONES DEL MANDANTE
No siempre se obliga pero puede resultar obligado a:
1) Reembolsar gastos.
2) Liberar al mandatario de las obligaciones que haya contrado en
cumplimiento del encargo.
119

EXTINCIN DEL MANDATO

1)
2)
3)
4)

Por ejecucin del encargo.

Por muerte del mandante o mandatario.
Por revocacin del mandato.
Por renuncia del mandatario.

ACCIONES
1) ACTIO MANDATI DIRECTA que ejerce el mandante en contra del
mandatario para que cumpla las obligaciones que nacen del mandato.
2) ACTIO MANDATI CONTRARIA que ejerce el mandatario contra el
mandante para exigirle reembolsos o que lo libere de las obligaciones
que contrajo en virtud del mandato.

3) COMPRAVENTA
Contrato consensual en virtud del cual una persona
llamada vendedor se obliga a entregar una cosa a otra
persona llamada comprador, garantizndole su posesin
tranquila y pacfica, y obligndose el comprador a pagar
el precio en dinero.
PARTES QUE INTERVIENEN
1) VENDEDOR
2) COMPRADOR
CARACTERSTICAS
1) Contrato consensual porque nace desde que las partes se ponen de
acuerdo en la cosa y en el precio.
2) Bilateral o sinalagmtico perfecto porque desde que nace el
contrato ambas partes se obligan.
3) Es un contrato oneroso conmutativo porque cada una de las partes
se beneficia a cambio de una prestacin a favor de la otra parte.
4) Es un contrato de buena fe porque el juez tiene amplias facultades
para apreciar la conducta de las partes.
ELEMENTOS
1) Consentimiento de las partes. El acuerdo debe recaer en la cosa y
en el precio.
Para que el consentimiento fuera eficaz se requera que las partes
tuvieran capacidad de obrar.
2) Cosa. Pueden ser objeto del contrato de compraventa las cosas
presentes o futuras, corporales o incorporales, muebles o inmuebles,
siempre y cuando estn dentro del comercio humano.
La venta de cosas futuras se hace bajo la condicin de que la cosa exista
en un momento determinado y si llegado ese momento la cosa no existe,

120

el contrato queda sin efecto, a menos que aparezca que se haya

comprado la suerte.
La suerte es una contingencia de ganancia o prdida y existe desde el
primer momento, no es una cosa futura. Ej: Te compro en 100 sextercios
la pesca de esta noche. No se est comprando pescados sino la suerte y
el comprador tiene que pagar el precio ya sea que se haya pescado un
pez o se hayan pescado 10 peces.
3) Precio. Debe cumplir con los siguientes requisitos:
a) Se paga en dinero.
b) Debe ser cierto es decir debe estar determinado ( 200 sextercios) o
ser determinable ( lo que valga una barra de plata el da en que se
pagar el precio).
c) El precio debe ser serio y no simulado, es decir debe pagarse
realmente.
EFECTOS
I OBLIGACIONES DEL VENDEDOR
1) Conservar la cosa hasta la entrega.
2) Entregar la cosa al comprador.
Si el vendedor es el verdadero dueo de la cosa la entrega es
tradicin y el comprador adquirir el dominio de la cosa.
Si el vendedor no es el verdadero dueo de la cosa, el contrato de
compraventa es vlido pero el comprador no se har dueo sino
solamente poseedor
3) Garantizar la posesin tranquila y pacfica de la cosa. En virtud
de
esta obligacin
el vendedor tiene que responder por el
saneamiento de la eviccin y de los vicios redhibitorios.
a) Saneamiento de la eviccin.
Eviccin es la privacin del todo o parte de la cosa por

sentencia judicial, por un vicio inherente al derecho del

vendedor.
Tiene lugar cuando el comprador es demandado en un juicio
reivindicatorio por un tercero que alega ser dueo de la cosa.
COMO SE HACE VALER LA RESPONSABILIDAD POR EL SANEAMIENTO
DE LA EVICCIN.
En los tiempos ms antiguos el vendedor no tena obligacin de
responder.
Posteriormente el comprador llamaba al vendedor para que lo
defendiera en el juicio y si era vencido en el juicio, la sentencia
pecuniaria la pagaba l.
Se acostumbr a acompaar la compraventa por una estipulacin en
que el vendedor prometa pagar el doble del precio en caso de
eviccin.
121

Por ltimo se permiti que el comprador hiciera valer la

responsabilidad del vendedor por la eviccin ejerciendo la accin
propia del contrato de compraventa que es la actio empti.
REQUISITOS PARA HACER VALER LA RESPONSABILIDAD POR LA
EVICCIN:
1) Que el vicio fuera inherente al derecho del vendedor y por lo
tanto anterior a la venta.
2) Que el comprador hubiera opuesto todas las defensas que le
correspondan como por ejemplo, la prescripcin adquisitiva.
3) El comprador debe notificar al vendedor la demanda
reivindicatoria de que ha sido objeto.
b) Saneamiento de los vicios redhibitorios.
Los vicios redhibitorios son los vicios ocultos que presenta la cosa y
que la inhabilitan para su funcin natural.
Requisitos para hacer valer la responsabilidad por los vicios ocultos.
1) Que el comprador no haya podido descubrirlos sin negligencia de
su parte.
2) Que el vendedor conozca el vicio y no lo haya manifestado al
comprador.
3) El vicio imposibilita la cosa para su natural servicio.
CMO SE HACE VALER LA RESPONSABILIDAD POR EL
SANEAMIENTO DE LOS VICIOS REDHIBITORIOS?
1) ACTIO REDHIBITORIA. Prescriba en 6 meses contados desde la
celebracin del contrato y serva para pedir que la compraventa
quedara sin efecto.
2) ACTIO QUANTI MINORIS. Prescriba en ao contado desde la
celebracin del contrato y persegua la reduccin proporcional del
precio de acuerdo a los defectos que presentara la cosa.

II OBLIGACIONES DEL COMPRADOR

1) Debe pagar el precio en dinero. El vendedor siempre se hace
dueo del dinero que recibe por el precio.
2) Debe abonar al vendedor los gastos de conservacin de la
cosa.
RIESGOS DE LA COSA VENDIDA.
1) Si la cosa vendida es una especie o cuerpo cierto y
se
destruye por caso fortuito, se extingue la obligacin del vendedor y el
riesgo lo sufre el comprador quien tiene que pagar el precio.
2) Si la cosa vendida es una cosa de gnero y se destruye por
caso fortuito, el riesgo es del vendedor quien tendr que conseguir otra
cosa dentro del gnero para pagar, porque el gnero no perece.

122

3) Si la compraventa se celebr bajo condicin suspensiva y la

cosa se destruy pendiente condicin, no hay compraventa porque
falta un elemento esencial del contrato que es la cosa.
PACTOS AGREGADOS AL CONTRATO DE COMPRAVENTA.
Al contrato de compraventa se le podan agregar pactos para modificar sus
efectos. Los pactos eran acuerdos no formales que producen
obligaciones, pero no tenan la misma categora que los contratos y
carecan de accin.
Entre ellos:
1) Pacto Comisorio: Se pactaba que el comprador tena derecho a
declarar resuelto el contrato de compraventa y exigir la restitucin de
la cosa con sus frutos y aumentos si el comprador no pagaba el
precio dentro del plazo convenido.
2) Pacto de Retroventa: El vendedor se reservaba la facultad de
recuperar la cosa vendida dentro de cierto plazo pagando su precio.
3) Pacto de Reserva de hipoteca: El comprador hipotecaba la cosa
comprada para garantizar el pago del precio.
ACCIONES QUE EMANAN DEL CONTRATO DE COMPRAVENTA
1) ACTIO VENDITI: Es la que tiene el vendedor para exigir al
comprador el cumplimiento de sus obligaciones.
2) ACTIO EMPTI: Es la que tiene el comprador para exigir al
vendedor el cumplimiento de sus obligaciones.
El cumplimiento de los pactos agregados que se haban celebrado al
mismo momento que el contrato mismo, tambin se podan exigir con
las acciones anteriores.

4) CONTRATO DE ARRENDAMIENTO
El arrendamiento es un contrato consensual en virtud del cual

las partes se obligan recprocamente, una a proporcionar el

goce temporal de una cosa o a realizar una obra o servicio y la
otra a pagar por esta cosa, obra o servicio un precio
determinado.
CARACTERSTICAS
1) Contrato consensual porque nace desde que las partes se ponen de
acuerdo.
2) Contrato bilateral perfecto porque ambas partes se obligan desde
que se celebra el contrato.
3) Contrato de buena fe porque en caso de juicio el juez tiene
facultades amplias para apreciar la conducta de las partes.
4) Contrato oneroso conmutativo. Es oneroso porque cada parte
recibe un beneficio a cambio de realizar una prestacin a favor de la
otra. Es conmutativo porque las prestacin de cada parte se mira como
equivalente a la que hace la otra.
123

CLASES DE ARRENDAMIENTO
1) ARRENDAMIENTO DE COSA.
2) ARRENDAMIENTO DE OBRA
3) ARRENDAMIENTO DE SERVICIOS
1. ARRENDAMIENTO DE COSA
ELEMENTOS DEL CONTRATO
1) Consentimiento
2) Cosa
3) Precio que se llama renta
EFECTOS
I OBLIGACIONES DEL ARRENDADOR
1) Entregar la cosa al arrendatario.
2) Responder por el saneamiento de la eviccin y de los vicios
redhibitorios.
3) Mantener la cosa en estado que sirva para el fin para el que se
arrend.
4) Reembolsar las mejoras necesarias y tiles que haya hecho el
arrendatario.
5) Indemnizar al arrendatario en caso de que venda la cosa mientras
est vigente el contrato de arrendamiento.
II OBLIGACIONES DEL ARRENDATARIO
1) Pagar la renta de arrendamiento.
2) Cuidar la cosa como un buen padre de familia. Responde de culpa
leve in abstracto.
3) Debe hacer las reparaciones locativas.
4) Al trmino del contrato debe devolver la cosa en buen estado.
TERMINO DEL CONTRATO DE ARRENDAMIENTO DE COSA
1) Por llegada del plazo extintivo.
2) Por no pago de la renta durante dos aos.
3) Por destruccin de la cosa.
4) Por acuerdo de las partes
5) Si se trata de una casa, el arrendador puede pedir que termine el
contrato para ocuparla l o para hacerle reparaciones.

ACCIONES
1) ACTIO CONDUCTI que puede ejercer el arrendador contra el
arrendatario para exigirle el cumplimiento de sus obligaciones.
2) ACTIO LOCATI que puede ejercer el arrendatario contra el
arrendador para exigirle el cumplimiento de sus obligaciones.

2. ARRENDAMIENTO DE OBRA

124

Contrato en virtud del cual una parte se compromete a realizar

una obra o trabajo determinado y la otra se obliga a pagar por esta
obra o trabajo un precio determinado.
El objeto del contrato es el resultado final o sea el producto: la piscina,
la terraza, el galpn.
Si el material para realizar la obra lo puso el artesano
compraventa.

se trata de una

Si el material lo puso el que encarg la obra, se trata de un arrendamiento

de obra.

3. ARRENDAMIENTO DE SERVICIOS
Contrato en virtud del cual una persona se obliga a realizar un
servicio y la otra a pagar un precio en dinero por este servicio.
REQUISITOS
1) Consentimiento de las partes.
2) El servicio debe ser avaluable en dinero.
3) El precio se paga en dinero.
4) El servicio debe realizarse poniendo el cuidado de un buen padre
de familia y se responde de culpa leve in abstracto.
5) El servicio debe ser ocasional
6) Los riesgos de un caso fortuito son del que encarg el servicio
El objeto puede ser un servicio de banquete para una boda, o un
servicio de aseo para una casa, etc.
E. CONTRATOS INNOMINADOS
Eran acuerdos de las partes que producan obligaciones y se
transformaban en contratos cuando una de las partes cumpla la
prestacin a la cual se haba obligado.
No pertenecan a ninguna de las categoras clsicas de contratos
(por eso se llamaban innominados) y carecan de accin para exigir su
cumplimiento.
Se agrupan en cuatro categoras:
a.
b.
c.
d.

DOY PARA QUE DES, O DO UT DES

DOY PARA QUE HAGAS, O DO UT FACIAS
HAGO PARA QUE DES, O FACIO UT FACIAS
HAGO PARA QUE HAGAS, O FACIO UT FACIAS.

El derecho tuvo que buscar una proteccin para impedir abusos.

1) Si una parte haba cumplido su obligacin de entregar una cosa y la
otra no cumpla la suya, poda recuperar lo entregado con causa la
CONDICTIO DATA CAUSA NON SECUTA.

125

2) Si una parte haba cumplido su obligacin de hacer algo y la otra no

haba cumplido la suya poda ejercer la ACCIN DE DOLO para
obtener indemnizacin de perjuicios.
3) La parte cumplidora poda ejercer la ACTIO EX PENITENTIAE para
desistirse de la convencin y recuperar lo que hubiera entregado o
pagado cuando la otra parte no haba cumplido su obligacin.
4) En la poca post clsica se cre la ACTIO PRAESCRIPTIS VERBIS para
exigir el cumplimiento forzado a la parte Incumplidora.
PRINCIPALES CONTRATOS INNOMINADOS.
A. PERMUTA: Negocio por el cual una parte transfera a otra la propiedad
de una cosa para que ella le transfiriera a su vez la propiedad de la otra.
(Do ut Des)
B. AESTIMATUM: Negocio por el cual una persona despus de avaluar una
cosa en dinero la entregaba a otra para que la vendiera y le entregara el
precio o le devolviera la cosa si no se venda (Do ut Facias).
C. PRECARIO: Negocio por el cual una persona conceda gratuitamente al
otro el uso de una cosa obligndose esta ltima a devolverla una vez
terminado el uso o a requerimiento del concedente. (Facio ut Des)
D. TRANSACCIN: Acuerdo mediante el cual las partes, mediante
concesiones recprocas ponen fin a un litigio pendiente o evitan llegar a
un litigio.
E. PACTOS
Simples acuerdos, sin ninguna formalidad, destinados a producir
obligaciones pero que no contaban con la proteccin del derecho por lo
que no haba accin para exigir su cumplimiento.
1) Pactos agregados. Muchos pactos se agregaban a un contrato de
buena fe para modificar sus efectos.
a) Si se celebraban junto con el contrato se llamaban in continente y su
cumplimiento se poda exigir con la misma accin del contrato al cual
se agregaban.
b) Si se celebraban con posterioridad al contrato se llamaban ex
intervalo slo estaban protegidos con la excepcin de pacto.
2) Pactos pretorios. Los pretores crearon acciones para proteger
algunos pactos que por eso se denominaron pactos pretorios. Entre
ellos estaba el pacto de hipoteca que fue protegido por la accin
hipotecaria.
3) Pactos legtimos que fueron protegidos por constituciones
imperiales y cuyo cumplimiento pudo ser exigido por la condictio ex
lege. Entre estos pactos estn el pacto de dote, el compromiso o
arbitraje y la donacin.

QUASI CONTRATOS
126

Negocios lcitos no convencionales que generan obligaciones.

Se diferencian de los contratos en que aqu no hay acuerdo de voluntades
entre dos partes.
PRINCIPALES CUASI CONTRATOS
1)
2)
3)
4)
5)
6)

Gestin de negocios ajenos o agencia oficiosa.

Administracin de la tutela.
Comunidad
Adicin de la herencia.
Pago de lo no debido.
Enriquecimiento sin causa.

GESTIN DE NEGOCIOS AJENOS O AGENCIA OFICIOSA

Es un quasicontrato que se produce cuando una persona que no
est obligada ni por la ley ni por el mandato administra negocios
ajenos con el fin de obligar al dueo del negocio y evitarle un
perjuicio.
PERSONAS QUE INTERVIENEN
1) El dueo del negocio.
2) El agente oficioso o gestor de negocios.
REQUISITOS
1) El gestor o agente oficioso interviene en un asunto ajeno en inters
del dueo del negocio.
2) El gestor o agente oficioso debe actuar espontneamente es decir no
tiene ninguna obligacin de hacerlo y acta por iniciativa propia.
3) El gestor debe tener la intencin de obligar al dueo del negocio.
EFECTOS
1) El gestor o agente que intervino en un negocio ajeno no puede
abandonarlo y tiene que concluirlo.
2) Debe ocupar la diligencia o cuidado de un buen padre de familia.
Responde de culpa leve in abstracto.
3) Al trmino de su gestin debe rendir cuentas al dueo del negocio.
4) Tiene derecho a ser reembolsado por toda gestin til que haya
realizado.
ACCIONES
El gestor o agente oficioso puede demandar al dueo del negocio para
que le reembolese cualquiera gestin til que haya realizado , ejerciendo
LA ACTIO NEGOTORIUM GESTORUM DIRECTA.

127

El dueo del negocio puede demandar al gestor o agente oficioso con la

ACTIO NEGOTORIUM GESTORUM contraria para que le indemnice
cualquier perjuicio ocasionado con su gestin.

DELITOS
Delito es todo acto realizado con dolo, castigado por la ley con
una pena.
Todo individuo humano, incluso los esclavos, poda cometer delito.
Los nicos que no podan cometer delito eran lo furiosos, dementes
impberes.

CLASIFICACIN
DELITOS PBLICOS: Tienen lugar cuando se ha violado una ley, que
directa o indirectamente afecta al orden pblico. Cualquier ciudadano
poda perseguir el castigo de estos delitos.
DELITOS PRIVADOS: Consisten en atentados contra derechos de
carcter privado, es decir, de los particulares, pero no afectan a la
organizacin social, por eso, el nico que puede perseguirlos es la
vctima.
Los delitos privados eran:
1)
2)
3)
4)

Furtum
Damnum iniuria datum
Iniuria.
Rapia

FURTUM
Es la sustraccin o apoderamiento fraudulento de una cosa ajena
contra la voluntad de su dueo, con la intencin de obtener un
beneficio propio.
ACCIN
ACTIO FURTUM
Caractersticas de la actio furtum
1) Poda intentarla cualquiera persona que tuviera legtimo
inters en la cosa como el propietario, el usuario, el acreedor
prendario.
2) Puede dirigirse contra los autores, cmplices y encubridores,
pero no contra los herederos de stos.
128

3)
4)
5)
6)

Es una accin perpetua.

Sobre el autor del delito caa la tacha de infamia.
No se poda ejercer entre padres e hijos.
Slo poda intentarse contra ciudadanos romanos. Tardamente
se ampli a los peregrinos.

CONDENA.
El monto de la pena poda llegar hasta un monto de cuatro veces
superior al valor de la cosa.
Si el autor, cmplice o encubridor era sorprendido en delito flagrante, es
decir llevando sobre s la cosa hurtada era flagelado, y caa en
esclavitud, pero luego se reemplaz este castigo por la pena del
cudruplo del valor de la cosa.
RAPIA:
Consista en el robo con violencia y se persegua con la ACCIN VI
BONORUM RAPTORUM. Desde Justiniano esta accin adquiriere carcter
mixto. Por un lado sirve para obtener el castigo del culpable y por otro
sirve para obtener indemnizacin de perjuicios.
DAMNUM INIURIA DATUM
Reglamentado por la LEY AQUILIA DE DAOS.
Consiste en un hecho injusto que causa dao fsico en una cosa,
esclavo, o animal perteneciente a otra persona.
ACCIN
ACTIO LEGIS AQUILAE.
INIURIA
Consista en la lesin fsica o corporal a una persona. Despus se
extendi a cualquier otro ultraje u ofensa.
ACCIONES
La LEY DE LAS XII TABLAS la castig con la ley del Talin: ojo por ojo,
diente por diente.
El pretor cre la ACTIO INIURARIUM AESTIMATORIA que permita a la
vctima reclamar una pena pecuniaria estimada por ella misma, en
relacin a la ofensa recibida.
Justiniano cre la ACTIO INIURIARUM, accin mixta que permita
perseguir el castigo del culpable y el resarcimiento de los daos.

CUASIDELITOS
129

Eran conductas ilcitas que

indemnizacin pecuniaria.

permitan

la

vctima

reclamar

1) EFFUSIS ET DEIECTIS: Si de un edificio se haba lanzado a la calle

materias slidas o lquidas causando dao, se poda demandar al
habitador.
2) POSSITUS ET SUSPENSIS: Si de una casa caa a la calle un objeto
que causara dao a una persona.
3) Si el juez por dolo o por negligencia haba dictado una
sentencia injusta o errada.
4)

Si los dependientes de una nave, albergue o establos

cometan hurtos de las cosas pertenecientes a los clientes
responda el posadero, el armador o los encargados de los establos.

-O-

---------[FIN DEL CURSO]----------

130