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Historia de la Ley

N 19.499
Establece normas sobre saneamiento de vicios de
sociedades y modifica Cdigo de Comercio y otros
cuerpos legales

D. Oficial 11 de abril, 1997

Tngase presente
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ndice

1. Primer Trmite Constitucional: Cmara de Diputados


1.1. Mocin Parlamentaria
1.2. Mensaje del Ejecutivo
1.3. Primer Informe Comisin de Constitucin
1.4. Nuevo Primer Informe de Comisin de Constitucin
1.5. Discusin en Sala
1.6. Oficio de Cmara de Origen a Cmara Revisora

4
4
10
16
34
54
59

2. Segundo Trmite Constitucional: Senado


2.1. Primer Informe Comisin de Constitucin
2.2. Discusin en Sala
2.3. Segundo Informe Comisin de Constitucin
2.4. Discusin en Sala
2.5. Oficio Cmara Revisora a Cmara de Origen

68
68
118
128
130
132

3. Tercer Trmite Constitucional: Cmara de Diputados


3.1. Discusin en Sala
3.2. Oficio Cmara Origen a Cmara Revisora

141
141
147

4. Tramite Finalizacin: Cmara de Diputados


4.1. Oficio Cmara Origen al Ejecutivo

148
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5. Publicacin de Ley en Diario Oficial


5.1. Ley N 19.499

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MOCIN PARLAMENTARIA

1. Primer Trmite Constitucional: Cmara de


Diputados.
1.1. Mocin Parlamentaria
Mocin de los Diputados Alberto Cardemil, Carlos Bombal y Baldo Prokurica.
Fecha 08 de septiembre, 1994. Cuenta en Sesin 38, Legislatura 329.

Modifica el Cdigo de Comercio, las leyes N 3.918 y 18.046, y permite


el saneamiento de vicios de nulidad en sociedades (boletn N 135507).
Considerando:
1. Que el ser humano se asocia para desarrollar actividades y lograr objetivos que
le seran difciles o imposibles de efectuar y alcanzar por s solo. Esta situacin,
que es privilegiada por el legislador con el beneficio de la personalidad jurdica,
implica que el ente resultante de su voluntad forma una persona distinta de los
socios individualmente considerados.
, Pero no solo hay que mirar a la persona jurdica como el medio de proteccin
que tienen quienes agrupados desean iniciar una empresa, sino que, no hay
que olvidar, que por este solo hecho y cumplindose los requisitos que el
ordenamiento legal prescribe, se lograr el nacimiento de un nuevo ente capaz
de contratar, ejercer derechos y contraer obligaciones, en forma
independiente.
2. Que las relaciones comerciales requieren de un alto grado de certeza, la que
en definitiva se limita a que cada persona natural o jurdica cumpla con lo
contratado. Actualmente, adems de lo anterior, y debido a la rapidez con que
se realizan los negocios, no siempre se sabe realmente si la contraparte,
cuando se trata de una sociedad, goza de una personalidad jurdica exenta de
vicios, la que de tenerlos pueden provocar su declaracin de nulidad.
3. Que el tema de la nulidad de la sociedad ha motivado, desde hace bastante
tiempo, un gran inters, por cuanto este aspecto de la naturaleza del contrato
de compaa no solo atae a las partes contratantes, sino que tambin
involucra a todo el grupo social, debido a la rapidez y desarrollo que ha
experimentado la economa en el mundo moderno y particularmente en Chile.
4. Que el principio fundamental en esta materia, segn lo han sealado Don
Alberto Pulido Morgan y el Senador Don Arturo Alessandri Besa, "es que la
inobservancia de las solemnidades prescritas salvo si se trata de sociedades
civiles produce nulidad absoluta entre los socios, respecto de los cuales la
nulidad produce sus efectos ordinarios adaptados a los caracteres especiales
de la sociedad que ha funcionado". (Alberto Pulido Morgan. De la nulidad en el
contrato de sociedad. Imprenta el Imparcial, Santiago 1937).
En nuestro pas, continua el Senador Alessandri "la nulidad declarada por
sentencia judicial hace desaparecer la sociedad, especialmente el pacto social

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MOCIN PARLAMENTARIA

que contiene las estipulaciones por las cuales aquellas deba regirse, de modo
que este pacto debe de tenerse como si nunca hubiese existido". Lo
precedente, citado en la obra "La nulidad y la recesin en el Derecho Civil
Chileno" (Imprenta Universitaria, Santiago 1949).
5. Que teniendo siempre como antecedente que nuestro derecho de sociedades
necesita ser adecuado a los tiempos que corren, el instituto de derecho
comercial prepar el ao pasado un ante proyecto de ley sobre saneamiento de
vicios de nulidad de sociedades.
Tal Proyecto que no ha culminado en un texto legal, as como la presente
mocin, no pretenden ser la panacea ni la piedra fundamental y perfecta sobre
este tema, sino tan solo iniciar el lento y difcil camino de actualizar la
legislacin mercantil, especialmente en la materia que nos ocupa.
6. Que en nuevo artculo 356 del Cdigo de Comercio, que se propone, se
pretende rebajar a cuatro aos el plazo para interponer la accin cuyo objeto
sea la declaracin de nulidad o inoponibilidad, siempre que se fundamente en
disconformidades de hecho entre las menciones de la escritura y sus
respectivos extractos, buscando as uniformidad en este aspecto. Asimismo, se
establece que una vez vencido dicho plazo primarn tanto respecto de las
partes como de terceros, lo que exprese, la escritura, ya que de dicho
instrumento emana la declaracin de voluntad de los socios.
Asimismo, en dicho artculo se introduce el concepto de "sociedad irregular",
al precisarse lo que se entiende por vicios de hecho de carcter formal.
La sociedad irregular es aquella que omite en los hechos las formalidades
legales constitutivas, las que varan dependiendo del tiempo social al que se
trate.
Por el contrario, si existen vicios o si bien la omisin real sobre condiciones
de fondo o requisitos esenciales del contrato, se incurrir, sin ms, en l
terreno de la nulidad.
El origen de la sociedad irregular puede pesquisarse en la Ordenanza
Francesa de 1673, de donde pas al Cdigo de Napolen y a los ordenamientos
latinos.
Segn el autor espaol, Don Jos Girn Tena en dichos textos se impone,
bajo pena de nulidad, la exigencia de que las sociedades de personas consten
por escrito y se publiquen, pero como la sancin de nulidad no va acompaada
de una investigacin o prevencin de que tales sociedades acten de hecho,
surge el concepto de sociedad irregular para designar a las sociedades
existentes y actuantes como tales, las que, sin embargo, estn en cursas en
una sancin de nulidad por defecto de publicidad legal. (Las sociedades
irregulares. Anuari de Derecho Civil, Tomo IV, Fase. IV, Oct. Dic. 1951
Madrid).
La figura de la sociedad irregular ha llegado a cuajar en el sistema de
nulidades de la Directiva de la Comunidad Econmica Europea del 9 de marzo
de 1968, y por ende est presente en el ordenamiento jurdico de casi todos
los pases comunitarios. (La reforma del espaol de sociedades de capital.
Colegio Nacional de Registradores de la Propiedad y Mercantiles de Espaa,
Madrid 1987).

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MOCIN PARLAMENTARIA

7. Que en la actualidad en nuestro pas la ausencia de requisitos de forma se


sanciona siempre con la nulidad de la sociedad. (Andrs Medina Herrera. La
nulidad de la sociedad en el derecho espaol y chileno, Pamplona. 1990).
8. Que el artculo 357 bis del Cdigo de Comercio que se propone, dispone que
se entiende extinguido o renunciado el derecho de los socios y de los terceros
para hacer valer la nulidad, dando as ms fuerza a este contrato, si no se
cumple con los requisitos que dicho precepto exige. Introduce asimismo un
aspecto de gran importancia para el funcionamiento de las personas jurdicas,
ya que los efectos que produzca la escritura especial de saneamiento se
retrotraern a la poca de la escritura pblica que sanea, entendindose como
vlidos todos los actos ejecutados tanto por la sociedad como por sus
administradores en el tiempo intermedio que corre entre la constitucin viciada
y su saneamiento.
9. Que en el nuevo artculo 423 del Cdigo de Comercio que se menciona, se
dispone que si, no obstante todo lo anterior, existieran personas interesadas
en intentar una accin de nulidad por vicios de formas, los actores deben
acreditar previamente que el vicio en que se funda les indujo a un error sin el
cual no habra contratado o lo habran hecho en trminos distintos, y que ellos
les causa un efectivo perjuicio pecuniario.
10. Que por otra parte, se adecan los preceptos de la ley N 3.918,
permitindose tambin que las sociedades de responsabilidad limitada saneen
sus estatutos cuando existen en ellos vicios de carcter formal.
11 .Que finalmente, se elimina de la normalidad de las sociedades annimas
contenidas en la ley N 18.046, la figura de la inexistencia, equiparndola en
este aspecto al resto de las sociedades, para que as esta clase de sociedad
pueda tambin acceder al saneamiento comn que el proyecto pretende
facilitar, ya que recordando lo dicho por los juristas Arturo Alessandri y Manuel
Somarriva Undurraga en su libro curso de derecho civil, parte general y los
sujetos de derecho, primera parte, sostiene que el acto inexistente no produce
efecto alguno; en cambio, el acto nulo mientras su vicio no se declara
judicialmente, produce todos sus efectos; as como que el acto inexistente no
puede sanearse por el transcurso del tiempo ni siquiera ratificarse por la
voluntad de las partes, ya que la nada no puede mediante la confirmacin,
devenir en existencia; la nada confirmada contina siendo la nada. Pensamos,
que si se mantuviera la actual redaccin del artculo 6o de la ley 18.046, esta
especie social no podra acogerse a los beneficios de saneamiento de la nulidad
por vicios de carcter formal, que propone el proyecto que se somete a vuestra
consideracin.
SE
PROMUEVE
LA
SIGUIENTE
MOCIN
CONSIDERACIN DE LA HONORABLE CMARA.

LEGISLATIVA

PARA

LA

Artculo Primero: Se modifica el artculo 348 del Cdigo de Comercio, por el


siguiente: Artculo 348. La ley reconoce cuatro especies de sociedad:
1. Sociedad Colectiva;
2. Sociedad Annima;

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3. Sociedad de Responsabilidad Limitada;


4. Sociedad en Comandita.
Agrgase como artculo 356 del Cdigo de Comercio, el siguiente:
Artculo 356: La accin cuyo objeto sea la declaracin de nulidad o
inoponibilidad de un contrato de sociedad o de una modificacin de ste,
siempre que se fundamente en vicios de carcter formal, prescribir dentro de
4 aos contados desde la fecha de la escritura donde se origine el vicio.
Considrense vicios de carcter formal aquellos que consisten en, la falta de
requisitos externos que impliquen disconformidad entre las menciones de la
escritura de constitucin o modificacin social y sus respectivos extractos.
Vencido el plazo mencionado en el inciso anterior, si se tratare de vicios de
carcter formal, primarn tanto respecto de la partes como de terceros,
aquello que exprese la escritura de constitucin. Si lo que faltare en esta
escritura es la mencin del domicilio social, se entender que la sociedad tiene
su domicilio en el lugar donde se hubiere otorgado la respectiva escritura
pblica.
Modifcase el artculo 357 del Cdigo de Comercio, por el siguiente:
Artculo 357: La omisin de la escritura social o de su inscripcin en el
registro de comercio produce nulidad absoluta entre los socios, sin perjuicio de
lo dispuesto en el artculo siguiente respecto de la modificacin de estatutos.
Los actos ejecutados por la sociedad que contenga los vicios mencionados en
el inciso primero, sern nulos. No obstante, los socios respondern a los
terceros, en forma solidaria con la sociedad, de todas las operaciones
realizadas en nombre e inters de esta.
Agrgase como artculo 357 bis, el siguiente:
Artculo 357 bis: Se entender renunciado o extinguido el derecho de los
socios y de terceros para hacer valer la inoponibilidad o nulidad, que afecte a
la constitucin de sociedades o modificaciones de las mismas por vicios de
carcter formal, por no haber cumplido con lo dispuesto en el artculo 354 de
este cdigo, cuando no se cumplan taxativamente con los siguientes requisitos
y dentro del plazo sealado en inciso cuarto de este artculo:
1) Que el acto que se pretende sanear conste de escritura pblica.
2) Que se extienda una escritura pblica especial de saneamiento, por todas
las partes que debieron concurrir al instrumento cuyo saneamiento se
pretende, en la cual los comparecientes manifiesten inequvocamente su
voluntad de sanear por dicho medio el o los vicios que pudieran afectarla,
mencionndolos expresamente y no siendo necesario reproducir aquellas
clusulas no alteradas. El extracto de esta escritura especial de saneamiento
deber inscribirse en los mismos plazos que la ley establece para el extracto
del acto que se sanea, contado d la fecha de la escritura especial de
saneamiento. Dicho extracto ser autorizado por el Notario Pblico ante el cual
se otorga la escritura especial de saneamiento, y deber contener: las fechas
tanto de la escritura especial de saneamiento como de aquella que se pretende
sanear; nombre y domicilio del notario ante el cual se extendieron dichas

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escrituras; y nombre de la sociedad que por este medio se sanea, con


indicacin de la fecha de su inscripcin en el Registro de Comercio.
La escritura especial de saneamiento podr extenderse en todo tiempo,
hasta antes de la notificacin de la sentencia que declare la nulidad o
inoponibilidad del acto que se pretende sanear o hasta antes de la disolucin
de la respectiva sociedad.
Los efectos que produzca la escritura especial de saneamiento se
retrotraern a la poca de la escritura pblica que se pretende sanear,
entendindose como vlidos todos los actos ejecutados en nombre y
representacin de la sociedad durante el tiempo intermedio.
Se modifica el artculo 358 del Cdigo de Comercio por el siguiente:
"La ejecucin voluntaria del contrato de sociedad no lo purga del vicio de
nulidad en que pudiera haberse incurrido, sin perjuicio del saneamiento en
conformidad al artculo 357 bis, cuando corresponda".
Se reemplazan los artculos 361 y 362 del Cdigo de Comercio, por los
siguientes: Artculo 361: "Tampoco podrn alegar la falta de una o ms de las
solemnidades prescritas en este ttulo para la constitucin o modificacin de la
sociedad contra los terceros interesados en su existencia o funcionamiento y
stos podrn acreditarlos por los medios que establece este ttulo".
Artculo 362: "Los terceros podrn oponer a terceros la inobservancia de las
solemnidades prescritas en este ttulo; y el que fundare su intencin en la
existencia o funcionamiento de la sociedad, deber probarlo por los medios
establecidos en este ttulo".
Sustityase el artculo 423 del Cdigo de Comercio, por el siguiente:
Artculo 423: Los terceros interesados, sus herederos o cesionarios, slo
podrn intentar una accin de nulidad por vicios de carcter formal,
acreditando previamente que el vicio en que se funda le indujo a un error sin el
cual no habra contratado o lo habra hecho en trminos distintos y que ello le
caus al solicitante, un efectivo perjuicio de carcter pecuniario.
Artculo Segundo: Se modifica el inciso tercero del artculo 3 de la ley N
3.918, el cual quedara como sigue:
"La omisin de cualquiera de estos requisitos, produce nulidad entre los
socios y hace responsable solidariamente a los socios fundadores de todas las
obligaciones contradas en inters de la sociedad, salvo el caso de saneamiento
de la nulidad".
Se agrega como inciso final del artculo 3 de la ley N 3.918 el siguiente:
"Podr extenderse una escritura especial de saneamiento en la forma y con los
efectos que indica el artculo 357 bis del Cdigo de Comercio, cuyo extracto se
inscribir y publicar en la forma y plazos que en dicha norma se seala".

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Artculo Tercero: Modificase incisos Io y 2o del artculo 3 de la ley 18.046 por


los siguientes: Art. 3. La sociedad annima se forma y prueba por escritura
pblica inscrita y publicada en los trminos del artculo 5o.
Las actas de juntas generales de accionistas en que se acuerde modificar los
estatutos sociales o disolver la sociedad, sern reducidas a escritura pblica,
dentro del plazo que en ella se acuerde con las solemnidades indicadas en los
incisos anteriores.
Modificase el artculo 6o de la ley N 18.046 de 1981 por el siguiente:
"Es nula la sociedad en cuya constitucin se haya omitido el otorgamiento
de la escritura social o la oportuna inscripcin de su extracto. La reforma que
contenga similares omisiones, podr reducirse nuevamente a escritura pblica
el acta pertinente, pudiendo legalizarse el extracto dentro del plazo de 60 das
a contar de la nueva reduccin."
"La omisin en la escritura de constitucin de las menciones exigidas en los
nmeros 1, 2, 3, 5 y 11, del artculo 4o de la presente ley y la omisin en su
extracto de cualquiera de los nmeros sealados en el artculo precedente,
producirn asimismo la nulidad absoluta del pacto social. De la misma nulidad
adolecern las reformas de estatutos en cuyo extracto se omiten las menciones
exigidas en el inciso final del artculo precedente. Si entre el extracto de una
escritura de constitucin o reforma y la respectiva escritura existieren vicios de
carcter formal que impliquen disconformidades entre ambos, podr sanearse
el vicio en la forma que estipula el artculo 357 bis del Cdigo de Comercio,
debiendo entenderse que el nmero 2 de dicho artculo, se sustituye el
requisito de que concurran todas las partes que debieron comparecer al
instrumento cuyo saneamiento se pretende, por la obligacin de realizar una
junta extraordinaria constituida con los qurum que determinen los estatutos
para la reforma de ellos.
Declarada la nulidad de la sociedad, sta entrar en liquidacin,
subsistiendo su personalidad jurdica para tal efecto.
No podr pedirse la nulidad de una sociedad luego de transcurridos cuatro
aos de haber quedado legalmente constituida y, en ningn caso, despus de
disuelta.
En todos los casos de nulidad en la constitucin de una sociedad, o en su
reforma los otorgantes del pacto respectivo, respondern solidariamente a los
terceros con quienes hubieren contratado en nombre e inters de la sociedad.
Artculo Primero Transitorio: Esta ley empezar a regir luego de transcurridos
treinta das de su publicacin en el Diario Oficial.
Artculo Segundo Transitorio: Podrn acogerse a las disposiciones de
saneamiento de esta ley, los actos de constitucin o reforma de sociedades, no
obstante sus instrumentos constitutivos o modificatorios se hayan extendido
con anterioridad a la vigencia de esta ley.
(Fdo.): Alberto Cardemil Herrera, Carlos Bombal Otaegui." 8.

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1.2. Mensaje del Ejecutivo


Mensaje refundido boletn 1337-07, de S.E. el Presidente de la Repblica.
Fecha 30 de agosto, 1994. Cuenta en Sesin 33, Legislatura 329.

SANEAMIENTO DE VICIOS DE NULIDAD DE SOCIEDADES. (boletn N


1337-07). "Honorable Cmara de Diputados:
Desde hace tiempo se hace sentir la necesidad de procedimientos que
permitan sanear la nulidad en la constitucin o modificacin de sociedades,
causadas por vicios de carcter formal.
En el estado actual de la legislacin chilena sucede, con frecuencia, que los
costos directos y las prdidas de tiempo que irrogan las nulidades de esa clase
superan los males que con los requisitos formales se quiere prevenir. Por eso
el Supremo Gobierno, a partir de un anteproyecto del Instituto de Derecho
Comercial, ha preparado con la colaboracin del profesor Don Ral Vrela
Morgan, el proyecto que ahora sometemos a vuestra consideracin.
En el derecho comparado se encuentra ya consagrada la idea de corregir
este tipo de nulidades que suele aquejar a las sociedades solemnes. Siguiendo
esa inspiracin, pero reconociendo, a la vez, las peculiaridades de nuestro
sistema y los problemas concretos a que da lugar, se ha preparado un
conjunto de disposiciones de carcter permanente y de aplicacin general. A la
vez, se proponen otras que modifican varios cuerpos legales en vigor, sea para
hacer aplicaciones particulares de las disposiciones comunes, sea para salvar
situaciones especficas de algunos tipos sociales que presentan vacos o que se
encuentran en contradiccin con las ideas matrices del proyecto.
El proyecto no se restringe estrictamente al saneamiento de la nulidad por
vicios formales sino que, adems, intenta resolver algunos de los complejos
problemas relativos a sus efectos, que estn muy vinculados a aquel propsito
central.
Lo que se viene de expresar queda reflejado en la exigencia que, como
mnimo, la sociedad conste de una escritura pblica para que se pueda salvar
su nulidad y se le reconozca personalidad jurdica si de hecho ha funcionado.
Se quiere, por esta va, evitar que se "inventen" sociedades lo que podra ser
ocasin de graves fraudes.
No obstante que la agilidad y costos de las operaciones econmicas estn
muy vinculados al respeto que se d a la apariencia no ha parecido prudente
resolver en la misma ley si cada vez se exigir que la sociedad conste de
escritura pblica vlidamente otorgada en cuanto tal o si bastar una que
parezca serlo. La variedad de situaciones que pueden ocurrir no hace
aconsejable resolver el asunto de modo general por la va legislativa. Queda
as abierta la puerta para que el tribunal pueda reconocer como escritura una
que formalmente sea nula pero que est revestida de una apariencia
suficiente. No se trata de que el proyecto quiera imponer a los tribunales la
aceptacin de la teora de la apariencia y su aplicacin a los problemas que l

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MENSAJE PRESIDENCIAL

regula; se trata slo de dejar abierta la puerta para que ellos puedan, si creen
que procede conforme a los principios jurdicos y slo en aquellos casos en que
lo crean adecuado, dar por cumplida la exigencia de que el acto de constitucin
o de modificacin de la sociedad consta por escritura pblica a pesar de que,
estrictamente considerado el asunto, el instrumento sea nulo en cuanto
escritura pblica.
Obviamente que para que proceda el saneamiento no se requiere una
escritura pblica que cumpla con las menciones que especficamente exige la
ley para las distintas formas de sociedad, por ejemplo el Art. 352 del Cdigo de
Comercio para las sociedades colectivas mercantiles. Justamente el proyecto
viene a permitir el saneamiento de la nulidad derivada de vicios formales como
se.
En materia de sociedades annimas las principales innovaciones estn
contenidas en los tres artculos que se proponen en sustitucin del actual
artculo sexto de la ley del ramo.
El primero es una aplicacin de la idea general de que el saneamiento de
vicios formales requiere, por lo menos, que la sociedad conste de escritura
pblica. Se ha prescindido, sin embargo, de acudir a la idea de "inexistencia"
que emplea la ley actualmente en vigor. La nueva solucin parece preferible
pues seala de modo positivo cul es el tratamiento que deben tener los
intereses en conflicto.
En precepto separado se regulan las sociedades afectas a vicios formales
saneables y sus disposiciones guardan estrecha semejanza con parte del actual
Art. 6 de la ley 18.046. Eso s, debe entenderse que la circunstancia de que la
escritura omita la indicacin del domicilio social no produce nulidad, pues
existe una norma supletoria contenida en el artculo 12 del proyecto y que es
aplicable a las sociedades annimas.
El ltimo de los preceptos sustitutivos reproduce, en lo relativo a la nulidad,
el inciso final del actual Art. 6o ley 18.046. Est redactado como artculo
independiente pues es aplicable a los otros dos recin reseados.
En atencin a lo expuesto, someto a la consideracin del H. Congreso
Nacional el siguiente

PROYECTO DE LEY.
"Artculo 1.- La nulidad derivada de vicios formales, que afecte la
constitucin o modificacin de una sociedad, puede ser saneada del modo que
se seala en esta ley slo si tal constitucin o modificacin consta de escritura
pblica.
Las disposiciones de esta ley son aplicables a las sociedades colectivas
mercantiles, a las de responsabilidad limitada, a las en comandita simple
mercantiles, a las en comandita por acciones y a las sociedades annimas.
Artculo 2o.- El saneamiento producir efecto retroactivo a la fecha de la
escritura pblica recin aludida.

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MENSAJE PRESIDENCIAL

Artculo 3o.- Quedar saneada la nulidad a que se refiere el artculo primero,


una vez que se cumplan los siguientes requisitos:
a) Que todas las partes que debieron concurrir a la constitucin o modificacin
de que se trate, otorguen una escritura pblica en la cual se corrija el vicio y
se ratifique dicha constitucin o modificacin y lo actuado por la sociedad
desde el momento de la celebracin del acto viciado. No ser necesario
reproducir ntegramente el estatuto social, b) Que un extracto de la escritura
de ratificacin sea inscrito y publicado de igual modo y en el mismo plazo que
corresponda al tipo de acto cuya nulidad se sanea.
Artculo 4.- El extracto de la escritura de ratificacin deber contener:
a) La fecha de la escritura extractada y la designacin y domicilio del notario
ante la cual se extendi;
b) Iguales menciones relativas a la escritura que contiene el acto que se
sanea;
c) Un extracto de las indicaciones mediante las cuales se corrige el vicio que
causa la nulidad. El extracto ser autorizado por el Notario que ejerza en la
Notara ante la cual se otorg la escritura extractada.
Artculo 5.- No obstante lo dispuesto en los artculos precedentes, el
saneamiento de la nulidad originada por vicios formales, que afecte a
sociedades annimas sujetas a lo dispuesto por los artculos 126, 127, 130
131 de la ley 18.046, requerir de la escritura sealada en la letra a) del
artculo 3o de la presente ley de una resolucin aprobatoria de la
Superintendencia correspondiente, inscrita y publicada del modo y con arreglo
a las normas que establecen los antes mencionados artculos 127 131, segn
sea el caso.
Artculo 6.- La nulidad de la constitucin o modificacin de una sociedad,
derivada de omisiones de que adolezca el extracto inscrito o publicado, o de
contradicciones entre ste y la correspondiente escritura pblica, o de defectos
en la convocacin o desarrollo de juntas de accionistas de sociedades
annimas o en comandita por acciones, no podr ser hecha valer despus de
dos aos contados desde la fecha del otorgamiento de esta ltima, y desde ese
momento sus disposiciones primarn sobre las del extracto.
Artculo 7.- La nulidad que establece el artculo 497 del Cdigo de Comercio
no podr ser hecha una vez transcurridos dos aos contados desde la fecha de
la escritura social.
Artculo 8.- La sociedad cuya nulidad provenga de no constar de escritura
pblica dar lugar a una comunidad entre los socios, aunque exista de hecho.

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MENSAJE PRESIDENCIAL

Artculo 9.- El saneamiento que establece esta ley podr practicarse aun
despus de que la nulidad haya sido hecha valer en juicio, pero slo antes de
que firme la sentencia de trmino.
Artculo 10.- La alegacin de que una sociedad es nula por afectarle un vicio
de carcter formal, ser desestimada si no se acredita en el proceso que la
existencia de ese vicio causa un efectivo perjuicio de carcter pecuniario a
quien lo hace valer.
Artculo 11.- No constituyen vicios de nulidad de una sociedad o de sus
modificaciones,
los
siguientes
errores
que
puedan
contener
las
correspondientes escrituras pblicas, o sus extractos inscritos o publicados:
a) Errores ortogrficos o gramaticales o la contraccin o resumen de
palabras, si de ello no puede derivarse dudas en cuanto al sentido de la
estipulacin. Esta regla se aplicar aun cuando se trate de expresiones
que constituyan una formalidad legal;
b) Errores cometidos en la individualizacin de socios, accionistas o sus
representantes, si de ello no puede derivarse dudas en cuanto a la
identidad de la persona de que se trata;
c) Errores numricos o de cifras o porcentajes, que manifiestamente no sean
de carcter sustancial;
d) Errores en los daros o caractersticas de los aportes, si de ello no puede
derivarse dudas en cuanto a su determinacin.
Sin perjuicio de lo dispuesto en el inciso primero, en cualquier momento
podrn subsanarse todos estos errores mediante escritura pblica suscrita por
los socios o alguno de los administradores de la sociedad.
Artculo 12.- Si en la escritura social se hubiese omitido el domicilio social se
entender domiciliada la sociedad en el lugar de otorgamiento de aqulla.
Artculo 13.- No podr alegarse en juicio la nulidad fundada en vicios
formales que afecten la constitucin o modificacin de una sociedad una vez
que sta se encuentre disuelta.
Artculo 14.- Introdcense en el Cdigo de Comercio las modificaciones
indicadas a continuacin:
a) Se sustituye su artculo 358 por el siguiente:
"Artculo 358.- La ejecucin voluntaria del contrato de sociedad no purga la
nulidad de que adolezca por cumplimiento de solemnidades legales, sin
perjuicio del saneamiento del vicio en conformidad a la ley.".
b) Se sustituye su artculo 359 por el siguiente:
"Artculo 359.- Si la nulidad se declarase estando an pendiente la sociedad
de hecho, se proceder a la liquidacin de las operaciones anteriores,
sujetndose a las reglas del cuasicontrato de comunidad pero las ganancias y
prdidas se repartirn y soportarn con arreglo a lo pactado y, en subsidio, de
conformidad a lo establecido para las sociedades.

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MENSAJE PRESIDENCIAL

No obstante lo anterior, si constase de escritura pblica deber ser liquidada


de acuerdo con las reglas de las sociedades y durante ese proceso subsistir su
personalidad jurdica.".
c) Se sustituye su artculo 362 por el siguiente:
"Artculo 362.- Si la sociedad no constase de escritura pblica los terceros
podrn oponer a terceros la inobservancia de las solemnidades estatuidas; y el
que fundase su intencin en la existencia de la sociedad deber probar que ha
sido constituida en conformidad con las prescripciones de este Ttulo.".
d) Se sustituye su artculo 364 por el siguiente:
"Artculo 364.- Los hechos enumerados en el inciso segundo del artculo 350
no producen efecto alguno contra terceros si no son escriturados e inscritos en
la forma indicada en dicho artculo; y las reformas, ampliaciones o
modificaciones que l menciona sern nulas si no se cumplen esas
formalidades.".
Artculo 15.- Reemplzase el inciso final del artculo 3o de la ley 3.918, por el
siguiente:
"La omisin de cualquiera de estos requisitos produce la nulidad absoluta de
la sociedad o de la modificacin, sin perjuicio del saneamiento que proceda en
conformidad a la ley. Si el vicio afecta a la constitucin de la sociedad,
adems, hace responsable solidariamente a los socios fundadores de todas las
obligaciones contradas en inters de la sociedad. Esa solidaridad se extingue
una vez saneada la nulidad.".
Artculo 16.- Introdcense en la ley 18.046 las modificaciones indicadas a
continuacin:
a) Reemplzase el artculo 6o de la ley 18.046 por los siguientes:
"Artculo 6o.- A. La sociedad annima cuya nulidad provenga de no constar
de escritura pblica dar lugar a una comunidad entre los accionistas, aunque
la sociedad exista de hecho.
Si la nulidad se declarase estando an pendiente la sociedad existente de
hecho, se proceder a la liquidacin de las operaciones anteriores, sujetndose
a las reglas del cuasicontrato de comunidad pero las ganancias y prdidas se
repartirn y soportarn con arreglo a lo pactado y, en subsidio, de conformidad
a lo establecido para las sociedades annimas.
Los terceros podrn oponer a terceros la falta de escritura pblica; y el que
fundase su intencin en la validez de la sociedad deber probar que se ha
cumplido con dicha solemnidad.
Artculo 6.- B. La omisin en la escritura de constitucin de las menciones
exigidas en cualquiera de los nmeros 1, 2, 3, 5, y 11 del artculo 4o de la
presente ley o la omisin en su extracto de cualquiera de los nmeros
sealados en el artculo precedente, producir la nulidad absoluta del pacto
social. De la misma nulidad adolecern las reformas de estatutos en cuyo
extracto se omitan las menciones exigidas en el inciso final del artculo
precedente. Igual nulidad originar la disconformidad que exista entre las
escrituras y las inscripciones o publicaciones de sus respectivos extractos.

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MENSAJE PRESIDENCIAL

Declarada la nulidad de la sociedad, sta entrar en liquidacin subsistiendo


su personalidad jurdica para este efecto.
No podr pedirse la nulidad de la constitucin o modificacin de una
sociedad annima una vez disuelta la sociedad; y en la hiptesis de fusin,
divisin o transformacin en o de sociedad annima, la nulidad por vicios
formales no podr alegarse despus de disuelta la sociedad que resulte de esos
actos.
En todo caso no podr alegarse la nulidad luego de transcurridos dos aos
desde la ocurrencia del vicio formal que la origine.
Art. 6o.- C. En todos los casos de nulidad en la constitucin de una sociedad
annima, los otorgantes del pacto respectivo respondern solidariamente a los
terceros con quienes hubiesen contratado a nombre y en inters de aqulla.".
b) Agrgase el siguiente inciso final al artculo 11:
"La insuficiencia del capital suscrito o pagado, a que se refiere el inciso 2o,
no podr hacerse valer pasados dos aos contados desde la fecha de la
escritura de constitucin.".
c) Agrgase el siguiente inciso final al artculo 15:
"La falta del cumplimiento de lo dispuesto por el inciso precedente no podr
hacerse valer pasados dos aos contados desde la fecha de la escritura de la
cual conste el respectivo aporte. El cumplimiento de tales formalidades
efectuado con posterioridad a la escritura de aporte, sanea la nulidad.".

DISPOSICIONES TRANSITORIAS
Artculo primero: Esta ley empezar a regir una vez que transcurran treinta
das contados desde su publicacin en el Diario Oficial.
Artculo segundo: Las disposiciones de esta ley son aplicables tambin a las
constituciones y modificaciones de sociedades producidas con anterioridad a su
vigencia.
Dios guarde a V.E.,
(Fdo.): Eduardo Fre Ruiz-Tagle, Presidente de la Repblica; Mara Soledad
Alvear Valenzuela, Ministra de Justicia."

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PRIMER INFORME COMISIN CONSTITUCIN

1.3. Primer Informe Comisin de Constitucin


Cmara de Diputados. Fecha 17 de mayo, 1995. Cuenta en Sesin 02,
Legislatura 331.

Informe de la Comisin de Constitucin, Legislacin y Justicia sobre el


proyecto de ley sobre saneamiento de vicios de nulidad de sociedades,
(boletn N 1337-07-1). "Honorable Cmara:
Vuestra Comisin de Constitucin, Legislacin y Justicia pasa a informaros, en
primer trmite constitucional y primero reglamentario, sobre el proyecto
individualizado en el epgrafe, iniciado en mensaje de S.E. el Presidente de la
Repblica.
Durante el estudio, de esta iniciativa legal, vuestra Comisin cont con la
asistencia y colaboracin de la asesora jurdica del Ministerio de Justicia, doa
Amira Esquivel Utreras, y del profesor y abogado don Ral Vrela Morgan,
quien particip como asesor del Gobierno, en la elaboracin del proyecto en
informe.
Se hace constar que vuestra Comisin, por unanimidad, acord estudiar este
proyecto conjuntamente con el iniciado en mocin de los seores Cardemil,
Bombal y Prokurica, que modifica el Cdigo de Comercio, las leyes Nos. 3.918
y 18,046 y permite el saneamiento de vicios de nulidad de sociedades (Bol.
1355-07), atendido el hecho de que ambos versan sobre una misma materia y,
a mayor abundamiento, porque los dos tienen un antecedente comn, un
anteproyecto del Instituto de Derecho Comercial.
Es por esa circunstancia que vuestra Comisin tom como bas para el anlisis
un texto alternativo que recoge disposiciones e ideas de ambas iniciativas, que
es precisamente el que se informa y el que se somete a la consideracin de la
Corporacin. Fundamentos del proyecto.
La Constitucin, en su artculo 19, N 15, asegura a todas las personas la
libertad de asociacin sin permiso previo, con lo cual las habilita para crear
entidades que las agrupen para lograr fines lcitos.
Entre las mltiples asociaciones que pueden constituirse, especial mencin
merece la sociedad o compaa, que nace en virtud de un contrato en que dos
o ms personas estipulan poner algo en comn con la mira de repartir entre s
los beneficios de que ellos provengan y cuya caracterstica principal es,
precisamente, el fin de lucro que anima a sus socios.
Sin embargo, para poder actuar como entes jurdicos y gozar de personalidad
jurdica, esto es, de ser capaces de ejercer derechos y de contraer obligaciones
y de ser representadas judicial y extrajudicialmente, deben constituirse, como
las dems asociaciones, de conformidad con la ley, como reza el mismo
precepto constitucional a que se ha hecho referencia.

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PRIMER INFORME COMISIN CONSTITUCIN


El artculo 2053 del Cdigo Civil, en concordancia con la norma constitucional,
seala expresamente que la sociedad forma una persona jurdica distinta de
los socios individualmente considerados.
Entre las mltiples clasificaciones que admiten, cabe distinguir, atendiendo a la
naturaleza .de su giro principal u objeto, entre sociedades civiles y sociedades
comerciales.
Acorde con el artculo 2059 del Cdigo Civil, son sociedades comerciales las
que se forman para negocios que la ley califica de actos de comercio. Las otras
son sociedades civiles.
Las sociedades comerciales son solemnes, por lo que para su constitucin
deben cumplir con las solemnidades establecidas en la ley, so pena de nulidad
absoluta, es decir, adolecen de un tipo de nulidad que no admite saneamiento.
El artculo 1681 del Cdigo Civil seala expresamente que es nulo todo acto o
contrato al que falta alguno de los requisitos que la ley prescribe para el valor
del mismo acto o contrato, segn su especie y la calidad o estado d las
partes.
De esta forma, el cumplimiento tardo de las solemnidades prescritas, la
ratificacin expresa y la ejecucin voluntaria del contrato no la purgan del vicio
de nulidad.
La manera prctica de subsanar el vicio es repitiendo la celebracin del acto.
El tema de la nulidad de la sociedad ha motivado un gran inters por cuanto
ese aspecto del contrato de compaa no slo atae a las partes contratantes,
sino tambin a todo el grupo
social, debido al desarrollo que ha
experimentado la economa en el mundo moderno y particularmente en Chile.
Como las relaciones comerciales requieren de un alto grado de certeza, resulta
indispensable saber si la sociedad con la cual se contrata goza de una
personalidad jurdica exenta de vicios, incluso formales, puesto que de tenerlos
adolecer de nulidad absoluta.
En la sociedad chilena de hoy y, muy especialmente, en la comunidad jurdica
nacional, existe un consenso generalizado sobre la necesidad de introducir una
profunda modernizacin a nuestro ordenamiento jurdico con el objeto de
adecuarlo al proceso de desarrollo econmico experimentado por el pas en las
ltimas dcadas.
Con tal fin, se busca establecer procedimientos adecuados que permitan
sanear la nulidad en la constitucin o modificacin de las sociedades, causadas
por vicios de carcter formal.
En el estado actual de la legislacin chilena sucede, con frecuencia, que los
costos directos y las prdidas de tiempo que irrogan, las nulidades de esta
clase superan los males que con los requisitos formales se quieren prevenir,
como es el resguardo de los intereses de los terceros. .
Cabe hacer presente que la justificacin que se da de la sancin de nulidad
absoluta que afectara a una sociedad en cuya constitucin o modificacin se
hubiera incurrido en alguno de los vicios formales a que se refiere el proyecto,
es la necesidad de resguardar los intereses de los terceros que contratan con
ella. Sin embargo, esa explicacin no es consecuente, toda vez que la

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PRIMER INFORME COMISIN CONSTITUCIN


anulacin de la sociedad, de acuerdo con la legislacin vigente, no protege
adecuadamente a los terceros en caso de conflictos entre ellos.
El proyecto, al reducir a su real dimensin los efectos de los vicios formales,
por lo general de escasa significacin y facilitar el saneamiento de las
sociedades que adolezcan de stos, vela precisamente por una mejor
proteccin de los intereses de los terceros que han contratado con la sociedad,
otorgando as mayores garantas de seguridad y estabilidad a los negocios en
los cuales intervienen sociedades. Ideas matrices o fundamentales y contenido
del proyecto.
La idea matriz o fundamental del proyecto es establecer procedimientos que
permitan sanear la nulidad en la constitucin o modificacin de sociedades,
causadas por vicios de carcter formal, siempre que hayan sido otorgadas
mediante escritura pblica, o instrumento reducido a escritura pblica o
protocolizado y, en el caso de una modificacin, que el extracto de la escritura
social se haya inscrito y, en su caso, publicado en forma legal.
Para materializar la idea anterior, se propone un proyecto de ley que consta de
17 artculos permanentes y uno transitorio.
Los artculos 1o al 13 contienen las reglas generales a las cuales deber
ajustarse el saneamiento, en forma autnoma e independiente, debido a que,
no obstante existir factores comunes a todas las sociedades, el Cdigo de
Comercio no contempla un ttulo o parte referida a las sociedades en general.
El artculo 14 contempla las enmiendas particulares que se proponen al Cdigo
de Comercio, para adecuar sus preceptos a esas reglas generales.
Los artculos 15 y 16, con el mismo fin, modifican las leyes sobre sociedades
de responsabilidad limitada y sociedades annimas, respectivamente.
El artculo 17 fija la entrada en vigencia de esta ley, 30 das despus de su
publicacin en el Diario Oficial.
El artculo transitorio permite que puedan acogerse a las disposiciones de
saneamiento que esta ley establece los actos de constitucin o de reforma de
sociedad, aun cuando los instrumentos respectivos se hayan extendido con
anterioridad a su entrada en vigencia. Discusin y votacin en general del
proyecto.
Al inicio de la discusin en general, vuestra Comisin escuch una exposicin
general sobre el proyecto del profesor Vrela, quien destac su importancia en
cuanto soluciona un problema de ordinaria ocurrencia, como lo es el de los
vicios formales en la constitucin y modificacin de sociedades, que por ser
frecuentes, quitan tiempo y ocasionan costos.
En general, se producen vicios formales cuando existe desacuerdo entre la
escritura y el extracto, o cuando hay inscripciones tardas.
Cuando se propone, como lo hace el proyecto, establecer un sistema de
saneamiento, lo que se hace es determinar a qu instrumento seda
preferencia, debiendo optarse por uno de los dos que est en disconformidad,
la escritura pblica o el extracto.

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Se tiende a drselo al extracto, que es el medio de publicidad, pero, en
realidad, dada la prctica del Registro de Comercio, ste es un medio de
publicidad terico, o al menos, ineficiente.
Le parece preferible, en cambio, dar esa preferencia a la escritura, que expresa
la voluntad de las partes. .
Aclar que si falta la escritura, tambin existe nulidad formal de la sociedad,
pero, lgicamente, que ello no se propone sanear, pues se prestara para toda
clase de abusos y de fraudes, burlndose los legtimos derechos de terceros.
Se habla de escritura pblica porque este es el document que prueba
ciertamente la idea y la voluntad de formar una sociedad. Sin embargo, se
extiende la posibilidad de sanear vicios formales en la constitucin de
sociedades cuando ello ocurra por la existencia de un documento o escritura
privada protocolizada, ya que existe una fecha cierta, la de la protocolizacin.
El problema de saneamiento por vicios formales en la modificacin de una
sociedad es ms complejo, estimndose indispensable que exista una escritura
pblica oportunamente inscrita y, en su caso, publicada, dentro del plazo legal.
Si para sanear la modificacin de la sociedad slo se requiriera la existencia de
la escritura pblica, esta podra falsearse o escriturarse con efecto, retroactivo.
En cambio, la inscripcin oportuna permite que los terceros, tengan
conocimiento de la modificacin. Si no se exigiere que la escritura fuere
inscrita dentro de plazo, se diaria lugar a posibles engaos, pues se permitira
sanear e inscribir a gusto y conveniencia de los interesados.
Adems, en aquellos casos en que la constitucin de la sociedad debe estar
publicada, se requiere que el saneamiento tambin sea publicado.
Se plante que el tema del saneamiento deba ser incorporado al Cdigo de
Comercio, por razones de tcnica legislativa, aprovechando de utilizar artculos
que hoy carecen de ss.
En contrario, se indic que la codificacin tena ventajas e inconvenientes.
Surgieron, histricamente, cuando exista mucha legislacin dispersa, pero de
la cual podan extraerse principios generales. Hoy, la realidad social ha
cambiado y la codificacin no presenta las ventajas del pasado, siendo ms
conveniente engrosar sus apndices con legislacin especial, en espera que la
doctrina y la jurisprudencia se enriquezca y se pueda pensar en un nuevo
Cdigo de Comercio.
Cerrado el debate y puesto en votacin en general el proyecto, vuestra
Comisin, por la unanimidad de los seores Diputados presentes aprob la idea
de legislar respecto de ambos proyectos, por estar de acuerdo en abordar el
problema del saneamiento de los vicios formales en que se puede incurrir tanto
en la constitucin como en la modificacin de las sociedades.
Discusin y aprobacin, en particular, del proyecto.
Como ya se ha expresado, la discusin en particular del proyecto se hizo sobre
la base de un proyecto alternativo, suscrito por los integrantes de la Comisin,
en el cual se recogen disposiciones e ideas de ambos proyectos de ley, el que
se analizar siguiendo el orden de su articulado.
Artculo Io

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Los incisos primero y segundo tienen por objeto autorizar el saneamiento de
los vicios formales que afecten la constitucin o modificacin de sociedades
colectivas mercantiles, de responsabilidad limitada, en comanditas simples
mercantiles, en comanditas por acciones y annimas.
El inciso tercero determina lo que se entiende por vicios formales con la
finalidad de evitar equvocos en la aplicacin de la ley y obviar la inseguridad
jurdica que podra significar una jurisprudencia contradictoria.
Los vicios formales consisten en el incumplimiento de alguna solemnidad legal
y se citan, por va meramente referencial, la inscripcin o publicacin tarda del
extracto de la escritura, la falta de cumplimiento o el cumplimiento imperfecto
de las menciones que la ley ordena .incluir en las respectivas escrituras.
El inciso cuarto aclara que los defectos relativos al contenido de las escrituras
no se considerarn vicios formales si implican la privacin de algn elemento
esencial al concepto de sociedad o un vicio substancial de general aplicacin a
los contratos.
El inciso final establece los requisitos mnimos para que pueda proceder el
saneamiento.
Es necesario, a lo menos, que la sociedad conste de escritura pblica, o
instrumento reducido a escritura pblica, o protocolizado. Es decir, se exige
que el contenido del pacto social conste en instrumentos fidedignos,
especialmente en lo que dice relacin con la fecha de los mismos.
Obviamente que para que proceda el saneamiento no se requiere una escritura
pblica que cumpla con todas las menciones que especficamente exige la ley
segn el tipo de sociedad, puesto que el proyecto viene a permitir el
saneamiento de la nulidad derivada de vicios formales como ese.
1. Sociedad colectiva mercantil es aquella en que todos los socios administran
por s o por un mandatario elegido de comn acuerdo y son responsables
ilimitada y solidariamente de todas las obligaciones sociales legalmente
contradas.
Sociedad en comandita es la que se celebra entre una o ms personas que
prometen llevar a la caja social un determinado aporte (socios comanditarios),
y una o ms personas que se obligan a administrar exclusivamente la
sociedad, por si o sus delegados y en forma particular (socios gestores). Puede
ser simple o por acciones.
La primera se forma por la reunin de un fondo suministrado en su totalidad
por uno o ms socios comanditarios, o por stos y los socios gestores a la vez
La segunda, se constituye por la reunin de un capital dividido en acciones
cupones de accin y suministrado por socios cuyo nombre no figura en la
escritura social.
Las en comanditas por acciones requieren para su constitucin del
cumplimiento de las solemnidades establecidas para las sociedades colectivas
comerciales, por lo que es perfectamente posible que se incurra en vicios
formales en su constitucin o modificacin.
La sociedad de responsabilidad limitada es aquella en que todos los socios
administran por si o por mandatarios elegidos de comn acuerdo y en que ellos

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limitan su responsabilidad al monto de su aporte o a la suma que a ms de
stos indiquen en la escritura social.
La sociedad annima es una persona jurdica formada por la reunin de un
fondo comn, suministrado por accionistas responsable slo por sus
respectivos aportes y administrada por un directorio integrado por miembros
esencialmente revocables.
De acuerdo con el artculo 1444 del Cdigo Civil, son de la esencia de un
contrato aquellas cosas sin las cuales o no produce efecto alguno, o degenera
en otro contrato diferente.
En el caso particular de una sociedad, al tenor del artculo 2053 del mismo
Cdigo, son elementos esenciales de una sociedad, la estipulacin de un
aporte, que se persigan beneficios y participacin de todos los socios en ellos,
la contribucin en las prdidas y la intencin de formar sociedad.
Un vicio substancial de general aplicacin a los contratos que impedira el
saneamiento podra ser la fuerza, el error, el dolo o la lesin.
En el caso de la modificacin, se requiere, adems, que el extracto de la
escritura en la cual ste conste haya sido inscrito y en su caso, publicado en
forma legal, de modo que los terceros puedan estar debidamente informados
de la escritura de modificacin que se pretende sanear.
Se aprob por unanimidad.
Artculo 1
Seala que una vez cumplido el procedimiento de saneamiento ste tendr
efecto retroactivo a la fecha de la escritura pblica o de la protocolizacin a
que se ha hecho referencia en el artculo Io, segn corresponda.
Se aprob por unanimidad. Artculos 3o y 4o
Establecen los requisitos que deben cumplirse para el saneamiento y los
requisitos que debe contener el extracto de la escritura de saneamiento.
Para que sea procedente el saneamiento debe extenderse una escritura en la
que se corrija el vicio de la constitucin o modificacin de la sociedad, sin que
sea menester reproducir en ella ntegramente el estatuto social.
Se ha suprimido, por estimarse innecesaria, la exigencia de ratificar la
constitucin o modificacin de la sociedad.
Adems, se requiere que un extracto de la escritura de saneamiento sea
inscrito y, si fuere del caso, publicado, de igual modo y en el mismo plazo que
corresponda, de acuerdo con el tipo de acto cuya nulidad se sanea.
Con la inscripcin y, en su caso, a publicacin oportuna del extracto, se
entiende cumplida la exigencia de correccin del vicio, cuando la causa de la
nulidad consista precisamente en la falta oportuna de la inscripcin o
publicacin.
. En lo que respecta a las menciones del extracto de la escritura de
saneamiento, ellas coinciden y estn de acuerdo con las formalidades exigidas
en los artculos 350 y 354 del Cdigo de Comercio, artculo 3o de la ley N
3.918, sobre sociedades de responsabilidad limitada, y artculo 5o de la ley N
18.048, sobre sociedades annimas.
Se aprobaron por unanimidad. Artculo 5o

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Establece el procedimiento de saneamiento de las sociedades regidas por leyes
especiales, que debe someterse a las mismas formalidades exigidas para su
constitucin o modificacin, segn sea el caso, citndose, por va referencial, la
situacin de las sociedades annimas.
Se aprob por unanimidad. Artculo 6o
Establece un plazo de prescripcin de la accin de nulidad de una sociedad,
basada en omisiones de que adolezca el extracto inscrito o publicado o de
contradicciones entre ste y el pacto social.
Dicho plazo es de dos aos contados desde el otorgamiento de la escritura,
vencido el cual priman las disposiciones contenidas en la escritura.
Se aprob por unanimidad. Artculo 7o
Este artculo tiene por finalidad determinar cuando una sociedad que adolece
de vicios formales en su constitucin goza de personalidad jurdica y cuando
no.
Al respecto, reconoce personalidad jurdica a las sociedades que si bien
adolecen de vicios formales, cumplen con los requisitos que el proyecto
establece para su saneamiento, esto es, constan de escritura pblica o de
instrumento reducido a escritura pblica o protocolizada.
Si no es as, se les niega la personalidad jurdica.
Esta distincin tiene importancia para los efectos del procedimiento de
liquidacin aplicable.
Si la sociedad es saneable, es liquidada de acuerdo con las reglas generales
aplicables a las sociedades disueltas, segn el tipo de que se trate. Por lo
tanto, los socios responden entre s y respecto de terceros de conformidad con
las reglas respectivas.
En consecuencia, se hace aplicable a todas las sociedades que adolecen de
vicios formales que sean saneables, el sistema establecido para las sociedades
annimas desde el ao 1970 a la fecha. La sociedad, a pesar de adolecer de
vicios de nulidad, goza de personalidad jurdica y es liquidada como sociedad.
Sigue, por tanto, siendo un sujeto de derecho propietario de los bienes
sociales.
Con ello se protege a los acreedores de la sociedad, en cuanto les permite que
se paguen con los bienes sociales antes que los acreedores personales de los
socios.
En la actualidad y con arreglo al artculo 359 del Cdigo de Comercio, si la
nulidad se declarase estando an pendiente la sociedad de hecho, los socios
deberan proceder a la liquidacin de las operaciones anteriores, sujetndose a
las reglas del cuasicontrato de comunidad. Aqu no hay personal "moral" ni por
consiguiente un patrimonio social distinto de los bienes personales de los
socios.
Cuando se trata de una sociedad no saneable, a la cual se priva de
personalidad jurdica, el sistema es diferente pues se busca proteger a los
acreedores de los socios, a quienes, de otra manera, se podra intentar burlar
constituyendo sociedades a las que se traspasaren bienes de los socios.
En este caso, se produce una comunidad entre los socios, aunque la sociedad
exista de hecho. Esto no significa que la liquidacin de esas comunidades deba

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hacerse con sujecin estricta a las reglas del cuasicontrato de comunidad,
como lo exige hoy el artculo 359 del Cdigo de Comercio.
Las ganancias y prdidas se repartirn y soportarn y la restitucin de los
aportes se efectuar con arreglo a lo pactado. Si nada se dice, conforme con lo
establecido para las sociedades en el artculo 382 del Cdigo de Comercio. 3
Se aprob por unanimidad. Artculo 8
Se refiere a la nulidad de la escritura de modificacin de ua sociedad por
vicios formales, y sus efectos.
Cabe distinguir tres situaciones diversas:
La primera que tiene lugar cuando la modificacin viciada no consta de
escritura pblica o de instrumento reducido a escritura pblica o protocolizada.
No produce efectos ni siquiera entre los socios, sin perjuicio de la accin por
enriquecimiento sin causa que proceda.
No puede sanearse, bajo ninguna circunstancia, por el procedimiento
establecido en esta ley.
La segunda, que tiene, lugar respecto de la modificacin de la sociedad
documentada legalmente, pero cuyo extracto no ha sido inscrito y, en su caso
(o sea, cuando proceda), publicado en forma legal.
En este caso, la sociedad es obligatoria entre los socios, mientras no se declare
la nulidad, pero, no produce efectos respecto de terceros.
3 Art. 382. Los socios capitalistas dividirn entre si las ganancias y las perdidas
en la forma que se hubiera estipulado. A falta de estipulacin, la dividirn a
prorrata de sus respectivos aportes.
La tercera, que se refiere a la modificacin de la sociedad que ha sido
documentada legalmente y debidamente inscrita y publicada, pero que adolece
de un vicio formal.
Produce efectos tanto frente a los socios cuanto frente a terceros, mientras no
haya sido declarada la nulidad. .
En los dos casos anteriores, la declaracin de nulidad carece de efecto
retroactivo y slo rige para las situaciones que ocurran a partir del momento
en que la sentencia quede ejecutoriada.
Se busca proteger, de esta forma, a los terceros.
Se aprob por unanimidad.
Artculo 9o
Permite que el saneamiento por vicios formales pueda practicarse an despus
que la nulidad haya sido hecha valer el juicio, pero antes de que quede a firme
la sentencia de trmino, esto es, la que recaiga en la ltima instancia del
procedimiento.
Se aprob por mayora devotos. Articul 10
Permite desestimar la accin de nulidad de una sociedad por adolecer de un
vicio formal, si no se prueba por el actor en el proceso que ese vicio le causa
un perjuicio de carcter pecuniario.
Se hizo presente que el artculo 1683 del Cdigo Civil, en cuanto entrega al
Ministerio Pblico el resguardo de los intereses puramente morales o legales,
est implcitamente sealando que el inters que debe tener quien alega la
nulidad debe ser pecuniario.

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La disposicin evita que se provoquen situaciones de inseguridad jurdica en
forma innecesaria.
Artculo 11
Indica qu errores no constituyen vicios formales y, por lo tanto, no requieren
ser saneados, suplindolos la ley, con el fin de procurar que los actos y
contratos produzcan efectos segn la intencin expresa o implcita de las
partes celebrantes.
Se mencionan como tales, los errores ortogrficos o gramaticales o la
contraccin o resumen de palabras, si de ello no pueden derivarse dudas en
cuanto al sentido de la estipulacin; los errores en la individualizacin de los
socios, si no caben dudas de su identidad; errores numricos, d cifras o
porcentajes no sustanciales; o errores en los datos o caractersticas de los
aportes, si no hay dudas en cuanto a su determinacin.
Estos errores pueden ser subsanados en cualquier momento mediante
escritura pblica suscrita por los socios o alguno de los administradores de la
sociedad.
Se aprob por unanimidad. Artculo 12
Establece una norma supletoria para el caso de que en la escritura social se
hubiere omitido el domicilio social. De ser as, la sociedad se entiende
domiciliada en el lugar de otorgamiento de la escritura, con lo cual se evitan
dudas en cuanto al lugar en que debe cumplirse la obligacin de la inscripcin
social.
Se suprime con ello una causal de nulidad. .
Se record sobre el particular que la doctrina coincide en el sentido de que la
mencin del domicilio en la escritura social no es esencial.
Se aprob por unanimidad. Artculo 13
Disuelta la sociedad, no puede alegarse en juicio su nulidad basada en vicios
formales, con lo cual se ampla la regla del artculo 360 del Cdigo de
Comercio, que slo rige para los socios, nadie puede alegar esa nulidad.
4 Art.360. Los socios no podrn alegar la nulidad del contrato, ni por va de
accin ni por va de excepcin, despus de disuelta la sociedad de hecho.
Artculo 14
Contiene las modificaciones particulares al Cdigo de Comercio, para hacer
concordante sus preceptos con las reglas generales contenidas en los artculos
anteriores.
a)
Sustituye el artculo 358, que establece que la nulidad de la sociedad no
se sanea por prescripcin o ratificacin. El cumplimiento tardo de las
solemnidades prescritas, la ratificacin expresa y la ejecucin voluntaria del
contrato no lo purgan del vicio de nulidad.
En su reemplazo se propone una disposicin que seala que la ejecucin
voluntaria del contrato de sociedad no purga la nulidad de que adolezca por
incumplimiento de las solemnidades legales, "sin perjuicio del saneamiento del
vicio en conformidad a la ley", con lo cual se logra la plena aplicabilidad de la
normativa que se viene proponiendo.
b)
Deroga el artculo 359, que seala que si la nulidad se declarase estando
an pendiente la sociedad de hecho, los socios procedern a la liquidacin de

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las operaciones anteriores, sujetndose a las reglas del cuasicontrato de
comunidad.
Tal derogacin obedece al hecho de que esta materia se encuentra regulada,
de manera diferente, en el artculo 7o del proyecto.
c)
Sustituye los artculos 361 y 362.
El artculo 361 impide a los socios alegar ante los terceros interesados en la
existencia de la sociedad la falta de una o ms de las solemnidades legales ni
el conocimiento privado que stos hayan tenido de las condiciones de la
sociedad irregular, pudiendo los terceros acreditar su existencia por cualquier
medio probatorio.
Se sustituye con el fin de precisar que los socios no pueden alegar la
inobservancia de las solemnidades legales requeridas para la constitucin o
modificacin de la sociedad, frente a terceros interesados en su existencia.
Se sustituye tambin el artculo 362, que regula las relaciones de terceros con
terceros, esto es, de acreedores sociales y de acreedores personales de los
socios, entre s.
Previene ese artculo, en su redaccin actual, que los terceros podrn oponer a
terceros la inobservancia de las solemnidades estatuidas; y el que fundare su
intencin en la existencia de la sociedad deber probar que ha sido constituida
con las prescripciones legales.
Se propone, en su reemplazo, que si la sociedad no constare de escritura
pblica o de instrumento reducido a escritura pblica o protocolizado, carecer
de personalidad jurdica y los terceros podrn oponer a terceros la
inobservancia de las solemnidades estatuidas.
Esa modificacin, que se relaciona con el artculo 7, tiende a proteger a los
terceros contratantes con la sociedad.
d)
Sustituye el artculo 364, que establece que los actos enumerados en el
artculo 350 (disolucin de la sociedad, prrroga del trmino estipulado,
cambio, retiro o muerte de un socio, la alteracin de la razn social y, en
general, toda reforma, ampliacin, o modificacin del contrato) no producen
efecto alguno contra terceros si no fueren escriturados e inscritos legalmente.
Consagra este artculo la inoponibilidad de estas enmiendas al pacto social
respecto de terceros.
En la nueva disposicin se aclara que el inciso segundo del artculo 350 se
refiere a hechos y no a actos.
Adems, se hace concordante este artculo con el artculo 8 del proyecto,
sobre los efectos
de la modificacin de la sociedad
e)
Agrega un inciso al artculo 497, relativo a las sociedades en comandita
por acciones, que establece que es nula y de ningn valor, respecto de los
socios, cuando ella se constituye en contravencin a cualquiera de las
prescripciones legales, sin que los asociados puedan oponer esa nulidad a
terceros.
Para hacerlo concordante con el artculo 8, se indica que esa nulidad no podr
hacerse valer una vez transcurridos dos aos contados desde la fecha de la
escritura.

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Las diferentes enmiendas que se contienen en este artculo fueron aprobadas
por unanimidad. Artculo 15
Reemplaza el artculo 3o de la ley N-3.918, sobre sociedades de
responsabilidad limitada, para hacerlo armnico con las prescripciones del
proyecto, en cuanto a los efectos que produce la omisin de alguna de las
solemnidades legales, como es la nulidad absoluta de la sociedad o de la
modificacin, sin perjuicio del saneamiento conforme con la ley y de la
responsabilidad solidaria de los socios fundadores.
Se aprob por unanimidad. 4 Artculo 16
Modifica la ley N 18.046, sobre sociedades annimas para ajustara a las
prescripciones del proyecto en informe.
a) El artculo 6o, que se sustituye por tres, consagra la inexistencia de la
sociedad annima en cuya constitucin se haya omitido el otorgamiento de la
escritura social o la oportuna inscripcin o publicacin de su extracto, y de la
reforma en que se haya incurrido en similares omisiones.
Se elimina en el proyecto la figura de la inexistencia, equiparndola en este
aspecto al resto de las sociedades, para que as puedan acceder al beneficio
del saneamiento por vicios de carcter formal.
El acto existente no produce efecto alguno, s en cambio, el acto nulo, mientras
su vicio no se declare judicialmente, produce todos sus efectos. Artculo 6o A.
x
Si la nulidad de la sociedad annima deriva del hecho de no constar en
escritura pblica, carece de personalidad jurdica y da lugar a una comunidad
entre los accionistas.
Si se declara la nulidad estando an pendiente la sociedad existente de hecho,
procede la liquidacin de las operaciones anteriores, de acuerdo con las reglas
del cuasicontrato de comunidad, pero las ganancias y prdidas se reparten y
soportan de acuerdo con lo pactado v, en subsidio, con lo establecido para este
tipo de sociedades. Artculo 6o B
La omisin en la escritura de constitucin de determinadas menciones legales
(nombre, profesin o domicilio, de los accionistas, el nombre y domicilio & de
la sociedad, la enunciacin de los objetos de la sociedad y el capital de la
sociedad), o la omisin en su extracto ele cualquiera de las menciones
sealadas en el artculo 5o (adems de las anteriores, la indicacin del capital
suscrito y pagado y el plazo para enterarlo, en su caso), produce la nulidad
absoluta del pacto social, sancin que tambin procede cuando en el extracto
de la modificacin de una sociedad se omiten las menciones que debe
contener.
Declara la nulidad, la sociedad entra en liquidacin, subsistiendo su
personalidad jurdica.
La nulidad no puede pedirse transcurridos dos aos de haber quedado
legalmente constituida y, en ningn caso, despus de disuelta. Artculo 6o C.
En todos los casos de nulidad en la constitucin de uii2 sociedad o en su
reforma, los otorgantes del pacto responden solidariamente a los terceros con
quienes hubieren contratado en nombre e inters de la sociedad.

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5
El acto inexistente no puede sanearse por el transcurso del tiempo ni
siquiera ratificarse por la voluntad de las partes, ya que puede mediante la
confirmacin, devenir en existencia; la nada confirmada continua siendo nada.
6
Debe entenderse que la omisin del domicilio social no produce nulidad,
ya que existe la norma supletoria del artculo 12, aplica sociedad annima, que
establece que, en tal caso, se tendr por domicilio el lugar de otorgamiento de
la escritura. ; por razones de certeza jurdica, se he preferido reiterar esta
disposicin en este artculo.
b)
Agrega un inciso al artculo 11, relativo al capital social. .
La insuficiencia del capital suscrito o pagado no puede hacerse valer despus
de dos aos contados desde la fecha de la escritura.
Antes de ese plazo, puede pedirse la disolucin de la sociedad.
c)
Modifica el artculo 15, que indica la forma en que deben pagarse las
acciones.
En el caso de aporte no consistente en dinero, deben ser estimados por
peritos, siendo necesario que la junta de accionistas apruebe dichos aportes y
estimaciones.
La enmienda establece que el incumplimiento de estas exigencias no puede
hacerse valer pasados dos aos desde la fecha de la escritura en que conste el
aporte. En todo caso, el cumplimiento de esas formalidades sanea la nulidad.
d)
Introduce diversas modificaciones al artculo 67, que se refiere a la
forma en que deben adoptarse los cuerdos de las juntas extraordinarias de
accionistas. Por mayora absoluta, como regla general y por las dos terceras
partes de las acciones con derecho a voto, en los casos especficos que se
sealan.
Dentro de los acuerdos que stas deben adoptar, se incluye el saneamiento de
la nulidad por vicios formales que afecte las modificaciones del estatuto social.
Al mismo tiempo, se incorpora un nuevo nmero, con el fin de precisar que los
acuerdos relativos al saneamiento deja nulidad causada por vicios formales
que afecte a la constitucin de la sociedad o a una modificacin del estatuto
social en algunas de las materias que requieren de los dos tercios para su
aprobacin, necesitar de igual qurum para acordarla.
Todas estas enmiendas fueron aprobadas por unanimidad. Artculo 17
Dispone que la entrada en vigencia de esta ley ser treinta das despus de su
publicacin. Se aprob por unanimidad. Artculo transitorio.
Permite que puedan acogerse a las disposiciones de esta ley los actos de
constitucin o de reforma de sociedades, aun cuando los" instrumentos
constitutivos o modificatorios se hayan extendido con anterioridad a su entrada
en vigencia.
Se aprob por unanimidad. Constancias reglamentarias.
Para los efectos previstos en el artculo 287 del Reglamento, se hace constar lo
siguiente:
-No hay en el proyecto artculos que deban ser calificados como normas de
carcter orgnico constitucional o de qurum calificado.
-No hay artculos que deban ser conocidos por la Comisin de Hacienda.

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-El proyecto fue aprobado en general por unanimidad, por lo que* no hay
opiniones disidentes que consignar.
-No hay indicaciones rechazadas
Texto del proyecto aprobado.
En mrito de las consideraciones indicadas y por las que os dar a conocer en
su oportunidad al seor Diputado Informante, vuestra Comisin os recomienda
que prestis aprobacin al siguiente Proyecto de ley:
"Artculo Io.- La nulidad derivada de vicios formales, que afecte la constitucin
o modificacin de una sociedad, puede ser saneada del modo que se seala en
esta ley.
Las disposiciones de esta ley son aplicables a las sociedades colectivas
mercantiles, a las de responsabilidad limitada, a las en comandita simple
mercantiles, a las en comanditas por acciones y a las sociedades annimas.
Considrense vicios formales aqullos que consisten en el incumplimiento de
alguna solemnidad legal, tales como la inscripcin o publicacin tarda del
extracto de la escritura, la falta de cumplimiento o el cumplimiento imperfecto
de las menciones que la ley ordena incluir en las respectivas escrituras como,
por ejemplo, la formacin de la razn social.
Los defectos relativos al contenido de las escrituras no se considerarn vicios
formales si implican la privacin de algn elemento esencial al concepto de
sociedad o algn vicio de carcter substancial de general aplicacin a los
contratos.
Sin perjuicio de otras exigencias que se indican ms adelante, para que sea
saneable la nulidad por vicios formales que afecten la constitucin o
modificacin de una sociedad, es necesario que hayan sido otorgadas mediante
escritura pblica, o instrumento reducido a escritura pblica o protocolizada.
En el caso de la modificacin se requiere, adems, que el extracto de la
escritura social en la cual sta conste haya sido inscrito y, en su caso,
publicado en forma legal.
Artculo 2o.- El saneamiento del vicio de nulidad producir efecto retroactivo a
la fecha de las escrituras pblicas o de la protocolizacin aludidas segn
corresponda.
Artculo 3o.- Quedar saneada la nulidad a que se refiere el artculo Io, una vez
que se cumplan los siguientes requisitos:
a)
Que se otorgue una escritura pblica en la cual se corrija el vicio de la
constitucin o modificacin de la sociedad. No ser necesario reproducir
ntegramente el estatuto social.
A esta escritura debern concurrir quienes sean los titulares de los derechos
sociales al tiempo del saneamiento de la constitucin o modificacin. Si el vicio
incide en una cesin de derechos sociales, debern concurrir a esa escritura el
cedente o sus causahabientes- y quienes al tiempo del saneamiento sean los
titulares de los derechos materia de la cesin.
En los casos de sociedades anonimato en comandita por acciones, la exigencia
establecida en el primer prrafo de la letra a) se entender cumplida mediante
la escritura pblica a la que se reduzca el acta de la junta extraordinaria de
accionistas en la cual, mediante acuerdo adoptado con los qurum y mayoras

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necesarias para reformar el estatuto social, se corrija el vicio y se ratifique la
constitucin o modificacin cuya nulidad se desee sanear. No obstante lo
recin dicho, en las sociedades en comandita por acciones, en cuanto a los
socios colectivos se refiere, se aplicar, adems, lo dispuesto en el prrafo
segundo de la letra a).
b)
Que un extracto de la escritura de saneamiento sea inscrito y, si fuere
del caso, publicado, de igual modo y en el mismo plazo que corresponda, de
acuerdo con el tipo de acto cuya nulidad se sanea.
Con la inscripcin y, en su caso, la publicacin oportuna de este extracto, se
entender cumplida la exigencia de correccin del vicio, contenida en la letra
a) precedente, en aquellos casos en que la causa de la nulidad consista en la
falta de oportuna inscripcin o publicacin de un extracto.
Artculo 4o.- El extracto de la escritura de saneamiento deber contener:
a)
La fecha de la escritura extractada y la designacin y domicilio del
notario ante la cual se extendi;
b)
Iguales menciones relativas a la escritura que contiene el acto que se
sanea, y
c)
Un extracto de las modificaciones mediante las cuales se corrige el vicio
que causa la nulidad.
El extracto ser autorizado por el notario que ejerza en la notara ante la cual
se otorg la escritura extractada.
Artculo 5o.- No obstante lo dispuesto en los artculos anteriores, el
saneamiento de la nulidad originada por vicios formales, que afecte a
sociedades regidas por leyes especiales, se someter a las mismas
formalidades que su constitucin o modificaciones, segn sea el caso. As, las
sociedades annimas sujetas a los artculos 126, 127, 130 o 131 de la ley N
18.046, requerirn de la escritura sealada en la letra a) del artculo 3o de
esta ley y de una resolucin aprobatoria de la Superintendencia
correspondiente, inscrita y publicada del modo y con arreglo a las normas que
establecen los antes mencionados artculos 127 131, segn sea el caso.
Artculo 6o.- La nulidad de la constitucin o modificacin de una sociedad,
derivada de omisiones de que adolezca el extracto inscrito o publicado, o de
contradicciones entre ste y la correspondiente escritura pblica o de defectos
en la convocacin o desarrollo de juntas de accionistas de sociedades
annimas o en comandita por acciones, no podr ser hecha valer despus de
dos aos contados desde la fecha del otorgamiento de esta ltima. Vencido ese
plazo las disposiciones de la escritura primarn sobre las del extracto.
Artculo 7o.- La sociedad nula por vicios formales pero que consta de escritura
pblica o de instrumento reducido a escritura pblica o protocolizado, gozar
de personalidad jurdica y ser liquidada de acuerdo con las reglas aplicables a
las sociedades disueltas del tipo de que se trate.
La sociedad nula por vicios formales y que no conste de escritura pblica, o de
instrumento reducido a escritura pblica o de instrumento protocolizado dar
lugar a una comunidad entre los socios, aunque exista de hecho. Las ganancias
y prdidas se repartirn y soportarn y la restitucin de los aportes se

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efectuar con arreglo a lo pactado y, en subsidio, en conformidad con lo
establecido para las sociedades.
Artculo 8o.- La modificacin que no conste de escritura pblica o de
instrumento reducido a escritura pblica o protocolizado, no produce efectos ni
siquiera entre los socios, sin perjuicio de la accin por enriquecimiento sin
causa que proceda.
Aqulla que adolezca de vicios formales pero que haya sido documentada de
alguno de los modos que se indican en el inciso anterior y cuyo extracto no
haya sido inscrito y, en su caso, publicado, en forma legal, no produce efecto
frente a terceros; ser obligatoria, sin embargo, entre los socios mientras no
haya sido declarada su nulidad.
Por ltimo, la que fuere documentada de alguna de las maneras antes
mencionadas y que haya sido inscrita y, en su caso, publicada, en forma legal,
produce efecto tanto frente a los socios cuanto frente a terceros, mientras no
haya sido declarada su nulidad.
La declaracin a que se refieren los dos incisos anteriores carecer de efecto
retractilo y slo regir para las situaciones que ocurran a partir del momento
en que est ejecutoriada la sentencia que la contenga. .
Artculo 9o.- El saneamiento que establece esta ley podr practicarse an
despus que la nulidad haya sido hecha valer en juicio, pero slo antes de que
quede firme la sentencia de trmino.
Artculo 10.- La alegacin de que una sociedad es nula por afectarle un vicio de
carcter formal, ser desestimada si no se acredita en el proceso que la
existencia de ese vicio causa un efectivo perjuicio de carcter pecuniario a
quien lo hace valer.
Artculo 11.- No constituyen vicios formales de nulidad de una sociedad o de
sus modificaciones y, por lo tanto, no requieren ser saneados, los siguientes
errores que puedan contener las correspondientes escrituras pblicas, o sus
extractos inscritos o publicados:
a)
Errores ortogrficos o gramaticales o la contraccin o resumen de
palabras, si de ello no puede derivarse dudas en cuanto al sentido de la
estipulacin. Esta regla se aplicar aun cuando se trate de expresiones que
constituyan una formalidad legal;
b)
Errores cometidos' en la individualizacin de socios, accionistas o
representantes, si de ello no pueden derivarse dudas en cuanto a la identidad
de la persona de que se trata;
c)
Errores numricos o de cifras o porcentajes, que manifiestamente no
sean de carcter sustancial y,
d)
Errores en los datos o caractersticas de los aportes, si de ello no puede
derivarse dudas en cuanto a su determinacin.
Sin perjuicio de lo dispuesto en el inciso primero, en cualquier momento
podrn subsanarse todos los errores mediante escritura pblica suscrita por los
socios o alguno de los administradores d la sociedad.
Artculo 12.- Si en la escritura social se hubiere omitido el domicilio social se
entender domiciliada la sociedad en el lugar de otorgamiento de aqulla.

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Artculo 13.- No podr alegarse en juicio la nulidad fundada en vicios formales
que afecten la constitucin o modificacin de una sociedad una vez que sta se
encuentre disuelta.
Artculo 14.- Introdcense en el Cdigo de Comercio las modificaciones
indicadas a continuacin:
a)
Se sustituye su artculo 358 por el siguiente:
"Artculo 358.- La ejecucin voluntaria del contrato de sociedad no purga la
nulidad de que adolezca por incumplimiento de solemnidades legales, sin
perjuicio del saneamiento del vicio en conformidad con la ley.".
b)
Dergase el artculo 359.
c)
Sustityense los artculos 361 y 362 por los siguientes:
"Artculo 361.- Tampoco podrn alegar la falta de una o ms de las
solemnidades prescritas en este ttulo para la constitucin o modificacin de la
sociedad contra los terceros interesados en su existencia o funcionamiento y
stos podrn acreditarlo por los medios que establece este ttulo.
"Artculo 362.- Si la sociedad no constare de escritura pblica o de instrumento
reducido a escritura pblica o protocolizado, carecer de personalidad jurdica
y los terceros podrn oponer a terceros la inobservancia de las solemnidades
estatuidas."
d)
Sustituyese el artculo 364 por el siguiente:
. "Artculo 364.- Los hechos enumerados en el inciso segundo del artculo 350
no producen efecto alguno contra terceros si no son escriturados e inscritos en
la forma indicada en dicho artculo.
La modificacin que no conste de escritura pblica o de instrumento reducido a
escritura pblica o protocolizada, no produce efectos ni siquiera entre los
socios sin perjuicio de la accin por enriquecimiento sin causa que proceda.
Aqulla que adolezca de vicios formales pero que haya sido documentada de
alguno de los modos que se-indican en el inciso anterior y cuyo extracto no
haya sido inscrito y, en su caso, publicado en forma legal, no produce efectos
frente a terceros; ser obligatoria, sin embargo, entre los socios, mientras no
haya sido declarada su nulidad.
Por ltimo, la que fuere documentada de alguna de las maneras antes
mencionadas y que haya sido inscrita y, en su caso, publicada, en forma legal,
produce efecto tanto a los socios cuanto frente a terceros mientras no haya
sido declarada su nulidad.
La declaracin a que se refieren los dos incisos anteriores carecer de efecto
retroactivo y slo regir para las situaciones que ocurran a partir del momento
en que est ejecutoriada la sentencia que la contenga.
e)
Agrgase el siguiente inciso final en el artculo 497:
"Esta nulidad no podr hacerse valer una vez transcurridos dos aos contados
desde la fecha de la escritura social."
Artculo 15.- Reemplzase el artculo 3o de la ley N 3.918, por el siguiente:
"Artculo 3o.- Un extracto de la escritura social, o de la modificacin, en su
caso, ser registrado en la forma y plazo que determina el artculo 354 del
Cdigo de Comercio.

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Se publicar, tambin dentro del mismo plazo, dicho extracto por una sola vez
en el Diario Oficial.
La omisin de cualquiera de estos requisitos produce la nulidad absoluta de la
sociedad o de la modificacin, sin perjuicio del saneamiento que proceda en
conformidad con la ley. Si el vicio afecta a la constitucin de la sociedad,
adems, hace responsable solidariamente a los socios fundadores de todas las
obligaciones contradas en inters de la sociedad. Esa solidaridad se extingue
una vez saneada la nulidad."
Artculo 16.- Introdcense en la ley N 18.046 las siguientes modificaciones:
a)
Reemplzase su artculo 6o por los siguientes:
"Artculo 6o A.- La sociedad annima cuya nulidad provenga de no constar de
escritura pblica carecer de personalidad jurdica y dar lugar a una
comunidad entre los accionistas, aunque la sociedad exista de hecho.
Si la nulidad se declarase estando an pendiente la sociedad existente de
hecho, se proceder a la liquidacin de las operaciones anteriores, sujetndose
a las reglas del cuasi contrato de comunidad, pero las ganancias, y prdidas se
repartirn y soportarn con arreglo a lo pactado y, en subsidio, en conformidad
con lo establecido para las sociedades annimas.
"Artculo 6o B.- La omisin en la escritura de constitucin de las menciones
exigidas en cualquiera de los nmero 1,2,3 y 5 del artculo 4o de esta ley o la
omisin en su extracto de cualquiera de las menciones sealadas en el artculo
5o, producir la nulidad absoluta del pacto social. De la misma nulidad
adolecern las reformas de estatutos en cuyo extracto se omitan las menciones
exigidas en el inciso final del artculo 5o.
Si en la escritura social se hubiere omitido el domicilio social se entender
domiciliada la sociedad en el lugar de otorgamiento de aqulla.
Igual nulidad originar la disconformidad que exista entre las escrituras y las
inscripciones o publicaciones de sus respectivos extractos.
Declarada la nulidad de la sociedad, sta entrar en liquidacin, subsistiendo
su personalidad jurdica para tal efecto.
No podr pedirse la nulidad de una sociedad luego de transcurridos dos aos
de haber quedado legalmente constituida y, en ningn caso, despus de
disuelta. "Artculo 6 C- En todos los casos de nulidad en la constitucin de una
sociedad, o en su reforma, los otorgantes del pacto respectivo respondern
solidariamente a los terceros con quienes hubieren contratado en nombre e
inters de la sociedad.
b)
Agrgase el siguiente inciso final en el artculo 11:
"La insuficiencia del capital suscrito o pagado, a que se refiere el inciso
segundo, no podr hacerse valer pasados dos aos contados desde la fecha de
la escritura de constitucin: Con anterioridad al vencimiento de ese plazo
cualquier accionista podr pedir, al tribunal que sea competente en
conformidad con los artculos 4o, N 10, y 125, que declare disuelta la
sociedad. Sin perjuicio de la notificacin a la sociedad de la demanda de
disolucin, sta se notificar a los accionistas mediante un aviso publicado por
una vez en el Diario Oficial. El aviso contendr las menciones que determine el

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tribunal competente/ pero no necesitar individualizar a los accionistas. La
liquidacin se efectuar en conformidad con las normas contenidas en el Ttulo
X".
.c). Agrgase el siguiente inciso final en el artculo 15:
"La falta del cumplimiento de lo dispuesto en el inciso anterior no podr
hacerse valer pasados dos aos contados desde la fecha de la escritura en la
cual conste el respectivo aporte. El cumplimiento de tales formalidades
efectuado con posterioridad a la escritura de aporte, sanea la nulidad."
d) Introdcense las siguiente modificaciones en el artculo 67: 1) Reemplzase
su inciso primero por el siguiente:
"Los acuerdos de la junta extraordinaria de accionistas que impliquen reforma
de los estatutos sociales o saneamiento de modificaciones del estatuto social
causada por vicios formales, debern ser adoptados con la mayora que stos
determinen, la cual, en las sociedades cerradas, no podr ser inferior a la
mayora absoluta de las acciones emitidas con derecho a voto.
2)
Sustituyese en el nmero 10) del inciso segundo, la coma (,) y la
conjuncin "y" por un punto y coma (;).
3)
Sustituyese en el nmero 11) del inciso segundo, el punto (.) aparte por
una coma (,) y Agrgase la conjuncin "y".
4)
Agrgase en el inciso segundo, el siguiente nmero:
"12) Saneamiento de la nulidad, causada por vicios formales, que afecte a la
constitucin de la sociedad o a una modificacin de su estatuto social, que
comprenda una o ms materias de las sealadas en los nmeros anteriores."
Artculo 17.- Esta ley entrar en vigencia una vez que transcurran treinta das
contados desde su publicacin en el Diario Oficial.
Artculo transitorio.- Podrn acogerse a las disposiciones de saneamiento de
esta ley, los actos de constitucin o de reforma de sociedades, no obstante sus
instrumentos constitutivos o modificatorios se hayan extendido con
anterioridad a su entrada en vigencia.
Se design Diputado Informante al seor Alberto Cardemii Herrera. Sala de la
Comisin, a 17 de mayo de 1995.
Acordado en sesiones de fecha 14 de septiembre de 1994,12 de abril y 17 de
mayo de 1995, con asistencia de los seores Chadwick (Presidente), Bombal,
Cardemii, Cornejo, Elgueta, Ferrada, Luksic, Martnez, Ocamica, Prez Lobos,
Viera-Gallo, Walker y seora Wrner.
(Fdo.): ADRIAN ALVAREZ ALVAREZ, Secretario de la Comisin".

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1.4. Nuevo Primer Informe Comisin de Constitucin


Cmara de Diputados. Fecha 24 de agosto, 1995. Cuenta en Sesin 32,
Legislatura 331.
Nuevo informe de la Comisin de Constitucin, Legislacin y Justicia
sobre el proyecto de ley sobre saneamiento de vicios de nulidad de
sociedades.
______________________________________________
Honorable Cmara:
Vuestra Comisin de Constitucin, Legislacin y Justicia
pasa a informaros, en primer trmite constitucional y primero reglamentario,
sobre el proyecto individualizado en el epgrafe, iniciado en mensaje de S.E. el
Presidente de la Repblica.
Cabe hacer presente que por acuerdo de la Corporacin,
adoptado en la sesin 10a., en martes 20 de junio de 1995, el proyecto fue
retirado de Tabla y devuelto a la Comisin para que emitiera un nuevo
informe, con el objeto de hacerse cargo, segn explicaciones dadas en su
seno, de algunas observaciones formuladas por la Superintendencia de
Sociedades Annimas las que, en definitiva, al ser absueltas extraoficialmente
y a su entera satisfaccin, hicieron innecesario modificar el informe anterior el
que, por lo mismo, se mantiene en los mismos trminos, que reflejan los
acuerdos adoptados sobre esta iniciativa.
Durante el estudio de esta iniciativa legal, vuestra Comisin
cont con la asistencia y colaboracin de la asesora jurdica del Ministerio de
Justicia, doa Amira Esquivel Utreras, y del profesor y abogado don Ral
Varela Morgan, quien particip, como asesor del Gobierno, en la elaboracin
del proyecto en informe.
Se hace constar que vuestra Comisin, por unanimidad, acord
estudiar este proyecto conjuntamente con el iniciado en mocin de los seores
Cardemil, Bombal y Prokurica, que modifica el Cdigo de Comercio, las leyes
Nos. 3.918 y 18.046 y permite el saneamiento de vicios de nulidad de
sociedades (Bol. 1355-07), atendido el hecho de que ambos versan sobre una
misma materia y, a mayor abundamiento, porque los dos tienen un
antecedente comn, un anteproyecto del Instituto de Derecho Comercial.
Es por esa circunstancia que vuestra Comisin tom como base
para el anlisis un texto alternativo que recoge disposiciones e ideas de ambas
iniciativas, que es precisamente el que se informa y el que se somete a la
consideracin de la Corporacin.

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Fundamentos del proyecto.
La Constitucin, en su artculo 19, N 15, asegura a todas las
personas la libertad de asociacin sin permiso previo, con lo cual las habilita
para crear entidades que las agrupen para lograr fines lcitos.
Entre las mltiples asociaciones que pueden constituirse,
especial mencin merece la sociedad o compaa, que nace en virtud de un
contrato en que dos o ms personas estipulan poner algo en comn con la
mira de repartir entre s los beneficios de que ello provengan y cuya
caracterstica principal es, precisamente, el fin de lucro que anima a sus socios.
Sin embargo, para poder actuar como entes jurdicos y gozar
de personalidad jurdica, esto es, de ser capaces de ejercer derechos y de
contraer obligaciones y de ser representadas judicial y extrajudicialmente,
deben constituirse, como las dems asociaciones, de conformidad con la ley,
como reza el mismo precepto constitucional a que se ha hecho referencia.
El artculo 2053 del Cdigo Civil, en concordancia con la norma
constitucional, seala expresamente que la sociedad forma una persona
jurdica distinta de los socios individualmente considerados.
Entre las mltiples clasificaciones que admiten, cabe distinguir,
atendiendo a la naturaleza de su giro principal u objeto, entre sociedades
civiles y sociedades comerciales.
Acorde con el artculo 2059 del Cdigo Civil, son sociedades
comerciales las que se forman para negocios que la ley califica de actos de
comercio. Las otras son sociedades civiles.
Las sociedades comerciales son solemnes, por lo que para su
constitucin deben cumplir con las solemnidades establecidas en la ley, so
pena de nulidad absoluta, es decir, adolecen de un tipo de nulidad que no
admite saneamiento. El artculo 1681 del Cdigo Civil seala expresamente
que es nulo todo acto o contrato al que falta alguno de los requisitos que la ley
prescribe para el valor del mismo acto o contrato, segn su especie y la calidad
o estado de las partes.
De esta forma, el cumplimiento tardo de las solemnidades
prescritas, la ratificacin expresa y la ejecucin voluntaria del contrato no la
purgan del vicio de nulidad.
La manera prctica de subsanar el vicio es repitiendo la
celebracin del acto.
El tema de la nulidad de la sociedad ha motivado un gran
inters por cuanto ese aspecto del contrato de compaa no slo atae a las
partes contratantes, sino tambin a todo el grupo social, debido al desarrollo
que ha experimentado la economa en el mundo moderno y particularmente en
Chile.
Como las relaciones comerciales requieren de un alto grado de
certeza, resulta indispensable saber si la sociedad con la cual se contrata goza
de una personalidad jurdica exenta de vicios, incluso formales, puesto que de
tenerlos adolecer de nulidad absoluta.
En la sociedad chilena de hoy y, muy especialmente, en la
comunidad jurdica nacional, existe un consenso generalizado sobre la

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necesidad de introducir una profunda modernizacin a nuestro ordenamiento
jurdico con el objeto de adecuarlo al proceso de desarrollo econmico
experimentado por el pas en las ltimas dcadas.
Con tal fin, se busca establecer procedimientos adecuados que
permitan sanear la nulidad en la constitucin o modificacin de las sociedades,
causadas por vicios de carcter formal.
En el estado actual de la legislacin chilena sucede, con frecuencia, que
los costos directos y las prdidas de tiempo que irrogan las nulidades de esta
clase superan los males que con los requisitos formales se quiere prevenir,
como es el resguardo de los intereses de los terceros.
Cabe hacer presente que la justificacin que se da de la sancin de
nulidad absoluta que afectara a una sociedad en cuya constitucin o
modificacin se hubiera incurrido en alguno de los vicios formales a que se
refiere el proyecto, es la necesidad de resguardar los intereses de los terceros
que contratan con ella. Sin embargo, esa explicacin no es consecuente, toda
vez que la anulacin de la sociedad, de acuerdo con la legislacin vigente, no
protege adecuadamente a los terceros en caso de conflictos entre ellos.
El proyecto, al reducir a su real dimensin los efectos de los vicios
formales, por lo general de escasa significacin, y facilitar el saneamiento de
las sociedades que adolezcan de stos, vela precisamente por una mejor
proteccin de los intereses de los terceros que han contratado con la sociedad,
otorgando as mayores garantas de seguridad y estabilidad a los negocios en
los cuales intervienen sociedades.
Ideas matrices o fundamentales y contenido del proyecto.
La idea matriz o fundamental del proyecto es establecer procedimientos
que permitan sanear la nulidad en la constitucin o modificacin de
sociedades, causadas por vicios de carcter formal, siempre que hayan sido
otorgadas mediante escritura pblica, o instrumento reducido a escritura
pblica o protocolizado y, en el caso de una modificacin, que el extracto de la
escritura social se haya inscrito y, en su caso, publicado en forma legal.
Para materializar la idea anterior, se propone un proyecto de ley que
consta de 17 artculos permanentes y uno transitorio.
Los artculos 1 al 13 contienen las reglas generales a las cuales deber
ajustarse el saneamiento, en forma autnoma e independiente, debido a que,
no obstante existir factores comunes a todas las sociedades, el Cdigo de
Comercio no contempla un ttulo o parte referida a las sociedades en general.
El artculo 14 contempla las enmiendas particulares que se proponen al
Cdigo de Comercio, para adecuar sus preceptos a esas reglas generales.
Los artculos 15 y 16, con el mismo fin, modifican las leyes sobre
sociedades
de
responsabilidad
limitada
y
sociedades
annimas,
respectivamente.
El artculo 17 fija la entrada en vigencia de esta ley, 30 das despus de
su publicacin en el Diario Oficial.
El artculo transitorio permite que puedan acogerse a las disposiciones
de saneamiento que esta ley establece los actos de constitucin o de reforma

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de sociedades, aun cuando los instrumentos respectivos se hayan extendido
con anterioridad a su entrada en vigencia.
Discusin y votacin en general del proyecto.
Al inicio de la discusin en general, vuestra Comisin escuch una
exposicin general sobre el proyecto del profesor Varela, quien destac su
importancia en cuanto soluciona un problema de ordinaria ocurrencia, como lo
es el de los vicios formales en la constitucin y modificacin de sociedades,
que por ser frecuentes, quitan tiempo y ocasionan costos.
En general, se producen vicios formales cuando existe desacuerdo entre
la escritura y el extracto, o cuando hay inscripciones tardas.
Cuando se propone, como lo hace el proyecto, establecer un sistema de
saneamiento, lo que se hace es determinar a qu instrumento se da
preferencia, debiendo optarse por uno de los dos que est en disconformidad,
la escritura pblica o el extracto.
Se tiende a drselo al extracto, que es el medio de publicidad, pero, en
realidad, dada la prctica del Registro de Comercio, ste es un medio de
publicidad terico, o al menos, ineficiente.
Le parece preferible, en cambio, dar esa preferencia a la escritura, que
expresa la voluntad de las partes.
Aclar que si falta la escritura, tambin existe nulidad formal de la
sociedad, pero, lgicamente, que ello no se propone sanear, pues se prestara
para toda clase de abusos y de fraudes, burlndose los legtimos derechos de
terceros.
Se habla de escritura pblica porque este es el documento que prueba
ciertamente la idea y la voluntad de formar una sociedad. Sin embargo, se
extiende la posibilidad de sanear vicios formales en la constitucin de
sociedades cuando ello ocurra por la existencia de un documento o escritura
privada protocolizada, ya que existe una fecha cierta, la de la protocolizacin.
El problema de saneamiento por vicios formales en la modificacin de
una sociedad es ms complejo, estimndose indispensable que exista una
escritura pblica oportunamente inscrita y, en su caso, publicada, dentro del
plazo legal.
Si para sanear la modificacin de la sociedad slo se requiriera la
existencia de la escritura pblica, esta podra falsearse o escriturarse con
efecto retroactivo. En cambio, la inscripcin oportuna permite que los terceros
tengan conocimiento de la modificacin. Si no se exigiere que la escritura fuere
inscrita dentro de plazo, se dara lugar a posibles engaos, pues se permitira
sanear e inscribir a gusto y conveniencia de los interesados.
Adems, en aquellos casos en que la constitucin de la sociedad debe
estar publicada, se requiere que el saneamiento tambin sea publicado.
Se plante que el tema del saneamiento deba ser incorporado al Cdigo
de Comercio, por razones de tcnica legislativa, aprovechando de utilizar
artculos que hoy carecen de contenido.
En contrario, se indic que la codificacin tena ventajas e
inconvenientes. Surgieron, histricamente, cuando exista mucha legislacin

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dispersa, pero de la cual podan extraerse principios generales. Hoy, la realidad
social ha cambiado y la codificacin no presenta las ventajas del pasado,
siendo ms conveniente engrosar sus apndices con legislacin especial, en
espera que la doctrina y la jurisprudencia se enriquezca y se pueda pensar en
un nuevo Cdigo de Comercio.
Cerrado el debate y puesto en votacin en general el proyecto, vuestra
Comisin, por la unanimidad de los seores Diputados presentes aprob la idea
de legislar respecto de ambos proyectos, por estar de acuerdo en abordar el
problema del saneamiento de los vicios formales en que se puede incurrir tanto
en la constitucin como en la modificacin de las sociedades.
Discusin y aprobacin, en particular, del proyecto.
Como ya se ha expresado, la discusin en particular del proyecto se hizo
sobre la base de un proyecto alternativo, suscrito por los integrantes de la
Comisin, en el cual se recogen disposiciones e ideas de ambos proyectos de
ley, el que se analizar siguiendo el orden de su articulado.
Artculo 1
Los incisos primero y segundo tienen por objeto autorizar el
saneamiento de los vicios formales que afecten la constitucin o modificacin
de sociedades colectivas mercantiles, de responsabilidad limitada, en
comanditas simples mercantiles, en comanditas por acciones y annimas.1
El inciso tercero determina lo que se entiende por vicios formales con la
finalidad de evitar equvocos en la aplicacin de la ley y obviar la inseguridad
jurdica que podra significar una jurisprudencia contradictoria.
Los vicios formales consisten en el incumplimiento de alguna solemnidad
legal y se citan, por va meramente referencial, la inscripcin o publicacin
tarda del extracto de la escritura, la falta de cumplimiento o el cumplimiento

Sociedad colectiva mercantil es aquella en que todos los socios administran por s o por un
mandatario elegido de comn acuerdo y son responsables ilimitada y solidariamente de todas las
obligaciones sociales legalmente contradas.
Sociedad en comandita es la que se celebra entre una o ms personas que prometen llevar a la
caja social un determinado aporte (socios comanditarios), y una o ms personas que se obligan a
administrar exclusivamente la sociedad, por s o sus delegados y en forma particular (socios
gestores). Puede ser simple o por acciones.
La primera se forma por la reunin de un fondo suministrado en su totalidad por uno o ms socios
comanditarios, o por stos y los socios gestores a la vez. La segunda, se constituye por la reunin
de un capital dividido en acciones o cupones de accin y suministrado por socios cuyo nombre no
figura en la escritura social.
Las en comandatias por acciones requieren para su constitucin del cumplimiento de las
solemnidades establecidas para las sociedades colectivas comerciales, por lo que es
perfectamente posible que se incurra en vicios formales en su constitucin o modificacin.
La sociedad de responsabilidad limitada es aquella en que todos los socios administran por s o por
mandatarios elegidos de comn acuerdo y en que ellos limitan su responsabilidad al monto de su
aporte o a la suma que a ms de stos indiquen en la escritura social.
La sociedad annima es una persona jurdica formada por la reunin de un fondo comn,
suministrado por accionistas responsables slo por sus respectivos aportes y administrada por un
directorio integrado por miembros esencialmente revocables.

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imperfecto de las menciones que la ley ordena incluir en las respectivas
escrituras.
El inciso cuarto aclara que los defectos relativos al contenido de las
escrituras no se considerarn vicios formales si implican la privacin de algn
elemento esencial al concepto de sociedad o un vicio substancial de general
aplicacin a los contratos.2
El inciso final establece los requisitos mnimos para que pueda proceder
el saneamiento.
Es necesario, a lo menos, que la sociedad conste de escritura pblica, o
instrumento reducido a escritura pblica o protocolizada. Es decir, se exige que
el contenido del pacto social conste en instrumentos fidedignos, especialmente
en lo que dice relacin con la fecha de los mismos.
Obviamente que para que proceda el saneamiento no se requiere una
escritura pblica que cumpla con todas las menciones que especficamente
exige la ley segn el tipo de sociedad, puesto que el proyecto viene a permitir
el saneamiento de la nulidad derivada de vicios formales como ese.
En el caso de la modificacin, se requiere, adems, que el extracto de la
escritura en la cual ste conste haya sido inscrito y, en su caso, publicado en
forma legal, de modo que los terceros puedan estar debidamente informados
de la escritura de modificacin que se pretende sanear.
Se aprob por unanimidad.
Artculo 2
Seala que una vez cumplido el procedimiento de saneamiento ste
tendr efecto retroactivo a la fecha de la escritura pblica o de la
protocolizacin a que se ha hecho referencia en el artculo 1, segn
corresponda.
Se aprob por unanimidad.
Artculos 3 y 4
Establecen los requisitos que deben cumplirse para el saneamiento y los
requisitos que debe contener el extracto de la escritura de saneamiento.
Para que sea procedente el saneamiento debe extenderse una escritura
en la que se corrija el vicio de la constitucin o modificacin de la sociedad, sin
que sea menester reproducir en ella ntegramente el estatuto social.
Se ha suprimido, por estimarse innecesaria, la exigencia de ratificar la
constitucin o modificacin de la sociedad.
Adems, se requiere que un extracto de la escritura de saneamiento sea
inscrito y, si fuere del caso, publicado, de igual modo y en el mismo plazo que
corresponda, de acuerdo con el tipo de acto cuya nulidad se sanea.

De acuerdo con el artculo 1444 del Cdigo Civil, son de la esencia de un contrato aquellas cosas
sin las cuales o no produce efecto alguno, o degenera en otro contrato diferente.
En el caso particular de una sociedad, al tenor del artculo 2053 del mismo Cdigo, son elementos
esenciales de una sociedad, la estipulacin de un aporte, que se persigan beneficios y
participacin de todos los socios en ellos, la contribucin en las prdidas y la intencin de formar
sociedad.

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Con la inscripcin y, en su caso, la publicacin oportuna del extracto, se
entiende cumplida la exigencia de correccin del vicio, cuando la causa de la
nulidad consista precisamente en la falta oportuna de la inscripcin o
publicacin.
En lo que respecta a las menciones del extracto de la escritura de
saneamiento, ellas coinciden y estn de acuerdo con las formalidades exigidas
en los artculos 350 y 354 del Cdigo de Comercio, artculo 3 de la ley N
3.918, sobre sociedades de responsabilidad limitada, y artculo 5 de la ley N
18.048, sobre sociedades annimas.
Se aprobaron por unanimidad.
Artculo 5
Establece el procedimiento de saneamiento de las sociedades regidas
por leyes especiales, que debe someterse a las mismas formalidades exigidas
para su constitucin o modificacin, segn sea el caso, citndose, por va
referencial, la situacin de ciertas sociedades annimas.
Se aprob por unanimidad.
Artculo 6
Establece un plazo de prescripcin de la accin de nulidad de una
sociedad, basada en omisiones de que adolezca el extracto inscrito o publicado
o de contradicciones entre ste y el pacto social.
Dicho plazo es de dos aos contados desde el otorgamiento de la
escritura, vencido el cual priman las disposiciones contenidas en la escritura.
Se aprob por unanimidad.
Artculo 7
Este artculo tiene por finalidad determinar cuando una sociedad que
adolece de vicios formales en su constitucin goza de personalidad jurdica y
cuando no.
Al respecto, reconoce personalidad jurdica a las sociedades que si bien
adolecen de vicios formales, cumplen con los requisitos que el proyecto
establece para su saneamiento, esto es, constan de escritura pblica o de
instrumento reducido a escritura pblica o protocolizada.
Si no es as, se les niega la personalidad jurdica.
Esta distincin tiene importancia para los efectos del procedimiento de
liquidacin aplicable.
Si la sociedad es saneable, es liquidada de acuerdo con las reglas
generales aplicables a las sociedades disueltas, segn el tipo de que se trate.
Por lo tanto, los socios responden entre s y respecto de terceros de
conformidad con las reglas respectivas.
En consecuencia, se hace aplicable a todas las sociedades que adolecen
de vicios formales que sean saneables, el sistema establecido para las
sociedades annimas desde el ao 1970 a la fecha. La sociedad, a pesar de
adolecer de vicios de nulidad, goza de personalidad jurdica y es liquidada
como sociedad. Sigue, por tanto, siendo un sujeto de derecho propietario de
los bienes sociales.

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Con ello se protege a los acreedores de la sociedad, en cuanto les
permite que se paguen con los bienes sociales antes que los acreedores
personales de los socios.
En la actualidad y con arreglo al artculo 359 del Cdigo de Comercio, si
la nulidad se declarase estando an pendiente la sociedad de hecho, los socios
deberan proceder a la liquidacin de las operaciones anteriores, sujetndose a
las reglas del cuasicontrato de comunidad. Aqu no hay persona moral ni por
consiguiente un patrimonio social distinto de los bienes personales de los
socios.
Cuando se trata de una sociedad no saneable, a la cual se priva de
personalidad jurdica, el sistema es diferente pues se busca proteger a los
acreedores de los socios, a quienes, de otra manera, se podra intentar burlar
constituyendo sociedades a las que se traspasaren bienes de los socios.
En este caso, se produce una comunidad entre los socios, aunque la
sociedad exista de hecho. Esto no significa que la liquidacin de esas
comunidades deba hacerse con sujecin estricta a las reglas del cuasicontrato
de comunidad, como lo exige hoy el artculo 359 del Cdigo de Comercio.
Las ganancias y prdidas se repartirn y soportarn y la restitucin de
los aportes se efectuar con arreglo a lo pactado. Si nada se dice, conforme
con lo establecido para las sociedades en el artculo 382 del Cdigo de
Comercio. 3
Se aprob por unanimidad.
Artculo 8
Se refiere a la nulidad de la escritura de modificacin de una sociedad
por vicios formales, y sus efectos.
Cabe distinguir tres situaciones diversas.
La primera, que tiene lugar cuando la modificacin viciada no consta de
escritura pblica o de instrumento reducido a escritura pblica o protocolizada.
No produce efectos ni siquiera entre los socios, sin perjuicio de la accin
por enriquecimiento sin causa que proceda.
No puede sanearse, bajo ninguna circunstancia, por el procedimiento
establecido en esta ley.
La segunda, que tiene lugar respecto de la modificacin de la sociedad
documentada legalmente, pero cuyo extracto no ha sido inscrito y, en su caso
(o sea, cuando proceda), publicado, en forma legal.
En este caso, la modificacin es obligatoria entre los socios, mientras no
se declare la nulidad, pero, no produce efectos respecto de terceros.
La tercera, que se refiere a la modificacin de la sociedad que ha sido
documentada legalmente y debidamente inscrita y publicada, pero que adolece
de un vicio formal.
Produce efectos tanto frente a los socios cuanto frente a terceros,
mientras no haya sido declarada la nulidad.

Art. 382. Los socios capitalistas dividirn entre s las ganancias y las prdidas en la forma que se
hubiere estipulado. A falta de estipulacin, la dividirn a prorrata de sus respectivos aportes.

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En los dos casos anteriores, la declaracin de nulidad carece de efecto
retroactivo y slo rige para las situaciones que ocurran a partir del momento
en que la sentencia quede ejecutoriada.
Se busca proteger, de esta forma, a los terceros.
Se aprob por unanimidad.
Artculo 9
Permite que el saneamiento por vicios formales pueda practicarse aun
despus que la nulidad haya sido hecha valer en juicio, pero antes de que
quede a firme la sentencia de trmino, esto es, la que recaiga en la ltima
instancia del procedimiento.
Se aprob por mayora de votos.
Artculo 10
Permite desestimar la accin de nulidad de una sociedad por adolecer de
un vicio formal, si no se prueba por el actor en el proceso que ese vicio le
causa un perjuicio de carcter pecuniario.
Se hizo presente que el artculo 1683 del Cdigo Civil, en cuanto entrega
al Ministerio Pblico el resguardo de los intereses puramente morales o legales,
est implcitamente sealando que el inters que debe tener quien alega la
nulidad debe ser pecuniario.
La disposicin evita que se provoquen situaciones de inseguridad jurdica
en forma innecesaria.
Se aprob por unanimidad.
Artculo 11
Indica qu errores no constituyen vicios formales y, por lo tanto, no
requieren ser saneados, suplindolos la ley, con el fin de procurar que los actos
y contratos produzcan efectos segn la intencin expresa o implcita de las
partes celebrantes.
Se mencionan como tales, los errores ortogrficos o gramaticales o la
contraccin o resumen de palabras, si de ello no pueden derivarse dudas en
cuanto al sentido de la estipulacin; los errores en la individualizacin de los
socios, si no caben dudas de su identidad; errores numricos, de cifras o
porcentajes no sustanciales; o errores en los datos o caractersticas de los
aportes, si no hay dudas en cuanto a su determinacin.
Estos errores pueden ser subsanados en cualquier momento mediante
escritura pblica suscrita por los socios o alguno de los administradores de la
sociedad.
Se aprob por unanimidad.
Artculo 12
Establece una norma supletoria para el caso de que en la escritura social
se hubiere omitido el domicilio social. De ser as, la sociedad se entiende
domiciliada en el lugar de otorgamiento de la escritura, con lo cual se evitan
dudas en cuanto al lugar en que debe cumplirse la obligacin de la inscripcin
social.
Se suprime con ello una causal de nulidad.

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Se record sobre el particular que la doctrina coincide en el sentido de
que la mencin del domicilio en la escritura social no es esencial.
Se aprob por unanimidad.
Artculo 13
Disuelta la sociedad, no puede alegarse en juicio su nulidad basada en
vicios formales, con lo cual se ampla la regla del artculo 360 del Cdigo de
Comercio, que slo rige para los socios.4 Nadie puede alegar esa nulidad.
Se aprob por unanimidad.
Artculo 14
Contiene las modificaciones particulares al Cdigo de Comercio, para
hacer concordante sus preceptos con las reglas generales contenidas en los
artculos anteriores.
a)
Sustituye el artculo 358, que establece que el vicio de nulidad no se
sanea por el cumplimiento tardo de las solemnidades prescritas, la ratificacin
expresa y la ejecucin voluntaria del contrato.
En su reemplazo se propone una disposicin que seala que la ejecucin
voluntaria del contrato de sociedad no purga la nulidad de que adolezca por
incumplimiento de las solemnidades legales, sin perjuicio del saneamiento del
vicio en conformidad a la ley, con lo cual se logra la plena aplicabilidad de la
normativa que se viene proponiendo.
b)
Deroga el artculo 359, que seala que si la nulidad se
declarase estando an pendiente la sociedad de hecho, los socios procedern a
la liquidacin de las operaciones anteriores, sujetndose a las reglas del
cuasicontrato de comunidad.
Tal derogacin obedece al hecho de que esta materia se
encuentra regulada, de manera diferente, en el artculo 7 del proyecto.
c)
Sustituye los artculos 361 y 362.
El artculo 361 impide a los socios alegar ante los terceros
interesados en la existencia de la sociedad la falta de una o ms de las
solemnidades legales ni el conocimiento privado que stos hayan tenido de las
condiciones de la sociedad irregular, pudiendo los terceros acreditar su
existencia por cualquier medio probatorio.
Se sustituye con el fin de precisar que los socios no pueden
alegar la inobservancia de las solemnidades legales
requeridas para la
constitucin o modificacin de la sociedad, frente a terceros interesados en su
existencia.
Se sustituye tambin el artculo 362, que regula las relaciones
de terceros con terceros, esto es, de acreedores sociales y de acreedores
personales de los socios, entre s.

Art. 360. Los socios no podrn alegar la nulidad del contrato, ni por va de accin ni por va de
excepcin, despus de disuelta la sociedad de hecho.

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Previene ese artculo, en su redaccin actual, que los terceros
podrn oponer a terceros la inobservancia de las solemnidades estatuidas; y el
que fundare su intencin en la existencia de la sociedad deber probar que ha
sido constituida con las prescripciones legales.
Se propone, en su reemplazo, que si la sociedad no constare de
escritura pblica o de instrumento reducido a escritura pblica o protocolizado,
carecer de personalidad jurdica y los terceros podrn oponer a terceros la
inobservancia de las solemnidades estatuidas.
Esa modificacin, que se relaciona con el artculo 7, tiende a
proteger a los terceros contratantes con la sociedad.
d)
Sustituye el artculo 364, que establece que los actos
enumerados en el artculo 350 (disolucin de la sociedad, prrroga del trmino
estipulado, cambio, retiro o muerte de un socio, la alteracin de la razn social
y, en general, toda reforma, ampliacin o modificacin del contrato) no
producen efecto alguno contra terceros si no fueren escriturados e inscritos
legalmente.
Consagra este artculo la inoponibilidad de estas enmiendas al
pacto social respecto de terceros.
En la nueva disposicin se aclara que el inciso segundo del
artculo 350 se refiere a hechos y no slo a actos.
Adems, se hace concordante este artculo con el artculo 8 del
proyecto, sobre los efectos de la modificacin de la sociedad.
e)
Agrega un inciso al artculo 497, relativo a las sociedades en
comandita por acciones, que establece que es nula y de ningn valor, respecto
de los socios, cuando ella se constituye en contravencin a cualquiera de las
prescripciones legales, sin que los asociados puedan oponer esa nulidad a
terceros.
Para hacerlo concordante con el artculo 8, se indica que esa
nulidad no podr hacerse valer una vez transcurridos dos aos contados desde
la fecha de la escritura.
Las diferentes enmiendas que se contienen en este artculo
fueron aprobadas por unanimidad.
Artculo 15
Reemplaza el artculo 3 de la ley N 3.918, sobre sociedades
de responsabilidad limitada, para hacerlo armnico con las prescripciones del
proyecto, en cuanto a los efectos que produce la omisin de alguna de las
solemnidades legales, como es la nulidad absoluta de la sociedad o de la
modificacin, sin perjuicio del saneamiento conforme con la ley y de la
responsabilidad solidaria de los socios fundadores.
Se aprob por unanimidad.
Artculo 16
Modifica la ley N 18.046, sobre sociedades annimas, para
ajustarla a las prescripciones del proyecto en informe.
a)

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El artculo 6, que se sustituye por tres, consagra la
inexistencia de la sociedad annima en cuya constitucin se haya omitido el
otorgamiento de la escritura social o la oportuna inscripcin o publicacin de su
extracto, y de la reforma en que se haya incurrido en similares omisiones.
Se elimina en el proyecto la figura de la inexistencia,
equiparndola en este aspecto al resto de las sociedades, para que as puedan
acceder al beneficio del saneamiento por vicios de carcter formal.
El acto inexistente no produce efecto alguno,5 en cambio, el
acto nulo, mientras su vicio no se declare judicialmente, produce todos sus
efectos.
Artculo 6 A.
Si la nulidad de la sociedad annima deriva del hecho de no
constar en escritura pblica, carece de personalidad jurdica y da lugar a una
comunidad entre los accionistas.
Si se declara la nulidad estando an pendiente la sociedad
existente de hecho, procede la liquidacin de las operaciones anteriores, de
acuerdo con las reglas del cuasicontrato de comunidad, pero las ganancias y
prdidas se reparten y soportan de acuerdo con lo pactado y, en subsidio, con
lo establecido para este tipo de sociedades.
Artculo 6 B.
La omisin en la escritura de constitucin de determinadas
menciones legales (nombre, profesin o domicilio de los accionistas, el nombre
y domicilio 6de la sociedad, la enunciacin de los objetos de la sociedad y el
capital de la sociedad), o la omisin en su extracto de cualquiera de las
menciones sealadas en el artculo 5 (adems de las anteriores, la indicacin
del capital suscrito y pagado y el plazo para enterarlo, en su caso), produce la
nulidad absoluta del pacto social, sancin que tambin procede cuando en el
extracto de la modificacin de una sociedad se omiten las menciones que debe
contener.
Declarada la nulidad, la sociedad entra en liquidacin,
subsistiendo su personalidad jurdica.
La nulidad no puede pedirse transcurridos dos aos de haber
quedado legalmente constituida y, en ningn caso, despus de disuelta.
Artculo 6 C.
En todos los casos de nulidad en la constitucin de una
sociedad o en su reforma, los otorgantes del pacto responden solidariamente a
los terceros con quienes hubieren contratado en nombre e inters de la
sociedad.
b)
5

El acto inexistente no puede sanearse por el transcurso del tiempo ni siquiera ratificarse por la
voluntad de las partes, ya que la nada no puede, mediante la confirmacin, devenir en existencia;
la nada confirmada continua siendo la nada.
6
Debe entenderse que la omisin del domicilio social no produce nulidad, ya que existe la norma
supletoria del artculo 12, aplicable a las sociedades annimas, que establece que, en tal caso, se
tendr por domicilio el lugar de otorgamiento de la escritura.
Por razones de certeza jurdica, se ha preferido reiterar esta disposicin en este artculo.

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Agrega un inciso al artculo 11, relativo al capital social.
La insuficiencia del capital suscrito o pagado no puede hacerse
valer despus de dos aos contados desde la fecha de la escritura.
Antes de ese plazo, puede pedirse la disolucin de la sociedad.
c)
Modifica el artculo 15, que indica la forma en que deben
pagarse las acciones.
En el caso de aportes no consistentes en dinero, deben ser
estimados por peritos, siendo necesario que la junta de accionistas apruebe
dichos aportes y estimaciones.
La enmienda establece que el incumplimiento de estas
exigencias no puede hacerse valer pasados dos aos desde la fecha de la
escritura en que conste el aporte. En todo caso, el cumplimiento de esas
formalidades sanea la nulidad.
d)
Introduce diversas modificaciones al artculo 67, que se refiere
a la forma en que deben adoptarse los acuerdos de las juntas extraordinarias
de accionistas. Por mayora absoluta, como regla general y por las dos terceras
partes de las acciones con derecho a voto, en los casos especficos que se
sealan.
Dentro de los acuerdos que stas deben adoptar, se incluye el
saneamiento de la nulidad por vicios formales que afecte las modificaciones del
estatuto social.
Al mismo tiempo, se incorpora un nuevo nmero, con el fin de
precisar que los acuerdos relativos al saneamiento de la nulidad causada por
vicios formales
que afecte a la constitucin de la sociedad o a una
modificacin del estatuto social en algunas de las materias que requieren de
los dos tercios para su aprobacin, necesitar de igual qurum para acordarla.
Todas estas enmiendas fueron aprobadas por unanimidad.
Artculo 17
Dispone que la entrada en vigencia de esta ley ser treinta das
despus de su publicacin.
Se aprob por unanimidad.
Artculo transitorio
Permite que puedan acogerse a las disposiciones de esta ley los
actos de constitucin o de reforma de sociedades, aun cuando los instrumentos
constitutivos o modificatorios se hayan extendido con anterioridad a su entrada
en vigencia.
Se aprob por unanimidad.
Constancias reglamentarias.
Para los efectos previstos en el artculo 287 del Reglamento, se
hace constar lo siguiente:
No hay en el proyecto artculos que deban ser calificados como
normas de carcter orgnico constitucional o de qurum calificado.

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-- No hay artculos que deban ser conocidos por la Comisin de
Hacienda.
-- El proyecto fue aprobado en general por unanimidad, por lo
que no hay opiniones disidentes que consignar.
-- No hay indicaciones rechazadas.
Texto del proyecto aprobado.
En mrito de las consideraciones indicadas y por las que os
dar a conocer en su oportunidad el seor Diputado Informante, vuestra
Comisin os recomienda que prestis aprobacin al siguiente
Proyecto de ley:
Artculo 1.- La nulidad derivada de vicios formales, que
afecte la constitucin o modificacin de una sociedad, puede ser saneada del
modo que se seala en esta ley.
Las disposiciones de esta ley son aplicables a las sociedades
colectivas mercantiles, a las de responsabilidad limitada, a las en comandita
simple mercantiles, a las encomanditas por acciones y a las sociedades
annimas.
Considranse vicios formales aqullos que consisten en el
incumplimiento de alguna solemnidad legal,
tales como la inscripcin o
publicacin tarda del extracto de la escritura, o la falta de cumplimiento o el
cumplimiento imperfecto de las menciones que la ley ordena incluir en las
respectivas escrituras como, por ejemplo, la formacin de la razn social.
Los defectos relativos al contenido de las escrituras no se
considerarn vicios formales si implican la privacin de algn elemento esencial
al concepto de sociedad o algn vicio de carcter substancial de general
aplicacin a los contratos.
Sin perjuicio de otras exigencias que se indican ms adelante,
para que sea saneable la nulidad por vicios formales que afecten la
constitucin o modificacin de una sociedad, es necesario que hayan sido
otorgadas mediante escritura pblica, o instrumento reducido a escritura
pblica o protocolizado. En el caso de la modificacin se requiere, adems, que
el extracto de la escritura social en la cual sta conste haya sido inscrito y, en
su caso, publicado en forma legal.
Artculo 2.- El saneamiento del vicio de nulidad producir
efecto retroactivo a la fecha de las escrituras pblicas o de la protocolizacin
aludida, segn corresponda.
Artculo 3.- Quedar saneada la nulidad a que se refiere el
artculo 1, una vez que se cumplan los siguientes requisitos:
a) Que se otorgue una escritura pblica en la cual se corrija el
vicio de la constitucin o modificacin de la sociedad. No ser necesario
reproducir ntegramente el estatuto social.
A esta escritura debern concurrir quienes sean los titulares de
los derechos sociales al tiempo del saneamiento de la constitucin o
modificacin. Si el vicio incide en una cesin de derechos sociales, debern

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concurrir a esa escritura el cedente -o sus causahabientes- y quienes al tiempo
del saneamiento sean los titulares de los derechos materia de la cesin.
En los casos de sociedades annimas o en comandita por
acciones, la exigencia establecida en el primer prrafo de la letra a) se
entender cumplida mediante la escritura pblica a la que se reduzca el acta
de la junta extraordinaria de accionistas en la cual, mediante acuerdo
adoptado con los qurum y mayoras necesarias para reformar el estatuto
social, se corrija el vicio y se ratifique la constitucin o modificacin cuya
nulidad se desee sanear. No obstante lo recin dicho, en las sociedades en
comandita por acciones, en cuanto a los socios colectivos se refiere, se
aplicar, adems, lo dispuesto en el prrafo segundo de la letra a).
b) Que un extracto de la escritura de saneamiento sea inscrito
y, si fuere del caso, publicado, de igual modo y en el mismo plazo que
corresponda, de acuerdo con el tipo de acto cuya nulidad se sanea.
Con la inscripcin y, en su caso, la publicacin oportuna de este
extracto, se entender cumplida la exigencia de correccin del vicio, contenida
en la letra a) precedente, en aquellos casos en que la causa de la nulidad
consista en la falta de oportuna inscripcin o publicacin de un extracto.
Artculo 4.- El extracto de la escritura de saneamiento deber
contener:
a) La fecha de la escritura extractada y la designacin y
domicilio del notario ante la cual se extendi;
b) Iguales menciones relativas a la escritura que contiene el
acto que se sanea, y
c) Un extracto de las modificaciones mediante las cuales se
corrige el vicio que causa la nulidad.
El extracto ser autorizado por el notario que ejerza en la
notara ante la cual se otorg la escritura extractada.
Artculo 5.- No obstante lo dispuesto en los artculos
anteriores, el saneamiento de la nulidad originada por vicios formales, que
afecte a sociedades regidas por leyes especiales, se someter a las mismas
formalidades que su constitucin o modificaciones, segn sea el caso. As, las
sociedades annimas sujetas a los artculos 126, 127, 130 o 131 de la ley N
18.046, requerirn de la escritura sealada en la letra a) del artculo 3 de esta
ley y de una resolucin aprobatoria de la Superintendencia correspondiente,
inscrita y publicada del modo y con arreglo a las normas que establecen los
antes mencionados artculos 127 o 131, segn sea el caso.
Artculo 6.- La nulidad de la constitucin o modificacin de
una sociedad, derivada de omisiones de que adolezca el extracto inscrito o
publicado, o de contradicciones entre ste y la correspondiente escritura
pblica o de defectos en la convocacin o desarrollo de juntas de accionistas
de sociedades annimas o en comandita por acciones, no podr ser hecha
valer despus de dos aos contados desde la fecha del otorgamiento de esta
ltima. Vencido ese plazo las disposiciones de la escritura primarn sobre las
del extracto.

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Artculo 7.- La sociedad nula por vicios formales pero que
consta de escritura pblica o de instrumento reducido a escritura pblica o
protocolizado, gozar de personalidad jurdica y ser liquidada de acuerdo con
las reglas aplicables a las sociedades disueltas del tipo de que se trate.
La sociedad nula por vicios formales y que no conste de
escritura pblica, o de instrumento reducido a escritura pblica o de
instrumento protocolizado dar lugar a una comunidad entre los socios,
aunque exista de hecho. Las ganancias y prdidas se repartirn y soportarn y
la restitucin de los aportes se efectuar con arreglo a lo pactado y, en
subsidio, en conformidad con lo establecido para las sociedades.
Artculo 8.- La modificacin que no conste de escritura
pblica o de instrumento reducido a escritura pblica o protocolizada, no
produce efectos ni siquiera entre los socios, sin perjuicio de la accin por
enriquecimiento sin causa que proceda.
Aqulla que adolezca de vicios formales pero que haya sido
documentada de alguno de los modos que se indican en el inciso anterior y
cuyo extracto no haya sido inscrito y, en su caso, publicado, en forma legal, no
produce efecto frente a terceros; ser obligatoria, sin embargo, entre los
socios mientras no haya sido declarada su nulidad.
Por ltimo, la que fuere documentada de alguna de las maneras
antes mencionadas y que haya sido inscrita y, en su caso, publicada, en forma
legal, produce efecto tanto frente a los socios cuanto frente a terceros,
mientras no haya sido declarada su nulidad.
La declaracin a que se refieren los dos incisos anteriores
carecer de efecto retroactivo y slo regir para las situaciones que ocurran a
partir del momento en que est ejecutoriada la sentencia que la contenga.
Artculo 9.- El saneamiento que establece esta ley podr
practicarse aun despus que la nulidad haya sido hecha valer en juicio, pero
slo antes de que quede firme la sentencia de trmino.
Artculo 10.- La alegacin de que una sociedad es nula por
afectarle un vicio de carcter formal, ser desestimada si no se acredita en el
proceso que la existencia de ese vicio causa un efectivo perjuicio de carcter
pecuniario a quien lo hace valer.
Artculo 11.- No constituyen vicios formales de nulidad de una
sociedad o de sus modificaciones y, por lo tanto, no requieren ser saneados,
los siguientes errores que puedan contener las correspondientes escrituras
pblicas, o sus extractos inscritos o publicados:
a) Errores ortogrficos o gramaticales o la contraccin o
resumen de palabras, si de ello no puede derivarse dudas en cuanto al sentido
de la estipulacin. Esta regla se aplicar aun cuando se trate de expresiones
que constituyan una formalidad legal;
b) Errores cometidos en la individualizacin de socios,
accionistas o representantes, si de ello no pueden derivarse dudas en cuanto a
la identidad de la persona de que se trata;
c) Errores numricos o de cifras o porcentajes, que
manifiestamente no sean de carcter sustancial;

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d) Errores en los datos o caractersticas de los aportes, si de
ello no puede derivarse dudas en cuanto a su determinacin.
Sin perjuicio de lo dispuesto en el inciso primero, en cualquier
momento podrn subsanarse todos los errores mediante escritura pblica
suscrita por los socios o alguno de los administradores de la sociedad.
Artculo 12.- Si en la escritura social se hubiere omitido el
domicilio social se entender domiciliada la sociedad en el lugar de
otorgamiento de aqulla.
Artculo 13.- No podr alegarse en juicio la nulidad fundada en
vicios formales que afecten la constitucin o modificacin de una sociedad una
vez que sta se encuentre disuelta.
Artculo 14.- Introducen se en el Cdigo de Comercio las
modificaciones indicadas a continuacin:
a) Se sustituye su artculo 358 por el siguiente:
Artculo 358.- La ejecucin voluntaria del contrato de sociedad
no purga la nulidad de que adolezca por incumplimiento de solemnidades
legales, sin perjuicio del saneamiento del vicio en conformidad con la ley.
b) Dergase el artculo 359.
c) Sustityense los artculos 361 y 362 por los siguientes:
Artculo 361.- Tampoco podrn alegar la falta de una o ms de
las solemnidades prescritas en este ttulo para la constitucin o modificacin de
la sociedad contra los terceros interesados en su existencia o funcionamiento y
stos podrn acreditarlo por los medios que establece este ttulo.
Artculo 362.- Si la sociedad no constare de escritura pblica o
de instrumento reducido a escritura pblica o protocolizado, carecer de
personalidad jurdica y los terceros podrn oponer a terceros la inobservancia
de las solemnidades estatuidas.
d) Sustityese el artculo 364 por el siguiente:
Artculo 364.- Los hechos enumerados en el inciso segundo del
artculo 350 no producen efecto alguno contra terceros si no son escriturados e
inscritos en la forma indicada en dicho artculo.
La modificacin que no conste de escritura pblica o de
instrumento reducido a escritura pblica o protocolizada, no produce efectos ni
siquiera entre los socios, sin perjuicio de la accin por enriquecimiento sin
causa que proceda.
Aqulla que adolezca de vicios formales pero que haya sido
documentada de alguno de los modos que se indican en el inciso anterior y
cuyo extracto no haya sido inscrito y, en su caso, publicado, en forma legal, no
produce efectos frente a terceros; ser obligatoria, sin embargo, entre los
socios, mientras no haya sido declarada su nulidad.
Por ltimo, la que fuere documentada de alguna de las maneras
antes mencionadas y que haya sido inscrita y, en su caso, publicada, en forma
legal, produce efecto tanto a los socios cuanto frente a terceros mientras no
haya sido declarada su nulidad.

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La declaracin a que se refieren los dos incisos anteriores
carecer de efecto retroactivo y slo regir para las situaciones que ocurran a
partir del momento en que est ejecutoriada la sentencia que la contenga.
e) Agrgase el siguiente inciso final en el artculo 497:
Esta nulidad no podr hacerse valer una vez transcurridos dos
aos contados desde la fecha de la escritura social.
Artculo 15.- Reemplzase el artculo 3 de la ley N 3.918,
por el siguiente:
Artculo 3.- Un extracto de la escritura social, o de la
modificacin, en su caso, ser registrado en la forma y plazo que determina el
artculo 354 del Cdigo de Comercio.
Se publicar, tambin, dentro del mismo plazo, dicho extracto
por una sola vez en el Diario Oficial.
La omisin de cualquiera de estos requisitos produce la nulidad
absoluta de la sociedad o de la modificacin, sin perjuicio del saneamiento que
proceda en conformidad con la ley. Si el vicio afecta a la constitucin de la
sociedad, adems, hace responsable solidariamente a los socios fundadores de
todas las obligaciones contradas en inters de la sociedad. Esa solidaridad se
extingue una vez saneada la nulidad.
Artculo 16.- Introdcense en la ley N 18.046 las siguientes
modificaciones:
a) Reemplzase su artculo 6 por los siguientes:
Artculo 6 A.- La sociedad annima cuya nulidad provenga de
no constar de escritura pblica carecer de personalidad jurdica y dar lugar a
una comunidad entre los accionistas, aunque la sociedad exista de hecho.
Si la nulidad se declarase estando an pendiente la sociedad
existente de hecho, se proceder a la liquidacin de las operaciones anteriores,
sujetndose a las reglas del cuasi contrato de comunidad, pero las ganancias y
prdidas se repartirn y soportarn con arreglo a lo pactado y, en subsidio, en
conformidad con lo establecido para las sociedades annimas.
Artculo 6 B.- La omisin en la escritura de constitucin de las
menciones exigidas en cualquiera de los nmeros 1, 2, 3 y 5 del artculo 4 de
esta ley o la omisin en su extracto de cualquiera de las menciones sealadas
en el artculo 5, producir la nulidad absoluta del pacto social. De la misma
nulidad adolecern las reformas de estatutos en cuyo extracto se omitan las
menciones exigidas en el inciso final del artculo 5.
Si en la escritura social se hubiere omitido el domicilio social se
entender domiciliada la sociedad en el lugar de otorgamiento de aqulla.
Igual nulidad originar la disconformidad que exista entre las
escrituras y las inscripciones o publicaciones de sus respectivos extractos.
Declarada la nulidad de la sociedad, sta entrar en liquidacin,
subsistiendo su personalidad jurdica para tal efecto.
No podr pedirse la nulidad de una sociedad luego de
transcurridos dos aos de haber quedado legalmente constituida y, en ningn
caso, despus de disuelta.

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Artculo 6 C.- En todos los casos de nulidad en la constitucin
de una sociedad, o en su reforma, los otorgantes del pacto respectivo
respondern solidariamente a los terceros con quienes hubieren contratado en
nombre e inters de la sociedad.
b) Agrgase el siguiente inciso final en el artculo 11:
La insuficiencia del capital suscrito o pagado, a que se refiere
el inciso segundo, no podr hacerse valer pasados dos aos contados desde la
fecha de la escritura de constitucin. Con anterioridad al vencimiento de ese
plazo cualquier accionista podr pedir, al tribunal que sea competente en
conformidad con los artculos 4, N 10, y 125, que declare disuelta la
sociedad. Sin perjuicio de la notificacin a la sociedad de la demanda de
disolucin, sta se notificar a los accionistas mediante un aviso publicado por
una vez en el Diario Oficial. El aviso contendr las menciones que determine el
tribunal competente, pero no necesitar individualizar a los accionistas. La
liquidacin se efectuar en conformidad con las normas contenidas en el Ttulo
X.
c) Agrgase el siguiente inciso final en el artculo 15:
La falta del cumplimiento de lo dispuesto en el inciso anterior
no podr hacerse valer pasados dos aos contados desde la fecha de la
escritura en la cual conste el respectivo aporte. El cumplimiento de tales
formalidades efectuado con posterioridad a la escritura de aporte, sanea la
nulidad.
d) Introdcense las siguientes modificaciones en el artculo 67:
1) Reemplzase su inciso primero por el siguiente:
Los acuerdos de la junta extraordinaria de accionistas que
impliquen reforma de los estatutos sociales o saneamiento de modificaciones
del estatuto social causada por vicios formales, debern ser adoptados con la
mayora que stos determinen, la cual, en las sociedades cerradas, no podr
ser inferior a la mayora absoluta de las acciones emitidas con derecho a voto.
2) Sustityese en el nmero 10) del inciso segundo, la coma
(,) y la conjuncin y por un punto y coma (;).
3) Sustityese en el nmero 11) del inciso segundo, el punto (.)
aparte por una coma (,) y agrgase la conjuncin y.
4) Agrgase en el inciso segundo, el siguiente nmero:
12) El saneamiento de la nulidad, causada por vicios formales,
que afecte a la constitucin de la sociedad o a una modificacin de su estatuto
social, que comprenda una o ms materias de las sealadas en los nmeros
anteriores.
Artculo 17.- Esta ley entrar en vigencia una vez que
transcurran treinta das contados desde su publicacin en el Diario Oficial.
Artculo transitorio.- Podrn acogerse a las disposiciones de
saneamiento de esta ley, los actos de constitucin o de reforma de sociedades,
no obstante sus instrumentos constitutivos o modificatorios se hayan
extendido con anterioridad a su entrada en vigencia.

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Se design Diputado Informante al seor Alberto Cardemil Herrera.

Sala de la Comisin, a 23 de agosto de 1995.

Acordado en sesiones de fecha 14 de septiembre de 1994, 12


de abril, 17 de mayo y 23 de agosto de 1995, con asistencia de los seores
Chadwick (Presidente), Bombal, Cardemil, Cornejo, Elgueta, Ferrada, Luksic,
Martnez Ocamica, Prez Lobos, Viera-Gallo, Walker y seora Wrner.

Adrin Alvarez Alvarez


Secretario de la Comisin

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DISCUSIN SALA

1.5. Discusin en Sala


Cmara de Diputados. Fecha 05 de octubre, 1995. Sesin 03, Legislatura 332.
Discusin general. Se aprueba en general y particular a la vez.

SANEAMIENTO DE VICIOS DE NULIDAD DE SOCEEDADES.


Primer trmite constitucional. (Informe complementario).
El seor ORTIZ (Vicepresidente).- A continuacin, corresponde tratar, en
primer trmite constitucional, el proyecto de ley sobre saneamiento de vicios
de nulidad de sociedades.
Diputado informante de la Comisin de Constitucin, Legislacin y Justicia es
el seor Cardemil.
Antecedentes:
-Mensaje del Ejecutivo, boletn N" 1337, sesin 33a, en 30 de agosto
de 1994. Documentos de la Cuenta N 6.
-Informe de la Comisin de Constitucin, Legislacin y Justicia,
sesin 2a en 30 de mayo de 1995. Documentos de la Cuenta N" 20.
-Informe Complementario de la Comisin de Constitucin,
Legislacin y Justicia, sesin 32a, en 24 de agosto de 1995.
Documentos de la Cuenta N 10.
El seor ORTIZ (Vicepresidente).- Tiene la palabra el seor Diputado
informante.
El seor CARDEMIL.- Seor Presidente, en nombre de la Comisin de
Constitucin, Legislacin y Justicia, me corresponde rendir un nuevo informe
del proyecto sobre saneamiento de vicios de nulidad de sociedades.
Corresponde a una iniciativa del Ejecutivo y, casi simultneamente, a una idea
similar, aun cuando con algunas diferencias ms bien de tipo formal, suscrita
por los Diputados seores Prokurica, Bombal y Cardemil.
Los fundamentos del proyecto son los siguientes. Como todo el mundo sabe,
en nuestro mbito jurdico y de negocios, las sociedades funcionan cada vez en
mayor cantidad, con mayor envergadura y amplitud.
Las sociedades son personas jurdicas que deben constituirse como las dems
asociaciones, de conformidad con la ley, es decir, por escritura pblica.
De acuerdo con el artculo N 2.053 del Cdigo Civil, la sociedad forma una
persona jurdica distinta de los socios individualmente considerados. Cabe
hacer notar que, tanto las sociedades civiles como las comerciales son siempre
solemnes, es decir, para su constitucin deben cumplir con las solemnidades
establecidas en la ley, bajo pena de nulidad absoluta, o sea, bajo una sancin
de nulidad que no admite saneamiento. A su vez, el artculo 1.681 del mismo
Cdigo seala, en concordancia con lo anterior, que es nulo todo acto o
contrato al que falte alguno de los requisitos que la ley prescribe para el valor
del mismo acto.

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DISCUSIN SALA

Qu es lo que sucede? En cualquier tipo de sociedad -annima, colectiva, de


responsabilidad limitada, en comandita, etctera, regidas por una ley especial
o por el Cdigo de Comercio-, el cumplimiento tardo de las solemnidades
prescritas, la ratificacin expresa o la ejecucin voluntaria del contrato no
purga el vicio de nulidad, es decir, necesariamente hay que repetir la
celebracin del acto. Aun cuando en la constitucin de sociedades se incurra en
vicios meramente formales, como una cifra manifiestamente mal expresada, el
apcope de una palabra o alguna diferencia entre la escritura y la inscripcin,
esta nulidad afecta, obviamente, a quienes celebraron el contrato, ya que
deben repetirlo, y a todo el grupo social que contrata con dicha sociedad, pues
queda sujeto a la inseguridad de haber contratado con una persona nula.
En la sociedad chilena, en especial en la comunidad jurdica, se evidencia un
consenso generalizado sobre la necesidad de introducir profundas
modernizaciones a nuestro ordenamiento jurdico, que hace necesario legislar
respecto de procedimientos adecuados que permitan sanear la nulidad en la
constitucin o modificacin de las sociedades creadas por ley.
El proyecto, cuya aprobacin me permito recomendar a los honorables colegas,
hace una diferencia muy realista y dimensiona adecuadamente los vicios de
fondo de los formales en la constitucin de una sociedad, es decir, aquellos
que tienen menor o escasa significacin; facilita, a travs de un procedimiento
expedito, el saneamiento de las sociedades que adolezcan de stos; vela por
una mejor proteccin de los intereses de los terceros que han contratado con
la sociedad, y otorga garantas de seguridad y estabilidad en los negocios en
los cuales intervienen las sociedades.
Sus ideas matrices o fundamentales y sus contenidos son -como lo he
expresado- establecer procedimientos que permitan sanear la nulidad en la
constitucin o modificacin de sociedades.
Consta de 17 artculos permanentes y uno transitorio.
Los artculos Io al 13 expresan las reglas generales a las cuales deber
ajustarse el saneamiento en forma autnoma e independiente, debido a que,
no obstante existir factores comunes a todas las sociedades, el Cdigo de
Comercio no contempla un ttulo o parte referida a las sociedades en general.
El artculo 14 consagra las enmiendas particulares que se proponen al Cdigo
de Comercio para adecuar sus preceptos a esas reglas generales.
Los artculos 15 y 16, con el mismo fin, modifican las leyes sobre sociedades
de responsabilidad limitada y sociedades annimas.
El artculo 17 fija la entrada en vigencia de esta ley, 30 das despus de su
publicacin en el Diario Oficial.
El artculo transitorio permite que puedan acogerse a las disposiciones de
saneamiento que esta ley establece, los actos de constitucin o de reforma de
las sociedades, aun cuando los instrumentos respectivos se hayan extendido
con anterioridad a su entrada en vigencia.
El proyecto define los vicios formales o menores que afectan la constitucin y
modificacin de las sociedades que, por ser frecuentes, quitan tiempo,
ocasionan costos y crean un marco de inseguridad para los contratantes con la

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sociedad. Se producirn vicios formales cuando exista desacuerdo entre la


escritura y el extracto e, incluso, cuando haya inscripciones tardas.
Cuando se propone establecer un sistema de saneamiento, lo que se hace es
determinar los instrumentos a los cuales se les da preferencia. En esta
materia, se dar siempre preferencia a la escritura pblica, que es la que
contiene la voluntad de las partes. Por lo tanto, en caso de desacuerdo entre el
extracto y la escritura, primar siempre esta ltima.
El proyecto permite el saneamiento de las nulidades en que se pueda haber
incurrido en las modificaciones de las sociedades -no solamente en la
constitucin- con un sistema especial.
El articulado del proyecto, tanto en general como en particular, qued
extraordinariamente bien redactado, porque se trabaj con la asesora de una
comisin tcnica del Ministerio de Justicia, refundiendo el proyecto del
Gobierno y el de los Diputados. Dicho texto, muy detallado, minucioso y
reglamentario, se someti a la consideracin de la Comisin, la cual lo aprob
por unanimidad, tanto en general como en particular.
Se trata de un proyecto simple, sencillo, pero de mucha significacin social y
econmica, pues soluciona numerosos problemas de ordinaria ocurrencia en
nuestro pas y crea un marco de seguridad a los millones de chilenos que todos
los das contratan con sociedades.
Por las razones expuestas, recomiendo encarecidamente a la Honorable
Corporacin aprobar el proyecto en estudio.
He dicho.
El seor ORTIZ (Vicepresidente).- En discusin general el proyecto. .
El seor ELGUETA.- Pido la palabra.
El seor ORTIZ (Vicepresidente).- Tiene la palabra Su Seora.
El seor ELGUETA.- Seor Presidente, la bancada de Diputados
democratacristianos aprobar el proyecto, por considerarlo de fundamental
inters para la vida diaria de los ciudadanos que dependen de las decisiones,
de los acuerdos, de los convenios, de los contratos o de las operaciones que
realicen las personas jurdicas conocidas con el nombre de sociedades.
Esta es una parte de la llamada modernizacin de nuestra legislacin, en
especial de la comercial. Hoy no estamos en la situacin del siglo pasado,
cuando se dictaron el Cdigo Comercial y las sucesivas leyes que despus lo
complementaron, como la Ley de Quiebras, la Ley sobre Sociedades Annimas,
la de Bancos, etctera, en la que prcticamente exista una economa cerrada.
Hoy nos encontramos en una economa abierta, competitiva, y si se est
estudiando ingresar al Nafta o al Mercosur y nuestro pas se encuentra inserto
en la Apee, no hay duda de que necesitamos poner al da nuestros textos
legales.
De vez en cuando aparecen proyectos con nombres ingleses, como el del
leasing, que es una promesa de compra con un contrato de arrendamiento,
pero que corresponden a legislaciones que a nuestro pas llegan con ms de 30
40 aos de retraso.
En das pasados un destacado jurista nacional deca en la Comisin de
Constitucin, Legislacin y Justicia que senta un poco de rubor cuando

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concurra a seminarios internacionales y comprobaba el punto en que se


encontraba nuestro pas en materias legislativas. Estamos atrasados en casi 40
50 aos respecto de otros pases, incluso limtrofes, de Amrica Latina, de
Europa y Estados Unidos. Todo el problema suscitado con el asunto de las uvas
envenenadas, por ejemplo, indica que no contamos con una legislacin que
permita enfrentar ese tipo de problemas o conflictos producidos fuera del pas
ni abordar las relaciones de las entidades comerciales extranjeras y nacionales.
Uno de los puntos ms sensibles, que originaba un verdadero sangramiento
econmico, era reconstituir una sociedad que por un vicio formal los bancos la
tenan como nula. Por ejemplo, bastaba que respecto de una sociedad de
responsabilidad limitada no se escribiera completamente esta ltima palabra,
sino slo 'Ltda." para que un banco no cursara la operacin crediticia o no
diera lugar a las operaciones que necesariamente hay que implementar cuando
se trata de la ejecucin de los contratos mercantiles. Eso obligaba a hacer una
nueva escritura, con las mismas formalidades, con los mismos procedimientos
y, desde luego, pagando los costos notariales de publicacin en el Diario Oficial
y de registro.
Por esa razn, el Instituto de Derecho Comercial, dirigido por el profesor Ral
Vrela Morgan -quien concurri a la Comisin a exponer sobre el proyecto-,
entreg una propuesta al Ejecutivo, el que la present, para su estudio y
anlisis a la Comisin de Constitucin, Legislacin y Justicia, con el objeto de
establecer un conjunto de normas permanentes que permitan resolver todas
las imperfecciones, errores o circunstancias formales que en la actualidad son
sancionadas con nulidad absoluta y que resultan casi imposible subsanar si no
es a travs de un procedimiento muy costoso. Si se trataba de una nulidad
absoluta, seran prcticamente insubsanables.
De ah que el proyecto sea muy importante para la vida comercial del pas,
pues pone trmino a una situacin de incertidumbre y de demora con que las
entidades financieras y bancarias acogen y resuelven las peticiones que les
formulan sus clientes.
No voy a comentar en esta oportunidad cada una de las disposiciones, pero en
el proyecto se define lo que son vicios formales. Estos apuntan, generalmente,
hacia las externalidades del contrato; no al aspecto de fondo, como son los
llamados requisitos esenciales, sin los cuales el contrato no existe o degenera
en uno diferente.
En consecuencia, estimo de mucho provecho que se dicte una ley separada del
Cdigo de Comercio, que sirva para resolver todos los problemas formales de
los contratos de sociedad, cualquiera que sea su denominacin o naturaleza.
He dicho.
El
seor
ORTIZ (Vicepresidente).-Offezco la palabra. Ofrezco la palabra.
Cerrado el debate.
En este instante, la Sala no cuenta con el qurum requerido para la
aprobacin de este proyecto.
En consecuencia, propongo votarlo a las 12.30, si hay qurum; si no,
quedara en el primer lugar de la tabla de la sesin del prximo martes 10 de
octubre.

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DISCUSIN SALA

Sobre la proposicin de la Mesa, tiene la palabra el honorable Diputado seor


Galilea.
El seor GALILEA.- Seor Presidente, no tengo inconveniente en que se fije
la votacin para las 12.30, pero no doy mi acuerdo para que se postergue para
una prxima sesin.
El seor ORTIZ (Vicepresidente).-Entonces, se votar a las 12.30. Queda
pendiente la votacin.
-Con posterioridad, la Sala procedi a votar este proyecto en los
siguientes trminos:
Seor ORTIZ (Vicepresidente).- Si le parece a la Sala, se aprobar en
general y por unanimidad el proyecto de ley sobre saneamiento de vicios de
nulidad de sociedades que est en segundo lugar del Orden del Da. Habra
acuerdo?
Aprobado.
Como no ha sido objeto de indicaciones, tambin queda aprobado en
particular.
Aprobado.
-Hablan varios seores Diputados a la vez.
El seor ORTIZ (Vicepresidente).- Seor Elizalde, yo soy quien dirige todava
esta sesin. Comprendo que Su Seora quiera que quede constancia de los
seores parlamentarios presentes en la Sala. En este caso, ello quedar
registrado.
El seor ELIZALDE.- Seor Presidente, me parece que uno tiene el legtimo
derecho de...
El seor ORTIZ (Vicepresidente).- Seor Diputado, como a usted le gusta
hablar poco, le concedo la palabra.
El seor ELIZALDE.- Yo eleg a un Presidente y no a un dictador de la
Corporacin, y en esa medida quiero decirle lo siguiente: Es legtimo que Su
Seora trate de justificar la ausencia reiterada de muchos seores Diputados,
los cuales no estn presentes cuando se tienen que votar proyectos
importantes y sensibles para la ciudadana. No aceptar nunca ms que se
toque la campanilla y se aprueba una iniciativa si no se vota. En consecuencia,
pido votacin para los tres proyectos.
El seor ORTIZ (Vicepresidente).-Honorable Diputado seor Ramn Elizalde y
amigo mo tambin, voy a dejar pasar esa frase que es consecuencia de
algunas situaciones que de repente se presentan en los seres humanos.

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OFICIO LEY

1.6. Oficio Cmara Origen a Cmara Revisora


Oficio de ley al Senado. Comunica texto aprobado. Fecha 05 de octubre, 1995.
Cuenta en Sesin 04, Legislatura 332. Senado.

Oficio N 818
A S.E. EL
PRESIDENTE DEL
H. SENADO

VALPARAISO, 5 de octubre de 1995.

Con motivo del Mensaje, Informes y


dems antecedentes que tengo a honra pasar a manos de
V.E., la Cmara de Diputados ha tenido a bien prestar su aprobacin al
siguiente

PROYECTO DE LEY:
"Artculo 1.- La nulidad derivada de vicios formales,
que afecte la constitucin o modificacin de una sociedad, puede ser saneada
del modo que se seala en esta ley.
Las disposiciones de esta ley son aplicables a las
sociedades colectivas mercantiles, a las de responsabilidad limitada, a las en
comandita simple mercantiles, a las en comandita por acciones y a las
sociedades annimas.
Considranse vicios formales aquellos que consisten en
el incumplimiento de alguna solemnidad legal, tales como la inscripcin o
publicacin tarda del extracto de la escritura, o la falta de cumplimiento o el
cumplimiento imperfecto de las menciones que la ley ordena incluir en las
respectivas escrituras como, por ejemplo, la formacin de la razn social.
Los defectos relativos al contenido de las escrituras no
se considerarn vicios formales si implican la privacin de algn elemento
esencial al concepto de sociedad o algn vicio de carcter substancial de
general aplicacin a los contratos.
Sin perjuicio de otras exigencias que se indican ms
adelante, para que sea saneable la nulidad por vicios formales que afecten la
constitucin o modificacin de una sociedad, es necesario que hayan sido
otorgadas mediante escritura pblica, o instrumento reducido a escritura

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OFICIO LEY

pblica o protocolizado. En el caso de la modificacin se requiere, adems, que


el extracto de la escritura social en la cual sta conste haya sido inscrito y, en
su caso, publicado en forma legal.
Artculo 2.- El saneamiento del vicio de nulidad
producir efecto retroactivo a la fecha de las escrituras pblicas o de la
protocolizacin aludidas, segn corresponda.
Artculo 3.- Quedar saneada la nulidad a que se
refiere el artculo 1, una vez que se cumplan los siguientes requisitos:
a) Que se otorgue una escritura pblica en la cual se
corrija el vicio de la constitucin o modificacin de la sociedad. No ser
necesario reproducir ntegramente el estatuto social.
A esta escritura debern concurrir quienes sean los
titulares de los derechos sociales al tiempo del saneamiento de la constitucin
o modificacin. Si el vicio incide en una cesin de derechos sociales, debern
concurrir a esa escritura el cedente -o sus causahabientes- y quienes al tiempo
del saneamiento sean los titulares de los derechos materia de la cesin.
En los casos de sociedades annimas o en comandita
por acciones, la exigencia establecida en el primer prrafo de la letra a) se
entender cumplida mediante la escritura pblica a la que se reduzca el acta
de la junta extraordinaria de accionistas en la cual, mediante acuerdo
adoptado con los qurum y mayoras necesarias para reformar el estatuto
social, se corrija el vicio y se ratifique la constitucin o modificacin cuya
nulidad se desee sanear. No obstante lo recin dicho, en las sociedades en
comandita por acciones, en cuanto a los socios colectivos se refiere, se
aplicar, adems, lo dispuesto en el prrafo segundo de la letra a).
b) Que un extracto de la escritura de saneamiento sea
inscrito y, si fuere del caso, publicado, de igual modo y en el mismo plazo que
corresponda, de acuerdo con el tipo de acto cuya nulidad se sanea.
Con la inscripcin y, en su caso, la publicacin oportuna
de este extracto, se entender cumplida la exigencia de correccin del vicio,
contenida en la letra a) precedente, en aquellos casos en que la causa de la
nulidad consista en la falta de oportuna inscripcin o publicacin de un
extracto.
Artculo 4.- El extracto de la escritura de saneamiento
deber contener:
a) La fecha de la escritura extractada y la designacin y
domicilio del notario ante el cual se extendi;

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OFICIO LEY

b) Iguales menciones relativas a la escritura que


contiene el acto que se sanea, y
c) Un extracto de las modificaciones mediante las cuales
se corrige el vicio que causa la nulidad.
El extracto ser autorizado por el notario que ejerza en
la notara ante la cual se otorg la escritura extractada.
Artculo 5.- No obstante lo dispuesto en los artculos
anteriores, el saneamiento de la nulidad originada por vicios formales, que
afecte a sociedades regidas por leyes especiales, se someter a las mismas
formalidades que su constitucin o modificaciones, segn sea el caso. As, las
sociedades annimas sujetas a los artculos 126, 127, 130 o 131 de la ley N
18.046, requerirn de la escritura sealada en la letra a) del artculo 3 de esta
ley y de una resolucin aprobatoria de la Superintendencia correspondiente,
inscrita y publicada del modo y con arreglo a las normas que establecen los
antes mencionados artculos 127 o 131, segn sea el caso.
Artculo 6.- La nulidad de la constitucin o modificacin
de una sociedad, derivada de omisiones de que adolezca el extracto inscrito o
publicado, o de contradicciones entre ste y la correspondiente escritura
pblica o de defectos en la convocacin o desarrollo de juntas de accionistas
de sociedades annimas o en comandita por acciones, no podr ser hecha
valer despus de dos aos contados desde la fecha del otorgamiento de esta
ltima. Vencido ese plazo las disposiciones de la escritura primarn sobre las
del extracto.
Artculo 7.- La sociedad nula por vicios formales pero
que consta de escritura pblica o de instrumento reducido a escritura pblica o
protocolizado, gozar de personalidad jurdica y ser liquidada de acuerdo con
las reglas aplicables a las sociedades disueltas del tipo de que se trate.
La sociedad nula por vicios formales y que no conste de
escritura pblica, o de instrumento reducido a escritura pblica o de
instrumento protocolizado dar lugar a una comunidad entre los socios,
aunque exista de hecho. Las ganancias y prdidas se repartirn y soportarn y
la restitucin de los aportes se efectuar con arreglo a lo pactado y, en
subsidio, en conformidad con lo establecido para las sociedades.
Artculo 8.- La modificacin que no conste de escritura
pblica o de instrumento reducido a escritura pblica o protocolizada, no
produce efectos ni siquiera entre los socios, sin perjuicio de la accin por
enriquecimiento sin causa que proceda.

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OFICIO LEY

Aquella que adolezca de vicios formales pero que haya


sido documentada de alguno de los modos que se indican en el inciso anterior
y cuyo extracto no haya sido inscrito y, en su caso, publicado, en forma legal,
no produce efecto frente a terceros; ser obligatoria, sin embargo, entre los
socios mientras no haya sido declarada su nulidad.
Por ltimo, la que fuere documentada de alguna de las
maneras antes mencionadas y que haya sido inscrita y, en su caso, publicada,
en forma legal, produce efecto tanto frente a los socios cuanto frente a
terceros, mientras no haya sido declarada su nulidad.
La declaracin a que se refieren los dos incisos
anteriores carecer de efecto retroactivo y slo regir para las situaciones que
ocurran a partir del momento en que est ejecutoriada la sentencia que la
contenga.
Artculo 9.- El saneamiento que establece esta ley
podr practicarse aun despus que la nulidad haya sido hecha valer en juicio,
pero slo antes de que quede firme la sentencia de trmino.
Artculo 10.- La alegacin de que una sociedad es nula
por afectarle un vicio de carcter formal, ser desestimada si no se acredita en
el proceso que la existencia de ese vicio causa un efectivo perjuicio de carcter
pecuniario a quien lo hace valer.
Artculo 11.- No constituyen vicios formales de nulidad
de una sociedad o de sus modificaciones y, por lo tanto, no requieren ser
saneados, los siguientes errores que puedan contener las correspondientes
escrituras pblicas, o sus extractos inscritos o publicados:
a) Errores ortogrficos o gramaticales o la contraccin o
resumen de palabras, si de ello no puede derivarse dudas en cuanto al sentido
de la estipulacin. Esta regla se aplicar aun cuando se trate de expresiones
que constituyan una formalidad legal;
b) Errores cometidos en la individualizacin de socios,
accionistas o representantes, si de ello no pueden derivarse dudas en cuanto a
la identidad de la persona de que se trata;
c) Errores numricos o de cifras o porcentajes, que
manifiestamente no sean de carcter sustancial;
d) Errores en los datos o caractersticas de los aportes,
si de ello no puede derivarse dudas en cuanto a su determinacin.

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OFICIO LEY

Sin perjuicio de lo dispuesto en el inciso primero, en


cualquier momento podrn subsanarse todos los errores mediante escritura
pblica suscrita por los socios o alguno de los administradores de la sociedad.
Artculo 12.- Si en la escritura social se hubiere omitido
el domicilio social se entender domiciliada la sociedad en el lugar de
otorgamiento de aqulla.
Artculo 13.- No podr alegarse en juicio la nulidad
fundada en vicios formales que afecten la constitucin o modificacin de una
sociedad una vez que sta se encuentre disuelta.
Artculo 14.- Introdcense en el Cdigo de Comercio las
modificaciones indicadas a continuacin:
a) Sustityese su artculo 358 por el siguiente:
"Artculo 358.- La ejecucin voluntaria del contrato de
sociedad no purga la nulidad de que adolezca por incumplimiento de
solemnidades legales, sin perjuicio del saneamiento del vicio en conformidad
con la ley.".
b) Dergase el artculo 359.
c)

Sustityense

los

artculos

361

y 362 por

los

siguientes:
"Artculo 361.- Tampoco podrn alegar la falta de una o
ms de las solemnidades prescritas en este ttulo para la constitucin o
modificacin de la sociedad contra los terceros interesados en su existencia o
funcionamiento y stos podrn acreditarlo por los medios que establece este
ttulo.
Artculo 362.- Si la sociedad no constare de escritura
pblica o de instrumento reducido a escritura pblica o protocolizado, carecer
de personalidad jurdica y los
terceros podrn oponer a terceros la
inobservancia de las solemnidades estatuidas.".
d) Sustityese el artculo 364 por el siguiente:
"Artculo 364.- Los hechos enumerados en el inciso
segundo del artculo 350 no producen efecto alguno contra terceros si no son
escriturados e inscritos en la forma indicada en dicho artculo.
La modificacin que no conste de escritura pblica o de
instrumento reducido a escritura pblica o protocolizada, no produce efectos ni

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OFICIO LEY

siquiera entre los socios, sin perjuicio de la accin por enriquecimiento sin
causa que proceda.
Aquella que adolezca de vicios formales pero que haya
sido documentada de alguno de los modos que se indican en el inciso anterior
y cuyo extracto no haya sido inscrito y, en su caso, publicado, en forma legal,
no produce efectos frente a terceros; ser obligatoria, sin embargo, entre los
socios, mientras no haya sido declarada su nulidad.
Por ltimo, la que fuere documentada de alguna de las
maneras antes mencionadas y que haya sido inscrita y, en su caso, publicada,
en forma legal, produce efecto tanto a los socios cuanto frente a terceros
mientras no haya sido declarada su nulidad.
La declaracin a que se refieren los dos incisos
anteriores carecer de efecto retroactivo y slo regir para las situaciones que
ocurran a partir del momento en que est ejecutoriada la sentencia que la
contenga.".
e) Agrgase el siguiente inciso final en el artculo 497:
"Esta nulidad no podr hacerse valer una vez
transcurridos dos aos contados desde la fecha de la escritura social.".
Artculo 15.- Reemplzase el artculo 3 de la ley N
3.918, por el siguiente:
"Artculo 3.- Un extracto de la escritura social, o de la
modificacin, en su caso, ser registrado en la forma y plazo que determina el
artculo 354 del Cdigo de Comercio.
Se publicar, tambin, dentro del mismo plazo, dicho
extracto por una sola vez en el Diario Oficial.
La omisin de cualquiera de estos requisitos produce la
nulidad absoluta de la sociedad o de la modificacin, sin perjuicio del
saneamiento que proceda en conformidad con la ley. Si el vicio afecta a la
constitucin de la sociedad, adems, hace responsable solidariamente a los
socios fundadores de todas las obligaciones contradas en inters de la
sociedad. Esa solidaridad se extingue una vez saneada la nulidad.".
Artculo 16.- Introdcense en la ley N 18.046 las
siguientes modificaciones:
a) Reemplzase su artculo 6 por los siguientes:

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"Artculo 6 A.- La sociedad annima cuya nulidad


provenga de no constar de escritura pblica carecer de personalidad jurdica y
dar lugar a una comunidad entre los accionistas, aunque la sociedad exista de
hecho.
Si la nulidad se declarase estando an pendiente la
sociedad existente de hecho, se proceder a la liquidacin de las operaciones
anteriores, sujetndose a las reglas del cuasi contrato de comunidad, pero las
ganancias y prdidas se repartirn y soportarn con arreglo a lo pactado y, en
subsidio, en conformidad con lo establecido para las sociedades annimas.
Artculo 6 B.- La omisin en la escritura de constitucin
de las menciones exigidas en cualquiera de los nmeros 1, 2, 3 y 5 del artculo
4 de esta ley o la omisin en su extracto de cualquiera de las menciones
sealadas en el artculo 5, producir la nulidad absoluta del pacto social. De
la misma nulidad adolecern las reformas de estatutos en cuyo extracto se
omitan las menciones exigidas en el inciso final del artculo 5.
Si en la escritura social se hubiere omitido el domicilio
social se entender domiciliada la sociedad en el lugar de otorgamiento de
aqulla.
Igual nulidad originar la disconformidad que exista
entre las escrituras y las inscripciones o publicaciones de sus respectivos
extractos.
Declarada la nulidad de la sociedad, sta entrar en
liquidacin, subsistiendo su personalidad jurdica para tal efecto.
No podr pedirse la nulidad de una sociedad luego de
transcurridos dos aos de haber quedado legalmente constituida y, en ningn
caso, despus de disuelta.
Artculo 6 C.- En todos los casos de nulidad en la
constitucin de una sociedad, o en su reforma, los otorgantes del pacto
respectivo respondern solidariamente a los terceros con quienes hubieren
contratado en nombre e inters de la sociedad.".
b) Agrgase el siguiente inciso final en el artculo 11:
"La insuficiencia del capital suscrito o pagado, a que se
refiere el inciso segundo, no podr hacerse valer pasados dos aos contados
desde la fecha de la escritura de constitucin. Con anterioridad al vencimiento
de ese plazo cualquier accionista podr pedir, al tribunal que sea competente
en conformidad con los artculos 4, N 10, y 125, que declare disuelta la
sociedad. Sin perjuicio de la notificacin a la sociedad de la demanda de

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OFICIO LEY

disolucin, sta se notificar a los accionistas mediante un aviso publicado por


una vez en el Diario Oficial. El aviso contendr las menciones que determine el
tribunal competente, pero no necesitar individualizar a los accionistas. La
liquidacin se efectuar en conformidad con las normas contenidas en el Ttulo
X.".
c) Agrgase el siguiente inciso final en el artculo 15:
"La falta del cumplimiento de lo dispuesto en el inciso
anterior no podr hacerse valer pasados dos aos contados desde la fecha de
la escritura en la cual conste el respectivo aporte. El cumplimiento de tales
formalidades efectuado con posterioridad a la escritura de aporte, sanea la
nulidad.".
d) Introdcense las siguientes modificaciones en el
artculo 67:
1) Reemplzase su inciso primero por el siguiente:
"Los acuerdos de la junta extraordinaria de accionistas
que impliquen reforma de los estatutos sociales o saneamiento de
modificaciones del estatuto social causada por vicios formales, debern ser
adoptados con la mayora que stos determinen, la cual, en las sociedades
cerradas, no podr ser inferior a la mayora absoluta de las acciones emitidas
con derecho a voto.".
2) Sustityese en el nmero 10) del inciso segundo, la
coma (,) y la conjuncin "y" por un punto y coma (;).
3) Sustityese en el nmero 11) del inciso segundo, el
punto (.) aparte por una coma (,) y agrgase la conjuncin "y".
4) Agrgase en el inciso segundo, el siguiente nmero:
"12) El saneamiento de la nulidad, causada por vicios
formales, que afecte a la constitucin de la sociedad o a una modificacin de
su estatuto social, que comprenda una o ms materias de las sealadas en los
nmeros anteriores.".
Artculo 17.- Esta ley entrar en vigencia una vez que
transcurran treinta das contados desde su publicacin en el Diario Oficial.
Artculo transitorio.- Podrn acogerse a las disposiciones
de saneamiento de esta ley, los actos de constitucin o de reforma de
sociedades, no obstante sus instrumentos constitutivos o modificatorios se
hayan extendido con anterioridad a su entrada en vigencia.".

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OFICIO LEY

Dios guarde a V.E.

JOSE MIGUEL ORTIZ NOVOA


Primer Vicepresidente de la Cmara de Diputados

CARLOS LOYOLA OPAZO


Secretario de la Cmara de Diputados

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PRIMER INFORME COMISIN CONSTITUCIN

2. Segundo Trmite Constitucional: Senado.


2.1. Primer Informe Comisin de Constitucin
Senado. Fecha 15 de octubre, 1996. Cuenta en Sesin 04, Legislatura 334.

BOLETN N 1.337-07.
INFORME DE LA COMISIN DE CONSTITUCIN, LEGISLACIN,
JUSTICIA Y REGLAMENTO, recado en el proyecto de ley, en segundo
trmite constitucional, sobre saneamiento de vicios de nulidad de sociedades.
HONORABLE SENADO:
Vuestra Comisin de Constitucin, Legislacin, Justicia y
Reglamento tiene el honor de informaros, en segundo trmite constitucional,
acerca del proyecto de ley de la referencia, que tuvo su origen en un Mensaje
de Su Excelencia el Presidente de la Repblica.
Durante las sesiones en que discuti el proyecto la
Comisin cont con la permanente colaboracin, en representacin de la
seora Ministra de Justicia, de sus asesores, el profesor de Derecho Comercial
don Ral Varela Morgan y la abogada doa Amira Esquivel Utreras. Tuvo a la
vista, adems, los informes que evacuaron, a solicitud suya, el seor
Superintendente de Valores y Seguros, don Daniel Yarur Elsaca, el seor
Superintendente de Administradoras de Fondos de Pensiones, don Julio
Bustamante Jeraldo, y el profesor de Derecho Comercial don Enrique Testa
Arueste.
DISCUSIN GENERAL
En relacin con esta iniciativa de ley, resulta pertinente
recordar que la "sociedad" o "compaa" est definida en el artculo 2053 del
Cdigo Civil como un contrato en que dos o ms personas estipulan poner algo
en comn con la mira de repartir entre s los beneficios que de ello provengan.
Agrega dicho precepto que la sociedad forma una persona jurdica, distinta de
los socios individualmente considerados.
Ms adelante, el mismo Cdigo distingue entre las
sociedades civiles o comerciales, y, en cualquiera de esos casos, seala que
puede ser colectiva, en comandita o annima. Estas tres especies de sociedad,
asimismo, son las que menciona el artculo 348 del Cdigo de Comercio, el que
reconoce adems la asociacin o cuentas en participacin.

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PRIMER INFORME COMISIN CONSTITUCIN


Junto con la reglamentacin de las sociedades que
contemplan ambos Cdigos, estn vigentes la ley N 3.918, que establece las
sociedades de responsabilidad limitada, y la ley N 18.046, que regula las
sociedades annimas. Las annimas, de acuerdo al artculo 1, inciso segundo,
de dicha ley, y al artculo 2064 del Cdigo Civil, son siempre mercantiles, aun
cuando se formen para la realizacin de negocios de carcter civil.
La omisin de las solemnidades que la ley prescribe para
el valor de las sociedades colectivas mercantiles, las de responsabilidad
limitada, las en comandita simple mercantiles, las en comandita por acciones y
las annimas, ocasiona su nulidad, y da origen a una sociedad de hecho. La
diferencia entre una sociedad de hecho y una legal consiste, precisamente, en
que en sta se han cumplido todas las formalidades que la ley establece para
cada tipo de ellas, en tanto que en las de hecho se han omitido una o ms de
tales exigencias. As lo declar la Excma. Corte Suprema en fallo de 5 de
septiembre de 1951, citado en el Repertorio de Legislacin y Jurisprudencia
Chilenas. Cdigo de Comercio y Leyes Complementarias. Tomo I, pgina 114,
tercera edicin, Editorial Jurdica de Chile, 1994.
Estima el Mensaje enviado por S.E. el Presidente de la
Repblica que la nulidad, en la constitucin o modificacin de sociedades,
causada por vicios de carcter formal, irroga con frecuencia costos directos y
prdidas de tiempo que superan los males que con los requisitos formales se
quiere prevenir.
Por ello, plantea establecer procedimientos que permitan
sanear este tipo de nulidad, y, al efecto, propone un conjunto de disposiciones
de carcter permanente y de aplicacin general, que no se restringen a esa
finalidad de saneamiento de la nulidad por vicios formales, sino que, adems,
intentan resolver algunos de los complejos problemas relativos a sus efectos,
aspecto muy vinculado al propsito central.
Hace presente el Mensaje que esta iniciativa de ley se ha
basado en un anteproyecto elaborado por el Instituto de Derecho Comercial, y
que se cont con la participacin del profesor seor Ral Varela Morgan en su
preparacin.
Es dable aadir que, durante el primer trmite
constitucional, la Comisin de Constitucin, Legislacin y Justicia de la H.
Cmara de Diputados estudi este proyecto conjuntamente con el iniciado en
mocin de los HH. Diputados seores Cardemil, Bombal y Prokuria, que
versaba sobre la misma materia (Boletn N 1355-07) y se basaba asimismo
en el mismo anteproyecto redactado por el Instituto de Derecho Comercial,
cuyos antecedentes rolan agregados a los de esta iniciativa.

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PRIMER INFORME COMISIN CONSTITUCIN


La Comisin, despus de evaluar la situacin legal de las
distintas sociedades y las diversas consideraciones que se le hicieron llegar,
concidi en que la legislacin vigente no resuelve en forma adecuada la
presencia de vicios formales que se produzcan en la constitucin o en la
modificacin de sociedades, y que es conveniente reformarla, consultando el
inters de quienes intentan asociarse, o se encuentran asociados y desean
modificar la sociedad, y el de los terceros que contratan con una sociedad. De
este modo se cautelar en mayor medida la seguridad de los negocios en los
que intervienen sociedades, actualmente afectada por la incertidumbre en
cuanto a la aplicacin de las normas comunes sobre nulidad.
Los informes recibidos de los seores Superintendentes de
Valores y Seguros, y de Administradoras de Fondos de Pensiones, as como el
del profesor seor Testa, sin perjuicio de las sugerencias que efectan, dejan
constancia asimismo de su respaldo a la idea de legislar en la materia.
Mereci especial atencin de la Comisin algunas
reflexiones de orden general contenidas en el extenso y documentado informe
de la Superintendencia de Valores y Seguros.
En opinin de dicha institucin fiscalizadora, el
saneamiento de los vicios en que hayan incurrido las sociedades annimas
debera regularse separadamente del resto de las sociedades, por cuanto no le
parece posible asimilar los principios y reglas de una sociedad de capitales a
los propios de las sociedades de personas.
Sostuvo que, entre otras caractersticas especiales, en la
legislacin aplicable a las sociedades annimas, a diferencia de lo que ocurre
con las otras sociedades, se reconoce expresamente casos de inexistencia de la
sociedad o de las reformas -a saber, cuando se ha omitido el otorgamiento de
escritura pblica o la oportuna inscripcin o publicacin del extracto de la
misma-, que no requiere de declaracin judicial, no es ratificable y no se sanea
por prescripcin extintiva, y, por otro lado, se sanciona con nulidad las
infracciones menores.
Agreg que tampoco consideraba conveniente legislar
sobre algunas materias especficas relativas a sociedades annimas y no sobre
otras de similar importancia, declarando que prefera comprenderlas todas en
una reforma orgnica de la Ley de Sociedades Annimas que armonice con los
cambios que se introduciran a las otras sociedades, y, al efecto, acompa en
un anexo el articulado en que se traducen sus sugerencias.
Sobre el particular, la Comisin crey justificado el criterio
seguido en el proyecto de ley en informe, en cuanto a aprobar un texto legal
separado, de aplicacin general a todas las sociedades sujetas a formalidades
legales, en que se trate especficamente el saneamiento de los vicios de

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PRIMER INFORME COMISIN CONSTITUCIN


carcter formal que afecten su constitucin o alguna de sus modificaciones, sin
perjuicio de introducir en los cuerpos normativos que las regulan los ajustes
que sean pertinentes.
En la misma lnea de reflexin, estim que, si se acogiese
la sugerencia de la Superintendencia de incluir en este proyecto de ley
modificaciones de otro orden a la Ley de Sociedades Annimas, se estara
excediendo la idea matriz o fundamental que lo sustenta, que, como expresa el
Mensaje, est referida a permitir el saneamiento de la nulidad en la
constitucin o modificacin de sociedades provocada por vicios formales y dar
reglas sobre los efectos de tal nulidad.
Por otra parte, consider que, si bien la propuesta de la
Superintendencia en cuanto a distinguir entre inexistencia y nulidad de la
sociedad o de la reforma se ajusta al criterio actual de la Ley de Sociedades
Annimas, que se introdujo en 1981, genera algunos problemas, relacionados
con los efectos que se producen en uno y otro caso.
Como bien apunta la Superintendencia, el acto inexistente
no puede sanearse por el transcurso del tiempo, ni ratificarse por la voluntad
de las partes. Pero, a su juicio, la circunstancia de que la sociedad viciada
terminase adquiriendo personalidad jurdica, por aplicacin de la prescripcin
extintiva de las acciones de nulidad, atentara contra el orden pblico
econmico. Para el mercado sera ms sano la imposibilidad de ratificacin por
las partes, al evitar de raz la negociacin de valores que pueda emitir tal
sociedad, que hacerla eventualmente posible mientras la nulidad no sea
judicialmente declarada y, an, ni siquiera se haya intentado su saneamiento
por quienes podran hacer uso de este derecho.
Estas razones llevan a la Superintendencia a decir que no
hay que exagerar las dificultades y bondades que llevan a crear la institucin
del saneamiento. No debe olvidarse que perfectamente un acto, un ente o un
valor inexistentes pueden llegar a existir -sin muchos problemas diferentes a
los originados por el saneamiento- si son recreados o repactados por los
interesados.
Ms adelante, dicha entidad fiscalizadora insiste en la
conveniencia de que se acepte y regule la institucin del repacto, es decir, de
volver a pactar la creacin o reforma de entes o convenios inexistentes por
anomalas graves en su generacin. Considera que el procedimiento podra ser
similar al saneamiento, pero con las variantes necesarias para acoger la
diferencia fundamental que consiste en que se estara creando o pactando de
nuevo lo que nunca naci y no slo corrigiendo lo que naci anmalamente.
La Comisin, en este punto, fue de parecer de que la
solucin planteada por la Superintendencia de que se repacte la sociedad no se

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hace cargo del hecho de que ella seguramente ha funcionado y celebrado actos
y contratos, y, como la repactacin no produce efectos retroactivos, siempre
queda en entredicho la validez de todas las actuaciones realizadas en el tiempo
intermedio. En cambio, el saneamiento de los vicios formales que propone la
iniciativa de ley tiene la virtud de retrotraer sus efectos a la fecha del acto que
se sanea.
La sancin misma de inexistencia, adems, si bien se
explicara respecto de un vicio como la falta de escritura pblica, parece
excesiva tratndose de la falta de publicacin o de inscripcin oportuna de su
extracto. En este sentido, razon la Comisin que parece equilibrar
satisfactoriamente los intereses en juego la propuesta contenida en el proyecto
de ley de castigar, como regla general, con nulidad los vicios que afecten la
constitucin o modificacin de una sociedad, pero fijando una sola exigencia
mnima, cuya inobservancia impide que se subsane la nulidad y se le reconozca
personalidad jurdica a la sociedad, cual es que sta conste en escritura
pblica, o instrumento reducido a escritura pblica o protocolizado. Por esta
va de la constancia de documentos con fecha cierta se evita que se inventen
sociedades, como apunta el Mensaje, y no se da ocasin a fraudes.
Si el vicio consiste en la inscripcin o publicacin tarda del
extracto de la escritura, o, en general, en el incumplimiento de alguna
solemnidad legal, por el contrario, no se advierten razones que obsten a la
posibilidad de sanearlo, sobre todo si se considera que es una fuente habitual
de nulidades que no obedecen al incumplimiento de formalidades motivado por
el propsito de defraudar a terceros. An ms, resulta lgico que, si se trata de
errores menores, que no den lugar a dudas acerca del sentido de la
estipulacin, ni siquiera cabe considerarlos vicios formales de nulidad y, por lo
tanto, no requeriran ser saneados.
El
proyecto
de
ley,
por
otro
lado,
seala
determinadamente los efectos de la sociedad nula por vicios formales y que no
conste de escritura pblica, de instrumento reducido a escritura pblica o de
instrumento protocolizado, en el sentido de que da lugar a una comunidad
entre los socios, con lo cual se le hacen aplicables las reglas de esta institucin
jurdica. Tal frmula resulta ms precisa que los trminos que emplea hoy el
artculo 6 de la Ley sobre Sociedades Annimas, el que se limita a declarar
que no existe la sociedad ni la reforma en que se haya omitido el
otorgamiento de la escritura social o la oportuna inscripcin o publicacin de su
extracto, y ha de entenderse que se genera una comunidad por aplicacin de
los artculos 2057 y 2304 del Cdigo Civil.
Cabe puntualizar que la sociedad que no conste en alguno
de dichos instrumentos es nula absolutamente, existan o no vicios formales.

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Concluy la Comisin que, desde el punto de vista de la
proteccin de los terceros que contraten con la sociedad, las disposiciones del
proyecto de ley, entre ellas, la sancin de nulidad que se contempla para los
vicios de forma que se cometan en su constitucin o modificacin y la
posibilidad de sanearla, los favorecen en mucho mayor medida que las normas
vigentes sobre la materia.

- Sometido a votacin en general el proyecto, result


aprobado por unanimidad, con los votos favorables de los HH. Senadores
seores Fernndez, Hamilton, Larran y Otero.
DISCUSIN PARTICULAR
Artculo 1
Consta de cinco incisos, en los cuales se declara que esta
ley permite sanear la nulidad derivada de vicios formales, que afecte la
constitucin o modificacin de una sociedad, sea colectiva mercantil, de
responsabilidad limitada, en comandita simple mercantil, en comandita por
acciones o annima; se sealan los vicios que se consideran formales y
aquellos que no tienen este carcter, y se exige que la sociedad se haya
constituido o modificado por escritura pblica, o instrumento reducido a
escritura pblica o protocolizado, para que sea saneable la nulidad por vicios
formales que afecten la constitucin o modificacin.
La Comisin estuvo de acuerdo con que esta iniciativa de
ley sea aplicable a todas las sociedades mencionadas, incluidas las annimas;
que los vicios formales en que se incurra en su constitucin o modificacin
produzcan nulidad absoluta y no inexistencia, y que, en general, se permita el
saneamiento de tales vicios salvo que la constitucin o modificacin de la
sociedad en que incidan no conste en escritura pblica, o instrumento reducido
a escritura pblica o protocolizado.
Lo anterior no obsta, naturalmente, a que el contrato de
sociedad o su reforma puedan adolecer de un vicio de nulidad de fondo. En
trminos generales, puede decirse que son de fondo aquellos aspectos sobre
los que necesariamente debe recaer el consentimiento -lo que explica que, en
determinados casos, la ausencia de estipulacin no configure un vicio-, y es de
forma, en cambio, el modo en que ese consentimiento se expresa.
Por lo expuesto, la Comisin coincidi en general con las
ideas contenidas en el artculo, e introdujo cambios formales en tres de sus
incisos, y uno sustancial, en el inciso quinto.

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As, en el comienzo del inciso segundo, para guardar
correspondencia con la parte final del inciso primero, en vez de hacer mencin
a las disposiciones de esta ley se prefiri aludir a sus disposiciones.
Al trmino del inciso tercero, se consider ms propio
hablar de lo relacionado con la razn social que la formacin de la razn
social, para comprender tanto la omisin de sta como su defectuosa
conformacin.
En el inciso cuarto, que expresa que los defectos relativos
al contenido de las escrituras no se considerarn vicios formales, se crey
conveniente intercalar la expresin sino de fondo, para una mayor claridad
todava.
Por ltimo, en el inciso quinto se opt por permitir el
saneamiento de la nulidad de una modificacin derivada de la tardanza en la
inscripcin o publicacin del extracto de la escritura en la cual consta, para lo
que se suprimi la ltima oracin de este inciso y se introdujo una nueva
disposicin al final del artculo 2.
- Con los cambios sealados, result aprobado por
unanimidad, con los votos de los HH. Senadores seores Fernndez, Hamilton,
Larran y Otero.

Artculo 2
Otorga efectos retroactivos al saneamiento del vicio de
nulidad.
El artculo, que retrotrae el saneamiento a la misma fecha
de la correspondiente escritura pblica o de la protocolizacin, en su caso, en
que se incurri en el vicio de nulidad, consagra una diferencia fundamental con
la eventual repactacin, y es decisivo para la validez de los actos celebrados en
el lapso que va desde la fecha de la escritura o protocolizacin que contiene el
acto viciado hasta la fecha en que se cumplan todos los trmites de
saneamiento y pueda ste, por consiguiente, surtir efecto.
Este precepto se adicion para regular de un modo
especial el momento a partir del cual produce efectos el saneamiento de la
nulidad derivada de la tarda inscripcin o publicacin del extracto de una
escritura de modificacin. El tratamiento diferente se explica por la necesidad
de proteger a los terceros que hayan contratado con la sociedad sobre la base
de las escrituras oportunamente inscritas y, en su caso, publicadas.

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De esta manera se cubre la posibilidad de que la sociedad
haya sido modificada ms de una vez y que las anteriores modificaciones sean
vlidas.
- Se acogi por unanimidad, con la modificacin reseada,
al recibir la misma votacin anterior.
Artculo 3
Su inciso primero establece, en dos letras, los requisitos
para que la nulidad quede saneada. La letra a) contempla el otorgamiento de
escritura pblica por los interesados que menciona, haciendo salvedad de las
sociedades annimas y en comandita por acciones. La letra b) consulta la
inscripcin y, en su caso, la publicacin oportunas del extracto de la escritura
de saneamiento.
El inciso segundo agrega que con esta inscripcin, y en su
caso la publicacin del extracto, se entender cumplida la exigencia de
correccin del vicio, cuando la nulidad consista en la falta de oportuna
inscripcin o publicacin de un extracto.
La Comisin estuvo de acuerdo con la norma, en el sentido
de que quienes deben concurrir a la escritura de saneamiento son los actuales
socios, salvo que haya habido cesin de derechos sociales, porque ella tiene la
doble implicancia de modificar el contrato de sociedad y de ser un contrato
entre cedente y cesionario, lo que hace necesario que concurra adems adverbio que se acord intercalar-el cedente o sus causahabientes.
Le pareci adecuado, asimismo, entender que se cumple la
exigencia de otorgamiento de escritura pblica cuando se reduce a escritura
pblica el acta de la junta extraordinaria de accionistas de la sociedad annima
o en comandita por acciones en la cual conste que, con los qurum y mayoras
previstos en la ley o en los estatutos sociales, se adopt el acuerdo de corregir
el vicio.
La alusin que contina, en cuanto a que tambin se haya
ratificado la constitucin o modificacin cuya nulidad se desee sanear, fue
considerada innecesaria, por cuanto es suficiente la correccin del vicio, a la
que la ley atribuye el efecto de saneamiento retroactivo que se persigue. A
mayor abundamiento, esta mencin tambin se haba reputado innecesaria por
la Comisin de Constitucin, Legislacin y Justicia de la H. Camara de
Diputados, que se declar partidaria de suprimirla, pero no se reflej tal
acuerdo en el texto que propuso a la Sala de esa Corporacin.
Para evitar dudas interpretativas respecto de la inscripcin
y, en su caso, publicacin del extracto de la escritura de saneamiento, la

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Comisin decidi cambiar la referencia de que deben hacerse de igual modo y
en el mismo plazo que corresponda, de acuerdo con el tipo de acto cuya
nulidad se sanea, a fin de sealar que han de efectuarse en el plazo que
corresponda, segn sea el tipo de sociedad de que se trate. De esta manera,
queda en claro que la exigencia recae sobre el plazo en que deben realizarse
estos trmites, de acuerdo al tipo de sociedad y no del acto -constitutivo o
modificatorio- de que se trate.
La misma razn la llev a modificar la redaccin del inciso
final, que versa sobre un caso especial de nulidad de la constitucin de la
sociedad.
En l se dej sentado que la exigencia de correccin del
vicio, que normalmente se cumplir en la escritura de saneamiento, slo se
entender cumplida con la inscripcin y, en su caso, publicacin oportunas del
extracto de dicha escritura, cuando la causa de nulidad de la constitucin de la
sociedad consista precisamente en la falta de oportuna inscripcin o
publicacin del extracto de la escritura constitutiva. En otras palabras, si el
vicio est en la inscripcin o en la publicacin, no se entiende corregido con la
escritura de saneamiento, sino que adems debe practicarse correctamente la
inscripcin o publicacin, en su caso, del extracto de esta ltima.
- Con las modificaciones antedichas y otras menores de
redaccin, fue aprobado por unanimidad, al registrarse los mismos votos que
recibieron los artculos anteriores.
Artculo 4
Indica, en tres letras, las menciones que debe contener el
extracto de la escritura de saneamiento, aadiendo que ser autorizado por el
notario que ejerza en la notara ante la cual se otorg la escritura extractada.
Respecto de la primera de esas letras, relativa a la fecha
de la escritura y la individualizacin del notario interviniente, la Comisin le
introdujo cambios de forma, con el objeto de ajustarla a los trminos que
utiliza el inciso primero del artculo 5 del Reglamento de Sociedades
Annimas.
En cuanto a la segunda de ellas, se estim preferible hacer
explcitos los datos que exige, en vez de limitarse a declarar aplicables las
menciones de la letra anterior respecto de la escritura que contiene el acto que
se sanea. Al efecto, se mantuvo la exigencia de sealar el nombre y domicilio
del notario ante el cual se otorg la escritura, pero la referencia a la fecha fue
complementada, en el sentido de que ser, segn el caso, la de la escritura
pblica que contenga el acto que se sanea, la de la escritura de protocolizacin

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del documento que contenga dicho acto, o la de la escritura pblica a que se
redujo tal acto.
La ltima letra y el inciso final slo fueron objeto de
ajustes de forma. En lo que respecta a este ltimo, la Comisin estim
razonable que el extracto sea autorizado por quien ejerza en la misma notara,
considerando que puede haber cambiado la persona del notario ante el cual se
otorg la escritura de saneamiento.
- Se aprob por unanimidad, con los cambios expresados,
por los HH. Senadores seores Fernndez, Hamilton y Larran.
Artculo 5
Seala que, no obstante lo dispuesto en los artculos
anteriores, el saneamiento de la nulidad por vicios formales que afecten a
sociedades regidas por leyes especiales deber someterse a las mismas
formalidades que su constitucin o modificacin, y, a ttulo ejemplar, se refiere
al caso de las sociedades annimas sujetas a normas especiales en virtud del
Ttulo XIII de la ley N 18.046.
La Comisin estim conveniente dejar de manifiesto que
las exigencias especiales que se imponen a estas sociedades para su
saneamiento, son adicionales a las que deben cumplir todas las sociedades,
por lo que se agreg la palabra adems, luego de las expresiones se
someter, para enfatizar esta idea.
En la misma lnea de reflexin, despus de haber evaluado
la conveniencia de consignar que el cumplimiento de estas formalidades
especiales ha de hacerse sin perjuicio de lo dispuesto en los artculos
anteriores de esta ley, decidi mantener la expresin no obstante, por
estimar que el artculo que se comenta viene a modificar, para el caso
particular de las sociedades regidas por leyes especiales, las reglas
precedentes.
As, tratndose de sociedades annimas sujetas a normas
especiales -entre las cuales se encuentran las compaas aseguradoras y
reaseguradoras, las sociedades annimas administradoras de fondos mutuos,
las bolsas de valores y las administradoras de fondos de pensiones-, no habr
que inscribir un extracto de la escritura de saneamiento, como ordena el
artculo 3, sino el certificado que emita la correspondiente Superintendencia.
Por la misma razn, el extracto que contenga el certificado de la
Superintendencia tendr el contenido que sta determine, igual que el
certificado a que alude el artculo 131 de la Ley sobre Sociedades Annimas,
circunstancia que, si bien no se enuncia expresamente en ese artculo, ya

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contemplaba el Cdigo de Comercio modificado por el decreto con fuerza de
ley N 251, de 1931.
Sobre el particular, el seor Superintendente de
Administradoras de Fondos de Pensiones hizo presente que, en efecto, la
referencia que se hace en este artculo a la inscripcin y publicacin de la
resolucin aprobatoria de la Superintendencia correspondiente debera
reemplazarse por otra al certificado que sta expide, que es el que se inscribe
y publica, de acuerdo al inciso segundo del artculo 131 de la ley N 18.046,
luego de dictada la resolucin que autoriza la existencia de la sociedad y
aprueba sus estatutos o la que autoriza la modificacin de estos ltimos.
Aadi que la mencin que se hace a los artculos 130 o 131 debera realizarse
a ambos artculos en forma conjuntiva, ya que las administradoras de fondos
de pensiones, en cuanto a su constitucin y modificacin, quedan sujetas a
ambos artculos.
Ambas sugerencias fueron aceptadas por la Comisin, toda
vez que se cien a las normas vigentes, y se hicieron otros ajustes menores en
materia de redaccin.
- Sometido a votacin en la forma indicada, fue aprobado
por unanimidad, con los votos de los HH. Senadores seores Fernndez,
Hamilton y Larran.
Artculo 6
Impide hacer valer la nulidad de la constitucin o
modificacin de una sociedad derivada de las omisiones de que adolezca el
extracto inscrito o publicado, o de las contradicciones entre ste y la
correspondiente escritura pblica, o de defectos en la convocatoria o desarrollo
de juntas de accionistas de sociedades annimas o en comandita por acciones,
despus de los dos aos siguientes a la fecha de la escritura. Vencido este
plazo, las estipulaciones de la escritura primarn sobre las del extracto.
De esta manera, frente a una disparidad entre la escritura
y el extracto, prevalecern las disposiciones de la escritura, que son las que
dan cuenta ntegra del pacto social o de su modificacin, si no se hace valer en
juicio la nulidad antes de dos aos. Esta regla supone, por cierto, que la
escritura no tiene vicios, porque en tal caso debern aplicarse las disposiciones
que corresponda, segn se trate de vicios formales o de fondo.
La Comisin fue de parecer que el plazo que se establece
no es de caducidad, sino que de una prescripcin de corto tiempo, y por lo
mismo no se suspender, en virtud de las normas pertinentes del Cdigo Civil.
Resolvi, al efecto, incorporar esta idea al artculo, para mayor claridad.

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- Se acogi, con la modificacin sealada y otras de forma,
al registrarse la misma votacin anterior.
Artculo 7
Atribuye personalidad jurdica a la sociedad nula por vicios
formales, pero que conste de escritura pblica, a diferencia de aquella que no
conste en alguno de estos documentos, que da lugar a una comunidad entre
los socios.
De acuerdo a este artculo, la existencia de escritura
pblica o de instrumento reducido a escritura pblica o protocolizado
determina que sea saneable, o no pueda serlo, la nulidad por vicios formales
que afecte a la sociedad.
En esta ltima situacin, se est en presencia de lo que
algunos denominan inexistencia o nulidad de pleno derecho, en que puede
existir el pacto, pero el instrumento en el que consta no es idneo para dar
lugar a una persona jurdica como es la sociedad, que haga susceptibles de ser
saneados los vicios formales de que adolezca, sino que genera una comunidad,
para el solo efecto de su liquidacin.
La Comisin consider ms apropiado que los preceptos en
comentario, que regulan los efectos de la nulidad por vicios formales que
puede afectar a las sociedades, atendiendo al instrumento en que han sido
pactadas, se incorporen en las reglas generales sobre sociedades que
contempla el Cdigo de Comercio -contempladas a propsito de la sociedad
colectiva mercantil-, lo que permitira adicionalmente circunscribir esta ley
general al eventual saneamiento de tales vicios.
Con vistas a lo anterior, el contenido del primero de los
incisos de este artculo, con diversos cambios, se traslad al artculo 357 del
Cdigo de Comercio, que se resolvi sustituir. En la nueva disposicin, se
prefiri no hablar de sociedad nula por vicios formales, sino que de sociedad
que adolezca de nulidad, para diferenciarla de la nulidad de pleno derecho en
que se incurre en el caso restante -de falta de escritura pblica o de
instrumento reducido a escritura pblica o protocolizado-, puesto que en la
especie la nulidad deber ser declarada judicialmente, vale decir, es una
sociedad anulable, pero que puede ser saneada. Por tal motivo, junto con
establecer la sancin de nulidad, el hecho de que gozar de personalidad
jurdica y de que ser liquidada como una sociedad, se precis que todo ello es
sin perjuicio del saneamiento del vicio en conformidad a la ley.
Como inciso segundo del nuevo artculo 357 del Cdigo del
ramo, se conserv la regla vigente, en el sentido de que, declarada
judicialmente que sea la nulidad por no haber mediado saneamiento, los socios

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respondern solidariamente a los terceros con quienes hubieren contratado a
nombre y en inters de la sociedad de hecho.
En cuanto al inciso segundo del artculo 7 que se informa,
para hacer absoluta claridad se acord expresar en forma categrica que la
sociedad que no conste de escritura pblica, o de instrumento reducido a
escritura pblica o de instrumento protocolizado, es nula de pleno derecho y no
podr ser saneada.
Sobre esa base, en el evento de que, no obstante, la
aparente sociedad existiere de hecho, dar lugar a una comunidad entre sus
socios para los efectos de su liquidacin, la que se realizar con arreglo a lo
pactado y, en subsidio, conforme a las normas legales aplicables al respectivo
tipo de sociedad.
Crey necesario la Comisin incorporar algunas normas
destinadas a brindar una mejor proteccin a los terceros en estas
circunstancias, especialmente a la luz de las disposiciones hoy vigentes, como
el inciso segundo del artculo 357 y el inciso primero del artculo 361.
Al efecto, instaur la solidaridad pasiva de los miembros
de la comunidad -con lo que no se hace sino aplicar el mismo criterio que rige
cuando se trata de una sociedad cuya nulidad se declara judicialmente-; les
impidi oponer a terceros la falta de los instrumentos en que debi constar la
sociedad para no incurrir en esta nulidad de pleno derecho; permiti a los
terceros acreditar la existencia de hecho por cualquiera de los medios
probatorios que establece el Cdigo de Comercio -y no slo su Libro II, lo que
quiere decir, de acuerdo al artculo 1206, N 1, que se comprende tanto los
medios probatorios establecidos en el Cdigo de Procedimiento Civil como
cualquiera otra clase de prueba-, y sujet la valoracin de la prueba a las
reglas de la sana crtica.
En los trminos reseados, la materia regulada en el inciso
segundo del artculo 7 se incluy como nuevo artculo 356 del Cdigo de
Comercio, actualmente derogado.
- A la luz de los acuerdos precedentes, que importan
modificar el Cdigo de Comercio -materia contenida en el artculo 14 de la
iniciativa, que pasa a ser artculo 11 en el texto que proponemos-, se suprimi
este artculo por la unanimidad de los HH. Senadores seores Hamilton, Larran
y Otero.
Artculo 8
Regula los distintos efectos que produce la modificacin al
pacto social, cuando no conste en escritura pblica o en instrumento reducido

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a escritura pblica o protocolizado; adolezca de vicios formales pero conste en
alguno de esos documentos y su extracto no haya sido inscrito y, en caso,
publicado; o estuviere documentada de alguna de esas maneras y haya sido
inscrita y, en caso, publicada en forma legal.
Advirti la Comisin que, al igual que los efectos de la
nulidad de la sociedad a que se refera el artculo 7, los efectos de la nulidad
de la modificacin social, tratados en este artculo, estarn regulados con
mayor propiedad en el Cdigo de Comercio. En este caso, incluso, el propio
artculo 14 de la iniciativa, en su letra d), propone introducir en el artculo 364
del Cdigo cuatro incisos idnticos a los consultados en el artculo 8 que se
informa. Debido a lo anterior, decidi contemplar en el Cdigo de Comercio las
disposiciones que en definitiva resultasen del debate sobre este artculo.
En lo que dice relacin con el inciso primero, la Comisin
coincidi en que, si la modificacin no consta en escritura pblica, es nula
absolutamente y no produce efecto ni siquiera entre los socios. En otras
palabras, no puede ser saneada. Si bien evalu la posibilidad de sealar que tal
reforma no produce ningn efecto jurdico, la desech por estimar que podra
generarlos -por ejemplo, la obligacin de indemnizar los perjuicios que
causare-, y que lo que ocurre, simplemente, es que no produce los efectos
propios de una reforma estatutaria.
Fue de parecer, por otro lado, que la debida proteccin de
los terceros exige que la nulidad provocada por la omisin de escritura pblica
no pueda ser salvada por el otorgamiento de un simple instrumento privado
reducido a escritura pblica o protocolizado, a diferencia de la falta de escritura
pblica en la constitucin de la sociedad, en que configura un vicio de nulidad
susceptible de ser saneado. Por ello, acord establecer en el Cdigo de
Comercio que la omisin de la escritura pblica de modificacin produce
nulidad absoluta entre los socios.
Las otras dos situaciones tratadas en este artculo
justifican, en opinin de la Comisin, regularlas en el Cdigo en forma
diferenciada de la anterior, por los diferentes efectos que est llamada a
producir la nulidad.
La primera de ellas, contenida en el inciso segundo, se
refiere a aquellas situaciones en que la modificacin se escritur
correctamente, pero su extracto no fue inscrito o, si fuere el caso, publicado,
en forma legal.
Al respecto, le pareci a la Comisin que la referencia a la
inscripcin y publicacin en forma legal puede prestarse para dificultades de
interpretacin, y que resulta ms preciso y congruente con el propsito que se

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persigue aludir a que se hayan practicado en forma oportuna en el Registro
de Comercio, vale decir, dentro del plazo establecido en la ley.
Los efectos de la falta de oportunidad en la inscripcin y
publicacin son diferentes, de acuerdo al precepto en informe: frente a
terceros, la modificacin no surte efectos, pero entre los socios es obligatoria
mientras no se declare su nulidad. Sobre el particular, por razones tanto de
seguridad jurdica como prcticas -evidentes, por ejemplo, en un cambio en el
capital social o en la distribucin de los beneficios o prdidas-, la Comisin
consider necesario que los efectos rijan, o no lo hagan, tanto para los socios
como para terceros.
En la especie, se consider atendible que la modificacin
cuyo extracto no haya sido oportunamente inscrito en el Registro de Comercio
-ni publicado, cuando proceda-, no produzca efectos ni frente a los socios ni
frente a terceros, de pleno derecho, sin perjuicio de la accin por
enriquecimiento sin causa que proceda. Lo anterior es por cierto salvo el caso
de saneamiento en conformidad a esta ley, con las restricciones que sta
impone.
Ahora bien, tratndose de la modificacin oportunamente
inscrita -y, en su caso, publicada-, pero que adolezca de vicios formales, se
comparti la idea del proyecto, en el sentido de que produzca efectos frente a
los socios y a terceros, mientras no haya sido declarada su nulidad.
De igual forma, se estim adecuado el mandato de la
iniciativa, en cuanto a que, en estos dos casos, la declaracin de nulidad no
produzca efecto retroactivo, y slo rija para las situaciones que ocurran a partir
del momento en que quede ejecutoriada la sentencia que la contenga. Con ello
se configura una calificada excepcin al efecto retroactivo habitual de la
declaracin de nulidad.
- Sometido a votacin, se acord suprimir el artculo, para
considerar la primera de sus disposiciones en un nuevo artculo 355 A del
Cdigo de Comercio, y las restantes en un nuevo artculo 361 del mismo
Cdigo, que se introducen ms adelante en el artculo 14 -que pasa a ser
artculo 11- de esta misma iniciativa de ley, en los trminos que se acaban de
describir.
Los acuerdos fueron adoptados por unanimidad, con los
votos de los HH. Senadores seores Fernndez, Hamilton, Larran y Otero.
Artculo 9

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Permite practicar el saneamiento que establece esta ley
aun despus de que la nulidad haya sido hecha valer en juicio, pero slo antes
de que quede a firme la sentencia de trmino.
La Comisin consider apropiada la norma, por cuanto
promueve la regularizacin de las sociedades mal constituidas y evita los
costos innecesarios que se causaran por la declaracin de una nulidad fundada
en vicios formales.
- Se acogi con cambios de forma, por la unanimidad de
los HH. Senadores seores Fernndez, Hamilton, Larran y Otero.
Artculo 10
Establece que la alegacin de que una sociedad es nula
por afectarle un vicio de carcter formal, ser desestimada si no se acredita en
el proceso que la existencia de ese vicio causa un efectivo perjuicio de carcter
pecuniario a quien lo hace valer.
Esta norma sigue la regla general de que slo puede
alegar la nulidad quien tenga inters en ello. La Comisin decidi
complementarla, a fin de hacerla aplicable tambin cuando se invoque la
nulidad de una modificacin social.
- Se acogi, por unanimidad, con los votos de los HH.
Senadores seores Fernndez, Hamilton, Larran y Otero.
Artculo 11
Seala los errores que pueden contener las escrituras
pblicas, o sus extractos inscritos o publicados, que no constituyen vicios
formales de nulidad de una sociedad o de sus modificaciones, y, aunque por lo
mismo no requieren ser saneados, permite a los socios o a alguno de los
administradores subsanarlos en cualquier momento.
La Comisin acord agregar una letra e) nueva, en la cual,
como concepto general o norma de cierre, se declara que no requieren ser
saneadas las disconformidades no esenciales que existan entre las escrituras
pblicas y las inscripciones o publicaciones de sus respectivos extractos,
entendiendo por disconformidad esencial aqulla que induce a una errnea
comprensin de la escritura pblica extractada.
Observ, por otro lado, que las personas que pueden
concurrir a la escritura pblica en que se subsanen los errores deben ser las
mismas a las que se refiere el artculo 3, letra a), inciso segundo, vale decir,
quienes sean los actuales titulares de los derechos sociales y, si hubiere habido

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cesin, tambin el cedente o sus causahabientes, sin perjuicio de que pueda
subsanar los errores alguno de los administradores de la sociedad. Estim
conveniente, adems, en este mismo precepto, aludir simplemente a la
posibilidad de subsanar estos errores y no, como deca la iniciativa, todos
estos errores, para dejar en claro que, siendo una simple facultad, no se
agota la primera vez que se ejerza.
- Con la salvedad de los cambios sealados, se aprob por
unanimidad, al recibir los votos favorables de los HH. Senadores seores
Fernndez, Hamilton, Larran y Otero.
Artculo 12
Expresa que, si en la escritura social se hubiere omitido el
domicilio social, se entender domiciliada la sociedad en el lugar de
otorgamiento de aqulla.
Consider la Comisin que esta norma, por su naturaleza,
importa una regla general para todas las sociedades y no es materia propia del
saneamiento de los vicios formales, por lo que resolvi incorporarla en el
Cdigo de Comercio como nuevo artculo 355, aprovechando la circunstancia
de que se encuentra derogado dicho precepto.
- En virtud de ese cambio de ubicacin, que significa
modificar el artculo 14 -que pasa a ser 11-, el artculo fue suprimido por
unanimidad, con los votos de los HH. Senadores seores Fernndez, Hamilton,
Larran y Otero.
Artculo 13
Establece que no podr alegarse en juicio la nulidad
basada en vicios formales que afecten la constitucin o modificacin de una
sociedad una vez que sta se encuentre disuelta.
- Result aprobado en forma unnime, con la sola
inclusin de una coma (,), por los HH. Senadores seores Fernndez,
Hamilton, Larran y Otero.
Artculo 14
Modifica los artculos 358, 359, 361, 362, 364 y 497 del
Cdigo de Comercio.
Este artculo fue objeto de diversos cambios, a raz del
acuerdo adoptado por la Comisin, en el sentido de contemplar como
disposiciones de la ley sobre saneamiento de los vicios formales de nulidad

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solamente las que se refieran estrictamente a esa materia, y consultar las
restantes como modificaciones a las reglas sobre formacin y prueba de la
sociedad colectiva contenidas en el Cdigo de Comercio -que se aplican con
carcter general para todas las sociedades mercantiles- o a las leyes
especiales.
En primer trmino, se incluy una nueva letra a), que
incorpora al Cdigo de Comercio un artculo 355 -que corresponde, sin
modificaciones, al artculo 12 del proyecto-, y un artculo 355 A.
Este ltimo artculo manifiesta que la omisin de escritura
pblica, sea en la constitucin o en la modificacin de la sociedad, o la falta de
inscripcin oportuna en el Registro de Comercio, produce nulidad absoluta
entre los socios, con la salvedad de que, tratndose del primero de esos vicios,
opera de pleno derecho y no puede ser saneada, y en el caso restante, es
susceptible de saneamiento. Agrega que el cumplimiento oportuno de la
inscripcin retrotrae los efectos de sta a la fecha de la escritura.
- Fue aprobada por unanimidad, con los votos de los HH.
Senadores seores Fernndez, Hamilton, Larran y Otero.
A continuacin, se agreg una nueva letra b), que inserta
en el Cdigo de Comercio un artculo 356.
Recoge este artculo el debate habido en la Comisin con
ocasin del artculo 7, inciso segundo, del proyecto, en orden a sancionar con
nulidad de pleno derecho la falta de escritura pblica o de instrumento
reducido a escritura pblica o protocolizado en la constitucin de la sociedad;
declarar que, si existiere de hecho, dar lugar a una comunidad; establecer la
responsabilidad solidaria de los comuneros, y dar reglas sobre la inoponibilidad
por parte de stos de la falta de los instrumentos ya mencionados, sobre los
medios probatorios y sobre valoracin de la prueba.
No est de ms recordar que la nulidad de pleno derecho
no necesita ser declarada judicialmente, por lo que estos actos nunca son
capaces de generar una sociedad, esto es, en nuestro derecho, de crear una
persona jurdica distinta de los socios individualmente considerados.
- Se aprob en forma unnime, al registrarse los votos de
los HH. Senadores seores Fernndez, Hamilton, Larran y Otero.
Por otro lado, se aadi una nueva letra c), que sustituye
el actual artculo 357.
La norma sustitutiva responde al debate producido sobre
el inciso primero del artculo 7 del proyecto, y en ella se dispone que la

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sociedad que adolezca de nulidad por incumplimiento de lo prescrito en el
artculo 350 -esto es, escritura pblica inscrita-, gozar de personalidad
jurdica y ser liquidada como una sociedad si al menos consta de escritura
pblica o instrumento reducido a escritura pblica o protocolizado, sin perjuicio
del saneamiento que corresponda conforme a la ley. Contempla adems la
responsabilidad solidaria de los socios frente a terceros.
- Fue aprobada por unanimidad, con los votos de los HH.
Senadores seores Fernndez, Hamilton, Larran y Otero.
Letra a)
Sustituye el artculo 358 del Cdigo de Comercio por otro,
que seala que la ejecucin voluntaria del contrato de sociedad no purga la
nulidad de que adolezca por incumplimiento de solemnidades legales, sin
perjuicio del saneamiento del vicio conforme a la ley.
Por razones de concordancia con lo aprobado para el
artculo 357, en el que se alude tambin a la posibilidad de saneamiento, la
Comisin reemplaz la frase del saneamiento del vicio en conformidad con la
ley por del saneamiento a que alude el artculo anterior.
- En esta forma, con el cambio de ubicacin derivado de
los acuerdos precedentes y otros ajustes formales, la letra fue aprobada por
unanimidad por los HH. Senadores seores Fernndez, Hamilton, Larran y
Otero.
Letra b)
Deroga el artculo 359, en virtud del cual, si la nulidad se
declarase estando an pendiente la sociedad de hecho, los socios procedern a
la liquidacin de las operaciones anteriores, sujetndose a las reglas del
cuasicontrato de comunidad.
La supresin de este precepto se explica por los acuerdos
ya adoptados, fundamentalmente el de referir la creacin de la comunidad al
caso previsto en el nuevo artculo 356, o sea, cuando exista de hecho una
sociedad que no conste de escritura pblica, instrumento reducido a escritura
pblica o instrumento protocolizado.
Con el objeto de introducir en forma ms sistemtica al
Cdigo de Comercio las modificaciones derivadas de este proyecto de ley, la
Comisin opt por derogar, adems, los artculos 360, 361, 362, 363 y 364,
para, posteriormente, en la letra que sigue, introducir nuevos artculos 359,
360 y 361.

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- Ampliada en la forma antedicha y ubicada como letra e),
fue aprobada por unanimidad, con la misma votacin anterior.
Letra c)
Sustituye los artculos 361 y 362, relativos a los derechos
de los socios contra terceros, de stos contra los socios y de terceros contra
terceros, derivados de la nulidad de la sociedad.
El artculo 361 propuesto prohbe a los socios alegar la
falta de una o ms de las solemnidades prescritas en este ttulo para la
constitucin o modificacin de la sociedad contra los terceros interesados en su
existencia o funcionamiento, y permite que stos lo acrediten por los medios
que establece este Ttulo.
Por su parte, el artculo 362 expresa que, si la sociedad no
constare de escritura pblica o de instrumento reducido a escritura pblica o
protocolizada, carecer de personalidad jurdica y los terceros podrn oponer a
terceros la inobservancia de las solemnidades estatuidas.
La Comisin hizo suyo el propsito que inspira a estas
disposiciones de brindar a los terceros la proteccin ms amplia posible, lo que
busc reflejar en los textos que proponemos para los artculos 358 y siguientes
del Cdigo de Comercio y las correspondientes normas que se introducen en la
ley sobre sociedades de responsabilidad limitada y en la ley sobre sociedades
annimas.
Al reemplazar las citadas disposiciones del Cdigo de
Comercio, se aprovech para subsanar diversas otras observaciones que le
merecieron, como, en el artculo 361, la conveniencia de distinguir entre la
constitucin de la sociedad y su modificacin, y la innecesaria referencia al
funcionamiento de la sociedad, puesto que slo se dar el supuesto de este
artculo en la medida que la sociedad exista, aunque sea de hecho.
El nuevo artculo 359 corresponde, en los mismos
trminos, al artculo 363 vigente, donde se establece que el que contratare con
una sociedad que no ha sido legalmente constituida, no puede sustraerse por
esta razn al cumplimiento de sus obligaciones.
El nuevo artculo 360 contempla, con cambios de
redaccin, el que se propona como inciso primero del artculo 364 en la letra
d) de este artculo 14 de la iniciativa. Se ha preferido utilizar el trmino
hechos en lugar de la palabra actos utilizada en el actual artculo 364, en
atencin a que el artculo 350, inciso segundo, a que se hace referencia en la
disposicin, comprende tambin hechos jurdicos, como es, por ejemplo, la
muerte de un socio.

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En virtud de este precepto, la disolucin de la sociedad
efectuada antes de vencer el trmino estipulado, la prrroga de ste, el
cambio, retiro o muerte de un socio, la alteracin de la razn social y en
general toda reforma, ampliacin o modificacin del contrato, slo producen
efecto contra terceros desde que se deje constancia de su ocurrencia en la
forma que en dicho artculo se indica, o sea, despus de haberse otorgado
escritura pblica y haberse inscrito su extracto.
El nuevo artculo 361, a su vez, recoge las disposiciones
del artculo 8 del proyecto -a las que ya nos referimos en su oportunidad-, y
que tambin se reproducan en los incisos segundos a quinto del artculo 364
del Cdigo que consultaba la aludida letra d) del artculo 14 de la iniciativa.
- La letra, en los trminos descritos, fue aprobada por
unanimidad, con los votos de los HH. Senadores seores Fernndez, Hamilton,
Larran y Otero.
Letra d)
Reemplaza el artculo 364 del Cdigo de Comercio.
Su inciso primero reproduce, con ligeros cambios, el
artculo 364 vigente. Los otros cuatro incisos corresponden, como se ha
advertido con anterioridad, a las normas del artculo 8 de la iniciativa, que
fueron comentadas en su momento.
- En atencin a que estas normas quedaron comprendidas
en los nuevos artculos 360 y 361 del Cdigo de Comercio, como consecuencia
del acuerdo recado en la letra anterior, se suprimi esta letra con la misma
unanimidad con que se adopt dicho acuerdo.
Letra e)
Agrega un inciso segundo, nuevo, al artculo 497, con el
objeto de que la nulidad de la sociedad en comandita por acciones entre los
socios y que es inoponible a terceros, no pueda hacerse valer transcurridos
que sean dos aos desde la fecha de la escritura social.
Su propsito es fijar un plazo de prescripcin especial para
impetrar las nulidades susceptibles de saneamiento, o sea, que necesitan
declaracin judicial porque no operan de pleno derecho, que puedan afectar a
las sociedades en comandita por acciones, considerando que su constitucin
est sujeta a formalidades adicionales que les son propias. El plazo de dos
aos que se propone se equipara al que se contempla en el artculo 6 del
proyecto para hacer valer la nulidad derivada de omisiones en el extracto,

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contradicciones entre ste y la escritura, o defectos en la convocacin y
desarrollo de juntas de accionistas.
La Comisin juzg innecesario este nuevo inciso, ya que se
aplicarn a las sociedades en comandita por acciones las reglas generales
sobre efectos de la nulidad y saneamiento de los vicios formales que se
consultan en esta misma iniciativa de ley.
Por idntico motivo, para guardar concordancia con los
acuerdos adoptados precedentemente, prefiri no obstante reemplazar el
actual artculo 497, de manera de sancionar en general con nulidad a la
sociedad constituida en contravencin a los artculos anteriores al 497, pero
aadiendo que ello es sin perjuicio de la posibilidad de saneamiento en
conformidad a la ley.
- En la forma expuesta, la letra se aprob por unanimidad,
con los votos de los HH. Senadores seores Fernndez, Hamilton, Larran y
Otero.
Artculo 15
Reemplaza el artculo 3 de la ley N 3.918, sobre
sociedades de responsabilidad limitada.
El artculo propuesto repite los dos primeros incisos
actuales, en orden a la necesidad de inscribir y publicar el extracto de la
escritura social, y los hace aplicables a las escrituras de modificaciones de la
sociedad, salvando as un vaco legal, puesto que no se haca referencia a ellas
en forma expresa.
Sustituye, por otro lado, el inciso final, que actualmente
declara que la omisin de cualquiera de estos requisitos produce nulidad entre
los socios y hace responsable solidariamente a los socios fundadores de las
obligaciones contradas. El inciso que se propone seala que la omisin de
cualquiera de los requisitos produce la nulidad absoluta de la sociedad o su
modificacin, sin perjuicio del saneamiento que proceda conforme a la ley.
Agrega que la responsabilidad solidaria de los socios fundadores opera si el
vicio afecta a la constitucin de la sociedad, y que se extingue una vez
saneada la nulidad.
Al respecto, estim la Comisin que la obligacin de
inscribir y publicar el extracto no slo ha de estar referida a la escritura social
o a la de modificacin de una sociedad de responsabilidad limitada, sino que
tambin a aqulla en que se deje constancia de haber ocurrido alguno de los
otros hechos comprendidos en el inciso segundo del artculo 350. Vale decir,
como se recuerda, la disolucin de la sociedad efectuada antes de vencer el

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trmino estipulado, la prrroga de ste, el cambio, retiro o muerte de un socio,
la alteracin de la razn social y en general toda reforma, ampliacin o
modificacin del contrato.
A su turno, simplific las reglas para el caso de omisin de
estos requisitos, haciendo aplicables las disposiciones generales del Cdigo de
Comercio, modificadas por el proyecto de ley que se informa. De esta manera,
desaparece la responsabilidad solidaria de los socios fundadores, que se estim
injustificada si se han retirado de la sociedad, y que se debera nicamente a
razones derivadas del origen del precepto en el derecho comparado.
Ahora bien, como el Cdigo de Comercio se refiere a las
sociedades colectivas mercantiles, que no estn afectas a la obligacin de
publicar el extracto de la escritura social o de la de modificacin, sino que slo
a la de inscribirlo, se resolvi precisar que las disposiciones de ese cuerpo de
leyes sobre inscripcin del extracto se extendern tambin a la defectuosa o
inoportuna publicacin del mismo, en el caso de las sociedades de que se
trata.
Por ltimo, se incorpor un inciso que retrotrae, a la fecha
de la escritura, los efectos del cumplimiento oportuno de la inscripcin y
publicacin. Se guarda, de tal forma, congruencia con el criterio sentado en el
nuevo artculo 355 A del Cdigo de Comercio, que seala el mismo efecto para
el cumplimiento oportuno de la inscripcin de la sociedad colectiva.
- Con las modificaciones expresadas, fue aprobado
unnimemente por los HH. Senadores seores Fernndez, Hamilton, Larran y
Otero.
Artculo 16
Introduce diversas modificaciones a la ley N 18.046,
sobre sociedades annimas, que la Comisin revis a la luz de los acuerdos
generales adoptados precedentemente.
Consult en primer lugar una nueva letra a), que modifica
el artculo 3, inciso primero, de esta ley sobre sociedades annimas, a fin de
dejar establecido que el cumplimiento oportuno de la inscripcin y publicacin
de la escritura pblica de constitucin produce efectos retroactivos a la fecha
de esta ltima. Ello, con el objeto de guardar la debida armona con lo resuelto
a propsito de las reglas generales sobre sociedades consultadas en el Cdigo
de Comercio y las de la ley sobre sociedades de responsabilidad limitada.
Esta idea responde tambin a la inquietud manifestada por
la Superintendencia de Valores y Seguros, que propuso decir en el artculo 6
de la ley que los actos y contratos celebrados en nombre de una sociedad o

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conforme a una reforma de estatutos que an no existe pero se espera que
exista, se entienden efectuados bajo la condicin de que se cumpla legalmente
con el otorgamiento de escritura pblica y la oportuna inscripcin y publicacin
de su extracto. De la manera aprobada por la Comisin se evita el problema
que se presentara si tal condicin resultase fallida, lo que perjudicara a los
terceros, toda vez que el acto convenido quedara sin efecto.
Desech la Comisin la incorporacin de otra idea,
tambin debatida, consistente en fijar un plazo para que se reduzcan a
escritura pblica las actas de las juntas generales de accionistas en que se
modifiquen los estatutos sociales, como una manera de evitar que se
antedaten tales actas. Juzg, al respecto, que, si hubiese en ello perjuicio de
terceros, cabra intentar la accin de simulacin.
Se insert, en cambio, una nueva letra b), que modifica el
artculo 4, nmero 11), para precisar que una de las estipulaciones que debe
contemplar la escritura social, junto con la designacin de los integrantes del
directorio provisorio, es la designacin de los auditores externos o de los
inspectores de cuentas, en su caso, que debern fiscalizar el primer ejercicio
social. No crey necesario la Comisin exigir que tambin se determine el
diario o peridico en que se efectuarn las publicaciones de inters social, ya
que, si nada se dice, debern practicarse en el Diario Oficial, por mandato del
artculo 59 de la misma ley.
En una nueva letra c), adems, se intercal un artculo 5
A, donde se dan normas supletorias para el caso de que en la escritura social
se hubiere omitido el domicilio social, o no se hubieren efectuado las
designaciones de directorio provisorio o de auditores externos o inspectores de
cuentas para el primer ejercicio social. En el primer supuesto, se entiende
domiciliada la sociedad en el lugar de otorgamiento de la escritura, tal como se
establece en el nuevo artculo 355 del Cdigo de Comercio. En la restante
hiptesis, se permite efectuar las designaciones a una junta general de
accionistas de la sociedad, con lo cual se resuelve la materia adecuadamente puesto que la sociedad no podr actuar sin, al menos, la designacin de los
integrantes del directorio provisorio por lo que, si no se han nombrado, ello
debera hacerse a la brevedad-, y no se le atribuye a esa omisin un efecto
que podra ser excesivo, como el de impedir entre tanto el inicio de las
operaciones sociales.
Letra a)
Reemplaza el artculo 6 por otros tres, denominados 6 A,
6 B y 6 C.
En el artculo 6 A se regulan los efectos de la falta de
escritura pblica en la constitucin de la sociedad annima, en el sentido de

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que ocasiona su nulidad, no le confiere personalidad jurdica y da lugar a una
comunidad entre los accionistas.
El artculo 6 B castiga con nulidad absoluta la omisin de
las menciones que seala en la escritura de constitucin o en su extracto, o en
el extracto de las reformas; as como la disconformidad que exista en las
escrituras y las inscripciones o publicaciones de los respectivos extractos. En
estos casos, declarada la nulidad de la sociedad, entra en liquidacin,
subsistiendo su personalidad jurdica para tal efecto.
Finalmente, el artculo 6 C establece la responsabilidad
solidaria frente a terceros de los otorgantes del pacto respectivo, en todos los
casos de nulidad en la constitucin de una sociedad, o en su reforma.
La Comisin estim necesaria la sustitucin del artculo 6
de la ley sobre sociedades annimas, pero reformulando las disposiciones del
proyecto, tanto en cuanto al fondo como en el orden formal, en dos artculos.
En primer lugar, como nuevo artculo 6, decidi sancionar
con la nulidad absoluta a la sociedad annima que no sea constituida por
escritura pblica o en cuya escritura de constitucin se omita cualquiera de las
menciones exigidas en los nmeros 1, 2, 3 o 5 del artculo 4, o cuyo extracto
haya sido inscrito o publicado tardamente o en el cual se hayan omitido
cualquiera de las menciones que para l se exigen en el artculo 5. Dicha
nulidad es sin perjuicio de la nulidad de pleno derecho que se establece en el
artculo siguiente, y del saneamiento del vicio cuando proceda en conformidad
a la ley. Cabe apuntar que nicamente se suprime, de entre las menciones
cuya omisin causa nulidad, la designacin de los integrantes del directorio
provisorio, atendida la regla supletoria que se da en el nuevo artculo 5 A de
la misma ley.
En estas situaciones, declarada la nulidad, la sociedad
entra en liquidacin, pero gozar de personalidad jurdica y ser liquidada
como sociedad annima si consta de escritura pblica o de instrumento
reducido a escritura pblica o protocolizada.
Tambin se sanciona con nulidad absoluta las reformas de
estatutos y el acuerdo de disolucin de la sociedad cuyos extractos fueron
oportunamente inscritos y publicados, pero omitieron cualquiera de las
menciones exigidas en el artculo 5.
A diferencia de los casos anteriores, las reformas y el
acuerdo indicados producen efectos mientras no sea declarada su nulidad, y la
declaracin de nulidad no produce efecto retroactivo. Todo lo anterior tambin
es sin perjuicio del saneamiento en conformidad a la ley.

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Se equipara a la omisin cualquiera disconformidad
esencial que exista entre las escrituras y las inscripciones o publicaciones de
sus respectivos extractos. La disconformidad esencial, tal como se expresa en
la letra e) del artculo 9 que proponemos ms adelante -a propsito de que
las disconformidades no esenciales no constituyen vicios formales de nulidad-,
es aquella que induce a una errnea comprensin de la escritura extractada.
Como inciso final de este nuevo artculo 6, se incluy el
artculo 6 C del proyecto de ley, que a su vez se inspira en el actual inciso
final del artculo 6. En virtud de esta norma, los otorgantes del pacto
declarado nulo respondern solidariamente a los terceros con quienes hubieren
contratado a nombre y en inters de la sociedad.
En segundo lugar, como nuevo artculo 6 A, se
consultaron las mismas disposiciones que se estn incorporando al Cdigo de
Comercio como nuevo artculo 356 y como inciso primero del nuevo artculo
361.
De esta forma, se regula la nulidad de pleno derecho de la
sociedad annima por falta de escritura pblica, o de instrumento reducido a
escritura pblica o de instrumento protocolizado; y la nulidad de la
modificacin social por falta de la oportuna inscripcin y publicacin del
extracto, esta ltima, salvo el caso de saneamiento en conformidad a la ley.
Letra b)
Agrega un inciso final al artculo 11, que impide hacer
valer la insuficiencia del capital social suscrito o pagado, pasados dos aos
desde la fecha de la escritura de constitucin, y permite que, con anterioridad,
cualquier accionista solicite judicialmente que se declare disuelta la sociedad.
El proyecto de ley persigue, de esta manera, salvar las
dificultades que derivan de la exigencia contenida en el inciso segundo de este
artculo, en cuanto a que, al otorgarse la escritura de constitucin, se suscriba
y pague una tercera parte, a lo menos, del capital inicial de la sociedad.
Sobre el particular, estim la Comisin que no se justifica
la referida exigencia, que la ley consagra slo respecto de las sociedades
annimas y no respecto de otro tipo de sociedades, fundamentalmente porque,
si se desea saber con certeza el capital social efectivamente pagado, bastar
con examinar la contabilidad. Por lo dems, aunque en la escritura constitutiva
se deje constancia de la suscripcin y pago a lo menos de esa fraccin del
capital, parece ser evidente que su efectivo entero en las arcas sociales se
produce con posterioridad, por lo que, estrictamente, no se estara dando
cumplimiento a esta disposicin.

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En esta lnea de pensamiento, la Comisin juzg apropiada
la sugerencia de la Superintendencia de Valores y Seguros de eliminar esta
obligacin de suscribir y pagar una tercera parte, a lo menos, del capital inicial
de la sociedad, al otorgarse la escritura de constitucin. Para tal efecto,
resolvi sustituir el artculo 11 de la Ley sobre sociedades annimas.
Al desaparecer aquella exigencia, restara hacerse cargo
de la situacin de las sociedades annimas ya constituidas, cuyo capital
suscrito o pagado sea insuficiente. Para este efecto, crey adecuada la
disposicin en informe, que el proyecto propona incorporar con carcter
permanente, pero dndole naturaleza transitoria, y estableciendo un plazo
breve, que cambi de dos aos contados desde la fecha de la escritura de
constitucin a seis meses contados desde la entrada en vigencia de esta ley,
para que un accionista pida que se declare disuelta la sociedad.
En consecuencia, la materia a que se refiere esta letra es
tratada en el nuevo artculo 2 transitorio del proyecto de ley que proponemos,
y se incorpora una letra e) nueva, que sustituye el artculo 11 en la forma
reseada.
Letra c)
Introduce un inciso final al artculo 15, en virtud del cual
se establece un plazo de dos aos, contado desde la fecha de la escritura en la
que conste el aporte, para hacer valer la falta de cumplimiento de lo dispuesto
en el inciso anterior, vale decir, la estimacin por peritos de los aportes no
consistentes en dinero salvo acuerdo unnime de las acciones emitidas, y,
adems, la aprobacin de dichos aportes y estimaciones por la junta de
accionistas en los casos de aumento de capital. Adems, se declara saneada la
nulidad si se cumplen tales formalidades con posterioridad a la escritura de
aporte.
La Comisin consider que esta norma se ajusta a los
criterios que inspiran las disposiciones ya aprobadas de esta iniciativa de ley,
por lo que no le mereci observaciones.
Letra d)
Efecta cuatro modificaciones en el artculo 67.
La primera de ellas reemplaza el inciso primero, con el
nico propsito de incluir la mencin de los acuerdos de la junta extraordinaria
de accionistas que impliquen saneamiento de modificaciones del estatuto social
causadas por vicios formales, en la norma que sujeta su aprobacin a la
mayora estatutaria y advierte que ella, en las sociedades cerradas, no puede
ser inferior a la mayora absoluta de las acciones emitidas con derecho a voto.

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La segunda y tercera son meras adecuaciones de forma,


derivadas de la inclusin de un nuevo nmero 12) en el inciso segundo, que se
plantea en la ltima modificacin.
Esta, en efecto, agrega, entre las materias que requieren
para ser acordadas el voto conforme de las dos terceras partes de las acciones
emitidas con derecho a voto, el saneamiento de la nulidad causada por vicios
formales, que afecte la constitucin de la sociedad o a una modificacin de su
estatuto social, cuando comprenda una o ms materias de las sealadas en los
nmeros precedentes del mismo inciso.
La Comisin comparti las finalidades que persiguen los
cambios indicados, y slo introdujo modificaciones de forma.
Por ltimo, le preocup a la Comisin la situacin que
podra producir el saneamiento de los vicios formales de nulidad, cuando incida
en un acuerdo de aquellos que dan derecho al accionista disidente para
retirarse de la sociedad.
Es til recordar que, en virtud del artculo 69 de la Ley
sobre Sociedades Annimas, le asiste ese derecho al accionista disidente de
algn acuerdo adoptado por la junta de accionistas sobre determinadas
materias, cuales son la transformacin o fusin de la sociedad, la enajenacin
de su activo y pasivo o del total del activo, la creacin de preferencias para
una serie de acciones o el aumento o retiro de las ya existentes, y los dems
casos que establezcan los estatutos.
En este punto, la Comisin resolvi agregar en el
mencionado artculo 69 un nuevo nmero, que incluye dentro de los acuerdos
que dan origen al derecho a retiro de la sociedad el caso del saneamiento de la
nulidad causada por vicios formales de que adolezca la constitucin de la
sociedad o alguna modificacin de sus estatutos que diere este derecho, vale
decir, cuando l hubiera correspondido respecto de la reforma convalidada.
- Los acuerdos sobre este artculo fueron adoptados
unnimemente por los HH. Senadores seores Fernndez, Hamilton, Larran y
Otero.
Artculo 17
Determina que la entrada en vigencia de la ley ocurrir
treinta das despus de su publicacin en el Diario Oficial.
- Se aprob por unanimidad, con una votacin igual a la
recin expresada.

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Artculo Transitorio
Permite acogerse a las disposiciones de saneamiento de
esta ley, a los actos de constitucin o de reforma de sociedades, no obstante
que los instrumentos constitutivos o modificatorios se hayan extendido con
anterioridad a su entrada en vigencia.
- Fue aprobado unnimemente -con cambios de forma y
ubicado como artculo 1 transitorio de acuerdo a lo decidido al tratar el
artculo 16, letra b)-, por los HH. Senadores seores Fernndez, Hamilton,
Larran y Otero.
En consecuencia, vuestra Comisin de Constitucin,
Legislacin, Justicia y Reglamento os recomienda que aprobis el proyecto de
ley de la H. Cmara de Diputados, con las siguientes modificaciones:
Artculo 1
Inciso segundo
Reemplazar la oracin Las disposiciones de esta ley por
la expresin Sus disposiciones.
Inciso tercero
Sustituir las palabras la formacin de la razn social por
lo relacionado con la razn social.
Inciso cuarto
Intercalar entre los vocablos vicios formales y si
implican la frase sino de fondo entre comas (,).
Inciso final
Sustituirlo por el siguiente:
Sin perjuicio de otras exigencias que se indican ms
adelante, para que sea saneable la nulidad por vicios formales de que adolezca
la constitucin o modificacin de una sociedad, es necesario que estos actos
consten de escritura pblica, o instrumento reducido a escritura pblica o
protocolizado..
Artculo 2

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PRIMER INFORME COMISIN CONSTITUCIN


Agregar, en punto seguido (.), la siguiente oracin:
Pero si se trata de una modificacin que no haya sido
oportunamente inscrita y, en su caso, publicada, el saneamiento producir
efecto retroactivo a la fecha de la inscripcin o publicacin tarda, y si ambas
formalidades se practicaron con retraso, a la fecha en que se haya realizado la
ltima..
Artculo 3
Letra a)
En su primer prrafo, suprimir las palabras de la
sociedad.
En su segundo prrafo, intercalar entre las palabras
derechos sociales, la segunda vez que aparece, y debern concurrir, el
adverbio adems seguido de una coma (,).
En su tercer prrafo, reemplazar las expresiones la letra
a) las dos veces que figura por esta letra; sustituir la frase y se ratifique
por incurrido en, y cambiar los vocablos recin dicho por anterior.
Letra b)
Sustituirla por la siguiente:
b) Que un extracto de la escritura de saneamiento sea
inscrito y, si fuere del caso, publicado, en el plazo que corresponda, segn sea
el tipo de sociedad de que se trate..
Inciso final
Reemplazarlo por el que se indica en seguida:
En aquellos casos en que la causa de nulidad de la
constitucin de una sociedad consista en la falta de oportuna inscripcin o
publicacin del extracto de la respectiva escritura, la exigencia de correccin
del vicio, contenida en la letra a) precedente, se entender cumplida con la
inscripcin y, en su caso, la publicacin oportunas del extracto de esta
escritura de saneamiento..
Artculo 4
Inciso primero

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Sustituir sus letras por las que sealan a continuacin:
a) La fecha de la escritura extractada y el nombre y
domicilio del notario ante el cual se otorg;
b) Segn sea el caso, la fecha de la escritura pblica
que contenga el acto que se sanea, o de la escritura de protocolizacin del
documento que contenga el acto que se sanea o de la escritura pblica a que
se redujo ese acto, y el nombre y domicilio del notario ante el cual se otorg, y
c) Un extracto de las modificaciones mediante las cuales
se corrige el vicio de que se trata..
Inciso segundo
Reemplazar las palabras la escritura extractada por esta
escritura.
Artculo 5
Intercalar, entre las frases se someter y a las mismas
formalidades, el adverbio adems, entre comas (,) ; cambiar la expresin
segn sea el caso la primera vez que se la emplea por en su caso; sustituir
la conjuncin disyuntiva o que aparece entre los nmeros 130 y 131 por la
conjuncin conjuntiva y, y reemplazar las expresiones inscrita y publicada
por y que el certificado que sta otorgue sea inscrito y publicado.
Artculo 6
Insertar una coma (,) a continuacin de la expresin
escritura pblica; y reemplazar las frases desde la fecha del otorgamiento
de esta ltima. Vencido ese plazo las disposiciones de la escritura primarn
sobre las del extracto. por las siguientes: desde la fecha del otorgamiento de
la escritura. Esta prescripcin correr contra toda persona y no admitir
suspensin alguna. Vencido ese plazo las disposiciones de la escritura
prevalecern sobre las del extracto.
Artculo 7
Suprimirlo.

Artculo 8
Eliminarlo.

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Artculo 9
Intercalar la preposicin de entre las palabras despus
que, y sustituir la frase pero slo antes de que quede firme la sentencia de
trmino por pero antes de que quede ejecutoriada la sentencia de trmino.
Artculo 10
Insertar entre las expresiones una sociedad y es nula
las palabras o su modificacin.
Artculo 11
Inciso primero
En la letra b), colocar la forma verbal pueden en
singular.
En la letra d), reeemplazar el punto aparte (.) por una
coma (,) y agregar la conjuncin y.
Aadir la siguiente letra e), nueva:
e) En general, las disconformidades no esenciales que
existan entre las escrituras y las inscripciones o publicaciones de sus
respectivos extractos. Se entiende por disconformidad esencial aqulla que
induce a una errnea comprensin de la escritura extractada..
Inciso segundo
Cambiar la frase todos los errores por estos errores, y
sustituir los vocablos por los socios por los siguientes: por alguna de las
personas a que se refiere el artculo 3, letra a), inciso segundo,.
Artculo 12
Suprimirlo
Artculo 13
Insertar una coma (,) despus de la palabra sociedad.
Artculo 14
Sustituirlo por el siguiente:

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Artculo 11.- Introdcense al Cdigo de Comercio las
siguientes modificaciones:
a) Agrganse los siguientes artculos 355 y 355 A:
Artculo 355. Si en la escritura social se hubiere
omitido el domicilio social se entender domiciliada la sociedad en el lugar de
otorgamiento de aqulla..
Artculo 355 A La omisin de la escritura pblica de
constitucin o de modificacin, o su inscripcin oportuna en el Registro de
Comercio, produce nulidad absoluta entre los socios, con la salvedad de lo
dispuesto en los artculos 356, inciso primero, y 361, inciso primero.
El cumplimiento oportuno de la inscripcin producir
efectos retroactivos a la fecha de la escritura.;
b) Agrgase el siguiente artculo 356:
Artculo 356. La sociedad que no conste de escritura
pblica, o de instrumento reducido a escritura pblica o de instrumento
protocolizado, es nula de pleno derecho y no podr ser saneada.
No obstante lo anterior, si existiere de hecho dar lugar
a una comunidad. Las ganancias y prdidas se repartirn y soportarn y la
restitucin de los aportes se efectuar entre los comuneros con arreglo a lo
pactado y, en subsidio, de conformidad a lo establecido para la sociedad.
Los
miembros
de
la
comunidad
respondern
solidariamente a los terceros con quienes hubieren contratado a nombre y en
inters de sta; y no podrn oponer a los terceros la falta de los instrumentos
mencionados en el inciso primero. Los terceros podrn acreditar la existencia
de hecho por cualquiera de los medios probatorios que reconoce este Cdigo, y
la prueba ser apreciada de acuerdo a las reglas de la sana crtica.;
c) Sustityese el artculo 357 por el siguiente:
Artculo 357. La sociedad que adolezca de nulidad por
incumplimiento de lo prescrito en el artculo 350 gozar de personalidad
jurdica y ser liquidada como una sociedad si consta de escritura pblica o de
instrumento reducido a escritura pblica o protocolizada. Todo ello, sin
perjuicio del saneamiento del vicio en conformidad con la ley.
Los socios respondern solidariamente a los terceros
con quienes hubieren contratado a nombre y en inters de la sociedad de
hecho.;

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d) Sustityese el artculo 358 por el siguiente:
Artculo 358.- La ejecucin voluntaria del contrato de
sociedad no purga la nulidad de que adolezca por incumplimiento de
solemnidades legales, sin perjuicio del saneamiento a que alude el artculo
anterior.;
e) Derganse los artculos 359, 360, 361, 362, 363 y
364;
f) Introdcense como nuevos artculos 359, 360 y 361,
los siguientes:
Artculo 359. El que contratare con una sociedad que
no ha sido legalmente constituida, no puede sustraerse por esta razn al
cumplimiento de sus obligaciones..
Artculo 360. Los hechos comprendidos en el inciso
segundo del artculo 350 slo producen efecto contra terceros desde que se
deje constancia de su ocurrencia, en la forma indicada en dicho artculo..
Artculo 361. La modificacin cuyo extracto no ha sido
oportunamente inscrito en el Registro de Comercio no producir efectos ni
frente a los socios ni frente a terceros, salvo el caso de saneamiento en
conformidad a la ley y con las restricciones que sta impone. Dicha privacin
de efectos operar de pleno derecho, sin perjuicio de la accin por
enriquecimiento sin causa que proceda.
La modificacin oportunamente inscrita en el Registro
de Comercio, pero que adolezca de vicios formales, produce efecto frente a los
socios y terceros, mientras no haya sido declarada su nulidad.
La declaracin a que se refiere el inciso anterior no
produce efecto retroactivo y slo regir para las situaciones que ocurran a
partir del momento en que est ejecutoriada la sentencia que la contenga.", y
g) Sustityese el artculo 497 por el siguiente:
Artculo 497. Es nula la comandita por acciones
constituida en contravencin a cualquiera de las prescripciones que contienen
los artculos precedentes, sin perjuicio de su saneamiento en conformidad a la
ley..
Artculo 15

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Reemplazar el artculo 3 de la ley N 3.918 por el que
se seala a continuacin:
Artculo 3.- Un extracto de la escritura social, o de
modificacin o que deje constancia de los hechos comprendidos en el inciso
segundo del artculo 350 del Cdigo de Comercio, en su caso, ser registrado
en la forma y plazo que determina el artculo 354 del Cdigo de Comercio.
Se publicar, tambin, dentro del mismo plazo, dicho
extracto por una sola vez en el Diario Oficial.
La omisin de cualquiera de estos requisitos se regir
por lo dispuesto en los artculos 353, 355, 355 A, 356, 357 inciso primero, 358
a 361 del Cdigo de Comercio y se aplicar a la defectuosa o inoportuna
publicacin del extracto las reglas que estas disposiciones dan para la
inscripcin del mismo.
El cumplimiento oportuno de la inscripcin y publicacin
producir efectos retroactivos a la fecha de la escritura..
Artculo 16
Incorporar las siguientes letras a), b) y c) nuevas:
a) Agrgase al inciso primero del artculo 3, en punto
seguido (.), la siguiente oracin:
El cumplimiento oportuno de la inscripcin
publicacin producir efectos retroactivos a la fecha de la escritura.;

b) Agrgase, en el nmero 11) del artculo 4, antes del


punto y coma (;), la siguiente frase:
"y de los auditores externos o de los inspectores de
cuentas, en su caso, que debern fiscalizar el primer ejercicio social";
c)

Intercalase,

continuacin

del artculo

5,

el

siguiente artculo:
Artculo 5 A. Si en la escritura social se hubiere
omitido el domicilio social se entender domiciliada la sociedad en el lugar de
otorgamiento de aqulla.
En caso de omisin de cualquiera de las designaciones
referidas en el nmero 11) del artculo 4, podr efectuarlas una junta general
de accionistas de la sociedad.";.

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Letra a)
Sustituirla por la que sigue:
d) Reemplzase su artculo 6 por los siguientes:
Artculo 6.- Sin perjuicio de lo que dispone el artculo
6 A, la sociedad annima que no sea constituida por escritura pblica o en
cuya escritura de constitucin se omita cualquiera de las menciones exigidas
en los nmeros 1, 2, 3 5 del artculo 4, o cuyo extracto haya sido inscrito o
publicado tardamente o en el cual se haya omitido cualquiera de las
menciones que para l se exigen en el artculo 5, es nula absolutamente, sin
perjuicio del saneamiento en conformidad a la ley. Declarada la nulidad de la
sociedad, sta entrar en liquidacin. La sociedad nula, sin embargo, gozar
de personalidad jurdica y ser liquidada como una sociedad annima si consta
de escritura pblica o de instrumento reducido a escritura pblica o
protocolizada.
De la misma nulidad adolecern las reformas de
estatutos y el acuerdo de disolucin de una sociedad oportunamente inscritos y
publicados pero en cuyos extractos se omita cualquiera de las menciones
exigidas en el artculo 5; sin embargo, estas reformas y acuerdo producirn
efectos frente a los accionistas y terceros mientras no haya sido declarada su
nulidad; la declaracin de esta nulidad no produce efecto retroactivo y slo
regir para las situaciones que ocurran a partir del momento en que quede
ejecutoriada la resolucin que la contenga; todo sin perjuicio del saneamiento
en conformidad a la ley.
Se equipara a la omisin cualquiera disconformidad
esencial que exista entre las escrituras y las inscripciones o publicaciones de
sus respectivos extractos. Se entiende por disconformidad esencial aqulla que
induce a una errnea comprensin de la escritura extractada.
Los otorgantes del pacto declarado nulo respondern
solidariamente a los terceros con quienes hubieren contratado a nombre y en
inters de la sociedad..
Artculo 6 A.- No obstante lo dispuesto en el artculo
anterior, la sociedad annima que no conste de escritura pblica, ni de
instrumento reducido a escritura pblica, ni de instrumento protocolizado, es
nula de pleno derecho y no podr ser saneada.
No obstante lo anterior, si existiere de hecho dar lugar
a una comunidad entre sus miembros. Las ganancias y prdidas se repartirn y
soportarn y la restitucin de los aportes se efectuar entre ellos con arreglo a

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lo pactado y, en subsidio, de conformidad a lo establecido para las sociedades
annimas.
Los
miembros
de
la
comunidad
respondern
solidariamente a los terceros con quienes hubieren contratado a nombre y en
inters de sta; y no podrn oponer a los terceros la falta de los instrumentos
mencionados en el inciso primero. Los terceros podrn acreditar la existencia
de hecho por cualquiera de los medios probatorios que reconoce el Cdigo de
Comercio, y la prueba ser apreciada de acuerdo a las reglas de la sana crtica.
La modificacin cuyo extracto no haya sido
oportunamente inscrito y publicado no producir efectos ni frente a los
accionistas ni frente a terceros, salvo el caso de saneamiento en conformidad a
la ley y con las restricciones que sta impone. Dicha privacin de efectos
operar de pleno derecho, sin perjuicio de la accin por enriquecimiento sin
causa que proceda.;
Letra b)
Consultarla como artculo 2 transitorio, redactado en la
forma que se indica en seguida:
Artculo 2.- La insuficiencia del capital suscrito o
pagado, a que se refiere el inciso segundo del artculo 11 de la ley N 18.046,
de que padezca una sociedad annima actualmente existente, no podr
hacerse valer pasados seis meses contados desde la fecha en que entre en
vigencia la presente ley. Con anterioridad al vencimiento de ese plazo
cualquier accionista podr pedir, al tribunal que sea competente en
conformidad a los artculos 4, N10, y 125 de dicha ley, que declare disuelta
la sociedad. Sin perjuicio de la notificacin a la sociedad de la demanda de
disolucin, sta se notificar a los accionistas mediante un aviso publicado por
una vez en el Diario Oficial; el aviso contendr las menciones que determine el
tribunal competente pero no necesitar individualizar a los accionistas. La
liquidacin se efectuar en conformidad con las normas contenidas en el Ttulo
X de la ley N 18.046..
Intercalar una letra nueva, del siguiente tenor:
e) Sustityese el artculo 11 por el siguiente:
Artculo 11. El capital social estar dividido en acciones
de igual valor. Si el capital estuviere dividido en acciones de distintas series,
las acciones de una misma serie debern tener igual valor.
El capital inicial deber quedar totalmente suscrito y
pagado en un plazo no superior a tres aos. Si as no ocurriere, al vencimiento

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de dicho plazo el capital social quedar reducido al monto efectivamente
suscrito y pagado.
Lo dispuesto en el inciso anterior es sin perjuicio de lo
previsto en leyes especiales.;
Letra c)
Reemplazar el punto aparte ubicado despus del cierre
de comillas () por un punto y coma (;).
Letra d)
Nmero 1)
Sustituir el nuevo inciso primero del artculo 67 por el
que sigue:
Los acuerdos de la junta extraordinaria de accionistas
que impliquen reforma de los estatutos sociales o el saneamiento de la nulidad
de modificaciones de ellos causada por vicios formales, debern ser adoptados
con la mayora que determinen los estatutos, la cual, en las sociedades
cerradas, no podr ser inferior a la mayora absoluta de las acciones emitidas
con derecho a voto.;
Nmero 2)
Reemplazar el punto aparte (.) con que termina por un
punto y coma (;).
Nmero 3)
Cambiar el punto aparte (.) con que termina por una
coma (,) y la conjuncin y.
Nmero 4)
Reemplazar el nmero 12) por el que se expresa a
continuacin:
12) El saneamiento de la nulidad, causada por vicios
formales, de que adolezca la constitucin de la sociedad o una modificacin de
sus estatutos sociales que comprenda una o ms materias de las sealadas en
los nmeros anteriores., y .
Aadir la siguiente letra nueva:

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h) Agrgase en el artculo 69 el siguiente nmero 5),
pasando el actual a tener el nmero 6):
5) El saneamiento de la nulidad causada por vicios
formales de que adolezca la constitucin de la sociedad o alguna modificacin
de sus estatutos que diere este derecho...
Intercalar, antes del artculo transitorio, el siguiente
epgrafe:
Artculos transitorios.
Artculo transitorio
Sustituirlo por el que sigue:
Artculo 1.- Las disposiciones de esta ley sobre
saneamiento se aplicarn a los actos de constitucin o de reforma de
sociedades, no obstante que sus instrumentos constitutivos o modificatorios se
hayan otorgado con anterioridad a su entrada en vigencia..
En virtud de las modificaciones anteriores, el proyecto de
ley quedara como sigue:

PROYECTO DE LEY
Artculo 1.- La nulidad derivada de vicios formales,
que afecte la constitucin o modificacin de una sociedad, puede ser saneada
del modo que se seala en esta ley.
Sus disposiciones son aplicables a las sociedades
colectivas mercantiles, a las de responsabilidad limitada, a las en comandita
simple mercantiles, a las en comandita por acciones y a las sociedades
annimas.
Considranse vicios formales aquellos que consisten en
el incumplimiento de alguna solemnidad legal, tales como la inscripcin o
publicacin tarda del extracto de la escritura, o la falta de cumplimiento o el
cumplimiento imperfecto de las menciones que la ley ordena incluir en las
respectivas escrituras como, por ejemplo, lo relacionado con la razn social.
Los defectos relativos al contenido de las escrituras no
se considerarn vicios formales, sino de fondo, si implican la privacin de algn
elemento esencial al concepto de sociedad o algn vicio de carcter substancial
de general aplicacin a los contratos.

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Sin perjuicio de otras exigencias que se indican ms


adelante, para que sea saneable la nulidad por vicios formales de que adolezca
la constitucin o modificacin de una sociedad, es necesario que estos actos
consten de escritura pblica, o instrumento reducido a escritura pblica o
protocolizada.
Artculo 2.- El saneamiento del vicio de nulidad
producir efecto retroactivo a la fecha de las escrituras pblicas o de la
protocolizacin aludidas, segn corresponda. Pero si se trata de una
modificacin que no haya sido oportunamente inscrita y, en su caso, publicada,
el saneamiento producir efecto retroactivo a la fecha de la inscripcin o
publicacin tarda, y si ambas formalidades se practicaron con retraso, a la
fecha en que se haya realizado la ltima.
Artculo 3.- Quedar saneada la nulidad a que se
refiere el artculo 1, una vez que se cumplan los siguientes requisitos:
a) Que se otorgue una escritura pblica en la cual se
corrija el vicio de la constitucin o modificacin. No ser necesario reproducir
ntegramente el estatuto social.
A esta escritura debern concurrir quienes sean los
titulares de los derechos sociales al tiempo del saneamiento de la constitucin
o modificacin. Si el vicio incide en una cesin de derechos sociales, adems,
debern concurrir a esa escritura el cedente -o sus causahabientes- y quienes
al tiempo del saneamiento sean los titulares de los derechos materia de la
cesin.
En los casos de sociedades annimas o en comandita
por acciones, la exigencia establecida en el primer prrafo de esta letra se
entender cumplida mediante la escritura pblica a la que se reduzca el acta
de la junta extraordinaria de accionistas en la cual, mediante acuerdo
adoptado con los qurum y mayoras necesarias para reformar el estatuto
social, se corrija el vicio incurrido en la constitucin o modificacin cuya
nulidad se desee sanear. No obstante lo anterior, en las sociedades en
comandita por acciones, en cuanto a los socios colectivos se refiere, se
aplicar, adems, lo dispuesto en el prrafo segundo de esta letra.
b) Que un extracto de la escritura de saneamiento sea
inscrito y, si fuere del caso, publicado, en el plazo que corresponda, segn sea
el tipo de sociedad de que se trate.
En aquellos casos en que la causa de nulidad de la
constitucin de una sociedad consista en la falta de oportuna inscripcin o
publicacin del extracto de la respectiva escritura, la exigencia de correccin

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del vicio, contenida en la letra a) precedente, se entender cumplida con la
inscripcin y, en su caso, la publicacin oportunas del extracto de esta
escritura de saneamiento.
Artculo 4.- El extracto de la escritura de saneamiento
deber contener:
a) La fecha de la escritura extractada y el nombre y
domicilio del notario ante el cual se otorg;
b) Segn sea el caso, la fecha de la escritura pblica
que contenga el acto que se sanea, o de la escritura de protocolizacin del
documento que contenga el acto que se sanea o de la escritura pblica a que
se redujo ese acto, y el nombre y domicilio del notario ante el cual se otorg, y
c) Un extracto de las modificaciones mediante las cuales
se corrige el vicio de que se trata.
El extracto ser autorizado por el notario que ejerza en
la notara ante la cual se otorg esta escritura.
Artculo 5.- No obstante lo dispuesto en los artculos
anteriores, el saneamiento de la nulidad originada por vicios formales, que
afecte a sociedades regidas por leyes especiales, se someter, adems, a las
mismas formalidades que su constitucin o modificaciones, en su caso. As, las
sociedades annimas sujetas a los artculos 126, 127, 130 y 131 de la ley N
18.046, requerirn de la escritura sealada en la letra a) del artculo 3 de
esta ley y de una resolucin aprobatoria de la Superintendencia
correspondiente, y que el certificado que sta otorgue sea inscrito y publicado
del modo y con arreglo a las normas que establecen los antes mencionados
artculos 127 o 131, segn sea el caso.
Artculo 6.- La nulidad de la constitucin o modificacin
de una sociedad, derivada de omisiones de que adolezca el extracto inscrito o
publicado, o de contradicciones entre ste y la correspondiente escritura
pblica, o de defectos en la convocacin o desarrollo de juntas de accionistas
de sociedades annimas o en comandita por acciones, no podr ser hecha
valer despus de dos aos contados desde la fecha del otorgamiento de la
escritura. Esta prescripcin correr contra toda persona y no admitir
suspensin alguna. Vencido ese plazo las disposiciones de la escritura
prevalecern sobre las del extracto.
Artculo 7.- El saneamiento que establece esta ley
podr practicarse aun despus de que la nulidad haya sido hecha valer en
juicio, pero antes de que quede ejecutoriada la sentencia de trmino.

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Artculo 8.- La alegacin de que una sociedad o su
modificacin es nula por afectarle un vicio de carcter formal, ser
desestimada si no se acredita en el proceso que la existencia de ese vicio
causa un efectivo perjuicio de carcter pecuniario a quien lo hace valer.
Artculo 9.- No constituyen vicios formales de nulidad de
una sociedad o de sus modificaciones y, por lo tanto, no requieren ser
saneados, los siguientes errores que puedan contener las correspondientes
escrituras pblicas, o sus extractos inscritos o publicados:
a) Errores ortogrficos o gramaticales o la contraccin o
resumen de palabras, si de ello no puede derivarse dudas en cuanto al sentido
de la estipulacin. Esta regla se aplicar aun cuando se trate de expresiones
que constituyan una formalidad legal;
b) Errores cometidos en la individualizacin de socios,
accionistas o representantes, si de ello no puede derivarse dudas en cuanto a
la identidad de la persona de que se trata;
c) Errores numricos o de cifras o porcentajes, que
manifiestamente no sean de carcter sustancial;
d) Errores en los datos o caractersticas de los aportes,
si de ello no puede derivarse dudas en cuanto a su determinacin, y
e) En general, las disconformidades no esenciales que
existan entre las escrituras y las inscripciones o publicaciones de sus
respectivos extractos. Se entiende por disconformidad esencial aqulla que
induce a una errnea comprensin de la escritura extractada.
Sin perjuicio de lo dispuesto en el inciso primero, en
cualquier momento podrn subsanarse estos errores mediante escritura
pblica suscrita por alguna de las personas a que se refiere el artculo 3, letra
a), inciso segundo, o alguno de los administradores de la sociedad.
Artculo 10.- No podr alegarse en juicio la nulidad
fundada en vicios formales que afecten la constitucin o modificacin de una
sociedad, una vez que sta se encuentre disuelta.
Artculo 11.- Introdcense al Cdigo de Comercio las
siguientes modificaciones:
a) Agrganse los siguientes artculos 355 y 355 A:
Artculo 355. Si en la escritura social se hubiere
omitido el domicilio social se entender domiciliada la sociedad en el lugar de
otorgamiento de aqulla..

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Artculo 355 A .- La omisin de la escritura pblica de


constitucin o de modificacin, o su inscripcin oportuna en el Registro de
Comercio, produce nulidad absoluta entre los socios, con la salvedad de lo
dispuesto en los artculos 356, inciso primero, y 361, inciso primero.
El cumplimiento oportuno de la inscripcin producir
efectos retroactivos a la fecha de la escritura.;
b) Agrgase el siguiente artculo 356:
Artculo 356. La sociedad que no conste de escritura
pblica, o de instrumento reducido a escritura pblica o de instrumento
protocolizado, es nula de pleno derecho y no podr ser saneada.
No obstante lo anterior, si existiere de hecho dar lugar
a una comunidad. Las ganancias y prdidas se repartirn y soportarn y la
restitucin de los aportes se efectuar entre los comuneros con arreglo a lo
pactado y, en subsidio, de conformidad a lo establecido para la sociedad.
Los
miembros
de
la
comunidad
respondern
solidariamente a los terceros con quienes hubieren contratado a nombre y en
inters de sta; y no podrn oponer a los terceros la falta de los instrumentos
mencionados en el inciso primero. Los terceros podrn acreditar la existencia
de hecho por cualquiera de los medios probatorios que reconoce este Cdigo, y
la prueba ser apreciada de acuerdo a las reglas de la sana crtica.;
c) Sustityese el artculo 357 por el siguiente:
Artculo 357. La sociedad que adolezca de nulidad por
incumplimiento de lo prescrito en el artculo 350 gozar de personalidad
jurdica y ser liquidada como una sociedad si consta de escritura pblica o de
instrumento reducido a escritura pblica o protocolizada. Todo ello, sin
perjuicio del saneamiento del vicio en conformidad con la ley.
Los socios respondern solidariamente a los terceros
con quienes hubieren contratado a nombre y en inters de la sociedad de
hecho.;
d) Sustityese el artculo 358 por el siguiente:
Artculo 358.- La ejecucin voluntaria del contrato de
sociedad no purga la nulidad de que adolezca por incumplimiento de
solemnidades legales, sin perjuicio del saneamiento a que alude el artculo
anterior.;

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e) Derganse los artculos 359, 360, 361, 362, 363 y
364;
f) Introdcense como nuevos artculos 359, 360 y 361,
los siguientes:
Artculo 359. El que contratare con una sociedad que
no ha sido legalmente constituida, no puede sustraerse por esta razn al
cumplimiento de sus obligaciones..
Artculo 360. Los hechos comprendidos en el inciso
segundo del artculo 350 slo producen efecto contra terceros desde que se
deje constancia de su ocurrencia, en la forma indicada en dicho artculo..
Artculo 361. La modificacin cuyo extracto no ha sido
oportunamente inscrito en el Registro de Comercio no producir efectos ni
frente a los socios ni frente a terceros, salvo el caso de saneamiento en
conformidad a la ley y con las restricciones que sta impone. Dicha privacin
de efectos operar de pleno derecho, sin perjuicio de la accin por
enriquecimiento sin causa que proceda.
La modificacin oportunamente inscrita en el Registro
de Comercio, pero que adolezca de vicios formales, produce efecto frente a los
socios y terceros, mientras no haya sido declarada su nulidad.
La declaracin a que se refiere el inciso anterior no
produce efecto retroactivo y slo regir para las situaciones que ocurran a
partir del momento en que est ejecutoriada la sentencia que la contenga., y
g) Sustityese el artculo 497 por el siguiente:
Artculo 497. Es nula la comandita por acciones
constituida en contravencin a cualquiera de las prescripciones que contienen
los artculos precedentes, sin perjuicio de su saneamiento en conformidad a la
ley..
Artculo 12.- Reemplzase el artculo 3 de la ley N
3.918, por el siguiente:
Artculo 3.- Un extracto de la escritura social, o de
modificacin o que deje constancia de los hechos comprendidos en el inciso
segundo del artculo 350 del Cdigo de Comercio, en su caso, ser registrado
en la forma y plazo que determina el artculo 354 del Cdigo de Comercio.
Se publicar, tambin, dentro del mismo plazo, dicho
extracto por una sola vez en el Diario Oficial.

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PRIMER INFORME COMISIN CONSTITUCIN

La omisin de cualquiera de estos requisitos se regir


por lo dispuesto en los artculos 353, 355, 355 A, 356, 357 inciso primero, 358
a 361 del Cdigo de Comercio y se aplicar a la defectuosa o inoportuna
publicacin del extracto las reglas que estas disposiciones dan para la
inscripcin del mismo.
El cumplimiento oportuno de la inscripcin y publicacin
producir efectos retroactivos a la fecha de la escritura..
Artculo 13.- Introdcense en la ley N 18.046 las
siguientes modificaciones:
a) Agrgase al inciso primero del artculo 3, en punto
seguido (.), la siguiente oracin:
El cumplimiento oportuno de la inscripcin
publicacin producir efectos retroactivos a la fecha de la escritura.;

b) Agrgase, en el nmero 11) del artculo 4, antes del


punto y coma (;), la siguiente frase:
y de los auditores externos o de los inspectores de
cuentas, en su caso, que debern fiscalizar el primer ejercicio social;
c)

Interclase,

continuacin

del artculo

5,

el

siguiente artculo:
Artculo 5 A. Si en la escritura social se hubiere
omitido el domicilio social se entender domiciliada la sociedad en el lugar de
otorgamiento de aqulla.
En caso de omisin de cualquiera de las designaciones
referidas en el nmero 11) del artculo 4, podr efectuarlas una junta general
de accionistas de la sociedad.;
d) Reemplzase su artculo 6 por los siguientes:
Artculo 6.- Sin perjuicio de lo que dispone el artculo
6 A, la sociedad annima que no sea constituida por escritura pblica o en
cuya escritura de constitucin se omita cualquiera de las menciones exigidas
en los nmeros 1, 2, 3 5 del artculo 4, o cuyo extracto haya sido inscrito o
publicado tardamente o en el cual se haya omitido cualquiera de las
menciones que para l se exigen en el artculo 5, es nula absolutamente, sin
perjuicio del saneamiento en conformidad a la ley. Declarada la nulidad de la
sociedad, sta entrar en liquidacin. La sociedad nula, sin embargo, gozar

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de personalidad jurdica y ser liquidada como una sociedad annima si consta
de escritura pblica o de instrumento reducido a escritura pblica o
protocolizada.
De la misma nulidad adolecern las reformas de
estatutos y el acuerdo de disolucin de una sociedad oportunamente inscritos y
publicados pero en cuyos extractos se omita cualquiera de las menciones
exigidas en el artculo 5; sin embargo, estas reformas y acuerdo producirn
efectos frente a los accionistas y terceros mientras no haya sido declarada su
nulidad; la declaracin de esta nulidad no produce efecto retroactivo y slo
regir para las situaciones que ocurran a partir del momento en que quede
ejecutoriada la resolucin que la contenga; todo sin perjuicio del saneamiento
en conformidad a la ley.
Se equipara a la omisin cualquiera disconformidad
esencial que exista entre las escrituras y las inscripciones o publicaciones de
sus respectivos extractos. Se entiende por disconformidad esencial aqulla que
induce a una errnea comprensin de la escritura extractada.
Los otorgantes del pacto declarado nulo respondern
solidariamente a los terceros con quienes hubieren contratado a nombre y en
inters de la sociedad..
Artculo 6 A.- No obstante lo dispuesto en el artculo
anterior, la sociedad annima que no conste de escritura pblica, ni de
instrumento reducido a escritura pblica, ni de instrumento protocolizado, es
nula de pleno derecho y no podr ser saneada.
No obstante lo anterior, si existiere de hecho dar lugar
a una comunidad entre sus miembros. Las ganancias y prdidas se repartirn y
soportarn y la restitucin de los aportes se efectuar entre ellos con arreglo a
lo pactado y, en subsidio, de conformidad a lo establecido para las sociedades
annimas.
Los
miembros
de
la
comunidad
respondern
solidariamente a los terceros con quienes hubieren contratado a nombre y en
inters de sta; y no podrn oponer a los terceros la falta de los instrumentos
mencionados en el inciso primero. Los terceros podrn acreditar la existencia
de hecho por cualquiera de los medios probatorios que reconoce el Cdigo de
Comercio, y la prueba ser apreciada de acuerdo a las reglas de la sana crtica.
La modificacin cuyo extracto no haya sido
oportunamente inscrito y publicado no producir efectos ni frente a los
accionistas ni frente a terceros, salvo el caso de saneamiento en conformidad a
la ley y con las restricciones que sta impone. Dicha privacin de efectos

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operar de pleno derecho, sin perjuicio de la accin por enriquecimiento sin
causa que proceda.;
e) Sustityese el artculo 11 por el siguiente:
Artculo 11. El capital social estar dividido en acciones
de igual valor. Si el capital estuviere dividido en acciones de distintas series,
las acciones de una misma serie debern tener igual valor.
El capital inicial deber quedar totalmente suscrito y
pagado en un plazo no superior a tres aos. Si as no ocurriere, al vencimiento
de dicho plazo el capital social quedar reducido al monto efectivamente
suscrito y pagado.
Lo dispuesto en el inciso anterior es sin perjuicio de lo
previsto en leyes especiales.;
f) Agrgase el siguiente inciso final en el artculo 15:
La falta del cumplimiento de lo dispuesto en
anterior no podr hacerse valer pasados dos aos contados desde la
la escritura en la cual conste el respectivo aporte. El cumplimiento
formalidades efectuado con posterioridad a la escritura de aporte,
nulidad.;

el inciso
fecha de
de tales
sanea la

g) Introdcense las siguientes modificaciones en el


artculo 67:
1) Reemplzase el inciso primero por el siguiente:
Los acuerdos de la junta extraordinaria de accionistas
que impliquen reforma de los estatutos sociales o el saneamiento de la nulidad
de modificaciones de ellos causada por vicios formales, debern ser adoptados
con la mayora que determinen los estatutos, la cual, en las sociedades
cerradas, no podr ser inferior a la mayora absoluta de las acciones emitidas
con derecho a voto.;
2) Sustityese en el nmero 10) del inciso segundo, la
coma (,) y la conjuncin y por un punto y coma (;);
3) Sustityese en el nmero 11) del inciso segundo, el
punto (.) aparte por una coma (,) y agrgase la conjuncin y, y
4) Agrgase en el inciso segundo, el siguiente nmero:

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12) El saneamiento de la nulidad, causada por vicios
formales, de que adolezca la constitucin de la sociedad o una modificacin de
sus estatutos sociales que comprenda una o ms materias de las sealadas en
los nmeros anteriores., y
h) Agrgase en el artculo 69 el siguiente nmero 5),
pasando el actual a tener el nmero 6):
5) El saneamiento de la nulidad causada por vicios
formales de que adolezca la constitucin de la sociedad o alguna modificacin
de sus estatutos que diere este derecho..
Artculo 14.- Esta ley entrar en vigencia una vez que
transcurran treinta das contados desde su publicacin en el Diario Oficial.
Artculos transitorios
Artculo 1.- Las disposiciones de esta ley sobre
saneamiento se aplicarn a los actos de constitucin o de reforma de
sociedades, no obstante que sus instrumentos constitutivos o modificatorios se
hayan otorgado con anterioridad a su entrada en vigencia.
Artculo 2.- La insuficiencia del capital suscrito o pagado,
a que se refiere el inciso segundo del artculo 11 de la ley N 18.046, de que
padezca una sociedad annima actualmente existente, no podr hacerse valer
pasados seis meses contados desde la fecha en que entre en vigencia la
presente ley. Con anterioridad al vencimiento de ese plazo cualquier accionista
podr pedir, al tribunal que sea competente en conformidad a los artculos 4,
N10, y 125 de dicha ley, que declare disuelta la sociedad. Sin perjuicio de la
notificacin a la sociedad de la demanda de disolucin, sta se notificar a los
accionistas mediante un aviso publicado por una vez en el Diario Oficial; el
aviso contendr las menciones que determine el tribunal competente pero no
necesitar individualizar a los accionistas. La liquidacin se efectuar en
conformidad con las normas contenidas en el Ttulo X de la ley N 18.046..

Acordado en sesiones celebradas los das 2, 9, 16 y 30 de


julio de 1996, con asistencia de los HH. Senadores seores Miguel Otero
Lathrop (Presidente), Sergio Fernndez Fernndez, Juan Hamilton Depassier,
Hernn Larran Fernndez y Anselmo Sule Candia.
Sala de la Comisin, a 10 de septiembre de 1996.

JOS LUIS ALLIENDE LEIVA


Secretario

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RESEA

I.-

BOLETN N: 1337-07

II.-

MATERIA: Saneamiento de vicios de nulidad de sociedades.

III.-

ORIGEN: Mensaje de S.E. el Presidente de la Repblica.

IV.-

TRMITE CONSTITUCIONAL: Segundo.

V.-

APROBACIN POR LA H. CAMARA DE DIPUTADOS: Unanimidad.

VI.-

INICIO TRAMITACIN EN EL SENADO: 10 de octubre de 1995.

VII.-

TRMITE REGLAMENTARIO: Primer informe.

VIII.- URGENCIA: No tiene.


IX.LEYES QUE SE MODIFICAN O QUE SE RELACIONAN CON LA
MATERIA: Cdigo Civil, Libro IV, Ttulo XXVIII, De la sociedad; Cdigo de
Comercio, Libro II, Ttulo VII, De la sociedad; Ley N 3.918, sobre
sociedades de responsabilidad limitada, y Ley N 18.046, sobre sociedades
annimas.
X.ESTRUCTURA DEL PROYECTO PROPUESTO: Catorce artculos
permanentes y dos transitorios.
XI.- PRINCIPALES
COMISIN:

OBJETIVOS

DEL PROYECTO PROPUESTO POR LA

a) Regular, en las disposiciones generales del Cdigo de Comercio sobre


sociedades y en las especiales de las leyes sobre sociedades de responsabilidad
limitada y annima, los efectos de la nulidad por vicios formales que afecten la
constitucin o la modificacin de una sociedad.
b) Permitir el saneamiento de los vicios formales que hayan ocasionado tal
nulidad, exceptuando solamente el que consista en la falta de escritura pblica,
o de instrumento reducido a escritura pblica o protocolizada, que, por
producir una nulidad de pleno derecho, no ser susceptible de ser saneado.
XII.- NORMAS DE QURUM ESPECIAL: No hay.
XIII.-ACUERDOS: Aprobado en general por unanimidad (4-0).

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JOS LUIS ALLIENDE LEIVA
Secretario

Valparaso, 10 de septiembre de 1996.

INDICE

Discusin general..................................................Pg. 2
Discusin particular..............................................Pg. 11
Modificaciones.......................................................Pg. 56
Proyecto de ley.......................................................Pg. 78

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DISCUSIN SALA

2.2. Discusin en Sala


Senado. Fecha 21 de enero, 1997. Sesin 27, Legislatura 334. Discusin
general. Se aprueba en general.

SANEAMIENTO DE VICIOS DE NULIDAD DE SOCIEDADES


El seor DEZ (Presidente).- Corresponde ocuparse en el proyecto de ley de la
Honorable Cmara de Diputados sobre saneamiento de vicios de
nulidad de sociedades, con informe de la Comisin de Constitucin,
Legislacin, Justicia y Reglamento.
Los antecedentes sobre el proyecto figuran en los Diarios de
Sesiones que se indican:
Proyecto de ley:
En segundo trmite, sesin 4, en 10 de octubre de 1995.
Informe de Comisin:
Constitucin, sesin 4, en 15 de diciembre de 1995.
El seor LAGOS (Prosecretario).- Esta iniciativa tuvo su origen en un mensaje
de Su Excelencia el Presidente de la Repblica.
El informe contiene una relacin de los invitados a las
diferentes sesiones que celebr la Comisin; entre ellos, en
representacin de la seora Ministra de Justicia, sus asesores el
profesor de Derecho Comercial seor Ral Varela Morgan y la abogada
seora Amira Esquivel Utreras. Se tuvieron a la vista, adems, los
informes solicitados al seor Superintendente de Valores y Seguros, al
seor Superintendente de Administradoras de Fondos de Pensiones y al
profesor de Derecho Comercial seor Enrique Testa Arueste.
Las finalidades principales del proyecto aprobado por la
Comisin son, en primer lugar, regular, en las disposiciones generales
del Cdigo de Comercio sobre sociedades y en las especiales de las
leyes atinentes a sociedades de responsabilidad limitada y annimas,
los efectos de la nulidad por vicios formales que afecten la constitucin
o la modificacin de una sociedad; y en segundo trmino, permitir el
saneamiento de los vicios formales que hayan ocasionado tal nulidad,
exceptuando solamente el que consista en la falta de escritura pblica,
o de instrumento reducido a escritura pblica o protocolizado, que, por
producir una nulidad de pleno derecho, no ser susceptible de
saneamiento.
Con motivo de los antecedentes y fundamentos expuestos
en su informe, la Comisin, por unanimidad, aprob la idea de legislar
sobre esta materia, con los votos de los Senadores seores Fernndez,
Hamilton, Larran y Otero.

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DISCUSIN SALA

En seguida, se hace una relacin de cada una de las


normas de la iniciativa, de su discusin y de los acuerdos adoptados al
respecto.
Por ltimo, la Comisin recomienda a la Sala aprobar el
proyecto de la Cmara de Diputados, con las modificaciones que
seala.
El texto aprobado consta de 14 artculos permanentes y 2
transitorios.
El seor DEZ (Presidente).- En discusin general el proyecto.
Ofrezco la palabra.
Tiene la palabra la seora Ministra de Justicia.
La seora ALVEAR (Ministra de Justicia).- Seor Presidente, la iniciativa que se
somete hoy a la consideracin del Senado es de gran relevancia.
Ciertamente, la sociedad chilena est consciente de la necesidad de
introducir importantes modernizaciones en nuestro ordenamiento
jurdico, especialmente para hacer consonante la legislacin con el
proceso de desarrollo econmico. Y, en esa perspectiva, el Ministerio de
Justicia ha planteado diversas reformas, a fin de dar cabal
funcionamiento al mercado, institucin sobremanera relevante en la
estrategia de crecimiento de Chile.
En esa idea se inscribe la iniciativa en debate, al igual que
otras tramitadas en el Parlamento, como la relativa a arbitraje -ya
aprobada-, la concerniente a seguros o la referente a legislacin sobre
quiebras.
El proyecto concerniente a saneamiento de vicios formales
que afectan a la validez de las sociedades, principales agentes de la
economa, constituye precisamente una de esas reformas.
Me parece importante destacar y, muy en particular,
agradecer la colaboracin valiosa del profesor don Ral Varela, quien
estuvo siempre presente en las distintas sesiones de la Comisin de
Constitucin, Legislacin y Justicia, y que incluso ahora ha tenido la
gentileza de acompaarnos. Su aporte ha sido relevante tanto en la
tramitacin en la Cmara de Diputados, donde el proyecto fue
aprobado por unanimidad, como en el Senado.
Segn se expresa en la exposicin de motivos, para los
efectos de elaborar la iniciativa se tuvo en consideracin un
anteproyecto preparado por el Instituto de Derecho Comercial. Con
esto quiero poner de manifiesto que la iniciativa cuenta con gran
consenso y con una slida base tcnica, cuyo origen es el informe de
dicho Instituto, y, a la vez, ha tenido la compaa permanente del
profesor Varela, tanto en la Cmara de Diputados cuanto en la
Comisin de Constitucin del Senado.
En el objetivo de esta reforma, seor Presidente, se ha
tenido en vista la necesidad, largamente sentida, de contar con
procedimientos adecuados que permitan sanear la nulidad en la

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DISCUSIN SALA

constitucin o en la modificacin de las sociedades causada por vicios


de carcter formal.
No cabe duda -de ello estn conscientes quienes
permanentemente se hallan en el mbito de las sociedades- de que los
costos directos y las prdidas de tiempo que ese tipo de situaciones
implica superan con creces los males que con los requisitos formales se
quiere prevenir en la actual legislacin.
El proyecto se inspira en la legislacin comparada
(principalmente en la francesa), reconociendo las peculiaridades de
nuestro sistema, y propone un conjunto de disposiciones que ofrecen
una solucin prctica a los problemas concretos a que da lugar la
existencia de determinados vicios formales de escasa significacin
efectiva, pero que la legislacin vigente, a nuestro juicio,
sobredimensiona en sus consecuencias, perjudicando el desarrollo de la
actividad econmica.
Cabe hacer presente que la justificacin de la sancin de
nulidad absoluta que afecta a sociedades respecto de las cuales se
hubiera incurrido en alguno de los vicios formales a que dice relacin
este proyecto, es el resguardo de los intereses de los terceros que
contratan con ellas. Sin embargo, estimo importante sealar en el
Senado que esta explicacin no parece consecuente, toda vez que la
anulacin de la sociedad, de acuerdo con la legislacin vigente, no los
protege en forma adecuada.
Por el contrario, el proyecto, al reducir en su real
dimensin los efectos de los vicios formales, de escasa significacin, y
facilitar el saneamiento de las sociedades que adolecen de ellos, vela
por la mejor proteccin de los intereses de los terceros contratantes
con la sociedad, otorgando de esta manera mayores garantas de
seguridad y estabilidad a los negocios en que intervienen aqullas.
Quiero recordar que la iniciativa fue aprobada
unnimemente tanto en la Comisin de Constitucin, Legislacin y
Justicia como en la Sala de la Cmara de Diputados, y, a la vez,
destacar que la Comisin especializada del Senado debati largamente
su texto, lo enriqueci y, consciente de su importancia, tambin lo
apoy por consenso.
Por ltimo, seor Presidente, deseo connotar la relevancia
que la comunidad jurdica otorga a este proyecto, que tiene una
especificidad tcnica muy alta y fue acuciosamente estudiado tanto por
el Instituto de Derecho Comercial -segn seal anteriormente- como
por la Comisin de Constitucin del Senado, con el valioso apoyo -lo
reitero- del profesor Varela.
El artculo 1 posibilita el saneamiento de la nulidad
derivada de vicios formales y seala los que se considerarn como
tales; el artculo 3 dispone los requisitos exigidos para el saneamiento,
y el artculo 9 establece qu tipos de errores no constituyen vicios
formales y, por lo tanto, no requieren ser saneados.

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DISCUSIN SALA

Me ha parecido relevante destacar esos tres artculos, que


dan cuenta de la magnitud del proyecto, y asegurar la acuciosidad del
estudio realizado, lo cual permite presentar esta tarde al Senado un
texto de real dimensin, en cuanto a su resultado y eficacia, para los
efectos de facilitar en nuestro mundo comercial el saneamiento de los
vicios de nulidad de las sociedades.
Gracias, seor Presidente.
El seor CANTUARIAS (Vicepresidente).- Tiene la palabra el Senador seor
Otero, Presidente de la Comisin de Constitucin, Legislacin, Justicia y
Reglamento.
El seor OTERO.- Seor Presidente, la iniciativa, con formalidades muy
estrictas, soluciona un problema que se arrastra desde hace
muchsimos aos, derivado de errores que a veces ni siquiera son
imputables a las partes. Por ejemplo, el Diario Oficial se equivoca al
consignar un nombre, un nmero o una direccin, o se vara una suma
en cinco o diez centavos, y la sociedad resulta nula.
Se ha planteado una seria dificultad para determinar si las
nulidades son saneables o no. Incluso, se ha discutido si, habiendo
omisin de ciertos elementos, se produce la inexistencia del contrato,
lo cual permitira establecer que no es saneable. Sin embargo, cabe
hacer presente que, en nuestra legislacin, la inexistencia se asimila a
la nulidad absoluta, y por tanto, cuando existen causales de
inexistencia de tal gravedad que desnaturalizan el acto o contrato, se
ha estimado conveniente no sanear.
La omisin de las solemnidades que la ley prescribe para
el valor de las sociedades colectivas mercantiles, las de responsabilidad
limitada, las en comandita simple mercantiles, las en comandita por
acciones y las annimas, ocasiona su nulidad y da origen a una
sociedad de hecho. Cul es la diferencia entre estas dos sociedades?
En la sociedad legal se han cumplido todas las formalidades que la ley
establece para cada tipo de ellas, en tanto que en las de hecho se ha
omitido una o ms de tales exigencias.
El mensaje plantea procedimientos que permitan sanear
este tipo de nulidad y, al efecto, propone un conjunto de disposiciones
de carcter permanente y de aplicacin general, que no se restringen a
esa finalidad de saneamiento de la nulidad por vicios formales, sino
que, adems, intentan resolver algunos de los complejos problemas
relativos a sus efectos, aspecto muy vinculado al propsito central.
La Comisin, despus de evaluar la situacin legal de las
distintas sociedades y las diversas consideraciones que se le hicieron
llegar, coincidi en que la legislacin vigente no resuelve en forma
adecuada la presencia de vicios formales que se produzcan en la
constitucin o en la modificacin de sociedades, y que es conveniente
reformarla, consultando el inters de quienes intentan asociarse, o se
encuentran asociados y desean modificar la sociedad, y el de los
terceros que contratan con una sociedad. De este modo se cautelar en

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DISCUSIN SALA

mayor medida la seguridad de los negocios en los que intervienen


sociedades, actualmente afectada por la incertidumbre en cuanto a la
aplicacin de las normas comunes sobre nulidad.
La Comisin recibi informes de la Superintendencia de
Valores y Seguros, de Administradoras de Fondos de Pensiones y del
profesor seor Enrique Testa, y, muy especialmente -tal como
reconoci la seora Ministra-, cont con la permanente y efectiva
colaboracin del profesor seor Ral Varela Morgan.
Entre la Comisin y la Superintendencia de Valores y
Seguros hubo algunas discrepancias de criterio. La primera diferencia
dice relacin a que la Superintendencia, aun cuando coincide con
prcticamente el 90 por ciento del articulado del proyecto, pretende
que el saneamiento de los vicios sociales debe dividirse en dos
captulos: uno relativo a todas las sociedades que no son annimas, y
otro separado para las sociedades annimas. Otra materia en que hubo
divergencia fue en lo atinente a la repactacin en los casos de nulidad.
La Comisin crey justificado el criterio seguido en la
iniciativa que informo, en cuanto a aprobar un texto separado, de
aplicacin general a todas las sociedades sujetas a formalidades
legales, en que se trate especficamente el saneamiento de los vicios
de carcter formal que afecten su constitucin o alguna de sus
modificaciones, sin perjuicio de introducir en los cuerpos normativos
que las regulan los ajustes que sean pertinentes.
En este sentido, cabe destacar que el proyecto no tiene
por objeto sanear las nulidades que ya han existido, sino que, por
tratarse de vicios que se producen permanentemente, por errores u
omisiones de aspectos o elementos que no tienen el carcter de
esenciales, ser una ley de carcter permanente, y se introducen las
enmiendas correspondientes en el Cdigo de Comercio.
En la misma lnea de reflexin, se estim que, de acogerse
la sugerencia de la Superintendencia de incluir en la iniciativa
modificaciones de otro orden a la Ley de Sociedades Annimas, se
estara excediendo la idea matriz o fundamental que la sustenta, que,
como expresa el mensaje, est referida a permitir el saneamiento de la
nulidad en la constitucin o modificacin de las sociedades provocada
por vicios formales y dar reglas sobre los efectos de tal nulidad.
De igual manera, la Comisin no estuvo de acuerdo con la
Superintendencia en cuanto a la conveniencia de que se afecte y regule
la institucin del repacto, es decir, de volver a pactar la creacin o
reforma de entes o convenios inexistentes por anomalas graves en su
generacin.
En este punto, se estim que la solucin planteada por la
Superintendencia de que se repacte la sociedad no se hace cargo del
hecho de que sta seguramente ha funcionado y celebrado actos y
contratos, y, como la repactacin no produce efectos retroactivos,
siempre quedar en entredicho la validez de todas las actuaciones

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DISCUSIN SALA

realizadas en el tiempo intermedio. En cambio, el saneamiento de los


vicios formales que propone la iniciativa de ley tiene la virtud de
retrotraer sus efectos a la fecha del acto que se sanea.
La sancin misma de inexistencia, adems, si bien se
explicara respecto de un vicio como la falta de escritura pblica,
parece excesiva tratndose de la falta de publicacin o de inscripcin
oportuna de su extracto. En este sentido, a la Comisin le pareci que
equilibra satisfactoriamente los intereses en juego la propuesta
contenida en el proyecto de castigar con nulidad, como regla general,
los vicios que afecten la constitucin o modificacin de una sociedad,
pero fijando una sola exigencia mnima, cuya inobservancia impide que
se subsane la nulidad y se le reconozca personalidad jurdica a la
sociedad, cual es que sta conste en escritura pblica, o instrumento
reducido a escritura pblica o protocolizado. Por esta va de la
constancia de documentos con fecha cierta, se evita que se "inventen"
sociedades, como apunta el mensaje, y no se da ocasin a fraudes.
Si el vicio consiste en la inscripcin o publicacin tarda del
extracto de la escritura o, en general, en el incumplimiento de alguna
solemnidad legal, por el contrario, no se advierten razones que obsten
a la posibilidad de sanearlo, sobre todo si se considera que es una
fuente habitual de nulidades que no obedecen al incumplimiento de
formalidades motivado por el propsito de defraudar a terceros. An
ms, resulta lgico que, si se trata de errores menores, que no den
lugar a dudas acerca del sentido de la estipulacin, ni siquiera cabe
considerarlos vicios formales de nulidad y, por lo tanto, no requerirn
ser saneados.
El proyecto de ley seala determinadamente los efectos de
la sociedad nula por vicios formales y que no conste de escritura
pblica, de instrumento reducido a escritura pblica o de instrumento
protocolizado, en el sentido de que da lugar a una comunidad entre los
socios, con lo cual se le hacen aplicables las reglas de esta institucin
jurdica. Tal frmula resulta ms precisa que los trminos que emplea
hoy el artculo 6 de la Ley sobre Sociedades Annimas, el que se
limita a declarar que "no existe" la sociedad ni la reforma en que se
haya omitido el otorgamiento de la escritura social o la oportuna
inscripcin o publicacin de su extracto, y ha de entenderse que se
genera una comunidad por aplicacin de los artculos 2057 y 2304 del
Cdigo Civil.
Cabe puntualizar que la sociedad que no conste en alguno
de dichos instrumentos es nula absolutamente, existan o no vicios
formales.
Concluy la Comisin que, desde el punto de vista de la
proteccin de terceros que contraten con la sociedad, las disposiciones
del proyecto de ley -entre ellas la sancin de nulidad que se contempla
para los vicios de forma que se cometan en su constitucin o

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DISCUSIN SALA

modificacin y la posibilidad de sanearla- los favorecen en mucho


mayor medida que las normas vigentes sobre la materia.
Es necesario destacar que el alcance y la extensin de la
ley en proyecto estn expresamente establecidos en los artculos 1 y
2. Tal vez, algunas de las disposiciones ms importantes son los
incisos terceros y cuarto del artculo 1, que establecen:
"Considranse vicios formales aquellos que consisten en el
incumplimiento de alguna solemnidad legal, tales como la inscripcin o
publicacin tarda del extracto de la escritura, o la falta de
cumplimiento o el cumplimiento imperfecto de las menciones que la ley
ordena incluir en las respectivas escrituras como, por ejemplo, lo
relacionado con la razn social.
"Los defectos relativos al contenido de las escrituras no se
considerarn vicios formales, sino de fondo, si implican la privacin de
algn elemento esencial al concepto de sociedad o algn vicio de
carcter substancial de general aplicacin a los contratos.".
Estas normas precisan claramente lo que es susceptible de
saneamiento y lo que no lo es.
Como se ha sealado aqu, es importante, tambin, hacer
resaltar el efecto que producir el saneamiento, y que est consignado
en el artculo 2: "El saneamiento del vicio de nulidad producir efecto
retroactivo a la fecha de las escrituras pblicas o de la protocolizacin
aludidas, segn corresponda. Pero si se trata de una modificacin que
no haya sido oportunamente inscrita y, en su caso, publicada, el
saneamiento producir efecto retroactivo a la fecha de la inscripcin o
publicacin tarda, y si ambas formalidades se practicaron con retraso,
a la fecha en que se haya realizado la ltima.".
Las dems disposiciones son coincidentes con lo que he
expuesto en general.
Para terminar, debo manifestar que la Comisin analiz
artculo por artculo, hizo un estudio comparativo y, al mismo tiempo,
efectu correcciones de redaccin hechas con el propio profesor seor
Varela, en orden a que el proyecto sea lo ms simple, claro y ntido
posible, a fin de que quienquiera que lo lea pueda entender cabalmente
su alcance y significado, en razn de que, como hemos dicho, ser una
normativa de carcter permanente, aplicable cada vez que el caso
ocurra.
Por las consideraciones expuestas, la Comisin aprob el
texto propuesto por unanimidad. Solicito a la Sala votarlo
favorablemente.
He dicho.
El seor HAMILTON.- Pido la palabra.
El seor CANTUARIAS (Vicepresidente).- Lo dejo inscrito para que intervenga
en seguida, Su Seora.
Tiene la palabra el Senador seor Alessandri.

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DISCUSIN SALA

El seor ALESSANDRI.- Seor Presidente, quiero manifestar mi apoyo ms


entusiasta al proyecto en debate, que, a mi juicio, tiende a solucionar
problemas que afectan la vida del comercio en general, cual es la
nulidad de las sociedades de todo tipo.
El Senado sabe que mi memoria de prueba vers sobre la
nulidad, que inclua naturalmente la de las sociedades, en la cual
sealaba sus efectos, que pueden significar intereses patrimoniales
cuantiosos.
La iniciativa en estudio tiene su origen -muy legtimo- en
el Instituto de Derecho Comercial; cont con la participacin del
profesor seor Ral Varela, que -digno heredero de su padre- es un
gran profesor de Derecho Comercial; y el Gobierno la ha hecho suya,
con lo cual se ha elaborado un texto muy eficiente y bueno.
En Chile, pecamos por la aficin al formalismo y a los
requisitos de papel. Por eso, una pequea falla puede acarrear la
nulidad de una sociedad, con las consecuencias que ello implica. Este
proyecto viene a dar un paso hacia adelante al modificar ese criterio
tan formalista que tenemos en nuestro pas para todo, y procura que
ciertos errores carentes de importancia puedan solucionarse sin afectar
la nulidad de la sociedad entera.
Junto con destacar las bondades e importancia de la
iniciativa, anuncio que la votar favorablemente, y pido a la Sala su
aprobacin unnime.
He dicho.
El seor CANTUARIAS (Vicepresidente).- Tiene la palabra el Honorable seor
Hamilton.
El seor HAMILTON.- Seor Presidente, hemos escuchado el planteamiento de
la seora Ministra de Justicia; el informe del Presidente de la Comisin
de Constitucin; y el respaldo a la iniciativa del Senador seor
Alessandri.
Por mi parte, pongo de relieve, adems de su origen como se indic, en un mensaje y con amplio apoyo acadmico- y de la
aprobacin unnime de la Cmara de Diputados, el hecho poco comn
de que, por contener una normativa bastante compleja, extensa e
importante, fue aprobada en general y particular por la unanimidad de
la Comisin de Constitucin del Senado.
Por esa razn, solicito, al igual que el Honorable seor
Alessandri, aprobarla en general sin mayor discusin.
He dicho.
El seor CANTUARIAS (Vicepresidente).- Tiene la palabra el Honorable seor
Fernndez.
El seor FERNNDEZ.- Seor Presidente, slo deseo corroborar lo que seal
en la Comisin sobre la importancia y necesidad de un proyecto de esta
naturaleza.
El carcter formal, extremadamente legalista, de algunas
normas contenidas en nuestra legislacin hace que todo lo relativo a

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DISCUSIN SALA

las sociedades constituya, muchas veces, una fuente de dificultades


que dan origen a eventuales nulidades que afectan la vida de los
negocios y, en general, la vida de las personas.
Los preceptos que se proponen regulan los efectos de la
nulidad generados por formalidades excesivas, muchas veces
concebidas para proteger a terceros. Sin embargo, creemos que a
stos, lejos de protegerlos, en ocasiones incluso los perjudican.
A mi juicio, este proyecto est muy bien concebido, y a su
materializacin
han
contribuido
numerosas
personas,
fundamentalmente el profesor Ral Varela.
Por eso, sin entrar al detalle porque estamos en la
discusin general, creo que debemos acoger la idea de legislar.
Y respecto a la presentacin de eventuales indicaciones,
estimamos que stas, atendido el carcter tcnico de la iniciativa,
requeriran obviamente de mucha precisin, porque cualquier enmienda
que se le introduzca puede modificarla sustancialmente. Cualquier
normativa es susceptible de ser perfeccionada, sin embargo, en este
caso, las indicaciones que se formulen deben tener en cuenta todo el
sentido y concordancia entre las distintas normas, con el fin de lograr
una efectiva y armoniosa legislacin en una materia muy necesaria
para la vida de los negocios y, en general, para la vida y actividad de
las personas.
Por lo tanto, solicito, al igual que los dems seores
Senadores que me precedieron en el uso de la palabra, la aprobacin
de estos preceptos, que son de gran significacin.
El seor CANTUARIAS (Vicepresidente).- Tiene la palabra el Honorable seor
Urenda.
El seor URENDA.- Seor Presidente, proyectos como ste prestigian al
Parlamento y dejan en evidencia que, cuando se antepone el bien
comn a intereses de otro orden en procura de lograr adecuadas
soluciones, podemos, como en este caso, llegar a dictar una ley que
ligue lo jurdico con lo prctico.
Se ha sealado que en Chile hemos sido muy formalistas,
pero no debemos olvidar que, en general, todas esas formalidades se
crearon para resguardar los intereses de terceros.
Del examen que he realizado sobre la iniciativa, pude
observar que no slo se trata de un estudio acucioso, sino tambin de
una buena combinacin entre profundo conocimiento jurdico y
experiencia prctica sobre la materia, lo que permitir en el futuro
sanear sociedades con vicios de diversa naturaleza, pero sin que ello
perjudique a terceros.
Al mismo tiempo, se agregan nuevas normas, las cuales,
aunque no se han mencionado, tambin se vinculan al problema de
fondo: evitar juicios intiles y obtener determinados beneficios
aprovechndose de pequeos vicios formales. A va de ejemplo, cito el
artculo 8 del proyecto: "La alegacin de que una sociedad o su

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DISCUSIN SALA

modificacin es nula por afectarle un vicio de carcter formal, ser


desestimada si no se acredita en el proceso que la existencia de ese
vicio causa un efectivo perjuicio de carcter pecuniario a quien lo hace
valer.".
Se establece, adems, una divisin entre vicios formales
de nulidad de una sociedad y vicios menores que simplemente no
requieren ser saneados porque no afectan a terceros ni la real
compresin de un pacto social.
A mi juicio, la iniciativa merece nuestra aprobacin y ojala
podamos mantenerla en su integridad, ya que, junto con permitir un
adecuado equilibrio entre sus disposiciones y facilitar la vida comercial
del pas y, por ende, la vida prctica de los chilenos, mantiene, en esta
materia, normativas que corresponden a un Estado de Derecho como el
nuestro, que es respetuoso de los derechos de todos.
En consecuencia, anuncio que los Senadores de estas
bancas aprobarn el proyecto, cuya tramitacin espero que sirva de
modelo para el actuar del Congreso.
El seor CANTUARIAS (Vicepresidente).- Ofrezco la palabra.
Ofrezco la palabra.
Cerrado el debate.
--Se aprueba en general el proyecto.

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SEGUNDO INFORME COMISIN CONSTITUCIN

2.3. Segundo Informe Comisin de Constitucin


Senado. Fecha 11 de marzo, 1997. Cuenta en Sesin 31. Legislatura 334.

BOLETIN N 1337-07
SEGUNDO
INFORME
DE
LA
COMISIN
DE
CONSTITUCIN,
LEGISLACIN, JUSTICIA Y REGLAMENTO, recado en el proyecto de ley, en
segundo trmite constitucional, sobre saneamiento de los vicios de nulidad de
sociedades.
HONORABLE SENADO:
Vuestra Comisin de Constitucin, Legislacin, Justicia y
Reglamento, tiene el honor de presentaros su segundo informe sobre el
proyecto de ley de la referencia, que tuvo su origen en un Mensaje de Su
Excelencia el Presidente de la Repblica.
Dejamos constancia de las siguientes materias, para los
efectos de lo dispuesto en el artculo 124 del Reglamento del Senado:
I.- No fueron objeto de indicaciones ni de modificaciones
los artculos 1, 2, 3, 4, 5, 6, 7, 8, 9, 10, 11 letras b) a g), 12, 13 y
14, ni los artculos 1 y 2 transitorios.
II.- No hubo artculos que slo hayan sido objeto de
indicaciones rechazadas.
III.- Se aprob, en los mismos trminos, la nica
indicacin presentada, por lo que no hubo indicaciones rechazadas.
Artculo 11, letra a)
Fue objeto de indicacin, del H. Senador seor Sule, para
sustituir en el inciso primero del nuevo artculo 355 A del Cdigo de Comercio,
la frase o su inscripcin por o de su inscripcin.
El referido inciso primero del artculo 355 A sanciona con
nulidad absoluta entre los socios, con las salvedades que indica, la omisin de
la escritura pblica de constitucin o de modificacin o su inscripcin oportuna
en el Registro de Comercio.
La indicacin es de forma, puesto que slo pretende
precisar la redaccin en cuanto a que lo que se sanciona en este ltimo caso,
no es, naturalmente, la inscripcin oportuna de la escritura pblica, sino la

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SEGUNDO INFORME COMISIN CONSTITUCIN


falta de ella, aclaracin que se logra anteponiendo la preposicin de. De este
modo, la referencia queda hecha en forma inequvoca a la omisin de su
inscripcin oportuna.
La Comisin estim que, aunque el sentido de la norma es
claro, porque nadie podra pensar que se sanciona el cumplimiento dentro de
plazo de la obligacin de inscribir el extracto de la escritura pblica,
gramaticalmente es ms correcta la indicacin propuesta, motivo por el cual la
acogi.
- Votaron favorablemente los HH. Senadores seores
Fernndez, Hamilton, Otero y Sule.
Como
consecuencia
del
acuerdo
adoptado,
os
recomendamos aprobar la siguiente modificacin al texto que propusimos en el
primer informe:
Artculo 11
Letra a)
Sustituir en el artculo 355A propuesto la frase "o su
inscripcin" por "o de su inscripcin".
Acordado en sesin celebrada el da de hoy, con asistencia
de los HH. Senadores seores Miguel Otero Lathrop (Presidente), Sergio
Fernndez Fernndez, Juan Hamilton Depassier y Anselmo Sule Candia.
Sala de la Comisin, 11 de marzo de 1997.

JOS LUIS ALLIENDE LEIVA


Secretario

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DISCUSIN SALA

2.4. Discusin en Sala


Senado. Fecha 12 de marzo, 1997. Sesin 32, Legislatura 334. Discusin
particular. Se aprueba con modificaciones.

SANEAMIENTO DE VICIOS DE NULIDAD DE SOCIEDADES


El seor CANTUARIAS (Vicepresidente).- Proyecto de ley, en segundo trmite
constitucional, sobre saneamiento de vicios de nulidad de sociedades,
con segundo informe de la Comisin de Constitucin, Legislacin,
Justicia y Reglamento.
Los antecedentes sobre el proyecto figuran en los Diarios de
Sesiones que se indican:
Proyecto de ley:
En segundo trmite, sesin 4, en 10 de octubre de 1995.
Informes de Comisin:
Constitucin, sesin 4, en 15 de diciembre de 1995.
Constitucin (segundo), sesin 31, en 11 de marzo de 1997.
Discusin:
Sesin 27, en 21 de enero de 1997 (se aprueba en general).
El seor LAGOS (Secretario).- En el informe de la Comisin se deja constancia
de las siguientes materias, para los efectos de lo dispuesto en el
artculo 124 del Reglamento:
Primero, no fueron objeto de indicaciones ni de
modificaciones los artculos 1, 2, 3, 4, 5, 6, 7, 8, 9, 10, 11 letras b) a g)-, 12, 13 y 14, y los artculos 1 y 2 transitorios, los
cuales, reglamentariamente, deben darse por aprobados.
--Se aprueban.
El seor LAGOS (Secretario).- Segundo, no hubo artculos que slo hayan sido
objeto de indicaciones rechazadas.
Y tercero, se aprob, en los mismos trminos, la nica
indicacin presentada, por lo que no hubo indicaciones rechazadas.
En consecuencia, la Comisin de Constitucin, Legislacin,
Justicia y Reglamento recomienda aprobar la siguiente modificacin al
texto que propuso en el primer informe: en el artculo 11, letra a),
sustituir, en el artculo 355 A propuesto para el Cdigo de Comercio, la
expresin o su inscripcin por o de su inscripcin.
El seor ALESSANDRI.- Pido la palabra.
El seor CANTUARIAS (Vicepresidente).- La tiene, Su Seora.
El seor ALESSANDRI.- Seor Presidente, como se trata meramente de aclarar
una frase, propongo que aprobemos sin debate el segundo informe de
la Comisin de Constitucin.

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DISCUSIN SALA

El seor NEZ.- Seor Presidente, en todo caso, me parece conveniente que


alguien nos explique ms a fondo los alcances del proyecto.
El seor OTERO.- Pido la palabra.
El seor CANTUARIAS (Vicepresidente).- La tiene, seor Senador.
El seor OTERO.- Seor Presidente, esta iniciativa fue aprobada en general
(entiendo) por la unanimidad del Senado y qued para la formulacin
de indicaciones. La nica indicacin presentada -por el Honorable seor
Sule fue para agregar la preposicin de a un frase, con el objeto de
evitar una mala interpretacin de la norma propuesta.
Por lo tanto, prcticamente no hubo indicaciones al
proyecto aprobado en general por esta Corporacin, que viene a
solucionar un vaco muy serio existente en nuestra legislacin con
respecto a las nulidades en la constitucin y modificacin de sociedades
de toda ndole.
El seor HAMILTON.- Me permite, seor Presidente?
El seor CANTUARIAS (Vicepresidente).- Tiene la palabra Su Seora.
El seor HAMILTON.- Seor Presidente, cuando la Sala discuti este proyecto,
atendidos el trabajo extraordinariamente serio realizado en la
elaboracin del informe y la forma como vena aprobado, suger que se
aprobara por unanimidad. Estuvimos a punto de hacerlo. Pero se pidi
un plazo -y largo- para presentar indicaciones. Y, como seal el
Presidente de la Comisin, no hubo ms indicacin que la de agregar
una palabra.
En consecuencia, hemos desperdiciado todo este tiempo,
en vez de haberlo invertido en alguna labor parlamentaria til.
Soy partidario, seor Presidente, de aprobar por
unanimidad la iniciativa en informe.
El seor CANTUARIAS (Vicepresidente).- Si le parece a la Sala, se aprobar el
proyecto en los trminos propuestos por la Comisin de Constitucin,
Legislacin, Justicia y Reglamento en su segundo informe.
--Se aprueba unnimemente.

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OFICIO LEY

2.5. Oficio Cmara Revisora a Cmara Origen


Senado. Fecha 12 de marzo, 1997. Cuenta en Sesin 53, Legislatura 334.

Oficio N 10.755
Valparaso, 13 de marzo de 1997
Tengo a honra comunicar a V.E., que el Senado ha dado su aprobacin al
proyecto de ley de esa H. Cmara sobre saneamiento de vicios de nulidad de
sociedades, con las siguientes modificaciones:
Artculo 1
Ha reemplazado, en el inciso segundo, la oracin "Las disposiciones de esta
ley" por la expresin "Sus disposiciones".
Ha sustituido, en el inciso tercero, las
palabras "la formacin de la razn social" por "lo relacionado con la razn
social".
Ha intercalado, en el inciso cuarto, entre los
vocablos "vicios formales" y "si implican", la frase "sino de fondo", entre comas
(,).
Ha sustituido el inciso final por el siguiente:
"Sin perjuicio de otras exigencias que se
indican ms adelante, para que sea saneable la nulidad por vicios formales de
que adolezca la constitucin o modificacin de una sociedad, es necesario que
estos actos consten de escritura pblica, o instrumento reducido a escritura
pblica o protocolizado.".
Artculo 2
Ha agregado, en punto seguido (.), la siguiente oracin: "Pero si se trata de
una modificacin que no haya sido oportunamente inscrita y, en su caso,
publicada, el saneamiento producir efecto retroactivo a la fecha de la
inscripcin o publicacin tarda, y si ambas formalidades se practicaron con
retraso, a la fecha en que se haya realizado la ltima.".
Artculo 3
Letra a)
Ha suprimido, en el primer prrafo, las palabras "de la sociedad".
Ha intercalado, en el segundo prrafo, entre
las palabras "derechos sociales," la segunda vez que aparece, y "debern
concurrir", el adverbio "adems" seguido de una coma (,).
Ha reemplazado, en el tercer prrafo, las
expresiones "la letra a)", las dos veces que figura, por "esta letra"; ha
sustituido la frase "y se ratifique" por "incurrido en", y ha cambiado los
vocablos "recin dicho" por "anterior".

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OFICIO LEY

Letra b)
La ha sustituido por la siguiente:
"b) Que un extracto de la escritura de
saneamiento sea inscrito y, si fuere del caso, publicado, en el plazo que
corresponda, segn sea el tipo de sociedad de que se trate.".
Ha reemplazado el inciso final por el
siguiente:
"En aquellos casos en que la causa de
nulidad de la constitucin de una sociedad consista en la falta de oportuna
inscripcin o publicacin del extracto de la respectiva escritura, la exigencia de
correccin del vicio, contenida en la letra a) precedente, se entender cumplida
con la inscripcin y, en su caso, la publicacin oportunas del extracto de esta
escritura de saneamiento.".
Artculo 4
Ha sustituido sus letras a), b) y c), por las siguientes:
"a) La fecha de la escritura
extractada y el nombre y domicilio del notario ante el cual se otorg;
b) Segn sea el caso, la fecha de la
escritura pblica que contenga el acto que se sanea, o de la escritura de
protocolizacin del documento que contenga el acto que se sanea o de la
escritura pblica a que se redujo ese acto, y el nombre y domicilio del notario
ante el cual se otorg, y
c) Un extracto de las modificaciones
mediante las cuales se corrige el vicio de que se trata.".
Ha reemplazado, en el inciso segundo, las
palabras "la escritura extractada" por "esta escritura".

Artculo 5
Ha intercalado, entre las frases "se someter" y "a las mismas formalidades",
el adverbio "adems", entre comas (,); ha cambiado la expresin "segn sea el
caso", la primera vez que se la emplea, por "en su caso"; ha sustituido la
conjuncin disyuntiva "o", que aparece entre los nmeros 130 y 131, por la
conjuncin conjuntiva "y", y ha reemplazado las expresiones "inscrita y
publicada" por "y que el certificado que sta otorgue sea inscrito y publicado".
Artculo 6
Ha insertado una coma (,) a continuacin de la expresin "escritura pblica"; y
ha reemplazado las frases "desde la fecha del otorgamiento de esta ltima.
Vencido ese plazo las disposiciones de la escritura primarn sobre las del
extracto." por las siguientes: "desde la fecha del otorgamiento de la escritura.
Esta prescripcin correr contra toda persona y no admitir suspensin alguna.
Vencido ese plazo las disposiciones de la escritura prevalecern sobre las del
extracto."

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OFICIO LEY

Artculos 7 y 8
Los ha suprimido.
Artculo 9
Ha pasado a ser artculo 7.
Ha intercalado la preposicin "de" entre las palabras "despus" y "que la
nulidad", y ha sustituido la frase "pero slo antes de que quede firme la
sentencia de trmino" por "pero antes de que quede ejecutoriada la sentencia
de trmino".
Artculo 10
Ha pasado a ser artculo 8.
Ha intercalado, entre las expresiones "una sociedad" y "es nula", las palabras
"o su modificacin".
Artculo 11
Ha pasado a ser artculo 9.
Letra b)
Ha colocado en singular la forma verbal "pueden".
Letra d)
Ha reemplazado el punto aparte (.) por una coma (,) y ha agregado la
conjuncin "y".
Ha agregado la siguiente letra e), nueva:
"e) En general, las disconformidades no
esenciales que existan entre las escrituras y las inscripciones o publicaciones
de sus respectivos extractos. Se entiende por disconformidad esencial aqulla
que induce a una errnea comprensin de la escritura extractada.".
Ha sustituido, en el inciso final, la frase
"todos los errores" por "estos errores", y los vocablos "por los socios" por la
siguiente frase: "por alguna de las personas a que se refiere el artculo 3,
letra a), inciso segundo,".
Artculo 12
Lo ha suprimido.
Artculo 13
Ha pasado a ser artculo 10.
Ha intercalado una coma (,) despus de la palabra "sociedad".
Artculo 14
Ha pasado a ser artculo 11, sustituido por el siguiente:
"Artculo 11.- Introdcense al Cdigo de
Comercio las siguientes modificaciones:

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OFICIO LEY
a) Agrganse los siguientes artculos 355 y

355 A:
"Artculo 355. Si en la escritura social se
hubiere omitido el domicilio social se entender domiciliada la sociedad en el
lugar de otorgamiento de aqulla.
Artculo 355 A.- La omisin de la escritura
pblica de constitucin o de modificacin, o de su inscripcin oportuna en el
Registro de Comercio, produce nulidad absoluta entre los socios, con la
salvedad de lo dispuesto en los artculos 356, inciso primero, y 361, inciso
primero.
El cumplimiento oportuno de la inscripcin
producir efectos retroactivos a la fecha de la escritura.";
b) Agrgase el siguiente artculo 356:
"Artculo 356. La sociedad que no conste de
escritura pblica, o de instrumento reducido a escritura pblica o de
instrumento protocolizado, es nula de pleno derecho y no podr ser saneada.
No obstante lo anterior, si existiere de
hecho dar lugar a una comunidad. Las ganancias y prdidas se repartirn y
soportarn y la restitucin de los aportes se efectuar entre los comuneros con
arreglo a lo pactado y, en subsidio, de conformidad a lo establecido para la
sociedad.
Los miembros de la comunidad respondern
solidariamente a los terceros con quienes hubieren contratado a nombre y en
inters de sta; y no podrn oponer a los terceros la falta de los instrumentos
mencionados en el inciso primero. Los terceros podrn acreditar la existencia
de hecho por cualquiera de los medios probatorios que reconoce este Cdigo, y
la prueba ser apreciada de acuerdo a las reglas de la sana crtica.";
c) Sustityese el artculo 357 por el
siguiente:
"Artculo 357. La sociedad que adolezca de
nulidad por incumplimiento de lo prescrito en el artculo 350 gozar de
personalidad jurdica y ser liquidada como una sociedad si consta de escritura
pblica o de instrumento reducido a escritura pblica o protocolizada. Todo
ello, sin perjuicio del saneamiento del vicio en conformidad con la ley.
Los socios respondern solidariamente a los
terceros con quienes hubieren contratado a nombre y en inters de la sociedad
de hecho.";
d) Sustityese el artculo 358 por el
siguiente:
"Artculo 358.- La ejecucin voluntaria del
contrato de sociedad no purga la nulidad de que adolezca por incumplimiento
de solemnidades legales, sin perjuicio del saneamiento a que alude el artculo
anterior.";
e) Derganse los artculos 359, 360, 361,
362, 363 y 364;

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OFICIO LEY
f) Introdcense como nuevos artculos 359,

360 y 361, los siguientes:


"Artculo 359. El que contratare con una
sociedad que no ha sido legalmente constituida, no puede sustraerse por esta
razn al cumplimiento de sus obligaciones.
Artculo 360. Los hechos comprendidos en
el inciso segundo del artculo 350 slo producen efecto contra terceros desde
que se deje constancia de su ocurrencia, en la forma indicada en dicho artculo.
Artculo 361. La modificacin cuyo extracto
no ha sido oportunamente inscrito en el Registro de Comercio no producir
efectos ni frente a los socios ni frente a terceros, salvo el caso de saneamiento
en conformidad a la ley y con las restricciones que sta impone. Dicha
privacin de efectos operar de pleno derecho, sin perjuicio de la accin por
enriquecimiento sin causa que proceda.
La modificacin oportunamente inscrita en
el Registro de Comercio, pero que adolezca de vicios formales, produce efecto
frente a los socios y terceros, mientras no haya sido declarada su nulidad.
La declaracin a que se refiere el inciso
anterior no produce efecto retroactivo y slo regir para las situaciones que
ocurran a partir del momento en que est ejecutoriada la sentencia que la
contenga.", y
g) Sustityese el artculo 497 por el
siguiente:
"Artculo 497. Es nula la comandita por
acciones constituida en contravencin a cualquiera de las prescripciones que
contienen los artculos precedentes, sin perjuicio de su saneamiento en
conformidad a la ley.".".
Artculo 15
Ha pasado a ser artculo 12.
Ha reemplazado el artculo 3 de la ley N 3.918 propuesto por el que se
seala a continuacin:
"Artculo 3.- Un extracto de la escritura
social, o de modificacin o que deje constancia de los hechos comprendidos en
el inciso segundo del artculo 350 del Cdigo de Comercio, en su caso, ser
registrado en la forma y plazo que determina el artculo 354 del Cdigo de
Comercio.
Se publicar, tambin, dentro del mismo
plazo, dicho extracto por una sola vez en el Diario Oficial.
La omisin de cualquiera de estos requisitos
se regir por lo dispuesto en los artculos 353, 355, 355 A, 356, 357 inciso
primero, 358 a 361 del Cdigo de Comercio y se aplicar a la defectuosa o
inoportuna publicacin del extracto las reglas que estas disposiciones dan para
la inscripcin del mismo.
El cumplimiento oportuno de la inscripcin y
publicacin producir efectos retroactivos a la fecha de la escritura.".

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OFICIO LEY

Artculo 16
Ha pasado a ser artculo 13.
Ha incorporado las siguientes letras a), b) y c) nuevas:
"a) Agrgase al inciso primero del artculo
3, en punto seguido (.), la siguiente oracin: "El cumplimiento oportuno de la
inscripcin y publicacin producir efectos retroactivos a la fecha de la
escritura.";
b) Agrgase, en el nmero 11) del artculo
4, antes del punto y coma (;), la siguiente frase: "y de los auditores externos
o de los inspectores de cuentas, en su caso, que debern fiscalizar el primer
ejercicio social";
c) Interclase, a continuacin del artculo
5, el siguiente artculo:
"Artculo 5 A. Si en la escritura social se
hubiere omitido el domicilio social se entender domiciliada la sociedad en el
lugar de otorgamiento de aqulla.
En caso de omisin de cualquiera de las
designaciones referidas en el nmero 11) del artculo 4, podr efectuarlas una
junta general de accionistas de la sociedad.";".
Letra a)
Ha pasado a ser letra d), sustituida por la siguiente:
"d) Reemplzase su artculo 6 por los
siguientes:
"Artculo 6.- Sin perjuicio de lo que dispone
el artculo 6 A, la sociedad annima que no sea constituida por escritura
pblica o en cuya escritura de constitucin se omita cualquiera de las
menciones exigidas en los nmeros 1, 2, 3 5 del artculo 4, o cuyo extracto
haya sido inscrito o publicado tardamente o en el cual se haya omitido
cualquiera de las menciones que para l se exigen en el artculo 5, es nula
absolutamente, sin perjuicio del saneamiento en conformidad a la ley.
Declarada la nulidad de la sociedad, sta entrar en liquidacin. La sociedad
nula, sin embargo, gozar de personalidad jurdica y ser liquidada como una
sociedad annima si consta de escritura pblica o de instrumento reducido a
escritura pblica o protocolizada.
De la misma nulidad adolecern las
reformas de estatutos y el acuerdo de disolucin de una sociedad
oportunamente inscritos y publicados pero en cuyos extractos se omita
cualquiera de las menciones exigidas en el artculo 5; sin embargo, estas
reformas y acuerdo producirn efectos frente a los accionistas y terceros
mientras no haya sido declarada su nulidad; la declaracin de esta nulidad no
produce efecto retroactivo y slo regir para las situaciones que ocurran a
partir del momento en que quede ejecutoriada la resolucin que la contenga;
todo sin perjuicio del saneamiento en conformidad a la ley.
Se equipara a la omisin cualquiera
disconformidad esencial que exista entre las escrituras y las inscripciones o

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publicaciones de sus respectivos extractos. Se entiende por disconformidad


esencial aqulla que induce a una errnea comprensin de la escritura
extractada.
Los otorgantes del pacto declarado nulo
respondern solidariamente a los terceros con quienes hubieren contratado a
nombre y en inters de la sociedad.
Artculo 6 A.- No obstante lo dispuesto en
el artculo anterior, la sociedad annima que no conste de escritura pblica, ni
de instrumento reducido a escritura pblica, ni de instrumento protocolizado,
es nula de pleno derecho y no podr ser saneada.
No obstante lo anterior, si existiere de
hecho dar lugar a una comunidad entre sus miembros. Las ganancias y
prdidas se repartirn y soportarn y la restitucin de los aportes se efectuar
entre ellos con arreglo a lo pactado y, en subsidio, de conformidad a lo
establecido para las sociedades annimas.
Los miembros de la comunidad respondern
solidariamente a los terceros con quienes hubieren contratado a nombre y en
inters de sta; y no podrn oponer a los terceros la falta de los instrumentos
mencionados en el inciso primero. Los terceros podrn acreditar la existencia
de hecho por cualquiera de los medios probatorios que reconoce el Cdigo de
Comercio, y la prueba ser apreciada de acuerdo a las reglas de la sana crtica.
La modificacin cuyo extracto no haya sido
oportunamente inscrito y publicado no producir efectos ni frente a los
accionistas ni frente a terceros, salvo el caso de saneamiento en conformidad a
la ley y con las restricciones que sta impone. Dicha privacin de efectos
operar de pleno derecho, sin perjuicio de la accin por enriquecimiento sin
causa que proceda.";".
Letra b)
La ha consultado como artculo 2 transitorio, redactado en la forma que se
sealar ms adelante.
Ha consultado la siguiente letra e), nueva:
"e) Sustityese el artculo 11 por el
siguiente:
"Artculo 11. El capital social estar dividido
en acciones de igual valor. Si el capital estuviere dividido en acciones de
distintas series, las acciones de una misma serie debern tener igual valor.
El capital inicial deber quedar totalmente
suscrito y pagado en un plazo no superior a tres aos. Si as no ocurriere, al
vencimiento de dicho plazo el capital social quedar reducido al monto
efectivamente suscrito y pagado.
Lo dispuesto en el inciso anterior es sin
perjuicio de lo previsto en leyes especiales.".".
Letra c)
Ha pasado a ser letra f).

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Ha reemplazado el punto aparte ubicado


despus del cierre de comillas (") por un punto y coma (;).
Letra d)
Ha pasado a ser letra g).
Ha sustituido, en el N 1), el nuevo inciso primero del artculo 67 propuesto
por el que sigue:
"Los acuerdos de la junta extraordinaria de
accionistas que impliquen reforma de los estatutos sociales o el saneamiento
de la nulidad de modificaciones de ellos causada por vicios formales, debern
ser adoptados con la mayora que determinen los estatutos, la cual, en las
sociedades cerradas, no podr ser inferior a la mayora absoluta de las
acciones emitidas con derecho a voto.";".
Ha reemplazado, en el N 2), el punto
aparte (.) con que termina por un punto y coma (;).
Ha cambiado, en el N 3), el punto aparte
(.) con que termina por una coma (,) y la conjuncin "y".
Ha reemplazado, en el N 4), el nmero
12), que se agrega, por el que se expresa a continuacin:
"12) El saneamiento de la nulidad, causada
por vicios formales, de que adolezca la constitucin de la sociedad o una
modificacin de sus estatutos sociales que comprenda una o ms materias de
las sealadas en los nmeros anteriores.", y".
Ha agregado la siguiente letra h), nueva:
"h) Agrgase en el artculo 69 el siguiente
nmero 5), pasando el actual a tener el nmero 6):
"5) El saneamiento de la nulidad causada
por vicios formales de que adolezca la constitucin de la sociedad o alguna
modificacin de sus estatutos que diere este derecho.".".
Artculo 17
Ha pasado a ser artculo 14, sin enmiendas.
Ha intercalado antes del artculo transitorio, el siguiente epgrafe:
"Artculos transitorios".
Artculo transitorio
Lo ha sustituido por el siguiente:
"Artculo 1.- Las disposiciones de esta ley
sobre saneamiento se aplicarn a los actos de constitucin o de reforma de
sociedades, no obstante que sus instrumentos constitutivos o modificatorios se
hayan otorgado con anterioridad a su entrada en vigencia.".
-o-

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Ha consultado como artculo 2 transitorio,


nuevo, la letra b) del artculo 16, que ha pasado a ser 13, con la siguiente
redaccin:
"Artculo 2.- La insuficiencia del capital
suscrito o pagado, a que se refiere el inciso segundo del artculo 11 de la ley
N 18.046, de que padezca una sociedad annima actualmente existente, no
podr hacerse valer pasados seis meses contados desde la fecha en que entre
en vigencia la presente ley. Con anterioridad al vencimiento de ese plazo
cualquier accionista podr pedir, al tribunal que sea competente en
conformidad a los artculos 4, N10, y 125 de dicha ley, que declare disuelta
la sociedad. Sin perjuicio de la notificacin a la sociedad de la demanda de
disolucin, sta se notificar a los accionistas mediante un aviso publicado por
una vez en el Diario Oficial; el aviso contendr las menciones que determine el
tribunal competente pero no necesitar individualizar a los accionistas. La
liquidacin se efectuar en conformidad con las normas contenidas en el Ttulo
X de la ley N 18.046.".
Lo que comunico a V.E. en respuesta a su oficio N 818, de 5 de octubre de
1995.
Acompao los antecedentes respectivos.
Dios guarde a V.E.

SERGIO ROMERO PIZARRO


Presidente del Senado

JOS LUIS LAGOS LPEZ


Secretario del Senado

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DISCUSIN SALA

3. Tercer Trmite Constitucional: Cmara de


Diputados.
3.1. Discusin en Sala
Cmara de Diputados. Fecha 18 de marzo, 1997. Sesin 53, Legislatura 334.
Discusin nica. Se aprueban las modificaciones.

SANEAMIENTO DE NULIDAD EN CONSTITUCIN DE SOCIEDADES


COMERCIALES. Tercer trmite constitucional.
El seor MARTNEZ, don Gutenberg (Presidente).- En el Orden del Da,
corresponde ocuparse, en tercer trmite constitucional, de las enmiendas del
Senado al proyecto de ley que fija normas sobre saneamiento de vicios de
nulidad de sociedades que seala.
Antecedentes:
-Modificaciones del Senado, boletn N 1337-07. Documentos de la
Cuenta N 3, de esta sesin.
El seor MARTNEZ, don Gutenberg (Presidente).- Estn inscritos para
intervenir los Diputados seores Cardemil y Elgueta.
Tiene la palabra el Diputado seor Cardemil, que fue informante del
proyecto en el primer trmite constitucional.
El seor CARDEMIL.- Seor Presidente, como lo seala la tabla, la
Cmara debe pronunciarse sobre las modificaciones introducidas por el
honorable Senado al proyecto que fija normas sobre saneamiento de vicios de
nulidad de las sociedades que seala.
A modo de resumen, quiero recordar que esta importante iniciativa tuvo
su origen en un proyecto del Ejecutivo y que se analiz, desarroll y, en
definitiva, se aprob junto con una mocin que versaba sobre el mismo tema,
de la cual son autores los Diputados seores Prokuria, Bombal y quien habla.
El proyecto tiene por objeto resolver un problema de ordinaria
ocurrencia, que causa prdidas de tiempo y considerable dao patrimonial en
el desarrollo de los negocios y actividades comerciales. Dicho problema
consiste en que muchas veces, por vicios formales, nimios, en que se incurre
en las escrituras pblicas, las sociedades que se constituyen quedan nulas y es
imposible que puedan operar, lo que implica que deben llevar a cabo
nuevamente todo el proceso de constitucin, debido a que no les es posible
sanear tales vicios formales de nulidad. Por otra parte, durante ese perodo las
terceras personas que han contratado con esas sociedades quedan sujetas a
cierta falta de certeza jurdica en sus relaciones, porque tales sociedades no
existen. La iniciativa busca solucionar, en forma muy objetiva y realista, los

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DISCUSIN SALA

problemas, y permitir, a travs de una va expedita, el saneamiento de los


vicios de nulidad, dando certeza jurdica a los terceros que contraten con ellas.
El proyecto fue aprobado en forma unnime por la Comisin de
Constitucin, Legislacin y Justicia, y por la Sala de la Cmara en su primer
trmite constitucional. Posteriormente, la Comisin de Constitucin, Legislacin
y Justicia del Senado le introdujo diversas modificaciones aprobadas por
unanimidad. En la Sala tambin fue aprobado con palabras muy elogiosas de
los senadores.
Despus de un estudio acucioso, los diputados de Renovacin Nacional
consideramos que las modificaciones propuestas por el Senado son
manifiestamente convenientes, puesto que perfeccionan el proyecto. En
general, son modificaciones formales que lo mejoran, y en caso de aprobarse
posibilitar dictar una ley especial bien redactada, y las modificaciones al
Cdigo de Comercio, a la ley de Sociedades Annimas y a la ley de Sociedades
Colectivas constituirn un todo coherente que llenar un vaco de nuestra
legislacin, solucionar gran nmero de problemas concretos de las
sociedades. En definitiva, ser una buena ley aprobada por el Parlamento.
Por ltimo, me permito recomendar encarecidamente a la Sala que, sin
mayor trmite, apruebe las modificaciones introducidas por el honorable
Senado, a fin de posibilitar que el Ejecutivo, a travs del Ministerio de Justicia,
promulgue la ley en forma oportuna y rpida, porque es sumamente
conveniente para la actividad comercial y econmica del pas.
He dicho.
El seor MARTNEZ, don Gutenberg (Presidente).- Tiene la palabra el
Diputado seor Elgueta.
El seor ELGUETA.- Seor Presidente, concordando con lo que ha dicho
el honorable Diputado seor Cardemil, estamos de acuerdo con aprobar las
modificaciones introducidas por el Senado.
Debo recordar que en nuestra legislacin las sociedades o compaas se
forman mediante un contrato, definido en nuestro Cdigo Civil como aqul en
el cual dos o ms personas estipulan poner algo en comn con la mira de
repartir entre s los beneficios que de ello provengan y cuya caracterstica
principal es el fin de lucro que anima a sus socios. Dichas sociedades obtienen
su personalidad jurdica despus de cumplir una serie de requisitos. Se trata de
un contrato solemne en que la voluntad se manifiesta precisamente a travs
del cumplimiento de ciertas formalidades. Aun ms, el incumplimiento de estas
formalidades se sanciona con la nulidad absoluta; y, como es sabido, de
acuerdo con las normas generales de nuestra legislacin, la nulidad absoluta
no admite el saneamiento.
Por eso, debido a la ocurrencia frecuente de omisiones o de concurrencia
de formalidades equivocadas, se requera una ley especial que, contradiciendo
de cierta manera el principio general de que la nulidad absoluta no se sanea,
introdujera algunas normas que permitan perfeccionar y hacer vlidas estas
entidades que, dentro del actual desarrollo econmico, ocupan un lugar

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DISCUSIN SALA

importante.
Ya se seal que la idea matriz del proyecto es establecer
procedimientos que permitan sanear la nulidad en la constitucin o
modificacin de sociedades causada por vicios de carcter formal, siempre que
hayan sido otorgadas mediante escritura pblica o instrumento reducido a
escritura pblica o protocolizado, y en el caso de modificacin, que el extracto
de la escritura social se encuentre inscrito y, en su caso, publicado en forma
legal.
El Senado introdujo algunas modificaciones formales y otras de fondo.
Por ejemplo, respecto de las primeras, debati si lo relativo a los artculos 7 y
8, referentes a la nulidad por vicios formales y sus efectos deba regularse en
esta ley especial o formar parte de la reglamentacin general del Cdigo de
Comercio. El Senado opt por este ltimo criterio. As, cuando en la parte
pertinente del boletn comparado se dice que ha suprimido los artculos 7 y
8, en verdad, tal como agreg los artculos 355, 355 A, 356 y siguientes, y les
dio el carcter de norma general, el Senado traslad tambin ambos artculos
al Cdigo de Comercio.
Otra modificacin introducida por el Senado se refiere a la vigencia con
efecto retroactivo del saneamiento. En efecto, en el artculo 2 agreg la
siguiente oracin: Pero si se trata de una modificacin que no haya sido
oportunamente inscrita y, en su caso, publicada, el saneamiento producir
efecto retroactivo a la fecha de la inscripcin o publicacin tarda, y si ambas
formalidades se practicaron con retraso, a la fecha en que se haya realizado la
ltima.
En el artculo 11 aprobado por la Cmara se enumeran los errores que
no constituyen vicios formales de nulidad de una sociedad o de sus
modificaciones. El Senado agreg una letra e), nueva -se trata de una norma
supletoria final o de clausura- que dice: e) En general, las disconformidades
no esenciales que existan entre las escrituras y las inscripciones o
publicaciones de sus respectivos extractos. Se entiende por disconformidad
esencial aqulla que induce a una errnea comprensin de la escritura
extractada. Esta norma no exista en el proyecto aprobado por la Cmara de
Diputados y, en consecuencia, perfecciona adecuadamente la legislacin que
estamos despachando.
Asimismo, mediante los artculos 359, 360 y 361 del Cdigo de Comercio
-introducidos por el Senado- se reglamentan los efectos que produce a
terceros el saneamiento de la nulidad que sea consecuencia de error en la
inscripcin de la escritura de constitucin de sociedad. All se reglamentan
adecuadamente los efectos respecto de aquellos que ya haban contratado con
la sociedad que tena un vicio de nulidad no declarado.
El Senado tambin introdujo modificaciones a la ley sobre sociedades
annimas que perfeccionan el texto aprobado por la Cmara, sin introducir
disposiciones que lo modifiquen sustancialmente; slo se trata de
modificaciones formales o de adecuaciones.
En consecuencia, la bancada democratacristiana va a aprobar las
modificaciones propuestas por el Senado, y solicita que as lo haga el resto de

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DISCUSIN SALA

los diputados.
He dicho.
El seor MARTNEZ, don Gutenberg (Presidente).- Tiene la palabra el
Diputado seor Valcarce.
El seor VALCARCE.- Seor Presidente, slo para dejar constancia en el
establecimiento de la historia fidedigna de la ley, que votar favorablemente el
proyecto, basado en que el inciso cuarto del artculo 1 prescribe,
precisamente, que no se considerarn vicios formales los errores relativos al
contenido de la escritura.
Traigo esto a colacin a raz de una sociedad, conformada por una
corporacin de desarrollo sin fines de lucro y el Serviu de la Primera Regin,
declarada ilegal e inconstitucional por la Contralora General de la Repblica.
Pues bien, tengo entendido que dicho inciso se refiere a otro tipo de
sociedades y no especficamente para solucionar el problema de la sociedad
aludida.
He dicho.
El seor MARTNEZ, don Gutenberg (Presidente).- Tiene la palabra la
Ministra de Justicia, doa Soledad Alvear.
La seora ALVEAR (Ministra de Justicia).- Seor Presidente, estamos
frente a un proyecto de ley que fue revisado acuciosamente por la Comisin
de Constitucin, Legislacin y Justicia, y por esta Sala, y que, luego de su
aprobacin unnime, pas, en segundo trmite constitucional, al Senado de
la Repblica, donde, adicionalmente, contamos con la colaboracin
permanente del profesor Ral Varela, distinguido especialista en la materia;
del Superintendente de Valores y Seguros, don Daniel Yarur; del
Superintendente de Administradoras de Fondos de Pensiones, don Julio
Bustamante, y del profesor de derecho comercial don Enrique Testa Arueste.
Todos ellos coincidieron en las bondades del proyecto, al que -como muy bien
se expres aqu- se le agreg en la tramitacin de la Cmara de Diputados
una mocin de los seores diputados sealados con antelacin.
Debo expresar que al momento de tratarse el proyecto en el Senado, fue
motivo de muchsimos elogios, de lo cual da cuenta la historia de la ley, en
trminos de establecer que ste es un proyecto que se aprueba con gran
entusiasmo, por cuanto, si bien contiene una normativa compleja y tcnica,
soluciona problemas reales de quienes contratan sociedades y tambin
privilegia la relacin de certeza frente a terceros. En definitiva, segn se indic
en el Senado, es una iniciativa que mira el bien comn y los intereses de todo
orden, a fin de buscar soluciones adecuadas, a travs de alguna normativa
legal, a los problemas concretos de las personas.
Deseo recordar las expresiones manifestadas tanto en la Cmara de
Diputados como en el Senado para explicitar que la iniciativa vuelve a esta
Sala con algunas modificaciones slo de carcter puntual y formal, relativas como muy bien se dijo aqu- a cambios en los artculos 7 y 8, para

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DISCUSIN SALA

traspasarlos al Cdigo de Comercio, los cuales, en el fondo, no modifican


ninguno de los artculos aprobados por la Cmara de Diputados, sino, ms
bien, otorgan un adecuado perfeccionamiento al proyecto, fruto de la revisin
hecha con posterioridad, luego de escuchar los aportes formulados por los
especialistas que acabo de mencionar.
En esta lnea, muy modestamente, me sumo a las expresiones aqu
vertidas, y solicito la aprobacin de un proyecto de tanta necesidad en
nuestro mundo comercial, que soluciona un problema que ha afectado a
muchas personas durante varios aos.
He dicho.
El seor MARTNEZ, don Gutenberg (Presidente).- Tiene la palabra el
Diputado seor Luksic.
El seor LUKSIC.- Seor Presidente, como lo han expresado el diputado
informante y la seora Ministra de Justicia, este importante proyecto tiene por
objeto poner al da nuestra legislacin respecto de un bien jurdico de gran
trascendencia en nuestra sociedad moderna, cual es propiciar una actividad
econmica mucho ms eficiente y gil. De ah que las modificaciones al Cdigo
de Comercio buscan, precisamente, a travs del saneamiento de vicios de
nulidad de sociedades, crear un procedimiento que posibilite el desarrollo que
propicia nuestra Carta Fundamental.
Como Presidente de la Comisin de Constitucin, Legislacin y Justicia,
no quiero repetir antecedentes ya dados a conocer. Por lo tanto, pido a la Mesa
que solicite a la Sala la aprobacin unnime del proyecto, ya que contiene
muchas disposiciones de carcter tcnico, las cuales han sido suficientemente
estudiadas, tanto por expertos en la materia como por los miembros de las
Comisiones de Constitucin del Senado y de la Cmara de Diputados.
He dicho.
El seor MARTNEZ, don Gutenberg (Presidente).- Tiene la palabra el
Diputado seor Anbal Prez.
El seor PREZ (don Anbal).- Seor Presidente, tal como lo han
destacado los colegas que han intervenido, este proyecto soluciona un
problema de diaria ocurrencia en la constitucin de sociedades, que altera y
afecta las relaciones comerciales entre ellas y los terceros que contratan con
las mismas, debido a vicios en su constitucin. Este proyecto permite su
saneamiento en forma gil, expedita y eficaz.
El Senado, con sus modificaciones, no ha alterado el fondo de la
iniciativa y, en consecuencia, lo que cabe es, simplemente aprobarlo por
unanimidad.
He dicho.
El seor MARTNEZ, don Gutenberg (Presidente).- Ofrezco la palabra.
Ofrezco la palabra.
Cerrado el debate.
Solicito el acuerdo de la Sala para pronunciarse sobre todas las

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DISCUSIN SALA

enmiendas del Senado en una sola votacin.


Habra acuerdo?
Acordado.
Solicito el acuerdo de la Sala para aprobarlas.
Habra acuerdo?
Aprobado.
Despachado el proyecto.

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OFICIO APROBACIN MODIFICACIONES

3.2. Oficio de Cmara Origen a Cmara Revisora


Oficio aprobacin modificaciones a Cmara Revisora. Fecha 18 de marzo,
1997. Cuenta en Sesin 53, Legislatura 334. Senado
A S. E. EL
PRESIDENTE
DEL
H. SENADO

Oficio N 1380

VALPARAISO, 18 de marzo de 1997

La Cmara de Diputados, en sesin de esta fecha, ha


tenido a bien prestar su aprobacin a las enmiendas propuestas por ese H.
Senado al proyecto de ley sobre saneamiento de vicios de nulidad de
sociedades.
Lo que tengo a honra decir a V.E., en respuesta a
vuestro oficio N 10.755, de 13 de marzo de 1997.
Devuelvo los antecedentes respectivos.
Dios guarde a V.E.

GUTENBERG MARTINEZ OCAMICA


Presidente de la Cmara de Diputados

CARLOS LOYOLA OPAZO


Secretario de la Cmara de Diputados

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OFICIO LEY AL EJECUTIVO

4. Trmite Finalizacin: Cmara de Diputados


4.1 Oficio de Cmara Origen al Ejecutivo.
Oficio de Ley a S.E. el Presidente de la Repblica. Comunica texto aprobado
por el Congreso Nacional. Fecha 19 de marzo, 1997.

A S. E.
EL PRESIDENTE
DE LA
REPUBLICA

Oficio N 1379

VALPARAISO, 18 de marzo de 1997

Tengo a honra comunicar a V.E., que el Congreso


Nacional ha tenido a bien prestar su aprobacin al siguiente
PROYECTO DE LEY:
"Artculo 1.- La nulidad derivada de vicios formales,
que afecte la constitucin o modificacin de una sociedad, puede ser saneada
del modo que se seala en esta ley.
Sus disposiciones son aplicables a las sociedades
colectivas mercantiles, a las de responsabilidad limitada, a las en comandita
simple mercantiles, a las en comandita por acciones y a las sociedades
annimas.
Considranse vicios formales aquellos que consisten en
el incumplimiento de alguna solemnidad legal, tales como la inscripcin o
publicacin tarda del extracto de la escritura, o la falta de cumplimiento o el
cumplimiento imperfecto de las menciones que la ley ordena incluir en las
respectivas escrituras como, por ejemplo, lo relacionado con la razn social.
Los defectos relativos al contenido de las escrituras no
se considerarn vicios formales, sino de fondo, si implican la privacin de
algn elemento esencial al concepto de sociedad o algn vicio de carcter
substancial de general aplicacin a los contratos.
Sin perjuicio de otras exigencias que se indican ms
adelante, para que sea saneable la nulidad por vicios formales de que adolezca
la constitucin o modificacin de una sociedad, es necesario que estos actos
consten de escritura pblica, o instrumento reducido a escritura pblica o
protocolizada.

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OFICIO LEY AL EJECUTIVO

Artculo 2.- El saneamiento del vicio de nulidad


producir efecto retroactivo a la fecha de las escrituras pblicas o de la
protocolizacin aludidas, segn corresponda. Pero si se trata de una
modificacin que no haya sido oportunamente inscrita y, en su caso, publicada,
el saneamiento producir efecto retroactivo a la fecha de la inscripcin o
publicacin tarda, y si ambas formalidades se practicaron con retraso, a la
fecha en que se haya realizado la ltima.
Artculo 3.- Quedar saneada la nulidad a que se
refiere el artculo 1, una vez que se cumplan los siguientes requisitos:
a) Que se otorgue una escritura pblica en la cual se
corrija el vicio de la constitucin o modificacin. No ser necesario reproducir
ntegramente el estatuto social.
A esta escritura debern concurrir quienes sean los
titulares de los derechos sociales al tiempo del saneamiento de la constitucin
o modificacin. Si el vicio incide en una cesin de derechos sociales, adems,
debern concurrir a esa escritura el cedente -o sus causahabientes- y quienes
al tiempo del saneamiento sean los titulares de los derechos materia de la
cesin.
En los casos de sociedades annimas o en comandita
por acciones, la exigencia establecida en el primer prrafo de esta letra se
entender cumplida mediante la escritura pblica a la que se reduzca el acta
de la junta extraordinaria de accionistas en la cual, mediante acuerdo
adoptado con los qurum y mayoras necesarias para reformar el estatuto
social, se corrija el vicio incurrido en la constitucin o modificacin cuya
nulidad se desee sanear. No obstante lo anterior, en las sociedades en
comandita por acciones, en cuanto a los socios colectivos se refiere, se
aplicar, adems, lo dispuesto en el prrafo segundo de esta letra.
b) Que un extracto de la escritura de saneamiento sea
inscrito y, si fuere del caso, publicado, en el plazo que corresponda, segn sea
el tipo de sociedad de que se trate.
En aquellos casos en que la causa de
nulidad de la constitucin de una sociedad consista en la falta de oportuna
inscripcin o publicacin del extracto de la respectiva escritura, la exigencia de
correccin del vicio, contenida en la letra a) precedente, se entender cumplida
con la inscripcin y, en su caso, la publicacin oportunas del extracto de esta
escritura de saneamiento.
Artculo 4.- El extracto de la escritura de saneamiento
deber contener:

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OFICIO LEY AL EJECUTIVO

a) La fecha de la escritura extractada y el nombre y


domicilio del notario ante el cual se otorg;
b) Segn sea el caso, la
fecha de la escritura pblica que contenga el acto que se sanea, o de la
escritura de protocolizacin del documento que contenga el acto que se sanea
o de la escritura pblica a que se redujo ese acto, y el nombre y domicilio del
notario ante el cual se otorg, y
c) Un extracto de las modificaciones
mediante las cuales se corrige el vicio de que se trata.
El extracto ser autorizado por el notario que ejerza en
la notara ante la cual se otorg esta escritura.
Artculo 5.- No obstante lo dispuesto en los artculos
anteriores, el saneamiento de la nulidad originada por vicios formales, que
afecte a sociedades regidas por leyes especiales, se someter, adems, a las
mismas formalidades que su constitucin o modificaciones, en su caso. As, las
sociedades annimas sujetas a los artculos 126, 127, 130 y 131 de la ley N
18.046, requerirn de la escritura sealada en la letra a) del artculo 3 de esta
ley y de una resolucin aprobatoria de la Superintendencia correspondiente, y
que el certificado que sta otorgue sea inscrito y publicado del modo y con
arreglo a las normas que establecen los antes mencionados artculos 127 o
131, segn sea el caso.
Artculo 6.- La nulidad de la constitucin o modificacin
de una sociedad, derivada de omisiones de que adolezca el extracto inscrito o
publicado, o de contradicciones entre ste y la correspondiente escritura
pblica, o de defectos en la convocacin o desarrollo de juntas de accionistas
de sociedades annimas o en comandita por acciones, no podr ser hecha
valer despus de dos aos contados desde la fecha del otorgamiento de la
escritura. Esta prescripcin correr contra toda persona y no admitir
suspensin alguna. Vencido ese plazo las disposiciones de la escritura
prevalecern sobre las del extracto.
Artculo 7.- El saneamiento que establece esta ley
podr practicarse aun despus de que la nulidad haya sido hecha valer en
juicio, pero antes de que quede ejecutoriada la sentencia de trmino.
Artculo 8.- La alegacin de que una sociedad o su
modificacin es nula por afectarle un vicio de carcter formal, ser
desestimada si no se acredita en el proceso que la existencia de ese vicio
causa un efectivo perjuicio de carcter pecuniario a quien lo hace valer.

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OFICIO LEY AL EJECUTIVO

Artculo 9.- No constituyen vicios formales de nulidad


de una sociedad o de sus modificaciones y, por lo tanto, no requieren ser
saneados, los siguientes errores que puedan contener las correspondientes
escrituras pblicas, o sus extractos inscritos o publicados:
a) Errores ortogrficos o gramaticales o la contraccin o
resumen de palabras, si de ello no puede derivarse dudas en cuanto al sentido
de la estipulacin. Esta regla se aplicar aun cuando se trate de expresiones
que constituyan una formalidad legal;
b) Errores cometidos en la individualizacin de socios,
accionistas o representantes, si de ello no puede derivarse dudas en cuanto a
la identidad de la persona de que se trata;
c) Errores numricos o de cifras o porcentajes, que
manifiestamente no sean de carcter sustancial;
d) Errores en los datos o caractersticas de los aportes,
si de ello no puede derivarse dudas en cuanto a su determinacin, y
e) En general, las disconformidades no esenciales que
existan entre las escrituras y las inscripciones o publicaciones de sus
respectivos extractos. Se entiende por disconformidad esencial aquella que
induce a una errnea comprensin de la escritura extractada.
Sin perjuicio de lo dispuesto en el inciso primero, en
cualquier
momento podrn subsanarse estos errores mediante escritura
pblica suscrita por alguna de las personas a que se refiere el artculo 3, letra
a), inciso segundo, o alguno de los administradores de la sociedad.
Artculo 10.- No podr alegarse en juicio la nulidad
fundada en vicios formales que afecten la constitucin o modificacin de una
sociedad, una vez que sta se encuentre disuelta.
Artculo
Comercio las siguientes modificaciones:

11.-

Introdcense

al

Cdigo

de

a) Agrganse los siguientes artculos 355


y 355 A:
"Artculo 355. Si en la escritura social se
hubiere omitido el domicilio social se entender domiciliada la sociedad en el
lugar de otorgamiento de aqulla.
Artculo 355 A. La omisin de la escritura
pblica de constitucin o de modificacin, o de su inscripcin oportuna en el
Registro de Comercio, produce nulidad absoluta entre los socios, con la

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OFICIO LEY AL EJECUTIVO

salvedad de lo dispuesto en los artculos 356, inciso primero, y 361, inciso


primero.
El
cumplimiento
oportuno
inscripcin producir efectos retroactivos a la fecha de la escritura.";

de

la

b) Agrgase el siguiente artculo 356:


"Artculo 356. La sociedad que no conste
de escritura pblica, o de instrumento reducido a escritura pblica o de
instrumento protocolizado, es nula de pleno derecho y no podr ser saneada.
No obstante lo
hecho dar lugar a una comunidad. Las ganancias y
soportarn y la restitucin de los aportes se efectuar
arreglo a lo pactado y, en subsidio, de conformidad
sociedad.

anterior, si existiere de
prdidas se repartirn y
entre los comuneros con
a lo establecido para la

Los
miembros
de
la
comunidad
respondern solidariamente a los terceros con quienes hubieren contratado a
nombre y en inters de sta; y no podrn oponer a los terceros la falta de los
instrumentos mencionados en el inciso primero. Los terceros podrn acreditar
la existencia de hecho por cualquiera de los medios probatorios que reconoce
este Cdigo, y la prueba ser apreciada de acuerdo a las reglas de la sana
crtica.";
c) Sustityese el artculo 357 por el
siguiente:
"Artculo 357.- La sociedad que adolezca
de nulidad por incumplimiento de lo prescrito en el artculo 350 gozar de
personalidad jurdica y ser liquidada como una sociedad si consta de escritura
pblica o de instrumento reducido a escritura pblica o protocolizado. Todo
ello, sin perjuicio del saneamiento del vicio en conformidad con la ley.
Los socios respondern solidariamente a
los terceros con quienes hubieren contratado a nombre y en inters de la
sociedad de hecho.";
d) Sustityese el artculo 358 por el
siguiente:
"Artculo 358.- La ejecucin voluntaria
del contrato de sociedad no purga la nulidad de que adolezca por
incumplimiento de solemnidades legales, sin perjuicio del saneamiento a que
alude el artculo anterior.";

Historia de la Ley N 19.499

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e) Derganse los artculos 359, 360,


361, 362, 363 y 364;
f) Introdcense como nuevos artculos
359, 360 y 361, los siguientes:
"Artculo 359.- El que contratare con una
sociedad que no ha sido legalmente constituida, no puede sustraerse por esta
razn al cumplimiento de sus obligaciones.
Artculo 360.- Los hechos comprendidos
en el inciso segundo del artculo 350 slo producen efecto contra terceros
desde que se deje constancia de su ocurrencia, en la forma indicada en dicho
artculo.
Artculo 361.- La modificacin cuyo
extracto no ha sido oportunamente inscrito en el Registro de Comercio no
producir efectos ni frente a los socios ni frente a terceros, salvo el caso de
saneamiento en conformidad a la ley y con las restricciones que sta impone.
Dicha privacin de efectos operar de pleno derecho, sin perjuicio de la accin
por enriquecimiento sin causa que proceda.
La modificacin oportunamente inscrita
en el Registro de Comercio, pero que adolezca de vicios formales, produce
efecto frente a los socios y terceros, mientras no haya sido declarada su
nulidad.
La declaracin a que se refiere el inciso
anterior no produce efecto retroactivo y slo regir para las situaciones que
ocurran a partir del momento en que est ejecutoriada la sentencia que la
contenga.", y
g) Sustityese el artculo 497 por el
siguiente:
"Artculo 497.- Es nula la comandita por
acciones constituida en contravencin a cualquiera de las prescripciones que
contienen los artculos precedentes, sin perjuicio de su saneamiento en
conformidad a la ley.".
Artculo 12.- Reemplzase el artculo 3 de la ley N
3.918, por el siguiente:
" Artculo 3.- Un extracto de la escritura social, o de
modificacin o que deje constancia de los hechos comprendidos en el inciso

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segundo del artculo 350 del Cdigo de Comercio, en su caso, ser registrado
en la forma y plazo que determina el artculo 354 del Cdigo de Comercio.
Se publicar, tambin, dentro del mismo
plazo, dicho extracto por una sola vez en el Diario Oficial.
La omisin de cualquiera de estos
requisitos se regir por lo dispuesto en los artculos 353, 355, 355 A, 356, 357
inciso primero, 358 a 361 del Cdigo de Comercio y se aplicar a la defectuosa
o inoportuna publicacin del extracto las reglas que estas disposiciones dan
para la inscripcin del mismo.
El
cumplimiento
oportuno
de
la
inscripcin y publicacin producir efectos retroactivos a la fecha de la
escritura.".
Artculo 13.- Introdcense en la ley N 18.046 las
siguientes modificaciones:
a) Agrgase al inciso primero del artculo 3, en punto
seguido (.), la siguiente oracin: "El cumplimiento oportuno de la inscripcin y
publicacin producir efectos retroactivos a la fecha de la escritura.";
b) Agrgase, en el nmero 11) del
artculo 4, antes del punto y coma (;), la siguiente frase: "y de los auditores
externos o de los inspectores de cuentas, en su caso, que debern fiscalizar el
primer ejercicio social";
c) Interclase, a continuacin del artculo
5, el siguiente artculo:
"Artculo 5 A.- Si en la escritura social
se hubiere omitido el domicilio social se entender domiciliada la sociedad en el
lugar de otorgamiento de aqulla.
En caso de omisin de cualquiera de las
designaciones referidas en el nmero 11) del artculo 4, podr efectuarlas una
junta general de accionistas de la sociedad.";
d) Reemplzase su artculo 6 por los siguientes:
"Artculo 6.- Sin perjuicio de lo que
dispone el artculo 6 A, la sociedad annima que no sea constituida por
escritura pblica o en cuya escritura de constitucin se omita cualquiera de las
menciones exigidas en los nmeros 1, 2, 3 5 del artculo 4, o cuyo extracto
haya sido inscrito o publicado tardamente o en el cual se haya omitido

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cualquiera de las menciones que para l se exigen en el artculo 5, es nula


absolutamente, sin perjuicio del saneamiento en conformidad a la ley.
Declarada la nulidad de la sociedad, sta entrar en liquidacin. La sociedad
nula, sin embargo, gozar de personalidad jurdica y ser liquidada como una
sociedad annima si consta de escritura pblica o de instrumento reducido a
escritura pblica o protocolizada.
De la misma nulidad adolecern las
reformas de estatutos y el acuerdo de disolucin de una sociedad
oportunamente inscritos y publicados pero en cuyos extractos se omita
cualquiera de las menciones exigidas en el artculo 5; sin embargo, estas
reformas y acuerdo producirn efectos frente a los accionistas y terceros
mientras no haya sido declarada su nulidad; la declaracin de esta nulidad no
produce efecto retroactivo y slo regir para las situaciones que ocurran a
partir del momento en que quede ejecutoriada la resolucin que la contenga;
todo sin perjuicio del saneamiento en conformidad a la ley.
Se equipara a la omisin cualquiera
disconformidad esencial que exista entre las escrituras y las inscripciones o
publicaciones de sus respectivos extractos. Se entiende por disconformidad
esencial aquella que induce a una errnea comprensin de la escritura
extractada.
Los otorgantes del pacto declarado nulo
respondern solidariamente a los terceros con quienes hubieren contratado a
nombre y en inters de la sociedad.
Artculo 6 A.- No obstante lo dispuesto
en el artculo anterior, la sociedad annima que no conste de escritura pblica,
ni de instrumento reducido a escritura pblica, ni de instrumento
protocolizado, es nula de pleno derecho y no podr ser saneada.
No obstante lo anterior, si existiere de
hecho dar lugar a una comunidad entre sus miembros. Las ganancias y
prdidas se repartirn y soportarn y la restitucin de los aportes se efectuar
entre ellos con arreglo a lo pactado y, en subsidio, de conformidad a lo
establecido para las sociedades annimas.
Los
miembros
de
la
comunidad
respondern solidariamente a los terceros con quienes hubieren contratado a
nombre y en inters de sta; y no podrn oponer a los terceros la falta de los
instrumentos mencionados en el inciso primero. Los terceros podrn acreditar
la existencia de hecho por cualquiera de los medios probatorios que reconoce
el Cdigo de Comercio, y la prueba ser apreciada de acuerdo a las reglas de
la sana crtica.

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La modificacin cuyo extracto no haya


sido oportunamente inscrito y publicado no producir efectos ni frente a los
accionistas ni frente a terceros, salvo el caso de saneamiento en conformidad a
la ley y con las restricciones que sta impone. Dicha privacin de efectos
operar de pleno derecho, sin perjuicio de la accin por enriquecimiento sin
causa que proceda.";
e) Sustityese el artculo 11 por el siguiente:
"Artculo 11.- El capital social estar
dividido en acciones de igual valor. Si el capital estuviere dividido en acciones
de distintas series, las acciones de una misma serie debern tener igual valor.
El
capital
inicial
deber
quedar
totalmente suscrito y pagado en un plazo no superior a tres aos. Si as no
ocurriere, al vencimiento de dicho plazo el capital social quedar reducido al
monto efectivamente suscrito y pagado.
Lo dispuesto en el inciso anterior es sin
perjuicio de lo previsto en leyes especiales.";
f) Agrgase el siguiente inciso final en el artculo 15:
"La falta del cumplimiento de lo dispuesto en el inciso
anterior no podr hacerse valer pasados dos aos contados desde la fecha de
la escritura en la cual conste el respectivo aporte. El cumplimiento de tales
formalidades efectuado con posterioridad a la escritura de aporte, sanea la
nulidad.";
g) Introdcense las siguientes modificaciones en el
artculo 67:
1) Reemplzase su inciso primero por el siguiente:
"Los
acuerdos
de
la
junta
extraordinaria de accionistas que impliquen reforma de los estatutos sociales o
el saneamiento de la nulidad de modificaciones de ellos causada por vicios
formales, debern ser adoptados con la mayora que determinen los estatutos,
la cual, en las sociedades cerradas, no podr ser inferior a la mayora absoluta
de las acciones emitidas con derecho a voto.";
2) Sustityese en el nmero 10) del inciso segundo, la
coma (,) y la conjuncin "y" por un punto y coma (;);
3) Sustityese en el nmero 11) del inciso segundo, el
punto (.) aparte por una coma (,) y agrgase la conjuncin "y", y

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4) Agrgase en el inciso segundo, el siguiente nmero:


"12) El saneamiento de la nulidad,
causada por vicios formales, de que adolezca la constitucin de la sociedad o
una modificacin de sus estatutos sociales que comprenda una o ms materias
de las sealadas en los nmeros anteriores.", y
h) Agrgase en el artculo 69 el siguiente nmero 5),
pasando el actual a ser nmero 6):
"5) El saneamiento de la nulidad causada
por vicios formales de que adolezca la constitucin de la sociedad o alguna
modificacin de sus estatutos que diere este derecho.".
Artculo 14.- Esta ley entrar en vigencia una vez que
transcurran treinta das contados desde su publicacin en el Diario Oficial.

Artculos transitorios
Artculo 1.- Las disposiciones de esta
ley sobre saneamiento se aplicarn a los actos de constitucin o de reforma de
sociedades, no obstante que sus instrumentos constitutivos o modificatorios se
hayan otorgado con anterioridad a su entrada en vigencia.
Artculo 2.- La insuficiencia del capital suscrito
o pagado, a que se refiere el inciso segundo del artculo 11 de la ley N
18.046, de que padezca una sociedad annima actualmente existente, no
podr hacerse valer pasados seis meses contados desde la fecha en que entre
en vigencia la presente ley. Con anterioridad al vencimiento de ese plazo
cualquier accionista podr pedir, al tribunal que sea competente en
conformidad a los artculos 4, N 10, y 125 de dicha ley, que declare disuelta
la sociedad. Sin perjuicio de la notificacin a la sociedad de la demanda de
disolucin, sta se notificar a los accionistas mediante un aviso publicado por
una vez en el Diario Oficial; el aviso contendr las menciones que determine el
tribunal competente pero no necesitar individualizar a los accionistas. La
liquidacin se efectuar en conformidad con las normas contenidas en el Ttulo
X de la ley N 18.046.".
Dios guarde a V.E.

GUTENBERG MARTINEZ OCAMICA


Presidente de la Cmara de Diputados

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CARLOS LOYOLA OPAZO


Secretario de la Cmara de Diputados

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LEY

5. Publicacin de ley en Diario Oficial


5.1. Ley N 19.499
Tipo Norma
Fecha Publicacin
Fecha Promulgacin
Organismo
Ttulo

:
:
:
:
:

Ley 19499
11-04-1997
04-04-1997
MINISTERIO DE JUSTICIA
ESTABLECE NORMAS SOBRE
SANEAMIENTO DE VICIOS DE NULIDAD
DE SOCIEDADES Y MODIFICA CODIGO
DE COMERCIO Y OTROS CUERPOS
LEGALES

URL
:
http://www.leychile.cl/Navegar/?idNorma=70549&idVersion=199704-11&idParte
ESTABLECE NORMAS SOBRE SANEAMIENTO DE VICIOS DE NULIDAD DE
SOCIEDADES Y MODIFICA CODIGO DE COMERCIO Y OTROS CUERPOS
LEGALES
Teniendo presente que el H. Congreso Nacional ha dado su
aprobacin al siguiente

P r o y e c t o

d e

l e y:

"Artculo 1.- La nulidad derivada de vicios formales,


que afecte la constitucin o modificacin de una sociedad,
puede ser saneada del modo que se seala en esta ley.
Sus disposiciones son aplicables a las sociedades
colectivas mercantiles, a las de responsabilidad limitada, a
las en comandita simple mercantiles, a las en comandita por
acciones y a las sociedades annimas.
Considranse vicios formales aquellos que consisten en
el incumplimiento de alguna solemnidad legal, tales como la
inscripcin o publicacin tarda del extracto de la
escritura, o la falta de cumplimiento o el cumplimiento
imperfecto de las menciones que la ley ordena incluir en las
respectivas escrituras como, por ejemplo, lo relacionado con
la razn social.
Los defectos relativos al contenido de las escrituras no
se considerarn vicios formales, sino de fondo, si implican

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LEY

la privacin de algn elemento esencial al concepto de


sociedad o algn vicio de carcter substancial de general
aplicacin a los contratos.
Sin perjuicio de otras exigencias que se indican ms
adelante, para que sea saneable la nulidad por vicios
formales de que adolezca la constitucin o modificacin de
una sociedad, es necesario que estos actos consten de
escritura pblica, o instrumento reducido a escritura pblica
o protocolizada.
Artculo 2.- El saneamiento del vicio de nulidad
producir efecto retroactivo a la fecha de las escrituras
pblicas o de la protocolizacin aludidas, segn corresponda.
Pero si se trata de una modificacin que no haya sido
oportunamente
inscrita
y,
en
su
caso
publicada,
el
saneamiento producir efecto retroactivo a la fecha de la
inscripcin o publicacin tarda, y si ambas formalidades se
practicaron con retraso, a la fecha en que se haya realizado
la ltima.
Artculo 3.- Quedar saneada la nulidad a que se
refiere el artculo 1, una vez que se cumplan los siguientes
requisitos:
a) Que se otorgue una escritura pblica en la cual se
corrija el vicio de la constitucin o modificacin. No ser
necesario reproducir ntegramente el estatuto social.
A esta escritura debern concurrir quienes sean los
titulares de los derechos sociales al tiempo del saneamiento
de la constitucin o modificacin. Si el vicio incide en una
cesin de derechos sociales, adems, debern concurrir a esa
escritura el cedente -o sus causahabientes- y quienes al
tiempo del saneamiento sean los titulares de los derechos
materia de la cesin.
En los casos de sociedades annimas o en comandita por
acciones, la exigencia establecida en el primer prrafo de
esta letra se entender cumplida mediante la escritura
pblica a la que se reduzca el acta de la junta
extraordinaria de accionistas en la cual, mediante acuerdo
adoptado con los qurum y mayoras necesarias para reformar
el estatuto social, se corrija el vicio incurrido en la
constitucin o modificacin cuya nulidad se desee sanear. No
obstante lo anterior, en las sociedades en comandita por
acciones, en cuanto a los socios colectivos se refiere, se
aplicar, adems, lo dispuesto en el prrafo segundo de esta
letra.

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LEY

b) Que un extracto de la escritura de saneamiento sea


inscrito y, si fuere del caso, publicado, en el plazo que
corresponda, segn sea el tipo de sociedad de que se trate.
En aquellos casos en que la causa de nulidad de la
constitucin de una sociedad consista en la falta de oportuna
inscripcin o publicacin del extracto de la respectiva
escritura, la exigencia de correccin del vicio, contenida en
la letra a) precedente, se entender cumplida con la
inscripcin y, en su caso, la publicacin oportunas del
extracto de esta escritura de saneamiento.
Artculo 4.- El extracto de la escritura de saneamiento
deber contener:
a) La fecha de la escritura extractada y el nombre y
domicilio del notario ante el cual se otorg;
b) Segn sea el caso, la fecha de la escritura pblica
que contenga el acto que se sanea, o de la escritura de
protocolizacin del documento que contenga el acto que se
sanea o de la escritura pblica a que se redujo ese acto, y
el nombre y domicilio del notario ante el cual se otorg, y
c) Un extracto de las modificaciones mediante las cuales
se corrige el vicio de que se trata.
El extracto ser autorizado por el notario que ejerza en
la notara ante la cual se otorg esta escritura.
Artculo 5.- No obstante lo dispuesto en los artculos
anteriores, el saneamiento de la nulidad originada por vicios
formales, que afecte a sociedades regidas por leyes
especiales, se someter, adems, a las mismas formalidades
que su constitucin o modificaciones, en su caso. As, las
sociedades annimas sujetas a los artculos 126, 127, 130 y
131 de la ley N 18.046, requerirn de la escritura sealada
en la letra a) del artculo 3 de esta ley y de una
resolucin
aprobatoria
de
la
Superintendencia
correspondiente, y que el certificado que sta otorgue sea
inscrito y publicado del modo y con arreglo a las normas que
establecen los antes mencionados artculos 127 o 131, segn
sea el caso.
Artculo
6.La
nulidad
de
la
constitucin
o
modificacin de una sociedad, derivada de omisiones de que
adolezca
el
extracto
inscrito
o
publicado,
o
de
contradicciones entre ste y la correspondiente escritura
pblica, o de defectos en la convocacin o desarrollo de
juntas de accionistas de sociedades annimas o en comandita

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LEY

por acciones, no podr ser hecha valer despus de dos aos


contados desde la fecha del otorgamiento de la escritura.
Esta prescripcin correr contra toda persona y no admitir
suspensin alguna. Vencido ese plazo las disposiciones de la
escritura prevalecern sobre las del extracto.
Artculo 7.- El saneamiento que establece esta ley
podr practicarse aun despus de que la nulidad haya sido
hecha valer en juicio, pero antes de que quede ejecutoriada
la sentencia de trmino.
Artculo 8.- La alegacin de que una sociedad o su
modificacin es nula por afectarle un vicio de carcter
formal, ser desestimada si no se acredita en el proceso que
la existencia de ese vicio causa un efectivo perjuicio de
carcter pecuniario a quien lo hace valer.
Artculo 9.- No constituyen vicios formales de nulidad
de una sociedad o de sus modificaciones y por lo tanto, no
requieren ser saneados, los siguientes errores que puedan
contener las correspondientes escrituras pblicas, o sus
extractos inscritos o publicados:
a) Errores ortogrficos o gramaticales o la contraccin
o resumen de palabras, si de ello no puede derivarse dudas en
cuanto al sentido de la estipulacin. Esta regla se aplicar
aun cuando se trate de expresiones que constituyan una
formalidad legal;
b) Errores cometidos en la individualizacin de socios,
accionistas o representantes, si de ello no puede derivarse
dudas en cuanto a la identidad de la persona de que se trata;
c) Errores numricos o de cifras o porcentajes, que
manifiestamente no sean de carcter sustancial;
d) Errores en los datos o caractersticas de los
aportes, si de ello no puede derivarse dudas en cuanto a su
determinacin, y
e) En general, las disconformidades no esenciales que
existan
entre
las
escrituras
y
las
inscripciones
o
publicaciones de sus respectivos extractos. Se entiende por
disconformidad esencial aquella que induce a una errnea
comprensin de la escritura extractada.
Sin perjuicio de lo dispuesto en el inciso primero, en
cualquier momento podrn subsanarse estos errores mediante
escritura pblica suscrita por alguna de las personas a que
se refiere el artculo 3, letra a), inciso segundo, o alguno
de los administradores de la sociedad.

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LEY

Artculo 10.- No podr alegarse en juicio la nulidad


fundada en vicios formales que afecten la constitucin o
modificacin de una sociedad, una vez que sta se encuentre
disuelta.
Artculo 11.- Introdcense al Cdigo de Comercio las
siguientes modificaciones:
a) Agrganse los siguientes artculos 355 y 355 A:
"Artculo 355. Si en la escritura social se hubiere
omitido el domicilio social se entender domiciliada la
sociedad en el lugar de otorgamiento de aqulla.
Artculo 355 A.- La omisin de la escritura pblica de
constitucin o de modificacin, o de su inscripcin oportuna
en el Registro de Comercio, produce nulidad absoluta entre
los socios, con la salvedad de lo dispuesto en los artculos
356, inciso primero, y 361, inciso primero.
El cumplimiento oportuno de la inscripcin producir
efectos retroactivos a la fecha de la escritura.";
b) Agrgase el siguiente artculo 356:
"Artculo 356. La sociedad que no conste de escritura
pblica, o de instrumento reducido a escritura pblica o de
instrumento protocolizado, es nula de pleno derecho y no
podr ser saneada.
No obstante lo anterior, si existiere de hecho dar
lugar a una comunidad. Las ganancias y prdidas se repartirn
y soportarn y la restitucin de los aportes se efectuar
entre los comuneros con arreglo a lo pactado y, en subsidio,
de conformidad a lo establecido para la sociedad.
Los miembros de la comunidad respondern solidariamente
a los terceros con quienes hubieren contratado a nombre y en
inters de sta; y no podrn oponer a los terceros la falta
de los instrumentos mencionados en el inciso primero. Los
terceros podrn acreditar la existencia de hecho por
cualquiera de los medios probatorios que reconoce este
Cdigo, y la prueba ser apreciada de acuerdo a las reglas de
la sana crtica.";
c) Sustityese el artculo 357 por el siguiente:
"Artculo 357.- La sociedad que adolezca de nulidad por
incumplimiento de lo prescrito en el artculo 350 gozar de

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LEY

personalidad jurdica y ser liquidada como una sociedad si


consta de escritura pblica o de instrumento reducido a
escritura pblica o protocolizado. Todo ello, sin perjuicio
del saneamiento del vicio en conformidad con la ley.
Los socios respondern solidariamente a los terceros con
quienes hubieren contratado a nombre y en inters de la
sociedad de hecho.";
d) Sustityese el artculo 358 por el siguiente:
"Artculo 358.- La ejecucin voluntaria del contrato de
sociedad
no
purga
la
nulidad
de
que
adolezca
por
incumplimiento de solemnidades legales, sin perjuicio del
saneamiento a que alude el artculo anterior.";
e) Derganse los artculos 359, 360, 361, 362, 363 y
364;
f) Introdcense como nuevos artculos 359, 360 y 361,
los siguientes:
"Artculo 359.- El que contratare con una sociedad que
no ha sido legalmente constituida, no puede sustraerse por
esta razn al cumplimiento de sus obligaciones.
Artculo 360.- Los hechos comprendidos en el inciso
segundo del artculo 350 slo producen efecto contra terceros
desde que se deje constancia de su ocurrencia, en la forma
indicada en dicho artculo.
Artculo 361.- La modificacin cuyo extracto no ha sido
oportunamente inscrito en el Registro de Comercio no
producir efectos ni frente a los socios ni frente a
terceros, salvo el caso de saneamiento en conformidad a la
ley y con las restricciones que sta impone. Dicha privacin
de efectos operar de pleno derecho, sin perjuicio de la
accin por enriquecimiento sin causa que proceda.
La modificacin oportunamente inscrita en el Registro de
Comercio, pero que adolezca de vicios formales, produce
efecto frente a los socios y terceros, mientras no haya sido
declarada su nulidad.
La declaracin a que se refiere el inciso anterior no
produce efecto retroactivo y slo regir para las situaciones

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LEY

que ocurran a partir del momento en que est ejecutoriada la


sentencia que la contenga.", y
g) Sustityese el artculo 497 por el siguiente:
"Artculo 497.- Es nula la comandita por acciones constituida
en contravencin a cualquiera de las prescripciones que
contienen los artculos precedentes, sin perjuicio de su
saneamiento en conformidad a la ley.".
Artculo 12.- Reemplzase el artculo 3 de la ley N
3.918, por el siguiente:
"Artculo 3.- Un extracto de la escritura social, o de
modificacin o que deje constancia de los hechos comprendidos
en el inciso segundo del artculo 350 del Cdigo de Comercio,
en su caso, ser registrado en la forma y plazo que determina
el artculo 354 del Cdigo de Comercio.
Se publicar, tambin, dentro del mismo plazo, dicho
extracto por una sola vez en el Diario Oficial.
La omisin de cualquiera de estos requisitos se regir
por lo dispuesto en los artculos 353, 355, 355 A, 356, 357
inciso primero, 358 a 361 del Cdigo de Comercio y se
aplicar a la defectuosa o inoportuna publicacin del
extracto las reglas que estas disposiciones dan para la
inscripcin del mismo.
El cumplimiento oportuno de la inscripcin y publicacin
producir efectos retroactivos a la fecha de la escritura.".
Artculo 13.- Introdcense
siguientes modificaciones:

en

la

ley

18.046

las

a) Agrgase al inciso primero del artculo 3, en punto


seguido (.), la siguiente oracin: "El cumplimiento oportuno
de
la
inscripcin
y
publicacin
producir
efectos
retroactivos a la fecha de la escritura.";
b) Agrgase, en el nmero 11) del artculo 4, antes del
punto y coma (;), la siguiente frase: "y de los auditores
externos o de los inspectores de cuentas, en su caso, que
debern fiscalizar el primer ejercicio social";
c) Interclase,
siguiente artculo:

continuacin

del

artculo

5,

el

Historia de la Ley N 19.499

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LEY

"Artculo 5 A.- Si en la escritura social se hubiere


omitido el domicilio social se entender domiciliada la
sociedad en el lugar de otorgamiento de aqulla.
En caso de omisin de cualquiera de las designaciones
referidas en el nmero 11) del artculo 4, podr efectuarlas
una junta general de accionistas de la sociedad.";
d) Reemplzase su artculo 6 por los siguientes:
"Artculo 6.- Sin perjuicio de lo que dispone el
artculo 6 A, la sociedad annima que no sea constituida por
escritura pblica o en cuya escritura de constitucin se
omita cualquiera de las menciones exigidas en los nmeros 1,
2, 3 5 del artculo 4, o cuyo extracto haya sido inscrito
o publicado tardamente o en el cual se haya omitido
cualquiera de las menciones que para l se exigen en el
artculo 5, es nula absolutamente, sin perjuicio del
saneamiento en conformidad a la ley. Declarada la nulidad de
la sociedad, sta entrar en liquidacin. La sociedad nula,
sin embargo, gozar de personalidad jurdica y ser liquidada
como una sociedad annima si consta de escritura pblica o de
instrumento reducido a escritura pblica o protocolizado.
De la misma nulidad adolecern las reformas de estatutos
y el acuerdo de disolucin de una sociedad oportunamente
inscritos y publicados pero en cuyos extractos se omita
cualquiera de las menciones exigidas en el artculo 5; sin
embargo, estas reformas y acuerdo producirn efectos frente a
los accionistas y terceros mientras no haya sido declarada su
nulidad; la declaracin de esta nulidad no produce efecto
retroactivo y slo regir para las situaciones que ocurran a
partir del momento en que quede ejecutoriada la resolucin
que la contenga; todo sin perjuicio del saneamiento en
conformidad a la ley.
Se equipara a la omisin cualquiera disconformidad
esencial que exista entre las escrituras y las inscripciones
o publicaciones de sus respectivos extractos. Se entiende por
disconformidad esencial aquella que induce a una errnea
comprensin de la escritura extractada.
Los otorgantes del pacto declarado nulo respondern
solidariamente a los terceros con quienes hubieren contratado
a nombre y en inters de la sociedad.
Artculo 6 A.- No obstante lo dispuesto en el artculo
anterior, la sociedad annima que no conste de escritura
pblica, ni de instrumento reducido a escritura pblica, ni

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de instrumento protocolizado, es nula de pleno derecho y no


podr ser saneada.
No obstante lo anterior, si existiere de hecho dar
lugar a una comunidad entre sus miembros. Las ganancias y
prdidas se repartirn y soportarn y la restitucin de los
aportes se efectuar entre ellos con arreglo a lo pactado y,
en subsidio, de conformidad a lo establecido para las
sociedades annimas.
Los miembros de la comunidad respondern solidariamente
a los terceros con quienes hubieren contratado a nombre y en
inters de sta; y no podrn oponer a los terceros la falta
de los instrumentos mencionados en el inciso primero. Los
terceros podrn acreditar la existencia de hecho por
cualquiera de los medios probatorios que reconoce el Cdigo
de Comercio, y la prueba ser apreciada de acuerdo a las
reglas de la sana crtica.
La modificacin cuyo extracto no haya sido oportunamente
inscrito y publicado no producir efectos ni frente a los
accionistas ni frente a terceros, salvo el caso de
saneamiento en conformidad a la ley y con las restricciones
que sta impone. Dicha privacin de efectos operar de pleno
derecho, sin perjuicio de la accin por enriquecimiento sin
causa que proceda.";
e) Sustityese el artculo 11 por el siguiente:
"Artculo 11.- El capital social estar dividido en
acciones de igual valor. Si el capital estuviere dividido en
acciones de distintas series, las acciones de una misma serie
debern tener igual valor.
El capital inicial deber quedar totalmente suscrito y
pagado en un plazo no superior a tres aos. Si as no
ocurriere, al vencimiento de dicho plazo el capital social
quedar reducido al monto efectivamente suscrito y pagado.
Lo dispuesto en el inciso anterior es sin perjuicio de
lo previsto en leyes especiales.";
f) Agrgase el siguiente inciso final en el artculo 15:
"La falta del cumplimiento de lo dispuesto en el inciso
anterior no podr hacerse valer pasados dos aos contados
desde la fecha de la escritura en la cual conste el
respectivo aporte. El cumplimiento de tales formalidades
efectuado con posterioridad a la escritura de aporte, sanea
la nulidad.";

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g) Introdcense
artculo 67:

las

siguientes

modificaciones

en

el

1) Reemplzase su inciso primero por el siguiente:


"Los acuerdos de la junta extraordinaria de accionistas
que impliquen reforma de los estatutos sociales o el
saneamiento de la nulidad de modificaciones de ellos causada
por vicios formales, debern ser adoptados con la mayora que
determinen los estatutos, la cual, en las sociedades
cerradas, no podr ser inferior a la mayora absoluta de las
acciones emitidas con derecho a voto.";
2) Sustityese en el nmero 10) del inciso segundo, la
coma (,) y la conjuncin "y" por un punto y coma (;);
3) Sustityese en el nmero 11) del inciso segundo, el
punto (.) aparte por una coma (,) y agrgase la conjuncin
"y", y
4) Agrgase en el inciso segundo, el siguiente nmero:
"12) El saneamiento de la nulidad, causada por vicios
formales, de que adolezca la constitucin de la sociedad o
una modificacin de sus estatutos sociales que comprenda una
o ms materias de las sealadas en los nmeros anteriores.",
y
h) Agrgase en el artculo 69 el siguiente nmero 5),
pasando el actual a ser nmero 6):
"5) El saneamiento de la nulidad causada por vicios
formales de que adolezca la constitucin de la sociedad o
alguna modificacin de sus estatutos que diere este
derecho.".
Artculo 14.- Esta ley entrar en vigencia una vez que
transcurran treinta das contados desde su publicacin en el
Diario Oficial.
Artculos transitorios
Artculo 1.- Las disposiciones de esta ley sobre
saneamiento se aplicarn a los actos de constitucin o de

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reforma de sociedades, no obstante que sus instrumentos


constitutivos
o
modificatorios
se
hayan
otorgado
con
anterioridad a su entrada en vigencia.
Artculo 2.- La insuficiencia del capital suscrito o
pagado, a que se refiere el inciso segundo del artculo 11 de
la ley N 18.046, de que padezca una sociedad annima
actualmente existente, no podr hacerse valer pasados seis
meses contados desde la fecha en que entre en vigencia la
presente ley. Con anterioridad al vencimiento de ese plazo
cualquier accionista podr pedir, al tribunal que sea
competente en conformidad a los artculos 4, N 10, y 125 de
dicha ley, que declare disuelta la sociedad. Sin perjuicio de
la notificacin a la sociedad de la demanda de disolucin,
sta se notificar a los accionistas mediante un aviso
publicado por una vez en el Diario Oficial; el aviso
contendr las menciones que determine el tribunal competente
pero no necesitar individualizar a los accionistas. La
liquidacin se efectuar en conformidad con las normas
contenidas en el Ttulo X de la ley N 18.046.".
Y por cuanto he tenido a bien aprobarlo y sancionarlo;
por tanto promlguese y llvese a efecto como Ley de la
Repblica.
Santiago, 4 de abril de 1997.- EDUARDO FREI RUIZ-TAGLE,
Presidente de la Repblica.- Mara Soledad Alvear Valenzuela,
Ministra de Justicia.
Lo que transcribo a Ud. para su conocimiento.,
Antonio Gmez Urrutia, Subsecretario de Justicia

Jos

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