Apuntes de Cátedra Credito Publico

Finanzas Pblicas y Derecho Tributario
Ctedra: Dr. Gustavo J. Naveira de Casanova

ApuntesdeCtedra*
Bolilla VI, punto c: El incumplimiento de los emprstitos internacionales, la prrroga de
jurisdiccin a tribunales extranjeros o arbitrales y la renuncia a la inmunidad de
ejecucin.
Por Carolina Torres, Martn Araujo y Sergio Mohadeb
* Se recuerda a los alumnos que el material que componen los Apuntes

de Ctedra es entregado al slo efecto de complementar la bibliografa
sugerida por la ctedra, y, en caso de ser utilizado en algn trabajo de
investigacin, debe ser debidamente citado.
La prrroga de jurisdiccin a tribunales extranjeros o arbitrales

en materia de crdito pblico. El particular caso del CIADI.
Por
Carolina
Torres,
Facundo
Martn
Araujo y Sergio Mohadeb.
Todos
nuestros
problemas
no
se
resuelven con tecnicismos. La cuestin es

saber qu ruta elegimos. La de la Nacin o
la del coloniaje, la de la grandeza o la de la
dependencia. A cada una le corresponde
una tcnica, pero ninguna sirve si el
camino es equivocado 1. Arturo Jauretche.
1. Introduccin.
2. Demandabilidad del estado ante foros extranjeros.
3. Plataforma normativa nacional.
i) Sustento legal.
ii) Sustento normativo supra legal pero infra constitucional.
4. Bloque normativo constitucional.
i) Anlisis de la cuestin.
5. Revisin de los laudos del CIADI por la justicia ordinaria.
6. El incumplimiento de los emprstitos internacionales.
i) Los precedentes jurisprudenciales.
JAURETCHE, Arturo; Poltica y economa, Pea Lillo editor, segunda edicin, 1984, Buenos Aires, pg. 35.

ApuntesdeCtedra*
ejecucin.
1. Introduccin.
La llamada sociedad global es el escenario en el que el concepto

tradicional de soberana tiende a verse en conflicto. El comercio
internacional, la concentracin de riqueza, los flujos financieros
masivos transnacionales, la transferencia de tecnologas y servicios y la
expansin de las inversiones extranjeras directas son las circunstancias
en que tal realidad se manifiesta. Precisamente, entre los nuevos
actores de poder, surgen disputas; las que pueden ser resueltas por la
justicia estatal domstica o bien, con medios alternativos de resolucin
de conflictos, como el arbitraje internacional si es que los respectivos
sistemas nacionales lo permiten-.
2. Demandabilidad del estado ante foros extranjeros.
La primera cuestin reside en determinar si un estado puede ser

demandado ante los tribunales de otro.
Histricamente, por el principio
par in parem non habet
imperium, se aplic el principio de inmunidad soberana absoluta 2;

siendo as que el estado solo puede ser juzgado en los tribunales
propios de su organizacin jurisdiccional domstica.
Finalizada la Segunda Guerra Mundial, los estados gradualmente
reemplazaron el principio de inmunidad absoluta en pos de la doctrina
de la inmunidad restringidatambin llamada de inmunidad relativa-.
Ella distingue entre actos jure imperii considerados como actos
soberanos por lo que gozan de la inmunidad- y actos jure gestionis
considerados como actos privados y por lo tanto, privados del
privilegio-.
2
Vgr. CSJN, Fallos 79:124; Ibd. 123:58; 125:40; 135:259; 178:173; entre otros.

ApuntesdeCtedra*
ejecucin.
La Argentina, a travs del decreto-ley n 1285/1958 3, condiciona

la admisibilidad de la accin contra un Estado extranjero a la
conformidad de aquel pas para ser sometido a juicio 4. Por su parte, la
CSJN adopt la teora restringida a partir del caso Manauta, Juan
Jos y otros c/Embajada de la Federacin Rusa s/daos y
perjuicios 5, estableciendo el desdoblamiento entre actos de gestin y
actos soberanos; situacin que, bajo la ley n 24.488
positivamente reglada
queda
sin derogar los requisitos del viejo decreto-ley
n 1258/1958 8-.
Por otra parte, es atinente establecer que actualmente la mayora
de las Naciones adoptan la teora restringida 9, admitiendo la prrroga
de jurisdiccin nicamente para los actos jure gestionis.
BO n 18.581 del 07/02/1958.
Nota: En tal sentido, el artculo 24 del decreto-ley n 1285/1958 explicita La Corte Suprema de Justicia conocer: 1)
Originaria y exclusivamente, en todos los asuntos que versen entre dos (2) o ms provincias y los civiles entre una (1)
provincia y algn vecino o vecinos de otra o ciudadanos o sbditos extranjeros; de aquellos que versen entre una (1)
provincia y un (1) Estado extranjero; de las causas concernientes a embajadores u otros ministros diplomticos extranjeros, a
las personas que compongan la legacin y a los individuos de su familia, del modo que una corte de justicia puede proceder
con arreglo al derecho de gentes; y de las causas que versen sobre privilegios y exenciones de los cnsules extranjeros en su
carcter pblico. No se dar curso a la demanda contra un (1) Estado extranjero; sin requerir previamente de su
representante diplomtico, por intermedio del Ministerio de Relaciones Exteriores y Culto, la conformidad de aquel pas para
ser sometido a juicio. Sin embargo, el Poder Ejecutivo puede declarar con respecto a un (1) pas determinado la falta de
reciprocidad a los efectos consignados en esta disposicin, por decreto debidamente fundado. En este caso, el Estado
extranjero, con respecto al cual se ha hecho tal declaracin, queda sometido a la jurisdiccin argentina. Si la declaracin del
Poder Ejecutivo limita la falta de reciprocidad a determinados aspectos, la sumisin del pas extranjero a la jurisdiccin
argentina se limitar tambin a los mismos aspectos. El Poder Ejecutivo declarar el establecimiento de la reciprocidad,
cuando el pas extranjero modificase sus normas al efecto.
5
CSJN, Fallos 317:1880.
BO n 28.173 del 28/06/1995.
Nota: As, el artculo 2 de la ley n 24.488 dice Los Estados extranjeros no podrn invocar inmunidad de jurisdiccin en
los siguientes casos: a) Cuando consientan expresamente a travs de un tratado internacional, de un contrato escrito o de
una declaracin en un caso determinado, que los tribunales argentinos ejerzan jurisdiccin sobre ellos; b) Cuando fuere
objeto de una reconvencin directamente ligada a la demanda principal que el Estado extranjero hubiere iniciado; c) Cuando
la demanda versare sobre una actividad comercial o industrial llevada a cabo por el Estado extranjero y la jurisdiccin de los
tribunales argentinos surgiere del contrato invocado o del derecho internacional; d) Cuando fueren demandados por
cuestiones laborales, por nacionales argentinos o residentes en el pas, derivadas de contratos celebrados en la Repblica
Argentina o en el exterior y que causaren efectos en el territorio nacional; e) Cuando fueren demandados por daos y
perjuicios derivados de delitos o cuasidelitos cometidos en el territorio; f) Cuando se tratare de acciones sobre bienes
inmuebles que se encuentren en territorio nacional; g) Cuando se tratare de acciones basadas en la calidad del Estado
extranjero como heredero o legatario de bienes que se encuentren en el territorio nacional; h) Cuando, habiendo acordado
por escrito someter a arbitraje todo litigio relacionado con una transaccin mercantil, pretendiere invocar la inmunidad de
jurisdiccin de los tribunales argentinos en un procedimiento relativo a la validez o la interpretacin del convenio arbitral, del
procedimiento arbitral o referida a la anulacin del laudo, a menos que el convenio arbitral disponga lo contrario.
8
Ver. CSJN, Fallos 328:2322.
Nota: Tal tesis fue receptada por Alemania, Austria, Blgica, Chipre, Luxemburgo, Pases Bajos, Portugal, Reino Unido y
Suiza mediante la Convencin Europea sobre Inmunidad del Estado del 16/05/1972; por Reino Unido mediante la State
Immunity Act de 1978; en EE.UU. fue recepcionada por la Foreign Sovereign Immunities Act (FSIA) de 1976, etc.

ApuntesdeCtedra*
ejecucin.
No obstante ello, Argentina fue demandada en reiteradas

oportunidades por otros pases en materia de actos que a nuestro
entender estaban vinculados con la soberana. Verbigracia de lo
expuesto, la Corte Suprema de los Estados Unidos en el leader case
Argentina
v.
Weltover
10
calific
desacertadamente-
la
reprogramacin de la deuda externa argentina como un acto de gestin

11
y por lo tanto desprotegida de toda inmunidad. Corresponde aclarar
respecto de tal precedente que responde a una situacin de hecho

semejante a la analizada por el Tribunal Cimero Argentino en
Brunicardi, Adriano C. c/ Estado Nacional (BCRA.)
12
sin perjuicio de
lo cual, all fue juzgada la refinanciacin de la deuda 13 como un

emprstito pblico erigido en torno al poder soberano estatal; es decir
un acto jure imperii
14
10
U.S. Supreme Court, 504 U.S. 607 (1992), Republic of Argentina and Banco Central de la Repblica Argentina, petitioners
v. Weltover, INC., ET AL.; No. 91-763, publicado en http://laws.findlaw.com/us/504/607.html.
11
Nota: En tal sentido ha sentado we conclude that, when a foreign government acts, not as regulator of a market,
but in the manner of a private player within it, the foreign sovereign's actions are "commercial" within the
meaning of the FSIA. Moreover, because the Act provides that the commercial character of an act is to be
determined by reference to its "nature," rather than its "purpose,"[] the question is not whether the foreign
government is acting with a profit motive, or instead with the aim of fulfilling uniquely sovereign objectives. Rather, the
issue is whether the particular actions that the foreign state performs (whatever the motive behind them) are
the type of actions by which a private party engages in "trade and traffic or commerce," []Thus, a foreign
government's issuance of regulations limiting foreign currency exchange is a sovereign activity, because such authoritative
control of commerce cannot be exercised by a private party; whereas a contract to buy army boots or even bullets is a
"commercial" activity, because private companies can similarly use sales contracts []
to acquire goods [] The
commercial character of the Bonods is confirmed by the fact that they are in almost all respects garden-variety debt
instruments: They may be held by private parties; they are negotiable, and may be traded on the international market
(except in Argentina); and they promise a future stream of cash income. We recognize that, prior to the enactment of
the FSIA, there was authority suggesting that the issuance of public debt instruments did not constitute a
commercial activity. Victory Transport, 336 F.2d, at 360 (dicta). There is, however, nothing distinctive about the
state's assumption of debt (other than perhaps its purpose) that would cause it always to be classified as jure imperii, and in
this regard it is significant that Victory Transport expressed confusion as to whether the "nature" or the "purpose" of a
transaction was controlling in determining commerciality, id., at 359-360. Because the FSIA has now clearly established that
the "nature" governs, we perceive no basis for concluding that the issuance of debt should be treated as categorically
different from other activities of foreign states (U.S. Supreme Court, Ibid.; el resaltado es propio).
12
13
Nota: Las cuestiones debatidas en tal sentencia encuentran sustento fctico en que el decreto n 772/86 -y sus
resoluciones ccds.- modificaron unilateralmente las condiciones de pago de los ttulos pblicos "Bonods" fijadas por el
decreto n 1334/82 del PEN en el marco de la ley n 11.672 T.M. por la ley n 16.911-.
14
Nota: En efecto, el Alto Tribunal consider que las partes estn contestes en que, ante la imposibilidad de hacer frente
a los seguros de cambio contratados por deudores privados con el Banco Central de la Repblica Argentina para cumplir con
las obligaciones emergentes de prstamos financieros con acreedores externos -rgimen de las comunicaciones "A" 31; "A"
54; "A" 61; "A" 76 y "A" 137- el Poder Ejecutivo Nacional autoriz al Banco Central a emitir bonos nominativos en dlares
estadounidenses, en las condiciones establecidas en el decreto 1334 del 26 de noviembre de 1982 (B.O. del 3-12-82). Esta
decisin comport, en lo esencial, la cancelacin del crdito original y la creacin sustitutiva de un emprstito pblico a
cargo del Estado Nacional, pagadero en el extranjero, transmisible por cesin con las limitaciones expresamente contenidas
en el decreto de creacin. Con el propsito de mejorar el perfil de la deuda financiera externa privada, el Estado Nacional la
transform en deuda externa pblica y difiri su pago a perodos futuros. Este acto constituy una emanacin de la
soberana nacional, ms all de los trminos con que fue anunciado a los acreedores extranjeros, a quienes se les impuso sin
que su consentimiento jugara un papel relevante [] En este orden de ideas cabe afirmar que se trat de una
modalidad de emprstito que es emanacin del Estado soberano y que se halla comprendido en el concepto
genrico de fondos del Tesoro Nacional, a saber: los emprstitos y operaciones de crdito que decrete el mismo
Congreso para urgencias de la Nacin, o para empresas de utilidad nacional (art. 4 de la Constitucin Nacional). (CSJN,
Fallos 319:2886; el resaltado es propio).

ApuntesdeCtedra*
ejecucin.
Con relacin a los Tribunales Arbitrales Internacionales, en

trminos genricos y si los respectivos sistemas constitucionales
estaduales lo permiten, puede pactarse el sometimiento de los estados
parte a su jurisdiccin en forma voluntaria y renunciando -de modo
expreso o implcito- a su inmunidad de jurisdiccin. Los ms conocidos
en los cuales se tratan disputas entre Estados nacionales e inversores
privados son: (i) International Centre for Settlement of Investment
Disputes, el ICSID; o en espaol Centro Internacional de Arreglo de
Diferencias de Controversias Relativas a Inversiones, mas conocido
como el CIADI; (ii) International Court of Arbitration of the
International
Chamber
of
Commerce15
(Corte
Internacional
de
Arbitraje de la Cmara de Comercio Internacional y (iii) United

Nations Commission for the Unification of International Trade Law
(Comisin
de
las
Naciones
Unidas
para
el
derecho
internacional), comnmente llamada por su sigla UNCITRAL
mercantil
16
En adelante nos ceiremos al particular caso del CIADI en el

rgimen jurdico argentino.
3. Plataforma normativa nacional.

i) Sustento legal.
El 22/08/1994 se promulg la ley n 24.353
aprob
un
Convenio
sobre
Arreglo
de
17,
por la cual se
Diferencias
Relativas
Inversiones entre Estados y Nacionales de otros Estados, adoptada en

Washington (EE.UU.) el 18/03/65. El Convenio fue redactado por los
Directores
Ejecutivos
del
entonces
Banco
Internacional
Reconstruccin y Fomento, ahora conocido como Banco Mundial.
15
Ver su website: http://www.iccwbo.org/court/arbitration/
16
Ver su website: http://www.uncitral.org/uncitral/es/index.html
17
BO n 27.967 del 02/09/1994; Adla, LIV-C, 2861.
de

ApuntesdeCtedra*
ejecucin.
Por aqul tratado Argentina incorpor al rgimen legal la

transferencia de la jurisdiccin nacional a favor del tribunal arbitral
Internacional CIADI
18
Tal organismo del Banco Mundial proclama que tiene por

finalidad solucionar disputas entre Estados y Nacionales de otros
estados, facilitando la conciliacin y el arbitraje internacional en
materia de tratados bilaterales para la promocin y proteccin
recproca de inversiones en adelante, los BITs 19-; o sea tratados de
inversin extranjera directa. Histricamente, fueron suscriptos en su
mayora en la dcada del 90, con EE.UU., Alemania, Gran Bretaa,
Francia e Italia entre otros-20. Los BITs contienen previsiones de
distinta ndole. Ellos se refieren, en general, al alcance de la aplicacin
del tratado (delimitacin de las inversiones a ser protegidas, definicin
de nacionales y sociedades, mbito de aplicacin territorial y duracin
de los efectos de los tratados); patrones generales de tratamiento (el
trato justo y equitativo, el trato nacional, el tratamiento de nacin ms
favorecida); patrones de tratamiento especficos; las reglas en materia
de transferencia de moneda (repatriacin de capital y ganancias) o
compensacin de daos causados por conflictos armados, revoluciones
o emergencias nacionales, as como las condiciones de desposesin y
compensacin y la resolucin de controversias
21
. Asimismo, cuadra
destacar que la mayor parte de los procesos arbitrales bajo las

reglas del CIADI que involucran a nuestro pas se relacionan con
18
Nota: El link de su website es: http://icsid.worldbank.org/ICSID/Index.jsp
19
Nota: Haciendo clara alusin al trmino bilateral investment treaty.
20
Nota: Algunos de ellos son los suscriptos con: Repblica de la India (firmado el 20/08/99; ley aprobatoria n 25.540/02);
Repblica de Nueva Zelandia (firmado el 27/08/99; ley aprobatoria n 25.539/02); Tailandia (firmado el 18/02/00; ley
aprobatoria: n 25.532/02); Guatemala (firmado el 21/04/98; ley aprobatoria n 25.350/00); Repblica de Sudfrica (firmado
el 23/07/98; ley aprobatoria n 25.352/00); Nicaragua (firmado el 10/08/98; ley aprobatoria. n 25.351/00); Federacin Rusa
(firmado el 25/06/98; ley aprobatoria n 25.353/00); Costa Rica (firmado el 21/05/97; ley aprobatoria n 25.139/99); El
Salvador (firmado el 09/05/96; ley aprobatoria n 25.023/98); Panam (firmado el 10/05/96; ley aprobatoria n 24.971 /98);
Mxico (firmado el 13/11/96; ley aprobatoria n 24.792/98); Cuba (firmado el 30/11/95; ley aprobatoria n 24.770/97);
Vietnam ( firmado el 03/06/96; ley aprobatoria n 24.778/97); Israel (firmado el 23/07/95; ley aprobatoria n 24.771/97);
Repblica de Corea (firmado el 17/05/94; ley aprobatoria n 24.682/96); Ucrania (firmado el 09/08/95; ley aprobatoria n
24.681/96); Per (firmado el 10/11/94; ley aprobatoria n 24.680/96); Malasia (firmado el 06/09/94; ley aprobatoria n
24.613/96); Finlandia (firmado el 05/1l/93; ley aprobatoria n 24.614/96); Portugal (firmado el 06/10/94; ley aprobatoria n
24.593/95); Venezuela (firmado el 16/11/93; ley aprobatoria: n 24.457/95); Gran Bretaa e Irlanda del Norte (firmado el
11/12/90; ley aprobatoria n 24.184/92); EE.UU. (firmado el 14/11/91; ley aprobatoria n 24.124/92; nota modificatoria del
tratado aprobada por ley n 24.356/94); Italia (firmado el 22/05/90; ley aprobatoria n 24.122/92); Espaa (firmado el
03/10/91; ley aprobatoria n 24.118/92); etc.
21
TAWIL, Guido Santiago, Los tratados de proteccin y promocin recproca de inversiones. La responsabilidad del Estado y
el arbitraje internacional, LL. 2000-D, 1106 - Derecho Constitucional - Doctrinas Esenciales Tomo III, 01/01/2008, 893.

ApuntesdeCtedra*
ejecucin.
problemas vinculados con empresas licenciatarias o concesionarias de

servicios pblicos
22
La ley n 24.156 23, ms conocida como la Ley de Administracin

Financiera y Sistemas de Control en adelante, simplemente la LAFregula el sistema de crdito pblico; entendiendo por tal la
capacidad que tiene el Estado de endeudarse con el objeto de captar
medios de financiamiento para realizar inversiones reproductivas, para
atender casos de evidente necesidad nacional, para restructurar su
organizacin o para refinanciar sus pasivos, incluyendo los intereses
respectivos
24
. Como consecuencia de ello, la deuda pblica es el
endeudamiento resultante de las operaciones de crdito pblico.

Desde una perspectiva macroeconmica, al 30/09/2011 la deuda
pblica argentina ascendi a 175.324 millones; correspondiendo 6.464
millones al Club de Pars y 18.169 millones a organismos multilaterales
y bilaterales
25
Por otra parte, cuadra recordar que la ley n 21.382
26
la Ley de
Inversiones Extranjeras- instala como directriz que los inversores

extranjeros que inviertan capitales en el pas [] destinados a la
promocin de actividades de ndole econmica, o a la ampliacin o
perfeccionamiento de las existentes, tendrn los mismos derechos y
obligaciones que la Constitucin y las leyes acuerdan a los
inversores nacionales
27
ii) Sustento normativo supra legal pero infra constitucional.
22
Ibd.
23
BO n 27.503.
24
Cfr. artculo 56 de la LAF.
25
Cfr. Poder Ejecutivo de la Nacin Argentina, Oficina Nacional de Crdito Pblico;

http://www.mecon.gov.ar/finanzas/sfinan/documentos/informe_deuda_publica_30-09-11_espanol.pdf
26
BO. n 23.471.
27
Cfr. Artculo 1 de la Ley de Inversiones Extranjeras; el resaltado es propio.

ApuntesdeCtedra*
ejecucin.
La normativa principalmente utilizada en el procedimiento ante el

CIADI es el Convenio sobre Arreglo de Diferencias Relativas a
Inversiones entre Estados y Nacionales de Otros Estados; en adelante,
el Convenio. A su vez, se complementaron las disposiciones del
Convenio mediante el reglamento y las reglas
Consejo Administrativo del CIADI
28
adoptadas por el
29
Con relacin al tema que nos ocupa, el inciso 1 del artculo 25

del Convenio indica que La jurisdiccin del Centro se extender a las
diferencias de naturaleza jurdica que surjan directamente de una
inversin entre un Estado Contratante (o cualquiera subdivisin poltica
u organismo pblico de un Estado Contratante acreditados ante el
Centro por dicho Estado) y el nacional de otro Estado Contratante y
que las partes hayan consentido por escrito en someter al Centro. El
consentimiento dado por las partes no podr ser unilateralmente
retirado.
Las excepciones a la prrroga de jurisdiccin son decididas por el
propio tribunal arbitral, previo al tratamiento del fondo de la cuestin,
quien habitualmente suele declarar que el CIADI posee jurisdiccin y
su Tribunal posee competencia para entender en el caso llevado a su
conocimiento
30
. Segn las reglas de procedimiento del Convenio, tal
decisin es irrecurrible.
Los principales requisitos de admisibilidad de la pretensin para
que sea dirimida en el CIADI radican en que (i) la cuestin debatida
debe versar nicamente sobre derecho descartando pleitos de
naturaleza tcnica-
31
; en (ii) que sea una disputa de la que surja
28
Nota: El bloque de convencionalidad est formado principalmente por: (i) el Reglamento Administrativo y Financiero; (ii)
las Reglas Procesales Aplicables a la Iniciacin de los Procedimientos de Conciliacin y Arbitraje; (iii) las Reglas Procesales
Aplicables a los Procedimientos de Conciliacin; y (iv) las Reglas Procesales Aplicables a los Procedimientos de Arbitraje. Tal
bloque es hermtico y excluye cualquier otra normativa ajena al mismo.
29
Cfr. Apartados a, b y c del inciso 1 del artculo 6 del Convenio.
30
Nota: Vgr. las siguientes decisiones sobre jurisdiccin: (i) Hochtief AG v. Argentina (caso CIADI n.ARB/07/31, decisin del
24/10/2011); (ii) Lanco International, Inc. v. Argentina (caso CIADI n. ARB/97/6, decisin del 8/12/1998); (iii) Sempra Energy
International v. Argentina (caso CIADI n. ARB/02/16, decisin del 11/05/2005) y (iv) El Paso Energy International Company v.
Argentina (caso CIADI n ARB/03/15, decisin del 27/04/2006); entre muchas otras.
31
Cfr. Garca-Bolvar Omar E., La jurisdiccin del Centro Internacional de Arreglos de Disputas de Inversiones (CIADI),
http://www.servilex.com.pe/arbitraje/colaboraciones/articulo_ciadi.php#4

ApuntesdeCtedra*
ejecucin.
directamente de una inversin
32
; en (iii) que la parte no estatal
involucrada en la disputa debe ser un nacional de otro Estado

contratante a la Convencin; y finalmente en que (iv) debe verificarse
el consentimiento por parte de los dos Estados contratantes por el cual
se vinculan a la Convencin
33
y el consentimiento por escrito del
inversionista y del Estado receptor para someter la disputa ante el

CIADI.
4. Bloque normativo constitucional.
Resulta
de
particular
importancia
recordar
que
la
norma
fundamental argentina edifica las atribuciones del Poder Judicial

Federal. As, Corresponde a la Corte Suprema y a los tribunales
inferiores de la Nacin, el conocimiento y decisin de todas las
causas que versen sobre puntos regidos por la Constitucin, y
por las leyes de la Nacin, con la reserva hecha en el inc. 12 del
Artculo 75: y por los tratados con las naciones extranjeras: de las
causas concernientes a embajadores, ministros pblicos y cnsules
extranjeros: de las causas de almirantazgo y jurisdiccin martima: de
los asuntos en que la Nacin sea parte: de las causas que se
susciten entre dos o ms provincias; entre una provincia y los vecinos
de otra; entre los vecinos de diferentes provincias; y entre una
provincia o sus vecinos, contra un Estado o ciudadano extranjero
34
(El
resaltado es propio). Tal como surge de la norma, el poder de iurisdictio

federal es indelegable.
32
Nota: En el laudo Ceskoslovenska Obchodni Banka, A.S. (CSOB) v. Repblica Eslovaca Caso CIADI n ARB/97/4, decisin
del 24/05/1999) se resolvi que es aparente que el trmino "directo" est referido en este Artculo a la "disputa" y no a la
inversin. Entonces se sigue que la jurisdiccin puede existir an con respecto a inversiones que no sean directas, siempre y
cuando la disputa surja directamente de esa transaccin.
33
Nota: Alguna doctrina sostiene que Entre los modos ms utilizados a fin de prestar el consentimiento para el caso
particular pueden sealarse: i) acuerdos para someter a conciliacin o arbitraje una disputa existente; ii) contratos de
inversin, con relacin a las controversias que pudieran surgir de sus trminos; iii) legislacin que ofrezca a los inversores la
posibilidad de solucionar disputas relativas a tales inversiones generalmente se trata de leyes de promocin de
inversiones; y iv) tratados bilaterales o multilaterales de inversin que habiliten esta opcin para las partes (VERBIC,
Francisco, El CIADI y la situacin de la Repblica Argentina ante sus tribunales, SJA 8/10/2008 JA 2008IV1360,
tambin en AbeledoPerrot Online; Lexis N 0003/014073 0003/014076).
34
Cfr. Artculo 116 de la Constitucin de la Nacin Argentina.

ApuntesdeCtedra*
ejecucin.
Haciendo
referencia
aquellos
tratados
con
las
naciones
extranjeras nuestra CN indica que "El gobierno federal est obligado a

afianzar sus relaciones de paz y comercio con las potencias extranjeras
por medio de tratados", en la medida en que stos "estn en
conformidad con los principios de derecho pblico establecidos
en esta Constitucin"
35
(nuevamente, el resaltado es propio).
A su vez, la Constitucin Nacional atribuye al Congreso Nacional

la facultad de Aprobar tratados de integracin; tratados con estados
latinoamericanos por mayora absoluta de los votos del Congreso
36
Estos tratados tienen jerarqua superior a las leyes pero interior

a la constitucin y tratados de derechos humanos integrados por
el inciso 22 del artculo 75 al plexo constitucional.
Con relacin a las operaciones de crdito pblico, es facultad
exclusiva del Congreso Contraer emprstitos sobre el crdito de la
Nacin
37
Nacin
38
y Arreglar el pago de la deuda interior y exterior de la

. Ello es concordante con lo sentado en el artculo 4 en
cuanto El Gobierno federal provee a los gastos de la Nacin con los

fondos del Tesoro nacional formado del producto de derechos de
importacin y exportacin, del de la venta o locacin de tierras de
propiedad
nacional,
de
la
renta
de
Correos,
de
las
dems
contribuciones que equitativa y proporcionalmente a la poblacin

imponga el Congreso General, y de los emprstitos y operaciones de
crdito que decrete el mismo Congreso para urgencias de la
Nacin, o para empresas de utilidad nacional.
Corresponde destacar que las operaciones de crdito son de
carcter excepcional, pues permiten la transferencia de recursos de un
sector generalmente aquel sobre el cual incide la carga de los tributos-
35
36
Cfr. Inciso 24 del artculo 75 de la Constitucin de la Nacin Argentina.
37
38
10

ApuntesdeCtedra*
ejecucin.
a otros distintos -quienes con el paso del tiempo recuperan el capital

junto con los intereses devengados-.
i)
Anlisis de la cuestin.
Liminarmente
corresponde
determinar
la
naturaleza
que
asignamos a las operaciones de crdito pblico39.

Tal como hemos expuesto, conviven dos posturas que asignan
diverso carcter a los emprstitos pblicos; una que le asigna el
carcter de actos iure gestionis basada en la nocin de libre mercado y
contrato de mutuo- y otra, ligada con el principio de soberana nacional,
que le establece el carcter de iure imperii. Nosotros participamos de
sta ltima postura, en tanto estimamos que est en juego el orden
pblico constitucional
(Conf. arts. 27, 29, 31, 116 y ccds. de la
Carta Magna).
En igual sentido, la LAF bajo su ttulo III reglamenta las
finalidades por las cuales puede contraerse emprstitos pblicos,
circunscribindolas
la
realizacin
de
inversiones
productivas,
refinanciacin de pasivos o casos de evidente necesidad nacional. Tales

fines no son ms que una manifestacin de aquella mxima del
prembulo que dice promover el bienestar general, lo cual sin lugar
a dudas es un propsito pblico.
Fijada la naturaleza jurdica de las operaciones de crdito

pblico; resta determinar si una prrroga de jurisdiccin a favor de un
tribunal arbitral internacional como el CIADI- puede ser viable bajo
nuestro sistema constitucional.
39
Nota: El Crdito Pblico es la aptitud -poltica, econmica, jurdica y moral -de un Estado para obtener dinero o bienes en
prstamo. La palabra crdito proviene del latn credere que significa tener confianza o f. El trmino pblico hace al aspecto
subjetivo de la operacin, esto es, la persona estatal (municipal, provincial o nacional) que contrae el prstamo contra la
promesa de ulterior devolucin. En el caso de personas fsicas podemos determinar muchos factores que inciden en la
concesin o no del prstamo. En el crdito pblico slo acta la fe o confianza que inspira el Estado, no tanto por su
opulencia, como por su conducta frente a los derechos humanos y en el mbito de la poltica nacional e internacional.
11

ApuntesdeCtedra*
ejecucin.
Primeramente vemos que la norma que adopta la Convencin

tiene jerarqua legal Ley n 24.353-. Por su parte, los tratados de
integracin econmica, los BITs y la Convencin misma tienen jerarqua
superior a las leyes de la Nacin, pero inferior a la Constitucin
Nacional
40
(Cfr. inciso 24 del artculo 75 de la CN).
La CSJN ha variado su criterio en torno al rango de prelacin

correspondiente a los tratados. As, en pleno auge neoliberal, en el
leader case Fibraca Constructora SCA c. Comisin Tcnica Mixta Salto
Grande ha dicho que la Convencin de Viena sobre el Derecho de
los Tratados -aprobada por ley 19.865, ratificada por el Poder Ejecutivo
nacional el 5/12/1972 y en vigor desde el 27/01/1980- es un tratado
internacional, constitucionalmente vlido, que en su art. 27 dispone:
Una parte no podr invocar las disposiciones de su derecho interno
como justificacin del incumplimiento de un tratado. La necesaria
aplicacin de este artculo impone a los rganos del Estado
Argentino -una vez asegurados los principios de derecho pblico
constitucionales-
asignar
primaca
los
tratados
ante
eventual conflicto con cualquier norma interna contraria
un
41
(el
resaltado es propio). Es decir, si bien prioriza a una norma de un

tratado por sobre el rgimen domstico, lo hace bajo la condicin de
que estn asegurados los principios de derecho pblico constitucional.
Siguiendo tal lnea de argumentacin, como la facultad de
jurisdiccin en materia federal se encuentra reservada a la Corte
Suprema de Justicia de la Nacin y a los tribunales inferiores de la
Nacin (Cfr. Art. 116 CN) y toda vez que es improrrogable tal
prerrogativa;
estimamos
que
sobreviene
inconstitucional
toda
normativa fornea incorporada por el inciso 24 del artculo 75 de la CN

que disponga un sistema de delegacin de facultades jurisdiccionales
incompatible con el plexo fundamental. Sostener lo contrario es
desconocer el sistema jerrquico de prelacin normativa.
40
Ver. BARBOZA, Julio; Derecho Internacional Pblico, editorial Zavala, 2001, Buenos Aires, Pg. 79.
41
12

ApuntesdeCtedra*
ejecucin.
En consonancia con ello, la ms prestigiosa doctrina ha sentado

que la Carta Magna argentina consagra el principio de supremaca
constitucional (art. 31) y prohbe: a) la concesin al Ejecutivo nacional
de facultades extraordinarias, la suma del poder pblico u otorgar
sumisiones o supremacas por las que la vida, el honor o las fortunas de
los argentinos quede a merced de gobiernos o persona alguna (art. 29);
b) la delegacin legislativa, salvo nicamente al Ejecutivo nacional en
materias determinadas de administracin o de emergencia pblica con
plazo fijado para su ejercicio y dentro de las bases de la delegacin que
el Congreso establezca (art. 76); c) firmar tratados con potencias
extranjeras que no estn en conformidad con los principios de derecho
pblico establecidos en la Constitucin (art. 27) que a su vez reenva al
art. 116, sobre jurisdiccin exclusiva y excluyente del Poder Judicial de
la Nacin en cuestiones de derecho federal y d) delegar competencias y
jurisdiccin salvo a organizaciones supraestatales en condiciones de
reciprocidad e igualdad en el marco de tratados de integracin con
Estados de Latinoamrica y en el caso de tratados con otros Estados,
mediante dos votaciones sucesivas del Congreso (art. 75, inc. 24).
42
Opinin secundada por eximios juristas de la talla de Germn J. Bidart

Campos
43
Constante
, Jos Osvaldo Cass

46
44
, Eduardo S. Barcesat
y Horacio M. Corti Arstides
45
, Liliana B.
47
; entre otros.
42
CORTI ARSTIDES; Horacio M. y COSTANTE, Liliana B.; La soberana y los tribunales arbitrales del CIADI, LL., 2005-C,
1032.
43
En tal sentido Cuando la causa en que es parte nuestro estado es una de las que, por razn de la materia, el art. 116
engloba con la palabra todas para adjudicarlas a la jurisdiccin de los tribunales federales, la jurisdiccin argentina es
improrrogable (causas regidas por derecho federal: constitucin, leyes y tratados), BIDART CAMPOS, Germn J.; Manual de
la Constitucin Reformada, Tomo III, segunda reimpresin, 2001, editorial Ediar, pg. 477.
44
Ver CASS, Jos Osvaldo; Breves reflexiones -a raz de una sentencia- sobre el arbitraje internacional y el orden pblico
constitucional; LL. 2005-A, 11.
45
Ver BARCESAT, Eduardo S., Del derecho de autodeterminacin e independencia econmica. Examen sobre la validez de
los TBI y el CIADI, www.saij.jus.gov.ar, 5/09/2011. Tambin se encuentra publicado en
http://www.infojus.gov.ar/index.php?kk_seccion=documento&registro=DOCTRINA&docid=CF110117
46
Ver CORTI, Arstides Horacio M. y COSTANTE, Liliana B., "Extranjerizacin de funciones pblicas indelegables", LL.,
Actualidad, 2004/03/16, COSTANTE, Liliana B., "Notas sobre prrroga de jurisdiccin", LL., 2004-F, 1138 y COSTANTE, Liliana
B., Algunas notas ms sobre prrroga de jurisdiccin, LL., 30/09/2004, 3
47
Ver CORTI ARSTIDES, Horacio M. y COSTANTE, Liliana B., "Extranjerizacin de funciones pblicas indelegables", LL.,
Actualidad, 2004/03/16 y "La nueva Corte impone la ley por encima de los arbitrajes", "Ambito Financiero", 2004/06/18;
CORTI, Arstides Horacio M., "Sobre los abusos arbitrales", "Pgina 12", 10/1/05, p. 6 .
13

ApuntesdeCtedra*
ejecucin.
mayor
abundamiento,
asociaciones
de
abogados
y/o
de
derechos humanos como la Asociacin de Abogados de Buenos Aires 48

y la Asamblea Permanente por los Derechos Humanos
49
- se han
pronunciado en contra de la prrroga de jurisdiccin a favor de

tribunales arbitrales internacionales.
Ms all de lo expuesto, es pertinente traer a colacin que es una

actividad vedada al Congreso el otorgar "sumisiones o supremacas"
por las que la vida, el honor o las fortunas de los argentinos queden a
merced de gobiernos o persona alguna"
50
. Ello; porque la renuncia a la
inmunidad soberana por parte de los poderes constituidos tensiona

excesiva e irracionalmente el principio de la soberana del pueblo y los
derechos y garantas irrenunciables que de l nacen
51
Otra razn que se dirige a la misma conclusin radica en el

sistema normativo de la Convencin de Viena sobre el derecho de los
Tratados. En su artculo 27 prev que si bien "Una parte no podr
invocar las disposiciones de su derecho interno como justificacin del
incumplimiento de un tratado [] sta norma se entender sin perjuicio
de lo dispuesto en el art. 46".
El citado artculo 46 establece "El hecho de que el consentimiento
de un Estado en obligarse por un tratado haya sido manifestado en
violacin de una norma de derecho interno concerniente a su
competencia para celebrar tratados no podr ser alegado por dicho
Estado como vicio de su consentimiento, a menos que esa violacin
sea manifiesta y afecte a una norma de importancia fundamental
de su derecho interno" (el resaltado es propio).
48
AABA; Declaracin del 02/12/2011; http://www.aaba.org.ar/noticia/respecto-de-la-ejecutoriedad-de-los-laudos-finales-delciadi

49
APDH; Comunicado del 18/05/2005; http://www.apdhlaplata.org.ar/prensa/comu/comu68.htm
50
51
14

ApuntesdeCtedra*
ejecucin.
Dado ello, y como por las razones expuestas el Convenio se

contraviene con el plexo constitucional una norma fundamental en los
trminos
del
Tratado
de
Viena-,
se
encuentra
viciado
todo
consentimiento que se pudo haber interpretado en pos de la adopcin y

sujecin al Convenio y a favor de renunciar a la jurisdiccin domstica.
Un nuevo fundamento a favor de tal inconstitucionalidad surge de

la reserva efectuada por Argentina al momento de efectuar la
ratificacin de la Convencin Americana de Derechos Humanos, la
CADH
52
, recibida por la Secretara General de la OEA. Esa norma
prev en su artculo 21 que "El Gobierno argentino establece que no

quedarn sujetas a revisin de un tribunal internacional cuestiones
inherentes a la poltica econmica del Gobierno. Tampoco considerar
revisable lo que los Tribunales nacionales determinen como causas de
'utilidad pblica' e 'inters social', ni lo que stos entiendan por
'indemnizacin justa'".
Dicha reserva fue efectuada y tramitada con arreglo a la
Convencin de Viena sobre el Derecho de los Tratados suscripta el
53
23/05/1969 y cuenta con jerarqua constitucional
Desde una perspectiva de poltica nacional, nuestro punto de vista

es compatible con las doctrinas Drago y Calvo.
La primera de ellas proscribe el uso de la fuerza militar a fin
ejecutar la deuda pblica de un pas americano
52
Pacto de San Jos de Costa Rica -Adla, XLIV-B, 1250.
53
54
54
Nota: Esta doctrina encuentra basamento en la carta que el entonces canciller Luis Mara Drago envi al embajador
argentino en los Estados Unidos Martn Garca Merou para que ste la presentara al gobierno norteamericano ante el ataque
blico a Venezuela por Reino Unido, Alemania e Italia. De ella puede leerse que el capitalista que suministra su dinero a
un Estado extranjero, tiene siempre en cuenta cules son los recursos del pas en que va a actuar y la mayor o menor
probabilidad de que los compromisos contrados se cumplan sin tropiezo. [] No es sta de ninguna manera la defensa de la
mala fe, del desorden y de la insolvencia deliberada y voluntaria. Es simplemente amparar el decoro de la entidad pblica
internacional que no puede ser arrastrada as a la guerra, con perjuicio de los altos fines que determinan la existencia y la
libertad de las naciones. El reconocimiento de la deuda pblica, la obligacin definida de pagarla no es, por otra
parte, una declaracin sin valor porque el cobro no pueda llevarse a la prctica por el camino de la violencia.
El Estado persiste en su capacidad de tal, y ms tarde o ms temprano las situaciones oscuras se resuelven,
crecen los recursos, las aspiraciones comunes de equidad y de justicia prevalecen y se satisfacen los ms
15

ApuntesdeCtedra*
ejecucin.
Por otro lado, la doctrina Calvo, veda las intervenciones de un

estado en los asuntos de otro bajo el pretexto de daos -conjeturales o
reales- ocasionados a los ciudadanos del primero. En tal sentido, el
extranjero que reclama su indemnizacin puede usar los remedios que
le proporciona la jurisdiccin local pero no exigir amparo diplomtico,
ya que ello constituira un indebido privilegio por sobre los derechos de
los propios nacionales.
Siguiendo ambas doctrinas, sostenemos que las operaciones de
crdito pblico son actos iure imperii, ntimamente vinculadas con el
principio de soberana y por lo tanto comprendidas dentro de la
inmunidad de jurisdiccin; la que es irrenunciable.
Finalmente, otras cuestiones que objetamos en torno al CIADI se

afincan en que: (i) es antisistmico55, ya que al carecer de rgano
comn que unifique su jurisprudencia, los laudos muchas veces se
tornan contradictorios entre s
56
; que (ii) segn la Convencin el laudo
tiene el valor de una sentencia firme dictada por un tribunal del Estado
condenado
57
y por lo tanto su ejecucin sera ajena al proceso de
control del exequtur
58
; que (iii) el propio el tribunal arbitral resuelve
sobre su competencia sin posibilidad de recurrir tal decisin; que (iv)

retardados compromisos [] Siendo estos sentimientos de justicia, de lealtad y de honor, los que animan al pueblo
argentino, y han inspirado en todo tiempo su poltica, V. E. comprender que se haya sentido alarmado al saber que la falta
de pago de los servicios de la deuda pblica de Venezuela se indica como una de las causas determinantes del
apresamiento de su flota, del bombardeo de uno de sus puertos y del bloqueo de guerra rigurosamente establecido para sus
costas. Si estos procedimientos fueran definitivamente adoptados, estableceran un precedente peligroso para la seguridad
y la paz de las naciones de esta parte de Amrica. El cobro militar de los emprstitos supone la ocupacin territorial
para hacerlo efectivo, y la ocupacin territorial significa la supresin o subordinacin de los gobiernos locales
en los pases a que se extiende. Tal situacin aparece contrariando visiblemente los principios muchas veces
proclamados por las naciones de Amrica y muy particularmente la doctrina de Monroe . (DRAGO, Luis Mara; Carta a
Merou, 29/12/1902, transcripta en http://bibliotecaescolar.educ.ar/sites/default/files/IV_24.pdf ; el resaltado es propio).
55
Ver. ROSATTI, Horacio; Las dificultades del rgimen arbitral CIADI, segn la experiencia argentina, en Revista Jurdica de
Buenos Aires, Derecho Administrativo y aportes para el rediseo institucional de la repblica, coordinado por Reiriz, Mara
Graciela, 2004; departamento de publicaciones de la Universidad de Buenos Aires, editorial LexisNexis Argentina, Buenos
Aires, pgs.. 335/340.
56
Nota: Al ser antisistmico, no es un mecanismo apto para generar confianza ni estabilidad jurdica a todos los sujetos
intervinientes en el Convenio.
57
Cfr. Incisos 1 y 3 del artculo 54 del Convenio.
58
Nota: En tal sentido, la Convencin repudia todo tipo de control ajeno al sistema recursivo previsto en su cuerpo
normativo y por ende, en el caso Argentino, establecera que el laudo firme del tribunal arbitral del CIADI debera ser
ejecutado conforme las reglas del Captulo I, Ttulo I, Libro III del Cdigo Procesal Civil y Comercial de la Nacin y no sujeto al
control del exequtur.
16

ApuntesdeCtedra*
ejecucin.
no es requisito de habilitacin de la instancia arbitral que se hayan

agotado todos los recursos de la jurisdiccin interna; que (v) puede
ocurrir que los rbitros y/o conciliadores designados en algn caso
carezcan
de
la
independencia
suficiente
para
ser
imparciales;
especialmente si los abogados representantes de las corporaciones

59
multinacionales demandantes
-y/o de sus controlantes, controladas o
vinculadas- son tambin rbitros y/o conciliadores en el mismo CIADI
60
que (vi) el Centro no es democrtico ni representativo, ya que despoja a

una nacin parte del Convenio de establecer sus propias decisiones
soberanas y que (vii) promueve inequidad entre inversores extranjeros
amparados en algn BIT de los propios inversores nacionales de un
estado
61
En suma, tambin estimamos que el CIADI es inconveniente

porque no es un medio adecuado para resolver ningn tipo de
disputa legal.
Sin embargo, corresponde indicar que otra parte de la doctrina

que no hacemos nuestra- sostiene que tanto la suscripcin de los BITs y
del Convenio CIADI obedecen al movimiento de globalizacin y
transnacionalizacin de las relaciones jurdicas y comerciales, y tienden
as a efectivizar un nuevo orden econmico mundial. Indican que el
carcter heternomo y obligatorio del laudo surge (i) de la mxima
latina pacta sunt servanda
62
, que se positiviza, por ejemplo, en los
artculos 25 y 26 del Convenio en cuanto requiere el consentimiento

como requisito de admisibilidad; (ii) de la doctrina de los actos propios venire contra propium factum non valet- y (iii) de los artculos 53 y 54
del Convenio. Asimismo postulan que los laudos arbitrales son
59
Ver. VERBITSKY, Horacio; Los estudios de la dictadura que litigan contra la argentina, diario Pgina 12,
http://www.pagina12.com.ar/diario/elpais/1-121584-2009-03-15.html
60
Nota: Sostenemos ello atento a la prctica jurdica y pese a la declaracin de imparcialidad contenida en el artculo 21 del
Informe de los Directores Ejecutivos del Banco Mundial acerca del Convenio.
61
Nota: Lo cual es constitucionalmente reprochable por ser contrario al principio de igualdad, contenido en el artculo 16 de
la Constitucin de la Nacin Argentina y en tratados de derechos humanos de igual jerarqua.
62
Nota: Significa que los pactos deben ser cumplidos.
17

ApuntesdeCtedra*
ejecucin.
irrevisables por la justicia domstica y que su incumplimiento genera el

deber de indemnizar por responsabilidad del estado. Adhieren a tales
ideas Alfredo G. Bullard
Mariano F. Grondona
68
, Alberto B. Bianchi
Verbic
71
63
, Roberto Dromi
64
, Guido Santiago Tawil
66
, Julio Csar Rivera (h.)
69
, Agustn Gordillo
y Pablo Ral Mariani
65
67
, Charity L. Goodman
70
, Mara Ins Corr, Francisco
72
Otra postura es la que adopta la Procuracin del Tesoro de la

Nacin, en cuanto si bien considera viable la prorroga de jurisdiccin
en materia de operaciones de crdito pblico al considerarlas
patrimoniales y aplicando cdigo adjetivo de Nacin que permite la
prrroga de competencia en cuestiones patrimoniales, siempre y
cuando medie conformidad de las partes (Conf. art. 1 del CPCCN)-;
dictamina que toda sentencia fornea debe ser sometida al control del
exequtur y al de constitucionalidad de forma previa a que se le
63
Ver. BULLARD G., Alfredo, Enemigos ntimos. El arbitraje y los contratos administrativos, en La contratacin pblica,
dirigido por CASSAGNE, Juan Carlos e YSERN, Enrique Rivero, tomo 2, 1 edicin, 2006, editorial Hammurabi, pgs.
1191/1242.
64
Ver. DROMI, Roberto; Derecho Administrativo, 11 edicin, 2006, editoriales Ciudad Argentina e Hispania Libros, pgs.
578/581.
65
TAWIL, Guido Santiago; Los tratados de proteccin y promocin recproca de inversiones. La responsabilidad del Estado y
el arbitraje internacional; LL. 2000-D, 1106 - Derecho Constitucional - Doctrinas Esenciales Tomo III, 01/01/2008, 893
66
Ver. GRONDONA, Mariano F., "El funcionamiento de los tratados de inversin", LL 2003E1204.
67
Ver. RIVERA (h.), Julio Csar, Interferencias judiciales en el arbitraje; LL. 2006-F, 1462.
68
Ver, GOODMAN, Charity L.;Uncharted Waters: Financial Crisis and Enforce- ment of ICSID Awards in Argentina, 28 U. PA.
J. INTL ECON. L. 449, 452 (2007);
http://www.law.upenn.edu/journals/jil/articles/volume28/issue2/Goodman28U.Pa.J.Int'lEcon.L.449(2007).pdf
69
BIANCHI, Alberto B., "El Estado Nacional ante el arbitraje", LL., 2005/04/13, p. 1.
70
Nota: Con relacin a los laudos arbitrales del CIADI, Gordillo ha sostenido que Al comienzo exista en nuestro pas la
creencia de que para ejecutarlos era necesario recurrir a los tribunales internos de cada pas, pero ya los tribunales
arbitrales reiteraron que estas sentencias son ejecutables ante la jurisdiccin de cualquiera de los pases miembros.
Ciertamente es respetable la posicin oficial argentina de sostener que la ejecucin debe pedirse aqu, pero ello no es de por
s suficiente argumento para no ejecutar voluntariamente el fallo si el pas se comprometi a hacerlo, ni para resistir
eficazmente las mltiples presiones que se nos harn para que acatemos la jurisdiccin que elija el acreedor para hacer
efectivo el cumplimiento del laudo. Podremos negociar, sin duda, y ciertamente lo haremos, pero lo que no podemos hacer
es desconocer olmpicamente los laudos. (GORDILLO, Agustn; Hacia la unidad del orden jurdico mundial ;revista Res
Publica Argentina n 2009 1; enero/marzo de 2009, pgs.. 60/61.).
71
VERBIC, Francisco, El CIADI y la situacin de la Repblica Argentina ante sus tribunales, SJA 8/10/2008JA
2008IV1360, tambin en AbeledoPerrot Online; Lexis N 0003/014073 0003/014076.
72
MARIANI, Pablo Ral; Las inversiones extranjeras, el arbitraje internacional y las demandas contra el estado argentino,
www.mariani-abogados.com.ar/documentos/9/Inversiones.doc
18

ApuntesdeCtedra*
ejecucin.
conceda la autorizacin de ejecucin73. En tal sentido, opin que la

prrroga de jurisdiccin admitida por la Repblica Argentina no
inhibira la posibilidad del ejercicio del control por parte de un tribunal
nacional. Si la prrroga de la jurisdiccin no es entendida como una
interrelacin entre dos sistemas jurdicos, entonces se convierte en un
salto al vaco o en un abandono a la incertidumbre jurdica. En trminos
de soberana, entender la prrroga de la jurisdiccin de un pas hacia
otro como una interrelacin de ordenamientos jurdicos y permitirla en
trminos de reciprocidad, supone afirmar el presupuesto de la igualdad
jurdica de los Estados. Pero, tambin en trminos de soberana,
entender la prrroga de jurisdiccin como un sometimiento de un
ordenamiento jurdico hacia otro, sin reciprocidad y sin reencuentro del
ordenamiento jurdico del Estado prorrogante consigo mismo al final
del camino, supone la consagracin jurdica de la desigualdad entre los
Estados. La aceptacin de la prrroga de la jurisdiccin, en los trminos
previstos por la ley argentina, no equivale ni supone resignar o
renunciar a la inmunidad soberana que protege a la potestad del
imperio, y a los actos realizados en su consecuencia
74
Habiendo considerado todas las aristas ms importantes del tema

bajo estudio, concluimos que es inconstitucional la prrroga de
jurisdiccin en rganos forneos en materia de actos o contratos
administrativos relativo a actividades esenciales del estado
como los servicios pblicos-, en lo tocante con cualquier recurso
del estado originarios o derivados- y en lo particular; en materia
de operaciones de crdito pblico. Advirtase que no se trata de
meros problemas de naturaleza comercial, sino que tienen naturaleza
pblica y comprometen facultades ius imperium del Estado.
5.
Revisin de los laudos del CIADI por la justicia
73
PTN, Dictmenes, 251-787 y 253-55
74
PTN, Dictmenes, 273-65 (Del 23/04/2010; N de Dictamen: 000080; Parte: BARCLAYS CAPITAL INC).
19

ApuntesdeCtedra*
ejecucin.
ordinaria.
Jurisprudencialmente, la CSJN tuvo diferentes perodos en los

cuales fue variando su postura en relacin a la posibilidad de revisin
de los laudos arbitrales.
Durante el perodo comprendido entre 1976 a 1982, la CSJN
resolvi que No procede el recurso extraordinario respecto de las
decisiones de la jurisdiccin arbitral libremente pactada, que excluye la
que normalmente corresponde a los jueces75.
En el lapso de 1989 a 1999 el criterio era que No puede, por
tanto, alegarse vlidamente privacin de justicia ya que existe una
jurisdiccin internacional aceptada por nuestro pas y a la que las
partes voluntariamente se sometieron y menos an, pretender que esta
Corte, sobre la base de las argumentaciones desarrolladas por el
recurrente, revise la decisin del Tribunal Arbitral pues ello entra en
contradiccin con el espritu de la norma internacional que ambas
partes acordaron
76
Actualmente, in re Jos Cartellone Construcciones Civiles

S.A. c. Hidronor S.A la CSJN revis tal lnea jurisprudencial, llegando
a la conclusin que la apreciacin de los hechos y la aplicacin
regular del derecho son funciones de los rbitros y, en consecuencia, el
laudo que dicten ser inapelable en esas condiciones, pero, en cambio,
su
decisin
podr
impugnarse
judicialmente
cuando
sea
inconstitucional, ilegal o irrazonable77. Corresponde advertir que si

bien en tal caso no estaba en tela de juicio la inteligencia de un laudo
del CIADI, en nada obsta que la doctrina del caso le sea aplicable. Con
relacin a los tribunales inferiores, se destaca la amplia receptacin
que tuvo tal precedente
75
CSJN; Fallos 296:230.
76
77
78
20

ApuntesdeCtedra*
ejecucin.
La doctrina del fallo Cartellone fue precisada en los autos

Cacchione, Ricardo Constantino c/ Urbaser Argentina SA
79
en
cuanto indica que es procedente tanto la va del recurso de aclaratoria

como la del recurso de nulidad contra una decisin adoptada por un
tribunal arbitral cuya jurisdiccin para intervenir en tal controversia
fue libremente convenida por las partes -pese a que hayan renunciado
expresamente a interponer recursos judiciales-. No obstante, la CSJN
condiciona su intervencin a travs de las vas del segundo prrafo del
artculo 760 del CPCCN a la concurrencia de los extremos previstos en
el artculo 14 de la ley n 48.
Desde nuestra postura creemos que es indudable que todo laudo
realizado en materia de operaciones de crdito pblico es nulo de
nulidad absoluta. Ningn efecto puede causar y por lo tanto es inviable
su reconocimiento como equiparable a una sentencia judicial por parte
de nuestros tribunales ordinarios. A su vez, dada su palmaria nulidad,
tampoco debe ser considerado ttulo hbil para erigir el andamiaje del
cobro compulsivo por medio de la ejecucin forzada.
Siguiendo sta lnea de argumentacin y en palabras de Linares
Quintana La Constitucin Argentina es categrica al respecto, en
cuanto, en su art. 31 establece su supremaca sobre las leyes de la
nacin que en su consecuencia se dicten por el congreso y los tratados
con las potencias extranjeras y en su art. 27 se refiere a los tratados
que estn en conformidad con los principios de derecho pblico
establecidos en esta Constitucin. Y nuestra ley fundamental de manera
alguna posibilita tales transferencias de competencias, que de ser
consagradas por tratados, darn lugar a que stos sean declarados
inconstitucionales por el poder judicial en los casos particulares que se
susciten
80
78
Vgr. En los autos (i) CNCom, Sala D, 8 de agosto de 2007, Mobil Argentina SA v. Gasnor S.A. s. laudo arbitral s. queja, El
Dial Express, 9 de octubre de 2007 (51.804/2006) (en lo tocante a un laudo basado en las Reglas de Arbitraje de la Cmara
de Comercio Internacional); y CNCom, Sala E, 26 de septiembre de 1989, Welbers S.A. v. Extraktionenstechnick gessellschaft
fr Anlagenbau, LL 1989-E-302.
79
CSJN; Fallos 329-3399.
80
LINARES QUINTANA, Segundo V., Derecho constitucional e instituciones polticas, Tomo II, Tercera edicin, editorial Plus
Ultra, pgs. 582/583.
21

ApuntesdeCtedra*
ejecucin.
En consonancia con el precedente Cartellone, estimamos que

todos los laudos arbitrales de organismos internacionales en materia de
emprstitos pblicos y deuda pblica argentina pueden y deben- ser
sujetos a control judicial amplio en vista de su inconstitucionalidad; a
cuyo fin es aplicable el rgimen recursivo ordinario y extraordinario.
Asimismo,
para
evitar
futuros
problemas,
consideramos
conveniente iniciar la denuncia de los tratados que establecen tal

sistema de prrroga jurisdiccional como as tambin la necesidad de
incoar acciones declarativas de certeza en el fuero Contencioso
Administrativo
Federal
fin
de
requerir
que
se
declare
la
inconstitucionalidad de los mismos.
6. El incumplimiento de los emprstitos internacionales.
i)
Los precedentes jurisprudenciales.
Por su parte, acerca de la tesis favorable sobre la suspensin del

pago de los servicios de deuda pblica externa la Corte Suprema en el
caso "Brunicardi, Adriano Caredio c/ Estado Nacional (B.C.R.A.) s/
cobro S.C. B.592.XXIV.B, Fallos 319:2913, del 10/12/1996 reconociendo
tal tesis y a los argumentos coincidentes del seor Procurador General
Oscar L. FAPPIANO expres "(...) la existencia de un principio de
derecho
de
gentes
que
permitira
excepcionar
al
Estado
de
responsabilidad internacional por suspensin o modificacin en todo o

en parte del servicio de la deuda externa, en caso de que sea forzado a
ello
por
razones
de
necesidad
financiera
impostergable"
(cfr.
considerando 16)
Con relacin a la prrroga de jurisdiccin la Corte Suprema de
Justicia de la Nacin en el caso Jos Cartellone Construcciones Civiles
S.A. y otro c/ Electrowatt Engineering (Chile S.A.) s/ daos y
22

ApuntesdeCtedra*
ejecucin.
perjuicios, del 20/02/2007 anul la sentencia la sentencia de la Sala B

de la Cmara Federal de Apelaciones de Mendoza, que declar la
incompetencia de ese fuero para conocer en la causa, rechazando as la
demanda que el actor, tenedor de dos ttulos de la deuda pblica
externa -bonos nominativos en dlares estadounidenses N 0053128 y
N 0052828- haba promovido contra el Estado Nacional (Ministerio de
Economa) y el Banco Central de la Repblica Argentina, por cobro de
las amortizaciones de capital y servicio financiero en las condiciones de
la emisin y consider ante el texto del subcontrato firmado por las
partes, en el que se establece la jurisdiccin de los tribunales de la
Ciudad de Lima, Repblica del Per, corresponda una prrroga de
jurisdiccin a favor de los tribunales peruano. La CS con fundamento en
lo expresado por la Procudora, reconoci que: a resolucin impugnada
importa, como en el supuesto, privar al quejoso de la jurisdiccin de los
tribunales argentinos para hacer valer sus derechos y, en consecuencia,
alcanzar el eventual acceso a la instancia federal por agravios de
naturaleza constitucional (cfr. doctrina de Fallos: 310:1861; 322:1754,
entre otros)...
1 cuatrimestre 2012
23

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Finanzas Pblicas y Derecho Tributario

Ctedra: Dr. Gustavo J. Naveira de Casanova

* Se recuerda a los alumnos que el material que componen los Apuntes

La prrroga de jurisdiccin a tribunales extranjeros o arbitrales

Araujo y Sergio Mohadeb.

resuelven con tecnicismos. La cuestin es

Finanzas Pblicas y Derecho Tributario

La llamada sociedad global es el escenario en el que el concepto

2. Demandabilidad del estado ante foros extranjeros.

La primera cuestin reside en determinar si un estado puede ser

par in parem non habet

imperium, se aplic el principio de inmunidad soberana absoluta 2;

Finanzas Pblicas y Derecho Tributario

La Argentina, a travs del decreto-ley n 1285/1958 3, condiciona

sin derogar los requisitos del viejo decreto-ley

BO n 18.581 del 07/02/1958.

CSJN, Fallos 317:1880.

BO n 28.173 del 28/06/1995.

Ver. CSJN, Fallos 328:2322.

Finanzas Pblicas y Derecho Tributario

No obstante ello, Argentina fue demandada en reiteradas

reprogramacin de la deuda externa argentina como un acto de gestin

y por lo tanto desprotegida de toda inmunidad. Corresponde aclarar

respecto de tal precedente que responde a una situacin de hecho

lo cual, all fue juzgada la refinanciacin de la deuda 13 como un

CSJN, Fallos 319:2886.

Finanzas Pblicas y Derecho Tributario

Con relacin a los Tribunales Arbitrales Internacionales, en

Arbitraje de la Cmara de Comercio Internacional y (iii) United

internacional), comnmente llamada por su sigla UNCITRAL

En adelante nos ceiremos al particular caso del CIADI en el

3. Plataforma normativa nacional.

Inversiones entre Estados y Nacionales de otros Estados, adoptada en

Reconstruccin y Fomento, ahora conocido como Banco Mundial.

Ver su website: http://www.iccwbo.org/court/arbitration/

Ver su website: http://www.uncitral.org/uncitral/es/index.html

BO n 27.967 del 02/09/1994; Adla, LIV-C, 2861.

Finanzas Pblicas y Derecho Tributario

Por aqul tratado Argentina incorpor al rgimen legal la

Tal organismo del Banco Mundial proclama que tiene por

destacar que la mayor parte de los procesos arbitrales bajo las

Nota: El link de su website es: http://icsid.worldbank.org/ICSID/Index.jsp

Nota: Haciendo clara alusin al trmino bilateral investment treaty.

Finanzas Pblicas y Derecho Tributario

problemas vinculados con empresas licenciatarias o concesionarias de

La ley n 24.156 23, ms conocida como la Ley de Administracin

. Como consecuencia de ello, la deuda pblica es el

endeudamiento resultante de las operaciones de crdito pblico.

Por otra parte, cuadra recordar que la ley n 21.382

Inversiones Extranjeras- instala como directriz que los inversores

ii) Sustento normativo supra legal pero infra constitucional.

Cfr. artculo 56 de la LAF.

Cfr. Poder Ejecutivo de la Nacin Argentina, Oficina Nacional de Crdito Pblico;

Cfr. Artculo 1 de la Ley de Inversiones Extranjeras; el resaltado es propio.

Finanzas Pblicas y Derecho Tributario

La normativa principalmente utilizada en el procedimiento ante el

Con relacin al tema que nos ocupa, el inciso 1 del artculo 25

. Segn las reglas de procedimiento del Convenio, tal

; en (ii) que sea una disputa de la que surja

Cfr. Apartados a, b y c del inciso 1 del artculo 6 del Convenio.

Finanzas Pblicas y Derecho Tributario

directamente de una inversin

; en (iii) que la parte no estatal

involucrada en la disputa debe ser un nacional de otro Estado