Pontifcia Universidade
Catlica do Paran
Letcia Maria Rutkowski
Salles, revisado,
atualizado e ampliado
por Daniel A. Raizel
Ziemniczak, com a suma
participao dos
Bastardos Inglrios,
sendo estes, os que
realmente montaram
este caderno.
[CADERNO DE DIREITO DO
TRABALHO II]
Caderno da disciplina de Direito do Trabalho II com o Prof. Valdyr Perrini.
Princpio da Irrrenuncialidade
Tera-feira, dia 31 de julho de 2012.
Estamos atrasados com o nosso programa. Teremos que continuar com as aulas
da tera-feira.
Prescrio
Fundamentos: Princpio da segurana jurdica (o direito no protege a quem dorme) fez
com que o ordenamento jurdico estabelecesse um perodo razovel para a propositura de
quaisquer aes. Lapso de tempo em funo do qual se deve exercitar o direito de ao.
Evitar a espada de Dmocles sentava em um lugar da mesa com uma espada
pendurada por um fiozinho em cima do Rei. Esta figura que se chama para representar
a prescrio. Se o credor deixa passar o tempo perder o direito de ao, o que a torna to
somente uma obrigao natural.
Pressupostos: a existncia do direito e a sua exigibilidade. No basta, portanto,
que ele exista, pois enquanto no for exigvel o prazo prescricional no passa a correr.
Exemplo: o que faz adquirir o direito ao salrio? ter trabalhado os 30 dias no
ms. Ao trabalhar os 30 dias ter jus ao salrio, contudo, ser exigvel apenas no 5 dia
til do ms subsequente. A prescrio, portanto, corre a partir do 6 dia til deste ms. Se
neste dia o empregador no pagar poder ser exigvel o adimplemento do salrio ao
empregado. Consuma-se a prescrio com os
A partir de quando se pode exigir o salrio? Artigo 459, 1/CLT1 o pagamento
do salrio no deve ser estipulado por perodo superior ao ms, salvo para os casos
previstos no artigo.
Art. 459 - O pagamento do salrio, qualquer que seja a modalidade do trabalho, no deve ser estipulado por perodo
superior a 1 (um) ms, salvo no que concerne a comisses, percentagens e gratificaes.
1 Quando o pagamento houver sido estipulado por ms, dever ser efetuado, o mais tardar, at o quinto dia til
do ms subsequente ao vencido.
da
ao
que
determina
interrupo da prescrio.
3. A prescrio interrompida contado do ato que a
interrompeu ou do ltimo ato a interromp-la.
a. Protesto judicial: do ultimo ato do processo.
b. Ato que constituiu em mora o devedor.
c. Ela recomea a correr da data do ltimo ato do
processo feito para interromper a prescrio.
i. No nosso exemplo 05.04.10.
d. Prescrio bienal:
i. Exemplo: no mesmo caso, o contrato de
trabalho foi rompido em 1 de outubro
6
rompeu,
portanto,
05.04.13.
interrompida.
Ela
Com
tambm
isto,
seria
poderia
Princpio da Irrenunciabilidade
(cont.)
1. Ajuizamento ao: interrompe a prescrio.
a. Extingue processo sem julgamento de mrito: em regra, por fora do
arquivamento da Reclamatria pois no compareceu audincia inicial,
haver, a partir do ltimo ato para interromper a prescrio, o recomeo
do prazo prescricional. Esta interrupo s pode ser validamente
verificada uma vez. Caso interrompa de novo e o processo se extinga desta
forma, no h mais interrupo do prazo.
b. Extingue processo com resoluo de mrito: nestes casos, h uma sentena
absolutria (improcedente a ao) como condenatria (procedentes os
pedidos do autor). Nestes casos, ser que o dcredro, titular de direitos
assim, tem direito a executar esta sentena quando ele bem entender ou
ser que recomea a fluir o prazo precricional da prescrio
intercorrente (prazo de dois anos para iniciar a execuo de sentena).
i. Duas solues: ambas so da Constituio de 1967.
1. Smula n. 327 : uma smula antiqussima, anterior a
S[umula 114/TST que diz o oposto, oriunda do STF. Por
ela se estabeleceu que haveria a prescrio intercorrente no
processo trabalhista.
9
no
precisa
pugnar
pela
possvel
aplicar
prescrio
intercorrente?
3. Concluso: no se considera a Smula 327.
a. Exceo:
entretanto,
em
determinadas
possvel
sustentar
prescrio
anos
(01.04.07)
11
14
15
Decadencia x Prescriao
.
5.
6.
7.
8.
9.
parte que dela se beneficia. J na prescrio ela no precisa mais ser arguida por fora
da revogao do art. 194/CC.
a. Na CLT s h uma causa de decadncia legal, mas temos diversas
decadncias legais que se aplicam no processo do trabalho.
i. O prazo decadencial de 02 anos da ao rescisria.
ii. Os 120 dias para impetrar mandado de segurana se aplica no
processo do trabalho.
iii. Embora o nico caso previsto na CLT de decadncia legal seja o de
30 dias comum transplantar prazos do Direito Civil para c.
iv. Decadncia convencional: a que ajustada pelas partes. bem
comum no mbito do direito coletivo do trabalho. H situaes em
que o empregador institui Planos de Demisso Voluntria (PDV) e
elege no prprio regulamento da empresa que o institui um prazo
decadencial para que o empregado faa esta opo.
1. Exemplo: o empregador quer demitir alguns empregados com
salrios significativos, mas no quer ter problemas com isto.
Diante disto ele prev um Plano de Demisso Voluntria para
que os empregadores optem por sarem, se quiserem,
mediante uma indenizao. melhor do que demitir de outra
forma, mais civilizado.
10. Esta revogao se aplica na esfera trabalhista?
a. No se aplica: a prescrio deve ser, no Direito do Trabalho, vista com
restries, pois limita o Princpio da Irrenunciabilidade que a regra. Portanto,
preciso ter cautela com a aplicao deste instituto.
11. Questes de Direito do Trabalho sumuladas e orientaes jurisprudenciais do TST:
a. Smula 362. Prescrio trintenria.
trintenria a prescrio do direito de reclamar do FGTS
i. O FGTS, por fora de lei especial e por ser um dinheiro cobrado das
empresas e antes de ser liberado ao empregado forma um fundo na CEF,
ele tem prescrio de 30 anos.
1. Exemplo. Em 07 de agosto de 2012 todo o fundo acumulado at
julho de 1982, mas o de agosto de 1982 ainda no est prescrito.
a. As horas-extras estando prescritas e sendo o FGTS acessrio,
ambos esto prescritos.
b. Contudo, pode ser cobrado o FGTS das horas-extras que
ainda no foi pago.
ii. Limite: prescrio bienal. Ou seja, pode cobrar os ltimos 30 anos de
FGTS desde que ajuze a demanda no prazo de 02 anos do rompimento
do contrato de trabalho.
b. Smula 206.
i. A prescrio trintenria s incide sobre as parcelas pagas. Aquelas
que no foram pagas j estariam prescritas. Se ele no pedir as
horas extras em 05 anos (se o contrato estiver vigente) elas
18
21
22
receba. Se na planilha ele no recebe por nenhuma no cabe as horasextras. Pode pedir a complementao, mas apenas as dos ltimos cinco
anos. um detalhe que pode causar um imenso prejuzo ao trabalhador.
Portanto, deve-se pedir o reflexo destas horas-extras na aposentadoria.
A pretenso a diferenas de complementao de
aposentadoria se sujeita prescrio parcial e
quinquenal, salvo se o pretenso direito decorrer de
verbas no recebidas no curso da relao de emprego
j alcanadas pela prescrio, poca da propositura
da ao.
iv. Exemplo: Recebe, mas a menor, pela regra geral deveria incidir a
prescrio total, pois contratual. Contudo,
v. Lembre-se que se o contrato de trabalho cessou incide a prescrio
bienal e no a quinquenal.
vi. Exemplo: O Banco do Brasil e a CEF estabeleceram fundos de
aposentadoria para auxiliar os empregados aposentados.
b. Smula 275, I e II: desvio de funo x enquadramento. prescrio parcial.
Desvio de funo: prescrio parcial:
I- na ao que objetive corrigir desvio funcional, a prescrio s alcana
as diferenas salariais vencidas no perodo de 05 (cinco) anos.
Enquadramento: prescrio total, contada da data do enquadramento
II - Em se tratando de pedido de reenquadramento, a prescrio total,
contada da data do enquadramento do empregado. (ex-OJ n 144 da SBDI-1 inserida em
Desvio de funo
Fulano trabalha numa
ii.
empresa com um
quadro de carreiras
organizado.
Esta
empresa contrata o
sujeito
como
telefonista, mas num
dia o advogado fica
com caxumba e,
posteriormente este
pede demisso. Ao
descobrirem que o
fulano formado em
Direito o colocam no
lugar
dele,
mas
continuam o pagando
Se voc j preencheu
os requisitos para ser
advogado,
mas
continua
como
telefonista, mas est
em desvio de funo,
pois j lhe foram
solicitados servios
tpicos de advogado.
A h tanto o
enquadramento
quanto o desvio de
funo. Deve-se ter
em
mente
a
prescrio de cada
uma: smula 275.
Enquadramento
Exemplo: Na PUC
pode ser professor
auxiliar,
assistente,
adjunto ou titular. Para
ser adjunto e titular ele
precisa ter doutorado.
Para ser assistente
precisa ter mestrado e
para ser auxiliar no
precisa ter nada, s a
graduao.
Os
melhores
avaliados
progridem, ou seja, o
assistente e o adjunto
recebem 40% e 30%
25
como se telefonista
fosse. O advogado
recebe R$: 8.000,00 e
o telefonista R$:
1.500,00.
Pode
ajuizar reclamatria
requerendo
as
diferenas salariais.
Ou ento no concurso
da empresa sicrano
preenche todos os
requisitos
para
advogado,
mas
continua trabalhando
como
telefonista.
Neste caso ele pode
entrar com uma ao
exigindo
o
enquadramento como
advogado. Se j
houver
sido
despedido no adianta
mais
pedir
o
enquadramento, mas
pode
pleitear
os
salrios que lhe foram
sonegados desde a
data em que j possua
os requisitos para ser
promovido at a data
da propositura da
ao. Aqui ocorrem
coisas
que
se
caracterizam
de
formas
diferentes,
pois o enquadramento
e o desvio de funo
so coisas diversas.
d.
e.
f.
g.
28
Relaao de emprego
Tera-feira, dia 12 de agosto de 2014.
30
33
Contratos afins
Segunda-feira, dia 18 de agosto de 2014.
So aqueles contratos que no sofrem uma subordinao jurdica, sendo feita de maneira
mais livre pelo prestador de servio.
34
35
37
a. Carter personalssimo;
b. Prestao de servios no eventuais;
c. Onerosidade.
2. Poder disciplinar: trata-se da possibilidade do empregador dispor de sanes para
constranger o empregado a atuar nos limites daquelas ordens que lhe foram
determinadas. O poder diretivo se sujeita aos limites da legalidade e do contrato de
trabalho. Casos estes limites sejam transpostos o empregado pode exercer o seu ius
resistentiae, contudo, se ele desobedecer a uma ordem legtima ele comete uma falta
grave (vide as hipteses do artigo 469/CLT). Manda quem pode, obedece quem tem
juzo. Mas o poder disciplinar submete-se a uma srie de limites:
a. Limites do poder disciplinar:
i. Restrio s medidas disciplinares: o empregador s pode utilizar
as seguintes medidas disciplinares e de maneira proporcional
gravidade do fato, sob pena da sano ser nula em razo do rigor
excessivo devendo, portanto, atender ao princpio da
proporcionalidade.
1. Advertncia:
38
a. Verbal:
b. Escrita:
2. Suspenso: at 30 dias em vista do art. 474 CLT.
3. Despedida por justa causa: a despedida por justa causa, por
vezes, s aplicvel depois de uma srie de outras
advertncias. Em outros casos a coisa muda. Art. 482/CLT.
Exemplo: amiga do professor Perrini que deu ordens para
a empregada lavar os cachorros com um pouco de creolina
diluda. Infelizmente ela usou um balde de creolina para
lavar os cachorrinhos recm-nascidos.
Exemplo 2: o empregado que perde um nibus para ir ao
trabalho comete uma falta grave, especificamente a desdia,
contudo, ele no pode ser despedido por justa causa. Ele
deve receber, na primeira ocorrncia, receber uma
advertncia, depois uma suspenso e, em ltimo caso, a
despedida por justa causa.
b. Imediatidade: a punio deve ocorrer imediatamente, sob pena de
acarretar o perdo tcito. Note que o prazo para tanto varia de acordo
com o tamanho da empresa.
ii. Perdo tcito impede a punio superveniente.
iii. Unicidade de aplicao da sano: Non bis in idem: para cada
ato praticado pelo empregado deve corresponder a uma nica
punio.
iv. Proporcionalidade: entre a conduta do empregado e a punio
adotada, sob pena de se caracterizar o rigor excessivo.
a. Ex: art. 484 e, da desdia (preguia,
vagabundagem) for eventual, a punio for
despedida por justa causa, h rigor excessivo, a
pena pela vagabundagem deve ser graduada.
v. Exerccio do poder disciplinar prerrogativa do empregador:
o juiz no pode alterar a sano. Ou ele decide que a sano
vlida, ou ele entende que houve extrapolamento de algum dos
limites e anula a porra toda.
a. Ex: minorar suspenso, no pode agravar.
39
40
11. Ato lesivo da honra e boa fama praticado no servio contra qualquer
pessoa ou ofensas fsicas nas mesmas condies, salvo nos casos de
legitima defesa prpria ou de outrem:
agresso contra o empregador ou superior hierrquico.
12. Prtica constante de jogos de azar: mais um tipo de vcio, deve ser tratado
que nem a embriaguez.
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Rescisao Indireta
Segunda-feira, dia 25 de agosto de 2014.
1. a outra face da moeda do art. 482/CLT. Trata-se das faltas graves do empregador.
2. Podem acarretar o rompimento do contrato atravs da resciso ou despedida indireta.
Antes de falar dos termos utilizados para descrever a conduta do empregador de
presso exagerada sobre o empregado (bullying, assdio sexual) a CLT j falava das
situaes em que o empregado se sentia forado a pedir a despedida indireta.
3. Observa-se o princpio da pacta sunt servanda.
4. O empregador tem que agir de forma imediata, sob a pena de configurar como
perdo tcito.
Se houver um abuso por parte do empregador, o empregado no exigido de forma
imediata em relao ao abuso, h uma tolerncia para organizar a vida e
posteriormente rescindir.
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Art. 456. A prova do contrato individual do trabalho ser feita pelas anotaes constantes da carteira
profissional ou por instrumento escrito e suprida por todos os meios permitidos em direito. (Vide
Decreto-Lei n 926, de 1969)
Pargrafo nico. A falta de prova ou inexistindo clusula expressa e tal respeito, entender-se- que o
empregado se obrigou a todo e qualquer servio compatvel com a sua condio pessoal.
47
48
Por vezes pedido por erro de direito, quando o sujeito pede demisso induzida em
erro. Quando favorvel, o erro transformado em resciso indireta. Porm rejeitada tal
tese. Se houver acordo, quando invocada tal teoria, advm o valor + liberao do FGTS
(quando no for justa causa)
O empregador ultrapassa os limites contratuais e legais, exercendo o poder disciplinar e diretivo de forma inadequada, ainda pode
deixar de cumprir as obrigaes contratuais. Nestes casos ele pode comunicar o empregador que ele est considerando-se vtima
da chamada despedida indireta.
49
1.
2.
3.
4.
5.
i. Bingos do Requio.
Efeitos da resciso indireta: so os mesmos da despedida injusta.
Ele precisa demonstrar que tentou e que rompeu o contrato desta maneira.
Procedimento: comunica o empregador e deixa de comparecer ao emprego. No se
pode caracterizar o animus abandonandi porque voc comunicou o empregaodr. A
ajuza uma ao judicial para que se reconhea uma das hipteses do art. 483/CLT.
A depender da discusso judicial e da comprovao deste fato, uma vez demonstrado,
e o Juiz reconhecendo a demonstrao de uma das hipteses tpicas da resciso
indireta, condenar o empregador a pagar todos os direitos inerentes da resciso
injusta.
a. E se ele entender que no esto presentes os requisitos? Ele considera a
comunicao como um mero pedido de demisso, pois se voc o fez e
deixou de comparcer o contrato estar rompido atravs da modalidade de
rompimento contratual denominado pedido de demisso.
i. um grande problema, pois as verbas rescisrias so pequenas e
iguais as que receberia de qualquer maneira.
b. Continuar trabalhando e enviar a notificao mais seguro, pois se no
restar conhecida uma das hipteses do art. 483/CLT ele ir apenas reputar
o contrato como prosseguindo e deixa-se de considerar to somente o
contrato de trabalho. Ao contrario, se ele sai do emprego e o pedido de
resciso indireta que fundamenta a ao julgada imporcedente ele
acabar recebendo as verbas do pedido de demisso. Contudo, se voc faz
o pedido de demisso e continua a trabalhar mesmo com a ao em trmite
voc quer ser demitido. Assim sendo, voc estar provocando o
empregador. A mais seguro, pois assim sero devidas todas as verbas
rescisrias.
Se o descumprimento relacionar-se com um aspecto no substancial do contrato de
trabalho estar diante de uma hiptese de ... ao pedir a resciso indireta do contrato,
pois o juiz, com fundamento no Princpio da continuidade, manter o contrato de
trabalho, pois prevalece o prosseguimento do contrato em detrimento do pedido de
resciso indireta.
Deve haver proporcionalidade entre o rompimento do contrato e a gravidade da falta.
Se a pena for to somente perifrica no ser possvel pleitear a resciso indireta do
contrato de trabalho, pois haveria a uma espcie de rigor excessivo do empregado
em face do empregador. Tome cuidado.
a. Antigamente se entendia que o no recolhimento de FGTS pelo empregador
no ensejava a resciso indireta do contrato de trabalho. Hoje se entende que
sim.
b. O non bis in idem no permite
c. Fundamento do perdo tcito: a imediatidade tambm vista com
reservas por parte na resciso indireta. O empregador deve agir
imediatamente em face da falta grave. O decurso do tempo caracteriza o
perdo tcito, pois o empregador pode a qualquer momento substituir o
empregado e, portanto, justifica-se esta previso. J em relao ao
50
51
53
l)
m)
n)
o)
55
Terceirizaao
Tera-Feira, dia 26 de agosto de 2014.
Entendem como uma distoro do capitalismo.
Locao de mo-de-obra:
Locadora de mo-de-obra a prestadora de servios ex.: empresa de vigilncia
Locatria de mo-de-obra a tomadora de servios ex.: banco
O trabalhador est presente em ambas negociaes e, por bvio, se fode.
A terceirizao, em regra, ilegal, mas h duas permisses legais:
o
o
57
Remuneraao
remuneratrias
salariais
a) Em espcie:
a. Ajuda de custo: uma verba indenizatria, pois um auxilio
do empregador ao empregado para enfrentar as despesas do
trabalho. Volta-se a viabilizar a prestao de servios do
empregado, sendo recebidas para trabalhar. Aqui se
caracteriza, por vezes, o pagamento salarial indireto.
i. Exemplo: vendedor viajante que mora em Curitiba, mas
tem que ir ao norte do Paran para vender seus
produtos. Dever ser indenizado pelas despesas com
combustvel, hospedagem, alimentao, etc..
b. Dirias: so consideradas verbas indenizatrias as dirias,
desde que no excedam a 50% do salrio. Recebe-se um valor
por dia para enfrentar as despesas com hospedagem. Elas no
so computadas nem no salrio nem na remunerao para se
contar outras verbas.
1. Por que 50%? Para coibir a tendncia que o
empregador pode ter de camuflar verbas
salariais sob a roupagem de indenizatrias. Ao
ultrapassar 50% presume-se a fraude.
i. Se a diria superestimada e
corresponde a um valor maior do
que normalmente se gasta isto
no ocorre por bondade do
empregador, mas sim para
descarregar na diria algumas
verbas tipicamente salariais.
2. Art.
457/CLT:
Compreendem-se
na
remunerao do empregado, para todos os
efeitos legais, alm do salrio devido e pago
diretamente
pelo
empregador,
como
contraprestao do servio, as gorjetas que
receber.
1 - Integram o salrio, no s a importncia
fixa estipulada, como tambm as comisses,
percentagens, gratificaes ajustadas, dirias
para viagem e abonos pagos pelo empregador.
b) In natura: so prestaes que no so pagas em dinheiro, mas em bens
da vida que so dados pelo empregador ao empregado a fim de
possibilitar o trabalho dele.
a. Ex:
i. Ao ser contratado como Carteiro pelos Correios se
ganha um uniforme para o trabalho. Pea de vesturio
disponibilizada a fim de identificar os Carteiros dentre
os demais, viabilizando o exerccio da atividade.
59
c)
d)
e)
f)
g)
61
62
Salario in natura
Segunda- feira, 01 de setembro de 2014
Remunerao
Indenizatria
Salrio
Os riscos admitidos pelo empregador, ele paga por ajuda de custo ou dirias.
Todas as verbas que calculo com base salarial, abrange todas as garantias.
6
Geralmente de 10%, e paga diretamente ao garom, mesmo que proporcionado pelo trabalho de
outros envolvidos (cozinha, recepo, etc).
7
Dividido de acordo com os pontos respectivos funo de cada profissional.
8
Legislador no faz conceito de remunerao e salarial para fins de distino de forma exemplificativa no
art. 457 CLT e reforada pelo art. 76 CLT. Godinho leciona que admite o atual conceito tcnico, porm
amplia a remunerao, pois incluiria gorjetas e pontos hoteleiros, mas quanto ao restante delas, acaba
sendo mais por motivos econmicos do que jurdicos e tcnicos. (viso de juiz sobre o assunto). Admite a
sumula 354 e ao princpio expansionista circular do salrio.
Art. 4, VII garante o salrio mnimo, ampliando as necessidades a serem satisfeitas pelo salrio.
5
63
os efeitos legais. Ao calcular 13 salrio no se calcula com base em R$: 10.000,00, mas
em R$: 20.000,00, pois quando o empregador paga salrios in natura ele paga salrios em
espcie menores.
O mesmo raciocnio aplicado para os salrios em espcie se aplicam aos
salrios in natura.
Verbas salariais
Verbas salariais: perfeitamente possvel conceder outras verbas salarias que
no estejam especificamente no 1 do art. 457
So verbas, para trabalhar?
Ento so indenizatrias, tanto dirias quanto ajuda de custo, mas a caracterstica
indenizatria deve ser analisa sob a luz do princpio da realidade sobre a forma.
possvel que o empregador pague um adicional, mas uma ajuda de custa falsa, no tem
tal natureza na prtica, e tal fraude pode ser muito bem montada.
Ex: cara trabalha em Curitiba, mas ao pagar diz que todo evento (restaurante)
realizado, paga, traz a nota q o empregador paga, recibo de tanque de combustvel. H o
acordo do salrio fixo e um limite de 2k de ajuda de custo. Parece uma boa, mas uma
fraude. Deve ser realizada somente se for compatvel com a atividade realizada.
Ex: o mesmo vale para dirias, mesmo no viajando ou precisando, o trabalhador
recebe, mas apenas para evitar pagar demais verbas indenizatrias, h o desvio de
finalidade.
So verbas, porque trabalhou?
A pessoa que olha isto de fora faz um raciocnio diverso deste, imaginando
que o empregador a Madre Teresa de Calcut: alm dos salrios o empregado recebe o
valor do aluguel e do carro. Como que o empregado pode reclamar destes benefcios?
Como que pode querer que estes benefcios integrem o seu salrio. Pense: tudo isto sai
barato para o empregador, pois ele ao alugar diversas casas ou por possuir tantas outras
fica fcil conceder aos empregados tudo isto. Entretanto no assim que as pessoas
normalmente veem. Existe todo o entedimento doutrinrio e legal a fim de restringir a
fixao destas parcelas in natura.
MACETE DO PROF.
65
10
Se excedem 50%, h uma presuno da natureza salarial. uma presuno absoluta, porm a relativa
pouco aceita. ius tantum, que admite prova em contrrio e iuris at iuris, que no admite.
11
Por fora do 1 e 2 do mesmo art. 466 CLT.
66
Smula 354 TST: adotou o conceito mais restrito de remunerao. Restringiu as verbas
que tem como base de clculo a remunerao, considera apenas as verbas que tem o
Princpio Expansionista Circular do Salrio como base o salrio:
HORE ANA
Horas Extra
Repousos
Adicional Noturno
Aviso prvio
FEDE FUNDO -> verbas que consideram a remunerao como base de clculo
Frias
Dcimo Terceiro Salrio
Fundo de Garantia (FGTS)
Smulas e OJs:
Smula 63: A contribuio para o Fundo de Garantia do Tempo de Servio incide sobre
a remunerao mensal devida ao empregado, inclusive horas extras e adicionais
eventuais.
Smula 293: insalubridade . A verificao mediante percia de prestao de servios em
condies nocivas, considerado agente insalubre diverso do apontado na inicial, no
prejudica o pedido de adicional de insalubridade.
Smula 228: O adicional de insalubridade devido a empregado que, por fora de lei,
conveno coletiva ou sentena normativa, percebe salrio profissional ser sobre este
calculado. foi cancelada (?)
Com essa alterao, o adicional de insalubridade passa a ser calculado sobre o salriobase, enquanto remunerao fixa percebida pelo empregado, salvo critrio mais vantajoso
previsto em acordo coletivo, e no mais sobre o piso salarial de uma determinada
profisso ou categoria de trabalhadores.
Smula 47: Trabalho intermitente. O trabalho executado, em carter intermitente, em
condies insalubres, no afasta, s por essa circunstncia, o direito percepo do
respectivo adicional.
67
12
12
referncia maior base de dados para elaborao deste caderno, em consonncia com informaes
prprias, aleatrias. Dedicao especial ao talito e Lubs, no excluindo todos os envolvidos.
68
Calculo de comissao:
Trabalhador
Abonos
Adiantam melhorias salariais, e abonos integram o salario para todos os fins legais.
69
Gratificaes
Parcela contraprestativa paga para o empregado em decorrncia de um evento ou
circunstncia tida como relevante para fora de contrato de instrumento normativo
Assiduidade : obrigao do empregado, mas existem determinadas pocas, que o
empregador gratifica tal atitude.
Prmios para metas tambm so usadas como gratificaes.
Aplica-se o art 129 CC quando o empregador complica a vida do empregado para atingir
a meta.
Gratificaes por tempo de servio:
Anunios
Quinqunios
Art. 62 CLT:
ADICIONAL
Contraprestao recebida em face da prestao de servios em condies particularmente
adversas;
Periculosidade:
Gratificao Produtividade/ Tempo de servio: smula 225 TST apenas e to
somente a caracterstica de ser um plus salarial em razo de uma situao que o
empregador reputa como relevante. No gera reflexos no repouso semanal
remunerado.
Adicional por Tempo de Servio: S bancrio e especfico
Comissionista: horas extras smula 340 paga-se o adicional de horas extras
13Salrio: smula 253 c/c 264 c/c 45 TST uma gratificao que a lei reputa
importante o fato do indivduo ter trabalhado o ano todo e prestar servio em
dezembro. A gratificao semestral um percentual do salrio, portanto no
13
14
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+ SMULAS DO TST
excede o valor do salrio. O que as pessoas passaram a pensar que se pega os R$:
3.000,00 e dividir por 30 dias e cotejar o valor da diria com a do salrio dia. Contudo, o
TST no permite este raciocnio, pois a diria deve ser vista em razo do salrio mensal.
Smula n. 132: adicional de periculosidade pago em carter permanente
integra o clculo de indenizao e de horas extras.
ISe ela de 30% do salrio-base ela entra na base de clculo das horas-extras.
II hora de sobreaviso:
a hora que o trabalhador espera para trabalhar (art. 244/CLT). Foi inserida
para os ferrovirios e se utiliza por equiparao s outras categorias. A base de clculo da
hora de sobreaviso no.
Smula n. 139: o adicional de insalubridade integra a remunerao para todos
os efeitos legais.
Est no conceito de salrio do art. 457/CLT.
Smula n. 132: o fato de constar do recibo de .. no basta por si s .
Princpio da prevalncia da realidade sobre a forma: no interessa o que est
escrito no recibo, mas sim o que ocorre na realidade. Logo se pode dizer que se paga uma
gratificao por liberalidade, mas, se esta for percebida repetidamente h um ajuste tcito.
Em que pese o que est escrito isto no tem valor, pois prevalece a realidade.
Smula n. 191: adicional de periculosidade incide apenas sobre o salrio
bsico e no sobre este acrescido de outros adicionais.
Se for adicional de periculosidade sobre inflamvel e explosivo a base de
clculo o salrio base, j se for por trabalho com eletricidade a base de clculo todas
as verbas salariais. Neste caso computa-se a hora extra, o que, para os demais, no cabe.
Se um empregado que trabalha com inflamveis e explosivos percebe R$:
1.000,00 de salrio acrescidos de R$: 300,00 de adicional de periculosidade ele ter como
base de clculo os mil reais. Em contrapartida, se este mesmo empregado for um
eletricitrio que recebe R$: 1.000,00 de salrio-base e R$: 500,00 a ttulo de horas-extras
ter a sua base de clculo fixada em 30% dos salrios integrais (R$: 1.500,00), chegando
a R$: 450,00. As horas-extras incidem sobre o salrio-base e disto se tira os 30%, pois a
base de clculo se d sobre todas as verbas recebidas (smula 191 + smula 132, I).
Esta diferena existe, pois morrer eletrocutado pior do que explodido??
No, pois o adicional dos outros vem da CLT e a dos eletricitrios vem de outra lei. Como
a base legal diferente estas no seguem os mesmos critrios.
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Empregador
Credor do empregado
Credor do empregador
Impenhorabidade do salrio
Preferncia para os crditos trabalhistas em caso de falncia.
Como se reflete isto em relao aos salrios? O art. 7, XXX, XXXI e XXXII,
prev condies que no podem guardar relao com os salrios:
1) Sexo,
2) Portador de deficincia: pelo contrrio, a lei exige que se faa a
discriminao positiva. O tratamento diferenciado volta-se a reduzir as
diferenas entre sujeitos. Trata-se, portanto, de um discrimen idneo
quando uma discriminao positiva, mas vedado o discrimen inidneo.
a. Cotas de pessoas deficientes na empresa. A depender do nmero
de empregados da empresa o percentual de contratao de
deficientes ser maior ou menor. Igualmente, ela pode despedir
um deficiente, mas ser obrigada a colocar outro em seu lugar, sob
pena de reintegrao.
3) Discriminao entre profissionais: ela no recai sobre os salrios, mas
sim sobre os direitos trabalhistas. O trabalhador intelectual deve ter os
mesmos direitos trabalhistas que o trabalhador braal. lgico que os
salrios devem ser diferentes.
Passamos a analisar os casos de equiparao salarial, o que se encontra no
art. 461/CLT e Smula 06/TST, que preveem os requisitos para tanto, quais sejam:
1) Mesmo empregador:
2) Exercer idntica funo: aplica-se o princpio da realidade sobre a
forma, pois se fala da funo e no de sua denominao. s vezes a
empresa contrata a pessoa colocando-a em determinada funo, com
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dois anos a mais do que o paradigmado e que h o plano de cargos e salrios nos moldes
exigidos pela lei.
A nica hiptese em que, mesmo presentes os requisitos, no haver a
equiparao salarial a da readaptao do empregado por questes subjetivas (art. 461,
4).
Deve-se nivelar por cima!!
A Smula 06 do TST, por sua vez, concentrou 10 incisos descrevendo tudo o
que se trata da equiparao salarial e, por isto, repete alguns dos requisitos do artigo 461
da CLT, como a existncia de plano de cargos e salrios, .
Cuidado: diferenas com o artigo 461 da CLT:
Caso seja uma empresa pblica o quadro de carreiras no precisa estar
homologado pelo Ministrio do Trabalho.
Para o trabalho igual conta-se o tempo de exerccio da funo e no o
tempo no emprego. uma ideia universal, pois, se voc fica certo
tempo na funo certamente ter o direito de ganhar salrios maiores,
pois a prtica o torna mais produtivo automaticamente, com maior
perfeio tcnica.
o Portanto, se o sujeito foi transferido da Procuradoria para o
almoxarifado com o mesmo salrio todos os que trabalham no
ltimo podero pedir a equiparao salarial.
No necessrio que os dois estejam no exerccio da funo
simultaneamente para que fizessem jus equiparao salarial, pois
basta que no passado houvesse trabalhado simultaneamente que
podero pleite-la.
J
o Se a cedente (CELEPAR) manda o empregado para o Governo
do Estado do Paran mediante os mesmos salrios e realiza
servio idntico ao sujeito que trabalha na antiga empresa e
que ganha mais, desde que a cedente pague os salrios.
Presentes os pressupostos irrelevante se a diferena salarial advm
de deciso judicial, desde que (copiar as excees previstas na
Smula):
o O sujeito ganhou o reajuste de 84,3% em 1990 e a deciso
transitou em julgado e os seus salrios ficaram maiores do que
de todos os outros e esta tese hoje se encontra superada no
ser possvel aos seus pares pleitearem a equiparao salarial
a ele. uma criao do TST. Se ele conseguiu aumentar os
seus salrios e os outros pedem equiparao com ele, mas, em
relao ao paradigma no se encontram presentes os
pressupostos no ser lcito requerer a equiparao salarial em
cadeia, pois no h razo para isto.
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Calculos trabalhistas
Empregos especficos.
Bancrios e advogados detm uma jornada especial em decorrncia da penosidade da
profisso.
Bancrios.
Os bancrios tem a jornada diria de 6 horas dirias, bem como 30 horas semanais, ou seja, os
bancrios no trabalham no sbado.
A exceo dos bancrios a exceo estabelecida no pargrafo 2 do artigo 224 da CLT. Aos
empregados comissionados bancrios, dispe o artigo 224 da CLT As disposies deste artigo
no se aplicam aos que exeram funes de direo, gerncia, chefia e equivalentes, ou que
desempenhem outros cargos de confiana, desde que o valor da gratificao no seja inferior a
1/3 do salrio do cargo efetivo.
Assim esses empregados com fidcia destacada passam a ter uma jornada de 8 horas dirias e
40 horas semanais. Os requisitos para que isso acontea so acrscimo de 1/3 do salrio, 8 horas
dirias e 40 semanais. Segundo Conveno coletiva o acrscimo a cargos de fidcia destacada
de 55% a mais. O requisito material a fidcia destacada. Presentes os requisitos formais e
materiais a pessoa poder alterar a jornada de trabalho.
A durao normal do trabalho dos empregados em bancos, casas bancrias e Caixa Econmica
Federal ser de 6 horas contnuas nos dias teis, com exceo dos sbados, perfazendo um total
de 30 horas de trabalho por semana.
A durao normal do trabalho estabelecida neste artigo ficar compreendida entre 7 e 22 horas,
assegurando-se ao empregado, no horrio dirio, um intervalo de 15 minutos para alimentao.
O bancrio que seja mesmo chefo, pode no ter direito a hora extra com base no art. 62.
Porm, o artigo 57 diz que essas disposies no regulam aquelas profisses que haja
disposies especficas como o caso dos bancrios.
As convenes coletivas de trabalhos dos bancrios a muitos anos dizem que as horas extras dos
bancrios a muitos anos refletem nos sbados e domingos. Isso d uma diferena grande. Pois
no caso do bancrio o repouso semanal remunerado no dividido por 6, mais sim por 5. E o
resultado multiplica-se por dois por ser o nmero de repousos semanais remunerados a serem
pagos.
Se a conveno coletiva disser que o sbado um dia de folga, o divisor para calcular o valor da
hora igual a 150, se no for estipulado na conveno a divisor ser de 180.
Smula 102 TST.
Bancrio. Cargo de Confiana.
I - A configurao, ou no, do exerccio da funo de confiana a que
se refere o art. 224, 2, da CLT, dependente da prova das reais
atribuies do empregado, insuscetvel de exame mediante recurso
de revista ou de embargos. (ex-Smula n 204 - alterada pela Res.
121/2003,
DJ
21.11.2003)
II - O bancrio que exerce a funo a que se refere o 2 do art. 224
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Advogados.
O art. 20 da Lei 8906/94 estabelece uma curiosa jornada de trabalho dplice para o advogado.
Art. 20. A jornada de trabalho do advogado empregado, no exerccio da profisso, no poder
exceder a durao diria de quatro horas contnuas e a de vinte horas semanais, salvo acordo
ou conveno coletiva ou em caso de dedicao exclusiva.
1 Para efeitos deste artigo, considera-se como perodo de trabalho o tempo em que o
advogado estiver disposio do empregador, aguardando ou executando ordens, no seu
escritrio ou em atividades externas, sendo-lhe reembolsadas as despesas feitas com transporte,
hospedagem e alimentao.
2 As horas trabalhadas que excederem a jornada normal so remuneradas por um
adicional no inferior a cem por cento sobre o valor da hora normal, mesmo havendo contrato
escrito. O valor do acrscimo da hora extraordinria de 100%.
3 As horas trabalhadas no perodo das vinte horas de um dia at as cinco horas do dia
seguinte so remuneradas como noturnas, acrescidas do adicional de vinte e cinco por cento.
O valor do acrscimo da hora noturna de 25%, no havendo o computo da horas como sendo
de 52 minutos e meio no caso do advogado em decorrncia do valor do acrscimo.
A jornada de trabalho pode ser de 4 horas dirias ou 20 semanais, ou pode cair na vala comum
e ser de 8 horas dirias e 44 semanais. A diferenciao de uma jornada a outra que o
trabalhador no tenha dedicao exclusiva, para o primeiro caso, tendo dedicao exclusiva
para o segundo caso. Esse artigo segundo o professor deveria ser reputado inconstitucional.
Ter dedicao exclusiva aquela pessoa que trabalha em apenas uma sociedade de advogados.
Essa regra beneficia os empregados de empresas estatais. Agora aqueles que trabalham em
escritrios no so beneficiados, pela reduo da jornada de trabalho.
Honorrios.
Espcies:
- Sucumbncia: so aqueles que o juiz fixa em favor da parte vitoriosa na relao processual.
Aquele que ganha a ao tem direito que a outra parte pague os honorrios para ele. A
sucumbncia no direito do trabalho s esta presente quando a relao no de emprego, ou
quando a pessoa for assistida pelo sindicato da categoria, sendo declarada a miserabilidade dele.
Fora isso no h honorrios de sucumbncia na ao civil. Isso na reclamatria do empregado,
se no se est reclamando por outra relao de trabalho que no seja de emprego, caber
sucumbncia. Lei 5584.
- Contratados Os contratados de advocacia devem ser feitos quando o cliente lhe procura.
- Arbitrados estipulados pelo juiz ao final da avena. E deve respeitar o 2 do artigo 22 da
lei 8906/94
Os honorrios so estipulados no art. 22 da OAB.
Art. 22. A prestao de servio profissional assegura aos inscritos na OAB o direito aos honorrios
convencionados, aos fixados por arbitramento judicial e aos de sucumbncia.
1 O advogado, quando indicado para patrocinar causa de juridicamente necessitado, no
caso de impossibilidade da Defensoria Pblica no local da prestao de servio, tem direito aos
honorrios fixados pelo juiz, segundo tabela organizada pelo Conselho Seccional da OAB, e pagos
pelo Estado.
2 Na falta de estipulao ou de acordo, os honorrios so fixados por arbitramento
judicial, em remunerao compatvel com o trabalho e o valor econmico da questo, no
podendo ser inferiores aos estabelecidos na tabela organizada pelo Conselho Seccional da
OAB.
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Professor.
A jornada do professor tambm dplice.
Art. 318 da CLT.
Num mesmo estabelecimento de ensino no poder o professor, dar, por dia, mais de 4 aulas
consecutivas, nem mais de 6 intercaladas.
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O professor, dessa forma, dever dar no mximo 4 horas consecutivas. Se as horas no foram
aulas consecutivas, poder a pessoa dar 6 horas de aulas. O sindicato pelego dos professores
dizem que o recreio uma intercalao, o que a jurisprudncia no aceita.
As aulas so no mximo de 50 min. Por conveno coletiva de trabalho.
A jurisprudncia predominante s considera uma intercalao se houver uma janela entre as 4
horas e as demais prestadas.
Decises mais recentes do TST, tem reconhecido o pagamento do recreio.
Os professores tm como peculiaridade as frias escolares. O professor tem direito, alm das
frias celetistas dele como todo o trabalhador de 30 dias, tem tambm direito as frias
escolares. Pelo artigo 322 da CLT, os professores tem direito a descansarem ou a receber como
extra as atividades que so exercidas nesse perodo. Os exames sero a nica coisa que no se
pagaro como extras.
Art. 322 - No perodo de exames e no de frias escolares, assegurado aos professores o
pagamento, na mesma periodicidade contratual, da remunerao por eles percebida, na
conformidade dos horrios, durante o perodo de aulas. (Redao dada pela Lei n 9.013, de
30.3.1995)
1 - No se exigir dos professores, no perodo de exames, a prestao de mais de 8 (oito) horas
de trabalho dirio, salvo mediante o pagamento complementar de cada hora excedente pelo
preo correspondente ao de uma aula.
2 No perodo de frias, no se poder exigir dos professores outro servio seno o relacionado
com a realizao de exames.
3 - Na hiptese de dispensa sem justa causa, ao trmino do ano letivo ou no curso das frias
escolares, assegurado ao professor o pagamento a que se refere o caput deste artigo.
Uma outra coisa tpica dos professores a hora-atividade.
As atividades extraclasse que so inerentes funo de professor que preparar aula, corrigir
prova e trabalho so pagas como hora atividade.
Alm de atividades como festa do pijama, festa junina, dentre outras, devem ser remuneradas
como horas extraordinrias, segundo conveno coletiva, pois no so inerentes a atividade de
professor. Estabelece-se previamente que o razovel para o a pessoa preparar a aula, corrigir
provas e trabalhos seja de 12% do total da jornada trabalhada.
Reduo da carga horria.
O risco da atividade laborada deve ser paga pelo patro.
O artigo 468 diz que qualquer alterao prejudicial ao trabalhador deve ser considerada nula.
Assim mesmo que as turmas sejam diminudas, o trabalhador est transferindo o risco da
atividade ao trabalhador, o que vedado. Dessa forma se antes o empregador trabalhava 20
horas por semana, e posteriormente trabalhar 12 horas, dever receber como se 20 horas
trabalhasse.
OJ 244 A reduo da cargo horria do professor, em virtude da diminuio do nmero de
alunos, no constitui alterao contratual, uma vez que no implica reduo do valor da horaaula.
Conveno coletiva que autoriza a diminuio de horas trabalhadas pelo professor, so 3 os
casos permitidos.
- reduo de turmas por reduo de alunos, devendo a instituio de ensino provar que no foi
possvel o remanejamento.
- pedido do professor protocolado no sindicato. Existem alguns casos em que o professor quer
reduzir, assim o protocolo no sindicato, serve para que a pessoa, caso seja coagida, ter o poder
de posteriormente pedir as horas em que no pode trabalhar.
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Salrio
6 S.M
7,25 SM
8,5 SM
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Mdico
Igual dos advogados e dos professores, dedicao exclusiva.
Art. 5 : 3 S.M, acordo coletivo ou conveno coletiva
Art. 8: jornada de 2 4horas.
Smula 370 TST:
Tendo em vista que as Leis n 3999/1961 e 4950/1966 no estipulam a jornada
reduzida, mas apenas estabelecem o salrio mnimo da categoria para uma jornada
de 4 horas para os mdicos e de 6 horas para os engenheiros, no h que se falar em
horas extras, salvo as excedentes oitava, desde que seja respeitado o salrio
mnimo/horrio das categorias.
Jornada
4 horas
5 horas
6 horas
7 horas
8 horas
S.M profissional
3 S.M
3,75 S.M
4,5 S.M
5,25 S.M
6,0 S.M
DIREITO COLETIVO
Quadrip do peleguismo: inspirado na Carta de Lavoro de Mussolini, assim o
sindicalismo pelego, pouco combativo:
Interveno do Estado
Unicidade sindical
Contribuio sindical
Juzes classistas.
Interveno do Estado: no existe mais.
Unicidade sindical: mais importante. Uma nica no municpio, para cada categoria
econmica e categoria profissional. Controlada pelo Judicirio
Contribuio sindical: 1 dia de salrio do ms de maro vai para os cofres do
sindicato, compulsrio, denominado de imposto sindical. (existe em pases com
pluralidade sindical)
Juizes classistas: Extintos em 1999, com a EC 24.
Enquadramento sindical so os mesmos de 1943, art. 5111 CLT:
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Categoria Econmica
Categoria Profissional
Solidariedade de interesses econmicos Correspondncia com a categoria
econmica (regra)
Exceo:
categoria
profissionais
diferenciados e profissionais liberais
Ex: motoristas,professores, aeronautas,
com muitas especifidades.
Os profissionais liberais tem o mesmo tratamento das categorias diferenciadas (Lei
7316/65). O problema que coloca no mesmo sindicato o autnomo, o empregado e
o empregador.
Art. 8, III da CF: sindicato como substituto processual da categoria, legitimao
processual anmala - > busca direitos alheios em nome prprio.
Smula 310: restringia a substituio processual, mas o STF entende que ela ampla.
Ento o TST revogou a smula.
Art. 8, IV: contribuio sindical. Mantida j criada pela CLT no art. 578 e ss. Trouxe
a possibilidade de criao da contribuio confederativa (taxa de adeso), visa
manter a estrutura sindical (sindicato, federao e confederao)
A mensalidade a nica que deveria existir, assim como na Europa, somente os
associados pagam.
CONVENOES COLETIVAS
Faz Lei , regras abstratas que se concretizam com contratos individuais
So formuladas levando em conta que havia necessidade de instaurar dissdio coletivo.
Data-base,: 60 dias antes, deve ser convocada uma Assemblia Geral com a categoria para votar
uma parte de reinvindicaes, fazer a negociao, chegar a um denominador comum e convocar
nova Assemblia , onde a categoria decide as seguintes opes:
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Art. 14: contraria o art. 9 da CF. traz greve abusiva ( se no respeitada a lei). EXECEES:
objetivo de cumprir clusula ou condio do acordo/ conveno ou fato novo ou acontecimento
imprevisto que modifique substancialmente as condies de trabalho (clusula rec sic standibus)
Art. 17: a greve lcita, mas a paralizao por iniciativa do empregador (lockout) vedada.
Ex: Curitiba, pertencente Russia brasileira, claro que exemplo disso. (URBS)
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