Savigny

17/03/2015
DTA
|0001|
|0002|
|0003|
|0004|
|0005|
|0006|
|0007|
Vom
BerufunrerZeit
fr
Geetzgebung
und
Rechtswienchaft.
Von
D.FriedrichCarlvonSavigny,
ordentl.ProfeorderRechteanderKnigl.
UniverittzuBerlin,
undordentl.MitgliedderKnigl.Akademieder
Wienchaftendaelbt.
Heidelberg,
beyMohrundZimmer.
1814.
|0008|
|0009|
Inhalt.
Seite
1)Einleitung1
2)EnttehungdespoitivenRechts8
file:///C:/Users/Douglas/AppData/Local/Temp/savigny_gesetzgebung_1814.html
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3)GeetzeundRechtsbcher16
4)RmichesRecht27
5)BrgerlichesRechtinDeutchland37
6)UnerBerufzurGeetzgebung45
7)DiedreyneuenGeetzbcher54
8)WaswirthunollenwokeineGeetzbcher
ind111
9)WasbeyvorhandenenGeetzbchernzuthun
it135
10)DasGemeiname151
11)ThibautsVorchlag155
12)Schlu161
|0010|
|0011:[1]|
1.
Einleitung.
InvielendeutchenLndernhatjetztein
ueres
BedrfnidieFragenachderbetenEinrichtung
des
brgerlichenRechtsangeregt,undoitdiee
Frage,
welcheunereStaatenlangeZeitaufichberuhen
laenkonnten,zurgemeinamenBerathungder
StaatsmnnerundderGelehrtengediehen.Aber
nocheinedlererGrundalsdasbloeBedrfni
hat
zudieerffentlichenBerathunggewirkt:dasGe
fhl,dainderabgewendetenUnterdrckungder
deutchenNationeinedringendeAufforderungan
jedelebendigeKraftliegt,ichdieerZeitnichtun
werthzuzeigen.DarumitesnichtAnmaaung,
ondernrechtundgut,wennjeder,dereinHerz
hat
freinenBeruf,undeineklareAnchauungvon
demelben,dieeAnchauungffentlichmittheilt,
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und
A
|0012:2|
dieRechtsgelehrtendrfendarinamwenigten
zurck
bleiben.DenngeradeimbrgerlichenRechteit
der
Unterchieddergegenwrtigenundder
vergangenen
Zeitrechtaugencheinlich.OhneZweifelkann
auch
hierinimeinzelnennochvielVerkehrtes
gechehen
ausUnvertandoderbemWillen.Aberdieerte
Fragedarfdochwiedereyn:wasitrechtundgut?
DieSachetrgtdochwiederihrenZweckundihre
Betimmunginichelbt,dieFrtenknnen
wieder
thunnachihrerUeberzeugung,undihreEhre
etzen
indasgemeineWohl.Daswirdvondervergan
genenZeitniemandbehaupten.AlsderCodein
Deutchlandeindrang,undkrebsartigimmer
weiter
fra,warvoninnerenGrndennichtdieRede,
kaumhieunddainleerenPhraen:einuerer
Zweckbetimmtealles,demeigenenWerthedes
Ge
etzbuchsvlligfremd,einanichelbtheilloes
Ver
hltni,elbtabgeehendavon,daesder
verderb
lichteunterallenZweckenwar.Darumwaresbis
jetztfruchtlosdarberzureden.DieindieerZeit
geredethaben,warentheilseigenntzigder
chlechten
Sachehingegeben,theilsinunbegreiflicher
Gutmthig
keitvonihrbethrt,diemeitenbloszurAusfh
rungmitwirkendalsGechftsmnner,ohneich
in
einUrtheileinzulaen:einzelneehrenwerthe
Stimmen
lieenichhren,trafendundwarnend,andere
an
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deutendundwinkend,anErfolgaberkonnte
keiner
denken.DawiedereineVerchiedenheitder
Mey
|0013:3|
nungenwirkamwerden,dawiederStreitund
ZweifelenttehenkannberdieEntcheidung,
gehrt
zudenWohlthaten,womitunsjetztGottgeegnet
hat,dennnurausdieerEntzweyungkanneine
lebendigeundfeteEinheithervorgehen,die
Einheit
derUeberzeugung,nachwelcherwirinallen
geiti
genDingenzutrebendurchunreNaturgedrun
genind.
AberesgiebteinenzweyfachenStreit,einen
feindlichenundeinenfriedlichen.Jenenfhren
wir,
wowirZielundZweckverwerflichfinden,dieen
wo
wirMitteluchenzugemeinamenlblichen
Zwecken.
Jenerwreauchjetztnoch,danichtmehrvom
Code
dieRedeit,aneinerStelle,wennEinerbehaup
tenwollte,jetzteydierechteZeit,woalleeinzelne
StaateninDeutchlandichfetabchlieen
mten:
dazueyauchdasRechtgutzugebrauchen,und
jedeRegierungmefreinrecht
eigenthmliches
Geetzbuchorgen,umauchhierinalles
gemeiname
aufzuheben,wasandenZuammenhangder
Nation
erinnernknnte.DieeAnichtitnichtsweniger
als
willkhrlicheronnen,vielmehrindihrmanche
Re
gierungenoffenbargntig:wohlaberhinderteine
gewieScheu,iejetztlautwerdenzulaen,und
ichwtenicht,daieinSchriftenfrdasbr
gerlicheRechtbenutztwordenwre.Ganzanders
itesmitdenVorchlgen,diebisjetztfrdiees
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kundgewordenind,dennmitihnenit,wowir
A2
|0014:4|
nichtbereintimmen,einfriedlicherStreit
mglich,
undeinolcherfhrt,wonichtzurVereinigung
der
Streitenden,dochzubeererEinichtimGanzen.
VonzweyMeynungenberdieEinrichtung
des
brgerlichenRechts,diemirbekanntgeworden
ind,
gehtdieeineaufHertellungdesaltenZutandes
1),
diezweyteaufAnnahmeeinesgemeinchaftlichen
Ge
etzbuchesfrdieDeutchenStaaten2).ZurEr
luterungdieerzweytenMeynungindgleichhier
einigeBemerkungennthig,indemieineinem
doppeltenhitorichenZuammenhangbetrachtet
wer
denmu.
ErtensnmlichtehtieinVerbindungmit
vie
lenhnlichenVorchlgenundVerucheneitder
MittedesachtzehntenJahrhunderts.IndieerZeit
hatteichdurchganzEuropaeinvllig
unerleuchte
terBildungstriebgeregt.SinnundGefhlfrdie
GreundEigenthmlichkeitandererZeiten,o
wie
frdienaturgemeEntwicklungderVlkerund
Ver
faungen,aloalleswasdieGechichteheilam
und
fruchtbarmachenmu,warverloren:andieStelle
getretenwareinegrnzenloeErwartungvonder
1)
Re h b e r g berdenCodeNapoleon.Hannover1814.
2)
K.E. Sc h m id DeutchlandsWiedergeburt.Jena1814.S.
135 c. T h ib a u t berdieNothwendigkeiteinesallg.
brgerlichen
RechtsfrDeutchland.Heidelberg1814.Jenerwnchtfr
den
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AugenblickAnnahmedesOeterreichichenGeetzbuchs,dieer
ogleich
einneues.
|0015:5|
gegenwrtigenZeit,diemankeineswegeszuetwas
geringeremberufenglaubte,alszurwirklichen
Dar
tellungeinerabolutenVollkommenheit.Dieer
Trieb
uerteichnachallenRichtungen:waserinReli
gionundStaatsverfaunggewirkthat,itbekannt,
undesitunverkennbar,wieerhierdurcheine
na
trlicheGegenwirkungallerOrteneinerneuen,
leben
digerenLiebedieSttebereitenmute.Auchim
brgerlichenRechtewarerthtig.Manverlangte
neueGeetzbcher,diedurchihreVolltndigkeit
der
RechtspflegeeinemechanicheSicherheit
gewhren
ollten,indemderRichter,alleseigenenUrtheils
ber
hoben,blosaufdiebuchtblicheAnwendungbe
chrnktwre:zugleicholltenieichallerhitori
chenEigenthmlichkeitenthalten,undinreiner
Ab
tractionfralleVlkerundalleZeitengleiche
Brauchbarkeithaben.Eswrdeehrirrigeyn,je
nenTriebunddieeAnwendungendeelben
einzel
nenIrrlehrernzuzuchreiben:eswar,nurmitehr
achtungswerthenAusnahmen,dieMeynungder
Vl
ker.DarumtandesnichtinderMachtderRe
gierungen,allenAnwendungenauszuweichen,
unddie
bloeMilderungundBechrnkungderelben
konnte
oftchonalsehrverdientlichundalsBeweis
inne
rerKraftgelten.Vergleichenwirmitdieen
vergan
genenZutndendiegegenwrtigeZeit,odrfen
wirunsfreuen.GechichtlicherSinnitberaller
wacht,undnebendieemhatjenerbodenloe
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Hoch
|0016:6|
muthkeinenRaum.Undwennauchangehende
SchrifttelleroftnocheinenhnlichenAnlauf
nehmen,
oitesdochgarnichtmehrherrchenderGeit.
AuchindenobengenanntenVorchlgenvonGe
etzbchernitzumTheildieeerfreuliche
Vergleichung
bewhrt.Freyvonjenenbertriebenen
Anprchen
gehenieaufeinbetimmtespraktichesZiel,und
auchihreMotivetehenauffetemBoden.Das
DurchlaufenjenerPeriodeabergewhrtunsden
gro
enVortheil,dawirihreErfahrungenzuRathe
ziehenknnen.AusdenAnichtenderelbenind
nach
einanderGeetzbcherfrdreygroeStaaten
hervor
gegangen.Diee,undzumTheilihreWirkungen,
liegenvoruns,undeswrdeunverzeihlicheyn,
dieLehrezuverchmhen,dieieuns
aufmunternd
oderwarnendgebenknnen.
ZweytenstehenjeneVorchlgein
Verbindung
miteinerallgemeinenAnichtvonderEnttehung
allespoitivenRechts,dievonjeherbeyder
groen
MehrzahlderdeutchenJuritenherrchendwar.
NachihrenttehtimnormalenZutandealles
Recht
ausGeetzen,d.h.ausdrcklichenVorchriften
der
hchtenStaatsgewalt.DieRechtswienchafthat
lediglichdenInhaltderGeetzezumGegentand.
DemnachitdieGeetzgebungelbt,owiedie
Rechts
wienchaft,vonganzzuflligem,wechelndem
In
halt,undesitehrmglich,dadasRechtvon
morgendemvonheutegarnichthnlichieht.Ein
|0017:7|
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volltndigesGeetzbuchitdemnachdashchte
Be
drfni,undnurbeyeinemlckenhaftenZutande
deelbenkannmanindietraurige
Nothwendigkeit
kommen,ichmitGewohnheitsrecht,alseiner
chwan
kendenErgnzung,behelfenzumen.DieeAn
ichtitviellteralsdieobendargetellte,beide
ha
benichaufmanchenPunktenfeindlichberhrt,
weit
fteraberehrgutvertragen.AlsVermittlung
dientehufigdieUeberzeugung,daeseinprakti
chesNaturrechtoderVernunftrechtgebe,eine
ideale
GeetzgebungfralleZeitenundalleFllegltig,
diewirnurzuentdeckenbrauchten,umdas
poitive
Rechtfrimmerzuvollenden.
ObdieeAnichtvonderEnttehungdes
poiti
venRechtsRealitthabe,wirdichausderfolgen
denUnteruchungergeben.
|0018:8|
2.
Enttehungdespoitiven
Rechts.
WirbefragenzuertdieGechichte,wieich
bey
VlkernedlerStmmedasRechtwirklich
entwickelt
hat:demUrtheil,washierangut,vielleicht
nothwen
dig,oderabertadelnswertheynmge,itdamit
keineswegesvorgegriffen.
WowirzuerturkundlicheGechichtefinden,
hat
dasbrgerlicheRechtchoneinenbetimmten
Cha
racter,demVolkeigenthmlich,owieeine
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Sprache,
Sitte,Verfaung.JadieeErcheinungenhaben
kein
abgeondertesDaeyn,esindnureinzelneKrfte
undThtigkeitendeseinenVolkes,inderNatur
un
trennbarverbunden,undnurunrerBetrachtung
als
beondereEigenchaftenercheinend.Wasiezu
ei
nemGanzenverknpft,itdiegemeiname
Ueberzeu
gungdesVolkes,dasgleicheGefhlinnererNoth
wendigkeit,welchesallenGedankenanzufllige
und
willkhrlicheEnttehungauschliet.
WiedieeeigenthmlichenFunctionender
Vl
ker,wodurchieelbtertzuIndividuenwerden,
enttandenind,dieeFrageitaufgechichtlichem
Wegenichtzubeantworten.InneuerenZeitenit
dieAnichtherrchendgeween,daalleszuertin
|0019:9|
einemthierhnlichenZutandgelebthabe,und
von
dadurchallmhlicheEntwicklungzueinem
leidlichen
Daeyn,bisendlichzuderHhegekommeney,
auf
welcherwirjetzttehen.WirknnendieeAnicht
unberhrtlaen,undunsaufdieThatachejenes
ertenurkundlichenZutandesdesbrgerlichen
Rechts
bechrnken.Wirwollenveruchen,einige
allgemeine
ZgedieerPeriodedarzutellen,inwelcherdas
RechtwiedieSpracheimBewuteyndesVol
keslebt.
DieeJugendzeitderVlkeritarmanBegrif
fen,aberiegenieteinklaresBewuteynihrer
Zu
tndeundVerhltnie,iefhltunddurchlebt
diee
ganzundvolltndig,whrendwir,inunrem
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knt
lichverwickeltenDaeyn,vonunermeigenen
Reich
thumberwltigtind,antattihnzugenieenund
zubeherrchen.Jenerklare,naturgemeZutand
bewhrtichvorzglichauchimbrgerlichen
Rechte,
undowiefrjedeneinzelnenMencheneine
Familien
verhltnieundeinGrundbeitzdurcheigene
Wrdi
gungbedeutenderwerden,oitausgleichem
Grunde
mglich,dadieRegelndesPrivatrechtselbtzu
denGegentndendesVolksglaubensgehren.
Allein
jenegeitigenFunctionenbedrfeneines
krperlichen
Daeyns,umfetgehaltenzuwerden.Einolcher
KrperitfrdieSpracheihretete,
ununterbrochene
Uebung,frdieVerfaungindesdieichtbaren
ffentlichenGewalten,wasvertrittaberdiee
Stelle
|0020:10|
beydembrgerlichenRechte?InunrenZeiten
ind
esausgeprocheneGrundtze,durchSchriftund
mnd
licheRedemitgetheilt.DieeArtderFethaltung
aberetzteinebedeutendeAbtractionvoraus,und
it
daruminjenerjugendlichenZeitnichtmglich.
Da
gegenfindenwirhierberallymboliche
Handlun
gen,woRechtsverhltnieenttehenoder
untergehen
ollen.DieinnlicheAnchaulichkeitdieer
Handlun
genites,wasuerlichdasRechtinbetimmter
Getaltfethlt,undihrErntundihreWrdeent
prichtderBedeutamkeitderRechtsverhltnie
elbt,
welchechonalsdieerPeriodeeigenthmlich
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bemerkt
wordenit.IndemausgedehntenGebrauch
olcher
frmlichenHandlungenkommenz.B.die
germani
chenStmmemitdenaltitalichenberein,nur
da
beydieenletztendieFormenelbtbetimmter
und
geregelterercheinen,wasmitdentdtichen
Verfa
ungenzuammenhangenkann.Mankanndiee
frmlichenHandlungenalsdieeigentliche
Gramma
tikdesRechtsindieerPeriodebetrachten,undes
it
ehrbedeutend,dadasHauptgechftderlteren
RmichenJuriteninderErhaltungundgenauen
Anwendungderelbenbetand.Wirinneueren
Zei
tenhabeniehufigalsBarbareyundAberglauben
verachtet,undunsehrgrodamitgednkt,da
wir
ienichthaben,ohnezubedenken,daauchwir
berallmitjuritichenFormenverorgtind,
denen
nurgeradedieHauptvortheilederaltenFormen
ab
|0021:11|
gehen,dieAnchaulichkeitnmlichundder
allgemeine
Volksglaube,whrenddieunrigenvonjedemals
etwaswillkhrlichesunddarumalseineLatem
pfundenwerden.Inolcheneineitigen
Betrachtungen
frherZeitenindwirdenReiendenhnlich,die
in
FrankreichmitgroerVerwunderungbemerken,
da
kleineKinder,jaganzgemeineLeute,rechtfertig
franzichreden.
AberdieerorganicheZuammenhangdes
Rechts
mitdemWeenundCharacterdesVolkesbewhrt
ichauchimFortgangderZeiten,undauchhierin
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itesderSprachezuvergleichen.Sowiefrdiee,
giebtesauchfrdasRechtkeinenAugenblick
eines
abolutenStilltandes,esitderelbenBewegung
und
Entwicklungunterworfen,wiejedeandere
Richtung
desVolkes,undauchdieeEntwicklungteht
unter
demelbenGeetzinnererNothwendigkeit,wie
jene
frheteErcheinung.DasRechtwchtalomit
demVolkefort,bildetichausmitdieem,und
tirbt
endlichab,owiedasVolkeine
Eigenthmlichkeit
verliert.AlleindieeinnereFortbildungauchin
der
ZeitderCulturhatfrdieBetrachtungeinegroe
Schwierigkeit.Esitnmlichobenbehauptetwor
den,dadereigentlicheSitzdesRechtsdas
gemein
ameBewuteyndesVolkesey.Dieesltich
z.B.imRmichenRechtefrdieGrundzge
deel
ben,dieallgemeineNaturderEhe,des
Eigenthums
u..w.rechtwohldenken,aberfrdasunerme
|0022:12|
licheDetail,wovonwirindenPandekteneinen
Auszugbeitzen,muesjederfrganzunmglich
erkennen.DieeSchwierigkeitfhrtunsaufeine
neueAnichtderEntwicklungdesRechts.Beytei
genderCulturnmlichondernichalle
Thtigkeiten
desVolkesimmermehr,undwasont
gemeinchaft
lichbetriebenwurde,flltjetzteinzelnenStnden
an
heim.AlseinolcherabgeonderterStand
ercheinen
nunmehrauchdieJuriten.DasRechtbildetich
nunmehrinderSpracheaus,esnimmteine
wien
chaftlicheRichtung,undwieesvorherim
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Bewut
eyndesgeammtenVolkeslebte,oflltesjetzt
dem
BewuteynderJuritenanheim,vonwelchendas
VolknunmehrindieerFunctionreprentirt
wird.
DasDaeyndesRechtsitvonnunankntlicher
undverwickelter,indemeseindoppeltesLeben
hat,
einmalalsTheildesganzenVolkslebens,waseszu
eynnichtaufhrt,dannalsbeondere
Wienchaft
indenHndenderJuriten.AusdemZuammen
wirkendieesdoppeltenLebensprincipserklren
ich
alleptereErcheinungen,undesitnunmehrbe
greiflich,wieauchjenesungeheureDetailganzauf
organicheWeie,ohneeigentlicheWillkhrund
Ab
icht,enttehenkonnte.DerKrzewegennennen
wirknftigdenZuammenhangdesRechtsmit
dem
allgemeinenVolkslebendas p o l i t i c h e Element,
das
abgeondertewienchaftlicheLebendesRechts
aber
das t e c h n i c h e Elementdeelben.
|0023:13|
InverchiedenenZeitenalowirdbey
demelben
VolkedasRechtnatrlichesRecht(ineinem
andern
SinnalsunerNaturrecht)odergelehrtesRecht
eyn,
jenachdemdaseineoderdasanderePrincipber
wiegt,wobeyeinecharfeGrnzbetimmungvon
elbtalsunmglichercheint.Bey
republikanicher
VerfaungwirddaspolitichePrinciplngeralsin
monarchichenStaatenunmittelbarenEinflu
behal
tenknnen,undbeondersinderRmichen
Repu
blikwirktenvieleGrndezuammen,dieen
Einflu
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nochbeyteigenderCulturlebendigzuerhalten.
Aber
inallenZeitenundVerfaungenzeigtichdieer
EinflunochineinzelnenAnwendungen,dawoin
engerenKreieneinoftwiederkehrendesgleiches
Be
drfniaucheingemeinamesBewuteyndes
Vol
keselbtmglichmacht.Sowirdichindenmei
tenStdtenfrDientbotenund
Miethwohnungen
einbeonderesRechtbildenunderhalten,gleich
un
abhngigvonausdrcklichenGeetzenundvon
wi
enchaftlicherJurisprudenz:esinddiees
einzelne
Ueberretederfrherenallgemeinen
Rechtsbildung.
VordergroenUmwlzungfatallerVerfaungen,
diewirerlebthaben,wareninkleinereu
Deutchen
StaatendieeFlleweithufigeralsjetzt,indem
ichStckealtgermanicherVerfaungenhufig
durch
alleRevolutionenhindurchgerettethatten.
DieSummedieerAnichtaloit,daalles
RechtaufdieWeieentteht,welcheder
herrchende,
|0024:14|
nichtganzpaende,Sprachgebrauchals
Gewohn
h e i t s r e c h t bezeichnet,d.h.daesertdurch
Sitte
undVolksglaube,danndurchJurisprudenz
erzeugt
wird,berallalodurchinnere,tillwirkende
Krfte,
nichtdurchdieWillkhreinesGeetzgebers.
Dieer
Zutanditbisjetztnurhitorichaufgetellt
worden,
oberlblichundwnchenswerthit,wirddiefol
gendeUnteruchungzeigen.Aberauchals
hitoriche
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AnichtbedarfdieerZutandnacheiniger
nheren
Betimmungen.Zuertitdabeyeineganz
ungetrte
einheimicheEntwicklungvorausgeetztworden
der
EinflufrherBerhrungmitfremdemRechte
wird
weiteruntenandemBeypielvonDeutchland
klar
werden.Ebenowirdichzeigen,daallerdings
eintheilweierEinfluderGeetzgebungauf
brger
lichesRecht,baldlblich,baldtadelnswerth,tatt
findenkann.Endlichfindenichgroe
Verchieden
heitenindenGrnzenderGltigkeitundAnwen
dungdesRechts.WienmlichdaelbeVolkichin
vieleStmmeverzweigt,Staatenichvereinigen
oderzerfallen,omubalddaelbeRecht
mehreren
unabhngigenStaatengemeineyn,baldinver
chiedenenTheilendeelbenStaates,neben
gleichen
GrundzgendesRechts,einegroe
Mannichfaltig
keiteinzelnerBetimmungengelten.
UnterdenDeutchenJuritenhat H u g o das
groeVerdient,indenmeiteneinerSchriften
die
herrchendenAnichtengrndlichbekmpftzu
ha
|0025:15|
ben1).HoheEhregebhrtauchhierindem
Anden
ken M e r s ,dermitgroartigemSinnberall
die
Gechichtezudeutenuchte,oftauchinBeziehung
aufbrgerlichesRechtdadieesBeypielden
Juri
tengrtentheilsunbemerktgebliebenit,warzu
er
warten,daernichtznftigwarundwederVorle
ungengehalten,nochLehrbchergechrieben
hat.
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1)
VorzglichinderEncyclopdieed.4..21.22.Naturrecht
ed.3..130.Civilit.MagazinB.4.Num.4.
|0026:16|
3.
GeetzeundRechtsbcher.
DerEinflueigentlicherGeetzgebungauf
brgerli
chesRechtitineinzelnenStckendeelbennicht
el
ten,aberdieGrndedieesEinfluesindehr
ver
chiedenerArt.Zunchtkannnmlichgeradedie
AbnderungdesbetehendenRechtsAbichtdes
Ge
etzgeberseyn,weilhherepoliticheZwecke
diees
fordern.WenninunrenTagenNichtjuritenvon
demBedrfnineuerGeetzgebungprechen,oit
gewhnlichblosdieesgemeynt,wovondie
Betim
mungdergutsherrlichenRechteeinesder
wichtigten
Beipieleit.AuchdieGechichtedesRmichen
RechtsliefertBeypieledieerArt,wenigeausder
freyenRepublik,unterAugutdiewichtigeLex
Iu
liaetPapiaPoppaea,eitdenchritlichen
Kaiern
einegroeAnzahl.DadieGeetzedieerArt
leicht
einefruchtloeCorruptiondesRechtsind,und
da
geradeinihnendiehchteSparamkeitnthigit,
wirdjedemeinleuchten,derdieGechichtezu
Rathe
zieht.DietechnicheSeitedesRechtswirdbey
ihnenblosfrdieForm,undfrdenZuammen
hangmitdemganzenbrigenRechteinAnpruch
genommen,welcherZuammenhangdieenTheil
der
Geetz
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|0027:17|
Geetzgebungchwierigermacht,alser
gewhnlichge
dachtzuwerdenpflegt.Weitunbedenklicherit
ein
zweyterEinfluderGeetzgebungaufdas
brgerli
cheRecht.EinzelneRechtstzenmlichknnen
zwei
felhafteyn,oderieknnenihrerNaturnach
chwan
kende,unbetimmteGrnzenhaben,wiez.B.alle
Verjhrung,whrenddieRechtspflegedurchaus
char
feGrnzenfodert.HierkannallerdingseineArt
vonGeetzgebungeintreten,welcheder
Gewohnheit
zuHlfekommt,jeneZweifelunddiee
Unbetimmt
heitenentfernt,undodaswirklicheRecht,den
ei
gentlichenWillendesVolks,zuTagefrdert,und
reinerhlt.DieRmicheVerfaunghattefrdie
enZweckeinetrefflicheEinrichtunginden
Edicten
derPrtoren,eineEinrichtung,welcheauchin
monar
chichenStaatenuntergewienBedingungentatt
findenknnte.
AberdieeArteneinestheilweienEinflues
ind
garnichtgemeynt,wennowieinunernTagen
vondemBedrfniallgemeinerGeetzbcherdie
Rede
it.Hieritvielmehrfolgendesgemeynt.DerStaat
olleinengeammtenRechtsvorrathunteruchen
und
chriftlichaufzeichnenlaen,odadieesBuch
nun
mehralseinzigeRechtsquellegelte,allesandere
aber,
wasbisheretwagegoltenhat,nichtmehrgelte.
Zu
vrdertltichfragen,woherdieemGeetzbuch
der
Inhaltkommenolle.Nacheineroben
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dargetellten
Anichtitvonvielenbehauptetworden,dasallge
B
|0028:18|
meineVernunftrecht,ohneRckichtaufetwas
bete
hendes,olledieenInhaltbetimmen.Dieaber
mit
derAusfhrungzuthunhatten,oderontdas
Recht
praktichkannten,habenichdieer
groprechenden,
vllighohlenAnichtleichtenthalten,undmanit
darbereiniggeween,dasohnehinbetehende
Recht
ollehieraufgezeichnetwerden,nurmitden
Abnde
rungenundVerbeerungen,welcheaus
politichen
Grndennthigeynmchten.Dadieesgerade
beydenneuerenGeetzbcherndieherrchende
Anicht
war,wirdichuntenzeigen.Demnachhttedas
GeetzbucheinendoppeltenInhalt:theilsdas
bishe
rigeRecht,theilsneueGeetze.Wasdieeletzten
be
trifft,oitesoffenbarzufllig,daiebeyGele
genheitdesGeetzbuchsvorkommen,ieknnten
auch
zujederanderenZeiteinzelngegebenwerden,
und
ebenoknntezurZeitdesGeetzbuchskein
Bedrf
niderelbenvorhandeneyn.InDeutchlandbe
onderswrdendieeneuenGeetzeoftnur
cheinbar
vorkommen,dadas,waseinemLandeneuwre,
ineinemandernmeitchongegoltenhaben
wrde,
odanichtvonneuem,ondernvonchon
betehen
demRechteverwandterStmmedieRedewre,
nur
mitverndertenGrnzenderAnwendung.Um
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DTA
alo
unereUnteruchungnichtzuverwirren,wollen
wir
dieneuenGeetzeganzbeySeiteetzen,undblos
aufdenweentlichenundHauptinhaltdes
Geetzbuchs
ehen.DemnachmenwirdasGeetzbuchals
Auf
|0029:19|
zeichnungdesgeammtenbetehendenRechts
denken,
mitauschlieenderGltigkeitvomStaateelbt
ver
ehen.
Dawirdieesletztealsweentlichbeyeiner
UnternehmungdieerArtvorausetzen,itin
unren
chreibthtigenZeitennatrlich,dabeyder
Menge
vonSchrifttellernunddemchnellenWechelder
BcherundihresAnehens,keineinzelnesBuch
einen
berwiegendenunddauerndenEinfluandersals
durchdieGewaltdesStaateserhaltenkann.An
ichaberltesichgarwohldenken,dadiee
ArbeitohneAufforderungundohneBettigung
des
StaatesvoneinzelnenRechtsgelehrtenvollbracht
wrde.ImaltgermanichenRechtewardieeshu
figderFall,undwirwrdenvieleMhegehabt
haben,unrenVorfahrendenUnterchiedeines
Rechts
buchsalseinerPrivatarbeitvoneinemwahrenGe
etzbuchedeutlichzumachen,denwirunsalso
na
trlichundweentlichdenken.Wirbleibenaber
jetzt
beydemBegriffetehen,welcherunrenZeiten
ange
meenit.Jedochitesklar,daderUnterchied
lediglichinderVeranlaungundBettigungvon
SeitendesStaatesliegt,nichtinderNaturderAr
beitelbt,denndieeitaufjedenFallganz
technich
undflltalsolchedenJuritenanheim,indem
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bey
demInhaltedesGeetzbuchs,denwir
vorausetzen,
daspoliticheElementdesRechtslngt
ausgewirkt
hat,undblosdieeWirkungzuerkennenund
auszu
B2
|0030:20|
prechenit,welchesGechftzurjuritichen
Technik
gehrt.
DieForderungenaneinolchesGeetzbuch
und
dieErwartungenvondemelbenindvon
zweyerley
Art.FrdeninnernZutanddesRechtsollda
durchdiehchteRechtsgewiheitenttehen,und
damit
diehchteSicherheitgleichfrmigerAnwendung.
Die
uerenGrnzenderGltigkeitollendadurch
gebe
ertundberichtigtwerden,indemandieStelle
ver
chiedenerLocalrechteeinallgemeines
Nationalrecht
tretenoll.Wirbechrnkenunshiernochaufden
ertenVortheil,indemvondemzweytenbeer
unten
inbeondererAnwendungaufDeutchland
geredet
werdenwird.
DajenerinnereVortheilvonder
Vortrefflich
keitderAusfhrungabhange,leuchtetjedem
ogleich
ein,undesitalovondieerSeiteebenovielzu
verlierenalszugewinnenmglich.Sehrmerkwr
digit,was B a c o ausderFlleeinesGeitesund
einerErfahrungberdieeArbeitagt1).Erwill,
daienichtohnedringendesBedrfnigechehe,
dannabermitbeondererSorgfaltfrdiebisher
gltigenRechtsquellen:zunchtdurchwrtliche
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Auf
nahmeallesanwendbarenausihnen,dannindem
ie
imGanzenaufbewahrtundfortwhrendzuRathe
1)
B a c o defontibusjuris,aphor.5964(de
augmentis
cient.L.8C.3).
|0031:21|
gezogenwerden.VorzglichaberolldieeArbeit
nurinolchenZeitenunternommenwerden,die
an
BildungundSachkenntnihhertehenalsdie
vor
hergehenden,denneseyehrtraurig,wenndurch
dieUnkundedergegenwrtigenZeitdieWer
kederVorzeitvertmmeltwerdenollten1).
Woraufesdabeyankommt,itnichtchwerzu
agen:
dasvorhandene,wasnichtgendert,ondern
beybe
haltenwerdenoll,mugrndlicherkanntund
rich
tigausgeprochenwerden.JenesbetrifftdenStoff,
dieesdieForm.
InAnehungdesStoffsitdiewichtigteund
chwierigteAufgabedieVolltndigkeitdes
Geetz
buchs,undeskommtnurdaraufan,diee
Aufgabe,
worinAlleeintimmen,rechtzuvertehen.Das
Ge
etzbuchnmlicholl,daeseinzigeRechtsquelle
zu
eynbetimmtit,auchinderThatfrjedenvor
kommendenFallimvorausdieEntcheidung
enthal
ten.Dieeshatmanhufigogedacht,alsob
esmglichundgutwre,dieeinzelnenFlleals
olchedurchErfahrungvolltndigkennenzu
lernen,
unddannjedendurcheineentprechendeStelle
des
Geetzbuchszuentcheiden.Alleinwermit
Aufmerk
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DTA
1)
l.c.aph.64.Optandumesset,uthujusmodilegum
in
stauratioillistemporibususcipiatur,quae
antiquioribus,quorum
actaetoperatractant,literisetrerumcognitiono
praestiterint
Infelixresnamqueest,cumexjudicioetdelectu
aetatisminus
prudentiseteruditaeantiquorumoperamutilanturet
recompo
nuntur.
|0032:22|
amkeitRechtsfllebeobachtethat,wirdleicht
eine
hen,dadieesUnternehmendeshalbfruchtlos
blei
benmu,weilesfrdieErzeugungder
Verchieden
heitenwirklicherFllechlechthinkeineGrnze
giebt.
Auchhatmangeradeindenallerneueten
Geetzb
chernallenScheineinesBetrebensnachdieer
mate
riellenVolltndigkeitvlligaufgegeben,ohne
jedoch
etwasanderesandieStellederelbenzuetzen.
Alleinesgiebtallerdingseineolche
Volltndigkeit
inandererArt,wieichdurcheinen
Kuntausdruck
derGeometrieklarmachenlt.InjedemDreyeck
nmlichgiebtesgewieBetimmungen,ausderen
Verbindungzugleichallebrigemit
Nothwendigkeit
folgen:durchdiee,z.B.durchzweySeitenund
den
zwichenliegendenWinkel,itdasDreyeck
gegeben.
AufhnlicheWeiehatjederTheilunresRechts
olcheStcke,wodurchdiebrigengegebenind:
wir
knneniedieleitendenGrundtzenennen.Diee
herauszufhlen,undvonihnenausgehendden
in
nernZuammenhangunddieArtder
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Verwandtchaft
allerjuritichenBegriffeundStzezuerkennen,
ge
hrtebenzudenchwertenAufgabenunrer
Wien
chaft,jaesiteigentlichdasjenige,wasunrerAr
beitdenwienchaftlichenCharactergiebt.
Entteht
nundasGeetzbuchineinerZeit,welchedieer
Kunt
nichtmchtigit,oindfolgendeUebelganz
unver
meidlich.DieRechtspflegewirdcheinbardurch
das
Geetzbuch,inderThataberdurchetwasanderes,
|0033:23|
wasauerdemGeetzbuchliegt,alsderwahrhaft
regierendenRechtsquelle,beherrchtwerden.
Dieer
falcheScheinaberithchtverderblich.Denn
das
GeetzbuchwirdunfehlbardurcheineNeuheit,
eine
VerwandtchaftmitherrchendenBegriffender
Zeit,
undeinueresGewichtalleAufmerkamkeitauf
ichundvonderwahrenRechtsquelleablenken,o
dadieeindunklem,unbemerktemDaeyn
gerade
dergeitigenKrftederNationentbehrenwird,
wo
durchiealleinineinenlblichenZutand
kommen
knnte.DadieeGefahrnichtgrundlosit,wird
untenausderBetrachtungderneuen
Geetzbcher
klarwerden,undeswirdichzeigen,danicht
blos
dereinzelneInhalt,ondernelbtderBegriffund
dieallgemeineNaturdieereigentlichregierenden
Rechtsquelleverkanntwird,wieiedennunter
den
verchiedentenNamen,baldalsNaturrecht,bald
als
jurisprudence,baldalsRechtsanalogie
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vorkommt.
KommtnunzudieermangelndenErkenntnider
leitendenGrundtzedasobenbechriebene
Betreben
nachmateriellerVolltndigkeithinzu,owerden
ich
ehrhufigdieeinzelnenEntcheidungen,den
Verfa
ernunbemerkt,durchkreuzenund
widerprechen,was
ertallmhlichdurchdieAnwendung,undbey
gedan
kenloemZutandderRechtspflegeauchhier
nicht,
offenbarwerdenwird1).DieerErfolgitgleich
1)
H u g o Naturrecht.130N.7.WennalleRechtsfragen
vonobenherabentchiedenwerdenollten,owrdeesolcher
|0034:24|
frdieGegenwartunvermeidlich,wennaufdiee
WeieeinZeitalterohneinnernBerufeineAnicht
desRechtsdurchdasAnehenderGeetzgebung
fixirt
ebenonachtheiligaberitdieWirkungaufdie
fol
gendeZeit.DennwennindieergntigereBedin
gungenfrdieBehandlungdesRechtseintreten,
oitnichtsfrderlicher,alsdievieleitige
Berhrung
mitfrhereneinichtsvollenZeiten:das
Geetzbuch
abertehtnuninderMitteundhemmtund
erchwert
dieeBerhrungaufallenSeiten.Ohnehinliegtin
dereineitigenBechftigungmiteinem
gegebenen
poitivenRechtedieGefahr,vondembloen
Buch
tabenberwltigtzuwerden1),undjedesErfri
chungsmittelmudagegenehrwillkommen
eyn:
dasmittelmigeGeetzbuchabermumehrals
alles
anderedieeHerrchafteinerunlebendigen
Anicht
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desRechtsbefetigen.
AuerdemStoffmuaberauchdieFormdes
GeetzbuchsinErwgunggezogenwerden,denn
der
VerfaerdesGeetzbuchskanndasRecht,welches
er
bearbeitet,vlligdurchdrungenhaben,undeine
Ar
beitwirddennochihrenZweckverfehlen,wenner
nicht
Entcheidungenovielegeben,daeskaummglichwre,ie
allezukennen,undfrdieunentchiedenenFlle,derendoch
im
mernochgenugbrigblieben,gbeesnurumomehrwider
prechendeAnalogien.
1)
B a c o deaugm.cient.L.8.C.3.Jurisconsultiautem
....
tanquamevinculissermocinantur.
|0035:25|
zugleichdieFhigkeitderDartellunghat.Wie
dieeDartellungbechaffeneynme,ltich
leich
teringelungenenoderverfehltenAnwendungen
fh
len,alsdurchallgemeineRegelnausprechen.Ge
whnlichfordertman,daichdieSpracheder
Ge
etzedurchbeondereKrzeauszeichne.
Allerdings
kannKrzegroeWirkungthun,wieichdurch
das
BeypielRmicherVolkschleunddes
Rmichen
Edictsanchaulichmachenlt.Alleinesgiebt
auch
einetrockene,nichtsagendeKrze,zuwelcher
derje
nigekommt,derdieSprachealsWerkzeugnicht
zu
fhrenverteht,unddiedurchausohneWirkung
bleibtindenGeetzenundUrkundendes
Mittelalters
findenichdavonBeypieleinMenge.Aufderan
dernSeitekannWeitlufigkeitinRechtsquellen
vllig
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verwerflich,jaganzunertrglicheyn,wiein
vielen
ContitutionenvonJutinianundindenmeiten
NovellendesTheodoichenCodex:alleinesgiebt
aucheinegeitvolleundehrwirkame
Weitlufigkeit,
undinvielenStellenderPandektenitdiee
unver
kennbar.
Faenwirdasjenige,washierberdieBedin
gungeneinesvortrefflichenGeetzbuchsgeagt
worden
it,zuammen,oitesklar,danurinehrweni
genZeitendieFhigkeitdazuvorhandeneyn
wird.
BeyjugendlichenVlkernfindetichzwardiebe
timmteteAnchauungihresRechts,aberden
Geetz
bchernfehltesanSpracheundlogicherKunt,
und
|0036:26|
dasBeteknneniemeitnichtagen,odaie
oft
keinindividuellesBildgeben,whrendihrStoff
hchtindividuellit.Beypieleinddiechon
ange
fhrtenGeetzedesMittelalters,undwennwirdie
zwlfTafelnganzvorunshtten,wrdenwirviel
leichtnuringeringeremGradeetwashnliches
em
pfinden.IninkendenZeitendagegenfehltes
meit
anallem,anKenntnidesStoffswieanSprache.
AlobleibtnureinemittlereZeitbrig,diejenige,
welchegeradefrdasRecht,obgleichnicht
nothwen
digauchinandererRckicht,alsGipfelderBil
dunggeltenkann.AlleineineolcheZeithatfr
ichelbtnichtdasBedrfnieinesGeetzbuchs
ie
wrdeesnurverantaltenknnenfreine
folgende
chlechtereZeit,gleichamWintervorrthe
ammlend.
ZueinerolchenVororgeaberfrKinderund
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Enkel
itelteneinZeitalteraufgelegt.
|0037:27|
4.
RmichesRecht.
DieeallgemeinenAnichtenvonEnttehung
desRechts
undvonGeetzbchernwerdendurchdie
Anwendung
aufRmichesRechtundaufdasRechtin
Deutch
landklarerundberzeugenderwerden.
DieVertheidigerdesRmichenRechtshaben
nichteltendenWerthdeelbendaringeetzt,da
es
dieewigenRegelnderGerechtigkeitin
vorzglicher
Reinheitenthalte,undogleichamelbtalsein
anctionirtesNaturrechtzubetrachteney.Erkun
digtmanichgenauer,owirdfreylichwiederder
grteTheilalsBechrnktheitundSpitzfindigkeit
aufgegeben,unddieBewunderungbleibtmeitauf
derTheoriederContractehaften:wennmanhier
dieStipulationenundeinigenandernAberglauben
abrechne,oeyimbrigendieBilligkeitdiees
RechtsberdieMaaengro,jaeseyzunennen
lexpressiondessentimensmisparDieu
mme
danslecoeurdeshommes1).Alleingerade
die
esbrigbleibendematerielledesRmichen
Rechts,
wasmanofreinewahreVortrefflichkeitaus
giebt,itoallgemeinerNatur,daesmeitchon
1)
Motifsdelaloidu3.Sept.1807vordemCodeNap.ed.
Paris1807.8.p.IX.(von B ig o t P r e a m e n e u ).
|0038:28|
durchgefundenVertandohneallejuritiche
Bildung
gefundenwerdenknnte,undumeineno
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leichten
Gewinnlohntesichnicht,GeetzeundJuriten
von
zweytauendJahrenherzuunrerHlfezubem
henWirwollenveruchen,daseigenthmlichedes
RmichenRechtsetwasgenauerinsAugezu
faen.
Daesdamiteineanderealsdiehierangedeutete
Bedeutunghabe,ltichimVorauschondarum
vermuthen,weilesdaseinzigeRechteinesgroen,
langebetehendenVolkesit,welcheseineganz
na
tionale,ungetrteEntwicklunggehabthat,und
zu
gleichinallenPeriodendieesVolkesmitvorzgli
cherLiebegepflegtwordenit.
BetrachtenwirzuertdieJutinianichen
Rechts
bcher,alodiejenigeForm,inwelcherdasRmi
cheRechtzudenneuerenStaateninEuropage
kommenit,oitinihneneineZeitdesVerfalls
nichtzuverkennen.DerMittelpunktdieer
Rechts
bcheriteineCompilationausSchrifteneiner
cla
ichenZeit,diealsverlorenundjetzt
unerreichbar
dateht,und J u t i n i a n elbthatdeenkein
Hehl.
DieeclaicheZeitalo,diedes P a p i n i a n und
U l p i a n ites,woraufwirunreBlickezurichten
haben,undwirwollenveruchen,vonderArtund
WeiedieerJuriteneinBildzuentwerfen.
Esitoben(S.22)gezeigtworden,dain
unrerWienchaftallerErfolgaufdemBeitzder
leitendenGrundtzeberuhe,undgeradedieer
Beitz
|0039:29|
ites,derdieGrederRmichenJuriten
begrn
det.DieBegriffeundStzeihrerWienchafter
cheinenihnennichtwiedurchihreWillkhr
hervor
gebracht,esindwirklicheWeen,derenDaeyn
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und
derenGenealogieihnendurchlangenvertrauten
Um
gangbekanntgewordenit.Darumebenhatihr
ganzesVerfahreneineSicherheit,wieieichont
auerderMathematiknichtfindet,undmankann
ohneUebertreibungagen,daiemitihren
Begrif
fenrechnen.DieeMethodeaberitkeinesweges
dasauschlieendeEigenthumeinesoderweniger
groenSchriftteller,ieitvielmehrGemeingut
Al
ler,undobgleichunterieeinehrverchiedenes
MaaglcklicherAnwendungvertheiltwar,oit
doch
dieMethodeberalldieelbe.Selbtwennwirihre
Schriftenvolltndigvorunshtten,wrdenwir
darin
weitwenigerIndividualittfinden,alsinirgend
einerandernLiteratur,ieallearbeiten
gewiermaa
enaneinemunddemelbengroenWerke,und
die
Idee,welchederCompilationderPandektenzum
Grundeliegt,itdarumnichtvlligzuverwerfen.
WietiefbeydenRmichenJuritendiee
Gemein
chaftdeswienchaftlichenBeitzesgegrndetit,
zeigt
ichauchdarin,daieaufdieuerenMitteldie
erGemeinchaftgeringenWerthlegenoz.B.
ind
ihreDefinitionengrtentheilsehr
unvollkommen,
ohnedadieSchrfeundSicherheitderBegriffe
imgeringtendarunterleidet.Dagegentehtihnen
|0040:30|
einvielwichtigeres,mehrunwillkhrlichesMittel
zu
Gebot,einetrefflicheKuntprache,diemitder
Wi
enchaftozuammenfllt,dabeideein
unauflsli
chesGanzezubildencheinen.Mitdieen
Vorzgen
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aberknnteicheinechneidendeEineitigkeit
ehr
wohlvertragen.DasRechtnmlichhatkeinDa
eynfrich,einWeenvielmehritdasLebender
Menchenelbt,voneinerbeondernSeiteangee
hen.WennichnundieWienchaftdesRechts
vondieemihremObjecteablt,owirddie
wien
chaftlicheThtigkeitihreneineitigenWeg
fortgehen
knnen,ohnevoneinerentprechenden
Anchauung
derRechtsverhltnieelbtbegleitetzueyndie
WienchaftwirdalsdanneinenhohenGradfor
mellerAusbildungerlangenknnen,unddochalle
eigentlicheRealittentbehren.Abergeradevon
die
erSeiteercheintdieMethodederRmichen
Juri
tenamvortrefflichten.Habenieeinen
Rechtsfall
zubeurtheilen,ogehenievonderlebendigten
An
chauungdeelbenaus,undwirehenvorunern
AugendasganzeVerhltniSchrittvorSchritt
enttehenundichverndern.Esitnun,alsob
dieerFallderAnfangspunktderganzen
Wienchaft
wre,welchevonhierauserfundenwerdenollte.
SoitihnenTheorieundPraxiseigentlichgar
nicht
verchieden,ihreTheorieitbiszur
unmittelbarten
Anwendungdurchgebildet,undihrePraxiswird
tets
durchwienchaftlicheBehandlunggeadelt.Inje
|0041:31|
demGrundatzeheniezugleicheinenFallder
An
wendung,injedemRechtsfallzugleichdieRegel,
wodurcherbetimmtwird,undinder
Leichtigkeit,
womitieovomallgemeinenzumbeondernund
vombeondernzumallgemeinenbergehen,it
ihre
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Meiterchaftunverkennbar.Undindieer
Methode,
dasRechtzufindenundzuweien,habenieihren
eigenthmlichtenWerth,darindengermanichen
Schf
fenunhnlich,daihreKuntzugleichzuwien
chaftlicherErkenntniundMittheilung
ausgebildet
it,dochohnedieAnchaulichkeitund
Lebendigkeit
einzuben,welchefrherenZeitalterneigenzu
eyn
pflegen.
DieehoheBildungderRechtswienchaft
bey
denRmernimAnfangdesdrittenJahrhunderts
chritlicherZeitrechnungitetwaso
merkwrdiges,
dawirauchdieGechichtederelbeninBetracht
ziehenmen.Eswrdeehrirrigeyn,wennman
dieelbealsdiereineErfindungeinesehr
begntig
tenZeitalters,ohneZuammenhangmitder
Vorzeit,
haltenwollte.VielmehrwarderStoffihrerWi
enchaftdenJuritendieerZeitchongegeben,
grtentheilsnochausderZeitderfreyen
Republik.
AbernichtblosdieerStoff,ondernauchjenebe
wundernswrdigeMethodeelbthatteihre
Wurzel
inderZeitderFreyheit.WasnmlichRomgro
gemachthat,warderrege,lebendige,politiche
Sinn,
womitdieesVolkdieFormeneinerVerfaung
tets
|0042:32|
aufolcheWeiezuverjngenbereitwar,dadas
neuebloszurEntwicklungdesaltendiente,diees
richtigeEbenmaaderbeharrlichenundder
fortbe
wegendenKrfte.DieerSinnwarinderVerfa
ungwieimbrgerlichenRechtewirkam,aber
dort
warerchonvordemEndederRepublik
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erlochen,
whrenderhiernochJahrhundertelang
fortwirken
konnte,weilhiernichtdieelbenGrndeder
Corrup
tiontattfandenwieinderVerfaung.Aloauch
imbrgerlichenRechtewarderallgemeine
Rmiche
Characterichtbar,dasFethaltenamHerkmmli
chen,ohneichdurchdaelbezubinden,wennes
einerneuen,volksmigherrchendenAnicht
nicht
mehrentprach.DarumzeigtdieGechichtedes
R
michenRechtsbiszurclaichenZeitberall
allmh
liche,vlligorganicheEntwicklung.Enttehteine
neueRechtsform,owirddieelbeunmittelbaran
einealte,betehendeangeknpft,undihrodie
BetimmtheitundAusbildungderelben
zugewendet.
DieesitderBegriffderFiction,frdieEntwick
lungdesRmichenRechtshchtwichtigundvon
denNeuerenoftlcherlichverkannt:odiebono
rumpossessionebenderhereditas,die
publiciana
actionebenderreivindicatio,dieactiones
utiles
nebendendirectae.UndindemaufdieeWeie
das
juriticheDenkenvondergrtenEinfachheitzur
mannichfaltigtenAusbildungganztetigund
ohne
uereStrungoderUnterbrechungfortchritt,
wurde
den
|0043:33|
denRmichenJuritenauchinderpterenZeit
die
vollendeteHerrchaftberihrenStoffmglich,die
wiranihnenbewundern.Sowienunobenbe
merktwordenit,dadieRechtswienchaftin
ihrer
claichenZeitGemeingutderJuritenwar,oer
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kennenwirjetztaucheinehnlicheGemeinchaft
zwi
chendenverchiedentenZeitaltern,undwirind
ge
nthigt,dasjuriticheGenie,wodurchdie
Trefflich
keitdesRmichenRechtsbetimmtwordenit,
nicht
einemeinzelnenZeitalter,ondernderNation
ber
hauptzuzuchreiben.Alleinwennwiraufdielite
raricheAusbildungehen,durchwelcheallein
dem
RmichenRechteinebleibendeWirkungauf
andere
VlkerundZeitengeichertwerdenkonnte,o
men
wirdasZeitalterdas P a p i n i a n und U l p i a n als
dasvornehmteerkennen,undwennwir
juritiche
BcherausderZeitdes C i c e r o oderdes A u g u t
brightten,owrdenwirchwerlichdieUnvoll
kommenheitderelbennebenjenemZeitalter
verkennen
knnen,owichtigieauchfrunereKenntni
eynmten.
AusdieerDartellungitvonelbtklar,da
dasRmicheRechtichfatganzvoninnen
heraus,
alsGewohnheitsrecht,gebildethat,unddie
genauere
Gechichtedeelbenlehrt,wiegeringimGanzen
der
EinflueigentlicherGeetzegebliebenit,olange
das
RechtineinemlebendigenZutandewar.Auchfr
C
|0044:34|
dasjenige,wasobenberdasBedrfnieinesGe
etzbuchsgeagtwurde,itdieGechichtedes
Rmi
chenRechtsehrlehrreich.SolangedasRechtin
lebendigemFortchreitenwar,wurdekein
Geetzbuch
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nthiggeunden,elbtdanicht,alsdieUmtnde
daframgntigtenwaren.NmlichzurZeitder
claichenJuritenhtteeskeineSchwierigkeit
ge
macht,eintrefflichesGeetzbuchzuverfaen.
Auch
warendiedreyberhmtetenJuriten,
Papinian,
U l p i a n und P a u l u s praefectipraetorio
dieen
fehlteesicherwederanIntereefrdasRecht,
nochanMacht,einGeetzbuchzuveranlaen,
wenn
ieesgutodernthigfanden:dennochehenwir
keineSpurvoneinemolchenVeruche.Aberals
frher C a r imGefhleinerKraftundder
SchlechtigkeitdesZeitaltersnureinenWillenin
Romgeltenlaenwollte,ollerauchaufeinGe
etzbuchinunermSinnebedachtgeweeneyn*).
UndalsimechtenJahrhundertallesgeitige
Leben
ertorbenwar,uchtemanTrmmerausbeeren
Zeitenzuammen,umdemBedrfaidesAugen
blicksabzuhelfen.Soenttandenineinemkurzen
ZeitraumverchiedeneRmicheGeetzbcher:
das
Edictdes T h e o d e r i c h ,dasWetgothiche
Brevia
*)
S ue t o n.Caesar.C.44.Juscivileadcertummodum
redi
gere,atqueeximmensadiffusaquelegumcopia,
optimaquaeque
etnecessariainpaucissimosconferrelibros.
|0045:35|
rium,derogenannte P a p i a n ,unddie
Rechtsbcher
von J u t i n i a n .SchwerlichhttenichBcher
ber
RmichesRechterhalten,wennnichtdiee
Geetzb
chergeweenwren,undchwerlichhtte
Rmiches
RechtimneuerenEuropaEinganggefunden,
wren
nichtunterdieenGeetzbcherndievon
34/156
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Jutinian
geween,inwelchenunterjenenalleinderGeit
des
RmichenRechtserkennbarit.DerGedankezu
dieenGeetzbchernaberitaugencheinlichnur
durch
denuertenVerfalldesRechtsherbeygefhrt
worden.
UeberdenmateriellenWerthdesRmichen
RechtsknnendieMeynungenehrverchieden
eyn,
aberberdiehierdargetellteMeiterchaftinder
juritichenMethodeindohneZweifelalleeinig,
welchehierineineStimmehaben.Eineolche
Stim
meaberkannoffenbarnurdenjenigen
zukommen,
welcheunbefangenundmitliterarichemSinndie
QuellendesRmichenRechtsleen.Dieesblos
ausCompendienoderVorleungenkennen,alo
von
Hrenagen,elbtwennieeinzelneBeweistellen
nachgechlagenhabenmgen,habenkeine
Stimme:
frieitjeglicheAnichtmglich,unterandern
die
einestrefflichenFranzichenRedners.Dieerbe
hauptet,dasRmicheRechthabezurZeitder
alten
JuritenauseinerunzhlbarenMengeeinzelner
Ent
cheidungenundRegelnbetanden,dieein
Menchen
lebennichthabeerfaenknnen:unter
Jutinian
C2
|0046:36|
aberlalgislationromainesortitduchaos,
undeinWerkwardasamwenigtenunvollkom
mene,bisindemCodeNapoleoneinganz
vollkom
meneserchien1).
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DTA
1)
Motifsdelaloidu3Sept.1807vordenAusgabendes
Codeeit1807,von B ig o t P r e a m e n e u .
|0047:37|
5.
BrgerlichesRechtin
Deutchland.
BisaufehrneueZeitenwaringanz
Deutchland
eingleichfrmigesbrgerlichesRechtunterdem
Na
mendes g e m e i n e n R e c h t s inUebung,durch
Lan
desrechtemehroderwenigermodificirt,aber
nirgends
inalleneinenTheilenauerKraftgeetzt.Die
HauptquelledieesgemeinenRechtswarendie
Rechts
bchervon J u t i n i a n ,derenbloeAnwendung
auf
Deutchlandindeenvonelbtchonwichtige
Modi
ficationenherbeigefhrthatte.Dieemgemeinen
Rechte
warvonjeherdiewienchaftlicheThtigkeitder
deutchenJuritengrtentheilszugewendet.Aber
ebenberdieesfremdeElementunersRechts
ind
auchchonlngtbittereKlagenerhobenworden.
DasRmicheRechtollunsunreNationalitt
ent
zogenhaben,undnurdieauschlieende
Bechfti
gungunrerJuritenmitdemelbenolldaseinhei
micheRechtgehinderthaben,eineebeno
elbttn
digeundwienchaftlicheAusbildungzuerlangen.
BechwerdendieerArthabenchondarinetwas
lee
resundgrundloes,daiealszuflligundwill
khrlichvorausetzen,wasohneinnere
Nothwendig
keitnimmermehrgechehenoderdochnicht
bleibend
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DTA
gewordenwre.Auchliegtberhaupteineabge
|0048:38|
chloenenationaleEntwicklung,wiedieder
Alten,
nichtaufdemWege,welchendieNaturden
neueren
VlkernangewieenhatwieihreReligionnicht
EigenthumderVlkeritihreLiteraturebeno
we
nigfreyvondenmchtigtenuerenEinflen,
o
cheintihnenaucheinfremdesundgemeinames
br
gerlichesRechtnichtunnatrlich.Jaogarnicht
blosfremdberhauptwardieerEinfluaufBil
dungundLiteratur,onderngrtentheils
Rmich,
ebenoRmichalsjenerEinfluaufunerRecht.
AlleinindieemFalleliegtnocheinbeonderer
Irr
thumbeyjenerAnichtzumGrunde.Nmlich
auch
ohneEinmichungdesRmichenwreeineunge
trteAusbildungdesDeutchenRechtsdennoch
un
mglichgeween,indemalledieBedingungen
fehl
ten,welcheinRomdasbrgerlicheRechtoehr
begntigthatten.Dahingehrtezuertdieunver
rckteLocalitt,indemRom,urprnglichder
Staat
elbt,biszumUntergangdeswetlichenReichs
der
Mittelpunktdeelbenblieb,whrenddie
Deutchen
Stmmeauswanderten,unterjochtenund
unterjocht
wurden,odadasRechtunterallevertheiltwar,
abernirgendseineunverrckteStelle,noch
weniger
eineneinzelnenMittelpunktfand.Dannhaben
chon
ehrfrhedieDeutchenStmmeRevolutionen
er
fahrenvonodurchgreifenderArt,wieiedie
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DTA
ganze
RmicheGechichtenichtkennt.Dennelbtdie
AenderungenderVerfaungunter A u g u t und
un
|0049:39|
ter C o n t a n t i n wirktenaufdasbrgerliche
Recht
nichtunmittelbarundlieenelbtGrundbegriffe
des
ffentlichenRechts,wiez.B.denderCivitt,
unbe
rhrt.InDeutchlanddagegen,alsdasLehenwe
enganzausgebildetwar,bliebvonderaltenNa
tioneigentlichnichtsmehrbrig,allesbisaufFor
menundNamenwarvonGrundausverndert,
unddieegnzlicheUmwalzungwarchon
entchie
den,alsdasRmicheRechtEingangfand.
ImvorigenAbchnittitgezeigtworden,wie
wichtigdasRmicheRechtalsMuterjuriticher
Methodeey:frDeutchlanditesnunauch
hito
rich,durcheinVerhltnizumgemeinenRecht,
vongroerWichtigkeit.Esitganzfalch,wenn
mandieehitoricheWichtigkeitdesRmichen
Rechts
aufdieFlleeinchrnkenwollte,welche
unmittelbar
ausdemelbenentchiedenwerden.Nichtnurit
in
denLandesrechtenelbtehrvielesblos
Rmiches
Rechtundnurineinemurprnglichen
Rmichen
Zuammenhangvertndlich,ondernauchda,wo
manabichtlicheineBetimmungenverlaenhat,
hat
eshufigdieRichtungundAnichtdesneueinge
fhrtenRechtsbetimmt,odadieAufgabe,die
durchdieesneueRechtgeltwerdenoll,ohne
R
michesRechtgarnichtvertandenwerdenkann.
DieehitoricheWichtigkeitabertheiltmitdem
R
michenRechtdasDeutche,welchesberallin
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DTA
den
Landesrechtenerhaltenit,odadieeohne
Zurck
|0050:40|
fhrungaufdiegemeinameQuelleunvertndlich
bleibenmen.
Gegendieennichtwenigverwickelten
Zutand
derRechtsquelleninDeutchland,wieerausder
Verbindungdeschonanichehrzuammen
geetzten
gemeinenRechtsmitdenLandesrechten
hervorgieng,
inddiegrtenKlagengefhrtworden.Diejeni
gen,welchedasStudiumbetreffen,werdenbeer
untenihreStellefinden:einigeaberbetreffendie
Rechtspflegeelbt.
E r t l i c h olldadurchdiebermiglange
Dauer
derProzeeinvielenDeutchenLndernbewirkt
wor
deneyn.DieesUebelelbtwirdniemandablug
nenoderfrunbedeutenderklrenknnen,aber
man
thutdenRichterninolchenLnderninderThat
zu
vielEhrean,wennmanglaubt,aufdasngtliche
GrbelnberderchwerenTheoriewerdeoviele
Zeit
verwendet.UeberdieeTheoriehilftdaserte
Com
pendiumoderHandbuchhinweg,welcheszur
Hand
it:chlechtvielleicht,abergewimitnichtmehr
Auf
wandvonZeitalsdasvortrefflichteGeetzbuch.
Je
nesUebelentpringtvorzglichausderheilloen
ProzeformvielerLnder,undderenReform
gehrt
allerdingszudendringendtenBedrfnien:die
QuellendesbrgerlichenRechtsinddaran
chuldlos.
Dademoit,wirdjederUnbefangenezugeben,
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welcherActenaufmerkamgeleenhat.Auchdie
Er
fahrungeinzelnerLnderprichtdafr,oz.B.
war
|0051:41|
chonlngtinHeendieRechtspflegegutund
chnell,
obgleichdageradeindemelbenVerhltni
gemeines
RechtundLandesrechtgalt,wieindenLndern,
in
welchendieProzeenichtzuEndegehen.
Z w e y t e n s klagtmanberdiegroe
Verchie
denheitderLandesrechte,unddieeKlagegeht
noch
weiteralsaufdasVerhltniverchiedenerDeut
cherLnder,dahufigauchindemelbenLande
ProvinzenundStdtewiederumbeonderesRecht
haben.DadurchdieeVerchiedenheitdie
Rechts
pflegeelbtleideundderVerkehrerchwert
werde,
hatmanhufiggeagt,aberkeineErfahrung
pricht
dafr,undderwahreGrunditwohlmeiteinan
derer.ErbetehtinderunbechreiblichenGewalt,
welchediebloeIdeederGleichfrmigkeitnach
al
lenRichtungennunchonolangeinEuropaaus
bt:eineGewalt,gegenderenMibrauchchon
M o n t e s q u i e u warnt1).Eslohntwohlder
Mhe,dieeGleichfrmigkeitindieerbeondern
An
wendungnherzubetrachten.Daswichtigte,was
manfrdieGleichfrmigkeitdesRechtsagt,it
die
es:dieLiebezumgemeinamenVaterlandwerde
durchieerhht,durchdieMannichfaltigkeitder
Par
ticularrechteabergechwcht.Itdiee
Vorausetzung
1)
M o nt e s q ui e u.XXIX.18.
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|0052:42|
wahr,owirdjederwohlgeinnteDeutche
wnchen,
daDeutchlandinalleneinenTheilengleiches
Recht
genieenmge.AberebendieeVorausetzungit
nunderGegentandunrerPrfung.
InjedemorganichenWeen,aloauchim
Staate,beruhtdieGeundheitdarauf,dabeides,
dasGanzeundjederTheil,imGleichgewichttehe,
dajedemeinRechtwiderfahre.DaeinBrger,
eineStadt,eineProvinzdenStaatvergeen,dem
ieangehren,iteineehrgewhnliche
Ercheinung,
undjederwirddieenZutandfrunnatrlichund
krankhafterkennen.Aberebenokanndieleben
digeLiebezumGanzenblosausderlebendigen
TheilnahmeanalleneinzelnenVerhltnien
hervor
gehen,undnurwereinemHauetchtigvorteht,
wirdeintrefflicherBrgereyn.Darumitesein
Irrthum,zuglauben,dasAllgemeinewerdeanLe
bengewinnendurchdieVernichtungaller
individuel
lenVerhltnie.KnnteinjedemStande,injeder
Stadt,jainjedemDorfeeineigenthmliches
Selbt
gefhlerzeugtwerden,owrdeausdieem
erhh
tenundvervielfltigtenindividuellenLebenauch
das
GanzeneueKraftgewinnen.Darum,wennvon
demEinfludesbrgerlichenRechtsaufdas
Vater
landsgefhldieRedeit,odarfnichtgeradezudas
beondereRechteinzelnerProvinzenundStdte
fr
nachtheiliggehaltenwerden.Lobindieer
Beziehung
|0053:43|
verdientdasbrgerlicheRecht,inoferneesdas
Ge
fhlundBewuteyndesVolkesberhrtoderzu
berhrenfhigit:Tadel,wennesalsetwasfremd
artiges,ausWillkhrenttandenes,dasVolkohne
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Theilnahmelt.Jenesaberwirdfterundleich
terbeybeonderenRechteneinzelnerLandtriche
der
Falleyn,obgleichgewinichtjedesStadtrechtet
waswahrhaftvolksmigeseynwird.Jafrdie
enpolitichenZweckcheintkeinZutanddes
br
gerlichenRechtsgntiger,alsder,welcher
vormals
inDeutchlandallgemeinwar:groe
Mannichfaltig
keitundEigenthmlichkeitimeinzelnen,aberals
GrundlageberalldasgemeineRecht,welchesalle
DeutchenVolkstmmetetsanihreunauflsliche
Einheiterinnerte.Dasverderblichteabervondie
emStandpuncteausitleichteundwillkhrliche
AenderungdesbrgerlichenRechts,undelbt
wenn
durchdieelbefrEinfachheitundBequemlichkeit
gut
georgtwre,oknntedieerGewinngegenjenen
politichenNachtheilnichtinBetrachtkommen.
Was
ovorunernAugenvonMenchenhnden
gemacht
it,wirdimGefhldesVolkestetsvon
demjenigen
unterchiedenwerden,deenEnttehungnicht
eben
oichtbarundgreiflichit,undwennwirin
unerm
lblichenEiferdieeUntercheidungeinblindes
Vor
urtheilchelten,oolltenwirnichtvergeen,da
allerGlaubeundallesGefhlfrdaswasnicht
|0054:44|
unresgleichenit,ondernhheralswir,aufeiner
hnlichenSinnesartberuht.Eineolche
Verwandt
chaftknnteunsberdieVerwerflichkeitjener
Un
tercheidungwohlzweifelhaftmachen1).
1)
ManvergleichewasberdieGleichfrmigkeitdesRechts
Re h b e r g berdenCodeNap.S.33undf.,owieberdie
42/156
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wichtigenFolgendergnzlichenUmwandlungdesRechts
derelbe
S.57u.f.agt.
|0055:45|
6.
UnerBerufzur
Geetzgebung.
VondenGrnden,aufwelchedasBedrfni
eines
GeetzbuchsfrDeutchlandgebautzuwerden
pflegt,
itimvorigenAbchnittgeprochenworden:wir
ha
benjetztdieFhigkeitzudieerArbeitzu
unteruchen.
Sollteesandieerfehlen,omtedurchein
Geetz
buchunerZutand,denwirbeernwollen,noth
wendigverchlimmertwerden.
B a c o forderte,dadieZeit,inwelcherein
Ge
etzbuchgemachtwerde,anEinichtdie
vorhergehen
denZeitenbertreffe,wovondienothwendige
Folge
it,damanchemZeitalter,welchesinanderer
Rck
ichtfrgebildetgeltenmag,geradediee
Fhigkeit
abgeprochenwerdenmu.IndenneuetenZeiten
habenichbeondersdieGegnerdesRmichen
Rechts
berolcheAnichtennichteltenentrtet:denn
die
VernunfteyallenVlkernundallenZeiten
gemein,
unddawirberdemdieErfahrungvorigerZeiten
benutzenknnen,omeunfehlbar,waswirver
fertigen,beeralsallesvorigewerden.Abereben
dieeMeynung,dajedesZeitalterzuallem
berufen
ey,itdasverderblichteVorurtheil.Indench
nenKntenmenwirwohldasGegentheilaner
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DTA
|0056:46|
kennen,warumwollenwirunsnichtdaelbe
gefal
lenlaen,wovonBildungdesStaatesunddes
RechtsdieRedeit?
SehenwiraufdieErwartungenderNichtjuri
tenvoneinemGeetzbuch,oinddieeehr
verchie
dennachdenverchiedenenGegentndendes
Rechts,
undauchhierinzeigtichdaszweyfacheElement
allesRechts,welchesichobendaspoliticheund
das
technichegenannthabe.Aneinigen
Gegentnden
nehmenieunmittelbarlebhaftenAntheil,andere
wer
denalsgleichgltigderjuritichenTechnikallein
berlaen:jenesitmehrimFamilienrecht,diees
mehrimVermgensrechtderFall,ammeitenin
denallgemeinenGrundlagendeelben1).Wirwol
lenalsReprentantendieerverchiedenartigen
Gegen
tndedieEheunddasEigenthumwhlen,was
aber
vonihnengeagtwerdenwird,ollzugleichfrdie
ganzeClaegelten,wozuiegehren.
DieEhegehrtnurzurHlftedemRechte
an,zurHlfteaberderSitte,undjedesEhe
rechtitunvertndlich,welchesnichtinVerbin
dungmitdieereinernothwendigenErgnzung
betrachtetwird.NunitinneuerenZeitenaus
1)
DieDiscuionendesfranzichenStaatsrathsberden
CodegebeneinebequemeUeberichtberdasVerhltni
dieer
Theile:beyjenenkonntendieNichtjuritenkeinEndefinden,
von
dieenwaroftgarnichtdieRede.
|0057:47|
Grnden,diemitderGechichtederchritlichen
Kirchezuammenhangen,dienichtjuritiche
Anicht
dieesVerhltniestheilsflach,theilsimhchten
Gradechwankendundunbetimmtgeworden,
44/156
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DTA
undjene
Flachheit,wiedieesSchwanken,habenichdem
Recht
derEhemitgetheilt.WerdieGeetzgebungund
das
practicheRechtinEheachenaufmerkam
betrachtet,
wirddarberkeinenZweifelhaben.Diejenigen
nun,
welcheglauben,dajedesUebelnuraufeinabhel
fendesGeetzwarte,umdannaufderStellezu
ver
chwinden,werdendieentraurigenZutandgern
anerkennen,umdadurchdasBedrfnieiner
krfti
gen,durchgreifendenGeetzgebunginhellesLicht
zu
etzen.AberebendieHoffnung,dieiehierinauf
Geetzebauen,halteichfrganzgrundlos.Itein
malinderallgemeinenAnichteinebetimmte
und
lblicheRichtungichtbar,okanndieedurch
Geetz
gebungkrftigunterttztwerden,aberhervorge
brachtwirdiedurchdieenicht,undwoiegnz
lichfehlt,wirdjederVerucheinererchpfenden
Ge
etzgebungdengegenwrtigenZutandnurnoch
chwan
kendermachenunddieHeilungerchweren.
Wirbetrachtenfernerdiejenigen
Gegentnde,
welche(wiedasEigenthum)imnichtjuritichen
Pu
blikummitGleichgltigkeitbetrachtetwerden,
und
wovonelbtJuritenurtheilen,daieunterallen
Umtndendieelbeneynknnen1),odaiele
1)
T h ib a u t a.a.O.p.54.
|0058:48|
diglichderjuritichenTechnikanheimfallen.Da
wirdieeAnichtvonihnenhaben,iteigentlich
elbt
chonZeicheneinesffentlichenZutandes,
45/156
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DTA
welchem
dierechtsbildendeKraftfehltdennwodiee
leben
digit,werdenalledieeVerhltnienichts
weniger
alsgleichgltig,ondernvielmehrganz
eigenthmlich
undnothwendigeyn,wiedieGechichtejedesur
prnglichenRechtsbeweit.JenenZutandaber
als
denunrigenvorausgeetzt,wirdunreFhigkeit
zur
GeetzgebungvondemWertheundder
Ausbildung
unrerjuritichenTechnikabhangen,undauf
dieemu
demnachunerUnteruchungzunchtgerichtet
eyn.
Unglcklicherweienunitdasganze
achtzehente
JahrhundertinDeutchlandehrarmangroen
Ju
ritengeween.FleiigeMnnerzwarfandenich
inMenge,vonwelchenehrchtzbare
Vorarbeiten
gethanwurden,aberweiteralszuVorarbeiten
kam
eselten.EinzweyfacherSinnitdemJuritenun
entbehrlich:derhitoriche,umdas
eigenthmlicheje
desZeitaltersundjederRechtsformcharf
aufzufaen,
undderytematiche,umjedenBegriffundjeden
SatzinlebendigerVerbindungund
Wechelwirkung
mitdemGanzenanzuehen,d.h.indemVerhlt
ni,welchesdasalleinwahreundnatrlicheit.
DieerzweyfachewienchaftlicheSinnfindetich
un
gemeinwenigindenJuritendesachtzehenten
Jahr
hunderts,undvorzglicheinvielfltigesflaches
Be
trebeninderPhiloophiewirkteehrungntig.
Ueber
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DTA
die
|0059:49|
dieZeit,inwelchermanelbtlebt,iteinicheres
Urtheilehrchwer:doch,wennnichtalleZeichen
trgen,iteinlebendigererGeitinunre
Wienchaft
gekommen,derieknftigwiederzueiner
eigenthm
lichenBildungerhebenkann.Nurfertiggeworden
itvondieerBildungnochehrwenig,undaus
dieem
GrundelugneichunreFhigkeit,einlbliches
Ge
etzbuchhervorzubringen.Vielemgendiees
Urtheil
frbertriebenhalten,aberdieefordereichauf,
mirunterdernichtgeringenZahlvonSytemen
des
RmichDeutchenRechtseineszuzeigen,
welches
nichtetwabloszudieemoderjenembeondern
Zweckentzlichdienenknne,dennderenhaben
wir
viele,ondernwelchesalsBuchvortrefflichey
die
esLobaberwirdnurdanngeltenknnen,wenn
die
Dartellungeineeigene,elbttndigeFormhat,
und
zugleichdenStoffzulebendigerAnchauung
bringt.
Soz.B.imRmichenRechtewrdeesdaraufan
kommen,dadieMethodederaltenJuriten,der
GeitderindenPandektenlebt,erkennbarwre,
undichwrdemichehrfreuen,dasjenigeunrer
Sytemekennenzulernen,worindieesderFall
eyn
mchte.HatnundieeArbeitbeyvielemFleie
und
gutenTalentenbisjetztnichtgelingenwollen,o
be
haupteich,dainunrerZeiteingutesGeetzbuch
nochnichtmglichit,dennfrdieesitdie
Arbeit
nichtanders,nurchwerer.Esgiebtnocheinean
dereProbefrunreFhigkeit:vergleichenwir
47/156
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DTA
un
D
|0060:50|
rejuriticheLiteraturmitderliterarichen
Bildung
derDeutchenberhaupt,undehenwirzu,ob
jene
mitdieergleichenSchrittgehaltenhat,das
Urtheil
wirdnichtgntigausfallen,undwirwerdenein
ganzanderesVerhltnifinden,alsdasderRmi
chenJuritenzurLiteraturderRmer.Indieer
AnichtliegtkeineHerabetzung,dennunre
Aufgabe
itinderThatehrgro,ohneVergleichungchwe
reralsdiederRmichenJuritenwar.Abereben
dieGredieerAufgabeollenwirnicht
verkennen
ausBequemlichkeitoderEigendnkel,wirollen
nicht
amZielzueynglauben,wennwirnochweitda
vonentferntind.
HabenwirnuninderThatnichtwasnthig
it,damiteingutesGeetzbuchenttehe,odrfen
wir
nichtglauben,dadaswirklicheUnternehmen
eben
nichtsweitereynwrde,alseinefeylgechlagene
Hoffnung,dieunsimchlimmtenFallnurnicht
weitergebrachthtte.VondergroenGefahr,die
unvermeidlicheintritt,wennderZutandeiner
ehr
mangelhaftenunbegrndetenKenntnidurch
uere
Autorittfixirtwird,itchonoben(S.22.)ge
prochenworden,unddieeGefahrwrdehierum
ogrereyn,jeallgemeinerdieUnternehmung
wreundjemehriemitdemerwachendenNatio
nalintereeinVerbindunggebrachtwrde.Nahe
liegendeBeypielegebeninolchenDingenoftein
wenigerdeutlichesBild:ichwillalo,umanchau
|0061:51|
lichzumachen,wasaufolcheWeieenttehen
48/156
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DTA
kann,
andieZeitnachderAuflungdeswetrmichen
Reichserinnern,woebenoeinunvollkommner
Zutand
derRechtskenntnifixirtwordenit(S.34).Der
einzigeFall,derhiereineVergleichungdarbietet,
it
dasEdictdesOtgothichenTheoderich,weilhier
alleindasvorhandeneRechtineinereigenen,
neuen
Formdargetelltwerdenollte.Ichbinweitent
ferntzuglauben,da,waswirhervorbringen
knn
ten,dieemEdictvlliggleichehenwrde,denn
der
UnterchiedderZeitenitinderThatehrgro:
die
RmerimJahr500hattenMhezuagenwas
iedachten,wirvertehengewiermaaenzu
chrei
ben:fernergabesdamalsgarkeinejuritiche
Schrift
teller,wirhabendarankeinenMangel.Alleinda
rinitdieAehnlichkeitunverkennbar,dadortein
hitoricherStoffdargetelltwerdenollte,den
man
nichtberahundnichtregierenkonnte,undden
wir
MhehabenindieerDartellungwiederzu
erkennen.
UnddarinitderNachtheilentchiedenaufunrer
Seite,
daimJahr500nichtszuverderbenwar.In
unrer
ZeitdagegeniteinlebendigesBetrebennicht
abzu
lugnen,undniemandkannwien,wieviel
beeres
wirderZukunftentziehen,indemwir
gegenwrtige
Mngelbefetigen.Dennutcorporalenteau
gescunt,citoextinguuntursicingenia
studiaque
oppresserisfaciliusquamrevocaveris.1)
1)
T a c i t us ,AgricolaC.5.
49/156
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D2
|0062:52|
EinwichtigerPunktitnochzubedenken,die
Sprachenmlich.Ichfragejeden,derfrwr
digen,angemeenenAusdruckSinnhat,undder
dieSprachenichtalseinegemeineGerthchaft,
ondernalsKuntmittelbetrachtet,obwireine
Spra
chehaben,inwelchereinGeetzbuchgechrieben
wer
denknnte.Ichbinweitentfernt,dieKraftder
edlenDeutchenSpracheelbtinZweifelzu
ziehen
aberebendaiejetztnichtdazutaugt,itmirein
Zeichenmehr,dawirindieemKreiedes
Denkens
zurckind.KommtnurertunreWienchaft
weiter,owirdmanehen,wieunreSprache
durch
friche,urprnglicheLebenskraftfrderlicheyn
wird.
Nochmehr,ichglaubewirindindieemStcke
nochinneuerenZeitenrckwrtsgegangen.Ich
kenneausdemachtzehentenJahrhundertkein
Deut
chesGeetz,welchesinErntundKraftdesAus
drucksmitderpeinlichenGerichtsordnungKarls
des
fnftenverglichenwerdenknnte.
Ichwei,wasmanaufdieeGrndeantwor
tenkann,elbtwennmanieallezugiebt:die
Kraft
desmenchlichenGeiteseyunendlich,undbey
red
lichemStrebenknneauchjetztpltzlichein
Werk
hervorgehen,woranvonallendieenMngeln
keiner
verprtwrde.Wohl:derVeruchtehtjedem
frey,
anAufmerkamkeitfehltesunrerZeitnicht,und
es
hatkeineGefahr,dadaswirklicheGelingen
ber
ehenwerde.
50/156
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DTA
|0063:53|
IchhabebisjetztdieFhigkeitunrerZeitzu
einerallgemeinenGeetzgebungunterucht,alsob
der
gleichennochnichtunternommenwordenwre.
Ich
wendemichjetztzudenGeetzbchern,welche
die
neueteZeitwirklichhervorgebrachthat.
|0064:54|
7.
Diedreyneuen
Geetzbcher.
DievolltndigeKritikeinesGeetzbuchs,die
von
greremUmfangeynmu,alsdasGeetzbuch
elbt,
kannebendeshalbindenGrnzeneinerkleinen
Schriftnichtveruchtwerden.Auchkommteshier
aufdieeGeetzbchernichtowohlinihrem
Werthe
imeinzelnenan,alsinderWahrcheinlichkeit,die
ie
unsfroderwiderdasGelingeneinerneuen
Unter
nehmungdieerArtdarbieten.Sieindnmlich
mtlichausdemjenigenZutandejuriticherBil
dunghervorgegangen,frwelchenobendie
Fhig
keitzurVerfertigungeinesgutenGeetzbuchs
verneint
wordenit,undiewerdenfolglichhitorichzur
Be
ttigungoderWiderlegungunrerBehauptung
die
nenknnen.IchtelledenCodeNapoleonzuert,
weilberihnalleinausfhrlicheVerhandlungen
be
kanntgemachtind,welcherechtunmittelbarzu
un
remZweckefhrenknnen.1)
51/156
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DTA
1)
IchwerdedabeyauffolgendeSchriftenverweien:Con
frenceducodecivilavecladiscussionduconseil
detatet
dutribunat.ParisDidot1805.8.vol.in12.Codecivil
suivide
lexposdesmotifs(dieRedenimcorpslegislatif).Paris
Didot
1804.8.vol.in12.( Cr us s a i r e )Analysedes
observationsdes
|0065:55|
BeydemCodeinddiepolitichenElemente
der
GeetzgebungvordentechnichenvonEinflu
gewe
en,underhatdeshalbindembetehenden
Rechte
mehralsdiedeutchenGeetzbchergendert.Die
GrndeunddieNaturdieesberwiegenden
Einflu
esindneuerlichineinerehrgeitreichenSchrift
o
grndlichdargetelltworden1),daichmich
begn
genkann,ihreAnichtenhierkurzzuammenzu
fa
en.DieRevolutionnmlichhattezugleichmitder
altenVerfaungaucheinengroenTheildesbr
gerlichenRechtsvernichtet,beidesmehraus
blindem
Triebgegendasbetehendeundin
auschweifenden,
innloenErwartungenvoneinerunbetimmten
Zu
kunft,alsvondemWahneinesbetimmten,fr
trefflichgehaltenenZutandesgeleitet.Alsnun
Bo
naparteallesuntermilitrichenDespotismus
zwang,
hielterdenTheilderRevolution,derihmdiente,
unddieRckkehrderaltenVerfaungauschlo,
be
gierigfet,dasbrige,wasnunchonAlle
anekelte,
undwasihmelbtentgegengeweenwre,ollte
verchwinden,nurwardiesnichtberallmglich,
da
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tribunauxdappeletdutribunaldecassationsurle
projetdeco
decivil.Paris1802.4. M a l e v i l l e analyseraisonne
deladis
cussionducodecivil,ed.2.Paris1807.4.vol.in8.Der
Code
unddasProjetdecodecivilindohnehinbekannt.
1)
Re h b e r g berdenCodeNapoleon.Hannover1814.8.
|0066:56|
dieWirkungdervergangenenJahreaufBildung,
SittenundGeinnungennichtauszulchenwar.
DieehalbeRckkehrzudenvorigenruhigen
Zutn
denwarallerdingswohlthtig,undiegabdem
Ge
etzbuch,dasindieerZeitenttand,eine
Hauptrich
tung.AberdieeRckkehrwarErmdungund
Ueber
dru,nichtderSiegedlererKrfteundGeinnun
gen,auchwrefrdieeindemffentlichen
Zutand,
derichnunzurPlagevonEuropabildete,kein
Raumgeween.DieeinnereBodenloigkeititin
denDiscuionendesStaatsrathsunverkennbar,
und
muaufjedenaufmerkamenLeereinen
trotloenEin
druckmachen.Dazukamnunderunmittelbare
Ein
fluderStaatsverfaung.Dieewar,alsderCode
gemachtwurde,derTheorienachrepublikanich
im
SinnderRevolution,inderThataberneigteich
chonalleszudempterentwickelten
Despotismus.
DaherenttandindenGrundtzenelbt
Schwanken
undVernderlichkeit,oz.B.erklrteBonaparte
elbt1803imStaatsrathedieelbenFamilienfidei
commiefrchdlich,unittlichund
unvernnftig1),
welche1806wiedereingefhrtund1807inden
Code
aufgenommenwurden.Weitgefhrlicheraberfr
dieGeinnungwares,dadurchdieenchnellen
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1)
ConfrenceT.4.p.126.Cessubstitutionstaient
con
traireslintrtdelagriculture,auxbonnesmoeurs,
laraison
personnenepenselesrtablir.
|0067:57|
WechelderletzteooftbechworeneGegentand
des
GlaubensundderVerehrungwiedervernichtet
wur
de,unddaAusdrckeundFormennunmehr
betn
digmitdenBegriffeninWiderpruchkamen,wo
durchindenMeitenauchderletzteRetvon
Wahr
heitundittlicherHaltungverchwindenmute.
Es
wrdechwereyn,einenffentlichenZutandzu
er
finden,welcherfrdieGeetzgebungnachtheiliger
als
dieerwirklichewre.AuchblicktbeydenFranzo
enelbtnichteltendurchdietehenden
Lobpreiun
geneinGefhldieesuneeligenZutandesund
der
Unvollkommenheitderaufdenelbengegrndeten
Ar
beithervor1).FrDeutchlandaber,dasderFluch
dieerRevolutionnichtgetroffenhatte,warder
Code,
derFrankreicheinenTheildesWegeszurck
fhrte,
vielmehreinSchrittvorwrtsindenZutandder
Revolutionhinein,folglichverderblicherund
heilloer
alsfrFrankreichelbt2).DochalledieeAn
ichtenhabenglcklicherweiefrunsDeutche
nur
nocheinhitorichesInteree.Napoleonzwar
hatte
esandersgemeynt.IhmdientederCodealsein
Bandmehr,dieVlkerzuumchlingen,und
darum
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1)
EinigeStellen.bey Re h b e r g S.141.163.177.187.
2)
DieesindimweentlichendieAnichtenvon Re h b e r g ,
undichehenicht,wiemandieenungerechteBitterkeit
vorwer
fenkann:dieAnwendungaufmancheeinzelneStellenlt
ich
freylichbetreiten.
|0068:58|
wreerfrunsverderblichundabcheulich
geween,
elbtwenneralleninnernWerthgehabthtte,
der
ihmfehlt.VondieerSchmachindwirerlt,und
eswirdbaldwenigmehrdavonbrigeyn,alsdie
Erinnerung,daomancheDeutcheJuriten,
elbt
ohneallenuerenBeruf,rechtvergngtmit
dieem
Intrumentgepielt,undunsHeilverkndigt
haben
vondemwasunszuverderbenbetimmtwar.
Jetzt
hatderCodeeineandereStellunggegenEuropa
angenommen,undwirknnenihnruhigund
unpar
teyichalseinGeetzbuchfrFrankreich
beurtheilen.
Wirbetrachtennunmehrdentechnichen
Theil
desCode,welchergedachtwerdenknnteohne
alle
Revolution,indemerchonbetehendesRecht
ent
hlt1).DieesbetehendeRechtaberittheilsR
miches,theilsFranziches(coutumes),oda
auch
dieerTheildesCodeinjedemeinzelnenStcke
von
FrankreichzurHlfteneuesRechteinfhrte,und
nir
gendswillkommenwar2)derelbeErfolgwrde
beyeinemhnlichenVerucheinDeutchland
unver
meidlicheyn.Davonabgeehen,wendenwiruns
nunzurArbeitelbt.EsitelbtinDeutchland
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1)
DieBeurtheilungdesCodevondieerSeitelagauer
Re h b e r g sZweck.Vieltrefflicheshierberenthlt T h ib a u t s
Rec.von Re h b e r g sSchriftindenHeidelb.Jahrb.1814.Jan.
S.1u.f.
2)
Vgl.hierberdieungemeinvortrefflichenBemerkungen
desAppellationsgerichtsvonMontpellierbey Cr us s a i r e p.
59.
|0069:59|
nichteltenderErntunddieGrndlichkeit
gerhmt
worden,womitmandieeArbeitbetriebenhabe1).
DadievierRedactorenmitderGrundlagedes
ganzen(demprojetdecodecivil)inwenigen
MonatenzuStandekamen,warfreylichnichtzu
lngnen:aberalles,washiermangelnmochte,
oll
teinderDiscuiondesStaatsraths,dieemStolze
derFranzichenAdminitration,vollendet
worden
eyn.DaindieerDiscuionftersauchgute
Gedankenvorkamen,itwahr,aberden
allgemeinen
Characterderelbenhat T h i b a u t ehrrichtigin
ober
flchlichesHinundHerredenund
Durcheinandertap
pengeetzt2).Doch,washierdieHauptacheit,
daseigentlichtechniche,wovonderwahreWerth
ab
hieng,itogutalsgarnichtzurSprachegekom
men.Undwiekonnteesauchanderseyn!Einem
ehrzahlreichenundehrgemichtenCollegium
konn
tenwohlFragenbegreiflichgemachtwerden,wie
die
e,obderVatereineTochteraustattenme,
und
obderKaufwegengroerLionangefochtenwer
denknne,aberdieallgemeineTheoriedes
Sachen
rechtsundderObligationenitnuneinmalnicht
ohne
wienchaftlicheVorbereitungzuvertehen,jaie
1)
Z.B.von Se id e n t ic k e r EinleitungindenCodexNapo
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leonS.221224.
2)
Heidelb.Jahrb.1814.Jan.S.12.
|0070:60|
konntenichteinmalzurSprachekommenbey
einer
Discuion,diedenEntwurfblosnachderReihe
der
einzelnenArtikelprfte,ohnedenInhaltunddie
BehandlungganzerAbchnittezuunteruchen.So
it
esdenngekommen,daz.B.dieDiscuionber
dieAnfechtungdesKaufswenigtensviermalo
tark
it,alsdieberdiezweyertenKapitelderVertr
ge1).UnddochwirdmirjederSachkundigezuge
ben,dafrdenWerthunddieBrauchbarkeitdes
GeetzbuchsberhauptjeneiolirteFragengegen
die
enallgemeinenLehrenganzunbedeutendind.
Der
StaatsrathalohatandemCode,oweitertech
nichit,keinenTheil,undderCodeitundbleibt
dieehrchnelleArbeitderbekanntenRedactoren,
ei
gentlicherJuriten.UndwietandnundieRechts
wienchaftinFrankreich,alsdieeMnnerich
bil
deten?Esitallgemeinbekannt,dafrdasRmi
cheRechtPothierderLeitternderneuern
Franzi
chenJuritenit,unddaeineSchriftendenun
mittelbartenEinfluaufdenCodegehabthaben.
Ichbinweitentfernt,Pothiergeringzuchtzen,
vielmehrwredieJurisprudenzeinesVolkes,
worin
ereinervonvielenwre,rechtgutberathen.Aber
einejuriticheLiteratur,inwelchereralleinteht,
1)
Jene,berart.16741685,tehtconfrenceT.6.p.
4394,dieebera.11011133,T.5.p.121,und
davon
nimmtderTextwenigtensdieHlfteein.
|0071:61|
undfatalsQuelleverehrtundtudiertwird,mu
dochMitleiderregen.Betrachtenwirfernerdiee
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juriticheGelehramkeit,wieieinunlugbaren
Thatachenvorunsliegt,oitieinderThat
merkwrdig.SehrbedeutendindchonolcheEr
cheinungenwie D e s q u i r o n 1),dervonei
nemRmichenJuriten J u t u s L i p i u s bald
nachdenzwlfTafelnundvondemberhmten
S i c a r d u s unterTheodoiusII.,Verfaerdes
CodexTheodoianus,erzhltelbtolche
Montroi
ttenvertatteneinenSchluaufdenmittleren
Durch
chnittdeswienchaftlichenZutandes.Alleinwir
wollenunsunmittelbarandieVerfaerdes
Geetzbuchs
wenden,an B i g o t P r e a m e n e u , P o r t a l i s und
M a l e v i l l e .VondengelehrtenAnichtendes
erten
itbereitsoben(35)eineProbevorgekommen.
Von
PortalismagdiefolgendeProbegengen.Der
art.6.enthltdieRegel:juspublicumprivato
rumpactismutarinonpotest.Manhatteden
Einwurfgemacht,juspublicumheienichtdas
RechtwasdenStaatintereirt,ondernjedesGe
etzohneUnterchied,jedesjuspublice
stabilitum.
Daraufantwortet P o r t a l i s 2):imallgemeinen
eyen
1)
D e s q ui r o nespritdesInstitutesdeJustinienconfr
avec
lecodeNap.ParisRenaudiere,1807.2vol.4.,inder
hitori
chenEinleitung.
2)
MoniteuranX.N.86.p.339.DieRedegehrtzuden
nachherunterdrcktenVerhandlungen.
|0072:62|
beideBedeutungendesWortszuzugeben,aberes
frageich,wasesebenindieerStelledesRmi
chenRechtsheie.Or,voicicommentest
conu
lesommairedelaloi31meauDigestede
pac
tis:contratenoremlegisprivatam
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utilitatem
continentispaciscilicet.Ainsi,ledroitpu
blicestcequeinteresseplusdirectementla
societquilesparticuliers.Ichwillnichtda
vonreden,dahierjuspublicumoberflchlich
und
chiefvertandenit,aberichfrage:waslagbey
dieerallgemeinenRegeldaran,wieichdie
Rmer
einehnlicheRegeldachten?undwenndaran
etwas
lag,wiewaresmglich,denSprachgebrauchder
RmerauseinerStelledes B a r t o l u s (dennvon
dieemitdassummarium)darzuthun,d.h.
dieen
mitdenRmichenJuritenfrEineMaezuhal
ten?Dasheitdochwohltamquamevinculis
sermocinari! M a l e v i l l e zeigtichineinem
Buche
durchausalseinehrenwertherundvertndiger
Mann:
abereinigeSpureneinerjuritichen
Gelehramkeit
indumoentcheidender,daergeradeunterdie
ReprentantendesRmichenRechtsbeyderRe
dactiondesCodegehrte.Soz.B.giebtereine
kleineUeberichtderGechichtederUucapion
und
derresmancipi,dieeinziginihrerArtit1):o
1)
M a l e v i l l e analyseT.4.p.358.359.
|0073:63|
langedieRmernurkleinesundnahes
Landeigen
thumhatten,agter,warenzweyJahrezurVer
jhrunghinreichend,alsieaberindenProvinzen,
aloingroerEntfernungvonRom,Landerwar
ben,wurdenzehenJahreerfodert(dielongitem
porispraescriptio).Resmancipihieendie
Ita
lichenGrundtckeundallebeweglicheSachen,
bey
beweglichenSachengiengdurchbloeTradition
Ei
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genthumberundUucapiongingnuraufres
mancipibeyresnecmancipiaber,d.h.bey
Pro
vincialgrundtcken,gabeseinelongitemporis
prae
scriptio,wozukeinTitelgehrtederInhaber
derel
benhiedominusbonitarius.Aneinerandern
Stelle
itvonder J u t i n i a n i c h e n Uucapiondie
Rede:man
meuntercheidenzwichendemDiebeelbt
unddem
dritten,welchervondemDiebekaufe,jener
brauche
30Jahre,beydieemkommedieL.un.C.de
usuc.transform.inAnwendung,alo
dreyjhrige
Verjhrung1),ganzalsobvonresfurtivabey
denRmernniemalsdieRedegeweenwre.
EinandererehrmerkwrdigerFallbetrifft P o r
t a l i s und M a l e v i l l e zugleich.BeyderEhe
cheidungnmlichwirdbetndigRmiches
Recht
mitzurSprachegebracht,aber P o r t a l i s und
Ma
l e v i l l e gehenausvoneinerGechichtederRmi
chenEhecheidung,welchenichtetwablosfalch,
1)
l.c.p.407.
|0074:64|
ondernganzunmglichitoz.B.glaubenbeide,
dieEhehabenichtvoneinemEhegatteneineitig,
ondernnurdurchUebereinkunftgetrenntwerden
knnen,wodurchinderThatdasganzeRechtder
Pandekten,jaelbtdasvon J u t i n i a n berdie
enGegentand,vollkommeninnloswirdelbt
die
ScheidungdurchUebereinkunfteybeyden
Rmern
bloseineFolgederirrigenAnicht,dadieEhe
mit
anderenContractenaufgleicherLinietehe1)!
Und
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dieesbetrafhiernichtetwaeinegechichtliche
Curio
itt,ondernGrundtze,welcheaufdie
Discuion
unmittelbarenEinfluhatten,wiedennz.B.
gerade
dasunvertndigteinderganzenGechichteder
R
michenEhecheidungzumallgemeinenEkelin
den
Art.230aufgenommenit.DieerZutandjuriti
cherGelehramkeitaberitnichtalsHochmuth
oder
VertockungauszulegenbeydenDebattenber
die
ReciiondesKaufsfhrteeinemStaatsrathder
ZufalldieDiertationvon T h o m a i u s berdie
L.2.C.deresc.vend.indieHnde,undesit
ordentlichrhrendzuehen,mitwelchem
Ertaunen
dieeSchriftaufgenommen,excerpirtund
discutirt
wird2).MithnlicherundbeererGelehramkeit
knnten
1)
ConfrenceT.2.p.123.124.136.DerIrrthumvon
E m m e r y p.139itumeinigeGradegeringer.
2)
ConfrenceT.6.p.44.
|0075:65|
knntenwirfreilichnochinanderenMaterien
die
nen!auchkannmandieerliterarichenUnchuld
keine
nationaleParteylichkeitvorwerfen,denn
bekanntlich
lebteninFrankreichim16tenJahrhunderteinige
Leute,vondenenmannochjetztRmichesRecht
ler
nenkann.Aberichelbthabeeinenjuritichen
ProfeorinParisagenhren,dieWerkedes C u
j a z drftenzwarineinerehrvolltndigen
Biblio
theknichtfehlen,gebrauchtwrdenieindeen
nicht
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mehr,weilallesguteausihnenbey P o t h i e r
tehe.
SovielvondemBoden,woraufderCodege
wachenit,nunvonderFruchtelbt.Materielle
VolltndigkeitlagnichtimPlane,eskamdaher
auf
folgendedreyStckean:Auswahlder
Gegentnde,
AuswahlderBetimmungenberjeden
Gegentand,
undVerhltnizudemjenigen,wasinsubsidium
geltenollte,woderCodenichtzureichenwrde.
DieAuswahlderGegentndewarfrden
praktich
gebildetenJuritendasleichtete,abergerade
diee
ithieroungechicktausgefallen,dafrdieAn
wendungdiefhlbartenLckenimgroen
enttehen.
NichtErfahrungundprakticherSinnhatiebe
timmt,ondernderAnto,welchen
herkmmliche
Lehrartgegebenhatte,undgehtmanweiter
zurck,
owirdmanhufigfinden,dawichtige
Gegentnde
blosdeswegenfehlen,weilieauchgarnichtoder
nurbeylufigin J u t i n i a n s Intitutionen
vorkom
men,diejaovielenneuerenSytemenoftunbe
E
|0076:66|
merktzumGrundeliegen1).DochdieerMangel
kannunsgleichgltigereyn,daerinjedem
knfti
genFallleichtzuvermeidenwre.
WeitwichtigerindieerRckicht,undweit
chwe
reranich,itdieAuswahlderBetimmungen
ber
diewirklichabgehandeltenGegentnde,alodas
FindenderRegel,wodurchknftigdieMaedes
einzelnenregiertwerdenoll.Hierkamesdar
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aufan,elbtimBeitzderleitendenGrundtzezu
eyn,woraufalleSicherheitundWirkamkeitim
GechftdesJuritenberuht(22),undworindie
RmerogroalsMutervorunstehen.Gerade
vondieerSeiteaberercheintdieArbeitderFran
zoenamallertraurigten,wienunmehrineinigen
Beypielengezeigtwerdenoll.
EinHauptfehler,derberallfhlbarwird,it
dieer.DieTheoriedesVermgensrechtsitim
Gan
zendieRmiche.Bekanntlichberuhtaberdas
R
micheVermgensrechtaufzweyGrundbegriffen,
der
dinglichenRechtenmlichundderObligationen,
undjederwei,wievieldieRmermitderSchrfe
undBetimmtheitdieerBegriffeausrichten.Diee
Grundbegriffenunindhiernichtetwablos
nirgends
definirt,wasichgarnichttadelnwollte,ondern
ie
kenneniegarnichtindieerAllgemeinheit,und
diee
1)
BeypielewichtigerMaterien,dieimCodeganzodergr
tentheilsfehlen,teheninden H e id e l b . J a h r b .1814Januar
S.13.
|0077:67|
UnkundeverbreitetberdasganzeWerkmehr
Dm
merung,alsmanglaubenollte.Alleindieer
Punkt,
owichtigerit,bleibtdochzuehrim
allgemeinen
tehendieLehrevonderUngltigkeitjuriticher
HandlungeninAnwendungaufdieVertrge,auf
dieactesdeletatcivilundaufdieEhe,wird
Gelegenheitgeben,mehrindasbeondere
einzuge
hen.FrdieUngltigkeitderVertrgehatdas
RmicheRechtdenbekanntenUnterchiedvon
ipso
jureundperexceptionem,derimaltenRecht
mit
derhchtenBetimmtheitausgebildetwar,und
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noch
im J u t i n i a n i c h e n Rechtwohlmehr,alsman
ge
whnlichannimmt,wirkamgebliebenit.Im
Code
kommteinGegenatzvonconventionnullede
pleindroitundactionennullitouen
rescision
vor(a.1117).ObdieVerfaerdieenGegenatz
freinerleymitjenemRmichengehaltenhaben,
kannunsgleichgltigeyn:aberehrwichtigites,
dadieTheoriedieerindirectenUngltigkeit
(durch
actionennullit)ganzunbetimmtgelaenit.
Eskommtfatnichtsdavonvor,alsdieZeitder
Verjhrung(a.1304),whrendehrvieleundehr
wichtigeVerchiedenheitenderWirkunggeradeo
nochjetzttattfindenknnen,wieiebeydenR
merntattfanden,aloaufirgendeineWeiebe
timmtwerdenmuten,dadieSacheeinmalange
regtwar.Frdieactesdeltatciviliteine
MengevonFrmlichkeitenvorgechrieben,die
ihrer
E2
|0078:68|
Naturnachganzwillkhrlichind(L.1.T.2.
Ch.
1.).Aberebendeshalbwaresdoppeltnthigzu
betimmen,wasfrFolgendieVernachligung
die
erFormenhabenollte.MehrereGerichtshfe
mach
tenaufdieeNothwendigkeitaufmerkam1),den
nochenthltderCodedavongarnichts.Man
olltenundenken,inPariseymanberdieSache
elbtoicherundeiniggeween,damaneine
ausdrcklicheBetimmungfrberfliggehalten
httekeinesweges. C a m b a c e r e s nimmtan,die
NichtbeobachtungjederFormerzeugeNullitt,d.
h.
ievernichtealleBeweiskraftderUrkunde.
Tron
c h e t dagegenmeynt,beyGeburtundTodkomme
aufdieFormengarnichtsan,undFalumallein
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DTA
knneentkrften:beyEhehingegen,laeich
aller
dingseineolcheNullittwegenfehlenderForm
den
ken.2) S i m e o n abernimmtan,die
nichtbeobach
teteFormentkrfteniemalsdenBeweis,aloauch
nichtbeyEhe.3)ItnundieeMeynungrichtig,
ogehrtenalledieeFormengarnichtindenCo
de,ondernindiebloeIntructionderBeamten,
dieFaungdesCodealoprichteigentlichgegen
dieeMeynung.DieSacheitaberumochlim
mer,dadieeFormenbeydenTodtenlitenwenig
1)
LyonundRouen,beyCrussairep.43.52.
2)
ConfrenceT.1.p.204.267.
3)
MotifsT.2.p.115.
|0079:69|
tensinParisganzunausfhrbarind,undauch
indenProvinzenihreAufrechthaltungnur
gewncht
wird.1).NochweitwichtigeraberitdieLehre
vonderUngltigkeitderEhe.DasRmicheRecht
hattehiereinenehreinfachenundehrklaren
Weg
eingechlagen.FehlteeineBedingunggltiger
Ehe,
ohiees:nonestmatrimonium,undaufdiees
NichtdaeynkonnteichzujederZeitjeder
berufen,
derLutdazuhatteeinebeondereKlagezurAuf
hebungwarnichtnthig,janichtdenkbar,alo
gab
esauchkeineVerjhrungnochandere
Bechrnkung
dieesRechts.DieeEinfachheitgengte,weilfr
jedenandernFalldieeineitigeEhecheidungaus
halfdamaninunernZeitendamitnicht
auskam,
warnatrlich,undmankonntealoauerdenFl
lenjenerNullitt(welcheichdieRmiche
Nullitt
nennenwill)nocheinbeonderesRechtauf
Anfech
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tungauftellen,wasman(daesaufdasWort
nichtankommt)immerhinactionennullit
nennen
mochte.WieverhltichnundazuderCode?er
nimmtzweyerleiNullittenan,aboluteund
relative
(L.1.T.5.Ch.4.).Dieesmchtemanwohlge
radefrdenhierbechriebenenGegenatzhalten,
o
daz.B.VernachligungderTrauungsformeine
RmicheNullittwre.Genauovertehtesauch
P o r t a l i s 2),derebenfrdieenpeciellenFall
1)
M a l e v i l l e T.1.p.104.
2)
MotifsT.2.p.255.
|0080:70|
diewahre,chteNullittmitlebhaftenFarben
aus
mahlt.Allein M a l e v i l l e nimmtdieRmiche
Nul
litt(dasnonestmatrimonium)auerallen
die
enAnfechtungsrechten(mariagequipeuttre
cass)undverchiedenvondenelbenan,oda
es
dreyerleygbe:1.nonestmatrimonium2.ab
oluteNullittdesCode3.relativeNullitt1).
AuchbeyN.2.ltichwohletwasdenken,nm
licheswreeinKlagerechtaufVernichtung,was
jederhtte,aberdocheinbloesKlagerecht,o
da
ohnealleKlage,undwennz.B.einEhegattege
torbenwre,dieEhemitallenFolgengltigblie
benurwredasfreylicheineberfligeSubtili
tt.AbernochverwickelteritdieAnichtvon
Ma
l e v i l l e indempeciellenFall,wenndie
Trauungs
formfehlt.DieeEhe,agtderArt.191.peuttre
attaquvonjedermannaberArt.193.ltmer
ken,eswerdeFlledieerArtgeben,inwelchen
dieEhenichtwerdeaufgehobenwerden,doch
ohne
dieeFllezunennen.AusbeidenStellenzieht
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M a l e v i l l e folgendesReultot2):dieEhepeut
treattaqu,d.h.mankannaufAufhebungkla
gen,dasGeetzverwehrtdieKlagenicht,aberwas
derRichterthunwill,iteineSache,odermitan
dernWorten,dieAufhebungderEhehangtvon
der
1)
M a l e v i l l e T.1.p.165.
2)
M a l e v i l l e T.1.p.206.
|0081:71|
WillkhrdesRichtersab.Daswrefolglichnoch
einevierteArtderUngltigkeit,verchiedenvon
dendreyobenangegebenen.Schwerlichgiebtes
einenFall,inwelchemrichterlicheWillkhr
gefhr
licherundunpaenderitalsindieem.Obie
gilt,tehtfreylichdahin,denndasGeetzagt
davon
eigentlichnichts,undzweyRedactorenhabendar
ber,wieichgezeigthabe,ganzentgegengeetzte
Meynungen.AuszweyGrndenaberwirddiee
Ungewiheitnochbeondershart:ertlich,weil
ich
inParis(undwahrcheinlichnichtbloda)die
mei
tenArmenderKotenwegengarnichttrauen
laen1),
zweytensweildieFormderTrauungelbteine
hcht
chwankendeBedingunginichfat.Nmlichdie
Trauungmunothwendigvondemofficierdu
do
micileeinesderbeydenEhegattengechehen,o
da
nichteinmalDelegationzuligit2).Aberdas
domicileithiernichtdasontgewhnliche(Art.
102),onderneinbeonderes,frdieTrauungal
leinerfundenes,nmlichAufenthaltvon6
Monaten
(Art.74),odamannichteinmalzwichenbei
denArtenvondomicilezudieemZweckedie
Wahl
hat3).WieoftnunmuesbeymanchenGewer
benzweifelhafteyn,obmanauchbeydembeten
67/156
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DTA
1)
M a l e v i l l e T.1.p.327.
2)
M a l e v i l l e T.1.p.96.
3)
M a l e v i l l e T.1.p.182.
|0082:72|
WillendenrechtenBeamtengetroffenhat!In
jedem
FalledieerArtaberitdasganzeSchickaleiner
FamiliedervlligblindenWillkhreinesGerichts
berlaen,welchembeykeinermglichen
Entcheidung
einVorwurfgemachtwerdenkann,dajede
Entchei
dungdieangeehentenAutorittenfrichhat.
Und
dererteGrunddieesheilloenSchwankensit,
da
mannichtvoneinembetimmten,entcheidenden
Be
griffeausgegangenit,ondernichinteter
Verwir
rungzwichenwahrerNullittund
Anfechtungsrecht
hinundherbewegthat,ohnejemalsausderUn
klarheitherauskommenzuknnen1),wodurch
die
gnzlicheUnntzlichkeitder
Staatsrathsdisruionenin
technichenDingenrechtanchaulichwird.Bey
den
RmernwarenolcheDingegarnichtmglich,
und
eswardieeUnmglichkeitnichtetwaderGipfel
ihrerKunt,onderndererteAnfang:dasheit,
ie
warenMnnervomFach,whrenddieeRedacto
renundStaatsrtheredenundchreibenwie
Dilet
1)
DievergeblichenBemhungentehenconfrenceT.2.p.
7990.DerGipfelderVerwirrungitinderBemerkungvon
T r o n c h e t p.84quejamaislemariagenestnulde
pleindroit
ilyatoujoursuntitreetuneapparencequilfaut
dtruire.
WennjemandmeinHausbeitzt,ogiebtesauchune
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DTA
apparence
dtruire,(etwasblosfactiches),dazudientdieVindication
abereinangebliches Re c h t desEigenthumsitdennochnul
de
pleindroit,d.h.esitgarnichtda,unddieesaufzuheben
braucheichkeineKlage.BeyTetamentenltesichdurch
den
GegenatzderaltenNullittwegeneinesprterirtenSohnes,
undderquerelainofficiosi,rechtdeutlichmachen.
|0083:73|
tanten,odermitanderenWorten,jenebrauchten
keinGeetzbuch,dieeolltenkeinesmachen
wollen.
NochwirddurchdieenFallrechtanchaulich,
was
obenberdieGefhrlichkeitunnthigerund
unberu
fenerGeetzgebunggeagtwordenit.EineVerwir
rungderBegriffe,wiediehierbechriebene,kann
vieleJahredaeyn,unbemerktundunchdlich,
weil
ichdurchGebrauchdasallesineingewiesleidli
chesGleichgewichtgeetzthat.Aberjetztwirdie
geetzlichausgeprochen,undwohlgardurch
Discu
ionenohneErfolgzurallgemeinenKenntnige
bracht,undnunwirdiegefhrlich,nunwirdie
inderHanddesUngerechteneinMittel,Andere
zu
betrickenundzubervortheilen.Dieeswreeine
politicheDeutungderRegel:omnisdefinitioin
jurecivilipericulosaest.
ZuletztitnochbeydemCodeberdasjenige
zuprechen,wasinsubsidiumgeltenoll,woer
nichtzureicht.UeberdenUmfangunddie
Wichtig
keitdeelbenhabenichdieFranzoennicht
getucht,
iehabeneingeehen,daeigentlichdie
allerwenigten
RechtsflleunmittelbardurcheineStelledesCode
entchiedenwerdenknnen,daalofatberall
jenesunbekanntedaswahrhaftentcheidende
eyn
me1).AberberdieNaturdeelbenerklren
69/156
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DTA
1)
P o r t a l isinconfrenceT.1.p.29. B o u l a y imMo
niteuranX.N.86.p.343.Onsaitquejamais,ou
presque
|0084:74|
ieichetwasmannichfaltig,iebehandelneswie
eineunbetimmteGre,welchevieleWerthe
haben
kann.AlsolcheWerthenmlichkommenvor1):
1.quitnaturelle,loinaturelle2.Rmiches
Recht3.diealtencoutumes4.usages,
exemples,
dcisions,jurisprudence5.droitcommun
2)
6.principesgnraux,maximes,doctrine,
scien
ce.UeberdasVerhltnidieerehr
verchiedenen
Werthezueinanderwirdgarnichtsgeagt,auer
einmal,dadasNaturrechtnurinsubsidium
gelte,
wennelbtusageunddoctrinenichtausreiche
3).
Wirwollenesveruchen,betimmteReultatehier
auszuziehen.
Zuvrdertitesauffallend,daEineArtder
Ergnzunggarnichtvorkommt,dieorganiche
nm
lich,welchevoneinemgegebenenPunkt(alovon
einemGrundatzdesGeetzbuchs)mit
wienchaftli
cherSicherheitaufeinennichtgegebenenchliet.
UnereJuritenhabendavonunterdenNamen
Ana
jamais,dansaucunprocs,onnepeutciteruntexte
bienclair
etbienprcisdeloi,ensortequecenestjamaisque
parle
bonsensetparlquitquelonpeutdcider.
1)
ConfrenceT.1.p.27.29.MotifsT.2.p.17.18. M a
l e v i l l e T.1.p.13.Projet,discoursprliminairep.XI.
XII.
XIII.
2)
B o n a p a r t e inconfrenceT.2.p.327.Avisducon
70/156
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DTA
seildtatimBulletindesloisundbey L o c r T.3.p.
104,
lesdiverscasquelaloialaisssladispositiondes
prin
cipesgnrauxetdudroitcommun.
3)
Projetl.c.
|0085:75|
logieundargumentumlegisetwasbechrnkte
Be
griffe,undauchbeydenFranzoenfindetich
einmal
beylufigeineAhnungdavon1).Aberdanicht
eigentlichGebrauchdavongemachtwird,itwohl
nichtzufllig.DieesVerfahrenetztindem
Geetz
buchelbteineorganicheEinheitvoraus.Aneine
olcheaberithierauchnichtentferntzudenken,
wedermateriell,nochformell.Nichtmateriell,
dennderCodeenthltblosmechanichvermengt
die
ReultatederRevolutionunddasvorigeRecht
(S.56),jaauchdasvorigeRechtitinihmnichts
inichverbundenes,daereinetransaction
zwichen
RmichemRechtundcoutumeseynoll,wief
tersvonihmgerhmtwordenit.FormelleEinheit
wrdeereyn,wennervondenJuriten,einen
Verfaern,durchdieverarbeitendeKraftdes
Gedan
kenszueinemlogichenGanzengewordenwre,
aberdamanichnichtohochvertiegenhat,
wird
durchdiebisherigeDartellungklargeworden
eyn.
Demnachbliebfreylichnichtsbrig,alseine
Ergn
zungvonauenzuuchen.
DieobenangegebenenErgnzungsmittel,
welche
1)
Projet,discoursprliminaire,p.XIX.Danscetteim
mensitdobjetsdivers,quicomposentlesmatires
civiles,et
dontlejugement,dansleplusgrandnombredescas,
estmoins
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DTA
lapplicationduntexteprcisquelacombinaisonde
plusieurs
textesquiconduisentladcisionbienplusquilsnela
renfer
ment,onnepeutpasplussepasserdejurisprudence
que
delois.
|0086:76|
beydenfranzichenSchrifttellernelbt
vorkom
men,laenichnochehrreduciren.DasNatur
rechtitwohlmehrzumStaatalszuerntlichem
Gebrauchmitaufgefhrtwovonbeondern
Anwen
dungendieRedeit,wirdkeineNotizdavon
genom
men,undnurinDeutchlandhatmandenZutand
derFranzichenRichterwegendesfreyen
Gebrauchs
dieerRechtsquelleglcklichgeprieen1)ich
wnchte
aberwohlgegenwrtigzueyn,wenneinFranzi
chesGerichtnachdemNaturrechtentcheidet,ob
eineEhewegenunvollkommenerFormder
Trauung
ungltigit.DiebrigenStckekommenzurck
aufdieezwey:1.bisherigesRecht2.wienchaft
licheTheorie.Dieeindnuneinzelnzuprfen.
DasbisherigeRechtitbekanntlichnichtblos,
woesdemCodewiderpricht,onderninallenMa
terien,diederCodeberhrt,aufgehoben(Art.4),
aloogutalsberall.IndeeninddieFranzoen
berdieBedeutungdieerAufhebungmehrim
kla
ren,alsdieDeutchenJuriten,welcheausHa
oderNeigunggegendasRmicheRechtvieldar
bergetrittenhaben.Jenenehmenan,dasRmi
cheRechtowohlalsdiecoutumeszubefolgen,
eydemRichtererlaubt,abereseyihmnicht
gebo
ten,undzwarhabedasdenSinn,daeinrichter
1)
Sc h m id Einleitungindasbrgerl.RechtdesFranz.
ReichsB.1.S.2123.373.374.
|0087:77|
72/156
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lichesUrtheilnichtdeswegenrairtwerden
knne,
weilesdieenRechtsquellenwiderpreche1).Da
elbegiltnunauchvomvormaligenGerichtsge
brauch2),wiedennunzhligemaldiealte
jurispru
dencealsQuelleangefhrtwird.OhneZweifel
denktmanichdasnichto,dajederRichterin
einemFall,denderCodeunentchiedenlt,zwi
chenRmichemRechtundirgendeiner
coutume
whlendrfe,dennontwredieWillkhrzuun
geheuer,ondernjederolldasRechtbefolgen,
was
indieerGegendvormalsgalt,d.h.entwederR
michesRecht,durchdenaltenGerichtsgebrauch
mo
dificirt,odereinepeciellecoutumemitderelben
Modification.DienothwendigeFolgedavonwird
wiederumeinegroeRechtsverchiedenheitin
den
SprengelndereinzelnenAppellationsgerichte
eyn,
unddieeVerchiedenheitwirdjetzt,woieinder
Stille,gegendieAbichtdesGeetzes,undmitVer
wirrungdervorigenGrnzentattfindenmu,ein
wahresUebeleyn,wasievormalsnichtwar.
DabeywirdaberchondergntigeFallvorausge
etzt,dadieGerichteaufdieeregelmigeWeie
vonderErlaubnijenerentferntenRechtsquellen
Ge
brauchmachenwollen.Aberwerbrgtdafr,da
esihnennichtgebotenit?Wennaloineinem
1)
M a l e v i l l e T.4.p.414417.
2)
L o c r T.3.p.443ed.Paris1305.8.
|0088:78|
RechtsfalleinGerichtvorzieht,irgendeine
beliebige
quitoderloinaturelleanzuwendenaus
beonde
rerUeberzeugung,oderalsVorwandeiner
Ungerech
tigkeit,okannihmdurchauskeinVorwurf
73/156
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gemacht
werden,denndasGeetzltdieesallesgelten.
Managenicht,dasCaationsgerichtwerdedie
knftigePraxisinOrdnung,jaogarinGleichfr
migkeiterhalten:dasCaationsgerichtolljablos
cairen,wogegeneinGeetzdesCodeoderein
neueresGeetzgeprochenwird:derSpruchfr
oder
widerloinaturelle,RmichesRecht,coutume
oderjurisprudenceliegtaloganzauerder
Wirk
amkeitjenesGerichtshofes.Endlichitauchnoch
derwichtigeUmtandzubemerken,dainallen
aus
derRevolutionhervorgegangenenStckendes
Code
dasvorigeRechtgarkeinenSchutzgegendieblin
deteWillkhrgewhrt.Auchdafrmag
wiederum
dasobengewhlteBeypielvonUngltigkeitder
EhezurErluterungdienen.
Daszweite,wasalsSupplementdesCode
geltenkann,itdiewienchaftlicheTheorie.
Porta
l i s bechreibtdieeeinmalehrprchtig:ieey
wie
dasMeer,dieGeetzeeyendieUfer1).InFrank
reichhatesnunfreylichmitdieemMeerenicht
viel
zubedeuten,denneineRechtswienchaft,die
nicht
aufdemBodengrndlichhitoricherKenntni
ruht,
1)
MoniteuranX.p.337.
|0089:79|
veriehteigentlichnurSchreibersdientbeydem
Ge
richtsgebrauch.SoitesinFrankreichinderThat,
undeinevondemGerichtsgebrauchverchiedene
The
orieexitirtdaeigentlichnicht,odaalles,was
berdieUnicherheitdespraktichenRechts
geagt
74/156
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wordenit,auchdieTheorietrifft.DieLehrantal
tenalleinhabenihrerNaturnacheineganz
theore
ticheForm:vondieenwirdimfolgenden
Abchnitt
bequemergeprochenwerdenknnen.
AllerdingsknneneinigeUmtndeeintreten,
wodurchderZutandderpraktichenRechtspflege
gntigerausfllt,alshierangedeutetwordenit.
DurchUnkenntniundGeitestrgheitkannes
dahin
kommen,daeinzelneQuellenundSchriftteller
in
vielenGerichtengleichfrmigbefolgtwerden,oz.
B.
kannmandiecoutumevonParismitihremCom
mentator F e r r i e r e weitundbreitbequem
finden,
auchwoieontnichtgegoltenhat.Auchmgen
inderaltenjurisprudencegarmancheStze
ziemlich
allgemeinangenommengeweeneyn.Vielleicht
ites
etwasderArt,wasmanichunterdemobenge
nanntendroitcommun(S.74)denkt.Ferner
mumannichtglauben,dageradeallehierge
nannteUebelalsolcheempfundenwerden
men
dieRmerdesviertenundfnftenJahrhunderts
nachChritushabenauchnichtdarangedacht,
da
wiriewegenihrestiefenVerfallsbedauernwr
den.ImGanzenaberitdochnichtzulugnen,
|0090:80|
daeinZutandehrgroerRechtsungewiheitzu
be
frchtenit.DieerZutandnunitunertrglich
denn
obanverchiedenenOrtenverchiedenesRecht
gilt,
daranliegtwenig,aberwennfreinengegebe
neneinzelnenFalldasRechtdemZufallundder
Willkhrpreisgegebenit,oitdaschlimmte
ein
getreten,wasfrdieRechtspflegegedachtwerden
75/156
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kann,unddieesUebelwirdgewivonjedemem
pfunden.
EsverdientdierhmlichteAnerkennung,
da
inFrankreichwenigtensEinewahreund
grndliche
Stimmeberdas,wasmanthunwollte,gehrt
wordenit:aberdieeStimmeitverhalltohne
Spur
einerWirkung.DasTxibunalvonMontpellier
prichtberdenknftigenGerichtsgebrauch,
wodurch
derCodeergnztwerdenoll,alo1):Mais
quellejurisprudence!nayantdautrergle
que
larbitrairesurlimmensitdobjetsco
ordon
nerausystmedelalgislationnouvelle,
quel
leunit,quelconcertfaudraitilsattendre
dela
partdunepareillejurisprudence,ouvrage
de
tantdejugesetdetantdetribunaux,dont
lopi
nionbranle,parlessecousses
rvolutionnai
res,seraitencoresidiversementmodifie!
quelle
seraitenfinlergulateurdecette
jurispruden
cedisparate,quidevraitncessairementse
com
poser
1)
Cr us s a i r e p.8.
|0091:81|
poserdejugemensnonsujetscassation,
puis
quilsnereposeraientpassurlabasefixe
des
lois,maissurdesprincipesindtermins
76/156
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dqui
t,surdesusagesvagues,surdesides
logi
ciennes,et,pourtoutdireenunmot,sur
lar
bitraire!Aunsystmeincompletdelgisla
tion,seraitdoncjointpoursupplmentune
jurisprudencedfectueuse.DieemUebelzu
be
gegnen,heitesweiter,knnemanzweyWege
ein
chlagen.EntwederdenCodeblosbetrachtenals
Intitutionen,undihmeinzweytes,
ausfhrlicheres
Werkbeygeben,wasdenZweckvonJutinians
Pan
dektenundCodexhtte.Odermanknnte
zweytens
undbeeralsRegeldasbisherige,verchiedene
Recht
betehenlaen,undblosineinzelnenbetimmten
StckenneuesundgleichfrmigesRechtdurch
ganz
Frankreicheinfhren,dasheitalo,kein
Geetzbuch
machen.DieesitdereigentlicheVorchlag,und
die
ganzeArt,wieerausgefhrtundbegrndetwird,
itogediegenundchtpraktich,damanindie
erUmgebungdurchofricheGedankenzwiefach
er
freutwird.
IchwendemichnunzumPreuichen
Landrecht.
ZurGechichtedeelbendienenzunchtdie
officiellen
BekanntmachungenberdieenGegentand1),
dann
1)
Cabinetsordrevon1780vordemCorpusjurisFridericia
numB.1.Berlin1781.8.DieVorerinnerungenvordemEnt
F
|0092:82|
77/156
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DTA
einigeStellenaus K l e i n s Schriften1),derwich
tigteBeytragabervon S i m o n itert1811durch
folgendeVeranlaungerchienen2).DieMateria
liendergeammtenneuenGeetzgebungnmlich
ind
nochgrtentheilsvorhandendieezuordnen
und
dadurchertbrauchbarzumachen,wurdedem
eben
genanntenRechtsgelehrtenbertragen,und
deenBe
richtberdieesGechftgiebteineogrndliche
und
volltndigeGechichtederganzen
Unternehmung,da
dagegendiebisherigenNachrichten
fragmentarich
undzumTheilunzuverligercheinen.Esit
nicht
mglich,indieertrefflichenSchriftzuehen,wie
durchvereinteundtetswiederholteArbeitder
eigent
lichenRedactoren,derGeetzcommiion,der
Landes
collegien,dertndichenDeputirten,undvieler
Ge
lehrtenundGechftsmnnerausallenTheilen
von
DeutchlanddasLandrechtenttandenit,ohne
vor
wurfdesGeetzbuchsTh.1.Abth.1.undTh.2.Abth.1.und3.
Cabinetsordrevon1786in K l e in sAnnalenTh.I.S.XLIX.
Publicationspatentevon1791und1794vordemGeetzbuch
(1791)
unddemLandrecht(1794).
1)
K l e in sAnnalenB.1.undB.8.,gleichimAnfangbei
derBnde. K l e in sSelbtbiographie.Berlin1806.8.S.47.
2)
BerichtdesJutizcommiarius Sim o n b.Redaktionder

Materialienderpreu.Geetzgebung,in M a t h isjur.Monats
chriftB.11Heft3.S.191286nebteinemKonpektusder
Mate
rialien.DieMaterialienzumLandrechtallein(ohnedieGe
richtsordnung)betragen15002000einzelneStckein88
Fo
lianten.
78/156
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DTA
|0093:83|
demErntundderAusdauer,diedarinbewieen
wor
denind,groeAchtungzuempfindendieSeele
desGanzenaberwardergeitreiche S u a r e z ,
durch
welchenEinheitinderWirkamkeitovielerund
ver
chiedenerMitarbeitererhaltenwurde.Gleichvon
dieerSeitewirdkeinUnbefangenerdenCodemit
demLandrechtvergleichenwollen:nichtblosdie
Ge
wienhaftigkeitundLiebezurSache,dieden
bee
renDeutchennatrlichit,erklrtdieen
Unterchied,
ondernauchdieganzverchiedeneuereLage,
aus
welcherbeideGeetzbcherhervorgiengen:der
Code
olltechnellfertigeyn,ummanchesdrckende
Uebel
ausderRevolutionzumildern,undumallesauf
gleichenFuzuetzen,whrenddasLandrecht
blos
mitdemZweckunddemGefhl,etwastreffliches
zu
leiten,ohneuereNoth,diedazudrang,
bearbeitet
wurde.WasichalseinenzweytengroenVorzug
desLandrechtsbetrachte,itdasVerhltni
deelben
zudenlocalenQuellenesollteblosalsubidiari
chesRechtandieStelledesRmichen,
gemeinen
Sachenundandrerfremdenubidiarichen
Rechte
undGeetzetreten1),undalleProvincialrechte
oll
tenfortbetehen,aberauchbinnendreyJahrenzu
beonderenGeetzbchernverarbeitetwerden2).
An
1)
Publicationspatent.1.
2)
DieesitindeenfrOtpreuenetwasptergechehen
(OtpreuichesProvinzialrecht.Berlin1801.8),frdie
79/156
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DTA
brigen
F2
|0094:84|
derewerdendieesVerhltnivielmehralseine
Un
vollkommenheitdesLandrechtsbetrachten.
SehenwiraberaufdieinnereEnttehungdes
Landrechts,owirdauchdadurchunreAnicht
bet
tigt,nachwelcherindieerZeitkeinGeetzbuch
unter
nommenwerdenollte.DerPlan,nachwelchem
ge
arbeitetwurde,liegtvorAllerAugen.DasJuti
nianicheRechtolltedergetaltGrundlagedes
Gan
zeneyn,dadavonnurausbeonderenGrnden
abgewichenwerdenollte.DieeGrndewurden
daringeetzt,wenneinSatzdesRmichenRechts
ausdertoichenPhiloophie,oderderbeondern
Ver
faung,z.B.derPolitikderKaier,oderausden
pitzfindigenFictionenundSubtilittenderalten
Ju
ritenenttandenwre1).Dadurchzerflltdas
RmicheRechtimVerhltnizumLandrechtin
zwey
Theile,einenanwendbarenalsRegel,undeinen
un
anwendbarenalsAusnahme,undesenttanddie
doppelteAufgabe,dieAusnahmegehrigabzuon
dern,unddieRegelgrndlichzuvertehen.Nm
lichwasinderThatauftoicherPhiloophieoder
Provinzengarnicht.EsgiltalodadasbeondereRechtinei
neraltenForm.
1)
EntwurfdesGeetzbuchsTh.1.Abth.1.S.5.6. K l e in s
AnnalenB.8.S.XXVIXXIX. Sim o n S.197199.Meh
rerederwichtigtenNeuerungenwurdennochinder
allerletzten
ReviiondesLandrechtsweggelaen. Sim o n S.235.
|0095:85|
beondererVerfaungberuht,undwaseine
verwerf
80/156
17/03/2015
DTA
licheSubtilittit,kannoffenbarnurvoneiner
ehr
grndlichenRechtsgechichteauserkannt
werdendieelbe
gechichtlicheKenntniundzugleichein
lebendigesQuel
lentudiumitnthig,wenndasanwendbarerecht
ver
tandenundzuwirklicherAnwendungerprieslich
ver
arbeitetwerdenoll.ObnundieSchulenvon
Net
t e l b l a d t und D a r j e s ,inwelchengewidie
Meiten
gebildetwordenind,dieaufdasLandrecht
groen
Einflugehabthaben,imBeitzdieer
gechichtlichen
KenntnieunddieesQuellentudiumswaren,
ber
laeichjedemausdenSchriftendieerSchulen
und
ihrerMeiterzubeurtheilen1).DerAnfangdes
Gan
zenollteeinvolltndigerAuszugder
Jutinianichen
Rechtsbchereyn.DazuwarAnfangsan
Schloer
derAntraggemachtworden,mitwelchemman
aber
berdieBedingungennichteinigwerdenkonnte
2).
DerAuszugelbtwurdenunvonD. V o l k m a r
nacheinemytematichenPlanevon S u a r e z ge
machtzurKontrollederVolltndigkeit
verfertigte
V o l k m a r einVerzeichniallerStellendes
Corpus
jurisnachOrdnungderQuellen,odabeyjeder
Stellebemerktwurde,woieinjenemSyteme
vor
1)
H u g o berDaniel Ne t t e l b l a d t ,eivilit.Magazin
B.2.N.1.
2)
Sim o n S.198.
81/156
17/03/2015
DTA
|0096:86|
komme,oderwarumiedafehle.Dieerytemati
cheAuszugwurdedannvon V o l k m a r und P a
c h a l y verarbeitet,welcheVerarbeitungalsdas
erte
MaterialdereigentlichenRedaktionanzuehenit
1).
DieesMaterialitallerdingsunglaublichoft
geprft
undwiederbearbeitetworden,undgewiitim
Landrechtdavonehrwenigunmittelbarbrig
geblie
ben.AbernichtbloshangtinderRichtungjedes
GechftsvongroemUmfangungemeinvielvon
demertenAntoab,onderngeradehierkonnte
garvielesbeynahenurindieerertenGrundlage
gechehen,undwasvon V o l k m a r gethanund
un
terlaenwordenit,muwohlfralle
nachfolgende
Arbeitenehrbetimmendgeweeneyn.Sollte
die
erberwiegendeEinfluvermiedenwerden,o
htte
einAnderer,unabhngigvon V o l k m a r s Arbeit,
undunmittelbarausdenQuellenelbt,daserte
Materialnochmalsauftellenmen,unddarin
allein
htteeinedurchgreifendeProbefr V o l k m a r s
Ar
beit,wasdieKenntniunddenGebrauchder
Quel
lenbetrifft,betehenknnen.Dieesitnicht
geche
hen,allefolgendeReviionenindwahrcheinlich
hier
aufamwenigtengerichtetgeween,undoteht
V o l k m a r s Arbeitehrallein,obgleichmanihn
blos
alsSammlerbetrachtet,auchnichtvorzglich
gechtzt
1)
Sim o n S.200202.
|0097:87|
zuhabencheint1).GeradefrdieeStellewre
82/156
17/03/2015
DTA
einMannvonGeitundGelehramkeitehrwn
chenswerthgeween,undeswreintereant,
wenn
manwenigtensnacheinzelnenProben
vergleichenknn
te,wie S c h l o e r dieAufgabegelthaben
wrde.
VielleichtlagaberindemMechanismusdesgan
zenGechftseinGrund,warumdieerAuftragfr
einenMannvonBedeutungundSelbttndigkeit
nichtpaendgeweenwre.
SiehtmanaufdasReultat,wieesvoruns
liegt,oiteinbetimmtesUrtheilchwereralsbey
demCode,weildieVerhandlungen,worausdiees
Reultathervorgegangenit,nichtbekannt
gemacht
ind.Auchcheintes,daderPlandesWerks,o
wiederganzenRechtspflege,diedaraufgegrndet
werdenollte,nichtimmerderelbegeweenit.
Ur
prnglichhatteunlugbarFriedrichII.die
Abicht,
dadasGeetzbuchhchteinfach,populrund
zu
gleichmateriellvolltndigeynollte,odadas
GechftdesRichtersineinerArtmechanicher
An
1)
Sim o n S.202. V o n V o l k m a r exitirenfolgende

Schriften:1)Decondictionumindole.Hal.1777.( Sim o n S.
200).
2)DeintestatorumAtheniensiumhereditatibus.Traj.ad
Viad.1778.
( Sc h o t t Critik.B.10.S.79).3)ErrterungderBegriffeErb
chaftexasse c.Breslau1780.(ib.S.82).4)Variaquae
adle
gesRomuleasetmagistratuspertinent.Vratislav.1779.
8.5)Ueber
urprnglicheMenchenrechte.Breslau17638.( E r c h
Literatur
derJurisprud.S.272).Ichkennedavonnurdievierte,und
dieeitallerdingswenigbedeutend.
|0098:88|
wendungbetehenknnte1).Dieemgemverbot
erchlechthinalleInterpretation,undwollte,da
beyunzulnglichenoderzweifelhaftenGeetzen,
inje
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demeinzelnenFallbeydergeetzgebendenGewalt
an
gefragtwrde2).AuchnochimEntwurfdesGe
etzbuchsitdieInterpretationdemRichter
eigentlich
ganzunteragt,undallesandieGeetzcommiion
auchfreinzelneFllegewieen3).Ganzanders
nachdemLandrechtedieeswill,daderRichter
auchaufdenGrunddesGeetzesehe,vorzglich
aber,daerjedenFall,frwelchenerkeinGeetz
findet,nachdenallgemeinenGrundtzendes
Geetz
buchsundnachdenGeetzenhnlicherFlle
entchei
de4)dieAnfragebeyderGeetzcommiionwar
chondadurchuertbechrnktundelbtwoie
tattfand,wardochnurderanfragendeRichteran
denAuspruchgebunden,undesgalten
Rechtsmittel
1)
Cabinetsordrevon1780S.XII.XIII.WennIch
MeinenEndzweck..erlange,owerdenfreylichvieleRechtsge
lehrtenbeyderSimplifikationdieerSacheihrgeheimnivolles
Anehenverlieren,umihrenganzenSubtilittenKram
gebracht,
unddasganzeCorpsderbisherigenAdvokatenunntz
werden.
Alleinichwerdedagegen....detomehrgechickteKaufleute,
FabrikantenundKntlergewrtigenknnen,vonwelchen
ichder
StaatmehrNutzenzuverprechenhat.
2)
a.a.O.S.XIII.
3)
EntwurfEinl..3436.
4)
LandrechtEinl..46.49.
|0099:89|
gegendasUrtheil1).InderneuetenAusgabe
desLandrechtsaberitauchdieebechrnkte
Anfrage
aufgehoben,unddieInterpretationdesRichters
fr
jedeArtvonFllengetattet2).Dadurchitdenn
allerdingsdieganzeLagedesRichtersanders,als
FriedrichII.iegedachtzuhabencheint,und
dem
ganzenRichteramtewirddadurcheinmehr
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wien
chaftlicherundwenigermechanicherCharacter
zuer
kannt.DennochitdieesnureineeinzelneAbwei
chungvonderRegel,esolloffenbarnurvonden
alseltengedachtenAusnahmengelten,in
welchen
einunmittelbarbetimmendesGeetzfehlen
wrde,ja
einFalldieerArtoll,obaldervorkommt,ange
zeigtunddurcheinneuesGeetzentchieden
werden3).
DieeigentlicheTendenzdesbetehendenGeetzes
elbt
alogehtauchjetztnochdarauf,dadieeinzelnen
Rechtsfllealsolchevolltndigaufgezhlt,und
ein
zelnentchiedenwerden.Undgeradedarinitdie
MethodedesLandrechtsderobenbechriebenen,
wel
chewirindenbriggebliebenenSchriftender
RmichenJuritenfinden,entgegengeetztnicht
zumVortheildesLandrechts,wieesmircheint.
1)
LandrechtEinl..47.48.
2)
ErterAnhangzumLandrecht.Berlin1803..2.
3)
LandrechtEinl..50.
|0100:90|
BeydenRmernberuhtallesdarauf,dader
JuritdurchdenlebendigenBeitzdesRechts
ytemsindenStandgeetztwird,frjeden
gegebe
nenFalldasRechtzufinden.Dazufhrtdiechar
fe,individuelleAnchauungdereinzelnen
Rechtsver
hltnie,owiedieichereKenntniderleitenden
Grundtze,ihresZuammenhangsundihrer
Unterord
nung,undwowirbeyihnenRechtsflleinderbe
dingtetenAnwendungfinden,dieneniedoch
tets
alsverkrperterAusdruckjenesallgemeinen.
Dieen
Unterchiedwirdmirjederzugeben,derdasLand
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rechtunbefangenmitdenPandektenvergleicht,
und
eineolcheVergleichungithiergewizulig,da
ja
nichtvoneigenthmlicherRmicherVerfaung,
ondern
vonallgemeinerMethodedieRedeit.Wasinsbe
onderediecharfe,individuelleAuffaungder
Be
griffebetrifft,oitdernichtelteneMangelderel
benimLandrechtwenigerauffallendundfhlbar,
weilebendiematerielleVolltndigkeitdesDetails
ihrerNaturnachdahintrebt,dieeLcke
auszufl
len.WasaberdiepraktichenRegelnelbt,alsden
eigentlichenZweckjedesGeetzbuchsanlangt,o
itdie
FolgedeshierbechriebenenCharacters,dadie
mei
tenBetimmungendesLandrechtswederdie
Hhe
allgemeiner,leitenderGrundtze,nochdie
Anchau
lichkeitdesindividuellenerreichen,ondern
zwichen
beidenEndpunkteninderMittechweben,
whrend
dieRmerbeideinihrernaturgemen
Verknpfung
|0101:91|
beitzen.Esdarfaberauchnichtberehen
werden,
daeinegroe,vielleichtunberteigliche
Schwierig
keitindergegenwrtigenStufederdeutchen
Spra
chelag,welcheberhauptnichtjuritich,undam
wenigtenfrGeetzgebung,ausgebildetitwie
ehr
dadurchdielebendigeDartellungindividueller
Rechts
verhltnieerchwert,jaunmglichgemachtwird,
kannjederfinden,derirgendeineneigenen
Veruch
derArt,z.B.eineUeberetzungausden
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Pandekten,
unternehmenwill.JahierinhattenogardieFran
zoenindergrerenBetimmtheitderFormen
und
inderlateinichenAbtammungihrerSprachevor
unseinengroenVorzug:daieihnnichtbeer
benutzthaben,erklrtichausdemeben
dargetellten
traurigenZutandihrerSachkenntni.Man
wr
dedieeBemerkungenehrwisvertehen,wenn
man
ieodeutenwollte,alsobdieVerfaerdesLand
rechtsgegendasknftigewienchaftliche
Studium
deelbengleichgltiggeweenwren,wasgar
nicht
meineMeynungit.Sehrmerkwrdigitindieer
RckichtdiebekanntePreiaufgabevon17881),
welcheeinLehrbuchinzweyTheilenforderte,
deren
ertereinausdemGeetzbuchelbtabtrahirtes
Na
turrecht,derzweiteeinenAuszugdespoitiven
Rechts
elbtenthaltenollte.ManhatdieeAnichtdes
1)
EntwurfTh.2.Abth.3.Vorerinnerung.
|0102:92|
Naturrechtsmitunterehrvornehmangelaen
und
ihrdamitUnrechtgethanoffenbarollteunter
die
emNamendasjenigedargetelltwerden,wasder
GeetzgeberelbtineinenGeetzenfrallgemein
und
nichtfrpoitivanehe,eineintereante
hitoriche
Aufgabe,derdesRmichenjusgentiumganz
hn
lich.Alogeringgechtzthattemandie
wienchaft
licheKenntnidespraktichenRechts
keinesweges,
vielmehrerkenntdasLandrechtineinerneueten
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Ge
taltdasdringendeBedrfnidieer
wienchaftlichen
Kenntnian:aberesitunverkennbar,daeinin
nererWidertreitzwichendieerAnerkennung
undder
ContructiondesWerkeselbtobwaltet,indem
diee
ContructionelbtnachderurprnglichenIdee
von
FriedrichII.hinneigt,worausiejaauch
hervorge
gangenit.
JedeRegierungitzutadeln,welchedie
Einich
tenihresZeitaltersnichtkenntoderverchmht.
Von
dieerSeiteaberitdiePreuicheGeetzgebung
ge
wikeinemVorwurfausgeetzt.DieStimmenicht
blosdereigenenGechftsmnner,ondernaller
DeutchenGelehrten1),itaufgerufenundgehrt
worden,undjederunbefangeneBeobachterwird
ein
rumen,da,wasgethanundunterlaenworden
it,
demSinnundderEinichtdesZeitaltersvollkom
1)
Bey Sim o n S.213.220tehendieNamenderer,welche

Bemerkungeneingeandt,undwelchePreieerhaltenhaben.
|0103:93|
menentprach.SelbtdiebedeutendteStimme,
wel
cheichgleichzeitigdagegenerhobenhat1),
beweit
mehrfralswiderdieeBehauptung.Ich
verkenne
nicht,wievieltrefflichesin S c h l o e r s
Anichten
undUrtheilenenthaltenit,alleindasbetedarin
betrifftdenallgemeinenpolitichenCharacter
unrer
Zeiten,undmitdeneigenthmlichenBedrfnien
des
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brgerlichenRechtswarerelbtkeineswegesim
reinen.
Dieeserhellttheilsausdervonihmentworfenen
EinleitungeinesGeetzbuchs2),theilsundnoch
weit
mehrauseinemPlan,dascorpusjurisaufein
caputmortuumeigentlicherGeetzevonweniger
als
zehnBogenzureduciren3).DaesihmanSinn
frdasrechtenichtfehlte,zeigteingeitreicher
und
durchausvortrefflicherAufatzberdasStudium
des
reinenRmichenRechts4).
EinvolltndigesUrtheilberdastechniche
des
Landrechtswrdeertdannmglicheyn,wenn
die
obenerwhntenMaterialienverarbeitetundzur
all
1)
Sc h l o e r sBriefeberdieGeetzgebung c.Frankfurt
1789,und:FnfterBrief c.Frankfurt1790.8.
2)
BriefeS.246.
3)
Sc h l o e r sVorchlagundVerucheinerVerbeerungdes
DeutchenbrgerlichenRechts c.Leipzig1777.8.
Sc h l o e r s
BriefeS.46.342.inwelcherletztenStelleerogarWetphals
SchriftenalsehrbrauchbarfrdieenZweckrhmt.
4)
In H u g o scivilit.MagazinB.1.N.6.(1790).
|0104:94|
gemeinenKenntnigebrachtwrden.Alles,was
fr
ErhaltungundVerbreitungwichtiger
gechichtlicher
Quellengechieht,verdientehrenvolle
Anerkennung
odieOrganiationjenerMaterialien,welchevon
demChefderPreuichenJutiz,demHerrn
Jutiz
minitervon K i r c h e i e n ,verfgtunddannaufs
trefflichteausgefhrtwordenit.Alleinnochitzu
hoffen,dadaelbeliberaleIntereeander
innern
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GechichtedesLandrechtsauchdie
Bekanntmachung
eineszweckmigenAuszugsausdenelben
veranla
enwird.Zubefrchtenitdabeygewinichts,
dennwasmitolchemErntgethanwordenit,
kann
ehrruhigjedemUrtheilentgegenehen.Daauf
dieemWege,elbtvondemzugegebenen
Geichts
punktedesGanzenaus,mancheseinzelneals
unhalt
barerkanntwerdenknnte,itwahr,aberdiees
wrdeoffenbareinehrglcklicherErfolgeyn,
denn
jederGeetzgebungiteinolchesMittelzu
wnchen,
wodurchievoninnenherausgereinigtwerden
kann.
DieeMaterialienmenungleichlehrreichereyn
alsdiegedrucktenberdenCode,denndiee
betref
fendochmeitnurdenUebergangvomprojet
zum
Code,berdieEnttehungdesprojetelbt,was
beyweitemdieHauptacheit,gebeniekeine
Auf
chle,manmtedenndieleereDeclamation
der
meitenRedenfrolcheAufchlehalten
wollen
jeneMaterialiendagegenwrdenbisaufdieerte
EnttehungderGedankenzurckfhrenknnen.
Ein
|0105:95|
beondererVortheilaberwrdedarinbetehen,
da
dasLandrechtdadurcheingechichtlichesund
litera
richesLebenerhaltenwrde,welchesihmbis
jetzt
ganzfehlt.Damit,daesvoneineitigenGegnern
ungerechtleidenknnte,hateskeineNoth,denn
un
terdengeitreichenundgebildetenMnnern,auf
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derenAnzahldiePreuicheJutiztolzeyndarf,
wrdenichgewiMehrerefinden,dieeinolches
Unrechtabzuwehrenvermchten.
DieGechichtedesOeterreichichen
Geetzbuchs1)
hatmitderdesPreuichenLandrechtsdie
Aehnlich
keit,dazubeidendererteAntoumdieMitte
desvorigenJahrhundertsgegebenwordenit2),
odaebenderelbeZutandderDeutchenjuriti
chenLiteraturaufbeydeeinwirkenkonnte.Die
GrundlagewareinehandchriftlicheArbeitvon
acht
tarkenFolianten,grtentheilsausden
Commenta
torendesRmichenRechtsgezogen,undchon
im
Jahre1767vollendet.Hierausmachte H o r t e n ei
nenAuszug,welchervon M a r t i n i zueinem
Geetz
bucheverarbeitetwurdedieeArbeitvon
Martini
wurdedannffentlichbekanntgemacht,undvon
den
1)
DieNachrichtendarberindgenommenaus Z e il l e r s
VorbereitungzurneuetenOeterreichichenGeetzkunde.
Wienund
Triet1810.B.1.S.1930.
2)
Nmlich1746zurPreuichen,1753zurOeterreichichen
Geetzgebung. Sim o n S.194. Z e il l e r S.19.
|0106:96|
OeterreichichenLandescollegienund
Univerittenge
prftundbeurtheilt1),auswelcherReviionend
lichdasgegenwrtigeGeetzbuchenttandenit.
Die
MitwirkungderRechtsgelehrtendesbrigen
Deutch
landscheintehrunbedeutendgeweenzueyn,ja
mancheintienichtfrehrwnchenswerth
gehal
tenzuhaben,theilswegendeschlechtenErfolgs
ei
nerPreisaufgabeberdenWucher,theilsweildas
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PreuicheLandrechtchonolcheBeytrge
erhaltenhatte,
diealoinihmzugleichmitbenutztwerden
konnten
deshalbindnichto,wieimPreuichen,frdie
BeurtheilungffentlichPreieausgeetztworden
2).
DamankeinePreieausetzte,konnteehrgute
Grndehaben,aberauchohnePreiewarenGut
achtenundUrtheileleichtzuerlangen,nurwar
frey
lichbeydemehrgeringenliterarichenVerkehr
des
brigenDeutchlandsmitOeterreichderbloe
Ab
druckdesEntwurfsnichthinreichendein
Circular
analleDeutcheUniverittenwregewinicht
ohne
Erfolggeblieben.SoitdieeUnternehmung,die
ihrerNaturnachnuraufdenwienchaftlichen
Zu
tandderganzenNationgegrndetwerden
konnte,
alseingewhnlichesGechftdeseinzelnen
Landes
voll
1)
Z e il l e r S.23.2630.
2)
Z e il l e r S.27.28.
|0107:97|
vollfhrtworden,undjedeAbonderungdieerArt
itfrdenErfolg,wenngleichnichtentcheidend,
dochimmerehrgefhrlich.
WasdenStoffbetrifft,oknntemannach
den
VorchriftenderKaierinMariaThereiaeine
gre
reOriginalittalsimPreuichenRechte
erwarten,
dadieVerfaerichnichtandasRmicheRecht
binden,ondernberalldienatrlicheBilligkeit
wal
tenlaenollten1).AlleinwasberdieEnttehung
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derertenGrundlageausdenCommentatoren
geagt
wordenit,owiedieBetrachtungdesGeetzbuchs
elbt,zeigt,dadennochausderelbenQuelle,
nur
nochwenigerreinundunmittelbar,alsbeydem
Landrechtgechpftwordenit.Inder
Behandlung
zeigtichogleichderHauptunterchied,daman
im
OeterreichichenGeetzbuchnichto,wieim
Preui
chen,dieRechtsflleelbtzuerchpfen,ondern
nur
dieBegriffederRechtsverhltnieunddie
allgemein
tenRegelnfrdieelbenaufzutellengeuchthat
2).
InderganzenFormundAnlageitdasWerk
einem
etwasausfhrlichenIntitutionencompendium
ehr
hnlich.DieAusfhrungollnuntheilsfrdieBe
griffe(dasformelleodertheoretiche),theilsfr
die
praktichenRegelnbeondersgeprftwerden.
1)
Z e il l e r S.24.
2)
DiedreyTheiledesGeetzbuchsenthaltenzuammen561
Seiten,ehrweitlufiggedruckt.
G
|0108:98|
DadieBegriffederRechtsverhltniebeyei
nemWerkvondieemPlanundUmfangvorzugs
weiewichtigeynmen,leuchtetvonelbtein
imPreuichenLandrechttreteniewegendes
Reich
thumsanpraktichenRegelnmehrzurck,und
ihre
fehlerhafteBehandlungitwenigernachtheilig.
Und
geradevondieerSeiteitgarvielesgegendas
OeterreichicheGeetzgebucheinzuwenden.Die
Be
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griffederRechtenmlichindtheilszuallgemein
und
unbetimmt,theilszuehraufdenbloenBuchta
bendesRmichenRechts,oderauchaufdasMis
vertndnineuererCommentatorendeelben
gegrn
det,wasbeygrndlicherQuellenkenntninicht
mg
lichgeweenwre.BeiderleyFehlerhatdas
Geetz
buchnichtblosmitdemLandrechtgemein
(welchem
ie,wiechonbemerktit,wenigerchaden),
ondern
nochvordemelbenvoraus,wienunmehrin
einigen
Beypielengezeigtwerdenoll.VonderContruc
tionderBegriffeelbtaberithierdieRede,nicht
vonDefinitionen,denenalsbloenSymptomen
je
nerContructionnureinbedingterund
untergeord
neterWerthzugechriebenwerdenmu,und
welche
nurindieerBeziehungundnichtumihrerelbt
willen,
GegentandderfolgendenBeurtheilungeyn
werden.
Zuvrdertitchonoben(S.66)beydemCode
bemerktworden,wiewichtigundberall
eingreifend
imRmichenRechtediehchtbetimmten
Begriffe
vondinglichenRechtenundObligationenind.
Da
|0109:99|
elbegiltvomBegriffdesStatus.Hiernunliegt
dieUntercheidungvonPeronenrechtenund
Sachen
rechtenzumGrunde(.14.15),dieaberwederauf
Rmiche,nochaufirgendeineandereWeie
betimmt
gedachtind.DasLandrecht(I.2..122130)
itdaringenauer.DerBegriffderSache(.
285vgl..303)wirdinolcherAllgemeinheitge
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nommen,dakaumetwasit,wasnichtSache
heienknnte:Knte,Wienchaften,
Fertigkeiten,
BegriffeindinsgeammtSachenindieem
allgemei
nenSinne.Nunwerdenaberunmittelbaraufden
BegriffderSachezweyderallerwichtigten
Rechts
begriffegegrndet:Beitz(.309)undEigenthum
(.353.354).Alleinesiteinleuchtend,daeben
dadurchdieeBegriffedurchausgetaltlosundun
brauchbarwerdenomtenwirz.B.nach.309
einemGelehrtendenjuritichenBeitzeiner
Wien
chaftzuchreiben,dennerhatieineinerMacht,
underhatdenWillen,iezubehalten.
Unvermerkt
wirddeshalbinderBehandlungdieerLehrenein
engerer,nirgendsbetimmterBegriffvonSache
un
tergelegt,alleinauchdieertillchweigend
eingefhrte
Begriffitnichtzulnglich,dennnachihmmte
es
dochnochz.B.aneinerForderung(obligatio)
BeitzundEigenthumgeben,waszwar
uneigentlich
geagtwerdenkann,wozuaberdieganzeTheorie
vonBeitzundEigenthumgarnichtpat.Das
Landrecht(I.2..3)hilfthierdurcheinen
beonders
G2
|0110:100|
aufgetelltenengerenBegriffderSachen,worauf
ich
nachherdieRechtsverhltniebeziehen.Einnoch
allgemeinererNachtheiljenesunbrauchbaren
Begriffs
derSachezeigtichchonbeyderEintheilungder
Sachenrechteindinglicheundpernliche(.
307):
zudendinglichenwerdendiebekanntenfnf
Arten
gerechnet,Beitz,Eigenthum,Pfand,Dientbarkeit
undErbrecht(.308),derenZuammentellung
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al
leinchonhinreicht,jedenbetimmten
Gattungsbegriff
ganzunmglichzumachen.DieObjevteder
Eritzungwerdenoallgemeinangegeben(.
1455),
damanvieleRechte,z.B.Forderungen,darunter
rechnenmte,aufwelchedochdieeArtdes
Erwerbs
nuraufehrgezwungeneundberfligeWeie
an
gewendetwerdenknnte,eineAnwendung,die
wahr
cheinlichgarnichteinmalgemeyntit.DasLand
recht(I.9)verhtetdieenZweifeldadurch,da
es
dieganzeLehreunterdenErwerbungendes
Eigen
thumsabhandelt.UnterdenpernlichenSer
vitutenwerdendasRechtdesGebrauchsunddas
derFruchtnieungdadurchunterchieden,da
jenes
aufdasbloeBedrfnidesBerechtigten
bechrnkt
eynoll,dieesabernicht(.504.509).Der
prakticheSinndavonitdieer,daVertrgeund
Tetamente,wennievoneinemRechtdes
Gebrauchs
reden,voneinemolchenaufdasBedrfnibe
chrnktenNutzungsrechtausgelegtwerden
ollen.
AlleindieeInterpretationitgewinicht
natrlich,
|0111:101|
daesgarnichtgewhnlichit,geradedieesmit
demWorteGebrauchzubezeichnen.Wiedieer
Be
griffenttandenit,kannnichtzweifelhafteynes
itderusus,imGegenatzdesususfructus,aber
nichtderususderRmichenJuritenelbt,on
dernder,welcherinunernCompendienbisauf
die
neuetenZeitenflchlichangenommenwar.Die
RmervertehenunterususdenGebrauchohne
allenFruchtgenu,z.B.beyeinemPferdedas
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ReitenundFahren,abernichtdieFllenunddas
Miethgeld.NurwennausVereheneinususan
einerolchenSachegegebenit,anwelcherganz
oder
zumTheildieerreineGebrauchunmglichit,
inter
pretirenieausnahmsweiedenususwievollen
oder
theilweienususfructus,indemie
nothgedrungenan
nehmen,damanichchlechtausgedrckthabe,
wes
halbdurchInterpretationnachgeholfenwerden
m
e.DaseigenthmlicheDaeyndieesususberuht
aufRmichemSprachgebrauch,unddawirkein
WortvonentprechenderBetimmtheithaben,o
chlgtdasLandrechtdenrichtigernWegein,den
ususganzzuignoriren,undauerdem
Niebrauch
zuertimallgemeinenzubemerken,damanauch
nachBeliebeneingechrnkteNutzungsrechte
geben
knne(I.21..227),dannaberolcheFlledieer
Artabzuhandeln,dienochbeyunsgewhnlich
ind.
DenUnterchieddesVormundesvomCurator
(.188)mchtemanaufdenertenBlickdarin
|0112:102|
etzen,dajeneraufMinderjhrige,dieeraufalle
brigeHlfsbedrftigebezogenwrde.DieeTer
minologiewrezwarneuunddemGeetzbuch
eigen,
dochtadellos.Soitesabernicht,dennauchMin
derjhrigeerhaltenehrofteinenCurator,und
nicht
einenVormund(.270272).Unverkennbarit
dieesausdemRmichenRechtebeybehalten,
das
jaauchhufigdemPupilleneinenbloenCurator
giebt:nurdahierberhauptandieStelleder
PupillenmitRechtalleMinderjhrigegetreten
ind.
AlleindasRmicheRechthatzudieercharfen
Un
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tercheidungderTutelundCurateleinen
beonderen
Grund.DerTutornmlichitihmdiejenigePer
on,durchderenauctoritasderontzum
Handeln
unfhigePupillergnztwerdenkann,whrend
jeder
CuratornichtsalsgemeinerVerwalterfremder
Rechte
it.Dasaloitdaseigenthmlicheundwichtige
desRmichenTutors,damiteinerHlfefr
den
PupillenMancipationen,Stipulationen,
Vindicatio
nenu..w.mglichind,welcheHandlungen
durch
freyeStellvertreter,aloauchdurchCuratoren,gar
nichtvorgenommenwerdenknnen.DerSchlel
derganzenTutelalo,inofernieetwas
eigenthm
liches,vonderCuratelverchiedeneswar,lagin
der
Regel:perextraneampersonamnihiladquiri
(nequealienari)potest1)dieeRegelwurde
1)
.5I.perquaspers.
|0113:103|
zwarpteraufcivileHandlungenbechrnkt1),
aberbeydieenerhieltieichnochin
Jutinians
Zeit,wiedieangefhrtenStelleneinerRechtsb
cherbeweien.Wirdagegeninunermpraktichen
Rechte,habendavonkeineSpurmehr,aloauch
keinenGrund,zwichenTutorundCuratordie
RmicheGrnzezubehalten,diefrunsihren
Sinnverlorenhat.DasGeetzbuchuchtnun
gleich
beyderertenEinfhrungdesVormundes(.188)
dieFlleauszuchlieen,inwelchenderPfleger
eines
MinderjhrigenblosCuratorheitdiees
gechieht
durchdieBetimmung:EinVormundhat v o r
z g l i c h f r d i e P e r o n desMinderjhrigen
zu
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orgen,zugleichaberdeenVermgenzu
verwalten.
IndervorzugsweienBeziehungaufdiePeron
alo(obgleichnach.282dieelbeBeziehungauch
beyCuratorentattfindenkann)lgedasunter
cheidendedesVormundes.Dieesitnununver
kennbardieRmicheRegel:personae,nonrei
vel
causae(tutor)datur2),dieinunernneueren
CompendienganzaufdieelbeWeiewieindem
Geetzbuchmodificirtwordenit,weilmanich
doch
nichtverbergenkonnte,daderTutorallerdings
auchmitdemVermgeneinigesGechfthabe3).
1)
.I.cit.,L.53D.deadqu.rer.dom.
2)
L.14D.detestam.tut.
3)
H e l l f e l d .1298Ipsaverotutelaconsistitindefen
sionepersonaepupilliprincipaliter,etsecundarioin
defensione
bonorumpupillarium.
|0114:104|
GanzconequentwirddaherdemVormunddas
RechtunddieVerbindlichkeitderErziehung
gleich
demVaterbertragen(.216),wobeyernurin
wichtigenundbedenklichenAngelegenheitenan
die
GenehmigungdesGerichtsgebundenit.Allein
der
SinnjenerRmichenRegeliteinganzanderer:
diepersona,vonwelcherdaringeprochenwird,
itdiejuritichePernlichkeitdesPupillen,die
F
higkeitdeelbenzufrmlichenHandlungen.Diee
FhigkeitfralleAnwendungenzuergnzen(will
dieStelleagen)itderHauptberufdesTutors,
darummuicheinAmtallgemeinaufalleTheile
desVermgensertrecken,undkannnichtaufein
zelneRechtsverhltniedesPupillenbechrnkt
wer
den.DarumhatdennauchderRmicheTutor
mitderErziehungdesPupillendurchausgar
nichts
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zuchaffen,ondernberdieeverfgtderPrtor
ganzfreynachdenUmtnden,wobeizufllig
eine
WahlaufdenTutorwieaufjedenAndernfallen
kann1).Manwirddagegeneinwenden,ebendie
enSatzdesRmichenRechtshabemanaus
guten
Grndenabndernwollen.Wohl:aberderbrige
Zuammenhangmachtdabeyeinenichtgeringe
Schwierigkeit.DenndasGeetzbuchhatausdem
RmichenRechtedastrengeRechtdernchten
Verwandtenauftutelalegitimaangenommen(.
1)
Di g e s t .lib.27tit.a.
|0115:105|
198),unddieeallgemeineGewaltdesknftigen
Intetaterben1)berdiePerondes
Minderjhrigen
itehrbedenklich.Manbrauchtnichtgeradeden
uertenFallanzunehmen,daderVormundden
Mndelumbringt,umihnzubeerben:auchinvie
lenanderenunbemerkterenFllenwirdinder
per
nlichenLeitungundErziehungdasIntereedes
MndelsvondemeinesknftigenErbenehrver
chiedeneyn.Dagegenchtzenwederdie
geetzli
chenGrndederUnfhigkeitzurVormundchaft
(.
191.193),dieimmerehreltennachzuweieneyn
werden,nochdieGenehmigungdesGerichts,die
ja
nurinbedenklichenAngelegenheiteneingeholtzu
wer
denbraucht(.216),nochendlichdieAnzeige,die
hinterhervonwirklichemMisbrauchderGewalt
ge
machtwerdenkann(.217).IndieemFallit
derorganicheZuammenhangverchiedener
Rechts
tzerechtmerkwrdig.DasRmicheRecht
macht
einetutelalegitimadadurchunchdlich,daes
dieErziehungdavonabondert:derHauptberuf
des
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Tutorsitder,zuauctoriren,undgewiitvonkei
nemMenchenwenigeralsvondemknftigenEr
benzubefrchten,daerinleichtinnige
Verue
1)
NmlichnachRmichemRechtewarallgemeinundab
ichtlichderIntetaterbezurTutelberufenim
Oeterreichichen
GeetzbuchkanneswegenderLinealerbfolgekommen,da
der
IntetaterbeundderzurVormundchaftberufenenchteVer
wandteverchiedenePeronenind,indenmeitenFllenaber
wirdesauchhierdieelbePeroneyn.
|0116:106|
rungenoderVerprechungeneinwilligenwerde.
Nach
demPreuichenLandrechtbetimmtaufgleiche
Wei
e,wienachdemRmichenRechte,dasGericht
un
mittelbardenErzieher,ohneandenVormundge
bundenzueyn(II.18..320)undberdem
giltgar
keinRechtbetimmterVerwandtenauftutela
legi
tima(II.18..194),wasunrerheutigen
Anicht
derVormundchaftgewiangemeenit.Auchin
BetimmungdesBegriffsderVormundchaftgeht
dasLandrechtfreyerzuWerke:Vormundheit
ihm
derjenige,welcheralle,Curatorder,welchernur
ge
wieAngelegenheitenzubeorgenhat(II.18..
3.
4).DabeyitdieRmicheTerminologiemitRecht
ganzverlaen,dafraberinnererZuammenhang
erlangt.Soz.B.hatnunauchderWahninnige
einenVormund(II.18..12),dernachdem
Oeter
reichichenGeetzbuchnureinenCuratorhat(.
270).
DieesfolgtdarindemRmichenRechteaber
der
GrunddesRmichenRechts,denSchutzder
Pupil
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lenvondemderWahninnigentrengzu
unterchei
den,lagdarin,dabeyPupillenundnichtauch
beyWahninnigeneineauctoritasmglichwar,
und
dieerGrundexitirtnichtmehr.DaDinge
olcher
Artgeringfgigundunbedeutendeyen,wirdnie
mandbehaupten,deraufmerkamdengroen
Ein
fludieerVerknpfungundBezeichnungderBe
griffeaufdieRechtstzeelbtbeobachtethat.
BisheritvonderContructionderBegriffeim
|0117:107|
OeterreichichenGeetzbuchdieRedegeween,
und
nurbeylufigauchvonpraktichenStzen,
inofern
nmlichjeneContructionunmittelbarenEinflu
auf
dieelbenausgebthat.Nunitnochbeonders
von
denpraktichenStzenzuprechen.Esitchon
be
merktworden,dadiematerielleVolltndigkeit,
welcheimPreuichenLandrechtegeuchtwar,
hier
garnichtzurAufgabegehrte:dieEntcheidung
der
einzelnenRechtsfllewirddemnachmeitens,o
wie
beydemCode(S.73),nichtunmittelbardurchdas
Geetzbuchbetimmtwerdenknnen,unddas
auer
ihmliegende,wodurchieinderThatbetimmt
wer
denwird,verdientauchhierdieallergrte
Aufmerk
amkeit.DasGeetzbuchelbt(.7)chreibteine
dop
pelteQuelledieerErgnzungvor:zunchtdie
wirk
lichimGeetzbuchenthalteneEntcheidung
hnlicher
Flle,und,wodieenichtausreicht,das
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Naturrecht.
AlleindieerteQuellewirdwenigichereHlfege
ben:dennmateriellerReichthumdesGeetzbuchs
war,
wiechonbemerkt,garnichtgeucht,undvonder
formellenUnzulnglichkeitdeelbenitoeben
aus
fhrlichdieRedegeween.DiezweyteQuelleaber
(dasNaturrecht)itelbtvondenwrdigenMn
nern,welchezuletztzurEnttehungdes
Geetzbuchs
mitgewirkthaben,alsehrgefhrlichfrdie
Rechts
pflegeanerkannt1).DerErfolgwirdaloauch
1)
Z e il l e r a.a.O.,S.38.Danunaberaufdemphi
loophichenGebietejedermannnacheinerUeberzeugung
urthei
|0118:108|
hier,wiebeydemCode,einganzanderereyn,als
ihndasGeetzbuchanzunehmencheint,indem
un
vermeidlichundganzinderStillediewienchaft
licheTheoriedenEinfluaufdieRechtspflegebe
hauptenwird,denihrdasGeetzbuchzuentziehen
betimmtwar.Obalodiewirklichverbreitete
Theo
riegutoderchlechtit,davonwirdinderThat
dasmeiteabhangen,undderZutandderLehran
talten(wovonderfolgendeAbchnittredenoll)
wirdfrdieRechtspflegenochinganzanderer
Rck
icht,alswegenderbloenKenntnides
Geetzbuches
elbt,encheidendeyn.
ItdieesUrtheilberdiedreyneuen
Geetzb
chergegrndet,oliegtdarineineBettigung
mei
nerAnicht,dadiegegenwrtigeZeitkeinen
Beruf
hat,einGeetzbuchzuunternehmen:undgewi
eine
ehrtarkeBettigung.DennwievieldieFranzo
endurchGewandtheitundLeichtigkeitim
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praktichen
Lebenauszurichtenvermgen,itunsallenoft
genug
wiederholtworden:welcheZeitrumehindurch
von
verdienten,einichtsvollenMnnernanden
Deutchen
GeetzbchernmiterntlichemEifergearbeitet
worden
it,wienwir.Italodurchoverchiedenartige
BemhungendasZieldennochnichterreicht
worden,
omuesinderjuritichenBildungeinesganzen
letoitleichtzuerachten,dadieUrtheileoftnacheinerein
gebildetenBilligkeit(aequitascerebrina)undimGrunde
nach
Willkhrgeflletwerden.
|0119:109|
ZeitaltersHinderniegebenknnen,welchenicht
zu
berteigenind.DieeUeberzeugungaberitent
cheidend,daohneZweifeldieeifrigenFreunde
der
GeetzbcherdieBrgchafteinesglcklichen
Erfolgs
blosinihremlebhaftenBetrebennachdieemGe
gentandefinden,wasdochnachjenen
Erfahrungen
nichthinreichendit.Eswrdealonurnochdar
aufankommen,diegegenwrtigeBildungder
Rechts
wienchaftmitderjenigenzuvergleichen,aus
wel
cherdievorhandenenGeetzbcher
hervorgegangen
ind:undbeyunbefangenerSelbtprfungmen
wirbekennen,dabeidevielleichtwohldem
Grade
nach,abernichtgenerichverchiedenind.
AlledieeErinnerungenbrigensbetreffen
nicht
etwaeinzelneMngel,durchderenVerbeerung
dem
Ganzenleichteinwahrhafttrefflichesund
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gengen
desDaeynverchafftwerdenknnte:iebetreffen
vielmehrdenCharacterdesGanzenelbtund
alles
einzelne,washerausgehobenwordenit,ollte
blos
dazudienen,dieenallgemeinenCharacter
anchau
lichzumachen,undeinUrtheilberdenelbenzu
begrnden.AndererMeynungiteinneuerer
Schrift
teller1),welchervondemCodeglaubt,dieweni
genFlecken,welchedenelbenveruntalten,
knnten
leichtabgewichtwerden,worauferallerdingszu
ei
nerdankenswerthenWohlthatwerdenwrde.
Allein
1)
K.E. Sc h m id DeutchlandsWiedergeburt,S.131.
134.135.
|0120:110|
eseyunsdieefremdeWeisheitberflig,denn,
agter,wirhabenkrzlicheinbrgerlichesGe
etzbuchinOeterreicherhalten,welchesdem
Franzi
chenwenigtensandieSeitegeetztwerdenkann
undfrunsdenVorzughat,ohnealleweitereVor
bereitunginganzDeutchlandanwendbarzu
eyn.
SeinRathgehtdahin,dadieesGeetzbuch
augen
blicklichangenommen,unddannden
Regierungen
berlaenwerde,ihreVorchlgeeinzelner
Abnde
rungeneinerGeetzcommiionvorzulegen.Diee
An
ichtcheintmirchonausichelbtundohne
Pr
fungdesinnernWerthesderGeetzbcher
widerlegt
werdenzuknnen:dennwenneswahrwre,da
derCodevortrefflichundmitgeringen
Modificatio
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neneineWohlthat,dasehrverchiedene
Oeterrei
chicheGeetzbuchaberauchvortrefflich,janoch
beer
undvlliganwendbarwre,omtedenGeetz
bchernberhaupteinevlligfabrikmige
Vortreff
lichkeitzugechriebenwerden,undeswre
unmg
lich,iefretwasgroesundhcht
wnchenswer
theszuhalten.
|0121:111|
8.
Waswirthunollenwokeine
Geetzbcherind.
BeyderUnteruchungdeen,wasgechehen
oll,
menvorallemdiejenigenLnder,inwelchen
bis
jetztgemeinesRechtundLandesrecht(nuretwa
un
terbrochendurchdiekurzeHerrchaftdesCode)
galt,
vondenengetrenntwerden,welchebereitsunter
ein
heimichenGeetzbchernleben.
IndenLnderndesgemeinenRechtswird,o
wieberall,einlblicherZutanddesbrgerlichen
RechtsvondreyStckenabhngigeyn:ertlich
ei
nerzureichendenRechtsquelle,danneinem
zuverli
genPeronal,endlicheinerzweckmigenForm
des
Prozees.IchwerdeinderFolgeaufdieedrey
Stckezurckkommen,umdieZulnglichkeit
meines
Plansdarnachzuprfen.
WaszuertdieRechtsquelleanlangt,wozu
eben
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dasneueinzufhrendeGeetzbuchbetimmteyn
oll
te,owrdenachmeinerUeberzeugungwieder
ein
zufhreneynandieStelledesCode,oderbeyzu
behalten,woderCodenichtgalt,dieelbeVerbin
dungdesgemeinenRechtsundderLandesrechte,
wel
chefrheringanzDeutchlandherrchendwar:
diee
Rechtsquellehalteichfrhinreichend,jafrvor
|0122:112|
trefflich,obalddieRechtswienchaftthut,was
ihres
Amtesit,undwasnurdurchiegechehenkann.
BetrachtenwirnmlichunernZutand,wie
er
inderThatit,ofindenwirunsmittenineiner
ungeheuernMaejuriticherBegriffeund
Anichten,
dieichvonGechlechtzuGechlechtfortgeerbt
und
angehufthaben1).WiedieSachejetztteht,be
itzenundbeherrchenwirdieenStoffnicht,
ondern
wirwerdenvonihmbetimmtundgetriebennicht
wiewirwollen.DaraufgrndenichalleKlagen
berunernRechtszutand,derenGerechtigkeit
ich
nichtverkenne,unddaheritallesRufennachGe
etzbchernenttanden.DieerStoffumgiebtund
betimmtunsaufallenSeiten,oftohnedawires
wien:manknntedaraufdenken,ihnzu
vernich
ten,indemmanallehitoricheFdenzu
durchchnei
denundeinganzneuesLebenzubeginnen
veruchte,
aberauchdieeUnternehmungwrdeaufeiner
Selbttuchungberuhen.Dennesitunmglich,
dieAnichtundBildungderjetztlebenden
Rechtsge
lehrtenzuvernichten:unmglich,dieNaturder
be
tehendenRechtsverhltnieumzuwandelnund
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auf
dieedoppelteUnmglichkeitgrndetichder
unauf
lslicheorganicheZuammenhangder
Gechlechter
undZeitalter,zwichenwelchennurEntwicklung
aber
nicht
1)
Vergl. Re h b e r g berdenCodeNapoleonS.810.
|0123:113|
nichtabolutesEndeundaboluterAnfang
gedacht
werdenkann.Insbeonderedamit,daeinzelne,ja
vieleRechtstzeabgendertwerden,itfrdieen
Zweckgarnichtsgethan:denn,wiechonobenbe
merktwordenit(S.39),dieRichtungderGedan
ken,dieFragenundAufgabenwerdenauchda
noch
durchdenvorhergehendenZutandbetimmt
eyn,
unddieHerrchaftderVergangenheitberdieGe
genwartwirdichauchdauernknnen,woich
dieGegenwartabichtlichderVergangenheit
entge
genetzt.DieerberwiegendeEinfludes
betehen
denStoffsaloitaufkeineWeievermeidlich:
aber
erwirdunsverderblicheyn,olangewirihmbe
wutlosdienen,wohlthtig,wennwirihmeinele
bendigbildendeKraftentgegenetzen,durch
hitori
cheErgrndungihnunterwerfen,undodengan
zenReichthumdervergangenenGechlechteruns
an
eignen.WirhabenalonurdieWahl,obwirwol
len,nach B a c o s Ausdruck,sermocinari
tamquam
evinculis,oderobeinegrndlicheRechtswien
chaftunslehrenoll,dieenhitorichenStofffrey
alsunerWerkzeugzugebrauchen:eindrittes
giebt
esnicht.BeydieerWahlmchtedieWienchaft
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lichkeitchonvonelbt,alsderedlereTheil,fr
ich
gewinnen:abereskommennochbeondere
Grnde
ausunrerLagehinzu.Zuertdieallgemeinewi
enchaftlicheRichtung,diedenDeutchen
natrlich
it,undwodurchieesandernNationeninvielen
H
|0124:114|
Dingenzuvorzuthunberufenind:dannauch
man
chesiuunrenpolitichenVerhltnien.Darum
wird
nichtdieErfahrungandererNationenoderZeiten
zurWiderlegungangefhrtwerdenknnen,nicht
der
ZutanddesbrgerlichenRechtsinEngland,noch
derbeyunrenVorfahren.WasunreVorfahren
betrifft,ohat M e r ineinemtrefflichenAufatz
den
Unterchiedzwichendem,waserWillkhr,und
waser
Weisheitnennt,entwickelt1):beyjenerkonnte
Frei
heitundGerechtigkeitbetehen,olange
ebenbrtigege
noeRichterurtheilten,wirknnenWeisheit
durch
ausnichtentbehren.AlsCurrogatderelbenver
dientindieerRckichtelbtdasHangenan
mittel
migenAutoritten(ochlechtdieesinanderer
Rckichtit)alleAchtung2),undkannalsein
SchutzmittelgegendieverderblicheVerwechslung
von
WillkhrundWeisheitdienen.
ErtwennwirdurcherntlichesStudiumvoll
tndigereKenntnierworben,vorzglichaber
unren
gechichtlichenundpolitichenSinnmehr
gechrft
haben,wirdeinwahresUrtheilberden
berliefer
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tenStoffmglicheyn.Bisdahindrfteesgera
thenereyn,etwaszuzweifeln,ehewir
vorhandenes
frchlaffeAngewohnheit,unkluge
Abgechiedenheit
1)
UeberdieArtundWeie,wieunreVorfahrendiePro
ceeabgekrzethabenpatriotichePhantaienTh.1.N.51.
2)
M e r sSchreibeneinesaltenRechtsgelehrtenberdas
ogenannteAllegiren,a.a.O.Th.I.N.22.
|0125:115|
undbloeRechtsfaulheithalten1):vorzglichaber
mitderAnwendungdeswundrztlichenMeers2)
aufunernRechtszutandzuzgern.Wirknnten
dabeyleichtaufgeundesFleichtreffen,daswir
nichtkennen,undogegendieZukunftdie
chwerte
allerVerantwortungenaufunsladen.Auchitder
gechichtlicheSinndereinzigeSchutzgegeneine
Art
derSelbttuchung,dieichineinzelnen
Menchen,
wieinganzenVlkernundZeitaltern,immerwie
derholt,indemwirnmlichdasjenige,wasuns
eigen
it,frallgemeinmenchlichhalten.Sohatteman
ehemalsausdenIntitutionenmitWeglaung
eini
gerhervortehendenEigenthmlichkeitenein
Natur
rechtgemacht,wasmanfrunmittelbaren
Auspruch
derVernunfthielt:jetztitniemand,dernicht
ber
dieesVerfahrenMitleidempfnde,aberwirehen
nochtglichLeute,dieihrejuritichenBegriffe
und
Meynungenblosdeshalbfrreinvernnftig
halten,
weiliederenAbtammungnichtkennen.Sobald
wirunsnichtunresindividuellen
Zuammenhangs
mitdemgroenGanzenderWeltundihrerGe
chichtebewutwerden,menwirnothwendig
un
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reGedankenineinemfalchenLichtevon
Allgemein
heitundUrprnglichkeiterblicken.Dagegen
chtzt
nurdergechichtlicheSinn,welchengegenuns
elbt
zukehrengeradediechwerteAnwendungit.
1)
T h ib a u t a.a.O.,S.52.55.60.
2)
T h ib a u t S.60.
H2
|0126:116|
Manknnteveruchteyn,die
Nothwendigkeit
dieerhitorichenErgrndungdesStoffs,in
welchem
wirunwillkhrlichbefangenind,zwarfrunre
Lagezuzugeben,aberzugleichfreinUebelzu
hal
ten,indemdadurchKrfteinAnpruch
genommen
werden,diezuntzlicherenZweckenverwendet
wer
denknnten.DieeAnichtwretraurig,weilie
dasGefhleinesunvermeidlichenUebelserregen
wrde,aberwirknnenunsdamittrten,daie
falchit.VielmehritdieeNothwendigkeitauch
anichfreingroesGutzuachten.InderGe
chichteallerbedeutendenVlkernmlichfinden
wir
einenUebergangvonbechrnkter,aberfricher
und
lebensvoller,Individualittzuunbetimmter
Allge
meinheit.AufdieemWegegehtauchdasbrger
licheRecht,undauchinihmkannzuletztdasBe
wuteynderVolkseigenthmlichkeitverloren
gehen:
ogechiehtes,wennbejahrteVlkerdarber
nach
denken,wievieleEigenheitenihresRechtsichbe
reitsabgechliffenhaben,daieleichtzudemo
ebendargetelltenIrrthumkommen,indemieihr
ganzesnochbrigesRechtfreinjusquod
111/156
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natu
ralisratioapudomneshominesconstituit
hal
ten.Dadamitzugleichdereigenthmliche
Vorzug
verlorengeht,welchendasRechtinfrhenZeiten
hat(S.9),itunverkennbar.Zudieemvergan
genenZutandezurckzukehren,wrdeein
frucht
loerundthrichterRatheyn:aberetwasanderes
|0127:117|
ites,deneigenenWerthdeelbeninfricher
Anchauung
gegenwrtigerhalten,undichovorderEineitig
keitderGegenwartbewahren,welchesallerdings
mglichundheilamit.Wennberhauptdie
GechichteauchimJnglingsalterderVlkereine
edleLehrerinit,ohatieinZeitaltern,wie
dasunrige,nocheinanderesundheiligeresAmt.
Dennnurdurchiekannderlebendige
Zuammen
hangmitdenurprnglichenZutndender
Vlker
erhaltenwerden,undderVerlutdiees
Zuammen
hangsmujedemVolkdenbetenTheileinesgei
tigenLebensentziehen.
Dasjenigealo,wodurchnachdieerAnicht
das
gemeineRechtunddieLandesrechteals
Rechtsquel
lenwahrhaftbrauchbarundtadelloswerden
ollen,
itdietrengehitoricheMethodeder
Rechtswien
chaft.DerCharakterderelbenbetehtnicht,wie
einigeneuereGegnerunbegreiflicherweiegeagt
ha
ben,inauschlieenderAnpreiungdesRmichen
Rechts:auchnichtdarin,daiedieunbedingte
BeybehaltungirgendeinesgegebenenStoffsver
langte,wasievielmehrgeradeverhtenwill,wie
ichdieesobenbeyderBeurtheilungdes
Oeterrei
chichenGeetzbuchsgezeigthat.IhrBetreben
112/156
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gehtviel
mehrdahin,jedengegebenenStoffbiszueiner
Wurzel
zuverfolgen,undoeinorganichesPrincipzu
ent
decken,wodurchichvonelbtdas,wasnoch
Leben
hat,vondemjenigenabondernmu,waschon
ab
|0128:118|
getorbenit,undnurnochderGechichte
angehrt.
DerStoffaberderRechtswienchaft,welcherauf
dieeWeiebehandeltwerdenoll,itfrdasge
meineRechtdreyfach,worausichdrey
Haupttheile
unrerRechtswienchaftergeben:Rmiches
Recht,
GermanichesRecht,undneuereModifikationen
bei
derRechte.DasRmicheRechthat,wiechon
obenbemerktworden,auereinerhitorichen
Wich
tigkeitnochdenVorzug,durcheinehoheBildung
alsVorbildundMuterunrerwienchaftlichen
Ar
beitendienenzuknnen.DieerVorzugfehltdem
GermanichenRechte,abereshatdafreinenan
dern,welcherjenemnichtweicht.Eshangt
nmlich
unmittelbarundvolksmigmitunszuammen,
und
dadurch,dadiemeitenurprnglichenFormen
wirk
lichverchwundenind,drfenwirunshierin
nicht
irremachenlaen.DenndernationaleGrunddie
erFormen,dieRichtungworausiehervor
giengen,
berlebtdieFormenelbt,undesitnichtvorher
zubetimmen,wievielvonaltgermanichen
Einrich
tungen,wieinVerfaungoimbrgerlichen
Recht,
wiedererwecktwerdenkann.Freylichnichtdem
113/156
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Buchtaben,onderndemGeitenach,aberden
ur
prnglichenGeitlerntmannurkennenausdem
altenBuchtaben.EndlichdieModificationbeider
urprnglichenRechteitgleichfallsnichtzu
vernach
ligen.AufdemlangenWegenmlich,welchen
jeneurprnglichenRechtebiszuunsgehen
muten,
|0129:119|
hatichnatrlichvielesganzandersgetaltetund
entwickelt,theilsnachwirklichvolksmigem
Bedrf
ni,theilsaufmehrliteraricheWeie,unterden
HndenderJuriten.Dieesletzteithierberwie
gend,unddieGrundlagedavoniteineGechichte
unrerRechtswienchaftvomMittelalterherab.
Ein
vorzglichesBetrebendieesdrittenTheiles
unrer
Wienchaftmudaraufgerichteteyn,den
gegen
wrtigenZutanddesRechtsallmhlichvon
demje
nigenzureinigen,wasdurchbloeUnkundeund
DumpfheitliterarichchlechterZeiten,ohnealles
wahrhaftprakticheBedrfni,hervorgebracht
wor
denit.
EskannnichtmeineAbichteyn,diee
hitori
cheBehandlungallerTheileunresRechtshierin
einerausfhrlichenMethodikdarzutellenallein
ber
dasRmicheRechtmunocheinigeshinzugefgt
werden,dageradedeenBehandlungneuerlichin
Fragegekommenit.Wasichfrdeneinzigmg
lichenStandpunktdieesStudiumshalte,wirdaus
derobengegebenenDartellungdesRmichen
Rechts
einleuchtendeyn:esitdasRechtderPandekten,
vonwelchemausdanndieUebergngezuden
neuerenModificationenbis J u t i n i a n zube
timmenind.WillkhrlichwirddieeAnicht
niemand
114/156
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finden,welcherbedenkt,dachon J u t i n i a n ie
gehabthat,unddaiewenigtensdemNamen
nach
demHauptunterrichtaufUniveritten,undden
aus
|0130:120|
fhrlichtenWerkenberdasRmicheRechteit
JahrhundertenzumGrundeliegt.Wienundieal
tenJuritenzutudierenind,ltichleicht
agen,
obgleichchwerohnewirklicheProbeanchaulich
ma
chen:ieollennichtblosdieSchulehten,
ondern
wiederbelebtwerden:wirollenunsiniehinein
leenunddenken,wieinanderemitSinngeleene
Schriftteller,ollenihnenihreWeieablernen,
und
odahinkommen,inihrerArtundvonihrem
Stand
punktauselbtzuerfindenundoihre
unterbrochne
ArbeitingewiemSinnefortzuetzen.Dadiees
mglichit,gehrtzumeinenlebendigten
Ueberzeu
gungen.DieerteBedingungdazuitfreylicheine
grndlicheRechtsgechichte,und,wasausdieer
folgt,
dievlligeGewhnung,jedenBegriffundjeden
Satz
ogleichvoneinemgechichtlichenStandpunkte
aus
anzuehen.Vielithierinnochzuleiten:aberwer
bedenkt,wasunreRechtsgechichtevorfufund
zwanzigJahrenwar,undwievielesnuninKennt
niundBehandlung,hauptchlichdurch H u g o s
Verdient,andersgewordenit,derkannauchfr
dieFolgedenbetenHoffnungenRaumgeben.
Wer
nunaufdieeWeieindenQuellendesRmichen
Rechtswahrhafteinheimichgewordenit,dem
wird
dasStudiumunrerneuernjuritichenLiteratur,
vom
Mittelalterbisaufunsherab,zwarnochArbeit
115/156
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und
oftunerfreulicheArbeitgeben,abererwird
dadurch
nurnocheineAnichtenvervolltndigenundauf
|0131:121|
keineWeieirregemachtwerdenknnen,alo
keine
innereSchwierigkeitdarinfindenwerdagegen
das
RmicheRechtnichtoanderWurzelangreift,
der
wirdfatunvermeidlichdurchjeneneuere
Literatur
immermehrinSchwankenundUnicherheit
gerathen,
ermteiedennimGanzenignoriren,undes
dem
Zufallberlaen,welcheseinzelne,neue,vielleicht
ehrflacheReultatdieerliterarichen
Entwicklung
aufihneinwirkenoll,undhierinitallerdingsin
denneuetenZeitenvielgeleitetworden.Diehier
angedeuteteliteraricheAusfllungindeen
gehrtzur
allmhlichenVollendungundnichtzum
nothwendi
genGrunddesStudiums.DerGrundabermu
allerdingsindenVortrgenderUniveritten
gelegt
werden,unddazudrftenanderthalbbiszwey
Jahre
(diemanjaauchbisjetztdaraufzuverwenden
pflegte)hinreichendeyn.Nmlichhinreichend
nicht
zuvollendeterGelehramkeit,wasohnehinkein
ver
nnftigerMenchvonirgendeinem
Univerittsun
terrichtverlangenwird:wohlaberhinreichend,
um
indenQuellenzuHauezueyn,umieelbtleen
zuknnen,undumneuereSchriftteller
unabhngig
undmiteigenemUrtheilzuleen,undihnennicht
mehrpreisgegebenzueyn.Esiteinleuchtend,
116/156
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DTA
dadagegendieErfahrungeineswirklichen
Unter
richtsnichtangefhrtwerdenkann,obaldin
dieem
UnterrichtdieunmittelbareEinfhrungindie
Quel
lengarnichtveruchtwordenit.
|0132:122|
InneuerenZeitenindberdieBedingungen
unresStudiumszweyvondieerAnicht
abweichen
de,vlligentgegengeetzteMeynungengehrt
wor
den. T h i b a u t nmlich1)telltdieSchwierigkeit
de
elbenfatchauderhaftdar,undo,daallerdings
jedem,deresunternehmenwollte,derMuth
entfal
lenmteoz.B.ollenwirvielleichtertnach
tauendJahrenoglcklicheyn,beralleLehren
desRmichenRechtserchpfendeWerkezu
erhalten.
Dasitzuwenigoderzuviel,jenachdemmanes
nimmt.Ganzerchpfenundvlligabthun,oda
keinWeiterkommenmglichwre,lticheine
wr
digehitoricheAufgabeniemals,auchnichtin
tau
endJahrenaberumzuichererAnchauungund
zurMglichkeitunmittelbarer,vertndiger
Anwen
dungdesRmichenRechtszugelangen,
brauchen
wirolangeZeitnicht,diesitgrtentheilschon
jetztmglich,obgleichmittetemFortchreiten
nach
innen,wasichunrerWienchaftnichtzum
Tadel,
ondernzuwahrerEhrerechne.Eskommtalles
auf
dieArtan,wiedasStudiumbehandeltwird.Vor
hundertJahrenhatmaninDeutchlandvielmehr
MheundZeitandasRmicheRechtgeetztals
jetzt,undesitunlugbar,damanineigentlicher
Kenntninichtoweitkommenkonnte,alsesjetzt
117/156
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1)
a.a.O.,S.1522.
|0133:123|
beygutenLehrernmglichit.Vollendsmitden
kritichenSchwierigkeiten,die T h i b a u t frganz
un
berteiglicherklrt1),hatesogroeNothnicht.
Weresrechtangreift,kannichmiteinerganz
chlechtenAusgabederPandektenindieMethode
der
RmichenJuriteneintudieren:eswerdenihm
zwar
mancheIrrthmerimeinzelnenbrigbleiben,
aber
auchdieewirdergrtentheilsbeyetwas
kritichem
SinnmitHlfevondrey,vierAusgaben,wieie
jederleichtfindenkann,mitSicherheitzu
berichtigen
imStandeey.AuchhierinindzweyDingegnz
lichverwechelt:dasjenigenmlich,waszur
allmh
lichenundganzerchpfendenEntwicklungeiner
gro
enhitorichenAufgabeallerdingsgehrt,mit
dem
wasnothwendigeBedingungeinesunmittelbar
mg
lichen,ingewiemSinnebefriedigendenGrades
iche
rerKenntniit.Alles,washier T h i b a u t berdie
UnicherheitunresTextesagt,giltebenovon
un
renheiligenBchernauchdawirddieKritiknie
malseinEndefinden,aberwerberhaupt
Nahrung
undFreudeinihnenfindenkann,wirddadurch
ge
winichtgetrtwerden.Einegeradeentgegen
geetzteundvielverbreitetereAnichtgehtdarauf,
dadasRmicheRechtvielleichtergenommen
wer
denknneundme,unddanurwenigZeitdar
1)
a.a.O.,S.20.21.
118/156
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|0134:124|
aufzuwendeney.Dieesittheilsbehauptet,
theils(wieichnochuntenzeigenwird)praktich
ausgefhrtworden,beonderswobey
eingefhrten
neuenGeetzbcherndasRmicheRechtbloes
Hlfs
tudiumwerdenolltedesgleichenwennvonder
BildungknftigerGeetzgeberdieRedewar.Zu
die
enZwecken,glaubteman,eydasmhelige
Detail
entbehrlich,manknneichmitdem,wasman
den
G e i t d i e e s Rechtsnannte,begngen.Dieer
Geit
nunbetehtindem,wasontIntitutionenheit
und
waszumertenOrientirenganzguteDiente
leiten
kann:dieallgemeintenBegriffeundStzeohne
kri
tichePrfung,ohneAnwendungundbeonders
ohne
Quellenanchauung,wodurchallesertwahres
Leben
erhlt.Dieesnunitganzumont,undwennman
nichtmehrthunwill,oitelbtdieewenigeZeit
vlligverloren:dereinzigeNutzen,deneinolches
Studiumhabenkann,itdieErhaltungdes
Namens
undderuerenFormunrerWienchaft,
wodurch
vielleichtineinerknftigen,beerenZeitihre
Wie
derbelebungerleichtertwerdenkann.Ganzheillos
itbeondersdieAnicht,alsobeinknftiger
Geetz
geber,frwelchendochberhauptdieerStoffals
wichtigundbildendanerkanntwird,miteinerol
chenleichten,vornehmenKenntni,wofrdas
fran
zicheteinturedieglcklichteBezeichnungit,
aus
kommenknnte.GeradefrdieeAnwendungauf
eigene,neueProductionitnochweitmehr
119/156
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grndli
|0135:125|
cheKenntninthig,alsfrdasgewhnlicheGe
chftdesJuritenmanmuberdenBuchtaben
deshitorichenMaterialsehrHerrgeworden
eyn,
umdaelbefreyalsWerkzeugzurDartellung
neuer
Formengebrauchenzuknnen,ontitdas
sermo
cinaritamquamevinculisunvermeidlich.Jene
verkehrteAnichtlieeichaufdieSprache
ungefhr
oanwenden,alsobmanzwarfrdenUmgang
unddasgemeineLebendenReichthum,dieKraft
unddieFllederSprachekennenmte,frdie
PoeieabermitoberflchlicherKenntnigenug
haben
knnte.
WasnunhiervondemStudiumdesRechts
verlangtwordenit,ollnichtetwainBchernauf
bewahrt,auchnichteinzelnenGelehrten
anvertraut,
ondernGemeingutallerJuritenwerden,diemit
ErntundmitoffenemSinnfrihrenBerufarbei
tenwollen.EsollaloeinelebendigeSchuleent
tehen,owiemmtlicheRmicheJuriten,nicht
blos
dieSabinianerundebenodieProculianerfr
ich,
inderThatEinegroeSchulegebildethaben.
Auch
knnennurauseinerolchenberdie
Geammtheit
derJuritenverbreitetenlebendigenBearbeitung
elbt
dieWenigenhervorgehen,diedurchihrenGeitzu
eigentlicherErfindungberufenind,undesitein
chdlichesVorurtheil,alsobdieeichimmer
finden
wrden,derZutandderSchulemchteeynwel
chererwollte.DasBeypielvon M o n t e s q u i e u
|0136:126|
itindieemStckehrlehrreichniemandkann
120/156
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die
unabhngigeKraftverkennen,womiterichvon
der
BechrnktheiteinerZeitundNationfreyzu
erhal
tengetrebthat:nunwarerJuritvomHandwerk
undineinempaysdedroitcrit,auchhaben
die
RmerkeineneifrigernVerehreralsihngehabt,o
daesihmanVeranlaungundNeigung,Rmi
chesRechtzukennen,nichtfehlenkonnte
dennoch
wareneineKenntniehierinehrmittelmig,
und
ganzeStckeeinesWerkeswerdendadurchvllig
bodenlos,wovoneineGechichtedesRmichen
Erb
rechts1)alsBeypieldienenkann.Dieswardie
FolgedergnzlichenNullittderjuritichen
Schule
einerZeit,welcheernichtzuberwinden
vermochte.
UeberhauptwirdichJederdurchgrndliches
Stu
diumderLiterargechichteberzeugen,wie
weniges
inihrenErcheinungenganzdeneinzelnenIndivi
duen,unabhangigvondenKrftenundBetrebun
gendesZeitaltersundderNation,mitWahrheit
zugechriebenwerdenkann.Aberdiee
Gemeinchaft
unrerWienchaftollnichtblosunterden
Juriten
vongelehrtemBeruf,denLehrernund
Schrifttellern,
tattfinden,ondernauchunterdenpraktichen
Rechts
gelehrten.UndebendieeAnnherungder
Theorie
undPraxisites,wovondieeigentlicheBeerung
derRechtspflegeausgehenmu,undworinwir
vor
1)
Espritdesloisliv.27.
|0137:127|
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zglichvondenRmernzulernenhaben:auch
un
ereTheoriemuprakticherundunerePraxis
wi
enchaftlicherwerden,alsiebisherwar.
Leibniz
urtheilte,daunterdenjuritichenSchrifttellern
fat
nurdieVerfaervonConiliendie
Rechtswienchaft
wahrhafterweitertenunddurchBeobachtung
neuer
Fllebereicherten1):zugleichwnchter,daeine
Geellchaftvonetwa30JuritenneuePandekten
alsAuszugalleswahrhaftpraktichenund
eigenthm
licheninneuerenSchrifttellernverfaenmchte
2).
Unabhngigvon L e i b n i z ,aberinhnlichem
Sinne,
chlgt M e r vor,durchplanmigeSammlung
wirklicherRechtsflleeinesLandesneue
Pandekten
anzulegen3).Beidesehrchnnuriteinenoth
wendigeBedingungnichtmitinRechnung
gebracht,
dieFhigkeitnmlichwahreErfahrungenzu
machen.
Dennmanmudasklare,lebendigeBewuteyn
des
Ganzentetsgegenwrtighaben,umvondem
indi
viduellenFallwirklichlernenzuknnen,undesit
alowiedernurdertheoretiche,wienchaftliche
Sinn,
wodurchauchdiePraxisertfruchtbarund
lehrreich
ercheint.AllerdingsitindemMannichfaltigen
die
Einheitenthalten,aberwireheniedarinnicht,
wennwirnichtdenausgebildetenSinnfr
dieelbe
1)
Novamethodus.P.2..82.
2)
l.c..8590.
122/156
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3)
M e r sVorchlagzueinerSammlungeinheimicher
Rechtsfllepatriot.PhantaienTh.2.N.53.(3teAusgabeN.
44).
|0138:128|
mithinzubringen:ja,wirwerdenohnedieen
Sinn
dieindividuelleGetaltdesMannichfaltigenelbt
nicht
mitSicherheituntercheiden.Darumhatinden
Pan
dektenjederRechtsfalleinebetimmte
Individualitt:
dagegen,wennmanUrtheilsprchedesachten
und
neuntenJahrhundertsliet,olauteteinerwieder
andere,undesit,alsobichnurimmerderelbe
Rechtsfallwiederholthtte.Nichtalsobinder
ThatdieVerhltnieelbtbiszudieemGradder
Einfrmigkeitherabgeunkenwrenaberdie
Fhig
keitderUntercheidungwarverloren,undjemehr
dieefehlt,detounmglicheriticheresund
gleiches
Recht.EintrefflichesMittelzudieerAnnherung
derTheorieundPraxiswrdeeinzweckmiger
Ver
kehrderJuritenfakulttenmitdenGerichtshfen
eyn,welcherneuerlichvorgechlagenwordenit
1).
DieJuritenfakulttenalsSpruchcollegien
konnten
dazudienen,undthateneswohlurprnglich
nach
ihrerWeie:abernachdemiezuallgemeinenUr
theilsfabrikengeworden,muteihreArbeitmeit
handwerksmigerausfallen,alsdiederbeern
Ge
richte,jaestandnunbeyaltenFakulttennicht
mehrinderMachteinichtsvollerMitglieder,
diees
Verhltnizureinigennichtzugedenken,da
durchdienothwendigeUebungdiees
unerpriesli
chenHandwerksdergelehrtenJurisprudenzdie
beten
123/156
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1)
Sc h m id DeutchlandsWiedergeburt,S.278.279.
|0139:129|
betenKrfteentzogenwurdenundzumTheil
noch
entzogenwerden.ZugleichitdieeVerknpfung
derPraxismiteinerlebendigen,ichtetsfort
bildendenTheoriedaseinzigeMittel,geitreiche
Men
chenfrdenRichterberufwahrhaftzugewinnen.
ZwarEhreundRechtlichkeitkannder
Richtertand
auchohnedieeshaben,auchkannerich
fortwh
rendbildendurchBechftigungenauereinem
Be
ruf,wieiejedennacheinerEigenthmlichkeit
vor
zugsweieanprechen:aberganzanderswirdes
eyn,
wenndereigeneBerufelbtdurcheinen
Zuammen
hangmitdemGanzeneinenwienchaftlichen
Cha
racterannimmt,undelbtzueinem
Bildungsmittel
wird.EinolcherZutandalleinwirdalleForde
rungenbefriedigenknnen:derEinzelnewird
nicht
alsbloesWerkzeugdienen,onderninfreyem,
wr
digemBerufeleben,unddieRechtspflegewird
wah
re,kuntmigeVollendungerhalten.Auchdie
Fran
zoenhabendieesBedrfnianerkannt,nur
freylich
aufihreeigeneetwasunedleWeie1).Dasnach
theiligteVerhltniindieerRckichtit
unlugbar
dasjenige,worinderRichterdaraufbechrnkt
eyn
1)
Projetdecodecivilp.XIII.Dansltatdenos
socits,
ilesttropheureuxquelajurisprudenceformeune
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sciencequi
puissefixerletalent,flatterlamourpropreetrveiller
lmula
tion.P.XIV.Onnesauraitcomprendrecombien
cette
habitudedescienceetderaisonadoucitetrglele
pouvoir.
J
|0140:130|
oll,einengegebenenBuchtaben,denernicht
inter
pretirendarf,mechanichanzuwenden:betrachtet
man
dieesVerhltnialsdenuertenPunktauf
einer
Seite,owrdedasentgegengeetzteuerte
darin
betehen,dafrjedenRechtsfallderRichterdas
Rechtzufindenhtte,wobeydurchdieSicherheit
ei
nertrengwienchaftlichenMethodedennoch
alle
Willkhrausgechloenwre.Zudieemzweyten
EndpunkteaberitwenigtenseineAnnherung
mg
lich,undinihmwredielteteDeutche
Gerichts
verfaunginverjngterFormwiedererweckt.
IchbinobenvoneinemdreyfachenBedrfni
ausgegangen:Rechtsquelle,Peronal,undProze
form,alleimlblichemZutande.WiedieRechts
quelleaufgrndlicherundverbreiteter
Wienchaft
beruhenolle,itgezeigtworden:desgleichenwie
eben
dadurchdasPeronalderRechtspflegefrdieen
Be
rufwahrhaftgewonnenwerdenknne.Alleinbei
deswirdallerdingsnichtzureichen,wenndie
Form
desProzeeschlechtit.VondieerSeiteaberbe
drfenmancheDeutcheLndereinerchnellen
und
grndlichenHlfe.DieallgemeintenGebrechen
ind:
125/156
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AnarchiederAdvokaten,MisbrauchderFriten
und
ihrerVerlngerungen,VervielfltigungderIntan
zenundvorzglichderAktenverendung,dieauf
ver
tndigeWeieangewendetdietrefflichten
Diente
leitenwrde.DagegenmuallerdingsdurchGe
etzgebunggeholfenwerden:auchitgemeiname
Be
|0141:131|
rathungundMittheilungderDeutchenLnder
hier
berehrwnchenswerth.Nuritnichtnothwen
dig,dageradeEineallgemeineFormogleich
ber
alleingefhrtwerde.MgendochverchiedeneEr
fahrungengemachtwerden,wasichalsdasbete
bewhrt,wirddannwohlallgemeinenEingang
fin
den.ZwichendemPreuichenunddem
bisherigen
gemeinenProze,derenIdeemanalsentgegenge
etztbetrachtenkann,liegennochmanche
Abtufungen
inderMitte,berderenWerthwohlnurErfah
rungentcheidenkann.
NachdieerAnichtalowrdeinden
Lndern
desgemeinenRechtszwarkeinGeetzbuch
gemacht
werden:aberdiebrgerlicheGeetzgebung
berhaupt
itdamitkeineswegesfrentbehrlicherklrt.
Auer
denGeetzenvonpolitichemGrunde(welche
nicht
hierhergehren),wrdeieeindoppeltesObject
habenknnen:EntcheidungvonControveren,
und
VerzeichnungalterGewohnheiten.Mitder
geetzli
chenEntcheidungvonControverenwreein
Haupt
einwurfbeeitigt,wodurchmanbisherdie
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praktiche
AnwendbarkeitdesRmichenRechtsohne
weitere
Unteruchungzuwiderlegengeglaubthat.
Ueberdem
itesabermitdieenControverenochlimmin
der
Thatnicht.Manmuertlichnichtgeradealles
frcontrovershalten,woranichirgendeinmal
Un
wienheitoderGeitloigkeitveruchthat,ohne
on
derlichenEingangzufinden.Zweytensbraucht
ich
J2
|0142:132|
dieGeetzgebungauchmitolchenControveren
nicht
zubemhen,diezwarinunernLehrbchern
tehen,
aberinderPraxisehreltenvorkommen.Rechnet
manbeideFlleab,obleibtallerdingsnochman
cheszuthunbrig,alleinderCodeNapoleon,o
jungerit,kannichdarinchonrechtgutneben
demRmichenRechteehenlaen.DieeContro
verenindeenwrenvielleichtbeerinForm
pro
vioricherVerfgungenoderAnweiungenandie
Gerichtezuentcheiden,alsdurcheigentliche
Geetze,
indemdurchjenedermglichenbeeren
Ergrndung
durchTheoriewenigervorgegriffenwrde.Das
zweyteObjectderGeetzgebungwredie
Verzeich
nungdesGewohnheitsrechts,berwelchesauf
diee
WeieeinehnlicheAufichtwieinRomdurchdas
Edictausgebtwrde.Mandarfnichtglauben,
daodasbisherbetritteneGeetzbuchdoch
wieder
zugelaenwrde,nurunteranderemNamen:der
UnterchiedbetrifftvielmehrgeradedasWeen
der
Sache.NmlichindieesGewohnheitsrechtwird
127/156
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nurdasjenigeaufgenommen,wasdurchwirkliche
Uebungentchiedenit,unddieeswirdohne
Zwei
feljetzt,damandieeEntcheidungvorichhat,
vlligbegriffen:dasGeetzbuchdagegenit
genthigt,
beralleszuprechen,auchwennkeinTriebdazu
dait,undkeinepecielleAnchauungdazufhig
macht,blosinErwartungknftigermglicher
Flle.
DaberdieArtderAusfhrungdieerbrigblei
|0143:133|
bendenZweigebrgerlicherGeetzgebunghier
nicht
geprochenwerdenkann,wirdjedemvonelbt
ein
leuchten.
IchhabebisjetztfrdieLnderdesgemeinen
Rechtsunterucht,welcherWegfrdas
brgerliche
Rechtzunchtzubetretenit,wenndaelbein
einen
lblichenZutandkommenoll.Ichwillnochdas
hhereZielhinzufgen,deenMglichkeitauf
dem
elbenWegeliegt.IteinmalRechtswienchaft
auf
diehierbechriebeneWeieGemeingutder
Juriten
geworden,ohabenwirindemStandderJuriten
wiederumeinSubjectfrlebendiges
Gewohnheits
recht,alofrwahrenFortchritt,gewonnenvon
dieemGewohnheitsrechtwaruner
Gerichtsgebrauch
nureinkmmerlichesSurrogat,am
kmmerlichten
derGerichtsgebrauchderJuritenfakultten.Der
hi
toricheStoffdesRechts,derunsjetztberall
hemmt,
wirddannvonunsdurchdrungeneynunduns
be
reichern.Wirwerdendanneineigenes,nationales
Rechthaben,undeinemchtigwirkameSprache
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wirdihmnichtfehlen.DasRmicheRecht
knnen
wirdannderGechichtebergeben,undwir
werden
nichtbloseinechwacheNachahmungRmicher
Bil
dung,onderneineganzeigeneundneueBildung
haben.Wirwerdenetwashhereserreichthaben,
alsblosichereundchnelleRechtspflege:der
Zutand
klarer,anchaulicherBeonnenheit,welcherdem
Recht
jugendlicherVlkereigenzueynpflegt,wirdich
|0144:134|
mitderHhewienchaftlicherAusbildung
vereini
gen.Dannkannauchfrzuknftigechwchere
Zei
tengeorgtwerden,undobdieesdurch
Geetzbcher
oderinandererFormbeergechehe,wirddann
Zeiteynzuberathen.DadieerZutandjemals
eintretenwerde,ageichnicht:dieeshangtvon
der
Vereinigungdereltentenundglcklichten
Umtnde
ab.WaswirJuritenhinzubringenknnen,it
offenerSinn,undtreuetchtigeArbeit:habenwir
dieegethan,omgenwirdenErfolgruhig
abwar
ten,vorallemaberunshten,dasjenigezuzert
ren,wasnherzujenemZielefhrenkann.
AlsdasJdicheVolkamBergeSinaidas
gttlicheGeetznichterwartenkonnte,machtees
aus
UngeduldeingoldenesKalb,unddarberwurden
diewahrenGeetztafelnzerchlagen.
|0145:135|
9.
Wasbeyvorhandenen
Geetzb
chernzuthunit.
129/156
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IchkommenunzudenDeutchenLndern,
inwel
chenGeetzbcherchonvorhandenind:es
verteht
ich,dadarunternurdasPreuicheLandrecht
und
dasOeterreichicheGeetzbuchgedachtwerden
kann,
nichtderCode,welcheralseinebertandene
politi
cheKrankheitbetrachtetwerdenmu,wovonwir
freylichnochmancheUebelnachempfinden
werden.
UeberjeneDeutchenGeetzbchernunhabe
ich
meineMeynungchongeuertabermanwrde
michmisvertehen,wennmandieeMeynungo
deutenwollte,alsobdamitdieAbchaffungder
Ge
etzbcherfretwaswnchenwertheserklrt
wre.
Dieeindvielmehralseigene,neueThatachenin
derGechichtedesRechtszubehandeln,undihre
Aufhebungwrdenichtnurunvermeidlichgroe
Ver
wirrungzurFolgehaben,ondernesmteauch
nachtheiligaufdenffentlichenGeitwirken,
wenn
dasjenige,wasmitderbetenAbichtundgroer
Antrengungkaumvollendetwar,pltzlich
zurckge
nommenwerdenollte.AuchtritteingroerTheil
desUebels,welchesauseinemallgemeinen
Geetz
buchefolgenwrde,beyihnennichtein,olange
in
|0146:136|
andernDeutchenLnderndasgemeineRecht
fort
dauert.AlovonAufhebungitnichtdieRede,
wohl
aberiterntlichzubedenken,wiedieUebel
vermie
denwerdenknnen,diebeyunrichtiger
130/156
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Behandlung
derGeetzbchereintretendrften.
Wennmlichdasjenige,wasberdieNatur
undEnttehungunrerGeetzbchergeagt
wordenit,
berzeugthat,derwirdnichtzweifeln,da
daelbe
hitorichbegrndeteRechtstudium,welchesvor
ihrer
Einfhrungnothwendigwar,auchdurchienicht
im
geringtenentbehrlichergewordenit,undda
insbe
onderegarnichtsgeleitetwird,wennman
glaubt,
ichumihretwillennunmiteineroberflchlichen
DartellungdesbisherigenRechtsbehelfenzu
kn
nen.DieefortdauerndeNothwendigkeititfrdie
unmittelbareAnwendungdringenderbeydem
Oeter
reichichenGeetzbuch(S.108):aberieitaus
anderenGrndenauchbeydemPreuichen
Land
rechtnichtgeringer.Diehufiggehegte
Erwartung
alo,dadasRechtstudiumdadurchleichterund
einfacherwerdenknne,itirrig:ollesnicht
chlecht
undfrdengegebenenRechtszutand
unzureichend
werden(dennalsdannitjederGradderVereinfa
chungmglich),obleibtallevorigeArbeit,undes
kommtnocheineneuehinzu,diewegen
Zertrung
derurprnglichenFormunerfreulicherit,alsdie
vorige.AbernichtblosfrdiegrndlicheKennt
niundAnwendungderGeetzbcheritdas
vorige
|0147:137|
Studiumunentbehrlich,ondernauchfrihre
Fort
bildungundVervollkommung,diedochjederfr
nothwendigerkennenwird,ermagauchden
Werth
131/156
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derelbennochohochanchlagen.Denndie
Geetz
bcherelbtindauftheoretichemWege
enttanden,
undnuraufdieemWegeknneniemit
Sicherheit
geprft,gereinigtundvervollkommtwerden.Fr
dieeArbeitcheinteinbloesCollegiumvon
Gechfts
mnnern,diedurchihrenBerufunddieMenge
brigerArbeitenihrenlebendigenVerkehrmitder
Theoriezubechrnkengenthigtind,nicht
hinrei
chend.AuchdiefortgeetztePrfungdes
Geetzbuchs
durchAchtamkeitderGerichteaufdie
Anwendung
itzwarvortrefflich,abernichthinlnglich:viele
MngelwerdenaufdieemWegeentdecktwerden
knnen,dennochbleibtderWegelbtzufllig,
und
ebenovieleMngelknnenvonihmunberhrt
bleiben.DieThorietehtzurPraxisnichtganzin
demelbenVerhltni,wieeinRechnungsexempel
zu
einerProbe.
Esitintereant,zubetrachten,wiemanin
denStaaten,worinGeetzbchereingefhrtind,
das
Studiumangeehenundgeordnethat.Dabeymag
dennauchwiederderZutandderDingeinFrank
reich,undzwardiegegenwrtigeEinrichtungder
Pa
rierRechtschule,inBetrachtkommen1).Zu
dieer
1)
IchbenutzediehandchriftlicheundmndlicheMittheilung
einesDoctorsdieerRechtschule.
|0148:138|
SchulegehrendreyProfeorenfrdenCode,
einer
frdenProze,einerfrdasRmicheRecht,und
dieeollenichinjederRechtschulefindenaber
Parishatnochauerdemzweybeondere
Lehrtellen,
132/156
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frdencodecivilapprofondiundfrdencode
decommerce.Criminalrechtund
Criminalproze,
RechtsgechichteundaltfranzichesRecht
werden
nichtgeleen.JederProfeorhlttetsEinenCur
us,welchereinjhrigit(mitAbzugvon3Mona
tenFerieninParis,anandernOrtenabernurvon
2Monaten),undwchentlichausdrey
anderthalb
tndigenVorleungenbeteht:dieerUnfangit
bey
allenVorleungenderelbe.DerCodealowirdin
dreyolchenCurengelehrt,indemjederLehrer
nur
einDrittheildesGanzenabhandelt.Jeder
Profeor
hateinensupplant,derfrihneintritt,wenner
zuleenverhindertit.DasRmicheRechtlas
B e r t h e l o t berdieIntitutionendes
Heineccius,
denenereinefranzicheUeberetzung
beygegeben
hatte,damitdieZuhrerievertehenknnten
eit
B e r t h e l o t s Todelietesdeenbisheriger
suppl
ant B l o n d e a u ,aber,wasmannichtglauben
oll
te,berdenCode,indemerbeyjedemArtikeldie
Abweichungenbemerkt.DerBaccalaureusmu
zwey
Jahre,derLicentiatdrey,derDoctorvierJahre
tudierthabendemertenitderCurusdes
Rmi
chenRechtsvorgechrieben,frdenzweytenit
de
enWiederholungeigenemGutdnkenberlaen,
dem
|0149:139|
drittenitdieeWiederholungwiederum
vorgechrie
ben:wasaberwohlgemerktimmernurdie
Wieder
holungderelbenIntitutionenbeydemelben
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Lehrer
it.Eswirdnichtnthigeyn,nachdem,wasbis
herausgefhrtwordenit,nochbeondereGrnde
gegendieenStudienplanvorzubringenaber
beon
dersmerkwrdigitdergreiflicheZirkel,worin
man
ichbefindet.DieRedactorenelbthabenofter
klrt,daderCodezurAnwendungnicht
hinreiche,
ondernfrdieedieErgnzungdurch
Wienchaft
nothwendigey.Unddochdrehtichderwien
chaftlicheUnterrichtwiederganzumdenCode,
denn
daswenigeRmicheRechtitgarnichtzu
rechnen.
WelchesitdennalodiefacticheGrundlage
dieer
Wienchaft?ohneZweifelderGerichtsgebrauch,
der
elbeGerichtsgebrauch,deenVerchiedenheit
aufzuhe
bendaswichtigteBetrebenchien,undderdurch
AuflungderaltenGerichteundVermichung
ihrer
SprengelalleHaltungverlorenhat!Danunein
olcherZutandnichttehenbleibt,ondernimmer
weiterrckwrtsfhrt,ithandgreiflich.Esliegtin
derNatur,dainjedemZeitalterderZutandder
RechtswienchaftdurchdenWerthdesjenigen
betimmt
wird,wasdieesZeitalteralsnchtesObjectdes
StudiumsinderThat(wenngleichnichtimmer
den
Wortennach)betrachtetundbehandelttetswird
dieRechtswienchaftetwasundvielleichtviel
tiefer
tehen,alsdieesObject.Soz.B.hattendieerten
|0150:140|
GloatorendenVortheil,daieausdenQuellen
elbtzuchpfengenthigtwaren,dieewaren
alo
ihrObjectBartolusdagegenhattechondie
Schrif
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tenderGloatorenzumObject,dieichnunmehr
zwichendiegegenwrtigenJuritenunddie
Quellen
getellthatten,unddieesiteinHauptgrund,
warum
dieSchuledesBartolusovielchlechterit,alsdie
derGloatoren.DerelbeRckchrittwirdberall
tattfinden,wonichtderGrundatzbefolgtwird,
je
denStoffbiszueinerWurzelzuverfolgen,
welcher
GrundatzobenalsderCharacterderhitorichen
Methodeangegebenwordenit.Sodennauchbey
demCodewennz.B.einerderRedactorenauch
diebertriebenteMeynungvomWerthedesCode
hegte,owrdeerdochimVertrauenbekenuen,
da
erelbthhertehealsdieeseinWerk:erwrde
einrumen,daerelbteineBildungunabhngig
vondemCodeerhaltenhabe,unddadiegegen
wrtigeGeneration,diedurchdenCodeerzogen
wer
denoll,nichtaufdenPunktkommenwrde,
worauf
erelbtteht,undworauferfhigwar,einolches
Werkhervorzubringen.Dieeeinfache
Ueberlegung
wirddaelbeReultatberallhaben,womanmit
EinfhrungdesneuenGeetzbuchszugleichdas
vori
geStudiumzertrt,gleichamdieBrckehinter
ich
abwerfend,aufwelchermanberdenStrom
gekom
menit.
DieneueOeterreichicheStudienordnung
(von
|0151:141|
1810)verbindetdasjuridicheundpoliticheStu
diumzueinemGanzen1),welchesinvierJahren
dergetaltgeendigtwird,dadieeganzeZeithin
durchtglichdreyStundendenVorleungen
betimmt
ind2).JederLehrgegentandwirdnureinmalge
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hrt.DeutchesRechtkommtnichtvor,ohne
Zwei
feldeshalb,weilesauchvordemneuen
Geetzbuch
inOeterreichwenigverbreitetwar3).Dagegen
wirdallerdingsRmichesRechtgelehrt,unddie
Grnde,welchedieAufnahmedeelbeninden
Lehr
planbewirkthaben,inddietrefflichtenund
liberal
ten.DererteitdieEnttehungdesneuenGeetz
buchsausdemRmichenRecht:derzweyte,da
dasbisherigegemeineRecht(undbeondersder
R
micheTheildeelben)zujederpoitiven
Rechtswi
enchaftineinemhnlichenVerhltnitehe,wie
diealtenSprachenzurallgemeinenBildung:
nmlich
alsdaseigentlichgelehrteElement,wodurchuner
FachzurWienchaftwerde,undzugleichalsdas
1)
AlsQuellenindhierberbenutztworden:Intructionzur
AusfhrungdesLehrplanes c.im35tenBandevonK.
F r a n z I.
Geetzammlung.A. vo n H e encycl.methodol.Einleitung
in
dasjuridichpoliticheStudium.Wienu.Triet1813.8.Dem
Vf.indlautS.9.dieActenberdenStudienplanmitgetheilt
worden,odaeineDartellungderGrndedeelben
gewier
maaenalsofficiellzubetrachtenit.
2)
H e .39.
3)
H e .13.
|0152:142|
GemeinameunterdenJuritenverchiedener
Vlker1).
DieeAnicht,dieohneZweifeldieder
Studiencom
miionelbtit2),verdientgewidengrten
Bey
fall:alleinobdiegewhltenMittelzudieemaner
kanntenZweckhinreichen,muichbezweifeln.
Zwar
ollderLehrerdesRmichenRechtseine
Gechichte
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deelbenvorauschicken,unddahintrachten,da
derZuhrerdasSytemdeelbenineinen
Grund
zgenundauseinenQuellenkennenlerne3):
alleinbeydervorgechriebenenbechrnktenZeit
it
esganzunmglich,mehralsgewhnliche
Intitutio
nenvorzutragen,dafrdasganzeFachnureine
halbjhrigeVorleungvonzweyStundentglich
(nachchriftlichenNachrichteneigentlichneun
Stun
dendieWoche)betimmtit,alogenaudieelbe
Zeit
wieinParis.WasineinerokurzenZeitmglich
it,kannjederleichtberechnen:auchitbereits
ein
LehrbuchfrdieVorleungennachdieemPlane
er
chienen4),anwelchemdeutlichzuehenit,wie
unbefriedigenddieerUnterrichtbleibenmu,
undge
wiohneSchulddesVerfaers,deenFleiund
KenntnineuererFortchritteder
Rechtswienchaft
1)
H e .16.
2)
.v.S.141.Note1.
3)
H e .40.41.
4)
K a u f m a n n AnfangsgrndedesRmichenPrivatrechts.
ErteAbtheilung.Wienu.Triet1814.8.
|0153:143|
vielmehrdasbeteLobverdient.Eskmenurdar
aufan,ichvonderUnzulnglichkeitdieesPlanes
zuberzeugen,unddabeydieErfahrunganderer
DeutchenLnderunbefangenzuRathezuziehen:
an
MittelnzueinerandernEinrichtungwrdees
nicht
fehlen,amwenigtenanZeit.DerPlanitdarauf
berechnet,dajederStudierendetglichdrey
Stun
denhrenimmtmanantattdeenfnfStunden
an,owerdeninvierJahren16einfacheCollegien
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gewonnen,undesknnendannnichtnurallezum
gelehrtenStudiumunentbehrlicheFcher,
ondernauch
dieHauptvorleungenbeymehrerenLehrern
gehrt
werden,wodurchertrechtesLebeninden
Unterricht
derUniverittenkommt.Zwarglaubteman,da
fnfStundentglichnachderLocalittzuvieley,
indemesz.B.zuvielAntrengungkotenwrde,
dreyStundenununterbrochenzuhren1):allein
ich
berufemichauchhierberaufdieErfahrung
ande
rerDeutchenUniveritten,wodieesniemalsdie
geringteSchwierigkeitmacht.Davon,daesUni
verittengiebt,womancheStudenten1011
Stundentglichhren,willichnichtprechen,
denn
dieeswirdauchdortfreinenehrchdlichen
Misbraucherkannt,demmanentgegenzu
arbeiten
ucht.
1)
E g g e r sAnhangzu H e S.93.
|0154:144|
IndenPreuichenStaatenitaucheitEin
fhrungdesLandrechtsniemalseine
Studienordnung
vorgechriebenworden,unddieedurchalte
Erfah
rungDeutcherUniverittenbewhrteFreyheitit
tetsunverehrtgeblieben.AuchdieAnzahlder
Leh
rer,wieievorherdurchdasgemeineRechtnthig
war,itnichtvermindertworden,unddie
Curatoren
derUniverittenhabenniemalsindenLehrern
oder
denStudierendendieMeynungerregt,alswre
ein
TheildervorhernthigenVorleungenfr
entbehr
lichzuachten.Urprnglichhieltmanesfrrth
lich,daaufjederUniverittwenigtensEine
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Haupt
tellefrdasPreuicheRechtbetimmtwrde,
und
eswurdeeinanehnlicherPceifrdasbete
Lehr
buchausgeetzt1).Alleinelbtdieeswurdeinder
Folgenichtmehrbefrdert,wiedenndie
Univeritt
zuBerlindasPreuicheRechtbisjetztnicht
gelehrt
hat.DieelbeAnichtliegtdeneingefhrten
Prfun
genzumGrunde,indemdieertePrfung,bey
dem
EintrittinwirklicheGechfte,blosaufgemeines
Rechtgerichtetwird:dienchteZeititnunfr
die
unmittelbarprakticheBildungdes
Rechtsgelehrten
betimmt2),undertdienunfolgendenzweyPr
fungen
1)
VorerinnerungzumEntwurfdesGeetzbuchsTh.2.
Abth.3.
2)
EinehrlehrreicherAufatzhierbervondemHrn.Jutiz
miniter vo n K ir c h e ie n tehtin M a t h isjurit.Monats
chriftB.4.S.65.
|0155:145|
fungenhabenauchdasLandrechtzum
Gegentande,
jedochohnedadasgemeineRechtdabeyausge
chloenwre.Offenbaritalogegenwrtigdie
Bil
dungdesJuriten,alsauszweyHlftenbetehend,
gedacht,odadieerteHlfte(dieUniveritt)
nur
diegelehrteGrundlage,diezweytedagegendie
KenntnidesLandrechts,diedesPreuichen
Proze
es,unddieprakticheFertigkeitzurAufgabehat.
Dafr,dadieerteHlftenichtaus
Bequemlichkeit
verkrztwerde,hatmannichtdurcheinepecielle
Studienordnunggeorgt,wohlaberertlichdurch
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dasvorgechriebeneTriennium1),odadieAn
wendungdieerZeit,wiebillig,dereigenenWahl
unddemRathederLehrerberlaenbliebzwey
tensdurchdieVorchrift,beyderZulaungzum
StaatsdienteauchaufdasZeugnider
Univeritts
lehrer,undelbtaufdasfrhereSchulzeugni,
Rckichtzunehmen2).Manmubedenken,mit
welchemErntundwelcherAntrengungdas
Land
rechtgemachtwordenit,umdieganzeAchtung
zu
empfinden,welchedieemVerfahrender
Preuichen
Regierunggebhrt.Dennauchbeyderfeten
Ueber
zeugung,dadasneueingefhrteeinunbedingter
1)
DieRecriptehierbervon1804.1809und1812indan
folgendenOrtenzufinden: M a t h isMonatschriftB.1.S.
56,61.B.8.S.352.462. K a m p t z MonatschriftHeft1.S.18.
2)
Re c r ip t von1813.in K a m p t z MonatschriftHeft3.
S.14.
K
|0156:146|
Fortchrittey,hatiedennochmitedlerScheu
ich
enthalten,derfetgewurzeltenwienchaftlichen
Ge
wohnheitzugebieten,diedurchdasBedrfni
und
dieEinichtderZeitenallmhlichenttandenund
ent
wickeltwar.RhmlicheErwhnungverdientauch
dergrndlicheSinndesKammergerichts,auf
deen
VeranlaungimJahr1801.denjuritichenFakul
ttenderGebrauchlateinicherLehrbcher
empfohlen
wurde,weileitEinfhrungderDeutchen
Lehrb
cherdiejuriticheKuntprachedenJuriten
weniger
gelufigwar1)nochichererundvolltndigerals
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durchLehrbcherdrftefreylichdieerZweck
durchdie
Quellenelbterreichtwerden.Was
insbeondere
dieVorleungenberdasLandrechtbetrifft,o
glaube
ichallerdings,dadieeindergegenwrtigenLage
beernichtgehaltenwerden,indemzum
praktichen
BedrfnidieptereEinbunghinreicht,eine
wien
chaftlicheSeiteaberdemGegentande
abzugewin
nen,ausMangelanpeciellengechichtlichen
Quellen,
chwereyndrfte.Anderswrdeesvielleicht
eyn,
wennderoben(S.94)ausgeprocheneWunch
ffentlicherMittheilungvonMaterialiendes
Land
rechtsinErfllunggehenollte.
Betrachtenwirnunnochmalsdiedrey
genann
tenGeetzbcherimZuammenhang,undin
beonde
rerBeziehungaufdasStudiumdesRechts,oit
1)
St e n g e l sBeytrgeB.13.S.214.218.
|0157:147|
einleuchtend,daeineigenthmliches
wienchaftliches
Lebenausihnennichtentpringenkann,undda
ichauchnebenihnenwienchaftlicherGeitnur
in
demMaaelebendigerhaltenwird,alsdie
gechicht
lichenQuellendieerGeetzbcherelbt
fortwhrend
GegentandallerjuritichenStudienbleiben.Der
elbeFallabermteunfehlbareintreten,wenn
wir
einGeetzbuchfrDeutchlandauftellenwollten.
T h i b a u t ,welcherdieesanrth,will,wieichbey
ihmvonelbtverteht,nichtdie
Wienchaftlichkeit
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aufheben,vielmehrhofftergeradefrdiee
groen
Gewinn.WelchesnundieBaisderknftigen
Rechtstudieneynoll,ob(wieinPreuen)dieal
tenQuellen,oder(wieinFrankreichundOeter
reich)dasneueGeetzbuchelbt,agternicht
deut
lich,dochcheintmehrdasletzteeineMeynung
1).
ItaberdieesderFall,ofordereichjedenauf,
beyichzuerwgen,obaufeinesderdreychon
vorhan
denenneuenGeetzbcher,unabhngigvonden
Quel
lendesbisherigenRechtsunddieerGeetzbcher
elbt,
einewirklichlebendigeRechtswienchaft
mglicher
weiegegrndetwerdenknne.Weraberdiees
nichtfrmglicherkennt,derkannesauchnicht
frdasvorgechlageneGeetzbuchbehaupten.
Denn
ichhaltees,ausdenobenentwickeltenGrnden,
frganzunmglich,dadaelbevondenbisheri
1)
T h ib a u t a.a.O.,S.2932.
K2
|0158:148|
genGeetzbchernnichtblosdurchVermeidung
einzel
nerMangel(wasallerdingsgedachtwerdenkann),
onderngenerichverchiedenausfalleohneeine
olche
genericheVerchiedenheitaberwirddie
Untauglich
keitzuBegrndungeinerelbttndigen
Rechtswi
enchafttetsdieelbeeyn.Wasalsdanneintreten
wird,ltichleichtvorherehen.Wirwerdenent
wedergarkeinejuriticheLiteraturhaben,oder
(was
wahrcheinlicherit)eineoflache,fabrikmige,
un
ertrgliche,wieieunsunterderHerrchaftdes
Codezuberchttenangefangeuhatte,undwir
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wer
dendannalleNachtheileeinescultivirten,
verwickel
ten,aufliterarichesBedrfnigebauten
Zutandes
empfinden,ohnedurchdieeigenthmlichen
Vortheile
deelbenentchdigtzuwerden.Ja,umallesmit
EinemWortezuagen,esknnteleichtkommen,
daderZutanddesbrgerlichenRechtsbeyuns
chlechterwrde,alserinFrankreichitdenndas
StrebennachwienchaftlicherBegrndung
gehrt
nichtzudennationalenBedrfniender
Franzoen,
wohlaberzudenunrigen,undeinotiefwur
zelndesBedrfniltichnichtungetraft
hintanetzen.
WolltemandagegendieRechtswienchaft
auch
nebendemneuenGeetzbuchaufdiealtenQuel
lengrnden,owrdendieoben1)angegebenen
Schwierigkeiteneintreten,undmanwrdedas
Stu
dium,antatteszuvereinfachen,vielmehr
verwickeln
1)
Abchn.8.
|0159:149|
undwenigerbelohnendeinrichten,alodem
wahren
Zweckegeradeentgegenarbeiten.Manmchte
etwa
glauben,derErfolgwrdeganzderelbeeyn,wie
erbeyeinemhnlichenVerfahreninden
Preuichen
StaatenwirklichvorAugenliegt,wogewidas
PeronalderRechtspflegetrefflichitund
allgemeine
AchtunggenietundverdientaberauchdieeEr
wartunghalteichfreineleereTuchung.Denn
zweyUmtndedrfendabeynichtberehen
werden,
diedenErfolginanderenDeutchenLndern
leicht
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ungntigerbetimmendrften:ertlich,dader
allgemeineCharacterderPreuichen
Einrichtungen
auchdieereinzelnenEinrichtungzuagt,undihre
AusfhrungingeundemZutandeerhlt,wasich
inanderenDeutchenLndernchwerlicho
zeigen
wrde:zweytensaberundweitmehrdiees,da
elbtindenPreuichenStaatendieLagedes
Rechts
durchdasvorgechlageneGeetzbuchderbrigen
Deut
chenLnderanderswerdenwrde.DenndieBil
dungderPreuichenJuritenwirdbegrndetauf
denUniveritten,alodurchdieQuellendes
gemei
nenRechts:dasStudiumaufdenUniveritten
alomachtmitdemderbrigenDeutchenEin
Gan
zesaus.Esitabernichtzubetimmen,wieviel
LebenskraftdieesStudiumnochdadurchzieht,
da
eineQuellenimbrigenDeutchlandgeltendes
Recht
ind,undwieihmallmhlichKraftundLeben
chwin
denwrde,wenndieeQuellenberall
unmittelbar
|0160:150|
zugeltenaufhrenollten.Dannalowrdedurch
dasDeutcheGeetzbuchelbtfrdiePreuichen
StaatendasStudiumentkrfteteyn,undgegen
dieeszubefrchtendeUebelkannunsbegreiflich
die
Erfahrungnichtichertellen,diebisjetztder
Preu
icheStaatgemachthat.
|0161:151|
10.
DasGemeiname.
DieFolgedieerAnichtenit,dadas
wienchaft
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licheStudiumdesRechts,alswelchemalleErhal
tungundVeredlungdeelbenobliegt,inbeiderley
Lndern,den[2Zeichenfehlen]die
Geetzbcherhaben,unddieie
nichthaben,daelbeeynme.Janichtaufdas
gemeineRechtalleinbechrnkeichdiee
Gemeinchaft,
iemuvielmehrauchaufdieLandesrechte
ertreckt
werdenauszweyGrnden.ErtlichweildieLan
desrechtegroentheilsnurdurchVergleichung
und
durchZurckfhrungaufaltenationaleWurzeln
ver
tandenwerdenknnen:zweytensweilchonan
ich
allesgechichtlichedereinzelnenDeutchen
Lnderfr
dieganzeNationeinnatrlichesIntereehat.Da
dieLandesrechtebisheramwenigtenaufdiee
Weie
behandeltwordenind,wirdniemandlugnen1)
abervieleGrndelaenfrdieZukunftallgemei
nereTheilnahmeandervaterlndichen
Gechichte
hoffen,unddavonwirdauchdasStudiumder
Lan
desrechtebelebtwerden,dieebenowenigalsdas
gemeineRechtdembloenHandwerkanheim
fallen
drfen.UndofhrtunreAnichtaufeineman
1)
T h ib a u t a.a.O.,S.27.28.
|0162:152|
derenWegezudemelbenZiel,welchemdie
Freunde
desallgemeinenGeetzbuchsnachtreben,aus
dem
brgerlichenRechtnmlicheinegemeiname
Angele
genheitderNation,unddamitzugleicheineneue
BefetigungihrerEinheitzumachennurfhrt
un
reAnichtvolltndigerdahin,indemieinder
That
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alleDeutchenLandeumfat,whrenddurchdas
vorgechlageneGeetzbuchDeutchlandindrey
groe
Lndermaenzerfallenwrde,diedurchdas
brger
licheRechtogarchrferalsvorhingechieden
w
ren:Oeterreichnmlich,Preuen,unddieLnder
desGeetzbuchs1).
DanundieeGemeinchaftdesbrgerlichen
RechtsinallenwirklichenEinrichtungen
anerkannt
undvorausgeetztwerde,halteichebenwegen
jener
durchiemitzubegrndendenVereinigungfr
eine
derwichtigtenAngelegenheitenderNation.Wie
es
keinePreuicheundBairicheSpracheoder
Litera
turgiebt,onderneineDeutche,oitesauchmit
denUrquellenunresRechtsundmitderen
gechicht
1)
NmlichdiegegenwrtigenVorchlgeeinesneueinzu
fhrendenGeetzbuchsindlediglichveranlatdurchden
Zutand
derLnder,worinbisjetztdasgemeineRechtoderderCode
galt,undichhabetillchweigendangenommen,dader
Vorchlag
elbtnichtweitergehealsdieeeineVeranlaung.Sollteaber
auchOeterreichundPreuendarinmitbegriffeneyn,owre
allerdingsvonderpolitichenSeitedieeVolltndigkeitehrzu
loben,aberfrdieeLnderelbtwrewohlzubedenken,was
oben(Abchn.8.)inandererRckichtgegendieAbchaffung
ihrer
Geetzbchergeagtwordenit.
|0163:153|
licherErforchungdaesoit,hatkeinFrtmit
Willkhrgemacht,undkeinerkanneshindern,
nur
kannesverkanntwerden:aberjederIrrthumber
das,waswahrhaftderNationangehrt,und
flch
lichalsdemeinzelnenStammeeigenbehandelt
wird,
bringtVerderben.
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Sehenwirnunumuns,unducheneinMittel,
wodurchdieesgemeinameStudiumuerlich
be
grndetundbefrdertwerdenknne,ofinden
wir
einolches,nichtmitWillkhreronnen,ondern
durch
dasBedrfniderNationeitJahrhundertenbe
reitet,indenUniveritten.Dietiefere
Begrndung
unresRechts,undvorzglichdesvaterlndichen,
frwelchesnochammeitenzuthunit,itvonih
nenzuerwarten,aberauchmitErntzufordern.
AlleindamitiedieemBerufganzgengen
knnten,
mteeinWuncherflltwerden,inwelchen
gewi
auchdiejenigenherzlicheintimmenwerden,
welchen
bisjetztunreAnichtentgegengeetztwar.
Oeter
reich,BaiernundWrtemberg,dieetrefflichen,
ge
diegenenDeutchenStmme,tehen(theilsvonje
her,theilsgegenwrtig)mitdembrigenDeutch
landnichtindemvieleitigenVerkehrdes
Univeri
ttsunterrichts,welcherdenbrigenLnderno
gro
enVortheilbringttheilsGewohnheit,theilsbe
chrnkendeGeetzehemmendieenVerkehr.Die
Er
fahrungdieerletztenZeithatgezeigt,welchesZu
trauendieDeutchenVlkerzueinanderfaen
dr
|0164:154|
fen,undwienurinderinnigtenVereinigungihr
Heilit.DarumcheintesanderZeit,dajener
Verkehrnichtnurvlligfreygetattet,ondernauf
alleWeiebegntigtundbefrdertwerde:frge
fhrlichkannihnjetztniemandhalten,undwieer
wohlthtigfrdieVerbrderungderVlker
wirken
knne,mujedemeinleuchten.Abernichtblos
poli
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tichwrdedieerunbechrnkteundvieleitige
Ver
kehrhchtwichtigeyn,ondernauchnochmehr
fr
deninnern,wienchaftlichenWerthder
Lehrantalten
elbt.WieichbeydemallgemeinenWelthandel
ein
irrigesMnzytemeinzelnerStaatennichthalten
kann,ohnebaldinchlimmenFolgenempfunden
und
entdecktzuwerden,owrdeeinemangelhafte
Ein
richtungeinzelnerUniverittendurchdieen
erwnch
tenVerkehrbalderkanntundverbeertwerden
kn
nenalleUniverittenwrdenichgegeneitig
halten
undheben,unddieErfahrungeinerjedenwrde
ein
Gemeingutallerwerden.
|0165:155|
11.
ThibautsVorchlag.
T h i b a u t verichertimEingangeiner
Schrift,da
eralswarmerFreundeinesVaterlandesrede,und
gewi,erhateinRecht,dieeszuagen.Denner
hatzurZeitdesCodeineinerReihevonRecenio
nenaufdieWrdederDeutchenJurisprudenz
ge
halten,whrendManchedieneueWeisheit,
Manche
elbtdieHerrchaft,wozudieefhrte,mit
thrichtem
Jubelbegrten.AuchdasZieleinesVorchlags,
die
fetere,innigereVereinigungderNation,bettigt
diee
guteGeinnung,dieichmitFreudenanerkenne.
Bis
aufdieenPunktaloindwireinig,unddarumit
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unerStreitkeinfeindeeliger,unsliegtderelbe
Zweck
ernthaftamHerzen,undwirberathenund
bepre
chenunsberdieMittel.Aberfreylichberdiee
MittelindunreAnichtenehrentgegengeetzt.
Vie
lesdavonitchonobenimZuammenhangdieer
Schriftabgehandeltworden,dereigentliche
Vorchlag
elbtitnunnochzuprfen.
T h i b a u t nimmtan,dasvorgechlageneGe
etzbuchknneinzwey,drey,vierJahrengemacht
werden1),nichtalsbloerBehelf,ondernalsein
1)
A.a.O.S.64.
|0166:156|
Ehrenwerk,welchesalsHeiligthumaufKinder
und
Kindeskindervererbtwerdenmge1),undworan
auchinZukunftnurnochineinzelnenStellen
nach
zubeerneynwrde2).Frleichthlterdie
Arbeitkeinesweges,vielmehrfrdaschwerteun
terallenGechften3).Natrlicherweieitdie
Hauptfragedie,werdieesWerkmachenoll,und
dabeyiteshchtwichtig,dawirunsnicht
durch
bertriebeneErwartungenvonderGegenwart
tu
chenlaen,ondernruhigundunparteyichber
chlagen,welcheKrfteunszuGebotetehen.Die
eshatauch T h i b a u t gethanaufzweyClaen
vonArbeiternmenwirrechnen,
Gechftsmnner
undJuritenvongelehrtemBeruf,undbeidever
langt,wieichvonelbtverteht,aucher.Aber
vondenGechftsmnnernimeinzelneniteine
Er
wartungehrmig4),undauchaufdieGelehr
tenetzternacheinigenAeuerungenkeine
bertrie
beneHoffnung5).Ebendeshalbfordertereine
collegialicheVerhandlung:nichtEiner,auch
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nicht
Wenige,ondernVieleundausallenLndernol
lendasGeetzbuchmachen6).
AllerdingsgiebtesGechfteimLeben,worin
echsMenchengenauechsmalovielausrichten
als
Einer,andereworinieogarmehr,nochandere
dagegen
1)
S.59.60.
2)
S.41.
3)
S.35.
4)
S.3639.
5)
S.17.29.
6)
S.35.36.40.
|0167:157|
dagegenworinieweitwenigeralsdieesleiten.
DasGeetzbuchnuniteineolcheArbeit,worin
die
vereinigteKraftVielerkeineswegeseinenachVer
hltnierhhteKrafteynwrde.Nochmehr:es
wirdalseinlbliches,trefflichesWerkaufdieem
Wegegarnichtenttehenknnen,undzwaraus
dem
einfachenGrunde,weilesnacheinerNaturweder
eineeinzelneBetimmung,nocheinAggregat
olcher
einzelnenBetimmungenit,ondernein
organiches
Ganze.EinRichtercollegiumz.B.itdeshalbmg
lich,weilberCondemnationoderAbolutionin
je
demeinzelnenFalldieStimmenabgegebenund
ge
zhltwerdenknnen.DadamitdieVerfertigung
desGeetzbuchskeineAehnlichkeithat,leuchtet
von
elbtein.Ichkommeaufdasjenigezurck,was
obenerrtertwordenit.UnterdenRmernzur
Zeitdes P a p i n i a n wareinGeetzbuchmglich,
weilihregeammtejuriticheLiteraturelbtein
or
ganichesGanzewar:manknnte(miteinem
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DTA
Kunt
ausdruckderneuerenJuriten)agen,dadamals
dieeinzelnenJuritenfungiblePeronenwaren.In
einerolchenLagegabesogarmehrereWege,die
zueinemgutenGeetzbuchfhrenkonnten:
entweder
Einerkonnteesmachen,unddieAndernkonnten
hinterhereinzelneMngelverbeern,was
deswegen
mglichwar,weilinderThatjedereinzelneals
ReprentantihrerjuritichenBildungberhaupt
gel
tenkonnte:oderauchMehrerekonnten,
unabhn
L
|0168:158|
gigvoneinander,jederdasGanzeausarbeiten,
und
durchVergleichungundVerbindungdieerWerke
wrdeeinneuesenttandeneyn,vollkommnerals
jedeseinzelne,abermitjedemgleichartig.
Nunbitteichjeden,mitdieemZutandden
unrigenzuvergleichen,derjenemgeradehierin
vl
ligentgegengeetztit.Ummitdemgeringeren
an
zufangen,whlejederinGedankeneineAnzahl
der
jetztlebendenJuritenaus,undfrageich,obaus
derengemeinchaftlicherArbeitauchnurein
Sytem
desbetehendenRechtshervorgehenknne:er
wird
ichbaldvondervlligenUnmglichkeit
berzeugen.
DaabereinGeetzbucheinevielgrereArbeit
it,
unddavonihmbeonderseinhhererGrad
orga
nicherEinheitverlangtwerdenmu,wirdgewi
niemandlugnen.InderThatalowrdedas
Geetzbuch,wennesnichtdurchblosmechaniche
Zu
ammenetzungunlebendigunddarumvllig
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verwerf
licheynoll,dochnichtvonjenemCollegiumge
machtwerdenknnen,ondernnurvoneinem
Ein
zelnendiebrigenaberwrdennur
untergeordnete
Dienteleitenknnen,indemiebeyeinzelnen
Zwei
felnRathundGutachtenertheilten,oderdie
fertige
ArbeitdurchEntdeckungeinzelnerMngelzu
reini
genuchten.Werunsaberdieeszugiebt,dermu
frdiegegenwrtigeZeitanderMglichkeitber
hauptverzweifelndennebenjeneneinzelnen,den
wahrenGeetzgeber,zufinden,itganz
unmglich,
|0169:159|
weilwegendervlligenUngleichartigkeitder
indivi
duellenBildungundKenntniunrerJuritenkein
einzelneralsReprentantderGattungbetrachtet
werdenkann.
WerauchnachdieerBetrachtungnochan
die
Mglichkeiteinerwirklichcollegialichen
Verfertigung
desGeetzbuchsglaubenmchte,derwolledoch
die
DiscuionendesFranzichenStaatsraths,die
Thi
b a u t otreffendgechilderthat1),auchnurinei
nemeinzelnenAbchnittdurchleen.Ichzweifle
nicht,
daunreDiscuioneninmanchenStckenbeer
eynwrdenaber,aufdieGefahrhin,derPartey
lichkeitfrdieFranzoenbechuldigtzuwerden,
kann
ichdieUeberzeugungnichtverbergen,dadie
unri
geninandererRckichthinterdieemVorbildzu
rckbleibendrften.
Esitoftverlangtworden,daeinGeetzbuch
populreynolle,undauch T h i b a u t kommt
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ein
malaufdieeForderungzurck2).Rechtvertan
den,itdieeForderungwohlzuzugeben.Die
Spra
chenmlich,diedaswirkamteMittelit,
wodurch
EinGeitzumandernkommenkann,hemmtund
bechrnktauchdieengeitigenVerkehrvielfltig
oftwirdderbeteTheildesGedankensvondieem
Mediumaborbirt,wegenderUngechicklichkeit
ent
wederdesRedenden,oderdesHrers.Aberdurch
1)
.o.S.59.
2)
A.a.O.S.23,
|0170:160|
NaturanlageoderKuntkanndieesMediumo
un
terworfenwerden,dabeiderley
Ungechicklichkeitnicht
mehrimWegeteht.DerGedankechreitetdann
wegberdieverchiedeneActundBildungderh
rendenIndividuen,undergreiftieindem
gemein
amengeitigenMittelpunkt.Dannkommtes,da
dieHohenbefriedigtwerden,whrendauchden
Ge
ringenallesklarit:beideehendenGedanken
ber
ichalsetwashheres,bildendes,undbeideniter
erreichbar.Soitirgendwoeinwunderthtiges
Chri
tusbildgeween,dasdieEigenchafthatte,eine
Hand
breithherzueyn,alsdergrteMann,derich
darantellenmochte:kamabereinMannvonm
igerGre,odereinkleiner,owarder
Unterchied
dennochderelbe,nichtgrer.Dieeneinfltigen,
einzigpopulrenStylehenwir(umnurvonder
einheimichenLiteraturzureden)inunren
beeren
Chroniken,abererkannauchinmancherley
anderen
Artenercheinen.Wennwirihneinmalwiederfin
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den,dannwirdmanchestrefflichemglicheyn,
un
teranderneineguteGechichtchreibung,und
unter
andernaucheinpopulresGeetzbuch.
|0171:161|
12.
Schlu.
IchfaenochmalsinkurzenWorten
zuammen,
worinmeineAnichtmitderAnichtderFreunde
einesGeetzbuchsbereintimmt,undworinich
beide
untercheiden.
IndemZweckindwireinig:wirwollen
Grund
lageeinesicherenRechts,ichergegenEingriff
der
WillkhrundungerechterGeinnungdesgleichen
Ge
meinchaftderNationundConcentrationihrer
wi
enchaftlichenBetrebungenaufdaelbeObject.
Fr
dieenZweckverlangenieeinGeetzbuch,was
aber
diegewnchteEinheitnurfrdieHlftevon
Deutch
landhervorbringen,dieandereHlftedagegen
chr
feralsvorherabondernwrde.Ichehedas
rechte
Mittelineinerorganichfortchreitenden
Rechtswi
enchaft,diederganzenNationgemeineyn
kann.
AuchinderBeurtheilungdesgegenwrtigen
Zu
tandestreffenwirberein,dennwirerkennenihn
beidefrmangelhaft.SieaberehendenGrund
desUebelsindenRechtsquellen,undglauben
durch
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einGeetzbuchzuhelfen:ichfindeihnvielmehrin
uns,undglaube,dawirebendeshalbzueinem
Geetzbuchnichtberufenind.
|0172:162|
WieinunrerZeitgeprocheninddieWorte
einesderedeltenDeutchendesechzehenten
Jahr
hunderts1):
Nammihiaspicientilegumlibros,et
cog
nitapericulaGermaniae,saepetotum
cor
puscohorrescit,cumreputoquantain
commodasecuturasint,siGermania
prop
terbellaamitterethanceruditam
doctri
namjurisethoccuriaeornamentum
Nonigiturdeterreamurpericulis,non
fran
gamuranimis,....necpossessionem
stu
diinostrideseramus.ItaqueDeus
flectatanimosprincipumacpotentum
ad
hujusdoctrinaeconservationem,
magno
peredecetoptarebonosetprudentes.
Namhacremota,nedicipotestquanta
in
aulistyrannis,injudiciisbarbaries,
deni
queconfusiointotacivilivitasecutura
esset,quamutDeusprohibeat,ex
animo
petamus.
1)
M e l a nc ht ho n,oratiodedignitateleguminselect.
de
clamat.T.1.Servestae1587.p.247undOr.devita
I r ne r i i et
B a r t o l i .T.2.p.411.
155/156
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|0173|
|0174|
|0175|
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BerichtdesJutizcommiarius Sim o n b.Redaktionder

Sim o n S.202. V o n V o l k m a r exitirenfolgende

Bey Sim o n S.213.220tehendieNamenderer,welche

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