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JOS MANUEL ESTRADA

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LA I"NIVgHSIDAD

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NDICE
DERECHO CONSTITUCIONAL

Pri"a
Definicin del Derecho Constitucional-Fuentes del Derecho Constitucional-De la trae
dicin y de las costumbres como fuentes de derecho pblico-De la historia
corno elemento de interpretacin jurdica-Ejemplos-De lo, principios universales del derecho natural en su aplicacin al mismo objeto-Fuentes del Derecho
Constitucional Argentino-Propsito de la Constitucin Argentina
.
Derechos y carantias-La Constitucin Argentina reconoce derechos preexistentes!
la ley positiva iguala! todos los habitantes del territorio en su posesin y
goce-Examen de la teora en que reposa esta legislacin -Variaciones del derecho argentino sobre la condicin civil de los e:r.tranjeros..........................
Enumeracin de los derechos garantizados por la Constitucin-Propiedad: su uso y
disposicin-Libertad de industria, navegacin y comercio-Propiedad ee invenciones y descubrimientos-Patentes................
Continuacin de la materia anterior -Libertad de cultos-Derecho histrico argentino
en materias religiosas-Patronato de la Iglesia Catlica..............................
Continuacin de la materia anterior-Libertad de la prensa.................................
Libertad de asociacin................................................................................
Libertad do ensei'lauza...........................................................
Continuacin de la materia anterior-Igualdad civil; derecho histrico argentino, respecto la condicin de las personas-Igualdad del fuero judicial-Igualdad poltica ...........................................................................
Ciudadana y naturalizacin.......................
Continuacin de la materia anterior-Seguridad personal-Origen histrico y naturaleza del derecho de Habeas Corpus-Leyes ex post fado-Invi<,labilidad del
domicilio-Inviolabilidad de la correspondencia-Reglas constitucionales del procedimionto judicial en materias criminales-Forma legal de las sentencias-Irrevocabilidad de las sentencias ejecutoriadas...............................................
Conclusin de la materia precedente-Inmunidad de los actos personales que no ofenden derechos ajenos, colectivos individuales-Explicacin del artculo 19 de la
Constitucin-Relacin general de la sociedad y los individuos: condiciones de
la libertad civil-e-Limitacin positiva de la accin gobernante de la so-

ciedad...........................................................................................

17

37
49
71

95
10

143

153

175

IVPgi'l{/

El

~b'f~ argentino es repubhcano-e-Se funda en la voluntad de la nacin-Critica


de 1:1. teor ia de la seberania popular-Organismo social: sus elementos y funinstituciones libres en sus formas puras y mixtas-

. ' cienes-e-Comparacin de las

Consecuencias del principio republicano-Revocabilidad de la ley fundamental


positiva. articulo 30 de la Constitucin-Limitacin constitucional de los poderes

del gobierno-Estudio del articulo 29: sus antecedentes histricos..................


El gobierno argentino es representativo-Divisin de los poderes pblicos segn la
Constirucion-Teoria que" obedece: sus distintas aplicaciones especulativas y

1115

polticas-Exposicin del sistema bajo el cual 50 forma y renueva el personal


de les poderes pblicos segn la Constitucin-Inteligencia constitucional de la
rcprescntacloe de la Nacin en el gobierno -Derecho comparado: la antiguedad:
la Europa moderna: la demacrada francesa
.
Continunci..n de la materia precedente-Sistema representativo argentino-Si es adecuado al principio del gobierno republicano-Representativo proporcional: preporcionaliJad cualitativa; proporciona'idad num~rica...........
Conclusion de le. materia anterior-Extensin del derecho de sufragio en lA Repbli.
ca Argentina-Comparacin del sufragio rcst, :ngido: sus fundamentos tericol y
IUS resultados positivos-MOllas de "atar-Procederes combinados para asegurar
la autenticidad y la pureza del sufragio-Fenmenos morales y tctica poltica
que pueden corromperle-Sofismas que destruyen su esencia coartando la libe~ electoral..................................................................................
El gobierno argentino es federal-Explicacin de la naturaleza del gobierno federalDerecho comparado-Principio fundameotal del federalismo: su relacin lgica
ccn el principio republicano-Consecuencias que derivan de ella-Posibles variaciones en sus formas de aplicaci6n-Origen y desarrollo hiltrico del derecho
pblico provincial argentioo-Carcter diferencial de las federaciones en virtud
de sus antecedentes y formacin-Ccmparacin de las reglas de interpretacin
constitucional, tericas y positivas, con arreglo al carcter peculiar de cada 10 .
bierno federal-Espiritu, naturaleza y tendencia de la federacin argentina........

227

265

287

DERECHO FEDERAL

:Materias de gobierno que la Constitucin coloca bajo

la

eJ.Clusiva autoridad de la

Naci,;n ............................................................................
de gobierno en que la Constitucin permite el ejercicio .imultneo do la autoridad de la Naci6n y de la autoridad de la. Provincias: lo. cdigo. y la juris-

~faterias

diccin provincial
.
:Mat..rias de gobierno exclusivas de las provincias
..
Limites explcitos implcitos del auto-gobierno provincial
..
Relaciones de las provincias entre si- Reglas y freno. eonstitucionales
.
Sl'gurida<!,s constitucionales de la integridad territorial y el auto-gobierno de la. provincias-La capital federal
.
Seguridades conetitucionales dc la unidad nacional-Elt~gesi. del prembulo dc la censtitucin-Estudio de sus articulo. 7. 8. 9. la, 11. 12 Y 26-Resumen de las materias de legislncion uniforme en la nacio
..

3r7
.1'5
337
3~ I

347

36 r

cia..................................................................................................
Garanta de las instituciones provinciales-Sus condiciones-Derecho comparado........
Intervencin del gobierno federal en las provincias-Estudio del artculo 6 de la

3&9
403

Constitucin-Derecho comparado
.
Gobierno de los territorios nacionales-En qu forma puede ser adaptado la ndole
de las instituciones federales-Gobierno de las posesiones nacionales dentro de
territorios provinciales-Formacin de provincias........................................

419

DERECHO PUBLICO Y ADMINISTRATIVO

Poder Legislativo-e-Su distribucin-Su composicin-Sistema bi-camarista-Derecho


comparado-Derecho federal-Su fundamento histrico: razones de su cstablecimiento-Respousabilidad de los miembros del Congreso-Inmunidades incompatibilidades ... .. .. .. .. . ....
Atribuciones del Congreso: legislativas, ejecutivas y judiciales............
Procedimiento parlamentario-Estudio de los reglamentos del Congreso, como leyes
orgnicas de las cmaras-Papel del poder ejecutivo en la sancin de las le

435
455

yes..................................................................................................
Poder Ejecutivo-Modo de eleccin del Presidente y Vice-presidente-Duracin del
cOlrgo-Condiciones de elegibilidad-Preeminencias y responsabilidades-Carc-

48]

ter de su mandato
.
El Ministerio-Su carcter-Sus responsabilidades-Derecho comparado
oo,
Atribuciones del Poder Ejecutivo....................................................................
Relaciones del Poder F.jecutivo con el Poder Legislativo y con el Poder JudiciOlI......
Poder Judicial de la Nacin-Nmero y jerarqua de los tribunalcs-Forma de eleccin de los jueces-Su responsabilidad-Duracin del cficie-e-Derecho compara d o
.
Atribuciones de la Justicia Nacional-Fundamento politico de su jurisdiccin-Enumeracin de los asuntos de su competencia-Distincin de los casos en que la
Suprema Corte tiene jurisdicci6n originaria y apelada, ya de tribunales nacionales, ya de tribunales de Provincia
.
Papel de la Justicia Nacional-Como poder moderador del Legislativo y del Ej..cutivo- Como conservador de las garantias constitucionales, de la paz interior y
..
del equilibrio interprovincial-Sus procedimientos-Derecho comparado
Sistema rentstico de la Repblica Argentina-El impuesto-s-Su naturaleza-Su vota-

50]
5'3

VI'flg,,,"

ciltL-su Illi<-nto-';u distribucin-Su

perfeccin-Contribuciones estraordlna-

1ias..................................................................................................

531

Sistem"a administrativo-La ley del presupuesto-s-Inversin de la renta-Gastos extraordinarios-Contabilidad administrativa................................ .. .......... "....
Obru pblicas-Empresas del Estado-Contratos con particularcs-Si la Nacin es
demaadable antc los tribunalcs-Contiendas administrdtivas..........................
Ellpropiacin (orzoza por causa de utilidai pblica-Propiedades particularcs-l'ropiedades municipales- Propiedades provlnciales-c-Calificacln -IndemnbacinnProcedimiento
InmigTacin y colonizacin-Territoriol

51:
y poblaciones de los indios brbaros-Tierras

de propiedad nacional-COrrcos
'.
Instruccin pblica-Papel del gobierno nacional cn su rgimen-Instruccin primaria
- Seeuadaria-e-Superior

53~

53c

5~C

INTRODUCCIN

Abrigo la ilusin de que presto un servicio los hombres de


parlamento y de gobierno, los estudiantes que se preparan
en el conocimiento de la ciencia jurdica y todos los que
siguen el movimiento intelectual argentino, facilitndoles la
lectura de las memorables lecciones de Derecho Constitucional, de Der~cho Federal y de Derecho Pblico y Administrativo, dadas en la Universidad de Buenos Aires por el profesor
seor Jos Manuel Estrada.
Las lecciones de Derecho Constitucional y de Derecho Federal dictadas en los aos 1877 y 1878, fueron copiadas por m,
estenogrficamente, con la inteligente ayuda de mi amigo el
seor Gabriel H. Larralde;
impresas, primero por en
tregas, y mas tarde en volumen, se encuentran agotadas
desde hace mucho tiempo, despus de haber servido eficazmente para que varias generaciones de estudiantes se preparasen en el conocimiento de este ramo tan importante de
las ciencias sociales. Las lecciones de Derecho Pblico y
Administrativo fueron dictadas en 1880, y extractadas por los
distinguidos alumnos de la clase, hoy doctores, Francisco
Ayerza y Joaqun Lejarza, cuya amabilidad debo la concesin de que figuren en este volumen.
Cediendo reiterados pedidos de personas que desean tener
en su biblioteca estas obras, mas que fines de lucro, que no es
posible en este pas tratndose de libros, ni an con aquellos
que representan un monumento en la historia de la literatura
argentina, he llevado \ cabo, y dirigido personalmente, esta
edicin, que coloco bajo la desinteresada proteccin de la
Compaa Sud-Americana de Billetes de Banco.

VIIl-

Explicado el origen y la razn de esta obra, debera detenerme \ bosquejar la personalidad moral intelectual del autor
de la misma, pero lo creo superior l mis fuerzas, despus de
los elocuentes y eruditos estudios que sobre Estrada se han
publicado, en discursos, en diarios y en conferencias. Hay,
adems, nombres que son por s solos una gloriosa biografa.
El de Jos Manuel Estrada es uno de ellos. Joven an, casi
adolescente, concurre un certamen cientfico y obtiene un
primer premio con un trabajo en que se revela el pensador
profundo de los aftas maduros. Sube la ctedra del profesor, ilustra y conmueve l la juventud con inspiradas y elocuentes lecciones de instruccin cvica, en las que explica
magistralmente el penoso proceso de la organizacin nacional,
evoca el recuerdo de las grandes personalidades patrias y
anatematiza con palabras de fuego la figura y la obra de los
caudillos y de los tiranos que han avergonzado al pas y retardado por medio siglo la constitucin regular del mismo. Exaltado la tribuna del parlamento, brilla en ella al lado de los
ms distinguidos talentos. En todos los momentos y en todo s
los actos en que interviene, la accin de Estrada responde al
ms puro desprendimiento y la ms sincera conviccin; si se
equivoca, sus errores pasan protegidos por la nobleza de las
intenciones, como se desliza en las corrientes el oro amalgamado con la escoria. Puede resumirse en pocas palabras la
obra de Estrada, diciendo que es uno de los argentinos que ha
cumplido acabadamente con los dos mas grandes deberes
que el hombre tiene consigo mismo y con sus semejantes;
saber, aprender y ensear, segn la elocuente frase de un pensador francs.
Hago votos porque este primer volumen de las obras de Jos
M. Estrada, sea precursor de otros, que den la prensa sus
discpulos y sus admiradores, en los que se encuentren coleccionados los mil instructivos interesantes estudios <l que se
consagr la incansable actividad intelectual de este eminente
argentino, tan prematuramente arrebatado l la patria y la
ciencia.

ALBERTO

B.

MARTtNEZ.

1
CURSO DE DERECHO CONSTITUCIONAL

1
Para establecer los rumbos generales de este curso, son necesarias algunas explicaciones, que hemos de reducir su forma ms elemental.
Dios, que es el padre de la vida, es la fuente de la ley universal de
los seres.
Entiendo por ley el primipio que rige las relaciones necesarias de
las cosas; y as, me separo de la definicin de Montesquieu, sin aceptar la critica de Bentharn, ms estrecha todava que la definicin criticada.
La ley particular de cada ser es ms complicada, medida que se
sube en la escala de la creacin.
Si bastan ciertas condiciones de calrico para explicar la existencia de los cuerpos inorgnicos bajo la cscara de nuestro planeta,
ellas son insuficientes para explicar la vida vegetal; y la ley de la vida
animal es an ms mltiple y circunstanciada que la de la vida vegetal, como son ms varios y pasmosos sus fenmenos. Llegando al
hombre, como sus facultades caracteristicas le aislan del grupo universal de los seres y de los fenmenos que s610 l puede penetrar corno
slo l puede penetrar su propia naturaleza, veris que ni la qumica,
ni la fsica, ni la fisiologa bastan para explicarle, y que hay otras leyes
que le dirigen en sus direcciones particulares: la ley del pensamiento
que es la lgica, la ley de su voluntad que es la moral.
Por otros dos puntos difiere radicalmente el hombre de todos los
seres de la naturaleza.
El hombre es libre; y sindolo, tiene dos particularidades caractersticas: es responsable y meritorio del cumplimiento de su ley, y es
el nico ser con capacidad para quebrantarla.

-4Es, adems, un ser social. Siendo social y libre, se sigue la capacidad de la sociedad, sin la cual no puede desenvolverse, para definir
los deberes particulares y las reglas que est sujeto en sus relaciones con los dems.
Entonces, hay para el hombre una ley distinta de la moral, saber:
la regla establecida por la autoridad social para armonizar todas las
acciones desenvueltas en su seno.
Tal es la naturaleza y el papel de la ley positiva.
Blackstone define la ley diciendo que es cuna regla de accin
prescrita por autoridad superior.s
Ms cabal y elevado es el pensamiento de Santo Toms, que deca:
-Ia leyes una ordenacin racional promulgada por aquel aquellos
que cuidan de la comunidad.
Slo entendiendo la ley en este sentido, ordinatio ratiouis, se eleva
la categora de una ciencia el derecho, que es la rama de los conocimientos humanos que estudia e investiga sus principios y su transcendencia.
. El derecho se divide principalmente en derecho privado y pblico.
Excuso entrar en la explicacin de lo que se entiende por derecho
privado.
El derecho pblico se divide en derecho internacional y derecho
nacional.
El derecho nacional se subdivide en varias ramas, una de las cuales, el Derecho Constitucional, se estudiar en este curso. Definido
lo que se entiende por ley, en general, y lo que se entiende por ley
derecho, bajo el punto de vista de la sociedad y de sus relaciones con
los individuos y de stos con ella, debemos entender por Derecho
Constitucional ~rama de las ciencias jur~ica!...9.':l.:~~)a organizacin del gobierno y sus relaciones con los particu~~!~__Cl':l~. le
~~~~~n.
... ---'-'-" --~-

2
Ahora bien: cules son las fuentes del Derecho Constitucional?
Podemos sealar estas principales: en primer lugar, la ley escrita;
en segundo lugar, la tradicin; en tercer lugar, la historia; y en cuarto
lugar, los principios que envuelven dos elementos: primero, el derecho comparado, y segundo, las teorias generales de la ciencia.
La I;r. escrita, en materia de Derecho Constitucional, es aquel ins-

-5trumento solemne por el cual la entidad soberana organiza el gobierno la relacin de los individuos con l, ambas cosas la vez.
Estas leyes pueden ser de tres categoras, segn la naturaleza de la
entidad en la cual reside la soberana.
En los pases en que la soberana est refundida en una sola persona, bajo los principios y la prctica de una monarqua pura, puede
suceder} en efecto, que se dicte una constitucin para regir los actos del
gobierno, sobre todo, para regir las relaciones de la nacin con l.
Estas constituciones, ordinariamente denominadas cartas, difieren
de las constituciones en el sentido americano y contemporneo de la
palabra.
Nosotros entendemos por constitucin, un instrumento en el cual
la nacin, depositaria perman~la soberana, establece su go;fe;no, limita las facultades que le confiere, define las reglas generales
d;Su coi:Tiia~y determina cules son loS derechos y las relacion~
de los individuos que deben estar para siempre exentos de la presin de-la autoridad.
--Ray--e;-t~cla~';; sociedades humanas una lucha constante entre
dos elementos, ninguno de los cuales puede desaparecer ni debe desaparecer, pero que es menester que se coordinen: 1.\ autoridad y la
libertad.
.
-'-U-na-'constitucin es un baluarte; pero en las constituciones de distinto gnero, hay distintas entidades guarecidas dentro de ese baluarte: una carta real defiende la autoridad; una constitucin republicana defiende la libertad.
Hay, adems, entre estos dos tipos extremos de constituciones, un
intermedio que vemos planteado en numerosas naciones modernas.
Mil antecedentes histricos han podido traer compartir la soberana entre el trono y la nacin, un pueblo que primitivamente haya
sido monrquico; y viceversa, un pueblo primitivamente republicano,
ha podido tambin llegar establecer una institucin monrquica.
La institucin monrquica, an en sus formas templadas, hace desaparecer la simplicidad de agentes de la soberana.
La soberana, en una entidad monrquica templada. est compartida entre el rey y la 'nacin: entre la corona y el pueblo.
La autoridad y la libertad en este caso, necesitan capitular transigir. Una constitucin de este gnero es, por consiguiente, un pacto
entre ambos elementos de la soberana, que coordina su accin y
establece los medios de resolver todos los conflictos que entre uno y
otro pueden ocurrir.

-6Otra de las fuentes del Derecho Constitucional es la~.


La tradicin se confunde con lag costumbres legales.
Entiendo por tradicin las teoras conservadas de una otra generacin. como reglas univers~l.m.e~~e 3~~J>ta~as.~:~_':~1?!~:~_J2.~('o.
E;ti;ndo por r-ostumbres legales aquellos l~:,.~!t?s_<1u~.ICl_E!,~.~.~ic.~c onstat~-d~-iVJ(r.lTialnv~teradoen una sociedad.
-S-l~;-~~~tit~~io~es no so'n otra"
~is que formas de las sociedades, es evidente la necesidad de que ellas sean un producto
vital, y no una combinacin sujetiva y arbitraria de los legisladores.
La tercera fuente del derecho constitucional es la hi,,W,tia. Parece
que, cuando hemos hablado de la tradicin y de las costumbres legales,
hemos dicho todo cuanto hay que decir respecto de la historia. No es
as, sin embargo.
Cualesquiera que sean las tradiciones y hbitos de una sociedad,
una ley puede tener un carcter distinto del que se desprende de ellos,
segn el momento histrico en que la ley ha sido dada; y un mismo
texto de ley adoptado en distinto pas y en distinto perodo histrico,
puede envolver de esta manera un sentido completamente diverso.
Tener en cuenta esta observacin, es de sumo inters cuando se
trata de interpretar textos que no son perfectamente claros, de
aplicar un pas la jurisprudencia establecida en otro, arrancando de
leyes textualmente idnticas.
Un ejemplo va esclarecer lo que digo.
La Constitucin de los listados Unidos establece que el Gobierno
Federal garantiza cada Estado una forma republicana de gobierno y
que puede protegerles en el caso en que esa forma peligre.
La Constitucin argentina garantiza tambin cada Provincia una
forma republicana de gobierno, f en el artculo 6 0 dice que el Gobierno Nacional interviene en el territorio de las Provincias, fin de
sostenerla cuando peligre.
Tien~ este texto, materialmente igual, el mismo significado, responde ;1, las mismas necesidades, en la Constitucin argentina que en
la de los Estados Unidos? Una simple consideracin histrica demostrar que no.
La guerra de la independencia de los Estados Unidos no se hizo
sin contradiccin. Esta contradiccin no naca solamente de la madre
patria, que resista la emancipacin de las colonias, sino tambin de un
partido desafccto ;l la independencia, el cual, una vez que ella haba
sido totalmente consolidada por la fuerza de las armas, se convirti
en un partido monarquista. Por consiguiente, cuando la Constitucin

cosa

-7de los Estados Unidos fu dada, los hombres afectos las instituciones republicanas se enccntraban ante el peligro de que cualquier
Estado convirtiera la Repblica en una monarqua.
Cuando la Constitucin argentina fu sancionada, muchos peligros
corramos.
El argentino, como el hebreo antiguo, mirando todos los puntos
del horizonte, poda decir: Tempestad habr hoy porque el cielo
tiene arreboles.
Pero el nico peligro que la R~blica Argentina no poda correr
entonces, ni corre hoy, el nico que no ha corrido jams, mal grado
las quimeras de algunos pensadores extraviados, es el de transformar
sus instituciones republicanas en monrquicas.
Otros eran los temores que realmente podan alarmar al legislador.
El pas haba cado de la monarqua al despotismo, y cada Provincia argentina estaba regida por un gobierno personal. Se trataba
de radicar las instituciones republicanas, de imprimir formas regulares
la democracia que haba surgido de la tempestad sangrienta de 1~20.
Era menester, por c onsiguiente, construir sus gobiernos y defenderlos contra la ambicin de los hombres, contra la arrogancia de los
caudillos, habituados gobernar segn su capricho, :: invertir la forma
republicana de gobierno, absorbiendo en el Poder Ejecutivo la suma
de la autoridad.
De suerte que esta clusula de la Constitucin tiene relacin de
afinidad con otras clusulas de la misma, que prohiben, por ejemplo, al
Congreso Federal y an las' Legislaturas Provinciales, investir al
Poder Ejecutivo con facultades extraordinarias, porque la Constitucin
argentina necesitaba usar de las palabras corrientes y conocidas en
el tecnicismo de nuestra desventurada poltica de entonces.
Por consiguiente, cuando se habla de inversin de peligros de la
forma republicana de gobierno, se habla de aquellos atentados que
los gobiernos ambiciosos y depravados podan cometer contra la soberana republicana; se habla de la absorci/m de los poderes pblicos

en una ~~conce~.!:.::.~:.:._~ ~~_~~!!lt>!e y ejercida ~~_P~.o_~~_


cho particular.
Yf~~q~i~cmo de las circunstancias histricas en que se dicta una
constitucin, se sacan reglas de interpretacin que pueden ser completamente distintas, aun cuando los textos sean anlogos idnticos,
como en este caso.
Otra de las fuentes del Derecho Constitucional est en los princi-

-8pios inducidos del derecho comparado, deducidos de las teoras generales.


Sea por analoga, sea por contraste, las instituciones extranjeras y
antiguas auxilian en la crtica de las propias y contemporneas; y su
estudio tiene, cuando menos, la virtud de disipar las ceguedades que
arrastran las naciones al exclusivismo doctrinario, al ensimismamiento
patritico, de los cuales nace, entre otras monstruosidades, la pretensin jactanciosa de las razas privilegiadas, que atormenta la humanidad desde Aristteles hasta Bisrnarck.
Por otra parte, el hombre es un ser social: he ah un dato de experiencia.
He ah otro: el hombre puede pasar, en distintos grados de cultura,
por una serie indefinida de modalidades. Las instituciones y las
costumbres varan totalmente de nacin nacin, de tribu tribu. La
capacidad intelectual, la capacidad esttica, los sentimientos morales,
cambian de tal suerte, que entre el hombre culto y el hombre de la
nfima escala de barbarie parece que mediaran diferencias radicales;
pero si se observan otros hechos concurrentes para eXI licar lo que
hay de verdad en el fondo de la naturaleza humana, esa diferencia
desaparece y no puede menos de reconocerse que, potencialmente,
la humanidad es idntica.
Si, pues, la naturaleza humana es una, si la sociabilidad es un
hecho universal, es claro que los principios que deben regirla son tan
generales como las propensiones del hombre y sus aptitudes esenciales.

3
Todas las otras fuentes del Derecho Constitucional son esencialmente deficientes para ciar base verdaderamente firme una doctrina
salvadora para los pueblos.
La ley escrita puede ser el producto de un capricho; puede ser la
concepcin puramente subjetiva de un individuo que impone, por su
autoridad cientfica por el prestigio poltico que le rodea, su opinin ;1 una sociedad. La ley escrita puede ser el producto informe
de una teora mal concebida, generalizada entre las clases gobernantes en un momento dado; puede repugnar con la.. conveniencias socialcs, COII la tradicin ~. con las costumbres: puede provenir de las
pasiones pasajeramente predominantes de l~ voluntad antojadiza

-9de un conquistador, de un guerrero victorioso; y, en una palabra, la


ley escrita es un hecho, y por lo tanto, insuficiente para convertirse
en regla la cual deban subordinarse el espritu y la conciencia del
hombre como al criterio supremo de la verdad.
En materia de derecho, como en materia moral, pueden repetirse
aquellas palabras del Salvador del mundo: La letra mata pero el espritu vivifica.
Cuando escuelas jurdicas se atienen solamente los textos, la
letra muerta de las leyes, las sociedades degeneran en empricas; la
ciencia baja su nivel y entonces la ficcin ciceroniana viene reemplazar las fuentes puras de la justicia y la verdad.
Es cierto que la tradicin da solidez las instituciones; pero la
tradicin, como el texto escrito de la ley, puede adolecer de vicios
esenciales.
Si se suprimiera en Inglaterra, por ejemplo, la libertad de testamentos y la residencia de los propietarios territoriales en sus dorninios, la sociedad inglesa sera perturbada y habra desaparecido por
completo, y en tiempo rapidsimo, toda su constitucin gubernativa.
Pero esas instituciones tradicionales son saludables en Inglaterra por
que sirven para la constitucin de un gobierno esencialmente mvil y
progresivo, que tiene en su propia naturaleza todos los resortes de
reforma tranquila y gradual, y es suficientemente conservador para eliminar los elementos revolucionarios y demaggicos que impulsan los
pueblos los trastornos, creyendo que de los cataclismos sale siempre
la luz.
Pero no todas las instituciones tradicionales, aun en el orden puramente social, merecen el mismo respeto que las tradiciones inglesas.
El da que en Rusia fuera abrogado el principio de la propiedad
en comn de los municipios sobre la tierra, es decir, el da en que
fuera introducido el principio de la propiedad personal del territorio,
la sociedad habra sido transformada, pero ganando terreno en el camino de la libertad, porque los grupos elementales de la sociedad
habrian adquirido el poder resistente que necesitan para regular la
armona poltica.
La historia no es tampoco una garanta suficiente de que la organizacin constitucional de una nacin ha de ser conservada de acuerdo
con sus exigencias generales.
El momento histrico puede ser mal escogido. Nuevas leyes surgen,
muy menudo, fe consecuencia de nuevas revoluciones; y los tiempos
de las revoluciones. dc las venganzas, de los odios. de los estragos,

-10 poco oportunos para dictar leyes en una nacin, son, sin embargo,
aquellos en que ms activamente se desplega el prurito legista.
No son, pues, esas fuentes bastantes para garantizar que el orden
constitucional de una nacin ha de marchar de acuerdo con las verdaderas exigencias que tiene necesidad de responder.
Una constitucin puede ser explicada por la historia; pero cuando

se ha establecido la relacin de causas y efectos entre un hecho y otro


hecho, entre una institucin y otra institucin, nada se justifica, ~

~ ni se justifica todo ~~~ca, ni _~~j.~~t?".!?~? lo que ,.=~~


lgico.
~ lo dems, todas las instituciones humanas estn expuestas
degeneracin, las que estn fundadas en la tradicin y en la historia,
y las que no tienen ms (t.)oyo que la ley escrita, por una consecuencia de la debilidad humana. As como una monarqua degenera fcilmente en un despotismo, una aristocracia degenera fcilmente, por un
simple desarrollo patolgico, en una inmolacin constante de la mayora la minora, de la masa de la nacin, al pequeo ncleo de los
privilegiados.
Pero si hay una jnstjiucin de gobierno que estsingularmentc

exp~~_~~~es, es, sin-:=~It@,, .1~1_1~~~i~~i~~'~"~.~publicana.


---r;tas instituciones, nuevas en la humanidad, no han sido ensayadas con ms eficacia ni con mayor felicidad, hasta ahora, que en los
Estados Unidos de Amrica; y, sin embargo, aterra, por el porvenir del
sistema republicano, contemplar el espectculo de lo que all ocurre:
jueces felones, legisladores facciosos, militares comprometidos en las
luchas de partido, cegados por la pasin de los crculos: he ah el
elemento gobernante que predomina en los Estados Unidos de Norte
Amrica.
Conocemos su accin sable los Estados del Sud. La autonoma particular ele los Estados desaparece: las clases cultas de la sociedad son
aplastadas bajo la prepotencia de los negros libertos, manejados por
ambiciosos; todas las instituciones han perdido su eficacia; todas las
leyes han perdido sus resortes; todas las condiciones morales de equilihr io entre los Estados particulares y los Estados Unidos, es decir, entre los gobiernos scccionales y el Gobierno Nacional, han sido deprimidas y tienden desaparecer.
Letrados sofistas levantan
la categora de doctrina todas las inquietudes y todos los consejos de las pasiones rencorosas de venceC!IIICS insaciables en abusar de la victoria. Y bien: cuando un pueblo

-11no tiene los elementos necesarios para reaccionar contra estos disturbios que son \levados por falta de conocimientos de sus tradiclones: y por falta de estudio de su historia, cuando carecen de
principios generales, de grandes ideas de moral, de las nociones del
derecho natural aplicadas, tanto la vida poltica como la privada,
es difcil que pueda reaccionar contra la abominacin que lo invade

y lo avergenza.
Pero, otra cuestin se presenta adelante: basta imbuir en el espritu de una nacin, una suma m~yor menor ele principios absolutos
en materia poltica? Todo se corrompe en el vaso del corazn humano
cuando l se mancha. Tambin los princj'i)~s gene;les;:;~~-;t;;;-ri~s
pueblos al estragO:'"'
La revolucin moderna se puede refundir en la revolucin francesa. Esta se hizo en nombre de grandes pr incipios generales. Qu
grandes y qu hermosos! Pueden resumirse en estas tres frmulas: la
fraternidad entre todos los hombres; la igualdad de todos los dercchos intereses; la libertad universal.
y bien, estos grandes principios han salvarlo la revolucin de desquiciarse? Estos grandes principios no estn constantemente desconocidos por todos los pueblos que han seguido el movimiento revolucionario de Francia, por haber imitado los ejemplos dados por aque
llos mismos que primitivamente los preconizaban? La revolucin
francesa es grande ms por lo que ha destruido que por lo que ha
creado. Esos principios han sido un credo de demolicin; pero vamos
observar eu pocos momentos y breves pnlabras, cules son las instituciones y las costumbres, con que la revolucin hecha en su nombre, ha reemplazado lo que ha destruido.
En el terreno social y econmico, la revolucin destruy los ltimos restos del feudalismo. He ah una gran ventaja y una gran victoria.
Pero con qu lo ha reemplazado? Abro los libros de los polticos
y ele los economistas; leo las leyes dictadas en los cdigos, y encucntro resuelta la cuestin, provocada por la desaparicin del feudalismo,
(la relacin entre los pobres y los ricos, entre los obreros y los patrones, entre el capital y el trabajo) con estas vagas palabras: la liber-

tad del trabajo; la divisin del trabajo.


Y acaso la divisin del trabajo ha mejorado real y efectivamente
en Europa la condicin de la clase trabajadora? Todos los brazos
de la Enropa Occidental cobijados bajo la bandera de la Internacional y de otras sociedades semejantes, responden hoy, con furia y con

l~-

encono, que no; que las relaciones del pobre respecto del rico son
hoy tan expoliadoras para el pobre, como en siglos pasados; que las
condiciones precarias en que se vincula el capital y el trabajo, estn
lejos de garantir la felicidad del obrero. La inmolacin del dbil por el
fuerte ha cambiado de nombre pero no de beneficiario. El antiguo terruo se llama hoy nsin.t ; el antiguo seor se llama hoy capitalista
empresario, pero lo que no ha cambiado es la vctima. La vctima
del salario moderno, como la vctima del feudalismo, se llama el pobre. se llama el pueblo!
La revolucin derrib la monarqua y removi sus races.
La reemplaz con la doctrina grosera que pretende la infalibilidad
y la omnipotencia de la masa numrica, y con el hecho horrendo que
ele esa doctrina se deriv en mengua de la libertad, cuyo nombre
estaba en todos les labios.
Conocemos su resultado en los das de su turbulento esplendor; lo
conocemos en las horas de cansancio popular.
Las masas comienzan por desbordarse borrascosamente, concluyen
por someterse los que encarnan sus pasiones deslumbran su espiritu: Marat, Napolen, y en la Repblica Argentina la inagotable generacin de ambiciosos que las han arrastrado la guerra civil y
han ensangrentado durante ms de medio siglo, da da, hora ft hora,
con insaciable frenesi, el suelo sagrado de la patria.
Un:' palabra va decirlo todo.
Una mujer, con el seno desnudo, afrentada por el gorro del demagogo marsells y con la lanza en la mano: he ah el smbolo de la libertad revolucionaria!
Si tamaos extremos arrastra la intemperancia de las doctrinas,
tampoco estn salvadas las instituciones de los pueblos libres por la
introduccin de este nuevo elemento como fuente del Derecho Constitucional.
Es menester el concurso de la tradicin, de la ley escrita, de la
historia y de los principios generales, para que las instituciones no
sean una jerga emprica una poesa; para que huyan de estos dos
extremos: convertirse en una mquina de opresin, ,') en una quimera fantstica.

Expuesto lo que entiendo por Derecho Constitucional, indicadas


las fuentes de esta ciencia y la manera cmo pienso que ellas deben
ser explotadas para llegar la verdad y para huir de todos los extremos que el mal ejemplo y la preocupacin parecen arrastramos,
debo advertir la manera en que este estudio ha de ser realizado en
su aplicacin al Derecho Constitucional Argentino.
Hemos de estudiar el Derecho Constitucional en su texto; lo hemos
de estudiar en la tradicin, en la historia, en el derecho comparado
y en los principios generales de gobierno.
La Constitucin Nacional define en su prembulo cules son los
objetos que se propone conseguir: constituir la unin nacional. La
unin nacional, por conseguir la cual, cuatro generaciones de hombres han vivido en el martirio, en el error, en la esperanza, en el crimen en la gloria!
Afianzar la justicia siempre buscada y jams conseguida: constantemente en presencia nuestra y constantemente alejndose como los
crculos del horizonte artificial, que se va medida que avanzamos
persiguindole.
Consolidar la paz interior y proveer la defensa comn; promover el bienestar general, Conseguir estos dos grandes objetos de seguridad exterior de que nos privaban la anarqua y la demagogia
que nos desacreditaban fuera y las pasiones y los errores que nos inmolaban dentro; por fin) asegurar para nosotros, para nuestros hijos
y para todos los hombres del mundo que quieran habitar el suelo argen tino los beneficios de la libertad.s
A la consecucin de estos objetos tiende una vasta serie de instituciones y un largo catlogo de leyes que hemos de recurrir, {t fin de
ilustrar la manera cmo el pueblo argentino se ha organizado para
obtener tales fines.
En primer lugar, hemos de estudiar el instrumento principal de
nuestro Derecho Constitucional. En segundo lugar, es menester estudiar las leyes orgnicas que el Congreso dicta para poner en ejercicio
los poderes creados por la Constitucin; los tratados con las naciones
extranjeras que se incorporan nuestra legislacin y forman parte
de, lo :ue el artculo 33 de la Constitucin llama ley suprema del
pais ,; a la cual deben subordinarse todas las legislaciones de provincia, no obstante cualquiera disposicin en contrario que contengan las
constituciones las leyes locales.

14-

Nuestro Gobierno est organizado bajo el principio de f~o,


cuyo carcter esencial y cuyas consecuencias
formas variadisimas
de aplicacin estudiaremos en la oportunidad debida. Por consiguiente,
las instituciones de provincia en la cual reside toda la suma de facultades inherentes la idea del gobierno, con las excepciones que
voy marcar en seguida, son tan interesantes para. penetrar en la ndole y en los principios de nuestro Derecho Constitucional, como la
Constitucin Nacional misma.
En efecto: las provincias tienen toda la facultad gubernativa, con
la excepcin: primero, de aquellas atribuciones que hayan sido conferidas por la Constitucin al Gobierno Federal como exclusivas; segundo, de aquellas atribuciones que la Constitucin Nacional haya
prohibido ejercer las provincias; y tercero, de aquellas facultades
que, habiendo sido conferidas, aunque no exclusivamente} al Gobierno
Nacional, sean de tal naturaleza que haya verdadera repugnancia y
contradiccin en su simultneo ejercicio de la nacin y de las provincias.
, La accin de las provincias, por consiguiente, es vastsima, y mal
podramos penetrar en la verdadera marcha del pas, en su vitalidad
gubernativa y constitucional si no estudiramos con toda prolijidad
las instituciones de las provincias.
Del principio del federalismo se sigue necesariamente la libertad
municipal en su ms lata acepcin.
Lo propio del gobierno republicano no es disminuir el gobierno ni
ccrcenarlo, sino distribuirlo, de suerte que exista en la sociedad toda
la masa de poder gubernativo tIue es necesario para regir todas las
relaciones sociales, peru sin reconcentrarle j;..ms en un foco tan pe.de .
rusu, que se haga absorbente y pueda aplastar el movimiento de la vida
pblica.
Por ltimo, la Constitucin Nacional declara que su texto, y las
reglas polticas de gobierno que dejo enumeradas, forman la ley suprema del pas.
Todas las autoridades: el Congreso al dictar leyes orgnicas de la
Constitucin; el Poder Ejecutivo al establecer reglamentaciones adrninistrativas, que son las leyes dictadas por el Congreso lo que stas
son [l la Constitucin; y las provincias al organizar sus poderes, las
administraciones de provincia al funcionar, los municipios mismos
dentro de sus atribuciones y hasta los tribunales de provincia, necesilan amoldarse los principios contenidos en las leyes supremas del
pas.

15 La Constitucin ha creado un augusto centro de autoridad, destinado conservar inclume la supremaca de la Constitucin, colocar dentro de la rbita propia de sus atribuciones todos los poderes
pblicos y mantener el equilibrio interprovincial. Este centro de poder es la Suprema Corte de Justicia.
Por consiguiente, las decisiones judiciales que tiendan interpretar
la Constitucin, d refrenar los poderes, y, en una palabra, conservar el orden institucional del pas, forman otro elemento de nuestra
ley escrita, del cual no podramos prescindir sin caer en lo indeciso,
en lo estril, en lo vago, y en lo inconducente
Hemos de estudiar tambin, para ilustrar nuestras instituciones, la
tradicin nacional.
La sociedad argentina jams tuvo una aristocracia y no pudo
tenerla, por razones que en su tiempo expondr. N0 obstante eso,
no reinaba en ella la igualdad civil} por dos razones: la una, porque el espritu caviloso de los monarcas espaoles exclua totalmente
al extranjero de toda comunidad y de toda comunicacin con las
colonias; en segundo lugar, porque el hecho originario de la sociedad argentina era la ocupacin del territorio indgena bajo la prepotencia de la nuestra. Por consiguiente indgena por nuestros antepasados y el aplastamiento de la raza, este hecho y la esclavitud de los
negros, introducida poco ms tarde, en los tiempos coloniales, daba
la sociedad argentina una com posicin heterognea, que produc i la
desigualdad civil. Pero la revolucin argentina fu hecha por un movimiento unnime del pueblo; nuestros ejrcitos eran ejrcitos populares, nuestro tesoro era el bolo del pobre como la ddiva generosa
del rico; la revolucin atrajo todas las muchedumbres la accin, y
las levant, por consiguiente, al imperio. Tal es el origen de la democracia argentina. La igualdad poltica estaba en las entraas del hecho revolucionario y preponderando la masa con todo su peso, era
natural que inmediatamente produjera la igualdad civil.
Estas son las tradiciones capitales sobre las cuales reposa nuestro
gobierno republicano y cuyo esclarecimiento detenido y prolijo nos
ha de ocupar en su oportunidad.
Hemos de ver tambin, estudiando la historia, de qu manera
naci, consecuencia del hecho de la revolucin y de la forma
primitiva que en ella tom, el arranque que, pesar de todas las rcsistencias, pesar de t010s los inconvenientes y vacilaciones que aquejaban las clases cultas, se impuso la revolucin de 1.820; cmo al
mismo tiempo aparecan, tomando cada da formas ms exigentes, el

- 16 -sentimiento particularista que ha sido la base de nuestro derecho


pblico provincial argentino; y, finalmente, cmo del seno de la revolucin, y en medio de sus estragos y de sus horrores, han surgido
estos dos caracteres de nuestra forma poltica: la repblica y la federacin.
En el derecho comparado buscaremos tambin} por las analogas y
los contrastes con todas las instituciones extranjeras y con las antiguas, y por el ejemplo de las naciones prsperas y de las razas fuertes, haya no semejansa entre sus instituciones y las nuestras, un criterio verdaderamente poltico para juzgar del mrito intrnseco y relativo de las leyes que nos gobiernan.
Nuestra fuente superior ser, empero, la teora general del gobierno republicano. Y aqu termino con una simple declaracin condensada en dos palabras: que en mi espritu la democracia y la repblica
no se confunden en un solo concepto irreductible; entiendo por gobierno republicano el gobierno de la sociedad por s misma, encaminado consolidar las condiciones de la paz social.

La Constitucin Argentina tiene por base una declaracin de delechos personales, que envuelv~ una cuestin cuyo esclarecimiento es
indispensable.

1
Si apagamos en nuestro alrededor todos los murmullos de la vida;
si alejamos de nosotros todas las presiones exteriores que nos circuyen,
y nos replegamos dentro de nosotros mismos para sondear el fondo
ntimo de nuestra naturaleza} encontramos en ella una gran suma de
fuerza y una gran suma de debilidad: grandes caudales de luz y grandes masas de sombra.
La inteligencia del hombre lo lleva buscar el conocimiento de
L-!a verdad; pero no lo abarca en una sola visin. EL:~~.t!:,,-h.u..lli.a..IW
carece de la unidad del cono('i~j~P:19~.Y es eso lo que en la serie de
h;s sigh;~-hab~;~ado,-b;;~cando la sntesis de las ciencias, ya en la
filosofa, ya en la religin.
Cuando el positivismo deja de ser un mtodo y se convierte en
doctrina, y los elementos pensadores de la sociedad se precipitan en
la pendiente del materialismo, la humanidad se aleja de la ciencia
porque se aleja de este su ideal supremo: la unidad de los conocimientos, la sntesis cientfica, la explicacin universal de todas las cosas.
Pero aunque sta sea una aspiracin del hombre, jams la satisfar.
No puede concebir la verdad sino fragmentariamente y con esfuerzo.
Pascal deca: El hombre necesita raciocinar; el hombre es capaz de
raciocinar; en la capacidad del raciocinio est su grandeza; en la necesidad del raciocinio est su pequeez.

- 18El hombre no slo es inteligente} sino tambin sensible. Vibran


cuerdas simpticas en nuestra naturaleza en presencia de lo bello, de
lo grande y de lo noble. Nos arrastran impulsos que explican toda
la vida y la conservan; la amistad que amalgama los seres, el amor
que confunde dos almas en una misma evidencia. Pero la misma
sensibilidad nos traiciona, y subleva tempestades en el fondo del
alma, en que la razn y las pasiones traban porfiada lucha. Los
grandes hombres no son menudo sino individuos en los cuales las
pasiones poderosas y grandes han conseguido vencer y dominar las
pasiones mezquinas! El hombre no se explica sin la pasin; y ella
es una fuerza impulsiva, al mismo tiempo que una fuerza deprimente.
Fuera de ser inteligente y de ser sensible, el hombre es libre;
pero no puede todo lo que quiere. As como sus pasiones tienen
extravos, de la misma manera su libertad se encuentra trabada por
la desproporcin entre los propsitos que pretende acometer y las
fuerzas de que efectivamente dispone para conseguir sus objetos; y
adems de esta limitacin de la libertad (que es en suma la iniciativa
que tenemos en nuestros acciones) el hombre siente que no puede
querer racionalmente todo aquello que solicita en un momento dado
su sensibilidad y su inteligencia. Deca Santo Toms que los principios de la moral absoluta tienen para la razn prctica el mismo
valor que los axiomas cientficos tienen para la razn especulativa.
Existe la nocin de lo bueno y de lo malo, el concepto moral
que impele al hombre en una direccin y lo aleja de otra; hay en el
conjunto de todas sus propensiones, una propensin, y sobre todas
sus facultades. una facultad, cuyo consorcio le lleva, discurriendo de
lo conocido lo desconocido, de lo transitorio lo permanente, de lo
finito lo infinito, reconocer Dios fuente de toda vida y de
toda ley.
El hombre sabe que l, como todos los seres, tiene un fin y una
naturaleza adecuada ese (in; que ese fin y esa naturaleza tienen relaciones gobernadas por una ley; y que esa ley emana del origen de la
vida, del nico que tiene en s la razn de su existencia, del nico
que existe por s mismo, del infinito personal, de Dios.
El hombre, pues, se encuentra sujeto la ley divina.
Si le suponemos aislado, slo en relacin con Dios, la nocin del
derecho no tiene asidero ni sentido.
El hombre tiene deber de obediencia y de adoracin hacia Dios.
El cumplimiento de estos deberes satisface su conciencia y le sugie-

19-

re una esperanza; pero de ninguna manera le da conviccin de un derecho. Del hombre Dios no media sino un vnculo: de parte de Dios
la ley, de parte del hombre el deber.....
Pero discurrir suponiendo al hombre aislado, es proceder sobre un
concepto de abstraccin.
La sociedad es natural.
Por consiguiente es una condicin necesaria del desenvolvimiento
de la persona humana, de otro modo, es uno de los medios concurrentes la consecucin de nuestra finalidad.
Por otra parte, la sociedad, aunque es una fuerza superior al hombre, es una fuerza natural, y es t sujeta una ley como todo lo que
est dentro de la naturaleza; por consiguiente, en ningn caso puede
contrarrestar la observancia de los preceptos universales que la rigen
ella, lo mismo que los individuos que la componen.
Si est sujeta la ley, se encuentra obligada, puesto que es superior los individuos, estorbar que actividades particulares y siniestras traben el desarrollo de otras personalidades y el cumplimiento de
la ley de parte de la generalidad de los hombres.
Estando la sociedad investida de este poder y sujeta estas restric
cienes, la idea del derecho fluye necesariamente de su existencia misma.
Donde coinciden dos sujetos de deberes, obligados desenvolverse
dentro de un mismo campo de accin, nace un derecho; porque si
cada cual est obligado cumplir la ley de su existencia, al lado de
otros conjuntamente sometidos al mismo deber, cada uno tiene estricta obligacin de no estorbar que ejerciten los dems su actividad,
como los dems, en conjunto individualmente, la tienen de no
oponerle obstculos.
Todos los hombres tienen que vivir en la sociedad y cumplir en
ella su ley; todos pueden, por consiguiente, exigirse recproca libertad
de accin, y en esto consiste, mi juicio, el derecho personal. Le.
vantndonos su concepto ms alto y superior, creo que podramos
definirlo diciendo: derecho es ~ualquier _!E~!1.q~icia cualquier garanta, recprocamente exigible etre los hombres e"u"~mi)li'mento-dcla
ley moral. ----- -.-

-En consecuencia, el derecho es )rimitivo; quiero decir, que es ano


terior y superior todas las instituciones egales de carcter positivo,
porque es cOll~emporneo de la sociedad. ~ace ~Ia sociedad;
n~, la SOCiedad y con ella. Es una consecuencia Inmediata inseparable de la existencia de la sociedad. Sociedad v derecho son
dos fenmenos irreductibles.

- 20El segundo carcter del derecho, es ser ab~porque se confunde con la razn y la justicia.
Es, adems, inalienable, porque nace de los deberes superiores que
forman la responsabilIdad humana; )' corno el hombre no puede eludir
las responsabilidades naturales que le incumben, tampoco puede despojarse de los medios de desempearlas. Por consiguiente, toda alienacin del derecho, realizada por una masa social en favor de una
autoridad
en favor del conjunto, es intrnsecamente nula,
Finalmente, el derecho es i~porque ninguna institucin que lo viole adquiere legitimidad en virtud de ser consentida,
ni de la duracin que llegue obtener.
En suma: el fundamento del derecho es el deber. Entiendo por
derecho el cmulo de franquicias y garantas exigibles por los humbres en cumplimiento de su ley moral.
El derecho nace en la sociedad y con ella; es primitivo, absoluto,
illal~e';~.~b}e'J-1il~!~~c-ij)jibr'.' .... '"
'd~, , __ ".

'"

'-Por consecuencia, r~o la doctrina de todos aquellos pensadores


que han afirma~o 3~:'.:~l~?~bre, ';~corPc;~;~~~?~~~~~@~a~.'~enun.
ca en favor de la ~a~a q~~. JeJ~!..~~ .s.ober~rJ~ una pa~t.e. de sus derech~s .C.9E ~l Q.bj.eto..".Q..s..~QJ,le ella le garantice la "conse'rva~i6n-ditl'os
remanentes.
Esta doctrina es falsa, cualquiera que sea la explicacin particular
que se le d; ya se atribuya la alienacin del derecho un pacto entre
los hombres al tiempo de formar las sociedades, como Rousseau, ya
il la necesidad, como Beccaria, ya
la utilidad, como Jeremas
Bentham, ya lo que se confunde con el pacto social, con la necesidad y la conveniencia, es decir, 4 la urgencia de conciliar los estados
naturales y los estados adventicios del hombre, segn la doctrina de
Burlamaqu.
La sociedad es un hecho natural; y sindolo, es claro que no hay
una alienacin de derechos de parte del hombre por la circunstancia
de pertenecer ella; porque siendo natural la sociedad, y sindolo
tambin el derecho, sera menester suponer que hubiera contradiccin
entre los hechos naturales para que la doctrina tuviese fundamento.
Por otra parte, afirmar que los hombres renuncian una parte de sus
derechos al entrar en sociedad, implica que suponindoles fuera de
la sociedad, aislados, y en relacin solamente con el ser superior del
cual emanan, tienen derechos; es decir, sera menester afirmar este
sofisma dcma~/)gico y revolucionario: la soberana de los individuos.
Si o esa tcoria se llega, IH> comprendo sobre qu asiento puede esta.

21-

blecerse el principio de la autoridad social; no concibo las bases de


la soberana poltica.
Si los individuos son soberanos; si cada cual es dueo absoluto
de sus propias acciones y dc trazarse la regla de sus actos; si cada
hombre tiene en s mismo su ley y la fuente de su actividad, entonces una vez reducido al estado social, al orden jurdico establecido por
la autoridad culectiva de las sociedades, la vida consistira en la constante lucha de la sociedad por conservar su poder, y del hombre por
reconquistar su independencia.
De ningn derecho priva el estado social al hombre.
Lo que hace la soberana social, en virtud de la autoridad que la
incumbe, es limitar todas las libertades para conciliar todos los derechos.
Libertad, es aquella facultad en cuya virtud el hombre obra espontneamente; derecho, es la facultad de eb";a-r- j~~tay- orci;;;;damente.
Por consiguiente, entre la libertad absoluta y el derecho, hay una
enorme diferencia: la libertad es una propensin y una fuerza, entre
tanto que el derecho es un principio y una altsima nocin metafsica.
Agregar, por fin, que aunque el derecho nace en la sociedad y
con la sociedad, aunque ella tiene facultad suficiente para limitar todas las libertades en salvaguardia de todos los derechos, de ninguna
manera tiene potestad, (porque suponerlo sera contradictorio contra
su propia naturaleza), para convertirse en fuente de derechos; y este
es el escollo de que nuestra legislacin ha huido.

La Constitucin Argentina contiene una declaracin de derechos;


pero se ha abstenido de d~~_ir que ella, como ley suprema del pas,
,I,os otorga lo~~_~~!i.it~.-- Dice categricamente que ref.;Ollore dercc~' -l~';n'~iguiente, haya estado no la doctrina que acabo de
exponer en la mente de los legisladores que formularon la ley fundamental de nuestro pas, el hecho es que la Constitucin Argentina
confiesa la existencia de derechos que son anteriores y superiores la
ley positiva, porque ninguna ley tiene que considerar la Constitucin
como existente, puesto que ella IIcva en s mismo el carcter de fundamental.

Por lo tanto, cuando en vez de otorgar derechos, declara que


reconoce dercchosv, ha querido significar que ellos tienen una existencia por entero indep'ildiente de lildec1aracl()iieSde su texto. '
~

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-...

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~.....--.-

3
Estas declaraciones de derechos han sido, sin embargo, criticadas
de diversas maneras.
Se ha objetado, en primer lugar, que una declaracin de derechos
es totalmente innecesaria cuando se trata de organizar un gobierno
republicano} aunque se reconoce que tiene utilidad en aquellas naciones regidas por gobiernos de distinta forma, con el objeto de poner
lmites perfectamente definidos la accin de la autoridad y establecer que hay una serie de actos privados que en ningn caso pueden
ser prohibidos ni trabados por la ley ni por las autoridades de la ley.
Convengo en que la garanta ms eficaz que una nacin puede
, buscar para la conservacin de los derechos civiles, est en la libertad
poltica. El objeto principal de una sociedad es organizar la libertad
civil, es decir, organizar un orden jurdico dentro del cual puedan desenvolverse todos los derechos y jugar todos los intereses legtimos;
pero cuando la subsistencia del orden jurdico depende del capricho
de un individuo de las inspiraciones muchas veces malsanas de una
clase que tiene (' supone tener intereses distintos de la comunidad,
es claro que el derecho no tiene sino una existencia efmera y precaria. Pero si la sociedad conserva en s misma una suma de derechos
politices anloga la que tiene en virtud de nuestra organizacin de
gobierno: si se reserva el derecho de elegir el .personal que ha de desempejiar las funciones pblicas peridicamente, el derecho de influir
mediata, pero constantemente, en la gestin de los negocios pblicos
usando del derecho de reunin, de peticin, de asociacin, con fines
polticos, la libertad de imprenta, etc., entonces toma evidentemente el
derecho civil un carcter de solidez que no tiene bajo otras formas de
gobierno.
Sin embargo, cuando reconozco esto, estoy muy distante de aceptar
las conclusiones intemperantes que otros deducen.
Tomo en cuenta tambin, que no obstante que el gobierno republicano tiene en s medios que lo hacen' ms apto para garantir la
sociedad la conservacin de su libertad civil, ese mismo gobierno pucde degenerar; luego, es necesario ponerle lmites.

23-

La libertad no consiste en el cambio de las personas llamadas ti


ejercer las funciones polticas; no consiste en que la soberana resida
en un hombre
en la masa social; consiste en la reglamentacin del

ejerci_~~~ad;. e.n la preexi~tenc~a ~~~em_~_~_~:~~~_r_~c~n~ci.da


de todos los derechos civiles; en la orgamzacion de un orden jurdico
suficienteiete~d~ para resguardarla contra los caprichos y las veleidades de los hombres investidos de poder. Las tiranas son tanto
ms peligrosas cuanto mayor sea el nmero ~ a n
aprovecharse de los agrios beneficiurllue-lallranla-repora-- los tiranos!
.
- Otra objecin presentada contra la dec1aracin de derechos, y que
cuando se discuti la Constitucin de los Estados Unidos de Amrica
lleg prevalecer en los consejos de la Convencin Nacional; era esta:
una declaracin de derechos, se deca, puede ser entendida en un
sentido restrictivo, es decir, se arriesga cuando al frente de una constitucin se inscribe una declaracin de derechos, que la autoridad pblica se considere armada con facultad de prohibir cualquiera forma
de la actividad personal, distinta de las que estn enumeradas y
calificadas como derechos de las personas en el acta declaratoria.
Se provey en los Estados Unidos y se ha provisto en la Constitucin Argentina este peligro, cuya importancia no puede ser negada,
con declaraciones que la hacen desaparecer completamente. Estas
declaraciones de la Constitucin Nacional son, en primer lugar, cl
artculo 33 que dice que las declaraciones, derechos y garantas enumerados en la Constitucin no sern entendidos como negacin de
otros derechos garantas no enumerados, pero que arrancan de los
principios sobre los cuales reposa la organizacin general del gobierno
repuhlicano; y en segundo lugar, el artculo 19, que establece los lmites generales de la ley y los lmites de accin de la autoridad respecto de la ley. En el primer caso, dice que las acciones privadas de
los hombres, que de ninguna manera ofendan la moral ni el orden
pblico ni perjudiquen tercero, estn reservadas Dios y exentas
de la autoridad de los magistrados; lo cual es un lmite puesto la
accin de la ley.
En el segundo caso, dice que nadie podr en el
territorio de la Repblica Argentina, ser obligado hacer lo que la
ley no manda, ni privado de lo que ella no prohibe; lo cual es un
limite las autoridades administrativas y judiciales, en cuya virtud ellas
no pueden jams ir ms all de la potestad que textualmente les est
conferida en el instrumento de su creacin.
Por ltimo, hay la declaracin del artculo 2~, que dice que el Con-

24-

greso no podr, al reglamentar la Constitucin, ~lictar leyes que de


cualquiera manera desvanezcan, contraren entorpezcan el ejercicio de
los derechos reconocidos por ella.
Estas salvedades puestas por la Constitucin, y estas limitaciones
hechas la autoridad de la Icy y de los poderes establecidos, desvanecen completamente todos los temores sobre los cuales reposa la
segunda objecin. ,.
Una tercera observacin se ha dirigido expresamente la declaracin argentina. La Constitucin, pesar de reconocer la existencia
de derechos que SOIl superiores [ la ley positiva, en el artculo 14
dice: Los habitantes del territorio argentino gozan de los siguientes
derechos conforme
las leyes que reglamenten su ejercicio.
Esta ltima clusula ha sido objetada diciendo: si se reserva la
sociedad el poder de regl--T_entar el ejerg~jQ.~el derecho, l no tiene

l~'~:.n.!:..~.~teJe,y..

-~--

Esta declaracin de derechos tiene fuentes y ejempos histricos.


Nuestra declaracin de derechos se asemeja la de los Estados Unidos, corno sta la de Ii.glaterra; y la francesa de 1789 participa tambin de caracteres anlogos las dos que acabo de mencionar.
Todas ellas son reglamentarias.
No hay, en la historia, ejemplo alguno de una declaracin de
derechos tan lata y vaga que haya desarmado completamente la autoridad social de la facultad de rcglamentarla. Y no podra ser de
otra manera.
Si la sociedad no puede reglamentar el ejercicio de los derechos qu
funciones le incumben?
De qu manera establece un orden jurdico si no puede definir
cules son las verdaderas y efectivas condiciones del derecho, en
qu punto una accin deja ele ser derecho para convertirse en violencia?
Cuando hemos hablado dcl papel que la sociedad tiene para limilar las libertades en salvaguardia de los derechos, hemos' dicho que
ella puede reglamentar el ejercicio del derecho; pero de ninguna manera suprimirlo. Una accin calificada de derecho, cuando excede de
cierto radio, deja de ser un derecho.
Un ejemplo lo esclarecer. Es una aspiracin universal y est
fundada en principios morales, la libertad de industria, Pero pregunto: sera lcito que en virtud de este principio general. un individuo se propusiera envenenar una poblacin difundiendo en su atrnsfera gas ~s mortferos, porque su inters le aconsejara ahorrar los

-25gastos que requiere la traslacin de una fbrica insalubre, de un centro


poblado un lugar donde esas emanaciones 110 pudieran hacer presa
humana? Evidentemente que no. Ese hombre excedera su derecho,
porque el principio de libertad de industria tiene que coordinarse con
otros principios armnicos, entre los cuales est cl derecho de vivir
que tienen los dems seres.
Todos los derechos han de coordinarse los unos con los otros. Si
su e'jerf:'kio no se reglamenta, pueden ch~~~-;~e, llevar la so'ciedad
una completa anarqua, al desgobierno total; y entonces la nocin dcl
derecho desaparecer por completo.

4
De esta nocin del derecho que explica nuestra legislacin, se desprende otra doctrina: la perfecta igualdad en su posesin y goce de
todos los hombres que permanente accidentalmente, por naturaleza
por eleccin, forman p irte de un grupo especial de sociedad.
Brillan aqu dos ideas capitales: la idea de la responsabilidad personal, verdadero cimiento del derecho; la de la fraternidad de todos
los hombres; ideas reveladas por el cristianismo, y que slo l puede
convertir en regla de organizacin social y en principios de gobierno.
En las sociedades que no han recibido la enseanza del cristianismo, la religin nace de la, poltica; por consiguiente, la moral nace
de la ley; y lo que el) lo mismo, la responsabilidad personal de los
individuos est convertida en una responsabilidad cvica. La igualdad
cie los hombres desaparece, puesto que fundndose el derecho tan slo
en la obediencia la ley de una sociedad particular, en el respeto de
sus ritos, en la confesin de su credo, el extranjero que no ha partcipado de ese rito, que no ha profesado ese credo, est fuera de la
regla inicial del derecho.
y sin embargo de ser este un principio introducido por el cristianismo, y tendente reformar radicalmente todas las condiciones de la
"ida colectiva, tanto en el terreno civil, como en el poltico y econmico, no prevalece sino paulatinamente, despecho de las preocupaciones de razas que niegan sus consecuencias, despecho del escep
ticismo que lo ultraja aun en el instante en que recibe de sus fuentes
todo lo duradero y fecundo que realiza en medio de las revolciones

5
No ha tenido la sociedad argentina singular ventura para aceptar,
con mayor rapidez que otras. esta noble y altsima doctrina; pero
cbele la gloria de haberla consagrado sin reticencias ni atenuaciones.
Lo demostrar exponiendo nuestra antigua legislacin respecto de
la condicin civil de los extranjeros y la manera cmo ha ido variando hasta llegar la forma que actualmente reviste segn la Constitucin Nacional y las constituciones de provincia que concuerdan con
ella.
Tres actos principales de los reyes de Espaa, uno de 1592, otro
de 1616 y otro de 1620, complementario de los precedentes, y que
los incorpor al cdigo que rega las colonias hispano-americanas
bajo el nombre de Recopilacin de Leyes de Indias, prohban categricarnente los extranjeros comerciar con las colonias espaolas
de Amrica y avecindarse en su territorio.
, Eran conc )rdantes con esta prohibicin algunas ordenanzas, principalmente la dada en 1614, ratificada con igual motivo que las anteriores en tiempo de Carlos Il, en 168o, que prohiba los colonos
tener alguna especie de trato comercial con los extranjeros, y contena
sanciones penales rigorosas que le daban eficacia. Las leyes de 1614
y lch, adems de la pena de confiscacin de bienes, lo cual importaba la ruina de una familia entera, fulminaban contra el individuo
que se hiciera reo del delito de tratar con extranjeros, la pena de
muerte.
Al terminar el siglo pasado, en 1799, estas leyes fueron mitigadas
slo en cuanto la pcna personal del que tuviera tratos vedados,
reemplazando la pena de muerte por la de seis aos de presidio.
A pesar de estas prohibiciones, solan algunos extranjeros deslizarse
las colonias.
A principios del siglo XVII, en 1602, el rey mand hacer una limpieza
de extranjeros, y fueron expulsados todos con solo una excepcin: encontraron misericordia ante las iras reales los individuos consagrados
al ejercicio de ciertas profesiones cuyo ejercicio consideraban necesario. Es verdad que algunas leyes autorizaban los poderes coloniales
ccnceder licencia los extranjeros para residir en algunos sitios del
territorio; pero esos sitios eran limitados; las licencias no podan extenderse ms all de los puertos y estaban adems recargadas por
compensaciones onerossimas, que estn detalladas en el Tt. 27, Lib.

-279, de la Recopilacin de Leyes de Indias, Los extranjeros que en esta


virtud gozaban del privilegio excepcional de residir en las colonias,
estaban sometidos constantemente la vigilancia de la autoridad,
exactamente como si se tratara de presidiarios cumplidos.
Los reyes alegaban, como causa para mantener esta legislacin, la
conveniencia de conservar la unidad religiosa; y no faltan quienes lo
hayan tomado con exagerada seriedad, unos porque han buscado en
un inters evidentemente noble y elevado, un motivo de disculpa para
la conducta de los reyes; otros porque en esa razn han encontrado
un punto de apoyo para sus recriminaciones contra la Iglesia y los
principios religiosos.
La razn es completamente ftil.
No hay, en primer lugar, un solo antecedente posiuvo en la conducta de los gobiernos espaoles respecto de la Amrica, no hay un
solo rastra en la legislacin, no hay un solo acto de los conquistadores,
que autorice pensar que la conquista y colonizacin del Nuevo
Mundo tena un carcter religioso.
Por otra parte, si slo el deseo de conservar la unidad religiosa
hubiera sido el mvil que los impulsaba estorbar la entrada de extranjeros en el territorio de las colonias, es evidente que slo habran
estorbado el ingreso de los disidentes; pero la prohibicin se extenda
:1 los hombres de todas las razas, de todas las Ilaciones y de todas las
creencias. Por consiguiente, no era un inters religioso y moral, era un
inters econmico y poltico el que los mova.
El sistema de conquista y colonizacin de los espaiioles ha sido
criticado por propios y extraos, bajo ciertos puntos de vista con justicia, bajo otros con exageracin.
Yo no creo, en efecto, que los espaoles tengan, ante la historia }'
la opinin de estos tiempos, una responsabilidad mayor que cualquiera
otro pueblo conquistador, respecto de dos series de cuestiones: en
cuanto su conducta con las razas indgenas que se trataba de someter para ocupar su territorio; y en cuanto la legislacin general en
materia de comercio, porque tendiera conservar el monopolio en fa
vor de la madre patria.
La estadstica comparada del nmero de indios atrados la civilizacin y que han sido mezclados con la raza de los conquistadores,
era el Sud y Norte de la Amrica, da resultados favorables para los
espaiioles.
En los Estados Unidos, segn los datos reconocidos por un prolijo
investigador contemporneo, Sea mal' , ;lpenas habr pasado de cien

28-

mil el nmero de indios sometidos de esa manera la cultura. Entre


tanto, en el Sud de Amrica, el sistema de colonizacin de los espaoles, templado por la accin de los misioneros, ha sometido la civilizacin ms de doce millones de indgenas y mestizos. Bajo este punto
de vista, el juicio pronunciado contra los espaoles es exagerado. Es
verdad que ellos han sido crueles, que llevaron la conquista por medios
violentos y sanguinarios; pero esa responsabilidad incumbe todas las
razas que han hecho conquistas en el mundo.
En cuanto al monopolio comercial, todos sabemos que ha sido el
sistema bajo el cual se han organizado las relaciones econmicas entre
la metrpoli y las colonias de parte de todas las naciones europeas que
han colonizado la Amrica.
Pero hay un gran error}' una iniquidad, de que los gobiernos espaoles son responsables ante la historia: la depresin sistemtica,
constante y perseverantemente seguida, no ya de la raza indgena,
sino de la raza criolla. Los espaoles no slo aplastaron los indios,
sino que trataron de aplastar sus propios hijos nacidos en Amrica.
La conducta de Inglaterra eh sus relaciones polticas con los americanos, fu diametralmente contraria.
Merced ella cada una de las colonias que componen hoy los
Estados Unidos de Amrica tenan un gobierno propio, nacido de la
voluntad del grupo social, con una legislatura adecuada su vida,
sus costumbres, sus tendencias, sus tradiciones y al espritu religioso que las iluminaba.
La Gran Bretaa ha perfeccionado su sistema, aleccionada por la
experiencia; y de ah que ni los dominios del Canad, ni las colonias
del Cabo de Buena Esperanza, ni las de Australia, sientan el deseo
de romr-er un vnculo que de ninguna manera les pesa, puesto que
tienen la libertad de desenvolverse, viven enaltecidas pur la candencia de su propia dignidad, y recibiendo por el hecho de pertenecer
la Inglaterra, las ventajas que se siguen un pueblo de formar parte
de un imperio gigantesco.
Entendanlo al revs los reyes de Espaa; y las prohibiciones que
comento no son sino resortes de esa poltica y medios conducentes [l
conseguir dos objetos: la minora perpetua de las colonias. In subordinacin de sus intereses los intereses metropolitanos, y de su derecho
al absolutismo de sus monarcas.

- 29-

6
Pero muchas causas impulsaron la sociedad argentina, apenas
comenz adquirir cierto grado de desarrollo, conducirse en sus relaciones con el extranjero, por inspiracin contraria la que habia
movido los reyes.
En la poca que precedi al establecimiento del virreinato del Ro
de la Plata, y en la que inmediatamente le subsigui, las colonias
prosperaban, satisfacan sus necesidades y se preparaban para mejor
existencia, adquiriendo elementos que las vigorizaban, por medio de la
constante violacin de las leyes comerciales.
Cuando se coloca bajo la copa d un rbol con exceso frondoso
una planta pequea, sta que encuentra absorbidos los jugos de la
tierra, y se halla privada de los elementos necesarios para vegetar, se
inclina, tratando de salir del radio del rbol que la cubre, en busca
de su rayo de sol y de su gota de roco. As las sociedades cuando
estn privadas de los elementos necesarios de vida y de desarrollo
por una legislacin absorbente por un inters extrao que las ahoga
y les roba los medios de desenvolverse y de crecer, tratan de escapar
del radio de la ley, buscando, como la planta, su rayo de sol y su
gota de roco.
De esa manera la sociedad argentina buscaba en la violacin constante de las leyes, en el fraude hecho ley por todos los hombres consagrados al comercio, los medios de vigorizar su constitucin econmica
y adquirir la savia de riqueza, sin la cual ninguna sociedad puede
existir.
y el contrabando no slo violaba las leyes, sino que traa como
consecuencia necesaria el trato con los extraos, el amor al extranjero, cmplice del comercio nacional. As, cuando fu establecido el
Consulado, que tena por encargo fomentar los intereses econmicos
del pas, los combates que se trabaron en su seno entre los libre-cambistas y los conservadores del antiguo rgimen, tendan de parte de
aqullos, ensanchar 'as relaciones con el extranjero, traerlo al
pas incorporarlo al movimiento de nuestra vida; y los conservadores se negaban obstinadamente al triunfo de ese propsito, alegando,
entre muchos sofismas, razones poiticas que manifestaban previsin,
Uno de los hombres ms distinguidos y eminentes del partido
conservador, don Martn Alzaga, decia, replicando una memoria
presentada en un sentido liberal, al Consulado
El comercio, que

-30hasta ahora ha sido permitido por las leyes, es el nico conveniente


para conservar inclumes los vnculos que ligan los vasallos de estas
regiones con los de la metrpoli, unidos por la dependencia recproca
de sus giros comerciales; y el da que este sistema llegue desaparecer, habrn sido tambin totalmente rotos los vnculos polticos que
ligan la madre patria con las colonias.
Los liberales no :.;e arredraron ante estas razones de orden poltico; y los que buscaban la prosperidad del pas por la modificacin
de las leyes, como los que la haban buscado violndolas, todos tendan acercar el extranjero, estrechar sus relaciones por la solidaridad de intereses,
Pocas guerras son otra cosa que estragos que martirizan las sociedades vencidas, y coronan de glorias efmeras los vencedores; y si
alguna ventaja moral suele redundar de las guerras, ms menudo
favorece los vencidos que los vencedores.
Podemos ufanarnos de una excepcin.
Ninguna en el mundo habr superado, relativamente, y teniendo en
cuenta las condiciones de tiempo y de sociabilidad, en ventajas para
un pas, la guerra que los ingleses trajeron al Ro de la Plata.
En primer lugar, el pueblo abandonado por sus mandatarios superiores, se vi obligado reconquistar la soberania de la bandera
espaola sobre su territorio en 1806, y repeler la segunda invasin
de 1007. Entre 1806 y 1807 la seguridad exterior del pas haba sido
entregada al pueblo, organizado en milicias bajo un plan que no ha
sido igualado ms tarde, no obstante los pr06resos que en otro sentido
la revolucin nacional ha producido en el pas.
Esto di fibra poltica al pueblo, y le sugiri conciencia de su poder.
El general Berresford, por otra parte, durante el corto tiempo que
domin en Buenos Aires, reform toda la legislacin en el sentido de
los libre-cambistas del Consulado. La reconquista ru rpida, y no
hubo el tiempo indispensable para que se sintieran los resultados de
esas reformas. Pero durante la segunda invasin, los ingleses dominaron en Montevideo por seis meses, y la primera disposicin que adoptaron, despus de apoderarse de la ciudad el 3 de Febrero de 1807,
fue una reforma general de la legislacin comercial, semejante la
de Berresford, y conforme con las ideas de los libre-cambistas de la
poca anterior. El resultado de estas reformas fu que Montevideo
adquiriera, del punto de vista material, y bajo el dominio extranjero,
un grado de prosperidad alto y rapidsimo.
Los prisioneros de la primera invasin, por otra parte, haban tra-

31-

tado de iniciar nuestros padres en el sentimiento de la independencia nacional.


Unida, pues, esta enseanza poltica la enseanza econmica que
prcticamente haban dado, no podan menos de resultar de sus relaciones con nosotros, grandes y trascendentales ventajas para el pais ;
y los que saban estimarlas, no podan menos de ratificarse en su tendencia 3 ensanchar el radio de las relaciones argentinas con el extranjero.
Todos sabemos hasta qu punto fu influyente tambin, en el giru
que tom la revolucin nacional, el ejemplo de la revolucin francesa
y la lectura de los filsofos que haban contribudo adoctrinarla.
Yo deploro que en muchos casos, exageraciones tericas sofisticas, intemperantes conclusiones, mximas malsanas transmitidas de
esos centros del pensamiento, hayan originado profundos errores y
grandes extravos en nuestro pas. Empero, noto el hecho sin comentario.
Haba, principios de la revolucin. un cmulo de circunstancias
que inspiraban el espritu de todos los hombres que manejaban la revolucin, ideas opuestas las que haban regido hasta entonces en la
legislacin, y que los impulsaban buscar en las relaciones con los
extranjeros, la fuerza, el vigor moral intelectual, poltico y social, de
que los reyes haban querido privar las colonias, estableciendo pertinazmente su total aislamiento.
La primera ley dada despus de la revolucin, en la cual se trat
de los extranjeros, es el decreto de seguridad individual de 1811.
Es verdad que ese decreto en todas las precauciones que establece
respecto del modo de proceder contra las personas, las formalidades que
los jueces han de llenar para dictar autos de prisin, etc., tiene en cuenta
tan solo los ciudadanos; pero no obstante, hay una declaracin contenida en el artculo
que dice textualmente as: Todo hombre
tiene libertad para permanecer en el territorio del Estado, aband~nar
cuando guste su residencia . Y discun o que no versando el decretu
sobre derechos del orden pblico, sino del orden civil, una vez que
establece tambin la libertad de todo homhre para residir en el territorio del Estado, aunque no haya nacido en l, y no se le excepta de los
derechos que declara, quedan tambin comprendidos dentro de las garantas generales que contiene.
Puco ms tarde encontraremos esas declaraciones concluyentes.
La asamblea de 1813 fu absorta por dos grandes preocupaciones:
la una, preparar los elementos de la independencia que casi todos
anhelaban aunque pocos confesaran; la otra, reformar todas las instituciones que tenan atingencia con la transformacin poltica que se

r.

-32preparaba. En materia de legislacin civil slo toc aquellos puntos


que ms directamente afectaban el orden poltico.
La asamblea, por lo dems, fu absorbida muy pronto y todo el
poder de que ella dispona fu residir en el Directorio Supremo de
las Provincias Unidas del Ro de la Plata. El Directorio tard poco en
sucumbir, vctima de la guerra civil que los caudillos llevaban con
ferocidad por todo el litoral. de un motn militar que estall en Fontezuelas y de movimientos insurreccionales en la ciudad de Buenos Aires.
A la cada del Directorio sigui una nueva constitucin de origen
anmalo y local: el Estatuto de 1015, que co-vtene, en el artculo 3(>,
la siguiente declaracin: Los derechos de los habitantes del Estado
son: la vida, la fama, la libertad, la igualdad, la propiedad y la seguridad. .. Todo hombre gozar de estos seis derechos en el territorio
del Estado, sea americano extranjero, sea ciudadano no.
Esta es la primera declaracin explcita, hecha en nuestro pas, por
la cual se igualara la condicin civil del extranjero con la del ciudadano.
Al Estatuto provisional de 18!5, sigui el Reglamento provisorio de
,181]. Este fu de origen orgnico y nacional, dictado por el Congreso, en que estaba representado el pueblo argentino.
Muchas modificaciones en el orden poltico introdujo; pero sus declaraciones generales fueron copiadas textualmente; y bajo los mismos
nmeros, desde el artculo 1" al 3, estn consignadas las de 1815 quc
acabo de leer.
La Constitucin dada en 1819 no se explica categricamente sobre
este punto ; pero su tendencia general concuerda con el Estatuto de
1015 yel Reglamento de 1817, y contiene una declaracin segn la
cual, todos los anteriores estatutos dados por los gobiernos patrios,
cualquiera que sea su carcter, deben quedar en vigencia con tal que
no se opongan abiertamente alguna de sus clusulas; y como ninguna contena que limitara el goce de los derechos civiles los ciudaque derogara las anteriores en la parte relativa la igualdad
danos,
de derechos de los extranjeros con los hijos del pas, puede considerarse que su mente ru dejarlas subsistentes.
Entre 1811) y 1025 nada encontramos en la legislacin argentina,
atingente esta materia.
En 1825 se ensaya una nueva reconstruccin nacional. Este ensayo
fu precedido por la poca de reformas, encabezada por Rivadavia
COIllO jefe de partido, por el general Rodrgucz como gobernador de
Buenos Aires. Es, por consiguiente, natural, que en las relaciones exteriorcs como en las relaciones internas, el Gobierno Nacional, prev

- 33sionalmente creado en esa poca, obedeciera inclinaciones igualmente


amplias y generosas que las del Gobierno Provincial que le sirvi de
base.
Hallamos, en efecto, un documento que acredita, bajo el punto de
vista de que estamos ocupndonos, la existencia de los propsitos que
comentamos. Me refiero al tratado con Inglaterra de 182 5.
El artculo 13 de ese tratado autorizaba los sbditos ingleses
residentes en el territorio argentino para adquirir cualquier clase de
bienes races, ya fues ~ por compra, donacin, legado herencia.
Esta concesin hecha los ingleses, era puramente gratuita. En
aquella poca el Gobierno ingls no habra podido pactar con la Repblica Argentina, ni con ninguna otra nacin, reciprocidad de derechos anlogos, porque ello habra importado violar la legislacin inglesa
sobre la materia. Entonces el extranjero no poda adquirir ninguna
clase de bienes races en el territorio ingls; era menester, para entrar en
el goce de los derechos civiles, lo que las leyes inglesas llaman deniaation media ciudadania, otorgada ex donatione regis, diferencia de la naturalizacin, que no poda ser alargada sino por acto
del Parlamento. En 1846, bajo el reinado de Victoria, se dict una ley
por la cual se permita los extranjeros arrendar bienes races por
un perodo que no pudiera pasar de 2 I aos; y solamente en 1870
dict la que iguala en el goce de los derechos civiles los extranjeros
con los ciudadanos. De suerte que en 1825 h~ concesin hecha por la
Repblica Argentina los ingleses, era puramente gratuita.
Al mismo tiempo y en el mismo tratado, se consignaba por el artculo 12, la libertad de cultos. Tena grandsimo inters en realidad,
este compromiso contrado por el Gobierno argentino: se trataba de
atraer la inmigracin y era menester, privar la familia de su consagracin religiosa, establecer la libertad de cultos, de suerte que
fueran reconocidos como legalmente vlidos los matrimonios celebrados ante los ministros del rito
que perteneciesen los contrayentes.
Este es uno de nuestros principales movimientos legislativos en
orden los derechos civiles de los extranjeros.
La Constitucin de 1~:b6 no fu categrica en esta materia.
El proyecto de Constitucin para Buenos Aires de 18,H, fu explcito; mas todos sabemos que ese proyecto fu solo una tentativa generosa y valiente, pero estril} para reprimir la onda de corrupcin
democrtica que levantaba al poder don juan Manuel Rosas.
La tirana abri un vergonzoso parntesis ti nuestra elaboracin
instituciollnl; pero, no obstante esto, en virtud de muchas circunstan

- 34cas, cuya enumeracin sera aqu inoportuna, la poblacin inglesa


irlandesa continu, durante su dominacin, afluyendo al Ro de la Plata.
Respecto de otras naciones, sus contiendas y sus extravagantes
caprichos, mantenan entorpecidas las relaciones internacionales.
La Espaa, por ejemplo, no haba reconocido, como no reconoci
hasta 1863. la independencia de la Repblica Argentina; y Rosas
deca: si ella no acepta la independencia nacional, excluir la bandera
espaola de los puertos argentinos, y no reconocer en calidad de
extranjeros los espaoles que vengan residir en el territorio. Los
espaoles continuaban afluyendo, principalmente los de las Provincias
Vascongadas que pasaban regularmente por bearneses, virtud de
certificados falsos de nacionalidad que les daban los cnsules. Los
asturianos y gallegos pasaban por portugueses..... cuando podan. De
lo contrario, estaban sometidos las mismas cargas y obligaciones que
los nacionales, especialmente al servicio de las milicias, que estaban
entonces en constante actividad. A pesar de todo, los extranjeros exentos de las obligaciones que mantenan en un estado de inquietud constante los nacionales, v disfrutaban de mayor suma de garantas que
stos, contribuyeron conservar la vitalidad general del pas, porque
es verdad que la tirana de Rosas ensangrent al pas, lo atras intelectualmente, lo afrent del punto de vista moral, pero no pudo reprimir lo que parece en esta sociedad superior los errores de los go
biernos, y la mala voluntad de los partidos: su fuerza de movimiento
vital . .Agobiado por leyes despticas, la cada de Rosas se encontraba
ms rico de lo que estaba cuando Rosas lo someti la tirana; y el
gran elemento conservador y desarrollador de su vitalidad econmica,
fu el elemento extranjero.
Cuando la Constitucin Nacional se di, se encontraban los legisladores delante de todos estos antecedentes, inspirados por los propsitos
cuya consecucin se haba interrumpido en la poca nefasta de la tirana.
As, declar en primer lugar, en su prembulo, que todas las decluraciones, todas las garantas, la organizacin de gobierno que da,
en una palabra: la libertad y la seguridad pblicas, son beneficios de
que ella quiere que gocen, no slo los hombres de esta generacin y
sus descendientes, sino todos los hombres del mundo que quieran habitar el suelo argentino, Facilita en gran manera la adquisicin de la
ciudadana, y adems dispone que los extranjeros gozan en el territorio
de la nacin de todos los derechos civiles del ciudadano. Pueden ejercer su industria, c.uncrcio ,') [ll""rcsil'lI1, poseer bienes races, comprados
y enajenarlos, testar )' casarse conforme las leyes.

-35~

En el artculo 21 dice: e todo ciudadano argentino est obligarlo


armarse en def~de la patria y de esta Constitucin, conforme las
leyes que al efecto dicte el Congreso, y los decretos del Ejecutivo
Nacional ; . y aade que los ciudadanos por naturalizacin son libres
de prestar el no este servicio por el trmino de diez aos, contados
desde el da en que obtengan su carta de ciudadana.
Finalmente, el artculo 25 dispone lo siguiente: El Gobierno Federal fomentar la inmigracin europea; y no podr restringir, limitar
ni gravar con impuesto alguno la entrada en el territorio argentino de
los extranjeros que tengan por objeto labrar la tierra, mejorar las
industrias introducir y ensear las ciencias y las artes.
Como en prueba de singular adhesin { estas declaraciones, reprodcenla todas las provi.icias en su respectiva ley fundamental; y la
mayor parte de ellas conceden los extranjeros el derecho electoral,
activo l) pasivo, ambos la vez, con pocas restricciones ninguna en
el rgimen municipal. Se los conceden, sin restriccin alguna, Santa
Fe; con restricciones, Buenos Aires y Crdoba; les conceden el voto
pasivo: San Luis, Mendoza, Rioja, Catamarca y San Juan; y defieren
el caso la ley: Entre Ros, Corrientes, ]ujuy, Santiago del Estero
y Tucumn.
Muchos piensan, en presencia de estos datos. que nuestra legislacin ha sido temeraria, concediendo los extranjeros ventajas de que
no gozan bajo uinguna otra y crendoles una condicin preferente
la que tienen los nacionales. En efecto, nuestra legislacin va ms
all que la de los Estados Unidos mismo, que tantos y tan eficaces
halagos ofrece al extranjero. El extranjero all est sujeto todas las
viejas leyes inglesas: al droit d' ambaine, al derechode expulsin de
parte de la autoridad, la privacin de adquirir propiedad raz, la
cual no son atrados todos fcilmente, sino porque es fcil la naturalizacin.
En nuestro pas, la guerra civil, la defensa de la frontera y mil
otras circunstancias, hacen que los hombres de la campaa principal.
mente, no puedan contraerse la labor con la misma eficacia y asiduidad que el extranjero. As, todos los establecimientos pastoriles y
agrcolas de esta provincia, que es donde afluye la mayor suma de
extranjeros, estn en su poder, y los nacionales slo se ocupan de
pastoreo respecto del ganado vacuno.
Se dice que esta es una situacin odiosa; y por mi parte, contestar con dos observaciones: primera. que si efectivamente en un momento dado aparecen los extranjeros rodeados de mayor seguridad

36-

que los ciudadanos, eso no proviene de la tendencia de la ley; proviene del estado anmalo del pas; y como todos los estados anmalos
son transitorios y no se puede concluir de lo transitorio lo perrnaneute, no se puede concluir que nuestra legislacin sea viciosa. En
segundo lugar, que teniendo el derecho los caracteres con que lo
hemos definido, pertenece natural y lgicamente todos los hombres,
cualquiera que sea su origen, YI perteneciendo todos, las leyes deben corsagrarlo y garantizarlo.
Pero, de todo esto deduzco que la igualdad civil de los extranjeros est arraigada en la tradicin nacional.
Nuestra nacin comenz en 1816 ante el derecho pblico, y las declaraciones que he tenido el honor de leer son contemporneas y aun
anteriores ese gran acto por el cual constituimos una nacin plenamente soberana Por otra parte, est incorporado nuestros sentimientos. No cabe en ellos ninguno de esos arrebatos que han llevado
eu los Estados Unidos los hombres formar la faccin de Nou Notilg)' arrasar con el incendio y el estrago, rindiendo culto feroz
U1~ falso sentimiento de la nacionalidad y del patriotismo. Por eso
cuando veo que los extranjeros se preocupan de disciplinarse en ncleos llamndose colonias; cuando veo que tratan de constituirse en
la prensa y por otros medios, rgano de lo que llaman sus intereses
particulares, en contraposicin de los intereses generales de la socicdad, y proceder como sera propio si vivieran bajo las capitulaciones
dc Solimn, reputo su conducta un atentado contra la soberana nacional y un acto la vez de insensatez y de ingratitud.

(,.

Nos ocuparemos hoy del derecho de propiedad garantido par la


Constitucin, y de la libertad de comercio, industria y navegacin, que
tambin consagra en el captulo de las declaraciones generales.
No es menester que yo defina, ni es oportuno que justifique aqu,
el derecho de propiedad.
Se colocan fuera de todas las condiciones propias del raciocinio,
aquellos que ponen en duda el derecho con qt:e cada hombre dispone
exclusiva y libremente de los valores que cra, le han sido trasmitidos en cualquier forma por las personas que los crearon.
No tiene mayor asidero la negacin del principio de la propiedad,
cuando se discurre bajo el punto de vista ms complicado sin duda,
de la propiedad territorial. Es verdad que todas las fuerzas de la nr tu raleza son gratuitas y estn la disposicin del hombre; pero el
hombre no puede usarlas sino bajo condiciones peculiares de cada
una; y puesto que slo es posible usar de la tierra condicin de que
ella sea apropiada, queda la propiedad del suelo tan slidamente es
tablecida como la de cualquiera otra clase de valores.
El principio de la propiedad ha de ser considerado en este curso,
con el carcter jurdico que l tiene, en cuanto es la condicin cardinal del orden civil en nuestra sociedad, como en todas las sociedades
pr speras y vigorosas.
Nuestras leyes antiguas lo han reconocido constantemente. Pueden
haber sido deficientes en cuanto al desarrollo de otros principios que
entraa; pero ninguna ley 10 ha desconocido, y las de orden pblico lo
han confirmado desde los primeros das de la revolucin como la base
inicial de nuestra sociabilidad.
As, el artculo 1 del Reglamento de 1815 corno el de 1817, lo consignan categricamente. La Constitucin de 18H) en su articulo 109.

3t;-

y la de ~2() en su su artculo 159, tambin lo declara en trminos


explcitos.
La Constitucin vigente contiene una serie de declaraciones que voy
permitirme leer. Dice, en primer lugar, en el artculo 14, que todos
los habtantes de la nacin gozan-c-entre otros derechos-del de usar
y disponer de su propiedad, y en el artculo 17 dice:
lO-La propiedad~le,ly ning~labitante de la nacin
puede ser privado de ella,' sino en virtud de sentencia fundada en
ley:~'~ .-'' ..- - - - - - -2_ La expropiacin por causa de utilidad pblica, debe ser cla-

sificada por ley y previamente indemnizada :1>


3 -e Slo el Congreso impone las contribuciones que se expresan
en el artculo 4.
.lo-~Ningn servicio personal es exigible, sino en virtud de ley t)
(le sentencia fundada en ley.
SO-cTodo autor inventor es propietario de su obra, invento II descubrimiento, por el trmino que le acuerde la ley,
6_ La confiscacin d~ bienes queda borrada para siempre del

cdigo penal argentino,


o-Ningn cuerpo armado puede hacer requisiciones, ni exigir
auxilio de ninguna especie.>
El contexto de estas siete clusulas del artculo 17, corrobora lo declarado en el artculo 15. No est, sin embargo, exento de toda crtica
l~uestfCls legisladores son, regularmente, poco 'cuidadosos en cuanto
la redaccin de las leyes; y muchas veces ellas contienen, por el
abuso de .ialabras enfticas, formas contrarias la mente clara del legislador, expresiones oscuras intemperantes que alteraran su sentido fundamental si se interpretaran literalmente. As, este artculo
comienza por decir que la propiedad es inviolable, y aade que nadie
puede se!" privado de ella sino en virtud de sentencia fundada en ley.
Ahora, desde que el mismo artculo establece, por la clusula que he
sealado con el nmero 6, que la confiscacin de bienes queda borrada para siempre del cdigo penal argentino, es para m evidente
que ninguna sentencia fundada en ley podr jams privar nadie de
su propiedad.
En efecto, una ley puede establecer una pena pecuniaria, y es el
caso en que parece ms especiosa la opinin de los que entienden
que, { pesar de la inviolabilidad de la propiedad, puede sta ser allanada por la accin legal. Pero, la pena pecuniaria no importa el alla-

39-

namiento de la propiedad; es un sacrificio impuesto una persona, por


va de castigo, y no otra cosa
No es tampoco allanar la propiedad. obligar los individuos contribuir pecuniariamente la conservacin del organismo institucional
del pas, los gastos pblicos, 2.1 sostenimiento de los servicios generales rl.e la nacin, de las provincias de los municipios.
Cuando en los litigios civiles se resuelve una cuestin desfavorablemente para un hombre que tiene la aparente propiedad de una
cosa; no se le despoja de ella en nombre de la ley; lo que se hace es
resolver una duda de derecho, y devo] ver su verdadero propietario
la cosa de que ha sido indebidamente despojado.
Cuando se estrecha un individuo hacer reparaciones civiles, no
se hace sino obligarle indemnizar perjuicios que haya inferido.
Pero, donde quiera que la propiedad no es destruda en su raz y
en sus consecuencias, destruida en toda su extensin por el imperio
de la ley, no puede decirse que en virtud de sentencia pueda alguien
ser privado de lo que le pertenece como propietario,
La facultad de expropiar por causa de utilidad pblica, que es el derecho exorbitante, en virtud del cual se obliga al propietario ceder, en beneficio de la comunidad, los objetos que son de su particular propiedad,
tampoco importa un allanamiento de su derecho, desde que la ley establece que debe ser previamente indemnizado. No va ms all de obligar
{. vender, de obligar cambiar una cosa por su justo precio; y la ley
que'lo establece comienza por reconocer que la propiedad es invulnerable
La propiedad no es allanada por la accin de la ley, sino donde
existen leyes agrarias semejantes las que de tiempo en tiempo, en
las sociedades antiguas, trasformaban su distribucin. Es allanada y
dependiente de leyes variables en Rusia, donde peridicamente se desaloja cada propietario de lo que le pertenece, para hacer una nueva
.listribucin entre los nuevos tiaglos de los municipios. Era allanado
entre la legislacin hebrea, segn la cual, en el ao del jubileo} se
destrua el derecho del propietario, para hacer repartos igualitarios de
las tierras sustancialmente posedas en comn.
Por consiguiente} desde que ninguno de Jos casos aceptados pOI
nuestra legislacin, una vez que ella ha prohibido la confiscacin de
bienes, importa un allanamiento de la propiedad en nombre de la ley,
podemos concluir que el texto de la constitucin est mal redactado:
gue la propiedad es inviolabl~, que en ningn ca~q)a~~.fl!C::Il~ia fundada
en ley priva {,nadie de ~~pic.dad. Dndole otra intelig~~'~i~' toro
~c-r:iiOSfadicaTinc~rte'-su sentido.
. - - -'-.. --.-

-40Ahora, nuestras leyes han sido, en materia de propiedad, recelosas


bajo algunos puntos de vista.
La Constitucin de la provincia de Buenos Aires y otras, y una ley
dictada por la Asamblea Constituyente de 1813, han !'rohibido categricamente las vinculaciones y los mayorazgos.
Se ha temido que, permitiendo los propietarios trasmitir los bienes territoriales al primognito de sus hijos, vincular nna fraccin
de sus propiedades perpetuamente y determinados servicios, se favorecera el desenvolvimiento de una aristocracia.
Aunque consintamos en que los legisladores han sido prudentes
nrecaverse contra la aparicin de una clase privilegiada y monopolizadora de la propiedad territorial, no podernos concluir que ha tenido
igual razn al prohibir las vinculaciones, que al abolir los mayorazgos.
Por otra parte, las aristocracias no nacen, ni en virtud de la manera cmo los propietarios pueden disponer de sus bienes, ni de la
manera cmo la propiedad se trasmite entre sus herederos.
Dnrante una larga poca ha sido regido nuestro pas por una legisla~in que permita los mayorazgos; y entre t..nto, no surgi en ella
una aristocracia, ni institucin alguna que sc le asemejara.
Yo no reconozco que existe una aristocracia porque en una sociedad exista cierto grupo de gente, que por su fortuna' cualquiera
otra circunstancia, goza de un prestigio excepcional. Llamo aristocracia las castas constitudas con privilegios polticos trasmitidos de generacin en generacin, y apoyados en el monopolio de la propiedad
fundial. Cualesquiera otras clases de privilegios, cualesquiera otras
ventajas que incidental permanentemente pueda adquirir un grupo
de la sociedad sobre otro, tienen un carcter completamente distinto
del que corresponde esta institucin.
Entre tanto, si en el pai s argentino, existiendo los mayorazgos, fu
imposible, por la ausencia de otras fuerzas y de otras circunstancias
concurrentes, que la aristocracia surgiera, me parece excesivo el temor
de nuestros legisladores al prohibirlos, y, sobre todo, al prohibir las
vinculaciones.
Ha sido recelosa tambin la ley respecto de los bienes races de
corporaciones.
Estos temores se han manifestado ms vivamente que en cualquiera
otra poca. en la reforma centralizadora de la administracin del general Rodrguez, durante el ministerio de Rivadavia en 1821.
En oportunidad hemos de tratar fondo este punto.
Manifestar el espiritu que ha guiado ~ nuestros legisladores pro-

,.1

- 41ceder asi: han temido que si las corporaciones eran armadas, sin reservas ni lmite de ninguna especie, con la facultad de adquirir y poseer bienes races, la propiedad. territorial vendra, con el andar del
tiempo, ser monopolizada en pocas manos, y que esas pocas manos
seran de personas jurdicas sin las responsabilidades y sin el movimiento de las personas naturales.
Las corporaciones, entre tanto, son una indispensable necesidad
para que el organismo de una sociedad republicana sea verdaderamente vigoroso. Donde quiera que se pretende establecer un gobierno
desptico, se trata de simplificar la sociedad. Todas las grandes monarquas han sido igualitarias, y han llegado la igualdad social, desagregando los hombres de los grupos elementales de que formaban
parte y de que reciban fuerza. Dispersndolos, los han convertido en
molculas de una gran masa, en vez de ser elementos vivos y conscientes de pequeos ncleos morales reunidos por la profesin de ideas
comunes, por la persecucin de fines elevados, y por una disciplina que
los armoniza y los hace solidarios. Entonces el poder pesa con toda
su enorme violencia sobre la generalidad; la sociedad queda aplastada
por el Estado. importa poco el nombre que tome el Estad01*t1't}'6rta
_--poco saber 1ules son los rganos de esta autoridad desbordante y
excesiva que se eleva sobre los individuos y sobre el derecho privado; que ese poder encame en un hombre, que est refundido en una
~ clase, posedo por la totalidad de los ciudadar..os. Todo individ~~
~ se encuentra absorbido por el Estado, sea que el Estado se llame rey,
que e:: I Estado se llame aristocracia, se llame pueblo soberano._
Por consiguiente, toda legislacin recelosa en cuanto la extcnsin de los derechos de propiedad de las corporaciones, si bien encuentra en las razones que apunto algunos pretextos especiosos que
cohonesten su conducta, tiende en el fondo it aniquilar el organismo
republicano, es decir, hacer desaparecer de la sociedad una de las
principales condiciones de la libertad.
Nuestra legislacin no se detiene aqu, en el camino del error, respecto de la propiedad.
Nuestro rgimen sucesorio est fundado sobre el principio de las
herencias forzosas y la reparticin igual de los bienes testamentarios.
En aquel momento supremo en que el padre de familia, prximo
abandonar la "ida, se preocupa de disponer de sus bienes para despus de sus das, es decir, cuando asume la sagrada facultad que los
padres gozan en todas las sociedades prsperas y slidas de la tie rn,
la facultad <le dar la ley su familia, la sociedad se interpone entre

42 -

uno y otra: interponindose entre el propietario y la propiedad. Est


violado, por este solo hecho, el principio declarado categricamente
en el artculo constitucional que he ledo I:: dice que el hombre no
slo tiene derecho de gozar de su propiedad, sino que tiene derecho
tambin para disponer libremente de ella, Entre tanto, esta coaccin
de la ley sobre el testador, importa mucho ms que una limitacin de
esa garantia: importa su anulacin total,
Se ha temido tambin de la libertad testamentaria resultados anlogos los que se han temido del mayorazgo, de las vinculaciones, y
del derecho de las corporaciones para adquirir bienes,
No obstante, la historia acredita que ese temor es infundado; que
las clases privilegiadas no nacen ni desaparecen, y que las aristocracias no s. fundan ni se extinguen en las sociedades en virtud de la
existencia de determinadas leyes testamentarias, sino en virtud de
otras costumbres, de otras inclinaciones que concurren dar su tipo
y su carcter propios cada fraccin de la humanidad
La libertad testamentaria, por ejemplo, reconocida por la legislacin inglesa y la de los Estallos Unidos, produce en Inglaterra y en
los Estados Unidos resultados diametralmente opuestos. Los propietarios ingleses usan de la libertad de testar para conservar los mayorazgos. sanla los .iortearnericanos para distribuir equitativamente y
con paternal prudencia, en el sentido de la conservacin de la familia,
sus bienes entre todos sus hijos, principalmente en los Estados del
Sud que tienen costumbres ms slidas y tradiciones ms arraigadas.
Dentro de Inglaterra misma, la libertad de testar es usada de diversa manera. Es sabido que la generalidad lo hace en el sentido que he
indicado; pero entre tanto, donde predomina la costumbre legal que
los ingleses llaman kavel kind , los bienes son distribuidos por igual
entre todos los hijos; y hay localidades cn las cuales predomina la
costumbre del Burgo ingls, en que cl bien raz de la familia, lo que
constituye el centro ncleo del poder domstico, no es repartido entre todos los hijos, ai tampoco entregado al primognito. sino al revs
de lo que ordinariamente sucede, pasa del propietario manos del
menor de sus hijos. Luego. la libertad testamentaria no entraa en s
peligros de ninguna especie: es una facultad de que en cada sociedad
pueden usar los hombres con arreglo las preocupaciones, sentimientos costumbres predominantes en el elemento en que sc han desenvuelto,
Las razones que estos temores se aaden para establecer la accin de la ley en la forma que en la Repblica Argentina existe en

43-

la distribucin de las herencias, son (se dice) el deseo de fomentar los


sentimientos de familia, y la necesidad de protegerla.
Los sentimientos protectores de la familia estn en el corazn de
todo hombre que tiene entraas; la ley no puede sugerir al padre amor
hacia su hijo; si hay una naturaleza suficientemente depravada para
no amar aquellos que han recibido de nosotros la vida, seres de esa
uaturaieza jams sern levantados la categora de hombres morales,
por la accin de la ley. Si se entiende por proteccin de la familia la
garanta dada su constitucin, su estabilidad, su poder como
centro elemental y autonmico de la sociedad, entonces digo que el
sistema de la herencia forzosa, en vez de proteger la familia, la disuelve.
En efecto: qu es la familia considerada como centro de poder
en las sociedades en que rigen tales leyes? La sociedad domstica es
constituida por el matrimonio y se aumenta con la aparicin de los
hijos. Los hijos encantan por algunos aos el hogar de sus padres; pero
viene un da--el da de la emancipacin de los varones, el del matrimonio ele las mujeres,-y las familias se disuelven. La soledad vuelve
al hogar, que ya no est hermoseado ni fortalecido por el fuego de la
juventud, Cuando arroja la plida vejez sus sombras sobre la casa de
los ancianos padres, lus hijos estn lejos, formando nuevas familias,
entregados nuevos encantos, arrastrados por otras ilusiones; }' si an
los sentimientos de la piedad filial conservan algn lazo flojo entre
el padre y los hijos, viene la muerte, la muerte en la soledad; y cuando el sepulcro ha devorado las cenizas de los padres, queda roto el ltimo vnculo, y la familia desaparece, si la codicia no levanta la discordia sobre la tumba entreabierta.
Es este el carcter instable creado la familia por nuestras leyes,
que estorba la constitucibll de centros tradicionales !l que puedan
acogerse los hermanos en desgracia, y sean fuentes de responsabilidades y deberes para aquellos quienes es grata la fortuna.
No, el sistema de las herencias forzosas no es ajustado al sisternn
de la propiedad, ni es conservador de la sociedad domstica: al contrario, es un elemento disolvente de las familias.
Otra de las clusulas de este artculo establece una propiedad puramcnte temporal sobre determinada clase de valores: es la clusula
marcada COIl el nmero 5, que dice: Todo autor, inventor descubridor, es propietario exclusivo de su obra, invencin descubrimiento
por el trmino que le marque la ley..
Si todo hombre tiene derecho ;l exigir un dominio exclusivo y disponer con completa libertad de los valores quc cra, es claro que aquel

- 44que por medio de la produccin literaria artstica produce valores


incorporales, debe tener sobre ellos la misma propiedad que tendra
sobre cualquier otro producto. La Constitucin nacional, entre tanto,
no declara ni garantiza la propiedad artstica industrial sino con un
carcter temporario; y en ello coincide con la legislacin de la mayor parte de las naciones del mundo. As, por ejemplo, en Francia des.
de 1566 hasta la revolucin, la propiedad literaria y artstica es temporal ') perpetua} segn el beneplcito del monarca. Despus de la
revolucin, la legislacin ha declarado ese derecho vitalicio y hereditario por cierto nmero de aos, creo que por veinte. Las leyes de
Blgica y de Holanda coinciden con la legislacin francesa. En Inglaterra, la propiedad literaria y artstica dura por 42 aos, y cuando
ellos terminan durante la vida del primer propietario, sus herederos
disfrutan de este derecho durante 7 aos. En otros pases de Europa
la propiedad es vitalicia y hereditaria por 30 ao .s, Esta es la legislacin de la Alemania, de Austria. de Espaa, y anloga es la de los
Estados Unidos.
be manera quc los ejemplos de la legislacin extranjera corroboran el principio aceptado por la constitucin argentina. As, que no
puedo manifestar mi desacuerdo con la doctrina jurdica que ella envuelve, sin alguna timidez y sin dar un fundamento, que considero
slido, de mi parecer.
En primer lugar, distingo la propiedad artstica de la literaria; y
hemos de ver dentro de un instante que no es puramente antojadiza
esa dist.ncin, sino que una y otra difieren pe! caracteres esenciales.
Cuando se trata ele ambas, nadie pone en duda, no ser las cscuelas comunistas quc niegan radicalmente el principio de la propiedad,
el derecho de un artista de un poeta para disponer libremente del
original de su cuadro, de su estatua del manuscrito de su poema.
Entonces la cuestin de la propiedad artstica y literaria versa sobre la
propiedad de las copias, de la reproduccin de las obras del arte y de
la literatura.
Una obra perteneciente las artes plsticas no puede ser ntegra
y cabalmente reproducida por medio de las copias. Una estatua puede
ser imitada ms f) menos aproxirnativamente, pero no puede ser por
r ompleto reproducida. De consiguiente, aunque se garantice un derecho de propiedad al artista que ha tenido la primera concepcin, y la
ha vaciado en el mrmol en el lienzo, ese derecho de propiedad no
puede ser perpetuo, porque todos aquellos que hacen copia de su es
tatua, f') de sus cuadros, si bien reciben de l la inspiracin, ponen

45-

mucho de su propio esfuerzo intelectual en la reproduccin. La copia


del cuadro de la estatua es una obra nueva, aunque inspirada por el
original.
No sucede lo propio con las copias de obras literarias. Las obras literarias pueden ser reproducidas ntegramente; pero todo pertenece en ellas
al autor: el fondo y la forma. Es inseparable lo uno de lo otro. El
alto concepto de la imaginacin el arranque generoso del sentimient sin la estrofa en que se envolvi al nacer, aunque sea lgicamente
el mismo concepto, no es la misma entidad literaria. Por consiguiente,
cuando por medo de la imprenta se multiplican al infinito los ejemplares de un poema, se reproduce la misma abra del autor, y ella lleva
en s un valor que no contribuyeron crear los que multiplican las
copias. En efecto, un libro no vale solamente por el material empleado; vale por su pensamiento por la serie de conceptos que encierra, verdad, belleza, sentimiento; vale por su forma; y este valor es perpetuo, desafa el tiempo, se burla del olvido, pasa de generacin
generacin; desaparecen las lenguas, y las generaciones sucesivas se
ven obligadas estudiarlas, cuando ya no existen las razas que las
hablaron, para saborear la poesa antigua en su propio vaso, para
admirarla en sus formas ingenuas y espontneas.
S, pues, existe en las obras de arte un valor que todo el mundo
puede reproducir y que, sin embargo, ha sido creado slo por el autor,
y si ese valor es perpetuo, es cosa segura para m que la propiedad
literaria debiera tener los mismos caracteres que la de los valores corporales y ser tan perpetua como ella.
Hay otra clase de propiedad sobre la cual la Constitucin garantiza tambin derechos temporales: me refiero los inventos descu
brirnientos. Todo autor inventor-dice la Constitucin-es propietario de su descubrimiento invento, por el trmino que le acuerda
la ley.
La misma coincidencia en los ejemplos del derecho comparado respecto del caso anterior, encontramos respecto de ste. Las patentes
son dadas, desde la antiqusima ley de Inglaterra de 1b23, y por todas
las de Europa y Amrica, por un tiempo limitado; y aqu me parece
que la regla jurdica escapa de toda crtica.
Un inventor descubridor no hace otra cosa ms que adelantarse :,
sus contemporneos en la percepcin de una idea, y las ideas son comunes y universales, No hace otra cosa ms que aumentar el nmero
de fuerzas gratuitas, y disminuir, por consiguiente, proporcional y correlativamente, el nmero de fuerzas onerosas para la produccin ceu-

-46no mica. Siguese de aqu que el descubridor merece estimulo y recompensa como benefactor de la humanidad, pero no es propietario por
dos razones. En primer lugar, porque las ideas sobre las cuales ha operado, no son su privilegio propio; y en segundo lugar, porque aumentar las fuerzas gratuitas de que dispone la humanidad para la produccin, y exigir la propiedad sobre ellas, son trminos completamente
contradictorios.
..\.propsito de esta materia, debo hacer notar un error que viene
arraigndose en nuestras costumbres constitucionales
Diez de las Constituciones de Provincia de la Repblica l'argentina,
y entre ellas la de Buenos Aires, facultan las autoridades locales it
conceder patentes de invencin de descubrimiento. l.a legislacin en
materia mercantil es exclusiva de la Nacin, y conviene que as sea,
purque necesita ser una, en cuanto compromete no solamente los intcreses internos del pas, sino tambin sus relaciones internacionales.
Por consiguiente, es contradictorio con el buen orden y la marcha
regular del pas, que las provincias se arroguen la facultad d~ dar patcutes conceder privilegios Una de dos:
esos privilegios coinciden
con privilegios nacionales, son contrarios otros privilegios otorgados por la autoridad general.
En el primer caso son insignificantes. En el segundo, traban la accin legislativa y administrativa de los poderes pblicos nacionales en
materia de comercio, de circulacin de las mercaderas, de los productos de la industria nacional y de la extranjera importada por el comercio.
De suerte que, desde que las provincias no pueden ejercer facultades concurrentemente con la nacin cuando sea repugnante y contradictorio el ejercicio simultneo de iguales poderes de parte de ambas entidades, siendo en este caso repugnante y contradictoria la facultad
de conceder patentes de invencin descubrimiento de parte de la
nacin y de las provincias conjuntamente, las provincias no tienen
esta facultad, y es probable que en caso de conflicto que sobreviniere,
la autoridad judicial lo resolvera as.
Otra de las garantas que establece la Constitucin en el artculo de
que nos ocupamos, es la libertad de industria y de comercio.
Por libertad de indust'ria y de comeraD se entiend~l primer lugar, la supresin de los monopolios del Estado; en segundo lugar, la
supresin de todo monopolio de gremio sobre cualquier ramo de industria comercio. Pero no basta para que esta garanta sea slida, que
el Estado se abstenga de establecer monopolios, ya sea en favor suyo,

47-

ya en favor de algn gremio particular. Es menester que tambin se


abstenga de establecer presin sobre la industria y el comercio. En ese
caso estn las medidas preventivas, y los impuestos exorbitantes.
Tampoco quiero decir que por libertad de industria debe entenderse la libertad ilimitada de los hombres para procurar fortuna por
cualquier medio.
Este derecho, como todos los que la Constitucin garantiza, debe
ser en su ejercicio reglamentado por leyes del Congreso; y no sola
mente por stas, sino por leyes provinciales y hasta por ordenanzas
municipales.
Delante de la moral pblica, delante de la higiene y de otras mil
circunstancias que han de consultar los regl mentos municipales, el
derecho de ejercer libremente la industria que cada uno le cuadre
escoger, debe incontestablemente ceder. De otra manera, el inters individual predomina sobre el general. El inters no tiene en su propia naturaleza nobleza suficiente, por crecido que sea el nmero de
personas que favorezca, para prevalecer sobre el derecho de un solo
hombre.
La libertad de navegacin de los ros interiores garantida por
nuestra Constitucin y por las costumbres arraigadas ya en 20 aos
de prctica de su ejercicio, tiene atingencia con la libertad de comercio.
Con excepcin de la reglamentacin especial para el cabotaje,
nuestros ros estn abiertos ti todas las banderas; todos nuestros puertos, habilitados con un establecimiento fiscal para percibir los impucstos, pueden recibir las embarcaciones extranjeras
Las provincias no pueden en ringn caso establecer trabas al trnsilo de los buques de un puerto otro; y esta serie de disposiciones
no son otra cosa ms que esfuerzos tendentes conseguir dos resultados: asegurar la unidad orgnica de la nacin por la unidad de su
inters econmico y de sus evoluciones industriales y mercantiles;
fomentar el incremento de la riqueza pblica, la inviolabilidad de la
propiedad, y tildas las consecuencias q..e de este principio se derivan.
La libertad de industria, comercio y navegacin, es consecuencia precisa de este principio: que todo hombre es dueo de aquello
tIue produce y que puede disponer libremente de lo que le pertenece
corno propietario.
No son, finalmente, ni el principio de la propiedad ni la libertad
de industria, comercio y navegacin, efmeras concesiones hechas
por la Constitucin, y legitim.uucntc revocables. He afirmado, como

-48definicin de los derechos personales, lo siguiente: derecho es cualquier franquicia garanta que los hombres pueden recprocamente
exigirse en cumplimiento de su ley moral.
y bien; en los orgenes de nuestra raza, fule dicho al hombre que
slo le producir frutos la tierra que riegue con el sudor de su frente.
En nombre de la ley del trabajo, nos exigimos los unos los otros
en. el seno de la sociedad, la garanta de la propiedad, la iibertad de
industria, de navegacin y comercio.

El principio de la unidad religiosa, establecido por la colonizacin


espaola en Amrica, concordaba con hechos sociales y contemporneos, y con los antecedentes del pueblo colonizador. En Amrica haba una completa unanimidad de sentimientos religiosos; y como no
estaban las colonias en relacin con el extranjero, no era posible
que se presentara el caso de tener que transigir con los disidentes que
reclamaran el libre ejercicio de su culto. Era concorde tambin con
los antecedentes de Espaa. El sentimiento religioso y poltico se ha- ...
ba contundido en la guerra siete veces secular de la independencia
espaola contra los moros. Era, por fin, concorde con el sentimientu
dominante en todas las naciones europeas.
Los brbaros haban sido reducidos las condiciones regulares
de la civilizacin bajo las inspiraciones del cristianismo. Por conse
cuencia, las instituciones eclesisticas y religiosas, y las instituciones
sociales y polticas, se confundan como una sola entidad: de suerte
que los trastornos en el terreno religioso se convertan en guerras
sociales y polticas.
As, las naciones europeas que enviaban sus colonos Amrica,
trasladaban aquellos sentimientos y las formas sociales que de ellos
se seguan.
Los espaoles, en cuyo pas imperaba exclusivamente la religin
Catlica, la establecieron por tanto en la parte de la Amrica que colonizaban, como forma exclusiva de adoracin Dios.
Despus de la emancipacin, nuestra legislacin se conserv durante algn tiempo sin grandes cambios aparentes.
Tengo la vista los textos de todos nuestros primeros estatutos
constitucionales. El de 1815 deca en su artculo l: "La Religin
Catlica, Apostlica, Romana es la religin del Estado. Todo hombre debe respetar el culto pblico y la religin santa del Estado. La

-50infraccin de este artculo ser mirada como una infraccin de las


leyes fundamentales del pas. Ea Reglamento de 1~17 y la Constitucin de 1819. reproducen) palabra por palabra, el texto del estatuto
de 1815. L~ Constitucin de 1826 deca tambin: Su Religin (habla de la Repblica Argentina) es la Catlica, Apostlica, Romana,
la que prestar su ms eficaz y decidida proteccin. y sus habitantes el mayor respeto, sean cuales fueren sus opiniones religiosas
Entre tanto. desde 1810 hasta 1826, haban sobrevenido modificaciones esenciales en nuestro Derecho sobre esta materia.
El tratado de 1825 con Inglaterra. l-abia pactado formalmente la
libertad de cultos de los ingleses en nuestro pas, as como de los argentinos en Inglaterra.
Una ley de la provincia de Buenos Aires haba declarado, en el
mismo ao) corno derecho inviolable de todos los habitantes del territorio, el de ejercer pblica y libremente su culto. Otra ley dada
en la provincia de San Juan, con alguna anterioridad la de Buenos
, Aires, haba hecho idntica declaracin.
Se observa una gran diferencia entre el espritu de estas leyes y el
de las constituciones anteriores, tal puma predominante en el nimo de los hombres pblicos del pas, que al dar al doctor don Valentn Gmez las instrucciones necesarias para sus negociaciones en Europa [1 fin de coronar un Rey del Ro de la Plata y de Chile, se le
encarg expresamente, pesar de la lata libertad de accin que se
le confera, qne tuviera presente en su negociacin el artculo de la
Constitucion de 181<) referente al culto}" la religin; lo que pareca excluir la candidatura de cualquier prncipe que no perteneciera
la comunin catlica.
Las causas de estas modificaciones en la manera de pensar y en
la tendencia legislativa del pas, eran dos.
En primer lugar, la inmigracin extranjera, Haba llegado provocarse el conflicto de intereses entre individuos pertenecientes distintas comuniones religiosas. Se haba atrado los extranjeros, y los
disidentes reclamaban el libre ejercicio de su culto, la consagracin
religiosa de la familia, y los ritos de las tumbas.
Habase difundido, por otra parte, el escepticismo religioso en las
clases gobernantes de la sociedad; )' sean cuales fueren las reglas de
conveniencia que impulsan los pueblos reconocer la libertad de
cultos, en los das de fe las sociedades no ceden : ella sin gran resisteucia y sin vencer muchos escrpulos; pero cuando la fe disminuye
en las almas, cuando las creencias desapcrccen de los espritus y ticn-

-- 51den desaparecer de las prcticas de la vida, entonces se arrojan impetuosamente en las sendas del liberalismo.
As es que la concurrencia de estas dos causas hizo que la transformacin de nuestra legislacin fuese rapidsima.
La Constitucin de 1853, actualmente en vigencia en la Repblica
Argentina, dice en su articulo 14 que todos los habitantes de la Repblica gozan-entre otros -del derecho de profesar libremente su
culto. En el artculo 2o,-enumerando los derechos que particularmente declara favor de los extranjeros,-aade que gozan el derecho de ejercer libremente su culto
Muchsimas constituciones de provincia concuerdan, en trminos
ms menos explcitos, con esta declaracin, especialmente las de
Buenos Aires y Salta, que, sin embargo, estn en discordancia con
otras, la de Crdoba por ejemplo, respecto del espritu que las inspira
en este asunto.
Ahora bien; cul es el principio doctrinario que rige esta regla institucional? De otro modo cul es el punto de apoyo de la libertad
de cultos?
Suele alegarse, seores, para sostenerla, este principio; la libertad de la conciencia humana. (1)
Por mi parte, entiendo que semejante principio envuelve un doble
absurdo. Por consiguiente, no puedo aceptarlo como fundamento para
una institucin que no repruebo .
.5i supusiramos que el hombre puede libremente escoger entre la
verdad y el error; que puede, siguiendo el impulso de sus pasiones,
elegir antojadizamente la regla disciplinaria la cual debe sujetarse,
sera menester afirmar que carece de responsabilidad en las ms
transcendentes de sus relaciones. Responsabilidad y libertad son los
grandes principios que constituyen al hombre en un ser moral. Supngase suprimido cualquiera de ellos; supngase que el hombre no

52-

es libre, que el hombre no es responsable; y todo el orden moral se


desploma.
Pero hay otra observacin histrica que hacer.
El Salvador del mundo ha establecido un centro de enseanza y
de autoridad, encargado de conservar el depsito doctrinario intacto,
y autntico el ministerio sacerdotal. Obedecer la Iglesia rebelarse
contra ella, no es cosa indiferente.
Por consecuencia, puedo invocar esta razn del orden histrico
la par que la razn filosfica, ya expuesta, para rechazar el principio
de la libertad de conciencia corno base de la libertad de cultos,
como concepto puramente terico, aunque no condujera la afirmacin de ningn principio aplicable la legislacin de la-sociedad.
Pero, sea corno quiera, el hecho es que en el mundo existen divergencias religiosas: que el cristianismo no ha difundido su luz esplendorosa sobre el universo entero; y que del viejo tronco cristiano se han
desmembrado numerosas ramas.... y es menester que todas las opiniones, 4.uc todos los derechos, que todas las relaciones que en virtud
de esta circunstancia surgen, sean de alguna manera armonizados. Es
verdad que la religin compromete los ms graves y transcendentales intereses de la sociedad; pero en cuanto deber, es un deber de
conciencia que induce una responsabilidad personal; y puesto que el
Estado no puede librar al hombre de su responsabilidad personal,
es claro que tampoco puede definirle dogma, ni circunscribir'le moral} ni imponerle un culto.
Los estados paganos, antiguos y modernos, han establecido religiones cvicas. Bajo ese rgimen, la religin no ha sido una relacin
ntima y de conciencia entre el hombre y Dios; ha sido una relacin
legal, el acatamiento de creencias impuestas en virtud de la soberana
social.
Dos grandes resortes, uno el de la actividad individual otro el de
la fraternidad del hombre en la universal asociacin de su especie, se
quiebran bajo esa resolucin de la cuestin religiosa.
Sc quiebra el resorte de la responsabilidad personal, porque si el
Estado reviste poder para imponer cada cual sus creencias y su regia superior de moral, los errores y las culpas que se signen de afirmar la mentira y practicar el mal, son imputables al Estado y no al
hombre; y se destruye el principio de la fraternidad humana, porque,
en vez de extender sobre el mundo entero un dogma
cobijarlo baju un solo amor se divide lus grupus de los grupos, las naciones de
las naciones, las razas de las razas. dando cada cual una creencia distin

- 53tade las dems como frmula suprema de la verdad, y desdeando todo


lo que los dems creen, y aborreciendo todo lo que las dems aman.
El cristianismo ha dividido lo que es de Dios de lo que es del C
sar; es la nica religin establecida por un compromiso directo entre
el hombre y Dios; y ha constituido la Iglesia como centro de doctrina y de autoridad. Luego, el Estado es naturalmente incompetente
para dogmatizar.
El Estado que se arroga la facultad de establecer doctrinas y regias de moral, se convierte en fuente de principios superiores y de leyes supremas. Su poder, por consiguiente, rompe todo lmite, y <lesaparece la libertad del hombre dentro de la sociedad que l eneabeza; invierte todas las condiciones de la soberana que, considerada
en absoluto, slo reside en Dios, y es ejercida fragmentariamente por
todos los centros de autoridad que en virtud de las reglas de la naturaleza y de las relaciones sobrenaturales, por l han sido establecidos,
A qu estremo puede ser llevada la teora que convierte al Estado en centro autoritativo en materia religiosa, lo demuestra la historia; y lo comprueban los escndalos contemporneos de que es t sien
do vctima la Alemania moderna bajo el desbordamiento del poder
imperial, inspirado por el fanatismo materialista.
y ensanchando el horizonte de nuestra exploracin: cul es el
espectculo que presenta la Rusia?
El despotismo ms absoluto y
completo y una depresin moral creciente, consecuencia de este fenmeno doloroso:
la involucracin del poder poltico con el poder
religioso, nacida de la revolucin cismtica de Oriente que destruy
la autoridad eclesistica, para trasladarla ntegra al soberano temporal
constituyndolo la vez Rey y Papa.
Oigo atribuir al protestantismo una influencia gloriosa en el tIesarrollo de las instituciones liberales........ Protesto contra ese aplauso. El protestantismo es un episodio que ha trabado la expansin de
los principios cristianos en la organizacin de las sociedades modernas. Su ruptura con el centro superior de la autoridad eclesistica,
ha determinado, bien la ccncentracin de la autoridad religiosa en
el Estado, como en Inglaterra, bien la dislocacin total de los centros confesionales, y la consecuente separacin de los creyentes de todo ncleo de resistencia )' de fuerza en orden los intereses morales
y de conciencia.
El primer resultado es llanamente desptico impregnado de socialismo pagano; el segundo, trastorna las condiciones
necesarias de la libertad.

[)4-

En virtud de todas estas razones es claro que no hay solucin cornpotente al problema que crea la divergencia de creencias religiosas,
sino una) y es la que la Constitucin argentina ha dado medias: es
decir, la libertad de cultos.
La libertad de cultos slo en ese sentido es para m aceptable; slo
en ese sentido es una institucin que puede ser levantada la altura
de un principio verdaderamente cientfico,
Si se fundara en la libertad de la conciencia, carecera de todo.
En qu consiste la libertad
de conciencia, si no consiste en su irresponsabilidad? Entonces la
cuestin religiosa viene ti ser una mera cuestin de intereses y de inY no se diga que si la conciencia
tereses definidos por la sociedad.
del hombre es libre delante de Dios, con mayor razn debe serlo delante del Estado.
No, si delante de Dios somos irresponsables, cn
na-la podemos apoyarnos para resistir al Estado; y todas las injusticias y todas las violencias y todas las iniquidades, conformes un inters poderoso y exigente, encuentran su definitiva absolucin.
El in
ters colectivo del Estado decidir todas las cuestiones de carcter reEntonces qu se puede objetar cuando razas superiores
ligioso.
someten razas inferiores, y las que ocupan la suprema jerarqua se
Icvantan al mas alto conceptornatafisico, mientras que las inferiores viven, como las egipcias, adornando las cebollas de sus jardines? En
virtud do qu principio puede rechazarse (si ello conviene la sociedad) el establecimiento de una religin nacional que excluya todos los
hombres de la participacin de los derechos que tienen su arranque en
En virtud de qu pudra motejarse los antiguos
cl culta cvico?
romanos que enaltecieran sus tiranos y sus verdugos, cuando queran
hacer de sus tradiciones, una ley, hasta convertirlos en dioses presentndolos la adoracin de las muchedumbres ?........
S hasta donde va la lgica de los escpticos contemporneos.
Veo los mormones practicando la poligamia, y conculcando las
creencias ms elevadas y ms puras, y los principios ms sagrados de
la moral social y domstica.
Entre tanto, les admiran y les aplauden........ Por qu ?....... Porque han convertido en un prado ame110 las orillas antes estriles del Lago Salado!
Son inmorales, son depravados, se han consagrado al culto grosero de los sentidos.... Eso
'IU(~ importa!
Son excelentes agricultores! Pero santo Dios! Dnde estn los ideales del espritu humane? Qu se han hecho los
impulsos generosos del corazon del hombre J ........
Seores: las cuestiones religiosas y morales no pueden ser tratadas
si el hombre no se eleva hacia las supremas regiones donde reside

55-

Dios, y que sus propios impulsos le exaltan cuando su alma no est corrompida!
V, sin embargo, nada menos que una consecuencia contraria entraan las doctrinas de muchos de los que preconizan la libertad de cultos; porque sucede su respecto, que son sus ms ardientes sostenedores los que no tienen uso alguno que hacer de ella.
En efecto,
un slo incrdulo arma ms estrpito en favor de la libertad
de cultos que todos los creyentes que pudieran aprovecharla.
La mayor parte de las veces es preconizada, no en defensa de los
derechos del hombre religioso, sino por satisfacer los que viven fuera
de todo vnculo confesional. V cuando tales caracteres reviste, es
una divisa agresiva, detestada por los pueblos que tienden norrnalizar las condiciones de su paz interna.
A menudo oimos en nuestro pas presentar las instituciones de los
Estados Unidos de Amrica, como el supremo modelo de organizacin
liberal.
Vo no participo de ese entusiasmo ciego.
NI) obstante, los
norte-americanos tienen mucho que admirar, y del punto de vista religioso y de la libertad de cultos, creo que tienen grandes lecciones que
dar al universo.
Entienden mal los antecedentes histricos y el verdadero sentido de
la legislacin de los Estados Unidos, +Os que creen que sus declaraciones
en materia religiosa pueden ser confundidas con la divisa de guerra
de los revoluciona ios europeos.
La Constitucin norte-americana, cuando fu primitivamente sancionada, no contena una sola palabra relativa la religin.
Apenas,
como observa un publicista moderno, contena un acto de adhesin
los hbitos y los principios religiosos dominantes en el pas, cuando tratando del plazo concedido al presidente de la Repblica para
vetar las leyes del Congreso, le daba diez das, excluyendo el domingo, es decir, que se adhera al precepto, segn el cual el da del Seor es consagrado al repo!'\o. A peticin de los Estados, cuando la
Constitucin les fu sometida para que la revisaran, se estableci en
las enmiendas una declaracin que dice que cel Congreso de los Es
tados Unidos jams dar leyes que establezcan la proteccin especial
del Estado ' un culto, ni la exclusin de algn otro.
Los antecedentes ele esta declaracin son claros.
En primer lugar, todos los Estados que componen la Unin Americana tenan un culto, una religin
de Estado; pero la diversidad de su origen, y la diferente composicin
de los primeros ncleos, hacan que las instituciones religiosas de rada colonia fueran diversas, La confesin predominante, sobre todo

- 56en los Estados ms ricos y vigorosos por su constitucin social, que


eran los Estados del Sud, era la anglicana, cuya cabeza era el Rey.
Los Estados teman, cuando la Constitucin les fu presentada, que
el Congreso les arrebatara la facultad de definir por s mismo su carcter religioso; y que, considerndose como rgano de la soberana
nacional, heredero de todos los derechos pertenecientes al Rey de Inglaterra, se constituyera en jefe de la comunin anglicana, que tena
la mayora de los adherentes en el pas, y obligara los otros Estados respetar este culto y [1 contribuir su sostenimiento como culto
de Estado. Insistieron, pues, en la conveniencia de que le fuese categricamente negada la atribucin de legislar sobre esta materia.
Tal fu el origen de la enmienda, la cual no importa, de ninguna
manera, que no hubiera un establecimiento religioso en cada Estado.
Este, y no otro, es el sentido que Jos jurisconsultos ms graves, y
cuya autoridad tiene verdadero peso en la opinin, han dado esa
clusula de la Constitucin de los Estados Unidos.
En materia de
ciencia jurdica, en el orden constitucional, los norte-americanos no reconocen, y con razn, autoridad superior la de Story y la de
Kent.
y bien: Story y Kent comentan en estos trminos aquella clusula
'
de la Constitucin.
U no de ellos dice: El nico objeto que ha tenido esa declaracin
es estorbar que se d ninguna ley cuya consecuencia pudiera oprimir
en el ejercicio de su culto cualquiera de las comuniones religiosas
emanadas del cristianismo.
El otro ha dicho: Pretender que en virtud de esa ley las autoridados de los Estados Unidos estn obligadas ;1 acordar la misma proteccin que los cristianos, los musulmanes y los judos, sera ei
r, mcepto ms monstruoso, la interpretacin ms errada de su letra y
de su espritu.

y otro publicista igualmente eminente de los Estados Unidos, Baird,


-Iccia:
y sabis por qu la Constitucin de los Estados Unidos se ha
abstenido de decir que el pueblo de los Estados Unidos es un pueblo
cristiano, que la sociedad de los Estados Unidos reconoce como el fundamento de sus leyes la revelacin cristiana? Por la misma razn
-contesla--que ha hecho que la Biblia no comience por demostrar
la existencia de Dios: porque los hechos primitivos que constituyen
la esencia misma de las cosas y le imprimen el sello de su carcter, no
necesitan ni ser demostrados ni ser declarados........

57 -

En los setenta aos trascurridos desde esa declaracin hasta el ltimo de su establecimiento, fueron consignando las constituciones de
los Estados particulares declaraciones anlogas,
Es decir, que esta
regla que antes haba sido una simple privacin hecha al Congreso,
fu hacindose, por la adhesin prestada paulatinamente por todos los
Estados, una inhibicin los poderes legislativos de Estados Unidos,
en toda sn extensin y en todas sus formas.
Pero importa va los trminos en qu esas declaraciones estn hechas y las razones por las cuales lo han sido.
Leo en la Constitucin de Massachusets, por ejemplo, estas palabras:
Como el culto pblico de Dios y las instrucciones en piedad,
religin y moral, forman la felicidad y prosperidad de un pueblo y la
seguridad de un gobierno republicano; por tanto las diversas sociedades religiosas de esta Repblica, incorporadas () no, tendrn derecho, etc.
En esta forma <'> con iguales fines estn escritas todas las declaraciones de la libertad de cultos en los Estados Unidos.
De suerte que
son declaraciones contrarias las de la revolucin europea; son declaraciones hechas en amor de la religin y para fomentarla.
y para comprobar esto, basta considerar el conjunto de las legislaciones y costumbres dominantes hoy
Yo no hablar de prcticas que todos conocemos.
No hay un slo acto solemne de la vida pblica de los Estados
Unidos, que no sea iniciado por una plegaria levantada por los legisladores y por el pueblo.

;m.

Todos sabernos hasta qu punte es respetado el da consagrado al


reposo y la oracin, en virtud de leyes locales y nacionales, antiguas
y recientes.
Es tal el vigor con que estos sentimientos estn arraigados en todas las conciencias y en todos los espritus, que no hace dos aos todava que un diputado de la Carolina del Sud era expulsado del seno de la Cmara que perteneca por haber osado-deca la orden
del da que decret su expulsin-e-hacer pblica confesin de doctrinas ateistas.
Pero, fuera de estos rasgos, hay que observar de qu manera, por
ejemplo, la Constitucin de Nueva York y otras, excluyen del curnplimiento de ciertos deberes, sobre todo del de contribuir la defensa nacional, il aquellos individuos que por escrpulo religioso, repugnan llevar armas y derramar sangre.
Declaraciones categricas de los tribunales establecen que las dor-

-58trinas cristianas forman uno de los elementos de la ley comn del


pas.
Al mismo tiempo que se declara la libertad religiosa, se dice:
esta declaracin no importa el privilegio ele negarse prestar juramento;', y se afirma que el hombre que no cree en Dios, que no confiesa la existencia de una vida futura, ni una responsabilidad del hombre en esa vida ulterior, no ser admitido como testigo, ni su declaracin ser vlida ante los tribunales.
Sentencias recientes acatan la autoridad disciplinaria en el orden
eclesistico sin aceptar que de sus decisiones se interpongan reclamos
ante los tribunales ordinarios; y, por fin, basta considerar la manera cmo est legislada all esta gravisima cuestin del matrimonio, para comprender cul es el espritu que ha guiado al legislador al establecer la libertad religiosa.
La Europa trata de establecer como una gran conquista de la ciEn los Estados Univilizacin lo que se llama el matrimonio civil.
dos el matrimonio civil existe, pero en calidad de excepcin: la regla
es el matrimonio religioso. Todos los individuos que contraen matrimonio segn las reglas y prcticas de su comunin, lo contraen vlidarcnte; y el matrimonio civil slo existe para que lo empleen aquellos
que no pertenecen ninguna religin, ni practican ningun culto; tiene
por objeto evitar la abundancia' de las uniones ilcitas y desordenadas;
pero de ninguna manera cambiar el carcter esencial de la institucin domstica, el carcter sagrado y religioso del matrimonio.
Ahora, el espectculo de las extravagancias religiosas catalogadas por
Dickson, el desarrollo enorme que el principio de la libertad de cultos
hn tenido hasta consentir el establecimiento y culto pblico de ritos
completamente ajenos y contrarios los principios del cristianismo,
pueden sugerir observaciones que conviene esclarecer ligeramente.
La libertad en todas sus formas y principios aplicada las cuestiones religiosas, es, como todas las cosas humanas, susceptible de producir grandes bienes al lado de grandes males. Puede suceder, en efecto, que por la aplicacin del principio de la libertad religiosa se desenvuelvan en una sociedad creencias de tal naturaleza, y se practique
tal multitud de cultos, que las generaciones que vengan sucesivamente,
familiarizndose con el hecho de ver acogidas bajo la misma proteccin
legal todos los cultos y creencias religiosas, incurran en considerar que
no hay diferencia cardinal entre las unas y las otras, y que es casi indiferente aceptar las nuevas y rechazar las antiguas, acogerse aquella ;l que pertenece la mayora de la nacin
no, y llegar apenas
discernir entre lo verdadero y lo falso.
De esta situacin al cscep

59-

ticisrno religioso no hay ms que un paso; y cuando el escepticismo


religioso impera, entonces la libertad religiosa llega funestos extravos, y la verdad dolorosos descalabros.
Hay en los Estados Unidos, por otra parte, un principio que ha
contribuido producir las grandes extravagancias que ya prevalecen
en su seno. Aquella nacin es una nacin nueva que se ha pre
ocupado ms que de ningn otro objeto, de fomentar su propio desenvolvimiento fsico; el sentido econmico prevalece sobre cualquiera
otro espritu. No es extraa la influencia de un gran hombre la
produccin de este fenmeno. Me refiero [\ Franklin. Franklin era
un personaje cuyo genio ha dejado rastros; no slo entre sus contemporneos, sino en las gelieraciones ms remotas. Pero Franklin
no era un moralista, lo era de malsima escuela. Franklin no se
levant la categora de los principios generales; su doctrina moral
era una tctica de las acciones humanas encaminadas la consecucin de su bienestar. Era un moralista utilitario y emprico. Las
circunstancias histricas del pas, y la influencia de este grande hom
bre, han desenvuelto el sentimiento econmico, el economismo, dir,
si me es permitido usar de esta palabra, que preside, casi sin contrapeso, la vida norte-americana. Pero hay espritus que tienen otros
resortes, ricos de una savia que la generalidad falta, y stos no
pueden menos de sentirse arrebatados hacia lo alto por esta alianza
de la sensibilidad con la razn que lleva los hombres todos los
transportes msticos, al mismo tiempo que se sienten influenciados
por el cconomismo prevalente en la atmsfera general que los envuelve. De aqu aquellas sociedades semejantes los Tembladores
que son una mezcla curiosa de actividad econmica y contemplacin
mstica.
No obstante, la existencia de esas mismas instituciones consentidas
por la ley, la tolerancia ofrecida los cultos distintos y ajenos al
cristianismo, no son antecedentes bastantes para destruir la antigua
doctrina, que salvar la nacin de los extremos que la inmoralidad la precipita.
Desde que el Estado reconoce no tener criterio ni competencia
para definir dogmas, todos los centros que invocan una facultad que
el Estado reconoce no tener. deben ser igualmente tole-ados; pero
las leyes en los Estados Unidos no establecen la libertad religiosa sino
con este lmite: la moral pblica; y se entiende, segn la declaracin
de sus publicistas, el texto de sus leyes, y las sentencias de sus tri
bunales..... por reglas de moral pblica las reglas de la moral cristiana.

-60En 1863 se dictaba una ley prohibiendo la pcligamia en todas las


regiones de los Estados Unidos de Amrica, y se levant cn el Congreso una voz atacndola, en defensa de las libertades del territorio
de Utah, pero predomin esta doctrina: que ningn grupo de hombres,
en virtud de sus creencias religiosas, ni en virtud dc tradiciones
intereses locales, puede sublevarse contra el principio de la ruanogamia, que es una institucin social, porque es una institucin cristiana.
Se preconiza la conducta prescindente de los legisladores de los
Estados Unidos de Amrica en materia religiosa cuando se trata de
organizar la educacin pblica.
No hay que equivocarse sobre esto,
Lo qu las leyes de todos los Estados Unidos de Amrica establecen es que en las escuelas comunes, las cuales han de concurrir
los hijos de personas que pertenecen distintas confesiones religiosas,
no se dar ninguna enseanza de acuerdo con las doctrinas particulares de alguna secta cristiana; pero las enseanzas religiosas que
son comunes al cristianismo considerado en conjunto, son establecidas
en 'todas las escuelas comui.es. As la plegaria esencialmente cristiana, aquella que todos los hombres que confiesan la divinidad y
oracin de Jesucristo, ponen constantemente en sus labios, el Padrenuestro, es una oracin empleada en todos los establecimientos de
enseanza. Lo mismo acaece con la lectura del Evangelio,
Hace pocos aos, bajo la presidencia de Grant, se produjo un movimiento bastante intenso tendente {I extirpar por completo la prctica
de toda enseanza religio-a cn las escuelas comunes. El Evangelio
debia ser proscripto. Pero este movimiento, debo declararlo en honor
<le la verdad, no ha partido de los norte americanos originarios, ha
,artido de los focos materialistas; de los que preconizaban el establecimiento del imperio en favor dcl general Grant; del centro de
11)5 grandes peligros
porque atraviesan los Estados Unidos, amenazu.los hoy en la constitucin ntima de su propia sociedad, por los
negros libertos en el Sud, por los chinos en el Pacifico y por los
alemanes en los estados del Oeste.
De consiguiente, he tenido razn de alegar el ejemplo de los Estados Unidos en apoyo de mi doctrina; y no quiero dejar pasar la
oportunidad de salvar las nicas objeciones que pudieran oponerse
:t la exactitud con que las invoco.
De este principio se siguen muchas consecuencias que importa
averiguar si han sido aplicadas nuestra legislacin, si estn en

61-

nuestras costumbres, y en el espritu de las clases gobernantes de


nuestra sociedad. Para ello necesito retroceder sus pocas primitivas.
Al principio de la colonizacin de esta parte de Amrica, el rey
de Portugal, en calidad de comendador de la orden de Cristo, obtuvo
del Sumo Pontfice de Roma, el ttulo de Vicario de la Iglesia
Encontrnduse el rey de Espaa en una situacin anloga la
del rey de Portugal, y necesitndose proveer al gobierno superior de
la naciente iglesia de la Amrica espaola, solicit igual favor y le
ru otorgado en efecto.
Desenvolvindose la iglesia en Amrica y regularizada la jerarqua
eclesi stica, el vicaria tu real fu reemplazado en 150S por la insti-

tucin del patronato.


El patronato ce los reyes de Espaa fu extendido exorbitantemente virtud de dos circunstancias.
La una era la extensin jurisdiccional de los obispos de Amrica.
Las facultades de que los diocesanos en esta parte del mundo han
estado y estn todnvia investidos, exceden con mucho la masa de
poderes que corresponde en otras regiones del mundo a los dignatarios
eclesisticos de la misma categora.
Por otra parte, la insaciable avaricia de autoridad que devoraba
los reyes de Espaa, contribuy que las facultades inherentes al
derecho de patronato, se extendieran muchsimo ms all del radio
en que era conveniente que las ejercieran para servir las necesidades
en vista de las cuales fu creado: y superaron todas las pretensiones de Luis XIV respecto de la iglesia anglicana.
Permanecieron as las cosas hasta la revolucin.
El movimiento de Mayo de 1810 fu revestido maosamente con
la cubierta de objetos puramente transitorios. La idca de la indepcndcncia estaba probablemente en el espritu y en el deseo de los hornbres que lo encabezaban, pero no estaba escrito en las banderas revolucionarias.
Fu en la apariencia un expediente para dar organizacin transituria al virreinato, mientras que el monarca espaol estuviera impedido
de desempear las funciones que romo [l rey de Espaa Indias le incumban. Era nuestro gobierno. del punto de vista legal, un gobierno
transitoriamente independiente de las autoridades que por entonces
regan ti Espaa, como representantes de los derechos del monarca.
Hacia lSI I se prUVUCl) la cuestin de si II)s gobiernos provisionales del Rio de la Plata disfrutaban () nu de los derechos conexos con

el patronato. Los partidarios de esta institucin alegaban, tomando


por punto de partida la doctrina ostensible de la revolucin, en esta
forma: si este es un derecho emanado de acuerdos solemnes entre el
monarca espaol y la Santa Sede, es claro que debe desempearlo
por l aquella autoridad que gobierna transitoriamente, por estar l
imposibilitado de regir esta fraccin del territorio
A esta manera de argir se objetaba desde entonces, que siendo el
derecho de patronato, por sus antecedentes y por la forma legal que
tena, un derecho eminentemente personal del monarca, nadie fuera
de l, poda alegar facultades para desempear las funciones que le
son concernientes.
Pero, sea lo que quiera de esta manera de discurrir sobre una base
hipottica y falsa, basta para nuestro objeto establecer cul era la
razn en cuya virtud pretendieron los gobiernos patrios gozar del derecho de patronato.
La asamblea de 1 ~ 13 se preocup de preparar la independencia del
pas: muchsimas de sus leyes tendieron en esa direccin, Mand abrir
un libro en el cual se conservara el recuerdo de todos los hroes y
mrtires de la revolucin: declar da de fiesta nacional el aniversario
de la revolucin de 1810: abrog la jurisdiccin del Consejo de Indias;
declar la existencia, implcitamente por lo menos, de una nueva nacin por el hecho de llamarse s misma Asamblea Soberana y Constituyente de las Provincias Unidas del Ro de la Plata; di esta
nueva nacin su smbolo, en el escudo y en la bandera; dile un
ritmo en el himno nacional; y entre tantas otras medidas por las
cuales trat de fomentar la independencia, segregando paulatinamente
nuestra suerte de la Espaa, dict una ley por la cual declar separada
la iglesia argentina de la iglesia espaola.
Esta situacin ru definida al fin por el Congreso de 1816, en medio de los mayores desastres porque la revolucin hubiera pasado
jams. Casi vencida en el exterior; sostenida apenas por el resto de
nuestro antiguo ejrcito y por el coraje indomable de los paisanos armados; amenazada dentro por un movimiento insurreccional
que abarcaba puco menos que el pas entero, declar sin embargo,
la independencia de las Provincias Unidas del Ro de la Plata.
Estos dos hechos vienen colocar la iglesia nacional en condiciones radicalmente diversas de las que en 1811 revesta, en virtud de
las doctrinas en que aparentemente estaba apoyado el movimiento revoI ucionario.
La cuestin no ru abordada en aquel tiempo; lo ru en 1833, y

63-

entonces las razones alegadas en pro y en contra pueden resumirse


en trminos muy sencillos.
Se preguntaba: la declaracin de I ; 13 que separa la iglesia argentina de la espaola, y, sobre todo, la declaracin de 1816 que separ
definitivamente la Repblica Argentina de la Espaa y la constituy
como una nacin soberana independiente abrog no el derecho
de patronato? y se contestaba: no!; porque hay actos posteriores
la revolucin en los cuales el pas,
ha usado del derecho de patronato, ha declarado solemnemente que lo desempea.
El acto que se referan como ejercicio del derecho de patronato
era una ordenanza dada en 1815 sobre la edad en que se poda
permitir la entrada de jvenes en las rdenes monsticas.
Que esto fuera un acto perteneciente al patronato no, nada
probara en resumen, puesto que de los hechos aislados y de los que
nadie puede rectificar, nunca se sigue un principio de derecho. Pero,
observo, sin embargo, que esa ordenanza no importa el ejercicio de
los derechos del patronato.
Un individuo, por el hecho de ingresar en una orden monstica,
se hace algo ms )' algo menos que un individuo comn. Menos,
porque reduce algo de su personalidad y de su propia energa, renur.ciando su espontaneidad y sometindose una disciplina severa,
bajo reglas estrictas de obediencia; se hace algo ms, porque se agrega como una molcula ti un cuerpo superior, vivaz, vigoroso, que
constituye dentro de la sociedad un verdadero ncleo de fuerzas y
de actividad. Como quiera que sea, un individuo, por el hecho de incorporarse una orden monstica, toma una actitud singular y anmala en sociedad; luego me parece que no se necesita invocar el
derecho de patronato para reglamentar dentro de qu condiciones y
con qu garanta se ('.segura la plena libertad de los que profesan
solicitan ser admitidos en una orden religiosa.
Respecto las otras declaraciones, ellas existan, en verdad, y las
tengo extractadas la mano.
El estatuto provisional de 1815 slo hablaba de la obligacin que
el directorio supremo de las provincias tena de proteger la religin
del Estado. En la Constitucin de 1817 el derecho de patronato est
categricamente establecido en el artculo 22, seccin 3", capitulo 1.
La Constitucin de .819 lo establece en el artculo 87; y la Constitucin de 1826 en el artculo 05.
Otra razn de las que se alegaban era que varias provincias, entre
ellas la de San Juan y Buenos Aires. haban ejercido altos que cnvol

64-

vian el derecho de patronato. Esto era evidente. Pero de a.qu no se


seguira una nueva base de derecho.
Si las declaraciones hechas en la Constitucin de 1815, en la de
1817, en la de ISI9 y en la de IS26 importaran crear favor de la
nacin el derecho de patronato, y si los actos de las provincias de
Buenos Aires y San Juan en 1820, 1821 Y 1825 importan tambin una
reivindicacin del derecho de patronato, lejos de contribuir todos
estos hechos establecer una doctrina clara y comn, sirven para
crear un conflicto; porque si se diese como existente el derecho de
patronato, nos restara averiguar quien pertenece: si las provincias
la nacin.
Se alegaba tambin, para conservarlo, la necesidad de que el Estado
se arme con medios que estorben los abusos del clero.
Pero de la conveniencia de una institucin no se sigue la existencia
de la institucin misma. De que un estado
un individuo le
cuadre disponer de una facultad, gozar de un derecho,
tener una
propiedad, no se sigue que necesariamente tiene esa facultad, dispone
de ese derecho ni goza de esa propiedad.
Pero abordemos la cuestiono
Los abusos del clero!....
He ah una de tantas palabras que todo el mundo repite y que no
siempre son sometidas al anlisis y crtica suficientes para averiguar lo
que ellas contienen de verdad.....
Qu quiere decir los abusos del clero?
En la edad media, seores, el movimiento poltico de las socicdalles consista en la accin y reaccin constantes de estos cuatro
elementos: la corona, el seoro, el clero y los legistas; haba concurrencia y haba movimiento entre ellos: de consiguiente, haba choque;
y era menester 4ue las sociedades se organizasen de tal modo que cada
uno se conservara dentro de su nivel, cuidara solamente de su orden
y no se preocupara sino de aquello para lo cual, legal naturalmente,
tena competencia.
Cuando este estado de cosas ha desaparecido, cuando la iglesia
prescinde por completo,-y no puede menos que prescindir por las
condiciones que la vida moderna ha creado la sociedad,-de toda
intervencin la vida poltica, para mantenerse dentro del radio de
sus funciones decentes y morales, est claro que esa tradicin de la
edad media ha desaparecido; y habiendo desaparecido el hecho, ha
desaparecido el peligro, y debiera tambin desaparecer la palabra, y
sobre lodo, debieran desaparecer todas aquellas instituciones que

65-

tienen por objeto responder necesidc des que no existen en sociedades


modernas y muchsimo menos en sociedades americanas.
Qu son, vuelvo preguntar, si no se les quiere considerar bajo
este punto dc vista, los abusos del clero?
Los abusos del clero consisten en violaciones, ciertas falsas, de
deberes artificiosos y limitaciones caprichosas antojadizas de las leyes

la accin legtima de la Iglesia.


Quiere decir que lejos de ser el patronato un medio de evitar los
abusos del clero, los abusos se siguen de la existencia del patronato.
Por cons:guiente, este argumento nada prueba; se destruye s mismo,
toma la causa por consecuencia y la consecuencia por causa, y es
lgica y moralmente falso.
A estos argumentos para sostener el patronato se opona otro: el
derecho del patronato era puramente personal, conferido por el Sumo Pontfice los reyes de Espaa, no en calidad de tales, sino
como fundadores de las primeras iglesias de Amrica. Luego, no pue
de ser trasladado aquellos que gobiernen en virtud de tradiciones y
principios propios, y recibiendo su autoridad de fuentes completamente diversas.
No es inherente, como se pretende, el derecho de patronato la
soberana nacional.
La expresin de la soberana nacional es el Estado; y la esfera de
accin del Estado es radicalmente distinta de la esfera de accin de la
Iglesia.
Hemos demostrado de una manera categrica que el Estado es
incompetente para definir dogmas, establecer reglas de moral, introducirse dentro del radio que compete la conciencia.
y si esto es as, es claro que la soberana nacional, que no es ms
que la fuente del poder del Estado, no tiene en su propia naturaleza
facultad alguna para intervenir en esta esfera, de la cual la aleja una
incompetencia natural.
Si el Estado tuviera la potestad que se le atribuye, sera lgico llevar su mayor desenvolvimiento el sistema francs. Si al Estado le
incumbe ejercer el derecho de patronato sobre una forma positiva de
creencias religiosas, le pertenece sobre todas aquellas quc quieran tener carta de nacionalidad, sobre todas aquellas que el capricho de los
hombres llegue establecer; y si el Estado se convirtiera en Pontfice
de todas las comuniones religiosas, cristianas y anticristianas, culd
sera el desorden que seran arrastradas las sociedades?
y este peligro no es fantstico, puesto que cuando se reconoce

-66una entidad individual colectiva, un derecho, hay que reconocerle la


facultad de usarlo en toda su extensin.
Luego} si el Estado tiene como potestad inherente su propia existencia, la facultad de intervenir en las cosas de la religin, puede
proteger todas las religiones, suprimirlas todas dejar una subsis

tente,
La irresponsabilida 1 de la conciencia nos lleva la forma pagana
del Estado; y nos aleja radicalmente de la libertad, porque donde la
conciencia es irresponsable, desaparecen todos los principios y todas
sus fuentes; y entonces sobre el derecho se levanta la violencia, y podran las sociedades decir con el cinismo brutal de la poltica prusiana, que la fuerza prevalece sobre el derecho.
Sea cual fuere la variedad de las razones en que se apoyaban los legistas que pretendan la conservacin del derecho de patronato como
una !acultad del Estado: ellos triunfaron, y dos circunstancias contribuyeron
darle un ensanche verdaderamente excesivo: la gran extensin jurisdiccional que en virtud de las leyes cannicas tenan los obispos de Amrica, y la suspensin de las relaciones del Estado Argentino
con la Santa Sede.
En 1853 y en 1860, la Constitucin volvi declarar el derecho de
patronato, en los trminos que voy tener el honor de leer.
El artculo 67 dice en sus incisos 19 y 20. lo siguiente: Corresponde al Congreso aprobar desechar los tratados concludos con las de

ms naciones )' los concordatos con la Silla Apostlica y arreglar


el ejercicio ael Patronato en toda la Nacin.

Admitir en el territorio de la nacin otras rdenes religiosas


ms de las existentes.
El artculo 86 en sus incisos 8 y 9 dice, hablando de las atribuciones del Poder Ejecutivo: Ejerce los derechos del patronato nacional, en la presentacin de obispos para las iglesias catedrales}
propuesta en terna del Senado.
Concede el pase retiene los decretos de los Concilios, las bulas,
breves y rescriptos del Sumo Pontfice de Roma, con acuerdo de la
Suprema Corte, requirindose una ley cuando contienen disposiciones
generales y permanentes.
Fuera de esto, las Constituciones de las provincias de Buenos Aires,
Entre Ros, San Luis, Jujuy, La Rioja y Tucumn, declaran que el
Poder Ejecutivo respectivo ejerce los derechos correspondientes al
vicepatronato.

Las Constituciones de Corrientes, de Santiago del Estero, de Salta

67-

y de San Juan, declaran que el derecho de vice patronato es una fa-

cultad retenida por las provincias.


Las Constituciones de Mendoza y Catamarca declaran que no pertenece en ningn caso ' la jurisdiccin provincial.
Callan sobre esta materia dos Constituciones: la de Crdoba y
Santa Fe.
Tenemos, pues, ql.:e no slo se ha insistido contra toda razn y
contra toda equidad, en la conservacin del derecho de patronato,
sinu que la facultad que l confiere ha siclo llevada en la prctica tI
una extensin mucho mayor del radio que la Constitucin misma le
marcaba.
As, pOI ejemplo, la Constitucin declara categricamente en qu
consiste el ejercicio del patronato por parte del gobierno. Dice que
ejerce el derecho del patronato en la presentacin de obispos para las
iglesias catedrales, en conceder retener el pase de 10s decretos

bulas, etc.
Entre tanto, se ha extendido hasta la intromisin de la autoridad
civil en el nombramiento de todas las dignidades de la Iglesia.
La Constitucin declara que el Congreso es el nico que tiene fucultad para reglamentar el ejercicio del patronato en toda la Nacin,
y no obstante eso, un decreto del Poder Ejecutivo, dado en 1855,
confiere las provincias, como facultad transitoriamente depositada
en sus autoridades, el ejercicio del derecho de vice-patronato. Ese decreto es palpablemente inconstitucional. Solamente el Congreso puede
dictar esta ley, porque solamente l puede legislar, y porque expresa
y exclusivamente se le ha conferido l poder para reglamentar esta
materia; y las provincias no slo han aceptado como valedero el decreto inconstitucional del Poder Ejecutivo de la Repblica, sino que
han pretendido hacer del vicepatronato un derecho propio} las unas
declarndolo simplemente como lo hicieron las de Buenos Aires y
San Juan, y distribuyendo en sus diversas autoridades cl poder que
necesitaban para desempearlo; y las otras, como las de Corricntes y dems qre acabo de citar, afirmando que es un derecho rctcnido por las provincias.
Basta la simple exhibicin de estos textos, y apuntar ligeramente
las consecuencias que de ellos se derivan, para convenir en que el
principio de la libertad de cultos} tal como est establecido por el
ejemplo de las constituciones de la Unin Americana, no ha sido entendido ni ha sido practicado leal y sincera'Dente en la Repblica Argcntina.

-~Tenemos, es verdad, una libertad religiosa declarada en el texto


de las leyes. Pero es una libertad incompleta, porque alcanza todas
los comuniones religiosas, menos una: la comunidad religiosa
que pertenecen todos los argentinos que pertenecen alguna, y que
est trabada en sus rentas porque est amarrada al presupuesto;
est traba'da en su disciplina por la intervencin de la autoridad civil
en la provisin de sus dignidades; y est trabada en su enseanza en
virtud del derecho que arrojan los poderes polticos para retener conceder el pase de las bulas, breves rescriptos del Sumo Pontfice de
Roma, es decir, de todos los medios de comunicacin del jefe de la
iglesia Catlica con sus creyentes.
En la libert d, de esta manera extendida, se advierte su origen
revolucionario y demaggico porque es una libertad irrespetuosa hacia la Iglesia que le crea una situacin que ella no acepta y ocasiona continuos conflictos que se salvan por medio de expedientes,
conservando, pesar de todo, el estado inquieto y anmalo de las
cosas.
Se presume defender estas contradicciones de principios, en primer
lugar, con la obligacin que el Gobierno Federal tiene, en virtud del
articulo 2') de la Constitucin, de proveer al sostenimiento del culto
catlico; y, en segundo lugar, con la autoridad que se reconoce los
tribunales eclesisticos en las materias relativas al matrimonio.
Respecto de la primera observacin slo dir que esa misma dcclarator ia dc la Constitucin en cuya virtud tiene la nacin el deber de
cooperar al sostenimiento del culto catlico, es una promesa fundada
en deberes dc que el Estado no podra prescindir, y, en segundo lugar, que ella no importa, en la prctica, un auxilio eficaz para la conservacin de la iglesia argentina.
Efectivamente, las leyes de reforma eclesisticas y la legislacin sobre bienes de corporaciones y otros muchos antecedentes han hecho
que el Estado se aduee de multitud de establecimientos y propiedades pertenecientes la Iglesia. Al privarla de una fuente de recursos,
el Estado ha contrado la obligacin moral y el compromiso solemne
dc subvencionarla y de indemnizarla de alguna manera del perjuicio
que le irrog apoderndose de sus fondos, de sus rentas, de sus propiedades.
En segundo lugar, he dicho que el sostenimiento del culto de parte
del gobierno es ineficaz, y bastar hacer un an .lisis del presupuesto
para comprobarlo
La suma consignada ese cfecto sube 124.')32 pesos fuertes al

69-

ao. Existen en la Repblica Argentina cinco obispados. cada

uno

de los cuales tiene un Seminario.


Dividiendo la suma total del presupuesto entre lo!'> gastos generales
de los Seminario!', encontramos que para el sostenimiento de las dicesis, el presupuesto consigna la suma de 62-466 pesos fuertes)" otro
tanto para la conservacin del Seminario.
Dividiendo cada una de estas sumas entre todos los Seminarios y
dicesis, resulta lo siguiente: que el Estado contribuye al sostenimiento de cada obispado y de cada Scminat io con la cantidad de '2.49,)
pesos fuertes al ao, lo que es lo mismo, con 1.040 patacones por
mes.
Basta esto para demostrar que van hasta el ridculo los que pretenden, que en virtud del deber impuesto la nacin por el artculo
2 A de la Constitucin, el derecho de patronato est justificado.
No! la libertad y los derechos de la comunidad religiosa no pueden ser sacrificados por ese plato de lentejas.
Ni es menos ftil el raciocinio de los que invocan el consentimiento del Estado respecto la jurisdiccin eclesistica en lo que afecta

al matrimonio.
Las leyes civiles han reconocido el carcter religioso del matrimonio. cediendo los principios cristianos que son la base de nuestra sociabilidad y buscando las garantas supremas de esa institucin, ms
alta por su dignidad moral que todas las creaciones jurdicas. Deben
ser lgicas como las leyes norte- americanas. La jurisdiccin eclesistica
es su consecuencia precisa. Luego, estn obligados reconocerlas sin
condiciones.
Qu ms podra invocarse para cohonestar el patronato? Ogo invocar los intereses de la Iglesia misma y hasta el amor y el respeto
que pueblos y gobiernos le deben.
[Extravagante declaracin, it fe! Por respeto ti la Iglesia la reducen
servidumbre!
Son fecundos los labios de los revolucionarios modernos: tienen
las imprecaciones del Pretorio, y las blasfemias del Calvario; tambin
tienen el beso de Getseman
En resumen: la libertad de cultos existe en la Repblica Argentina para todas las comuniones religiosas menos para una. Por consiguiente, es una libertad fundada sobre principios insanos. Y librenos
Dios de seguir despendonos en la pendiente que el escepticismo
ele las clases gobernantes nos ha arrastrado durante larcos aos J brenos Dios de caer en el abismo de anarqua y de des~rden c~ q:lC

7U-

hoy estn sumergidos en Amrica, Mjico, Venezuela, Nueva Grana-

da y el Ecuador! Toda libertad religiosa que ultraja ;l la Iglesia, no es


libertad religiosa porquc tiende destruir la religin y convertir las
sociedades en ateas; es una libertad demaggica; no es un progreso
moral y jurdico.
La Iglesia preside el orden moral de las sociedades humanas;
la. Iglesia consagra la familia y es menester que sea libre. Quiere su
libertad; pero la libertad de la Iglesia consiste en el respeto inviolable de su derecho para desempear todas las facultades que le incumben en el radio inmenso de su misin sobrenatural.

SU~IAIlIO-(;ontiIllHlcin de la 1Il:~t.~ria antt'\'ol"-l.ihcl'tal1 dt, la prensa

En un da siniestramente memorable en la historia, un fantico


que acaudillaba huestes desoladoras, puso fuego al depsito ms abundante de rastros cientficos y monumentos literarios de la antigedad.
De cierto que las grandes eminencias de la filosofa y de las letras
que han llegado hasta nosotros, no condensan todo el progreso de la
antigedad; porque la arqueologa acredita que en las ciencias del
clculo y de la naturaleza, posean los antiguos conocimientos superiores los que puede atestiguar lo que de su literatura conocemos.
Perdimos, pues, en aquella catstrofe un tesoro acumulado en largos
siglos.
Ms tarde, uno de los ms trascedentales descubrimientos industriales, ha hecho imposible que vuelvan desaparecer los monumentos de las civilizaciones; y ha asegurado para las generaciones futuras
el producto de la experiencia, de la reflexin y el estudio de las generaciones contemporneas.
Guttemberg ha destrudo la raza de O:nar.
Por otra parte. la invencin de la imprenta ha dado una nueva
forma la actividad del hombre; y erraramos groseramente si pensramos que el desenvolvimiento de la humanidad nos lleva la disminucin gradual indefinida del Gobierno.
Cada nueva forma de actividad crea una llueva esfera de relaciones
entre los hombres; y por consiguiente. crea una nueva necesidad de
reglas y de frenos. Un nuevo asunto de legislacin, sigue siempre un
elemento nuevo de accin y de cultura. De ah que las leyes modernas tengan que preocuparse de esta materia; y que la rama de las
ciencias jurdicas que estudiamos tenga necesidad absoluta de considerar el orden de relaciones nacido de este nuevo teatro de actividad
y de las reglas que lo presiden, como vamos ti estudiarlos en esta y
en la subsiguiente conferencia.

-72 La vida moderna, seores, es activsima; los hombres se atropellan


sin reposo; la exposicin didctica de las ideas, los anlisis lentos y
profundos, las abstracciones supremas, las meditaciones slidas en lo
hondo de las cosas y de las ideas, no satisfacen esta necesidad devorantc de actividad que nos acosa en el tiempo presente. Los que quieren influir de una manera eficaz sobre la opinin de sus contemporneos, han menester seguirlos y vivir tan apurados como ellos, recogiendo y reproduciendo al pasar, quejidos, lamentos, las imprecaciones
de la ira, gritos de alborozo, conquistas de la ciencia, luchas, desfallecimientos y victorias: todas las alteraciones, en una palabra, que el
espritu y la sensibilidad del hombre sufren en conexin con los inteeses comunes de la sociedad.
De ah la importancia capital del diario.
El diario es una fuerza de accin nueva, y creado en la sociedad
moderna. Un publicista ha dicho que japrensa en J nglaterra es un
_~lgrN.-P9der, por cuanto es __e~_~gano ~rdl(leramente activo del
pueblo, el que est en accin __cada momento y' todo propsito.
y veamos, contemplndola en general, cul es su papel ms trascendente en el orden de los grandes intereses humanos.
uno de los ms eminentes maestros del materialismo ha dicho:
"El hombre es lobo para el hombre. El estado de guerra es el estado
natural del hombre, el estado de paz es un estado adventicio y artificial. La experiencia acredita que jams sern reducidas todas las
rivalidades que median entre pueblo y pueblo, entre raza y raza; que
jams sern armonizados todos los intereses; que jams sern reducidos al nivel de una regla universal y comnmente aceptada todos los
derechos en su ejercicio regular. El hombre es lobo para el hombre:
1

1101110

homini lupus.

No se me oculta, seores, que las pasiones humanas inducen


al criterio en ese sentido; que la naturaleza del hombre originariamente mala, porque es originariamente corrompida, aleja indefinidamente la consecucin del propsito que es nuestra ley suprema
en las relaciones del hombre con su semejante: la fraternidad, la
unidad.

Pero ni an en las ciencias puramente fsicas y naturales es posible establecer la identidad de la ley, y los fenmenos, las fuerzas y
las propiedades de los seres. Lejos de eso, aunque en el orden fsico,
las fuerzas, las propiedades y las relaciones que de ellas surgen, no
pueden desviarse de su ley, son, sin embargo, lgicamente discernibles
de ella.

73-

La naturaleza del hombre es caracterizada po!~~--'i1?erta~.


De ~o~;guien~,- puede, siguiendo el i~I-)~;O de sus malas pasiones, separarse de su ley, pero su ley permanece idntica si misma,
superior ti sus extravos, distinta ele sus fuerzas, y constituyendo
el altsimo criterio de su conducta y la revelacin suprema de su
destino.
El Salvador del mundo ha definido la ley del hombre en cuanto ;,
sus relaciones, diciendo: Sed unos, corno el padre y yo somos uno:
La fraternidad del hombre es, por consiguiente, una ley de su naturaleza, circunscripta perentori~mente por el maestro de toda verdad.
Si esto es cierto, es claro que todos los elementos que concurren
vigorizar la unin de los hombres, reducir los antagonismos, extirpar las rivalidades, conspiran fecundamente en el sentido de la
finalidad humana.
S muy bien, por otra parte, que la propagacin de conocimientos ideas, no basta para modificar las condiciones morales del hornbre; pero tambin s que no podemos reducir uno solo todos los
elementos que, siendo armnicos con nuestra naturaleza, conspiran
concordantemente los mismos fines.
Los intereses del orden econmico son un gran elemento de
confraternidad. Por eso en el orden de la economa poltica no puc(le menos de considerarse como contrarias :1 los grandes fines '-tue se
siguen de las leyes superiores del hombre, todas las que tiendan separar las naciones de las naciones, las razas de las razas y los grupos
de los grupos.
De ah que las legislaciones protectoras y que los regmenes prohibitivos en materia mercantil sean eminentemente antisociales y contradictorios con los grandes intereses de la humanidad,
Las sociedades son algo ms que un comercio de intereses. Kant
deca: la, sociedad es un comercio de ideas. Luego, todos aqu~
medios que tienden generalizar las mismas ideas, colocar los espritus en la misma direccin, levantarlos hasta los ms elevados
niveles de la ciencia, conspiran este gran propsito que el hombre
necesariamente tiende si obedece su ley moral; y esta regla de finalidad, definida por el cristianismo, est vinculada
esta otra: la de
la perfeccin,

El Salvador del mundo que dech los hombres: Sed unos como
el Padre y yo somos uno .. dedales tambin: Sed perfectos como
vuestro Padre celestial es perfecto.
De suerte que la ley de la fraternidad humana est ntimamente

74-

vinculada con la ley (le la perfeccin humana: la lcy dc la unidad


ron la ley dcl progreso.
Los elementos que tienden diseminar la cultura y levantar el
nivel general de la inteligencia, son, pues, doblemente fecundos. Son
fecundos por cuanto tienden uniformarla, son fecundos por cuanto
tienden perfeccionarla.
Progreso y unidad humana, progreso y confraternidad del hombre
con el hombre, son una sola cosa: y estos grandes medios de condensa! el comercio de las ideas, son evidentemente concurrentes
los fines ms trascendentales de la humana sociedad.
Una sociedad puede abrigar en su seno algo ms que intereses
antagnicos: castas, como el Egipto y la India, de las cuales unas se
hunden en los nfimos abismos de la abyeccin, y otras se ciernen
entre los fulgores del saber. Pero la antorcha, encendida en las cumbres de la sociedad, no penetra ni arroja su rayo, ni difunde su calor
hacia la sombra gigantesca de la masa. El ilota antiguo era una pieza de caza para' los jvenes ciudadanos de Esparta. El paria y el
fellab todava arrastran sus ignominias en la historia.
Sin la diseminacin de iguales conocimientos, sin la difusin de
luces idnticas, sin la unin de todos en la profesin de una misma
creencia y el conocimiento de una misma verdad, jams se reducir
esa diferencia radical.
y vuelvo repetirlo: yo no preconizo panaceas; no creo que la generalizacin de los conocimientos baste por s sola para curar todos los
males de las sociedades enfermizas por su constitucin; s que la ciencia,
an en su mayor desarrollo, no es un elemento suficiente de paz social.
No llamo paz de las sociedades la quietud que se sigue del
aplastamiento de una clase por otra, de una masa por otra masa; ese
es un estado en el cual hay una fraccin que disfruta de la victoria
mientras que la otra se encuentra amargada por todas las ignominias
de su perdurable avasallamiento.
Pero aunque la ciencia no sea por s misma un elemento suficiente
de paz, concurre en ese sentido, y por consiguiente, todo lo que
tiende generalizar las ideas, tiende tambin regenerar las sociedades; y no olvidemos otro punto de vista. Vosotros sabis cules
son los verdaderos y positivos fundamentos, cules han sidd los recursos conservadores de la inmovilidad de las castas en la India
como en el Egipto: est en la diversidad de conocimientos, dc
creencias, de teatro moral intelectual abierto al desenvolvimiento de
cada una de ellas.

75-

Luego, es evidente que cuanto tiende :1 hacer desaparecer esa diferencia, pregentar una misma idea, un mismo credo, visibles todos los hombres, influyentes sobre todas las conciencias, tiende hacer desaparecer las desigualdades.
Si salimos de este terreno de generalidades, para entrar en consideraciones de un orden ms prctico, basta arrojar una mirada sobre
las condiciones ele la vida pblica moderna, para :LJ .ercibirnos de cual
es la importancia de la prensa.
Podemos dividir las~edades en dos grupus: las sociedades sli-.-das, aquellas cuyas instituciones arraigan en n adiciones vigorosas, y
las sociedades en transformacin, es decir, las sociedades juveniles,
semejantes todas fas que ocupan el vasto continente americano, en
las cuales no estn por entero desenvuelto') ni el elemento fsico, ni
el elemento intelectual y moral que constituyen las nacionalidades,
Cualquiera de estos dos tipos de sociedad que tomemos en consideracin, bastar para convencernos de la gran'le utilidad que de la
prensa puede seguirse para su conservacin y desarrollo.
Una sociedad verdaderamente slida, que ha llegado al apogeo de
sus fuerzas, degenera fcilmente en una sociedad rutinaria. El hombre
se habita todo. Un viejo filsofo deca que el hombre es un animal de costumbres.
No es extrao que los fuertes, los poderosos y los ricos se acostumbren gozar de las delicias que la fuerza, la riqueza y el podero
ponen su alcance; pero el pobre, el miserable, el desgraciado, el abyecto, tambin parece que se acostumbran, (ya por resignacin, ya porque las emociones fuer de multiplicarse, pierden algo de su intensidad), la pobreza, la abyeccin y la miseria.
Todos los estados dolientes de las sociedades humanas, nacen del
predominio de errores de mayor menor importancia en el orden jurdico y moral. Es fcil qu~ un error se transforme en una doctrina
universal, dentro del radio de una sociedad.
Todos los pueblos viven regularmente infatuados de s mismos, y
esto contribuye no poco hacer que toda idea constantemente presente en el espritu, sea falsa, sea viciosa, sea inicua no, venga
convertirse en una verdad de la cual nadie duda, y contra la cual
pocos se atreven protestar.
Si catalogramos todas las ideas corrientes en nuestro pas, si tratramos de indagar todos nuestros errores y todas las causas de ellos,
veramos que nuestra atmsfera intelectual est llena de preocupaciones, plagada de nociones falsas que, sin embargo, forman una verdad

76-

subjetiva para todos los que viven en ella

contra la cual es difcil

que una voz se levante y que proteste


Es menester, por consiguiente, para que las sociedades no se inmovilicen en la contemplacin de s mismas, para que los pueblos, en
la marcha constante de la vida que es milicia, no vuelvan la espalda
y se queden estticos y abandonen la senda del progreso y las reglas
del deber, que una plena libertad favorezca al pensador para protestar
contra el error dominante; y todo hombre preocupado por el bien
pblico y en cuyas entraas palpiten sentimientos humanitarios y generosos, para despertar los gobiernos de Su error y los pueblos
de su apata, para inspirar, en una palabra, el movimiento constante
y la reforma lenta que los hombres y las sociedades humanas necee
sitan hacer de sus propias instituciones fin de no retroceder.
Si cambiamos el puesto de observacin, de una sociedad slida
una en transformacin ser ms visible an la verdad de mi doctrina.
Una sociedad nueva, como las sociedades americanas, necesita
formarse, constituirse, organizarse; y esta es una elaboracin la cual
es menester que concurra el esfuerzo de todos los hombres de buena
voluntad y de criterio sano.
Estas sociedades tienen un peligro nacido de su propia juventud:
es la preponderancia de las pasiones en las luchas de partido, Que mllY
menudo son formados bajo la inspiracin de amores personales, de
idolatrias de hombre hombre, que no se reclutan por la profesin
comn de ciertas ideas, sino por los impulsos de una pasin de odio,
comn, es verdad, pero negativo y estril como todos los odios.
Las pasiones son intolerantes. Hay que temer tanto, en una sociedad que se encuentra en ese estado de desarrollo, de la intolerancia de los partidos, como de la intolerancia de los gobiernos.
No todos los hombres se atreven tampoco tomar una participa.
cin activa en las contiendas polticas, muy menudo sacadas de su
verdadero centro y de su verdadero carril.
Esos hombres de espritu sereno deben tener el derecho de dirigirse sus conciudadanos para darles su consejo tranquilo y sensato,
Por consiguiente, la libertad de la prensa, nico medio efectivo
de que todos los hombres de fundamento concurran al movimiento
general de la vida poltica, debe ser resguardada, en sociedades como
la nuestra, no slo por la ley, sino tambin por los sentimientos pblicos; no 5(')10 por la condescendencia de los gobernantes, sino por
la tolerancia de los partidos.

- 77Los gobiernos libres, por otra parte, no pueden existir sino condicin de que la libertad de la prensa sea una institucin del orden
poltico.
Qu es un gobierno libre? Un gobierno no es libre por razn del
origen que tenga la autoridad de los individuos que lo desempean.
Es de observarse ~ue cuanto ms pierde un pueblo su en .rgia cvica,
ms tiende la unanimidad de sus opiniones, sobre todo, respecto de
los hombres l quienes se trata de exaltar al poder. La popularidad
de los tiranos en cierta hora, en el momento infausto en que el escndalo se comete y en que la i.:;nominia cae como una sombra sobre los pueblos, no es alcanzada jams por ningn hombre virtuoso.
Quiero decir, que el origen popular de una autoridad no garantiza que ella ser ejercida de acuerdo con los principios que aseguran
todos los hombres el respeto de su libertad y de su derecho.
Aun saliendo de lo anmalo y entrando en el orden normal
de los gobiernos, stos son susceptibles de extraviarse, y regularmente
se extravan.
Una sociedad republicana no ha resguardado suficientemente su
derecho y su libertad, cuando ha establecido que peridicamente
se renovarn los hombres :ue han de ejercer la autoridad: cuando
ha establecido en un instrumento que se llama Constitucin, los
lmites de los poderes que delega. Una sociedad republicana necesita
la preocupacin constante de la cosa pblica: necesita vigilar, hora
por hora, instante por instante, la marcha de sus poderes, advertirles
de su error, c. iticarlos, [uzgarlos, rectificar su direccin y enderezar
sus senderos.
y lo que digo del gobierno republicano, digo de toda forma de
gobierno liberal, aunque no tenga el tipo puro de repblica segn el
modelo de las constituciones americanas,
Puedo resumir lo expuesto diciendo: que la prensa, en cuanto es
e~ m~ poderoso elemento de diseminac~n de -la i~~s, tiende no
solo a conservar los monumentos de la civilizacin; tiende, adems, d.
unifo~marlOS-lnrereses humanos, con~ol-i(ia-rla fraternidad entre
todos los ~ombres,-y ~;tablec~~--Ia igual~~-_yI;-~l;~o~ia en el
orden interno de ia sociedad, y reg~l~ri;ar la marcha de IQs poderes
pblicos, como tiende dar impulso y avivar -1is lentit~ldes de los element as conservadores de las sociedades slidas y l refrenar los impu~~~s .exces~vo.s_ y demaggicos de las que se encucnt~an en vas de
transformacin.
-.~- ---

78-

Siendo tan vastas las relaciones que crea este instrumento de


propaganda de ideas, es claro que ella necesita una legislacin
especial.
No toda libertad, lo hemos observado ya, es un derecho; y an
una libertad garantizada corno Lal, deja de ser legtima cuando excede
del radio jurdico.
Una libertad es una fuerza, y una fuerza puede ~esviarse; y la
prensa es una de las que mayores despeaderos encuentra delante
de su paso, por donde precipitarse y convertirse en un peligro y en
una afrenta.
Las bastardas del corazn, las especulaciones del hombre inmoral,
el predominio de los impulsos demaggicos, la intolerancia de los
partidos que pretenden por medio del terror amedrantar los que
protestan conLra su conducta y ponen obstculos sus propsitos; la
pretensin, muy menudo manifestada por la prensa, de constituirse
en gua y acaudilladora del pueblo; todos estos fenmenos son otros
tantos peligros que corre la prensa y que amagan las sociedades.
El reglamento provisorio de 1815, que es uno de tantos fugitivos
ensayos de organizacin de gobierno, ordenaba la fundacin de dos
peridicos; uno deba llamarse La Gaceta, destinado defender todos
los actos del Gobierno; el otro deba llamarse El Ce1'lSOr, destinado
censurar todos los actos del Gobierno. Se proponan aquellos legisladores obtener una gran luz poltica para el pueblo de estos ejercicios
dialcticos, de esta especie de contienda escolstica entre dos escritores oficiales asalariados por el Estado, el uno para criticar y el otro
para defender los actos del gobierno: comprometido el crtico, tal vez,
a dejarse vencer por el defensor.
Esto slo era extravagante: el pecado venial de los gobiernos que
quieren hacer funcionarios de los periodistas.
Otros, harto ms graves, suelen cometer.
El canciller de Prusia dispone hoy de todos los bienes de no s
qu prncipe alemn destronado. Estos bienes tienen un gran destino
conocido dentro y fuera de Alemania: estn consagrados corromper
la prensa oficiosa, pagar la mentira; dar el bienestar la opulencia hombres con el corazn depravado y la conciencia negra,
que toman por industria engaar sus conciudadanos y al mundo.
Esos fondos tienen un nombre digno de su destino impiadosamentc
caracterstico: los llaman an en el lenguaje oficial, los Fondos de
{O~ reptiles.

79-

La prensa, por consiguiente, no es un instrumento, como alguien


ha dicho, semejante la lanza del guerrero antiguo, que cura por s
misma las heridas que abre. No: la prensa es un instrumento de accin que en manos de los hombres pervertidos. sea que gobiernen, sea
que obedezcan, puede convertirse en instrumento de corrupcin, en
una corriente depravadora de las sociedades humanas.
De estos vicios hay muchsimos que no son curables por medios
legales. Pero hay otros que lo son. No es dable, por medio de precauciones legales, extirpar los malos sentimientos de los hombres viciosos; pero es posible estorbar que la prensa se desve contando con
la irrresponsabilidad de sus errores, por odiosos y anrquicos que
sean.
En la Repblica Argentina, seores, la prensa tiene una larga }"
dramtica historia. Yo no puedo hacerla aqu.
Hacia hnes del siglo pasado, de los restos de las antiguas misiones
jesutas del Paraguay, esquilmadas por administradores rapaces, fu
conducido Crdoba cierto desperdicio de sus extinguidcs establecimientos industriales, que las autoridades espaolas de estas regiones
desdeaban, y que un gobemante, nacido en el continente americano
y puesto al frente de las provincias del Ro de la Plata, hizo conducir la Capital., .... Era una imprenta.
Esta imprenta fu establecida en Buenos Aires, como propiedad del
Asilo de Expsitos.
Estaban pendientes por entonces las contiendas trabadas en
el seno del Ccnsulado, respecto de la legislacin mercantil de las
colonias.
Todos conocemos la trascendencia que esas controversias deban tener en la produccin del movimiento revolucionario de la sociedad argentina.
Pero despus se present en Buenos Aires un individuo que se
haba ejercitado en el Per, aunque tmidamente, en las funciones
de periodista. Era un coronel, supongo que retirado, puesto que tena
ocios que matar con distracciones literarias, escritor rampln, con el
espritu obseso por la idolatra de la ley y del poder que abrumaha
entonces la mente de todos los hombres de su jerarqua social., ..
Un poeta antiguo deca que los dioses comienzan por cegar il
\I)S que quieren perder. Yo no s si esta sentencia sera aplicable
este caso, pero el hecho es que el coronel Cabello, partidario de los
Luns~rvadorcs, hombre del viejo rgimen} si los hubo, fu el que tuvo
1... primera veleidad de fundar un peridico en Buenos Aires; y lo

fund en efecto. Su primer nmero apareci en Abril de ISOI. Se


llamaba cEI Telgrafo Mercantil. Este peridico fu consagrado
sostener las mismas doctrinas econmicas y legales que haban sostenido y continuaban sosteniendo an los conservadores que formaban
parte del consulado. Se puede refundir sus doctrinas en esta forma:
fomentar la industria del pas, y conservar el monopolio mercantil.
Equivala abaratar la produccin colonial y encarecer consiguientemente la manufactura espaola. El general Belgrano calificaba la
doctrina en trminos ms humorsticos. toda la ciencia del comercio espaol, deca, consiste en comprar por uno y vender por cuatro.
En 1802 apareci otro peridico, Su escuela era distinta.
Era el Semanario de Agricultura En l se trataron todas las
cuestiones sociales dignas de preocupar los pensadores: educacin,
economa, legislacin mercantil, distribucin de la propiedad territorial, bajo aspectos diametralmente contrarios los del Telgrafo
y cooperando al movimiento de reforma iniciado por Belgrano, Castelli y sus partidarios.
Desde aquella coyuntura hasta la revolucin, aparecieron dos peridicos: uno, el Correo del Comercio, redactado por Belgrano,
slo tuvo importancia en cuanto su preparacin serva de pretexto
para entrevistas revolucionarias. Por lo dems, no trat ninguna de
las cuestiones capitales de la poltica del pas, no obstante que comenz publicarse durante el virreinato de Cisneros. En el nmero
que vi la luz pblica dos das despus del plebiscito de 1810, no se
di noticia siquiera de aquel gran acontecimiento,
El otro fu la cEstrella del Sud publicado por los ingleses de
Montevideo, durante la poca de h. ocupacin de aquella ciudad.
Este peridico no slo ventil, como el Semanario de Agricultura,
todas las cuestiones econmicas y comerciales de las colonias, sino
que trat las polticas. Despert de su engao muos; manifest
clara y descarnadamente cul era la verdadera situacin de Espaa;
cules los derechos de las colonias y de qu manera podan reivindicarlos; en una palabra, abri nuevos horizontes polticos la sociedad, y defini la prensa el alto y definitivo papel que deba
ejercer.
Desde la Gaceta de Moreno hasta nuestros das, la actividad del
pas, intelectual y poltica, est reflejada en las hojas de los diarios
. - Yo no s si en este pas no se lee porque no se escribe no se
escribe porque no se lee, como deca Larra, pero lo cierto es que no
se lec ni se escribe.... no ser en diario.

81-

La actividad de nuestra vida, la continuidad de nuestras contiendas, el fervor de J;IS luchas que estamos entregados ms de medio
siglo hace, han producido necesariamente rste fenmeno. Todo lo
que las generaciones argentinas han sufrido, todo lo que han pensado, todo lo que han sentido, todo lo que han llorado, sus glorias,
sus ignominias, sus esperanzas y sus desengaos ..... todo est reflejado en la prensa diaria. En ella podis seguir las controversias primitivas entre monarquistas y republicanos, las luchas de los elementos
conservadores con los demaggicos, los debates entre federales y unitarios, Y todas las contiendas del orden social y administrativo que
ocuparon la poca presidida pn! el seor Rivadavia, ya como Ministro
Provincial, ya como jefe del Poder Ejecutivo Nacional, y el guerrear
subsiguiente de los partidr.s hasta el ominoso plebiscito de 18 35:
No os exhibir la prensa bajo Rosas. Esa regin inmunda es indigna de vuestra mirada.
/
Ni es oportuno hablar de la que sigui su cada.
Slo podremos observar que despus, como antes de la tirana, el
tono de la prensa sigue todas las inflexiones del espritu y del carcter
cvico de la sociedad.
Teniendo la prensa un papel tan trascendental y una actividad tan
constante, no extrao que una de nuestras primeras preocupaciones
legislativas haya sido organizarla. En efecto, desde 181 [ encontramos
un decreto, incorporado despus al Estatuto de ese mismo ao y al
Estatuto provisional de 1815, en el cual se establece una junta protectora de la libertad de imprenta, que tena por encargo castigar los
abusos que de ella se hicieran. la ley estableca en general la libertad de imprenta, declaraba punibles sus abusos y confera esta
Junta, compuesta de vecinos, jurisdiccin para aplicar las penas en
que incurrieran los delincuentes; pero sin definir en qu consista el
abuso de la libertad de imprenta.
Una ley de 1822 alter las jurisdicciones establecidas en la de
1011: declar que los abusos de la libertad de imprenta seran juzgados por los jueces ordinarios, ayudados con el consejo de vecinos
sorteados en la misma forma que los de la Junta protectora de la
libertad de imprenta, los cuales deban establecer el hecho de la culpabilidad de los acusados. Sin embargo, esta ley tampoco defina lo
que deba entenderse por abuso de la libertad de imprenta.
La ley de 1828 convirti la Junta protectora de la libertad de imp~'enta establecida por la de 1811, Y el Consejo de vecinos; estable.
cido por la de 1822, en un jurado con autoridad para decidir sobre

82-

el hecho y el derecho: y defina los abusos de la libertad de imprenta,


en estos trminos que forman el texto del artculo 1:
..Son abusivos de la libertad de imprenta: los impresos que ata-quen la Religin del Estado, que exciten sedicin trastornar
el orden pblico, desobedecer las leyes autoridades del pas;

los que aparezcan obscenos, contrarios la moral, ofensivos del


sdecoro de la decencia pblica, los que ofendan con stiras nventivas al honor y reputacin de algn individuo, ridiculicen su per
sona, publiquen defectos de su vida privada, designndolo por
su nombre y apellido, por seales que induzcan determinarlo,
~an cuando el editor ofrezca probar dichos deectos.
El artculo 2 exima de responsabilidad todos los escritos que denunciaren actos omisiones de funcionarios pblicos en el ejercicio
de sus funciones, pero no importa esto decir que un escrito por el
slo hecho de referirse
un funcionario pblico quedara igualmente
exento de la accin de la ley.
El articulo 6 deca que quedaban eximidos los impresores de
deber de probar los hechos de que habla el artculo 2, cuando el
editor fuese persona de reconocida responsabilidad, lo cual importa
tanto como afirmar implcitamente que todo autor
editor de escritos en que se calumniara un funcionario pblico acusado de omisiones en el ejercicio de sus funciones, estaba incurso en las responsabilidades de la ley.
No mencionar sino de paso una ley parsita de 1832 por la cual
don Juan Manuel Rosas prohibi el establecimiento de imprentas y la
publicacin de peridicos sin previo permiso de la autoridad, decreto
que desapareci con todas las brutalidades de su autor.
Hacia 1857, poca en que las luchas de partidos agitaban profundamente Buenos Aires, se dict una ley por la cual se declaraba que
los particulares damnificados por escritos abusivos de la libertad de
imprenta, podan escoger indiferentemente, bien el jurado, la
justicia ordinaria para presentar su querella.
La materia est dominada en nuestro orden act ual por dos a rticuculos de la Constitucin Nacional.
El artculo 14 establece como derecho de todos los habitantes del
territorio, el de emitir libremente sus ideas por la prensa; y el articulo
,)2 de la misma Constitucin prohibe al Congreso dictar leyes que
restrinjan la libertad de imprenta establezcan sobre ella la jurisdiccin ledcral,
En el sentido de estas declaraciones coinciden casi todas las cons

-83tituciones de provincia, siendo unas, corno las de Buenos Aires, Crdoba y Salta, ms explcitas que otras.
Pero la multiplicidad de veredictos incolllpetentemente Icrrnulados
y contradictorios en SI.. espritu y en su texto, expedidos por los jurados de imprenta, la falta de jurisprudencia establecida por los tribunales superiores sobre los puntos de derecho constitucional que se
versan muy menudo en los juicios de imprenta. y, por ltimo, el
apasionamiento que estas contiendas de la libertad de la prensa dan
lugar y que son tratadas por personas que en ellas tienen intereses vivsimos, hace que no tengamos una legislacin positiva, ciara y peren,
toria, en materia de imprenta, ni siquiera una doctrina generalmente
aceptada.
Estas cuestiones son debatidas entre hombres de partido, entre
autoritarios y opositores: son debatidas por I.)S periodistas mismos; de
suerte que es ditcil encontrar un criterio desapasionado y que est
bastante alto para abarcarlas bajo su verdadero punto de vista y lle
varias una solucin racional.
El mal no es exclusivamente nuestro. Le encontramos menudo
reproducido; y nace de la naturaleza misma de la materia.
Por una parte, los gobiernos meticulosos tratan de defenderse con
tra los arranques adversos que estallan en la prensa; )' los partidos
que combaten los gobiernos pretenden tomar una ilimitada libertad
de palabra y de crtica.
Por otra parte, es muy comn, en Amrica como en Europa, que
los periodistas crean desempear, yo no s qu misin en cierto
modo proftica, que quita toda moderacin sus pretensiones.
De este desacuerdo entre los intereses de los periodistas que querran disfrutar de una inl1uencia exorbitante y de prerrogativas tan
exorbitantes como su inl1uencia, y los gobiernos que temen la crtica
de los partidos, nace la contradiccin de las doctrinas y de la vaguedad
de la legislacin,
Buscando doctrina en una nacin que con razn es tenida por un
modelo de gobierno liberal-la Inglaterra -observo que all se entiende suficientemente garantizada la libertad de la prensa por la supresin
de la censura previa, y por la asimilacin de la industria tipogrfica
con todas las dems industrias. No han sido; de todos los antiguos
lmites que trababan la difusin de ideas)' el USIj de la palabra, abrogados ms que los viejsimos estatutos de Wcstminster )' los pr ivi
lcgios de Oxford.
Slo la costumbre, y el hbito arraigado del ejercicio de la prensa

-- 8"y la moderacin con que ordinariamente los hombres consagrados


escribir para el pblico proceden en Inglaterra, han conseguido dulcificar la antigua legislacin.
As fines del siglo pasado, un predicador metodista publicaba en
un peridico un aviso, por el cual invitaba al pueblo suscribirse
fin de recolectar recursos} deca, para atender las familias de sus
hermanos en Amrica que, prefiriendo la muerte la esclavitud, haban sido brbaramente degollados por las tropas reales. Ese escritor
fu castigado con penas seversimas.
En este siglo. propsito de la expedicin la China, se pronunciaba otro hombre, tan intemperante en su lenguaje como aqul, en
trminos todava ms duros; y sin embargo la autoridad pblica crey
deber respetar el derecho con que un ciudadano ingls juzgaba la
poltica del gobierno y la conducta del ejrcito. Entre estos dos hechos
y la conducta de la autoridad pblica respecto de sus autores, media
una diferencia enorme; parece que la legislacin sobre esta materia
hubiese sido totalmente cambiada; entre tanto, la legislacin es idntica.
Si recorremos todas las p-incipalcs naciones europeas, observaremos que la legislacin de la prensa es tanto ms rigurosa, cuanto menos asienta el gobierno que la dicta sobre la opinin pblica y por
consiguiente cuanto menos confianza tiene en esta fuerza moral de la
sociedad que sirve de apoyo los gobiernos, y sin la cual no pueden
desenvolverse falta de atmsfera simptica.
Sera largo enumerar aqu todas las fases por que la legislacin de
imprenta ha pasado en Francia} en ese constante agitarse de aquella
gran nacin, entre las represiones excesivamente autoritarias y las
relajaciones escandalosamente demaggicas.
Si me propusiera exponer en detalle la legislacin de Blgica, la
atrasada y draconiana legislacin actual de Alemania, perderamos
un tiempo precioso, porque en todos esos ejemplos nada encontraramos ms que nuevas pruebas de la verdad con que afirmo que toda
la legislacin de imprenta en el mundo entero, sigue las fluctuaciones
de la poltica y obedece las alzas y bajas del nivel moral de la
sociedad, y las diversidades de intensidad que el imperio autoritario
toma sobre el movimiento libre de las opiniones.
Por regla general, puede establecerse que las condiciones generales
sobre las cuales reposa 1... libertad de imprenta en la legislacin moderna, son: la supresin de la censura previa, la abolicin de la represin administrativa, y el establecimiento de una represin puramente
judicial contra todos los delitos cometidos por medio de la prensa.

&)

--

Por medio ele la prensa, en efecto, pueden cornctcrsc delitos que


calificar en dos grupos.
Pueden cornctcrse actos contrarios al derecho positivo y al derecho natural, en los cuales la prensa no es empleada sino co~o inst~-~~~l~t~ ac:id~ntal, y pueden cometerse actos igualmente contrarios
al derecho positivo y al derecho natural, y que no podran ser ejecutados sin la prensa.
Los primeros, son delitos comunes cometidos por medio de la im
pronta, los otros son delitos de imprenta, propiamente dichos, , de
otra manera, abusos de la libertad de escribir, y entendiendo, por las
razones que expondr ms tarde, que la jurisdiccin competente para
juzgar los l1ll0S y los otros debe ser distinta.
Los delitos del segundo grupo, aquellos que son propiamente abusos de la libertad de imprenta, pueden dividirse en dos catcgorins:
delitos contra el Estado y delitos contra las personas pblicas. Los
delitos contra el Estado su turno pueden subdividirse en delitos
contra el orden poltico y delitos contra el orden moral. Los delitos
contra las personas~ueden tambin subdividirse, en injurias,
cuando hay imputaciones dcsdorosas que inducen responsabilidad
legal contra una persona, pero ciertas: y en calumnia, cuando hay
imputaciones del mismo gnero, fundadas sobre conjeturas falsas
intencionalmente mentirosas.
Yo pretendo que los delitos del primer grupo, es decir, todos
aquellos actos contrarios la ley y calificados como delitos, en que
la prensa no es sino un instrumento accidental para perpetrarlos,
deben caer bajo la jurisdiccin ordinaria.
Los delitos son calificados por su naturaleza, y de ninguna manera
por el instrumento con el cual se cometen.
Pretender que quien usa de la prensa para ejecutar un acto crimi
nal que puede ser igualmente ejecutado por otros medios, ha cometido
slo un abuso ele la ~ibertad de imprenta, sera lo mismo que pretcndcr que quien hiere otro con armas de uso lcito, no es culpable
de alentado contra la persona de su victima, sino de abuso de la libcrtad de armarse.
Es verdad que en todos los delitos cometidos por medio de la
prensa hay un abuso de la libertad de imprenta; pero en el mismo
sentido en. que hay abuso de las armas en el hecho de herir matar.
El delito, entre tanto, del orden comn, absorbe el abuso: as como
un delito calificado por la ley como grave absorbe todos los delitos
accesorios y ms leves que han sido medios ele perpetrarlo.

-~-

Supngase el caso de un militar participe personal y activo en un


delito de rebelin. Se ha sul.levado una fraccin del pueblo contra la
Constitucin y contra las autoridades constituidas; los militares que
se le nan adherido han cometido, indudablemente, dos faltas: la una
est calificada p:)r las leyes generales como delito de rebelin; la otra
consiste en el acto de indisciplina y desobediencia en que han incurrido al separarse de su bandera. al alejarse de su jefe y desconocer
sus rdenes, De qu manera}' ante qu jurisdiccin deben, en este
caso, ser juzgados? Por su delito de desobediencia indisciplina,
ante la jurisdiccin militar, que es excepcional,
por el delito de
rebelin, ms grave ante la justicia ordinaria? Evidentemente que lo
segundo sera la solucin del problema.
Discurriendo por analoga, venimos {l poner en claro, por este
camino tambin, que aun cuando en caso de delitos cometidos por
medio de ia prensa haya abuso de la libertad de imprenta, no es la
jurisdiccin que se establece para entender en estos casos particulares
la que debe juzgarlos, sino la autoridad establecida para juzgar los
delitos comunes, ms graves que el abuso de la libertad de imprenta,
y que, por consiguiente, lo absorben.
He mencionado antes el delito de rebelin. cEI delito de rebelin,
dicen las leyes penales de la Nacin, cons-te en alzarse en armas
contra las autoridades constituidas.
Las leyes no slo penan como delincuentes los que se han armad
contra las autoridades constituidas; penan tambin los que concitan
;', la rebelin, los que instigan otros sublevarse.
Supongamos que se presentaran delante de la justicia dos individuos acusados pOI instigadores del delito de rebelin, de los cuales uno
hubiera empleado el soborno, el consejo clandestino; y otro en vez de
dirigirse sus cmplices de cerca, se les hubiera dirigido de lejos, y en
vez de hacerlo por letras manuscritas lo hubiera hecho por letras impresas. Habra para el primero un castigo y otro para el segundo? Uno
sera culpable por concitar ;'l la rebelin, y el otro sera solamente pu
nible por haber ahusado de la libertad de imprenta? Sera el primero
sometido la justicia ordinaria, y l otro al jurado de imprenta, en
los pases en que esa institucin est establecida, como en algunas
provincias argentinas? ...
En general, la calumnia y la injuria contra personas que no estn
constituidas en dignidad pblica, y cuyu respecto, por consiguiente,
la critica no responde ninguna necesidad positiva, son reputadas
t 1I1l1)ii. n ,"O\l)n r-rmenes or diuarios. La sociedad no tiene inters algu

~7-

no en que las faltas privadas de un particular sean preconizadas por


las mil voces de la prensa; al contrario, est interesada en la tranquilidad y en la buena fama de todos sus miembros
La libertad ele la prensa es una institucin del orden poltico, establecida en vista de altas conveniencias sociales, y estn fuera de su
garanta los actos que no se relacionan con esos objetos. En este sentido podemos aceptar aquella mxima, tan vulgarizada ya, de Lord
Mansfield: Mayor verdad, mayor libelo .
Estos delitos deben ser justiciables por los jueces comunes; porque
si un individuo q.re injuria otro de palabra, y aun por escrito, peru
sin valerse de la prensa, es punible ante stos por atentar contra la
honra ajena, no es posible suponer sin absurdo, que, cuando en vez
de proferir su injuria (') calumnia delante de un pequeo grupo, las
imprima y las entregue la ms vasta publicidad, el delito cambie de
naturaleza y disminuya de gravedad.
Por otra parte, yo querria preguntar los que no admiten la doctrina que expongo, de qu manera podra deslindarse en la ley lo que
se ha de entender por prensa, y cmo se ha de ~efinir qu individuos estn sometidos la jurisdiccin especial encargada de juzgar
lodos los actos con ella relacionados?
Qu quiere decir la prensa? Cualquier hoja impresa est sometida
la jurisdiccin especial de la imprenta, es menester que las publicaciones revistan caracteres especiales para caer bajo ella? Es menester que circulen con cierta periodcidad? Es menester que circulen con
alguna garanta> Entonces, vamos necesariamente concluir en la
adopcin de medidas preventivas, cauciones, permisos previos, para
la publicacin de hojas impresas; es decir, en la necesidad de establecer todas las condiciones por medio de las cuales los gobiernos meticulosos y que temen la opinin pblica, anonadan la libertad de la
prensa.
Cmo se determinaran, si no es por este medio, las condiciones
~liscutidas? Un individuo, por el slo hecho de escribir en un pcridico (aunque el peridico tenga las condiciones establecidas por la
ley) est sujeto la jurisdiccin de la imprenta, slo estn aquellos
que hacen profesin habitual de escribir para el pblico? Si la cuestin
se desatara en el primer sentido, subsistiran todos los inconvenientes
de la vaguedad de nuestra legislacin actual; con ms los inconvenicntes de las medidas previas de carcter administrativo para permitir
la publicacin de peridicos. Si se desatara en el segundo sentido, la
legislacin especial de la prensa vendria crear un verdadero fuero

-&;personal; y el establecimiento oc cualquier fuero personal es contrario los preceptos categricos de la Constitucin de la Repblica
Argentina, y las condiciones fundamentales de nuestra vida poltica
y social. La igualdad ante la ley consiste en que todos los individuos
estn sujetos la misma regla, y que esa regla, uniforme para todos,
tenga un solo y exclusivo rgano qne la interprete y aplique.
De estas observaciones concluyo que slo pueden ser considerados
abusos de la libertad de imprenta, los efectos de la jurisdiccin,
aquellos actos que no pueden ser ejercidos sino por medio de la prensa; todos los otros delitos que por su intermedio se cometan, deben
ser juzgados ante la jurisdiccin ordinaria
Aceptada esta doctrina, no es difcil interpretar el artculo ,p de
la Constitucin Nacional.
La [urisdiccin criminal es, segn nuestra organizacin de gobierno,
provincial, y slo excepcionalmente es federal; pero lo es en tanta
extensin cuanta sea requerida para la conservacin del orden jurdico
que encabeza el Estado nacional.
Hay entre nuestras forma de gobierno y las confederaciones puras
una diferencia sustancial.
Una confederacin pura es una alianza de Estados independientes
y plenamente soberanos que slo estatuyen una dieta con el objeto de
servir determinados intereses perfectamente definidos por el pacto de
alianza. UIl gobierno federativo, como el argentino, que no se funda en la
alianza de Estados independientes, sino en instituciones emanadas de
l.r soberana nacional, tiene por funcones, como dejo indicado, definir
y conservar un orden legal, y es menester que est armado con la
suma de facultades requeridas para establecer reglas y para penar sus
infracciones.
De ah que todos los delitos cometidos contra el Estado, cuando no
ofenden las instituciones de una provincial sino las de la nacin, caen
bajo la jurisdiccin de los tribunales federales.
Si un ciudadano, extranjero comete, pues, el delito de incitar la
sedicin la rebelin valindose de hojas impresas, en vez de dirigir
Lt palabra los que quiere hacer sus cmplices impulsarlos al delito
de cualquier otra manerr. cae bajo jurisdiccin ordinaria; y como la
jurisdiccin ordinaria es en este caso la nacional, cae bajo la jurisdiccin de los tribunales federales.
Varios casos se han presentado los tribunales federales, atingentes
ron esta cuestin, r se ha solido decir que las resoluciones de la SuIl~Cl\\l Corte son contradictorias; que en unos casos ha establecido que

89-

en virtud del artculo 32 de la Constitucin la justicia federal no puede


intervenir en asuntos de la prensa, y en otros ha resuelto lo contrario.
Esta imputacin es inexacta. Para que haya contradiccin entre
dos sentencia') distintas, es menester que recaigan sobre actos juridcamentc iguales. Entre tanto, las sentencias criticadas de la Suprema
Corte recaen sobre actos de diversa naturaleza. El primero, es el
siguiente: un ciudadano critic la conducta de un funcionario pblico
del orden nacional en trminos ms () menos agrios y acerbos. Se
incit la accin de la justicia nacional, y sta se declar incompetente.
invocando el artculo 32 de la Constitucin que dice que el Congreso
en ningn caso podr dictar leyes restrictivas de la libertad de imprenta
ni establecer la jurisdiccin federal sobre ella. \1)
El segundo caso es diverso: un ciudadano dirigi [l un senador
amenazas por medio de la prensa. Si ellas le hubieran sido dirigidas
verbalmente seran consideradas como un alentado contra las inmunidades del Congreso. Entonces la justicia federal declar: que no
se trataba del abuso de la libertad de escribir, sino de un desacato
violatorio de ia irrcsponsabili lad de los diputados y senadores por sus
opiniones y votos; y que la justicia nacional es competente para intervenir en el asunto, porque slo ella est investida con facultades
suficientes para resguardar cl orden nacional y las prerrogativas de los
funcionarios federales. ;2\
De esta suerte, se ve que no hay contradiccin entre las sentencias
hasta ahora dadas por los tribunales de la nacin.
Deslindado de esta manera el concepto que debemos tener de
cada uno de los grupos de delitos, segn que la prensa sea slo en
ellos un instrumento accidental scan de tal naturaleza que sin la
prensa no podran ser cometidos, podemos decir que los del primer
grupo caen bajo la jurisdiccin ordinaria competente.
As, como cuando la prensa es instrumento para cometer un atentado contra el orden pblico nacional, ese acto cae bajo la juridiccin
de los tribunales nacionales; cuando sirve para cometer atentados
contra personas privadas II contra el orden pblico de una provincia,
cae bajo la jurisdiccin ordinaria de los tribunales provinciales; r
cuando para cometer atentados contra la moral pblica, puede caer
indistintamente, bajo la represin judicial de la provincia, bajo la

-lJl)-

represin administrativa de las municipalidades, una de cuyas funcio-

nes es conservar el decoro del pequeo grupo cuyos intereses adrninistra y cuyos derechos representa.
Pero hay actos que no pueden ser ejecutados sine) por medio de la
prensa.
A estos actos los llamo delitos propiamente de imprenta, abusos de
la l.bertad ele la prensa. En qu consisten?
El terreno de la doctrina pura debe ser inaccesible la represin
legal. El derecho de criticar la. marcha de los funcionarios pblicos de
cualquier categora, debe ser tambin sagrado ante la ley y ante los
poderes.
Sin embargo, la libertad de imprenta, as entendida, puede dar
lugar abusos. La crtica de las instituciones, puede convertirse en
propaganda contra su subsistencia. La crtica de la ley puede ser convertida en incitacin des obedecerla. La crtica de los funcionarios
pblicos puede desbordarse de todas las vallas que la moral y el
derecho ponen las acciones humanas.
Estos excesos constituyen los abusos.
Yo entiendo la libertad de la prensa llevada en el terreno de la crtica pura, los lmites ms extensos. Entiendo que es perfecto derecho de cada pensador discutir an las instituciones fundamentales de
una sociedad.
Entiendo que estara en su derecho IIn profesor libre que enseara,
el periodista que discurriera, el orador que dirigindose las multitudes criticara lo que es sustancial en el orden de nuestras instituciones:
el sistema republicano del gobierno.
Pero as como creo que ese es un derecho que la autoridad debe
respetar en los individuos, tambin creo que desde el momento en
que el que se dirige al pblico sale del lmite de' la crtica y trata de
convertir en regla de accin las doctrinas que sugiere, y se propone,
no sh" convencer de vicios los fundamentos de las instituciones, sino
incitar los que le escuchan trastornarlas y desobedecerlas, incurre
en un verdadero abuso de la libertad y de la palabra escrita.
Pero cmo se define el lmite estricto que separa el derecho del
delito, el uso del abuso de la libertad de la palabra? Dnde termina
el derecho? Dnde comienza el delito?
La grave dificultad que hay para deslindar en cada caso el trmino
del derecho y el principio del delito, es precisamente lo que hace
dificil encontrar una jurisdiccin adecuada para juzgar los abusos de 1;1
libertad de la prensa.

91-

Si fueran sometidos la jurisdiccin ordinaria, menudo seran mal


resueltos. El juez de derecho aplica el texto de la ley al hecho comprobado, sin atender su propio sentimiento, ni escuchar el movimiento
ntimo de su cunciencia que acaso le inducira absolver en un momento dado al individuo que en otro momento y mediando otras circunstancias habra condenado; y siendo as, es claro que en muchas
ocasiones sucedera que el juez, teniendo un texto de ley incompleto
delante de gUS ojos para aplicarlo los acusados, absolvera verdaderos delincuentes, y en otro caso condenara individuos no culpables sino de un delito de lo que lo son todos los hroes y todos
los grandes innovadores de la humanidad: de haber tenido el coraje
de sublevarse contra los hechos prepotentes, contra las fuerzas arraigadas y contra las leyes inicuas.
En efecto, incitar la desobediencia de las leyes, es un delito.
Esta mxima, en abstracto, no puede ser puesta en duda.
Un juez de derecho llamado juzgar un individuo acusado de
haber incitado al pueblo desobedecer las leyes, una vez comprobado
el hecho, necesita aplicarle la [lena, porque tal es la regla suprema
de sus procederes.
y bien: leyera la ley inicua de 1835 que subyugaba un pueblo
entero bajo la tirana sangrienta de don Juan Manuel Rosas; leyes
eran las que sacrificaron la Francia bajo la tirana de un Csar sin
espada. Los individuos que se sublevan contra esas leyes incitan los
pueblos desobedecerlas, no son criminales, sino ciudadanos animosos y varones prudentes.....

En presencia de tamaas dificultades, algunos publicistas, y principalmente Girardin, han aconsejado establecer como jurisdiccin especial
para la prensa, tribunales formados de periodistas.
La simple enunciacin de este plan, basta para que se conciba el
absurdo que envuelve.
El establecimiento de un tribunal de periodistas para juzgar los
periodistas, importara establecer un fuero de gremio, y acarreara la
irresponsabilidad de la prensa.
Esto en el caso de que los periodistas constitudos en jurado tratapero si procedieran
bajo la presin de insanas rivalidades, cada periodista acusado sera
patrocinado por una amistad ciega, sometido al arbitrio de sus enemigos, ~i la autoridad de un tribunal anarquizado, sin rumbo ni criterio.
ran de hacer prevalecer sus intereses comunes;

1ncompetente la autoridad de los tribunales ordinarios para resolver

9:!-

la causa de abusos de la libertad de la prensa; inadmisible el sistema


sugerido por Girardin, de establecer tribunales de gremio, es claro que
no queda ms 'lue un sistema, que es el jurado especial, compuesto
de personas que salen del seno del pueblo y vuelven l inmediatatamente despus de haber pronunciado su sentencia.
Los jurados comparten las sensaciones de la vida social y viven
en el movimiento de la opinin pblica; pueden proceder segn su
conciencia, y no segn el texto muerto de las leyes. Tienen, pues,
todas las ventajas de que otros tribunales careceran P:\T=l entender en
estas materias.
El tribunal popular constituido as, juzga de la criminalidad absoluta relativa de los individuos acusados de haber abusado de la
libertad de la prensa, tomando en cuenta todas las circunstancias
especiales que pueden cambiar la naturaleza del hecho.
Es verdad que los tribunales salidos del seno del pueblo, as como
traen los movimientos de la opinin corriente y las inspiraciones de
la moral social, pueden traer el arrebato de las pasiones que agitan las
muchedumbres.
Este inconveniente es grave; pero es, sin embargo, menor que los
que traera la constitucin de los tribunales que hemos criticado. Por
consiguiente es una imperfeccin, con la cul necesita capitular la legislacin,
Un articulo de la Constitucin de la Provincia de Buenos Aires,
establece lo siguiente:
cEn los juicios-dice- que diese lugar el ejercicio de la libertad
de la palabra y de la prensa, el jurado admitir la prueba como descargo, siempre que se trate de la conducta oficial de los empleados
de la capacidad poltica de las personas pblicas>, Este artculo est
reproducido en la Constitucin de la Provincia de Salta bajo el mismo
nmero que en la de Buenos Aires, y sin gran diferencia, contiene disposiciones anlogas en sus articulas 40 y 411a Constitucin de Crdoba
Establcese por ellos una diferencia capital entre las imputaciones
hechas los funcionarios pblicos y las imputaciones hechas las personas privadas.
La injuria y la calumnia contra persona privada son igualmente
delito; y contra la persona pblica la calumnia lo es necesariamente;
pero la injuria, no: entindesc por injuria la imputacin de actos
hechos que siendo ciertos, acarrearan aquel quien se le imputan,
pena ante la ley, deshonra ante la sociedad.
Yo pienso que las constituciones mencionadas estn en buena cloc

9.1-

trilla; pero habra que analizar qu se entiende por persona pblica en


este caso. A la palabra puede drscle un sentido restrictivo y un sentido lato. Puede definirse la persona pblica diciendo que es aquella
que est constituda en autoridad; pero me parece que debiera drsele
mayor extensin, que debiramos entender por personas pblicas no
slo los individuos que estn constitudos..-autordaa, sino. los. que
notoria y-r.unfesadamcfifc aspirasen obtenerla.
Entiendo qcun candidato no est menos sujeto la crtica de la
prensa que un funcionario; entiendo que el mismo inters social que
impulsa los legisladores establecer plena libertad de crtica respecto de los funcionarios, debe establecer plena libertad de crtica (:n
los mismos trminos y bajo las mismas represiones) respecto de los
candidatos.
Otra cuestin, y concluyo.
Dice una mxima francesa que, la vida privada debe estar amurallada. Es cierto, respecto los individuos que no aspiran ejercer
inl1uencia sobre los destinos pblicos; pero no es cierto ni respecto de
los constituidos en autoridad, ni respecto de los que aspiran ella.
Slo en las pocas de decadencia poltica, y cuando la conciercia cvica pierde su robustez, se procede como si hubiera una moral para
la vida privada y otra para la vida pblica Slo en pocas depravadas puede alguien tener el cinismo de aconsejar un pueblo que entregue sus destinos en manos de hombres quienes nadie fiara en las
relaciones privadas. Los hombres no se parten en dos. La regla moral
~
de ,las acciones es una} en la vida privada y en la vida pblica.
es mfidente en el orden de las relaciones privadas, ser infidente en
todas 1;lsrego~es de su actividad. El que degrada su hogar y envilece
1<1. sangre de sus hijos, degradar la honra del pueblo que le entregue
mal aconsejado su suerte. La vida privada no debe estar amurallada
ni para los que gobiernan, ni para los que aspiran gobernar.
En resumen: la libertad de la prensa es, [1 mi juicio, ~()
que debe ser limitado en ~o~scnti()s: por la accin de la jurisdiccin
ordinaria --iespe_cto de todos jiquellos delit~s en (lue la pr~~~a-Tlo es
sino un instrumento <lc~Ldcntal; por la accin de un tribunal especial }'
de origen popular resp~<.tQdc tocios aquellos actos que - no podran
haber sido cometidos sin(~ J)or _,!!e~i~~Lc la prensa.

ll!

RV)IAlllO-Lihertad dI' asociue iu.

Hay ciertos intereses que no pueden ser servidos, y ciertas relaciones que no pueden su fomentadas, sino por una accin continua y
provista de abundantes recursos. Pertenecen esa categora todos
aquellos intereses y relaciones que forman por s propios esfuerzos
particulares de la actividad humana.
Podremos colocar en elIa los intereses cientficos, los intereses de
la beneficencia y ciertos intereses religiosos.
Estorbar que sean servidos por asociaciones, sera exactamente lo
mismo que estorbar que fueren servidos con eficacia. La accin individual es para elIo impotente. Si la libertaJ de asociacin no estuviera
garantida, tendran que caer bajo la accin del Estado, el cual saldra de su papel sin adquirir capacidad para desempear bien el que
indebidamente se arrogara; seran abandonados los vientos varios
de la fortuna.
La Constitucin Nacional declara en el articulo q. que todos los
habitantes del territorio tienen el derecho de asociarse con fines tiles
Esta declaracin es corroborada por otras existentes en casi todas
Ias Constituciones de las provincias.
Del principio de la libertad de asociacin, y de la naturaleza ele
los objetos que las asociaciones se aplican, se deducen principios que
no estn consultados en el texto de la Constitucin Nacional y que
nuestra legislacin orgnica no ha consultado tampoco con suficiente
criterio y bastante calma.
La Constitucin Nacional dice, en efecto, que todos los habitantes
del territorio - como acabo de indicar--tienen la facultad yel derecho

de asociarse con fines tiles. La utilidad es una idea sumamente relativa y vaga. Establecer que slo la utilidad de los fines legitima el
derecho de asociacin, importa lo mismo que armar las autoridades
y sobre todo las autoridades administrativas, con facultad discrecio-

96-

nal de decidir en cada caso, qu entienden por util y qu entienden


inutil. Si este derecho ha de ser verdaderamente garantizado,
tiene que ser considerado como una simple extensin del derecho individual, como una {arma especial de la actividad del hombre. Lueg, la ley no puede ir ms all de donde le es lcito ir al determinar
el derecho de legtima accin de la actividad privada.
Si, pues, hay una declaracin constitucional segn la cual todos los
actos del hombre. que no perturben el orden pblico, que no afecten
la moral ni perjudiquen tercero, estn reservados Dios y exentos
de la autoridad de los magistrados; y como la ley no puede tener,
respecto de las asociaciones, mayor autoridad que la que esta regla
general le d respecto de las personas, podremos decir que, no obstante estar viciosamente redactada la clusula constitucional que nos
ocupa es lcita en la Repblica Argentina toda asociacin que no
atente contra la moral, que no perturbe el orden pblico ni perjudique derechos de tercero.
Otra de las consecuencias que se siguen del derecho de asociacin,
es la necesidad de que las asociaciones, consagradas ya al servicio de
beneficencia, ya al servicio de intereses religiosos, tengan, en cierta
manera, una inmortalidad que consiste en la renovacin constante
de su personal, sin detrimento de los recursos de que han de disponer. Quiere decir que el derecho de asociacin implica, eccsariamcnte, la constitucin de corporaciones; de otra manera} que el derecho
de asociacin ser siempre incompleto en tanto que las leyes no faciliten la constitucin de las asociaciones en personas jurdicas.
Si recorremos la legislacin de los pueblos que nos sirven de modelo, encontraremos ejemplos contradictorios, porque cada uno dc
ellos nace de una serie de instituciones y antecedentes que los explican an por su propia contradiccin.
La legislacin general de Inglaterra, es respecto de las asociaciones
y respecto dc lo que en el derecho ingls se llama iucorporacin,
cada vez ms condescendiente y liberal. Se puede establecer que en
Inglaterra es lcita toda asociacin, exceptuando las que estn catcgoricamente prohibidas, y que son las siguientes: las que tienen un objeto secreto; las asociaciones cuyos individuos estn vinculados pur
juramento no exigido por ley; las asociaciones cuyo personal no es
notoriamente conocido; y, finalmente, aquellas en que una parte de
los jefes es desconocida tanto dc los extraos como de la mayor
parte de sus asociados. Exceptansc de esta ltima disposicin las sociedades de carcter religioso, y las de beneficencia y la fracmasoneria.

POI

97-

Por otra parte, todos sabemos el vigor de que disfrutan las grandes corporaciones en Inglaterra, el poder extraordinario y la esfera inmensa de accin que cabe all las universidades; de qu manera
estn constituidas las libertades municipales, tomando por base la
personera y el papel de las parroquias en las aglomeraciones rurales,
la personera y el papel en los gremios histricos, en los burgos }' en
las ciudades.
En los Estados Unidos la legislacin es tan amplia como en Inglaterra.
En algunos Estados es menester para que una asociacin sea incorporada, que obtenga una carta expresa del Poder Legislativo.
Pero otros, como el Estado de Illinois, tiene una legislacin que todava facilita ms esta constitucin. La ley dada en 18, 1, imitarla
ms tarde en algunos de sus captulos ms importantes por el Estado
de Nueva York, establece reglas generales segn las cuales las aso
elaciones podrn adquirir la personera jurdica sin ms intervencin
que la de registrar sus estatutos, su nombre y la determinacin de su
objeto bajo la le de los oficiales pblic rs.
Si de la Inglaterra y Estados Unidos pasamos otros pases en que
el centralismo ha tratado de constituirse en la regla superior de gobierno, hallaremos una legislacin completamente diversa sobre estos
puntos.
La materia est regida en Espaa por una real ordenanza de 1836.
Las dificultades que crea, tanto para la formacin primitiva de las
asociaciones, como para obtener la faculdad de poseer, de adquirir,
enajenar bienes races, son enormes; y en ellas se trasluce aquel espritu con el cual Carlos V y Felipe II principalmente corrompieron las
antiguas instituciones liberales de Espaa.
En Francia, la materia est su turno regida sustancialmente por
una ley de 1817, por otra de 1825 y por otra de 1852. Las dificultades puestas al paso de las asociaciones para nacer organizarse, no
son menores que en Espaa; pero son infinitamente mayores todas las
formalidades que exige)' la intervencin que da ~l la autoridad pblica
en cualquier acto, tanto en los ms importantes como en los ms triviales, de la vida de las asociaciones.
Obedece esta manera de entender el derecho de asociacin cau
sas anlogas las que obedece en Espaa. Es que la Francia desde
Luis XIV hasta hoy da tiende absorber la vida privada y municipal
en la actividad del Estado.
A menudo hemos odo decir en presencia de la horrorosa tragedia

- 98por que no hace mucho tiempo pas la Francia, que ella no pudo
hacer frente con xito sus enemigos porque estaba corrompida y
por consiguiente estaba enervada. Jams se lanz insulto ms sangriento ni calumnia ms irritante la frente de una sociedad tan
noble! La Francia era y es sana y heroica! No obstante esto, la
vida pblica y privada estaba y contina estando absorbida en Francia por una gran ciudad, y Pars era y es lo que son todas las
grandes ciudades: lo que fu Babilonia, lo que fu Tebas, lo qu fu
Ruma; lo que es, con caracteres ms repugnantes, por cierto, Berln;
es decir, un centro de vicios y depravacin moral.
Esta tendencia de las instituciones que la revolucin moderna lejos
de destruir no ha hecho ms que ratificar, es lo que se trasluce en
el espritu meticuloso con que el Estado y las legislaciones entorpecen
la existencia de las corporaciones.
Pngase un individuo aislado frente al poder del Estado yentonces toda resistencia la autoridad superior, es imposible; toda actividad espontnea es aniquilada; pero si en vez de simplificar de esta
suerte las relaciones del Estado con el particular se las complica, si
las personas se robustecen incorporndose en ncleos colectivos de
accin, sean ellos naturales
artificiales, entonces la accin desptica del poder pblico es trabada y viene ser imposible; y la actividad de los individuos se conserva y consolida.
Por eso la Inglaterra, los Estados Unidos y todos los pases que se
empean en conservar las condiciones orgnicas de la libertad, protegen el derecho de asociacin, lo amparan y conceden liberalmente
en su ms lata acepcin.
No me ocupar de la legislacin de un pueblo que se presenta hoy
da como verdadero modelo, al cual debieran imitar todos: me reficro la Alemania.
La legislacin de la Alemania hoy da, sobre este como sobre
todos los puntos en lus cuales el antiguo derecho local ha sido abolidu y suplantado por otro derecho inspirado en el positivismo ma..
terialista del Gobierno Imperial, es uno de tantos detalles de las
transformaciones horrendas por que est pasando ese pais desde el
da infausto para la Alemania, par" la Europa y para el mundo, en
que bajo el nombre de unidad germnica se ha establecido la hegemonia prusiana de la Alemania.
l\le limitare deducir de los ejemplos presentados sumariamente,
estas dos conclusiones.
Todos los pases que tienden garantizar y organizar la libertad,

99-

aseguran ampliamente el derecho de asociaci/m y sus ms extensas


consecuencias. Los pases que tienden ti organizar ubiernos absolutos, sean no ejercidos por representantes de las muchedumbres; los
pueblos que en vez de consolidar las condiciones de la libertad, establecen el despotismo monrquico democrtico, viven temerosos de
la libertad de asociacin y sus legislaciones estn plagadas de recelos
y precauciones contra el establecimiento de grupos en los cuales el
individuo adquiera vigor y la actividad indispensable para su conservacin y desenvolvimiento.
La legislacin colonial en nuestro pas estaba ya impregnada de la
corrupcin que los recelos monrquicos deban introducir en las gloriosas tradiciones liberales de la madre patria.
No obstante eso, es imposible que un sistema de gobierno, el capricho de un hombre ni los propsitos de una dinasta, puedan destruir de un golpe las tradiciones y los hbitos arraigados secularmente
en el seno de la sociedad.
As, no haban conseguido los reyes de Espaa extirpar por completo el derecho de; asociacin, como no haban conseguido extirpar
las libertades municipales. Ellas estaban establecidas, pues, en formas
ms menos incompletas en la poca de los leyes de Espaa. Pero
despus de la revolucin, nuestros gobiernos reformadores obedecicron inspiraciones malsanas al iniciar ciertas reformas.
Era, en efecto, imposible organizar un gobierno republicano tomando por base y por instrumento el antiguo plantel de nuestras institucio-ies calculadas para un orden de gobierno radicalmente diverso.
Las cIases gobernantes de la Amrica entera y de la Repblica
Argentina en particular, eran solicitadas por diversos modelos. Por
una parte tenan el modelo de las sociedades ms organizadas y prsperas: el modelo de Inglaterra, en primer lugar; el de los EstadosUnidos, cuyo plan de gobierno entonces se conservaba puro de las
alteraciones que el espritu faccioso y la corrupcin individual y administrativa han introducido mili tarde. Por la otra parte, las solicitaba el
ejemplo de la revolucin francesa. La revolucin francesa derrib el
absolutismo de los reyes} para establecer el absolutismo de las masas. La revolucin francesa perfeccion, si en lo malo cabe perfecciunamiento, el antiguo centralismo, embebi la vida social en el Estado,
y el Estado en el gobierno, representante en otro tiempo de un derecho extrao la sociedad, representante despus en virtud de las doctrinas revolucionarias, de las masas populares. Nuestros hombres de

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100gieron el mal modelo: vieron lo mejor y quedronse con

omo deca el poeta.


hi que en 1821, cuando se acometi decidida y abiertamente

c:::)

presa de reformar todas las antiguas instituciones para adecuar-

las. los nuevos propsitos de la revolucin, las antiguas corporaciones


fueron destruidas y amarradas la rueda de la Administracin. As, los
bienes de la .glesia, los bienes dc los colegios, de los establecimientos
dc beneficencia, todo desapareci. Desaparecieron las corporaciones
encargadas de encabezar los intereses cientficos. religiosos y de la
beneficencia, que constituan esferas populares de la vida social, tan
imperfecta y rudimentaria como fuera en los tiempos coloniales.
Pero esto era poco. Los antiguos cabildos argentinos tenan una
multitud de atribucioues que en pocas anormales llegaron hacerse
peligrosas. EH efecto, revestan autoridades judiciales y administrativas, y facultades del orden poltico.
En virtud de estas ltimas, estaban encargados de encabezar la
reorganizacin transitoria de los poderes pblicos en caso de acefala.
Eran el rctugio del pueblo en todos los momentos de inquietud; eran,
en una palabra, el representante domstico de los intereses polticos de
cada localidad. La revolucin de Mayo de 18IO se hizo alrededor del
Cabildo, como alrededor del Cabildo y encabezado ptlr l se haban
hecho los plebiscitos de 1806 y 1807 que prepararon la revolucin y
echaron el pas en el camino de su emancipacin.
Cuando la anarqu.a lleg conmover los cimientos de la sociedad,
cuando toda forma dc gobierno regular habase hecho imposible, cuando ninguna ley imperaba, y slo el capricho de los ambiciosos y la
ferocidad de la muchedumbre actuaba activamente en el pas, cran
los cabildos, y principalmente el de Buenos Aires, constantes centros
cn los cuales se tramaba la anarqua, y en cuyos senos no se aplacaba una tempestad sino para preparar otra y otra indefinidamente.
Acometida la reforma de 1821, se encontraba el Gobierno delante
de la doctrina centralista, que le inspiraba en su propsito de simplificar la administracin, y en presencia de los escndalos con que los
cabildos haban afrentado el pas, por sus constantes intervenciones en
los asuntos y en los movimientos anrquicos.
Era lo propio proceder la reforma de los cabildos, perfeccionar
la fuente popular de la cual emanaba su autoridad; despojarles de
tudas las atribuciones peligrosas en que hacan degenerar su mandato
y pervertir su papel.
Pero el espiritu centralizador que inspiraba la reforma prevaleci

sobre todos los consejos sanos V las previsiones liberales, }' los cabildos fueron abolidos. lis este un nuevo sntoma del terror hacia las
corporaciones, que se ha apoderado de nuestros legisladores desde el
primer momento de la revolucin; y no ha)' que considerar que en viro
tud de la declaracin del artculo J 4 de la Constitucin, que mencion
al comenzar esta conferencia, este espritu tiende desaparecer.
Yo abro las pginas del Cdigo Civil, y encuentro disposiciones que
se destruyen entre s atingentes con esta materia.
Una declaracin del Cdigo establece en qu consiste el derecho
que la ley confiere las personas jurdicas que ellas crea; y en otros
artculos establece bajo qu condiciones puede una asociacin solicitar
su reconocimiento como persona jurdica.
La personera jurdica consiste en la capacidad de los bienes; la
condicin exigida por el Cdigo para que le sea conferida ;1 cualquier
corporacin, es que tenga la propiedad de bienes suficientes; luego, es
imposible que ninguno la adquiera. Sin personera jurdica no hay
bienes; sin bienes no hay. segn el Cdigo, personera jurdica legalmente otorgable.
Si, pues, es legalmente imposible ponerse en condiciones de optar
ella, las promesas de la ley son vanas, porque sus reglas son evidentemente contradictorias.
Slo ha tenido la ley argentina flexibilidad y condescendencia con
una clase (no la superior) de personas jurdicas: me refiero las sociedades annimas.
Bajo cierto punto de vista. las sociedades annimas son una excelente institucin. Por medio de ellas se puede aglomerar capitales para
empresas industriales, que la accin privada no podra acometer, y es
posible dar los pequeos ahorros de los pobres colocaciones provcchosas,
He presentado el anverso, y voy presentar el reverso.
La mxima parte de las contiendas en que las clases obreras estn
compromctidas con las clases ricas en los Estados populosos industriales, proviene de que 12s relaciones del capital y del trabajo estn
totalmente subordinadas la ley de la oferta y de la demanda, como
si se tratara del precio de las mercancas. Se olvida que tras del ca.
pital hay una entidad moral. que se llama el hombre,' que el trabajo
es el hombre, y que las relaciones del trabajo y del capital son relaciones de hombre hombre.
Las sociedades annimas reagravan esta condicin econmica violenta, injusta y anticristiana. Son simples asociaciones de capitales,

lO:! --

qlle una vez reunidas. no pertenecen persona determinada, ni son


manejadas bajo un criterio moral y una conciencia comprometida en
sus relaciones con aquellos individuos que se le vinculan por inters
dcl salario.
El rgimen de las sociedades annimas viene ser, de esta manera,
un grande aislador entre el mundo moral y el mundo econmico.
Tal es el reverso de la medalla, y sin embargo slo favor de las
sociedades annimas son condescendientes y liberales nuestras leyes,
Las razones en las cuales apoyan sus doctrinas les que se proponen
estorbar el desenvolvimiento del derecho de asociacin en la extensin que considero que debe tener, son insubsistentes de todo punto.
Se terne el podero de las asociaciones, se teme su enriquecimiento, y
se teme, sobre todo, su desviacin.
y bien: bajo el primer punto de vista son precisamente las razones
alegadas para resistir al derecho de asociacin, las que ms activamente obran en mi espritu para aceptarlo en su ms lata extensin.
Yo quiero en realidad que las corporaciones sean poderosas, por
que donde las corporaciones son insignificantes, el Estado es omnipo
ten te; y la omnipotencia del Estado es el despotismo, la falta de toda
vida social y de toda actividad fecunda.
El temor de que las corporaciones se hagan excesivamente ricas,
tampoco debe inspirar otra idea sino la de modificar la legislacin
que las rige, de acuerdo con los principios establecidos en Inglaterra,
en los Estados Unidos y en todos los pases que aman las corporaciones, y que, sin embargo, se han dado cuenta del riesgo que se COIre si esta materia no es prudentemente reglamentada por la logislacin

Respec:o de las desviaciones en que pueden incurrir, una sola observacin bastar.
Toda asociacin constituida con el carcter de una persona jurdica,
es una creacin de la ley; luego, en tanto tiene existencia, en cuanto
la ley se la da; y la ley debe conserv irla en cuanto se mantenga dentro de las condiciones bajo las cuales se la confiri. Esto no importa
establecer la facultad arbitraria del Estado para disolver las asociaciones y extinguir los derechos que de su existencia nacen. El peligro
slo existira si la facultad de anular el instrumento de la creacin
fuera una facultad administrativa; pero una legislacin bien orgnnizada en esta materia, al mismo tiempo que establece la regla, debe
establecer los medios y los procedimientos bajo los cuales la autoridad
judicial podra revocar la carta de las corporaciones que se desviaran

103-

de su objeto y faltaren aquellas condiciones dentro de las cuales la


ley les di existencia.
Otro articulo de la Constitucin se ocupa especialmente de otra
forma de corporaciones: me refiero {j las comunidades monsticas.
Establece este artculo, que fuera de las rdenes religiosas existentes
en la Repblica al tiempo de dictarse la Constitucin no podrn establecerse otras sino con permiso del Congreso; y en el artculo en que
establece los lmites que tiene la facultad gubernativa de las provincias, declara tambin que las provincias no podrn conceder permiso para establecimiento de ninguna nueva orden religiosa.
Otro artculo, hablaado del derecho electoral, inhibe de l I().~
eclesisticos regulares.
Dir solamente, y al pasar, res; .ecto de todos estos artculos, que se
trasluce en ellos el espritu desconfiado y meticuloso de nuestra legislacin en todas las materias que se tocan con las cuestiones eclesisticas.
Yo no encuentro desacertado que los sacerdotes regulares que estn
sometidos l obediencia, sean inhibidos del derecho electoral; pero
quisiera que la ley fuese lgica }' estableciera igual prohibicin para
todos los individuos afiliados en sociedades en las cuales los hombres
se obligan por medio de juramentos; y si hay verdadera inconveniencia
en que los eclesisticos regulares ejerzan el derecho electoral, no obstante pertenecer asociaciones cuyos objetos son perfectamente claros
y definidos, indudablemente que la hay, y mucho mayor, en que eses
derechos sean ejercidos por individuos pertenecientes asociaciones
cuyos objetos son cuidadosamente reservados.
El derecho de asociacin no carece tampoco de peligros; }' de ah
que los pueblos bien organizados, no obstante que lo reconocen ampliamente, se preocupan de reglamentario,
Las asociaciones polticas no slo sirven para condensar la accin
de los individuos que profesan las mismas ideas y que persiguen los
mismos propsitos en la vida pblica, sino que pueden servir, como
muchas asociaciones existentes en los Estados Unidos, de centros de
conspiracin tenebrosa, hechas, no en nombre de grandes propsitos
polticos, sino en nombre de raquticos intereses personales; y aunque las asociaciones polticas tengan grandes y nobles objetos, rnuchas veces llegan obtener un podero tal, que su existencia es una
perturbacin completa de la legislacin y del orden institucional del
pas.
Ha sido grandsima en Sud Amrica y en la Repblica Argentina,

-.- 104 -tanto como en cualquiera de los Estados del Sud, el poder de la sociedad de cLautaro" en la poca de la guerra de la Independencia.
Esa sociedad ha adquirido grandes mritos, porque ha contribudo
con un celo infatigable conseguir la emancipacin del pas; pero
mientras tanto, ella importaba un Estado dentro del Estado; su imperio haca nulo el imperio de la ley; no eran las instituciones, ms
menos bellas, ms menos efmeras, dadas en los movimientos revolucionarios por nuestras asambleas regulares y organizadas, las que
imperaban en la poca en que la sociedad de Lautaro se encontraba en todo su esplendor; no eran las inspiraciones de la opinin
pblica, no eran los impulsos del sentimiento general los que arrastraban los gobernantes en sentidos dados: era la constitucin secreta de la Lgia: eran las obligaciones contradas por sus miembros bajo garanta de juramentos terribles.
Si una sociedad como la de cLautlro:t> es justificable ante la historia y merecedora de la absolucin por la noble pureza de sus propsitos, no se puede negar, sin embargo, que un poder de esa naturaleza, aplicado en otra direccin, arrastrara llll pas la ruina y
al desorden.
Asociaciones no menos peligrosas suelen ser las que, consecuencia
de los fenmenos econmicos que mencion no hace muchos instantes, con 'otro motivo, forman los obreros, principalmente en Europa,
bajo el nombre de Ligas, y cuyo tipo ms acabado y terrible es la

Internacional.
Inglaterra ha dictado desde 1824 hasta 1875 leyes tendentes alejar los peligros que la existencia de sociedades de este gnero pueden
traer. Antes de ellas, todas las ligas de obreros estaban terminantemente prohibidas por la legislacin inglesa. Pero los hombres de Estado entendan, que entre el antiguo sistema que haca de las ligas de
obreros asociaciones clandestinas, anrquicas por el hecho de existir,
sobremanera peligrosas para el orden pblico y exentas de la vigilancia de la autoridad por su falta de legalidad, y el nuevo sistema bajo e l
cual se les reconoce existencia legal, y se les somete reglas de vigilancia, deban optar por el segundo, y efectivamente as optaron.
Declararon el carcter legal de todas esas asociaciones ponindoles, sin embargo, un lmite, saber: que en ningn caso ellas ni sus
representantes, tendran el derecho de reclamar delante los tribunales
el amparo de la ley respecto de ninguno de estos puntos: para cumplir compromisos contrados por sus asociados para retirar del comercio determinados artculos abstenerse del trabajo; para hacer cum-

105-

plir las penas pecuniarias impuestas en las reglas de disciplina de la


asociacin misma; para reclamar las subvenciones prometidas obreros no pertenecientes la sociedad que se declararen en huelga segn
el ejemplo de una liga, l se le incorporaren, y finalmente prohibiendo
las coaliciones entre los grupos de sociedades de este gnero.
Formando armona con esta ley, se dict otra, enmendando la antigua legislacin sobre atentados contra personas, en la cual se define
como delito y se establece la penalidad en que incurren los que cometen todos IJS actos, por cuyo intermedio suelen las asociaciones de ese
gnero disciplinarse entre s y hacer coaccin sobre patrn y capitalistas.
En resumen: el dc~~__<!~~'lsociacir'm es un~=-~_~quellas. garantas altsimas sin las cuales ninguna sociedad I-'uede jactarse de
haber organ7.a-oo~-acciT\~;-,m~telill-gobTirno liberar.--Q~i~r~-d~ci r
que nuestra legislacin (desenvol~i-~~d~-clprccepto contenido
en el artculo 14 de la Constitucin) debiera garantir en toda Sil
extensin, sin reserva ni cortapisa de ninguna especie, el derecho
de asociacin, importando este derecho," como lo he demostrado.
el reconocimiento de _.!~ perso~~rla_jllrjdLca de todas aquellas
asociaciones qtle- tienden servir intereses perma_nent~~ y elevados;
y que es menester que la legislacin tome precaucioEcs para evitar
que el derecho de asociacin, -corno cualquier otra franquicia, se convierta en un elemento de desorden y ~~~~-L~~c-iaf.Nuestra legislacin podra- -es-cog~ampr~crse de esos males, cualquiera de
estos medios: ,) bien armar al poder pblico con facultad de prohibir
el establecimiento de ciertas. asociaciones,
bien prohibir toda asociacin clandestina; L' de lo contrario, establecer como en Inglaterra, una
ley que determine cuales actos son considerados delitos de parte de 10s
individuos, no obstante las reglas de una corporacin legalmente establecida que obedezcan; armar al Poder Judicial con la facultad de
revocar la carta ereccional de todas aquellas corporaciones que se
desven de sus mandatos} y que en vez de servir objetos de verdadero
inters pblico, sirvan objetos perjudiciales y criminosos.

SI1MAIUO-Lib('rtal1l1t' onscanzn.

De la cuestin de la enseanza que debe ocuparnos esta maana,


no puede decirse que pertenece exclusivamente al orden de las relaciones privadas ni al orden de las relaciones pblicas. Envuelve intcreses individuales intereses comunes de la sociedad; y de tal magnitud que provocan necesariamente la accin privada y la accin
colectiva en su planteamiento y desarrollo. Nutrir la inteligencia con
las nociones que la mente puede recoger en todas las re riones que
atraen la curiosidad humana esplendorosas maravillas y misterios f*6profundos; disciplinar la inteligencia para la indagacin; desenvolver
armnica y ponderadamente las facultades; constituir en reglas acertadas de vida las nociones recogidas por la inteligencia; son, en efecto,
otros tantos intereses que afectan individual y privadamente al hombre, y bajo ese aspecto, la educacin y la enseanza son funciones
pertenecientes primitivamente al orden domstico.
El educador natural, el educador por divino derecho, es el padre;
el maestro es un delegado suyo, al cual confa una parte de la sublime misin que le incumbe sobre la tierra respeto de sus hijos.
Pero, del cultivo del e spiritu, no slo se sigue la vigorizacin del
indjviduo; s' sigue la vigorizacin de las sociedades. Por consiguiente,
ha)" un inters colectivo concorde )' concurrente con cl inters individual en materias de enseanza; de donde se sigue quc la sociedad
puede y debe tener intervencin en ello.
Ahora: cul es la medida de esta intervencin? ...
Compromete la enseanza intereses individuales. Ellos provocan
1::J accin domstica que pertenece al orden de la vida privada.
Compromete intereses pblicos y comunes, que provocan la accin
colectiva, desenvuelta en el orden de la vida pblica.
En qu consiste la libertad?
En qu debe consistir h accin de la sociedad (cn cualquiera de

lOH-

las formas que segn el grado de cnseiianza de que se trata le corresponde asumir) para desempear sus funciones?
Respecto del padre, la libertad de la enseanza consiste en el pleno
derecho segn el cual puede escoger las doctrinas bajo las cuales sus
hijos han de ser educados y los maestros los cuales ha de ser confiada
su educacin.
Respecto los profesores, consiste en el derecho de derramar las
doctrinas que forman el fondo de su carcter cientfico y moral, sin
ser trabados por la censura del Estado,
Considerada la cuestin bajo puntos de vista ms generales, la accin de la sociedad consiste en suplir la accin privada en cuanto
sta sea deficiente, fin de que en ningn tiempo se carezca de los
meclios necesarios para conseguir los altos propsitos envueltos en la
cuestin planteada.
En segundo lugar, consiste en proteger los nios contra todos
aquellos, que naturalmente investidos con el deber de educarlos, omiten, sin embargo, el cumplimiento de obligacin tan sagrada y tan
fecunda.
Es verdad que los padres de familia corresponde exclusivamente dirigir la educacin de sus hijos. Pero esta funcin paterna es
un derecho, porque es un deber capital. La sociedad debe proteccin
igual todos los congregados en su seno; pero, principalmente, la
debe ~ los dbiles. Los nios tambin tienen derechos; y si son desestimados por padres sin entraas} la sociedad corresponde, como
un eminente publicista deca no hace muchos aos, obligar los padres ser padres.
He aqu, en resumen, y considerada muy en general la cuestin de
la educacin, la doble serie de intereses que ella envuelve, la doble
serie de acciones que ella provoca y la manera cmo en el terreno
positivo debe conciliarse la autoridad con la libertad. Por otra parte,
el hombre no puede desenvolverse y cumplir la le}' de su naturaleza,
sino en tanto que conquista y conserva la libertar) en el noble sentido
que esta palabra encierra.
Quiero decir que el hombre no slo necesita emanciparse de las
pasiones, lo cual es conducido por la moral, sino emanciparse de
todas las presiones de fuerzas libres y desordenadas que le circuyen;
y reducir indefinidamente, por medio del progreso cientfico, el imperio de las fuerzas ciegas que es irresistible en las edades brbaras.
Un sofista famoso del siglo pasado, criticando el efecto de la cultura sobre el hombre, llegaba sostener esta formidable paradoja: que

109-

la libertad del hombre es mayormente sacrificada cuanto mayores son


los progresos y desenvolvimientos de la civilizacin en las sociedades.
Bastara tomar en consideracin la distinta situacin en que el hombre se encuentra colocado en las edades de ignorancia y la situacin
en qae se encuentra colocado en las edades de ciencia, para percibir
la enorme falsedad de esa manera de pensar.
Entre el antiguo que hua despavorido, y que senta que el terror
helaba sus venas interpretando como augurio funesto el pasaje de un
ave electrizada, hasta el hombre moderno que se ha apoderado de la
electricidad y la emplea en la iluminacin, en la comunicacin, en la
medicina, hay indudablemente una enorme diferencia; media entre el
uno y el otro un progreso emancipador.
Yo s muy bien que las ciencias son limitadsimas, que la mejor
constituda de todas ellas no puede responder al segundo porqu
de las cosas, que la suprema causa y el supremo principio estarn
siempre ocultos la indagacin humana y sern perdurablemente inaccesibles, sino es por la fe y el sentimiento. Entre tanto, cada conocimiento, cada nocin que el hombre adquiere, no slo le da el secreto
de un fenmeno y de una fuerza, sino que le auxilia para apoderarse
de ella. As, por medio de la ciencia, no slo consigue emanciparse
de las fuerzas ciegas de la naturaleza, sino que consigue algo ms: ex
plotarlas segn su voluntad.
Considerada la alta indagacin cientfica, de que es un elemento
la enseanza, bajo este punto de vista, comprende tambin relaciones
del orden pblico y privado.
Pero la sociedad tiene una misin superior y homognea con su
propia y esencial naturaleza; debe proteccin la vida, la salud;
debe la definicin y el sostenimiento del orden jurdico, es decir, de
la armona de todos los intereses y de todos los derechos por ella
consignados en las leyes, coincidentes en su seno y llamados perpetua actividad; luego, la elevacin constante y gradual del espritu
humano, el aumento indefinido del caudal de nociones de que una sociedad disfruta, son otros tantos medios que la habilitan para la cumplida satisfaccin de sus deberes.
Una sociedad, por otra parte, no puede desenvolverse sino en tanto
que consiga tener todos los medios intelectuales y morales que son
menester para gobernarse discreta y racionalmente.
Una sociedad en la cual no exista una clase gobernante suficienlClllente preparada para los fines y responsabilidades de la alta direc-

110-

cion de los negocios pblicos, est fatalmente condenada l la degeneracin y la miseria. Todas las sociedades humanas que tienen
alguna solidez y estn en el camino de la prosperidad, poseen una
clase gobernante La nica diferencia que hay entre los gobiernos de
privilegio y los republicanos, es t en que en los gobiernos de privilegio
la clase gobernante es una fraccin de la sociedad que se renueva slo
por la generacin y trasmite por la sangre un derecho del cual la gcneralidad est privada, no obstante los mritos morales intelectuales
que individuos pertenecientes la masa comn, puedan poseer; entre
tanto, que en una forma de gobierno republicana, la clase gebernante
se recluta continuamente, se enriquece da da incorporndose todos
los individuos que por su moralidad otras condiciones llegan descollar. S qU(; ninguna forma de gobierno, ni an la forma republicana, puede radicarse y prosperar, cuando el gobierno est exclusivamente confiado los hombres de ciencia y de letras. Aquellas utopas
de Platn y otros antiguos que remataban en la entrega del gobierno
los filsofos, son quimeras que la experiencia ha hecho desaparecer
de la cabeza de todos los hombres discretos de los tiempos modernos.
Eso importara lo mismo que eliminar de la clase gobernante todas
las autoridades sociales que estn fundadas en el principio de la propiedad, y en la fuerza y representacin moral que este hecho da;
pero es verdad que las autoridades sociales, no obstante esto. seran
impotentes para encaminar los negocios pblicos si su espritu no estuviera cultivado, y si conjuntamente con ellas, no actuara una cIasc
preparada por el conocimiento de las teoras, por las investigaciones
de la ciencia y los datos de la experiencia, para dirigirlas por rumbos
que ellas les fueran inaccesibles.
No son escasos lus que afirman que la diseminacin, en grande y
generusa escala, de una instruccin primaria en el seno de una sociedad, bastara para alterar sustancialmente su condicin, y hacerla
apta para la prctica de las instituciones republicanas.
Considero esta sentencia una pura ilusin.
Observo que la instruccin primaria necesita contenerse dentro dc
lmites muy estrechos. Fuera de los primeros rudimentos de las ciencias, fuera de la enseanza instrumental con que toda educacin primaria comienza, no veo cual podr ser la preparacin que se suministrara la generalidad de los individuos. Pretender levantar un nivel
superior de cultura intelectual toda la masa de una nacin, es una
pretensin necesariamente vana.
Observo el resultado obtenido por los pueblos que ms activamente

111 -

se han preocupado de difundir la instruccin primaria; veo lo que ocurre en los Estados Unidos y en Alemania.
El mayor caudal de conocimientos por medio de la instruccin primaria trasmitido la generalidad del pueblo, no sobrepasa el nivel ms rudimentario de la enciclopedia.
En Alemania son raros los individuos que escapan la accin ~u
cadora de las escuelas; y, sin embargo, no veo que el carcter de las
masas alemanas se pulimente ni se vigorice. Lejos de ese: todos los
adelantos cientficos, toda la instruccin difundida en el seno del pue
blo alemn, han venido rematar, corno lo han demostrado en sus vic
torias sobre la Francia, en este hecho: la conversin de aquel pueblo
en una gran fuerza mecnica. Los alemanes han conseguido grandes
triunfos en su guerra contra los franceses; pero no han conseguido ur.a
sola gloria.
Si estas son las mayores consecuencias que puede llegar la difusin de la enseanza primaria, convegamos en que no basta para salvar
las sociedades.
Estudiando sociedades que son ms prximas nosotros, las unas
por la sangre, las otras por la contigidad del territorio, encontraremos, aunque en menor escala, pruebas que concurren en el mismo sentido. Todos sabemos que las provincias de Galicia y Asturias, en Espaa, no son las que ms arriba se encuentran en cultura; y, sin embargo, son las provincias en que, hasta hace pocos aos, segn la
estadstica lo comprueba y la experiencia diaria de propios y de extraos
puede acreditarlo} estaba ms difundida la instruccin primaria.
Cuando principi la guerra entre la Repblica Argentina y el
Paraguay, era muy escaso el nmero de individuos paraguayos, que
no supieran leer y escribir; sin embargo, aquel no era un pueblo libre
ni culto.
Luego, es menester, para que las sociedades prosperen y se gobiernen bien, una cultura distinta de esta; y comu esa cultura no puede ser
el producto, ni puede ser ni es el derecho exigible de todos los hombres, debe quedar reducida corto nmero de personas y debe inclinurse principalmente, conseguir este objetu: la formacin de elementos pensadores, la formacin de una clase gobernante.
Veamos, hace pocos instantes, que en la alta cultura cientfica
estaba comprendido un inters individual: vemos ahora que est como
prendido tambin un alto inters social; luego, podemos concluir respecto de este grado de la enseanza, como hemos concluido respecto de
la instruccin primaria; hay intereses coincidentes que provocan accio-

112-

nes concurrentes, Estos intereses son por su propia naturaleza vitales.


Por consiguiente, estas acciones concurrentes provocan una doble serie
de derechos; derechos de los individuos y derecho!' de la sociedad. El
derecho de los individuos es la libertad. Veamos cmo la definen, (')
cmo la entienden nuestras leyes constitucionales.
La Constitucin Nacional. dice en su artculo 14, que todos los
habitantes del territorio disfrutan del dere~ho de ensear y aprender.
Esta declaracin ha sido reproducida en casi todas las constituciones de provincia, principalmente en las de Buenos Aires y Salta, que
la consignan con estas palabras: e La libertad de ensear y aprender
no podr ser coartada con medidas preventivas.
Parceme que no necesito discurrir mucho para demostrar las ventajas que se siguen del principio de la libertad de enseanza.
Es muy dificil, si cada uno de nosotros se llama cuentas sus
solas y en el misterio de sus propias confidencias, discernir en la masa
de ideas presentes la mente del hombre, cules son adquiridas por
su propio esfuerzo, y cules le han sido infiltradas, digmoslo as, por
h atmsfera intelectual que le envuelve. Esa atmsfera, como la atmsfera fsica, suele enfermarse. Las generaciones educadas bajo una
atmsfera intelectual malsana, viven impregnJ.dS-cfee.!!"_~!!ts. Estos
errores se arraigan en su espritu, se le imponen cmo 'verdades contra
las cuales no puede reaccionar; por donde degeneran hasta llegar al
ltimo grado de abyeccin de extravagancia mental. Todos los hombres, (cada uno segn su profesin y la ndole de sus ocupaciones
que consagre su vida, ) estn expuestos errores singulares Los legistas ordinariamente se enamorar! de los textos; los polticos se enamoran de los hechos ; y esto tiende bajar el nivel cientfico, arrojar
los espritus. y por consiguiente arrojar la sociedad en el campo del
empirismo y de la rutina.
Los intereses que arrastran los hombres en la vida pblica, comprometen muy menudo su amor propio, y falta de asidero para
sustentarlos en el terreno de la cienci 1, recun en ~ los sofismas. Todas
las sociedades en que la vida poltica es activa, estn plagadas de sofismas; y puedo repetir aqu lo que en otra forma deca un pensador
distinguido: donde quier~.9.u~p'\lulanlos sofistas, estn cerca los verdugos.
f"
~-- ..
- Interesa que en todas las sociedades existan medios de reaccin
contra la rutina y el error que invade ; medios de conservacin contra
el sofisma que pretendiera destruir la verdad.
Los medios adecuados este fin, son principalmente estos dos:

113-

la libertad de la palabra hablada y escrita, y la libertad de la enseanza.


Una idea aunque predomine sobre el espritu de un pensador soli
tario, no es un elemento de civilizacin; las ideas se convierten en
elementos de civilizacin cuando son transmitidas y aceptadas; cuando entran formar parte de la atmsfera intelectual de una sociedad
de una poca. Bajo este punto de vista, la libertad de enseanza
es an ms eficaz medio de conservacin y restauracin de la verdad,
que la libertad de imprenta.
Ahora, cules son los medios de realizar la libertad de enseanza?
Esta franquicia puede estar declarada en todas las l!eyes y sostenida
en todos los libros, y sin embargo no ser ms que una esperanza vana
y una declaracin vaca, cuando faltan medios efectivos y adecuados
para que se realice y produzca todos sus resultados.
La libertad de enseanza, entendida 'Igca y lealmente, importa el
derecho de los padres para escoger las doctrinas bajo las cuales han de
ser educados sus hijos: la libertad de los jvenes, atormentados por
la inquieta curiosidad que los lleva beber en los raudales de la ciencia, para hacer una eleccin idntica; la libertad de los profesores libres
para diseminar sus doctrinas: pero importa mucho ms: importa la
libertad de asociarse, la libertad de coordinar los medios que la accin
privada puede haber la mano para constituir la enseanza slida y
permanentemente; importa la eficacia de la enseanza hecha fuera de
las escuelas fundadas por el Estado para obtener las preeminencias y
derechos anexos las categoras cientficas establecidas por ley costumbre.
De otra manera, en concreto, la cuestin de la libertad de enseanza, est condensada en la cuestin de los grados. Libertad de enseanza no existe, donde al lado de los establecimientos del Estado
no existan puedan existir} garantizados por la ley, establecimientos
libres, con todas las facultades necesarias para conferir grados y ttulos
de competencia cientfica.
Esta cuestin ha sido cuerda y discretamente resuelta en la Provincia de Buenos Aires. Un artculo de su Constitucin, que sigue al que
he mencionado antes, dice que las Facultades y Universidades legal.
mente constituidas, expedirn los grados cientficos de su competencia
todos aquellos individuos que les den pruebas de suficiencia.
Hemos sido desde temprano (puesto que nuestra vida social y poltica comienza) harto ms felices que la Francia, donde esta cuestin
de los grados agita de largos aos atrs el espritu y las pasiones de

114-

la sociedad. La razn por la cual no se llega una solucin conveniente en aquel pas, es fcilmente perceptible y voy darla.
Qu importa un grado cientfico? Importa asegurarle al individuo
que lo obtiene, una condicin excepcional en la sociedad. El grado
cientfico confiere al hombre una dignidad, le consagra determinados
servicios sociales, le impone especiales responsabilidades, le separa,
en una palabra, de la masa comn, le da un gnero de vida y una
situacin especialisirna en la jerarqua social. Siendo esto as, se dice,
es evidente que el Esta-lo debe intervenir en ello.
He ah el sofisma. Es verdad que los grados cientficos tienen gran.
de importancia; es verdad que comprometen intereses sociales y que
la sociedad debe intervenir en ellos; pero la sociedad es el Estado?
La doctrina predominante en Francia, en virtud de los errores de
la revolucin; afirma que s. Francia, por eso, no puede consolidar slidamente las libertades polaicas, porque la doctrina es errnea y
evidentemente falsa. No: el Estado no es la sociedad. El Estado no
es siquiera el .rgano exclusivo de la siciedad, El Estado es un rgano de la sociedad, con un papel elevadsimo, pero limitado; el Estado
es rgano de la sociedad para conservar el orden jurdico en el interior y para representar el pas en el extranjero; pero muchsimos intereses sociales y muchisirnas esferas de actividad tienen y necesitan
tener rganos distintos.
Quin sirve los propsitos de los intereses sociales en la materia
que nos ocupa? Evidentemente, los cuerpos hbiles, los cuerpos cientficos: las Universidades. No corresponde al Estado, por lo tanto,
conferir grados. Conferir grados corresponde las Universidades, por
que slo ellas son rganos adecuados de la sociedad en esta materia;
por que slo ellas son, por su propia naturaleza, homogneas con las
funciones que se les atribuye.
Ahora, como todas las universidades no pueden ser de carcter
oficial ni deben serlo; como todas las universidades no pueden ser,
sobre todo si se reconoce que ellas compete la facultad de dar
grados, propiedad privada, ni ser consideradas como un establecimiento
particular, es menester que una universidad sea organizada como una
corporacin. Esta es la tradicin en todas las sociedades slidas.
En el derecho romano, la palabra universidad era snnima de la
palabra persona jurdica; porque la universidad es el tipo esencial y
ms alto de la persona jurdica. En Inglaterra, las antiguas universidades, la de f )xford y la de Cambridge, no slo son corporaciones independientes) sino que son opulentas y con excesivos recursos para

115-

manejarlos y conservarse; son verdaderos rganos y agentes de la


sociedad; y aun las universidades recientemente fundadas, como la de
Londres, han sido organizadas bajo el mismo plan, lo menos
obedecen los mismos principios.
Pero en ninguna sociedad que no haya caido en los absurdos del
centralismo, contagiado del paganismo por la accin revolucionaria, se
entiende de otra manera el carcter de las Universidades. Qu eran
todas las antiguas universidades, las de Espaa en la Edad Media y
la antigua universidad de Francia P Eran corporaciones cientficas con
plena facultad para representar la autoridad de la sociedad en este
orden de relaciones; y estaban investidas con todo el poder necesario
para el gobierno de cuanto perteneca su propio rgimen.
En Estados Unidos, dende se han formado universidades, las unas
iniciadas por la accin privada, las otras por la accin oficial, establecidas pOI la ley} se ha seguido al pie de la letra la tradicin inglesa,
que es la tradicin del derecho romano; y todas las universidades
han sido reconocidas como corporaciones.
Una universidad si es establecida por el Estado y no es organizada
como corporacin, viene ser una oficina administrativa; ,. entonces
es el Estado quien otorga los grados cientficos, sean concedidos por
la voluntad de un ministro, por la autoridad del cuerpo universitario
dependiente de la administracin. Si una Universidad fuese establecida por la accin particular y como un establecimiento puramente privado, entonces un individuo un grupo de individuos, seran antojadizamente investidos con la facultad de representar la sociedad en tan
transcendentales relaciones como son las del orden cientfico. No hay
otro camino, sino el reconocimiento del antiguo principio: el establecimiento de las universidades como corporaciones.
Ahora. ellas pueden tener origen en el Estado en la accin particular: de todas maneras la intervencin de los poderes pblicos para
conferir su carta ereccional, es indispensable y es lo qut" les imprime
su carcter.

Hasta aqu la libertad; veamos an cul puede ser el papel del Estado en materia de enseanza en estos grados. Hemos visto que ella
envuelve necesidades supremas. La sociedad no puede prescindir de
ella ni puede omitir, por consiguiente, esfuerzo alguno conducente
conservarla; es menester que por la accin del Estado se haga lo que
por iniciativa privada y por las corporaciones libres no puede hacerse;
lo que importa es preocuparse de hacer inocuo el establecimiento de
grandes centros de enseanza iniciados sostenidos por el Estado; y
o

116-

me parece que eso es sencillo. Una Universidad de Estado, de ninguna manera daa, ni puede daar los principios de la libertad de
enseanza, si, en primer lugar, no est armada con el monopolio docente; si, en segundo lugar, no est organizada como una dependencia administrativa, porque en este caso corre el peligro de convertirse, ms
bien que en un centro de enseanza} en un centro de malsanos intereses polticos; y, para que no sea una dependencia administrativa
es menester que sea completamente libre por la constitucin de los
recursos con los cuales subviene sus necesidades, y por la amplia libertad que el cuerpo universitario tenga para el gobierno del establecimiento y para la administracin de sus bienes.
Otro medio de evitar los inconvenientes que se pudieran seguir del
establecimiento de Universidades oficiales, sera la aplicacin, dentro
de la Universidad misma, del principio de la libertad de enseanza, organizando la competencia de profesores bajo un sistema anlogo al
que existe en las universidades alemanas.
En ellas un mismo ramo de estudios puede ser simultneamente
enseado por los profesores ociales y por numerosos profesores libres, cada uno de los cuales tiene el derecho de competir con los oficiales. Ser cuestin de su propia aptitud, de la simpata que cada uno
inspire, el que tenga mayor menor nmero de estudiantes su alrededor. De la masa de algunos que componen el cuerpo docente de
una Universidad, puede suceder que slo una minora pertenezca
la ctedra del profesor oficial, en virtud de que los libres que lo hacen
concurrencia, traigan mayor novedad la enseanza, cualquiera de
las cualidades que son capaces de inspirar simpata y confianza los
estudiantes.
Entre nosotros hay una traba puesta en la Constitucin misma lL
la adopcin de esta regla.
La libertad de enseanza} entendida como se entiende en las Universidades alemanas, no puede ser establecida donde quiera que exista
la gratuidad de la enseanza secundaria superior, porque no es posible
imaginar que los profesores libres puedan hacer concurrencia los profesores oficiales cuando su trabajo no sea remunerado. La gratuidad
de la enseanza superior y cientfica, institucin, por otra parte,
que no existe en parte alguna del mundo, sino en algunas sociedades en desorganizacin, estorbara la planteacin de un sistema,
que no puede menos de reconocerse capaz de producir grandes ventajas para la enseanza y para el progreso de las ciencias.
Estas precauciones bastaran para estorbar que una Universidad

117-

oficial se convirtiera en un peligroso centro de reaccin contra la libertad de enseanza; y es menester que Universidades oficiales existan
donde quiera que la accin de las corporaciones y personas privadas
sea suficiente para dotar al pas de todos los medios de contribuir la
educacin cientfica y profesional, sobre todo en aquellos pases en
que hay una analoga estrecha, casi una verdadera identidad, como
sucede entre nosotros, entre los ttulos cientficos y profesionales.
Indicar solamente, y para terminar, algunos debates que han
dado lugar las distintas clusulas que en la Constitucin Nacional
hay consignadas relativas la educacin ordinaria y profesional.
La Constitucin argentina se ocupa en tres pasajes de la enseanza.
El at1!culo 5 establece como una de las condiciones bajo las cuales la nacin garantiza las provincias la conservacin y goce de sus
instituciones, el que ellas aseguren la instruccin primaria.
En el artculo que mencion al comenzar, declara en general el
principio de la libertad de enseanza En el articulo 67, enumerando
las atribuciones del Congreso, dice que tiene la de dictar planes genezales de instruccin primaria y superior.
Se ha preguntado: no hay contradiccin entre todos estos artculos de la Constitucin?
Cul debe ser la regla que hemos de atenernos? A quin corresponde el cuidado de la enseanza? A quin corresponde proveer los medios de que ella se difunda? A quin compete su
organizaci6n? Es funcin de las provincias de la nacin? Existe
no el principio de la libertad de la enseanza? E9 l conciliable con la facultad del Congreso para dictar planes generales de
instruccin?

A m me parece que todas las dificultades sobre esta materia son


puramente aparentes.
El artculo 67 faculta, en efecto, al Congreso para dictar planes de
instruccin general y universitaria.
. Por planes de",instruccin general no puede entenderse otra cosa
smo planes de instruccin primaria.
Ahora bien: esta clusula deroga la consignada en el artculo 5
por la cual se dice que las provincias tienen deber primordial de
atender la educacin primaria? Evidentemente no; son artculos que
deben conciliarse, y si se concilian con el artculo 5 y tambin con el
artculo 14; entonces venimos establecer que el Congreso puede dietar planes generales de instruccin, porqu~ el Congreso puede fundar,

118-

proteger y auxiliar establecimientos de instruccin que otorguen todos


los grados de la enseanza pblica. y de hecho, como lo expondr
cuando nos ocupemos de la organizacin administrativa de la instruccin pblica, el Congreso Nacional coopera al sostenimiento de la
educacin y de la enseanza en todos sus grados.
Concurren, pues, y pueden concurrir en este caso, la accin de los
municipios, de las provincias, y de la nacin, la accin libre de la sociedad y la accin del Estado.
No hay en la Constitucin clusula alguna por la cual se prohiba
ni las provincias, ni la nacion, ejercer simultneamente su accin
en beneficio de la enseanza pblica. ni que vede algunos de stos
centros de poder intervenir en la materia; ni hay razn alguna imaginable por la cual se pueda suponer que la accin concurrente de las
provincias y de la nacin sea repugnante. Al contrario, el gran inters de este pas es la cultura, y desde que puede ser fomentada ms
eficazmente por el doble concurso de la accin y de les esfuerzos de
la nacin y de las provincias (yen ese terreno es absolutamente imposible que las provincias y la nacin se choquen) todos ellos pueden
contribuir fomentar y levantar su nivel.
Esta necesidad es cada da ms premiosa. La mayor parte de los
jvenes nacidcs en el interior ae la Repblica que aspiran tener
una educacin cientfica afluyen Buenos Aires. La capital los seduce y priva de volver sus provincias una vez que su carrera termina;
y en gran parte de esos centros, no obstante que una masa crecida de
sus hijos ha recibido una educacin superior, se carece hasta del
personal necesario para la composicin de los poderes pblicos que
deben ser formados con hombres de alguna competencia cientfica.
Esto, que es adverso la cultura del pas, que es contrario los principios federativos del gobierno, debe desaparecer de la Repblica Argentina. si ella quiere hacer una verdad de sus instituciones; si no
basta la accin de las provincias para conseguirlo, que acte la accin
de la nacin. De todas maneras, el mal es gravsimo y es menester
extirparlo. Los pueblos que no tienen suficiente coraje para darse
cuenta de sus propios errores y enfermedades, no pueden ser cultos
ni pueden ser libres.

SU)IARlo--Continuacin de la materia anterior-Ig-ualdad civil: derecho histrico Il~


~cntino. respecto la condicin de las l)('rsonas-Igualdad del fuero jud i
cial-Igualdad poltica.

Ninguna pretensin es ms quimrica que la de reducir todos los


hombres UI: a igualdad perfecta y material.
Si la sociedad no puede reducir igualdad las aptitudes y las propensiones de los hombres, tampoco puede reducir igualdad las condiciones de vida que cada uno se crea.
Mientras ms enrgica y discreta es la accin de la sociedad sobre
los individuos, ms directa y necesariamente marchan ellos hacia la
desigualdad.
Si protege, protegiendo al individuo, el desarrollo de cada uno en
sus propias direcciones, protgelo en la posesin y goce de todo aquello que es la consecuencia de su desarrollo.
Siendo diversas las aptitudes y propensiones, es evidente que cada
uno adquiere un grado de bienestar distinto del de los dems que lo
rodean. Lo que es inicialmente desigual, ha de ser desigual en su mayor desenvolvimiento, si ste es libre y proporcional.
As, que cuando se reduce sus trminos discretos la aspiracin de
la sociedad moderna la igualdad, hemos de entender que slo se
busca la equiparacin de todos los hombres en la posesin de los mismos derechos, en la sumisin los mismos deberes y en el goce de
las mismas protecciones.
Es decir, que la igualdad jurdica, en medio de la desigualdad natural, la desigualdad natural-fOmentada por la igualdad jurdica, es el
verdadero ideal de las sociedades: y que las declaraciones de la Constitucin de la Repblica Argentina respecto de esta materia, agotan
cuanto es dable aspirar en el estado actual de las ciencias sociales.
Pero debo, ante todo, trazar en un breve cuadro, la historia de este
principio en las instituciones de la Repblica Argentina.

La sociedad argentina tiene su origen en el choque de dos razas:


la nuestra, pugnando por ocupar el territorio; la indgena, pugnando por
defenderlo. Nuestra sociedad naci de una conquista.
De las conquistas suelen seguirse dos rdenes de organizacin social:
bien una organizacin en castas bien una organizacin aristocrtica.
No poda nacer de la del Ro de la Plata una organizacin de castas, porque bajo el cristianismo el rgimen de las castas es radicalmente
imposible La doctrina de la monogeneca del hombre, la redencin
de la humanidad por un slo martirio, y la elevacin de su espritu
por una sula revelacin. traen los hombres la fraternidad igualdad
perfecta en sus derechos, en el conocimiento de su propia naturaleza y
en sus aspiraciones para esta y otra vida.
Dije que de las conquistas suelen nacer tambin las aristocracias.
Pero, qu es una aristocracia?
Si por aristocracia se entendiera (segn el sentido vulgar que se da
esta palabra), cierto prestigio que excepcionalmente favorece una clase social, vendramos concluir que la aristocracia existe en todas las
sociedades, por ms igualitarias que ellas sean.
Pero el sentido tcnico y riguroso de la palabra es otro.
Se entiende por aristocracia una dignidad social hereditariamente
trasmisible y asociada, bien una aptitud especial para el ejercicio
de la potestad poltica, como en Inglaterra, bien un monopolio total,
como en Venecia.
Las aristocracias, entendidas de esta manera, tienen un papel, un
fundamento y un teatro adecuado 3 ese papel y ese fundamento.
El fundamento de las aristocracias es el monopolio de la propiedad
fundial,

Esto supone una poblacin densa y descuajamiento completo del


suelo; supone el predominio de las artes agrcolas, la residencia de los
propietarios territoriales en sus dominios y la conservacin de los talleres rsticos, ya bajo el rgimen de la familia patriarcal, ya bajo el
domesticismo troncal.
La aristocracia necesita, adems, un teatro de accin libre; es decir,
la capacidad poltica de la sociedad en que act~lAhora bien, en el Ro de la Plata, una aristocracia no habra tenido
papel ni teatro en que desenvolverse; porque las colonias argentinas no
tenan capacidad de gobierno propio.
v

121-

Era muy distinta la condicin poltica en que se encontraban las


colonias del Norte de Amrica; de ah que en aqullas, cuya constitucin social daba margen al nacimiento de una aristocracia como en
Virginia, la clase superior hubiera llegado tomar cierta clase de incremento y consistencia.
Cada una de las colonias norte-americanas (dentro de su radio y
por el manejo de sus propios intereses) gozaba de una plena autonoma. De consiguiente, donde imperaban instituciones de tendencias democrticas, se puede decir que existan instituciones republicanas casi
de tipo idntico las que se han establecido despus de la revolucin
de la independencia; y donde existan otras tendencias, el grupo privilegiado de los grandes propietarios y plantadores, que trasmitan hereditariamente con su propiedad los derechos comunales y polticos que
le eran anexos, tenan un vasto campo de actividad, de que habra carecido en el Ro de la Plata y en todas las colonias hispano-americanas.
He aadido que tampoco tena fundamento.
Basta, para apercibirse de esto, echar una ojeada hacia la distribucin de la propiedad territorial, travs de las diversas pocas que
constituyen en su conjunto la era colonial.
La primera forma de constitucin de la prop.edad, consentida por el
s0beranespafi~l. fll~ la encomienda. Las encolll-iendas afe~
ta formaieu-dal;-y es de- suponer que los reyes de Espaa, que se apuraban en Europa por extirpar el poder de la antigua nobleza y convertirla en una simple aristocracia de corte, no miraran sino con sumo
recelo la fundacin en Amrica de instituciones con apariencias de
un seoro. As, las encomiendas slo creaban derechos limitadsimos.
En su forma primitiva conferan los encomendores el seoro del
suelo y las personas que lo ocupaban.
En cuanto los derechos del seor sobre los siervos, eran de dos
ca tegoras.
Bajo un sistema, el siervo deba todo su trabajo al seor. Bajo el
segundo, slo le deba una parte de l.
Pero si el dominio del territorio y las personas hubiera sido perpetuo indefinidamente trasmisible por la via neredltana, evidentemente
se habra dado margen una germinacin aristocrtica.
No era as empero. Las encomiendas slo eran trasmisibles dentro
de ~s. Terminadas esas, la propiedad volva al dominio
del Estado. De suerte que era imposible que en su virtud se consolidara el derecho seorial.

122-

Por otra parte, las encomiendas de esta forma fueron abrogadas


muy principios del siglo XVlI; y en adelante los derechos de los encomenderos recaan nicamente sobre una parte del trabajo de los indios; lo cual era distinto del primitivo seoro territorial, an en la forma reducida en que lo establecieron las ordenanzas del Ro de la Plata,
modificando en parte, siguiendo en otras, la organizacin general de
las encomiendas en todo el territorio de la Amrica espaola,
Otro de los sistemas de traspaso de propiedad territorial al dominio
privado, era el de las donaciones.
Las donaciones se hacan en grandes lotes. La escasez de la poblacin no permita que fuesen consagrados la agricultura. Lo eran,
por consiguiente, al pastoreo. Los propietarios territoriales no podan
residir en sJ-.Jlominios. La poblacin campestre que encontraba en la
multiplicidad de los ganados, favorecida por un clima propicio, una
gran facilidad de adquirir lo necesario para su subsistencia, sin someterse la vida ms contenida y disciplinada del salario, adquira hbitos de independencia y desorden qne destruan toda influencia continua y durable de parte de los propietarios.
Las propiedades fiscales, por otra parte, eran enormes; y como aumentaban con la vacancia de cada encomienda, se puede decir que la
economa rural de la Espaa tenda, despus de verificada la primer subdivisin del suelo, reconstruir constantemente el desierto.
Estas circunstancias redujeron la vida nmade la mxima parte
de la poblacin de las campaas.
Cuentan los que' han estudiado los hbitos comerciales de aquel
tiempo, que para volver en frutos de la tierra el valor de las mercaderas que venan de Espaa (equivaliendo prximamente cada cargamento
unos 4,000 cueros), se destruan por lo menos 80,000 animales. Era
menester que todos los cueros tuvieran determinada medida y determinado peso, y como eso no poda fijarse de antemano y la muchedumbre de animales era inmensa, se mataba sin cuenta para escoger despus.
Lo nico, por otra parte, que se aprovechaba de los animales, eran
las pieles.
En medio de estas condiciones, es claro que las poblaciones rurales
tenan que hacerse poco menos que salvajes. As, haba una fraccin
de la antigua provincia de Buenos Aires (el actual territorio de Entre
Ros) que estaba literalmente cuajada, hasta fines del siglo pasado, de
una raza de hombres, cuya vida difera muy poco de las tribus brbaras, y que bajo el nombre de changadores de sanados ocupaban su
existencia en el pillaje.

123-

El nico virrey nacido en Arrrica que ha gobernado en el Ro de


la Plata, fu el que se preocup de cambiar las condiciones econmicas y morales de esa poblacin y fund las primeras villas para
reducirla la vida sedentaria.
Repito} por consecuencia, que era imposible en aquella era la
formacin de una aristocracia. Faltaban todas las ~~i~?es in~~
p~!!~~~S para ello: descuajamiento del suelo, poblacin densa, artes
agricolas, residencia de los propietarios_en sus establecimientos.
La nica forma de ~la riqueza en los tiempos coloniales, era el comercio.
Pero el comercio no funda aristocracias. La:riqueza en valores inmuebles tiende la fijeza. Los valores moviliarios son instables; y
los -comprometid1js en el comercio lo son singularmente. Una e!:>peculacin mercantil es una aventura; el negociante puede acometerla con
mayor menor suma de probabilidades su favor; pero en todo clculo de probabilidades, hay siempre un elemento aleatorio. Por eso
la experiencia acredita que en ningn pas en que la mayor suma de
la riqueza est en el comercio, puede establecerse una aristocracia.
Mjico antiguo lleg lo sumo establecer el imperialismo militar,pero
mal grado todas las prerrogativas dadas los comerciantes, fule imposible establecer una aristocracia, como ha sido imposible ms tarde
en Francia, despus de la revolucin, hacer que la clase media preponderante llegue establecer una influencia slida y reservada a determinado nmero de personas.
Adems, el comercio afoca en las ciudades; y en las ciudades las
aristocracias perecen.
El estudio comparativo del destino que ha tenido la aristocracia de
Francia Inglaterra, lo comprueba evidentemente. La aristocracia ha
perecido en Francia en las ciudades; y se ha salvado en Inglaterra al
aire libre de los campos. Una aristocracia de ciudad es una aristocracia de Corte. Una aristocracia de campaa domina la mxima parte
de las esferas de la vida pri vada, y constituye el meollo de la vida
poltica de las sociedades.
En las ciudades se desenvuelven poderes rivales: el comercio, la industria, las artes, la ciencia, que traban porfiada lucha con la aristocracia. En la campaa la aristocracia (que es slidamente constituda)
vive sin rival y por consiguiente su imperio se hace slido y estable.
Pero aunque as no fuera, la ciudad colonial era un teatro, tan
estrecho como las ~ ampaas para el establecimiento de un imperio
firme de cualquier clase.

124-

Un dato estadstico bastar para comprobarlo En la ~poca de la


re'..olucin, en Mayo de 1810, apenas alcanzaba 45,000 almas la poblacin de la ciudad de Buenos Aires, la ms densa y la ms importante de todas las del "in einato. Puede calcularse que hasta mediados
del siglo pasado, la poblacin de Buenos Aires apenas alcanzaba
almas.
Vertiz, el que trat de desmontar el gaucho en Entre Ros y de
reducirlo la quietud de una existencia urbana, fu el primero que se
preocup de organizar la ciudad de Buenos Aires, dotndola con
paseos, con un alumbrado pblico, y una polica regular, perfeccionando los establecimientos de beneficencia; haciendo, en una palabra,
de ella, un teatro en que una vida culta pudiera desenvolverse con
alguna comodidad.
~i esto era la ciudad de Buenos Aires, es fcil inducir, sin caer
en el pesimismo, cual sera la condicin del resto de las ciudades
cabeceras de Provincias del Ro de la Plata.

25,000

2
No obstante estas consideraciones que explican lo que experimentalmente afirm: la falta de una aristocracia en el Ro de la Plata, no
haba en nuestras instituciones una igualdad perfecta y cabal, tal
como la que ha creado progresivamente la revolucin patria y ha definido la Constitucin Nacional en los artculos de que debemos ocuparnos.
En primer lugar, la desigualdad que nace de la diversidad de fortuna, de a ptitudes, de propensiones y de xito de los hombres en sus
empeos, era en la poca colonial llevada los mayores extremos,
causa de las viciosas instituciones mercantiles y econmicas que
regan al pas.
La desigualdad entre la clase rica y la clase pobre era brusca y sin
transicin.
Los ricos disfrutaban de ciertas comodidades, y an gozaban de
algunos refinamientos propios de una vida regalada; pero cuando era
menester traer de Europa los vidrios de las ventanas expresamente
para cada casa, reemplazarlos con papel; cuando cada vara de bayeta de la que usaban para rebozo de invierno las seoras de lujo.
costaba doce pesos fuertes; cuando era preferible usar en la mesa
vajillas de plata por ser ms econmicas que las de loza, es de suponer que la clase pobre viva hundida en la ms completa miseria

125-

Por otra parte, los Cdigos que regan en Alnrica eran uniformes.
Por consiguiente, constituan frmulas indiferentemente aplicadas las
fracciones de la sociedad las cuales convenan y aquellas que
no cuadraban. La sociedad no era tan igualitaria en Mjico y en el
Per, por ejemplo, como en el Ro de la Plata. As, en Mjico y principalmente en el Per donde haban trascendido ciertos rasgos de la
aristocracia espaola, habase establecido una legislacin adecuada J.
las necesidades peculiares de aquella organizacin social, pero que
rega tambin en el Ro de la Plata, donde no tenan existencia los
fundamentos que le haban dado margen. Por eso exista una penalidad distinta segn la categora de las personas comprometidas en los
juicios y la categoria de las que hubiesen sido vctima de los delitos.
Esta era la tradicin de las antiguas rdenes, mezclada con la del derecho de composicin que arrancaba su vez del principio (anterior
al robustecimiento de la autoridad social) de la venganza personal de
los damnificados.
Adems, existan fueros personales y tribunales de excepcin. A
los magistrados de jurisdiccin ordinaria, hay que aadir los del fuero
eclesistico, los del fuero militar, la Hermandad. destinada juzgar
los delitos cometidos en campo abierto; los tribunales de Mesta, especie de justicia de paz encargada de dirimir los conflictos sobre
asuntos atingentes con las industrias rurales, y el Tribunal ele la Inquisicin, cuya competencia estaba reglamentada por las Concordias
de 1610.

3
La sociedad, por otra parte, era compuesta de elementos heterogneos, que tenan diversas condiciones en la constitucin social.
Los indios, de cuyo territorio nuestros padres se apoderaron, siguieron variada suerte. Algunos de ellos resistieron la conquista con
bro, y se replegaron al desierto medida que la colonizacin avanzaba, man teniendo la actitud que hasta hoy da conservan
Una buena parte fu reducida por los misioneros, y durante 157
aos constituy una sociedad fundada sobre el principio del comunismo, gobernada por el clero, cuya organizacin no es esta la oportu
nidad de discutir, poblacin que se disolvi desde que se le segreg
el elemento religioso y monstico que la haba fundado, y esa administracin de conciencia fu reemplazada por dministradores incom-

126-

petentes ~. rapaces, hasta que fu definitivamente destruida en medio


de los estragos de la guerra civil.
Otra fraccin de los indios fu arrancada de cuajo de las comarcas
en que primitivamente vivieron y transportada en gmpos formar
poblaciones en las inmediaciones de otras ciudades y bajo la mano
de las autoridades espaolas, como los indios Quilmes al rededor de
Buenos Aires.
Otros grupos formaban poblaciones organizadas bajo las Ordenanzas de Felipe I1J liberaies y paternas desde su origen. reformadas en
el mismo sentido, ampliando siempre las garantas y las franquicias
ofrecidas los indios, pero constante insolentemente violadas dentro y fuera del Ro de la Plata.
Por fin, muchos de Jos indgenas fueron absorbidos en las poblaciones espaolas, y stos se mezclaron con las otras razas existentes en
su seno.
As, los mezclados de negro indio han constitudo una raza que
no podr levantarse jams, ni aun hoy da, en la escala de su condicin social, ms all del dornesticismo. Los mezclados de indioy blanco han conservado en los primeros tiempos una situacin anloga
los mestizos de indio y negro; pero ms tarde, sobre todo despus de
la segunda y tercera cruza, en que se atena el rostro de su origen,
han ascendido en la escala social, han tendido adquirir influencia
en igual con los blancos y aun en cierto modo preponderar, sobre todo
en algunas nrovincias mediterrneas.
Pero, de todas maneras, el rasgo general y distintivo de la situacin
de los indios en la sociedad hispano-colonial era este: formaban una
raza inferior, sometida al tributo, fl la mita, los repartimientos} instituciones que eran signo de vasallaje y servidumbre.
Los negros fueron introducidos en esclavitud; pero la esclavitud no
ha tenido en el Ro de la Plata los caracteres feroces y crueles que en
otras partes del mundo y en otras poblaciones de origen espaol.
Lo comprueban instituciones de las cuales aun se conservan rastros.
A los negros esclavos de Buenos Aires les era permitido asociarse
constituyendo ncleos en los cuales se auxiliaban mutuamente, celebraban fiestas, y renovando los bailes y cantos de su vida salvaje, recordaban su antigua patria y enseaban sus hijos la tradicin afectiva
de sus mayores.
No obstar-te, los esclavos, fuera ele soportar la ignominia de la esclavitud, monopolizaban el trabajo manual. Todo individuo que po-

127-

seia algunos recursos de fortuna, tena el nmero de esclavos requerido, no slo para su servicio domstico y personal, sino para todos
sus trabajos industriales. Por consiguiente, el hombre libre, pero pobre,
se encontraba destitudo de medios de vivir.
La enseanza yla educacin que reciban los negros era escassima;
de manera que la esclavitud vena formar una tercera capa de la
sociedad, una incrustacin de barbarie en su seno.
Pero, el ms irritante detalle de desigualdad social existente en
aquellos tiempos, era el que surga de las re'aciones entre los espaoles y los criollos, sobre lo cual he hecho ya, aunque pasajeramente,
algunas indicaciones en conferencias anteriores.
Los espaoles absorban la vida municipal en virtud del sistema
establecido para la renovacin de los Cabildos: estaba en sus manos el
conceder negar la entrada los elementos criollos en el seno de los
cuerpos comunales, y les cerraron la puerta de estas dignidades hasta
momentos antes de la revolucin (le [810.
Todas las altas funciones pblicas eran desempeadas por individuos nacidos en Espaa, que se conservaban desligados de los pueblos
que gobernaban; las leyes les prohiban categricamente tener ninguna
especie de relacin domstica ni mercantil en las colonias.
Estaban amparados, adems, por el fuero militar ellos y sus familias, cuando les era permitido traerlas de Europa en los ltimos tiempos
de la colonia, fin de que en ningn caso tuvieran ningn punto de
contacto con la poblacin criolla que le hiciera creer en el principio
de la igualdad ante la ley.
Dos declaraciones hechas en plena revolucin van demostrarnos
hasta qu punto era arraigado en el corazn de los espaoles este sentimiento de orgullo que les impulsaba avasallar los criollos. Deca
un magistrado espaol, despus de haber estallado en 1810 el movimiento insurreccional: La raz 1 criolla es una raza inferior y condenada vegetar en perpetuo abatimiento. Y en la asamblea solemne
de 22 de Mayo de 1810, cuando se discuta la conducta que las colonias deban observar una vez que Espaa y todas las autoridades que
representaban el orden regular de aquel pas haban cado bajo el
sable de los conquistadores franceses, otro magistrado, honesto y hon.orable por otra parte, el oidor Vllota, deca: El ~ber de los amencanos es prestar obediencia ?J~mo de los espaoles que en Espaa en lnaas sobre~-~ la ruina total.de la monarquia.
La poblacin de B~l-enos Aires, que deba ser y fu el ncleo de
vida ms intenso de la poca colonial, se compona principalmente de

12t>-

los comerciantes y los empleados del Rey; en lo nfimo de la escala,


de los polizones; y, entre ambos extremos, (~e una multitud de indivduos que, sin ser ms cultos que los ltimos, les superaban por su desmedido orgullo. e Ellos-deca un antiguo cronista-apenas bajan en
las playas de Amrica, echan peluca y espadn: la dan de grandes seores, y regularmente se colocan en las casas de comercio. D~ esta
manera comienzan andar carnino.> Despus de algn tiempo de
ejercicio como dependientes eran regularmente habilitados por sus patrones, y pronto constituan una familia, porque los comerciantes espaoles los preferan, con tal de haber nacido ea la madre patria,
para colocar sus hijas. Los matrimonios se arreglaban sobre el libro
de Caja entre el padre y el habilitado, ya enriquecido, de juicio probado en la cicatera.
Los hijos nacidos de estas uniones eran incorporados la masa,
no ser en los ltimos tiempos en que comenzaron algunos trasladarse
Chuquisaca, Crdoba Espaa estudiar las letras, (si se consagraban al clero l aspiraban seguir alguna carrera cientfica) y los que
se destinaban las armas; y cuando esta pequea porcin de jvenes
criollos, educados ya en Amrica, ya en Europa, lleg formar un
ncleo de mediana importancia, la hora fatal del viejo rgimen
lleg.
Si tantos temores tenan de la raza criolla los reyes de Espaa, no
era extrao que cuidasen poqusimo de levantar su nivel moral intelectual, desde que no necesitaban formar una clase gobernante, puesto que la importaban hecha de Espaa. Por consiguiente, el esfuerzo
de los hombres como Vertiz, apenas alcanz fundar un colegio de
humanidades, tan imperfecto en su plan de estudios, como por su disciplina, fundado sobre las ruinas del antguo establecimiento de enseanza de 1l. Com paa de Jess.
En cuanto la instruccin primaria, si las crnicas no engaan,
haba principios del siglo, en Buenos Aires, cuatro escuelas} cont-mdo la Escuela del Rey en la cual se daba enseanza gratuita los pobres. De estas cuatro escuelas, slo una era de mujeres. La ignorancia era necesaria en los hombres para conservar la virtud poltica; en
las mujeres, para conservar la virtud domstica.
La nica escuela de mujeres, dirigida por doa Francisca Lpez, era
organizada de tal manera, que cada una de las alumnas necesitaba
llevar su silla, so pena de no tener en que sentarse.
Entre los profesores de escuelas de varones, sobresala Salcedo,
gran educador, hombre enrgico y de miras profundas, como de-

129-

muestra lo que voy referir. Cuando tena lugar alguna ejecucin


capital en Buenos Aires, llevaba su escuela en corporacin prescnciar aquel espectculo edificante; y de regreso, para que l no se horrara de la tierna memoria de sus educandos, les aplicaba una vuelta
de azotes cada uno.
Dada esta composicin social; dado este orgullo de la raza espaflola, en detrimento de la raza criolla; dada la constitucin de la familia, y el sistema de educacin, no poda menos de existir en el Ro
de la Plata una profunda desigualdad social; no la desigualdad natural y lgica, sino la desigualdad arti'icial nacida de instituciones absurdas.

.
La diferencia de condicin entre los espaoles y los criollos fu
inmediatamente remediada por la revolucin de 1810; mejor dicho,
la revolucin de 1810 hasta tanto que la Independencia nacional fu
declarada, tuvo por nico resultado exaltar al poder les criollos,
antes abatidos, y alejar de toda ingerencia en la gestin de los negocios pblicos los espaoles europeos.
Esta rivalidad entre los espaoles y los criollos se haba acentuado
desde fines de siglo pasado con motivo de los nacidos en el Consulado respecto de la legislacin mercantil, y haba tomado principios
del presente caracteres alarmantes. Produjo las contiendas que agitaban al pas en 1806 y 1807, en seguida de la invasin inglesa y de los
triunfos sobre ella obtenidos; las que le agitaban en 1808, cuando en
seguida de. haber jurado fidelidad Fernando VII, rechazando las insinuaciones del gobierno establecido por los franceses en Espaa, se
buscaba la manera de gobernar interinamente la colonia; las que le
agitaban cuando el partido criollo era encarnado y encabezado por el
general Liniers, el 1" de Enero de 1809; y, por fin, la cuestin que le
mantuvo en convulsin durante toda la poca en que lo gobern el ltimo de los virreyes espaoles.
La Independencia era probablemente un propsito que abrigaban
en el fondo de su espritu los hombres que encabezaban la revolucin,
pero no era un propsito confesado: el objeto ostensible del movimiento de aquel ao, fu constituir un gobierno que interinamente
rigicra los destinos pblicos en tantu que las contiendas suscitadas en
Espaa por la invasin francesa, llegaran una solucin co:npleta.

-130 As que desde el plebiscito del 25 de Mayo de IHIO, los criullus asumieron el derecho exclusive de gobernar el virreinato.
En el Estatuto de 1815 consignaron una declaracin segn la cual
estaban inhibidos del derecho de sufragio activo y pasivo, los espaoles nacidos en Europa, en tanto que Espaa no reconociera los derechos preconizados en el plebiscito de 1810.

Pasando de este punto de vista al fondo de la materia de que debemos ocuparnos, se me presenta, en primer lugar, la cuestin de la
esclavitud.
El primer aniversario del plebiscito de 1810 fu celebrado por un
acto que colocaba al pas en el camino de la abolicin total de la esclavitud; aquel gran acto de virtud cvica fu festejado con un gran
acto de virtud cristiana: con la emancipacin de gran nmero de esclavos.
La Asamblea de 1813 atac de frente el mal.
La esclayi~..ha por dos maneras en~ nosotros: por
el trfico negrero que era permitido, Y haba sido solemnemente contratado; por la propagacin natural de los esclavos, puesto que los nios negros seguan la condicilmservii -de-;us madres.
Una ley de 1813 prohibi el trfico de esclavos, aadiendo una
declaracin idntica la que est consignada en nuestra actual Constitucin, en cuya virtud un esclavo, de cualquiera manera introducido
en el territorio, queda libre por el solo hecho de pisar en el suelo
de la Repblica. Adems de esto, declar la libertad de vientres, es
decir, declar libres los hijos de las esclavas; y dict un reglamento
verdaderamente paternal, para la educacin de los nios libertos,
hasta hacerlos aptos para ejercer la plena libertad que se les confera
llegados la edad de la emancipacin.
La prohibicin del trfico de esclavos y la libertad de vientres dejaba, sin embargo, sometidos la esclavitud todos los adultos que
estaban consttiuidos en ella antes de la promulgacin de la ley. Muchos quisieron incorporarse los ejrcitos patrios. Los gobiernos aceptaron sus servicios, declarando que seran considerados libres todos
los que concurrieran con sus esfuerzos la guerra de la Independencia.
Algunos de los antiguos propietarios de esclavos eludan las conse-

131-

cuencias de la libertad de vientres haciendo salir del territorio las


esclavas en cinta y trayndolas de nuevo, despus de alumbrar, para
constituir sus hijos en servidumbre. A esto se provey por un decreto
de 1821, en el cual se prohibi que se extrajera del territorio ninguna
esclava en cinta.
Otro abuso se cometa para eludir la prohibicin del trfico de esclavos. Eran stos introducidos bajo la apariencia de domsticos, mientras que haban sido comprados como tales siervos, los traficantes de
la costa de Africa. Una ley de 1824 extirp este mal.
Otra ley del mismo ao incorpor el pas al movimiento iniciado
por la Inglaterra, y declar acto de piratera el trfico de negros.
El tratado con Inglaterra de 1825 lig las dos naciones en el compromiso de procurar la extincin completa de la trata
Otra convencin celebrada con la misma nacin en 1839, perfeccion aquel compromiso y arregl la manera cmo la Repblica Argentina deba cumplirlo para cooperar los fines que la Inglaterra y
ella, de comn acuerdo, se haban propuesto.
Durante la tirana, Rosas permiti la entrada de algunos esclavos,
para darse ms tarde el placer, raro en l, de manumitirlos ruidosamente.
Todas nuestras constituciones posteriores 1813 han abundado en
el sentido de la declaracin de aquella Asamblea y han contenido
disposiciones anlogas, reproduciendo, muchas de ellas textualmente,
algunas de las principales disposiciones de la Asamblea
La Constitucin vigente dice, sobre esta materia, lo que sigue: cEn
la Nacin Argentina no hay esclavos; los pocos que hoy existen quedan libres desde la jura de esta Contitucin, y una ley especial reglar
las indemnizaciones que d lugar esta declaracin. Todo contrato de
compra y venta de personas es un crimen de que sern responsables
los que los celebrasen, y el escribano funcionario que lo autorice,
y los esclavos que de cualquier modo se introduzcan, quedan libres por
el solo hecho de pisar el territorio de la Repblica.s
La ltima clusula de este artculo, que no es nueva, cuma acabamos de ver, sino que forma parte de nuestra legislacin hace ms de
sesenta aos, ha dado lugar algunas dificultades en arreglos internacionales.
Al tiempo de celebrarse un tratado de extradicin de criminales
con el Brasil, en el ao 1858 59, el Brasil pretenda que la Repblica Argentina se obligara devolver los esclavos fugitivos que se
guarecieren en el territorio de la Repblica. El negociador del tratado

132-

ajust esa estipulacin, pero el Congreso Argentino la rechaz, obedeciendo al texto de la Constitucin Nacional, y en respeto de la santidad del principio que contiene. El Brasil se neg- desde entonces
celebrar tratado de extradicin. No obstante, eran tan necesarios
para organizar el buen servicio de la polica y la buena administracin
de justicia en los dos pases, que las negociaciones se reanudaron ms
tarde, hacia 18bS, si no estoy equivocado. Entonces la cuestin era para
la Repblica Argentina mucho ms grave que en el primer tiempo:
era menester, no slo negarse ceder, sino preservarse contra cualquier
~ que en virtud de obligaciones contradas por el tratado de extradicin, se quisiera encontrar ms tarde la declaracin de la Constitucin Nacional, segn la cual todo esclavo que pisa l territorio argen tino, por cualquiera razn, aunque sea como fugitivo de la justicia,
queda libre por el solo hecho de poner el pie en el territorio de la
Repblica. La dificultad fu honorablemente zanjada.
Esto en cuanto los negros; pasemos los indios.

6
Respecto de los indios no reducidos, continuamos exactamente bajo
el sistema espaol.
Una clusula de la Constitucin Argentina dice que el Congreso
debe fomentar el trato pacfico con los indios y procurar su conversin al cristianismo. Nada de esto se hace) se hace poco y mal.
La autoridad no protege, con eficacia por lo menos, las tentativas
de los misioneros que predican el Evangelio en medio de los brbaros; y las autoridades subalternas, en vez de cooperar, aun en el escaso medio en que sus superiores se lo ordenan, los fines de estos
valerosos varones, ordinariamente les ponen trabas y todo linaje de
obstculos en su camino.
Nuestro estado con los indgenas no reducidos, es, por esto, un
estado constante de guerra; reviste su situacin y la nuestra respectivamente, igual carcter que antes de la Revolucin; y he oido, en medio
de un debate solemnsimo, tratndose de una cuestin conexa con las
relaciones de los indios y la sociedad civilizada argentina, reproducir,
bajo la autoridad de no s qu sofista de los Estados Unidos, estas palabras: Los indios no son extranjeros: los indios no son nacionales:
los indios no son ms que indios Es decir, los indios son (como los
norte-americanos los consideran) piezas de caza; y esto en pases cuyos

133 _...

primeros revolucionarios, al hacer el cuadro del movimiento que enca~


bezaban, decan que en presencia de este pueblo que se elevaba a
la Independencia se conmovan las tumbas de los Incas'. ...
Nada ha mejorado nuestra poltica respecto de ellos, antes ha empeorado, concurriendo esto tres causas principales: una, es la accin que sobre ellos ejercen los mercaderes de los pueblos fronterizo~
que ordinariamente les trasmiten todos los vicios que gangrenan las
ltimas capas de una civilizacin corrompida, y que exasperan su espritu hacindoles vctimas de todo linaje de extorsiones, aconsejadas
por la ms srdida codicia; otra, es la influencia de cristianos apstatas
y fugitivos que escapan las presiones de una vida regular, de exigencias de gobiernos personales despticos, y aaden la malevolencia de los indios y
su destreza, el conocimiento que tienen de
las armas y de la estratgia de los ejrcitos civilizados; la ltima,
es la conducta de los caudillos y los revolucionarios que, desde la poca de jos Miguel Carrera hasta hoy, no han tenido el mnimo eme
barazo en incorporar hordas de indios brbaros ti las montoneras y
!, los ejrcitos insurrectos.
En cuanto los indios que estn incorporados en un mismo grupo
de sociedad con la raza europea, las costumbres sociales difieren sobremanera de la ley.
La ley establece la igualdad: de hecho, esa igualdad no existe en
las costumbres} ni respecto de los indios, ni respecto de los negros.
Algunos, excepcionalmente, y sobre todo mestizos} han llegado, principalmente por el camino de las dignidades militares, ocupar cierta posicin elevada en la sociedad; pero genricamente, y considerada la cuestin en globo, la raza india, como la raza negra, continan siendo reputadas como razas inferiores y sometidas una situacin diferente de la que ocupa la raza blanca.
En i813 la Asamblea declaraba, en ignaldad de condiciones, como
lengua nacional, la lengua castellana, el guaran, el aimar y el
quichua. En 12 de Marzo de 1813 dict una ley aboliendo las mitas
y los tributos. Por ltimo, en 31 de Mayo de 1813, dict una nueva
ley por la cual igualaba
los indios, en derechos polticos, con los
blancos y los negros libres.
En presencia de esta declaracin, necesito, sin embargo, recordar
las diferencias sustanciales que mediaban en aquellos tiempos entre
los textos de las leyes y los sentimientos predominantes en las clases
elevadas que las dictaban.
Es verdad que nuestros legisladores queran echar el pas en las

vas que haban de conducirlo la organizacin de un gobierno republicano que afirmara la igualdad poltica de todas las clases y de todas
las razas; pero teman de las muchedumbres; teman que ellas, deprimidas en su carcter, mal ilustradas en su inteligencia, y con una
conciencia cvica inferior la necesaria para intervenir en la vida poltica eficaz y cuerdamente, si llegaban preponderar, haban de
arrastrar el pas estragos tan temibles por lo menos como los que
los viejo!' gobiernos producan y que haban provocado la revolucin.
El Estatuto de 1815 era franco y leal sobre esta materia; as, estableca respecto de los negros lo siguiente: e Los nacidos en Amrica,
deca, que sean originarios, por cualquiera lnea, de Africa, cuyos mayores hayan sido esclavos en este continente, tendrn sufragio activo
siendo hijos de padres ingenuos; y pasi va los que estn fuera del
cuarto grado respecto de dichos sus mayores.s
Respecto de los indios, de los mestizos, de todos aquellos que no
haban tenido una condicin legal en que pudiera fundarse reglas semejantes, se contentaba con seguir una poltica evasiva de las consecuencias envueltas en sus propias declaraciones, As, todos los
partidos han declarado siempre la igualdad; la han preconizado en
todos los tonos, la han escrito en todas las leyes; pero todos saban
ciencia cierta que si ella se haca efectiva, el pas ira la barbarie;
y entonces se ha tratado de evitar, desde el momento que el sufragio
universal fu reconocido, que la masa desempease las funciones politi cas por su propia inspiracin y siguiendo los movimientos espontn eos de su propia naturaleza.
Si esto hubiera sucedido, en efecto, el movimiento revolucionario
hubiera sido trabado por anomalas vergonzosas. Nuestra experiencia
posterior lo ha comprobado; y ya en los momentos en que este principio comenz ser declarado en la Repblica Argentina, se presentaban~ntomas qae eran suficientes para alarmar los legisladores.
Los norte-americanos han llevado su ltima consecuencia, despus
de la guerra civil, el principio de la igualdad poltica de los negros
emancipados en medio de la contienda: los ha-i armado con el derecho del sufragio; y qu ha sucedido? Que todo linaje de cobardas
de la conciencia y de absurdos de la inteligencia prevalecen en los
Estados del Sur, en los cuales las clases cultas, preparadas para el
ejercicio de los derechos polticos y competentes para gobernar, han
sido aplastadas bajo la preponderancia de los negros, esclavos ayer.
En la Repblica Argentina los pensadores teman que fenmenos

135-

anlogos llegaran realizarse; y en realidad, qu han sido las encare


nadones genuinas de las masas populares, de los indios mezclados con
la sociedad blanca, de los mestizos y de las muchedumbres sin educacin, sin las iluminaciones que slo se reciben en las esferas supe.
riores de la sociedad?
Ya los legisladores de 1815 conocan Artigas: poco tardaron otros
legisladores en conocer Quiroga; y la ltima encarnacin de la voluntad de las masas en la Repblica Argentina lIW el execrable nombre de Juan Manuel Rosas.', '; ~
~
En presencia de los temoPes que la mala preparacin de las masas
populares excitaba, no es extrao que an decretando el principio de la
igualdad poltica, se tratara de eludirla en sus consecuencias y aplicacin

s.:....;

No obstante la falta de una aristocracia, algunos ttulos de nobleza, bien que no concitaran su alrededor un gran prestigio, ni despertaran un gran movimiento de vanidad, segn la confesin de observadores discretos como Azara, existan en la sociedad argentina. A la abolcin de estos ttulos tendieron las leyes del 21 de mayo y 13 de agosto
de 1813, dictadas por la Asamblea Constituyente. La primera prohihiba el uso de todo ttulo nobiliario, y de blasones simbolo de cualquier naturaleza anloga; y la segunda prohibi vinculaciones y mayorazgos en los trminos que he expuesto en otra ocasin.

Respecto de los tribunales excepcionales y de los fueros, nuestros


legisladores comenzaron introducir reformas desde temprano.
Una ley de 1813 aboli la Inquisicin.
En marzo del mismo ao la Asamblea Constituyente mand abrir un
proceso sus adversarios vencidos, por lo que en el lenguaje de las
facciones de entonces, y de todos los tiempos, se llamaba delitos polticos, y estableci categricamente que en este proceso se prescindiera
de todos los fueros personales. Por ltimo, los fueros personales fueron abolidos por una ley de la Provincia de Buenos Aires, de 5 de
julio de 1823: declaratoria robustecida y corroborada en el proyecto
de Constitucin de 18,)3, }' en las Constituciones de 1854 y 1872.

Esta doctrina de la Provincia de Buenos Aires vino ser una Iorma de Derecho Pblico Argentino.
La Constitucin Nacional la consigna en su articulo I que dice:
-La Nacin Argentina no admite prerrogativas de sangre, ni de nacmiento; 110 hay eu ella fueros personale 11; tttulos de nobleea .....
La abolicin de los fueros personales no explica necesariamente la
abolicin de los fueros reales; al contrario, y nuestra ley~ 1823 la
estableca en trminos explcitos.
Asi, el fuero eclesistico para juzgar, de las materias regidas por las
leyes eclesisticas; el fuero militar para juzgar los delitos cometidos
contra la disciplina y contra las ordenanzas del ejrcito; los tribunales
especiales de comercio, los tribunales especiales de min ...s, donde quiera
que esa industria llegue tener un desenvolvimiento especial que necesite ser regido por un Cdigo propio, como lo establece la Constitucin Argentina, caben perfectamente dentro del principio de la
igualdad, En el mismo caso estn, y con mayor razi , los tribunales
creados por la Constitucin para hacer efectiva la responsabilidad poltica de los funcionarios pblicos, ya sea que, como segn la organizacin de nuestro pas y de la mayor parte de las naciones, esos tribunales sean formados dentro de las Cmaras, ya lo sean por alguna
fraccin del Poder Judicial, como sucede en Blgica.

Respecto de la igualdad ante la ley, en sus trminos ms generales,


la legislacin de 81I puede decirse que la contena germinativamente.
En efecto: el decreto de seguridad individual, como todas las declaraciones ms menos completas de derechos que en aquella poca
se hicieron, reconocan franquicias los individuos y establecan las garantas que deban rodearlos, sin hacer excepcin de personas; sin' establecer que determinadas franquicias slo deban pertenecer determinadas clases.
Pero la primera declaracin explicita de perfecta igualdad ante la
ley, es la de 181q contenida en el artculo 10 de la Constitucin .v que
difiere poco de la declaracin del artc_ 16 de la vigente que dice
as: Todos sus habitantes son iguales ante la ley, y admisibles en los
empleos sin otra condicin que la idoneidad.
El principio de la igualdad ante la ley no ofrece dificultades que
requieran explicaciones.

Hay algunas clusulas, sin embargo, del artculo que acabo de leer,
en que conviene que nos detengamos siquiera sea un momento.
Dice la Constitucin que todos los habitantes del territorio SOIl
admisible:; en los empleos sin otra condicin que la idoneidad.
Es menester no dar excesiva extensin
esta clusula, Ella signific~~n~~-I;{;blic~-no sern privilegio de una clase; pero

no importa que la sociedad est desarmada para establecer condiciones (fuera de la idoncidid), fin de admitir los individuos determinadas funciones pblicas. As, por ejemplo, no basta la idoneidad
para ser diputado, senador, Presidente de la Repblica, ni juez de un
tribunal, se requieren otras condiciones: determinada edad, ciudadana originaria, adquirida en otros casos; cierta renta que la misma
Constitucin ha prescripto, etc.
El principio de la igualdad ante la l~ no es violado porque se establezc;;; condiciones de admisibilidad Jl_ ciertas funci~n~~ pblicas,
cuando todos -los individuos estn en aptitud de adquirirlos.
Aunque no 'sea "esta -la oportunidad de entrar la cuestin, no
puedo menos de indicar, para hacer ver que no es desdeable, las distintas soluciones que en la organizacin de los gobiernos se le ha
dado.
En algunas repblicas italianas para ejercer ciertas funciones superiores del orden poltico, era condicin indispensable ser extranjero
la repblica misma; entre tanto, la regla comn es qne para ejercer
esas dignidades sea menester ser ciudadano del pas que se va gobernar y en cuya administracin se va ejercer una accin principal.
Las repblicas antiguas usaban el medio del sorteo para proveer
algunos cargos pblicos; y entre las naciones modernas hay algunas,
como Bl.{ica, que exigen la condicin de ciudadana para el ejercicio de cualquiera funcin pblica, con excepcin de los empleos sobremanera subalternos en las oficinas de la administracin.

10
Otra clsula, que conviene que consideremos, es la que dice: la
igualdad es la base del impuesto.
Cuando se trata de los impuestos indirectos no hay ninguna dificultad. Los impuestos indirectos son los que ms equitativamente y
con igualdad mayor pueden distribuirse entre los contribuyentes.
En la Repblica Argentina estn establecidos varios impuestos in-

directos, el de correos, el de papel sellado, el de importacin y el de


exportacin.
El impuesto de papel sellado es pagado por cada uno con arreglo
;\ la importancia de los intereses que maneja.
El impuesto de exportacin es pagado por cada productor comerciante, tambin con arreglo la masa de valores que mueve.
Los derechos de importacin son, por ltimo, pagados por la masa
general de la sociedad; pero como cada uno, procediendo prudencialmente, no consume sino en la medida de sus recursos, se sigue que no
paga sino en la medida de sus medios.
De suerte que, en cuanto los impuestos indirectos, no hay dificultad; ellos por s mismos engendran la igualdad de su distribucin.
No sucede lo propio con los impuestos directos.
La regla ordinaria establecida por la Constitucin es que el tesoro nacional se forme con el producto de impuestos indirectos; pero
permite tambin que para llenar graves y urgentes necesidades de la
nacin, se establezcan impuestos directos. Adems, los impuestos directos tienen necesariamente que ser la fuente principal de rentas de
las provincias. la materia, por consiguiente, es de gravedad.
La Provincia de Buenos Aires tiene, entre otros impuestos directos, el que por antonomasia se llama en nuestro lenguaje administrativo, la contribucin directa, es decir, la contribucin territorial,
cuyo reparto no puede, si se observa bien, ser menos equitativo y menos justo.
Un impuesto directo en que la cuota con que cada uno contribuye sea materialmente igual, como si se tratara de una capitacin) es
evidentemente inicuo y desigual. Pero en esta iniquidad y en esta
desigualdad hay grados.
En Buenos Aires la ley fija cada ao el quantum por mil sobre el
valor de la propiedad raz que deben pagar los contrihuyentes.
Desde luego, esta manera de entender y establecer las contribuciones, es viciosa; porque hace que el Estado nunca tenga un clculo de
recursos digno de su nombre, sino puramente congetural, desde que
no le es posible determinar el monto que cada ramo de los impuestos
ha de producir.
En segundo lugar, cmo se avalan las propiedades? Se avalan
por medio de funcionarios pblicos, de oficiales de la administracin
que tienden naturalmente elevar al ms alto grado que les sea posible, el valor de la propiedad, para establecer sobre ellas el quantum
de la contribucin. Pero suponiendo que la avaluacin sea: acertada

139-

(y est muy distante de serlo) as como pagar una contribucin igual


es inicuo, porq ue lo que es fcil para el rico, es una verdadera inmolacin para el pobre, as tambin, pagar en una proporcin variable
sobre el valor de las propiedades, es tambin inicuo; porque una suma X por mil sobre el valor de la propiedad, puede ser pagada por el
1 ico sin desprenderse ms que de una cantidad que le es superflua; entre tanto que esa misma suma no puede ser entregada en las arcas pblicas por un propietario pobre sin un positivo sacrificio y sin privarse
de 10 necesario.
Excelente modelo de distribucin, igual y equitativa, de un impuesto de esta naturaleza, es la organizacin de la contribucin territorial
en Francia.
En Francia comienza el Gobierno por establecer el producto que
la contribucin territorial, cualquier otra, ha de dar; y entonces el
total se reparte entre los departamentos; los departamentos los distribuyen entre las comunas, y las comunas entre los propietarios; de suerte que cada propietario no viene pagar tanto por mil, lo mismo el
rico que el pobre sobre el valor de su propiedad, sino una parte del
total correspondiente la comuna y proporcionado sus recursos, es
decir, al verdadero estado de su fortuna.

11
Dice la misma clusula, por fin, que la. igualdad es la hase de las
cargas pblicas; y aqu se presenta una cuestin que hemos de tratar
tondo en oportunidad, pero que conviene que indique, aunque sea
ligeramente.
La Constitucin de los Estados Unidos declara que, siendo necesario para la conservacin de las libertades pblicas la organizacin de
una milicia regular, ningn ciudadano le ser prohibido el derecho
de tener y llevar armas.
La Constitucin Argentina declara que los ciudadanos estn obligados armarse en defensa de la Constitucin y de las leyes.
Quiere decir que una institucin igual-la milicia-es considerada en los Estados Unidos corno producto del derecho de los ciudadanos, y es, entre nosotros, al contrario, producto de una obligacin impuesta por la ley.
El miliciano ejercita en los Estados Unidos un derecho; entre =-:0
sotros, desempea una c..rga; y no slo tiene este carcter porque I~,

140--

lev se In da: lo tiene en la conciencia pblica} y es tan onerosa que


todos tratan de eludirla; )' uno de los medios de conseguirlo en los
rasos crticos, es hacerse reemplazar por soldados contratados para el
ejrcito regular, entregar al Gobierno la suma necesaria petra estipendiar un soldado de lnea.
y se pregunta: este sistema es conforme con el principio de la Constitucin que declara que las cargas pblicas tienen por base la igualdad? Yo no vacilo en responder afirmativamente) por la razn que
voy apuntar en muy breves palabras.
Las milicias son un medio de que necesitan echar mano para su
propia defensa los pases que estn en la imposibilidad de tener ejrcitos mercenarios.
Los ejrcitos mercenarios no pueden ser reemplazados con otros
ejrcitos regulares sino por uno de dos sistemas: bien el de la conscripcin que reduce la obligacin de sacrificarse en servicio del pas
una carga aleatoria; bien el sistema de Prusia, que reduce el pueblo la categora de un ejrcito, y enerva y aniquila el vigor cvico
de los hombres bajo el rigor de la disciplina militar.
Las milicias son, por consiguiente, una necesidad, y por su propia
naturaleza estn destinadas defender el territorio y los hogares.
Una guerra ofensiva no puede hacerse con milicias; y aun las operaciones de una guerra defensiva, cuando se hace forzoso efectuarlas
fuera del territorio de la nacin, parece que son extraas las funciones propias de la milicia. Las milicias no concurren este linaje de
operaciones, sino obedeciendo una ineludible necesidad.
Si esto es as, se sigue que todo lo que contribuye [. que estas operaciones, subordinadas ley tan dura, se haga con eficacia, est dentro del espritu de la Constitucin.
Si un individuo, en vez de contribuir el la guerra como mal soldado, contribuye costeando un reemplazante hbil en el ejrcito regular,
llena cumplidamente sus deberes patriticos.
y no se diga que los ejrcitos milicianos por el hecho de estar ernbebidos en el amor de la patria, en el entusiasmo generoso que las grandes causas excitan en el corazn de los pueblos, son mas propios que
los ejrcitos regulares que slo obedecen la disciplina y 1... fuerza para llevar gloriosamente la handera de una nacin los campos
de batalla.
Desde Washington hasta aqu no hay un solo general obligado
manejar milicia, que no proteste contra ese mal instrumento de guerra; )' sobre todo, hoy da la ciencia ha hecho desaparecer el numen

-141de las batallas; la guerra no es ya cuestin de entusiasmo ni de coraje:


es cuestin de fuerzas matemticamente combinadas. En el siglo de
105 Moltkes no nacern los Bayardos,

12

En resumen, seiiores, y para terminar, la igull.dad ante la ley, tal


como est declarada en la Constitucin Nacional, consiste en la cxistencia de una 5la ley, de un-solo--rg~_~de la ley pa~a aplicarla, Y
de un stiToagente para ejecutarla, respecto de todos 105 individuos,
ya sea qlieJaley- proteja, ya-sea que la ley obligue, ~ a sea que la ley
coarte; y del-ymnto--d~ poltico consiste en este principio: que
la nacionalidad nvelva Ta -lnve-stidura de los derechos polticos.
Esta cuestin no') Ireva i-t~,~ard~ -I;~a~ari~~cin - y de la eludada na, que formar la materia de la prxima conferencia.

S{j)IAlllO-Ciudadallia y untura lxacn.

1
La revolucin francesa, al despertar en las masas un apetito ferviente de igualdad poltica, para bajar los antiguos privilegiados al
nivel comn, privndoles de sus ttulos, di la palabra ciudadana
una extensin exagerada, que ms tarde ha pasado al lenguaje comn
en todos los pueblos que han sen tija su influencia.
Esa extensin es por completo inmotivada; porque es lingsticamente innecesaria, y tcnicamente falsa.
Ciudadana se ha hecho sinnimo de nacionalidad.
'\
No lo es, sin embargo.
1
Estas palabras expresan dos condiciones jurdicas distintas, y que
debo comenzar por definir.
La nacionalidad es aquella condicin jurdica en cuya virtud los
individu~ ~o~ pacientes de ciertos deberes, agentes de ciertos derechos
y beneficiarios de ciertas garantas particulares de los sbditos de una
soberana.
La ciudadana es aquella condicin jurdica en CUYl virtud los individuos intervienen en el ejercicio de la potestad poltica de una sucicdad determinada.
/
Concuerda para establecer esta diferencia, y dar las palabras la
definicin que acabo de expresar, el ejemplo de la maYlJr parte de
las naciones del mundo, y la doctrina de los ms graves pensadores.
Ninguna autoridad de los tiempos antiguos es tan fuerte en la materia como Aristteles, y l la estableca categricamente.
Entre las antiguas sociedades, la ciudadana tena por origen una
iniciacin litrgIca en los ritos urbanos. Podan ser extendidos los de
rechos que ella envolva los extranjeros por va de naturalizacin;
pero jams los extranjeros naturalizados, segn convienen todos los

144-

historiadores griegos, adquiran derechos idnticos los que disfrutaban los politai, aunque no se pueda precisar en que consista la diferencia.
Tcito elogiaba la generosidad con que Rrnulo haba concedido
los extranjeros la ciudadana romana. Rrnulo era el fundador religioso de la sociedad y era un colonizador; necesitaba ensanchar el culto
de los dioses urbanos; necesitaba atraer masas de poblacin; pero no
obstante la influencia de Nurna, medida que la sociedad romana se
desenvolva, el derecho de ciudadana iba restringindose; y puede
establecerse como cosa cierta que hacia el ao 267, la ciudadana no
envolva siempre el derecho de intervenir en el ejercicio de la potestad poltica.
Por otra parte, es sabido que en tiempos posteriores exista una
gran diversidad de derechos en la masa que formaba la sociedad romana extendida por medio de la conquista. As, existan los ciudadanes ingenuos y muncipes; existan los derechos del Lacio; los derechos itlicos; los derechos provinciales. Hubo poca en que la ciudadana
fu materia de grangera para 103 gobernantes inmorales. El tribuno
romano que mand azotar San Pablo, declar haberla comprado.
Caracalla facilit ms que ninguno de sus predecesores la adquisicin de ~~ana; pero su propsito eraantes- financiero-que poltico~ extendi los derechos de ciudadana para extender el nmero
de contribuyentes en determinados impuestos.
En la decadencia del Imperio Romano, no slo haba esta difercncia entre la nacionalidad y la ciudadana, sino que haba diferencia
en el grado de potestad poltica que determinadas clases ~ los ciudadanos investan. As, el derecho municipat no envolva siempre el
derecho poltico; y la degeneracin de las instituciones municipales
provino, probablemente en parte principal, de esa circunstancia. Finalmente, Savigny ha establecido (tomando en conjunto todos los antecedentes de la materia y estudiando el punto en el momento en
que el derecho romano afectaba la estructura ms consistente) que
existan dos clases de ciudadanos: el cives optimo jure y ciues nou

optimo jure.
Pasando de aquellas naciones las modernas} encontraremos en
tudas establecida la misma diferencia.
En Espaa los juristas distinguen los derechos de ciudadana y los
derechos de nacionalidad. Los derechos de nacionalidad se adquieren
por medios distintos que los de la ciudadana. El derecho de nacionalidad es universal todos los espaoles y el derecho de ciudada-

145-

na slo es disfrutado en virtud de su capacidad relativa por aquellos


quienes la ley se lo acuerda.
. ..
De aqu se sigue que hay diversas clases de naturalizacin, puesto
que consiste en la admisin de los extranjeros, ya la ciudadana, ya
[l

\a nacionalidad.
Reconocen, en efecto, en Espaa, cuatro clases de naturalizacin
distintas: la naturalizacin absoluta, que iguala en derechos polticos los extranjeros y los nacionales; la naturalizacin secular,
que confiere el derecho de ejercer puestos pblicos y dignidades oficiales en el orden poltico, civil y administrativo; la naturalizacin
cclesidstica, que consiste en el derecho de adquirir prebendas dignidades de la iglesia; y, finalmente, una naturalizacin secular incompleta, segn la cual slo en determinado modo se iguala los
extranjeros con los nacionales en materia de derechos, sin que el naturalizado pueda aspirar ocupar ninguna dignidad pblica de impor-

tanela.
No es Espaa, de las naciones modernas, la nica en que est establecida esta legislacin.
En Francia, aun tratndose de los nacionales, estn divididos los
derechos de que disfrutan en tres categoras: primera, los derecttos
civiles,' segunda, los derechos clvicos; y tercera, los derecho politicos. Los derechos civiles son exclusivos de los nacionales; los extranjeros no tienen igualdad de derechos con los franceses, sino en
tanto que, por tratados, hayan establecido las naciones que pertenezcan, reciprocidad respecto de los franceses residentes que lleguen
:1 residir en su territorio. Los derechos cvicos son aquellos en cuya
vil tud los individuos pueden tomar parte en las elecciones y en el
gobierno de las comunas y de los departamentos, y tienen la facultad de llevar armas y formar parte del ejrcito. Los derechos polticos
son los que constituyen los hombres en miembros activos Jel cuerpo que ejercita la potestad gobernante de la sociedad.
Podernos establecer que la nacionalidad investida con derechos polticos confiere en Francia una facultad anloga la del ciues opt tno jure, y la que est slo investida con los derechos cvicos, semejante la del ciues lZ01l optimo jure.
En Inglaterra, hasta la ley de 1872, haba, como es sabido, dos
clases de naturalizacin la denization, otorgada por la corona, y la
gran naturalizacin otorgada por el parlamento. La ley de 1872 ha
modificado capitalmente las antiguas leyes sobre la condicin de los
extranjeros. sobre la ciudadania y sobre los medios de adquirir la

ciudadana legal. No es menester acudir al parlamento para r.uturalizurse;


poseyendo las condiciones que la ley determina, cualquier extranjero
puede solicitar del secretario del Estado su naturalizacin. No puede
exigirla de derecho, puede slo impctrarla. El secretario de Estado
resuelve inapelablemente en cada caso. Pero al cabo, es verdad que
se ha facilitado en gran manera el acceso la nacionalidad inglesa.
Entre tanto se conserva la denizacin, es decir la semi- naturaleza. Por
consiguiente, permanece, bajo este punto de vista, la antigua distincin entre la ciudadana y la nacionalidad.
Por otra parte, es sabido que si reconocemos la ciudadana con
el carcter que hemos establecido, y aceptamos la definicin de Kant,
quien deca: .EI ciudadano es el elector,s no todos los nacionalizadOS
son ciudadanos e;:Inglaterra. Existe la misma diferencia en los Estados Unidos de Norte Amrica, y bastar para demostrarlo recordar
esta circunstancia: el derecho de nacionalidad est regido en los Estados Unidos por leyes generales; entre tanto que los derechos polticos,
que se refunden y sintetizan en el derecho electoral, estn regidos por
leyes locales. Luego, una y otra condicin jurdica son diversas.
Estudiando la legislacin vigente en la Repblica Argentina, veremos que 1.0 difiere de los modelos que acabo de presentar explicando
el derecho comparado.
Segn nuestra legislacin, son considerados nacionales todos los nacidos bajo la bandera de la Repblica, sin distincin de edad ni de
sexo. Entre tanto, no son considerados ciudadanos, sino los varones
adultos de 18 aos en adt::lante Las mujeres y los menores de I~
aos .son nacionales, pero no son ciudadanos. Se me dir que los me-I
nores de 13 aos no pueden ser ciudadanos, y que las mujeres no
~J.~ Convengo en ello; pero no hago por ahora SinO citar el
hecho para demostrar que nuestras leyes establecen entre la nacionalidad y la ciudadana, la misma diferencia que est en la tradicin legal de todos los pueblos del mundo.

2
La Constitucin establece que el congreso debe dictar leyes uniformes de ciudadana y naturalizacin bajo el principio de la ciudadana
natural. Ms correctamente habra procedido el legislador si hubiera
dicho nacionalidad natural, que diciendo ciudadaula natural; pero ya
Ciue est explicada la diferencia entre ambos conceptos. no debernos

147-

reparar en sta, que es una de muchsimas incorrecciones de forma


de la Constitucin.
El principio de la ciudadana natural de la nacionalidad natural,
se opone al de la ciudadana nacionalidad originaria. Segn el primero, deben ser considerados naciunales todos aquellos que nazcan
en el territorio sometido la soberana de determinado grupo social;
segn el segundo, los hijos, sea cualquiera el territorio en que nazcan,
siCTuen la nacionalidad ciudadana de sus padres.
o Casi todos los pueblos de Europa, al menos aquellos que por su
cultura y su influencia poltica imperan en el mundo, profesan en esta
materia el principio de la nacionalidad originaria. Est establecidu en
las leyes de Espaa, de Inglaterra, de Blgica, y en las de Francia en
trminos ms rigurosos que en ninguna otra legislacin; puesto que todo
francs, que renuncia su nacionalidad
se naturaliza en pas extranjero, sin permiso del jefe del Estado, puede ser privado de sus
bienes ubicados en Francia y del derecho de heredad.
Pasando Amrica: encontramos una doctrina completamente distinta.
Los Estados Unidos transijen entre los dos principios, Tratando
de conciliarlos establecen COIllO regla general !Jara ser aplicada en los
casos dudosos, el principio de nacionalidad natural, pero reconocen
los hijos de extranjeros que nazcan en el territorio de los Estados
Unidos, el derecho de optar, llegando cierta edad, por la nacionalidad de sus padres.
Como se ve, no hay un principio que est universalmente acep
tado,
Parece, sin embargo, ms conforme la razn, que el hombre
tenga la nacionalidad de aquel pas bajo cuya bandera y bajo cuya
proteccin nace.
Pero en el caso q;.;.e esta observacin no fuera concluyentc, como
nUllca se puede suponer que persuada al espritu y lo obligue aceptar como regla superiur el de la nacionalidad originaria, tendremos
que convenir en que es una materia que no est regida por ningn
principio abstracto. En este caso debe ser regida por las conveniencias
de cada nacin; y no puede ponerse en duda que si los pases de
poblacin densa y emigrante tienen conveniencia en conservar el principio de la nacionalidad originaria, los pases de poblacin inmigrante
y que estn colonisndose, (como todos los de Amrica) necesitan, al
cnt:ario, aceptar el principio de la ciudadana natural.
Si de esta manera no se arreglara la legislacin, suceder ia que una

l"~-

gran masa de nativos del pas, aadida la masa de la inmigracin,


formara en el centro de cada sociedad un grupo enorme de extranjeros.
Considerndolos bajo cierto punto de vista, estos hombres formaran un ncleo de privilegiados exentos de lodos los deberes conexos
con los derechos cvicos y polticos; y considerndolos bajo otru, compondran una gran masa de opinin, de intereses, de elementos sociales y morales, subordinada la prepotencia de un pequeo grupo,
investida la manera de los antiguos patricios rumanos, con el derecho pleno de la ciudadana.
Cualquiera de estas dos hiptesis nos obliga afirmar que el
principio de la ciudadana originaria, en pases comu lus americanos,
tendra que producir, ms
menos tarde, fenmenos radicalmente
contrarios al sistema republicano de gobierno.
No es extrao que la Amrica haya sido unnime en adoptar el
principio de la nacionalidad natural, que est escrito en tudas las
constituciones de las repblicas hispano-americanas, como est escrito tambin en la constitucin y leyes del Brasil.
Lo consignarun las primeras leyes dadas en seguida de la revolucin en la Repblica Argentina, sobre esta materia, en 1813, y las de
1815 y 1817. La Constitucin de 1853 no lo estableci categricamente, y aconteci que al negociar con la Espaa el reconocimiento
de la independencia de la Repblica, el gobierno espaol exigi que
fuese reconocido los hijos de espaoles nacidos an despus de la
revolucin, el derecho de optar por la nacionalidad de sus pz.dres.
El gobierno argentino consinti en esa estipulacin y el congreso
lo autoriz ratifica: el tratado que la contena; pero la provincia de
Buenos Aires (al tiempo de reincorporarse la nacin) protest contra esa obligacin, y sugiri la conveniencia de reformar el artculo
correspondiente de la Constitucin Nacional.
As lo hizo, en efecto, la Convencin de 1860, estableciendu el
texto del artculo tal cual rige hoy da, y exigiendo que las leyes de
ciudadana y naturalizacin de la Repblica Argentina estn adaptadas al principio de ciudadana natural.
Exige tambin la Constitucin que estas leyes sean uniformes. Por
eso ha dado autorizacin al Congreso para dictarlas y ha privado
las provincias que legislen sobre la materia.
El artculo correspondiente de la Constitucin de los Estados Unidos
difiere algo del nuestro. La Cunstitucin argentina dice: leyes de
ciudadanla )' naturalizacin-La constitucin de Nurte Amrica
dice solamente: leyes de naturalizacin.

tN-

La diferencia tiene una explicacin muy sencilla.


La facultad, he dicho no hace mucho, que sintetiza todos los dercchos polticos, es la franquicia electoral.
En los Estados Unidos la franquicia electoral, aad, ha sido regida
por leyes particulares de los Estados. Por consiguiente~ no es ~xt~ao
que la Convencin Constituyente al tratar de la materia, se limitara
hablar de las leyes de naturalizacin, aunque es verdad que el
Congreso tiene facultad para dictar leyes sobre materia electoral y
para modificar la de los Estados: y en 1870 y 182 ha hecho uso de
ella, porque necesitaba dar forma orgnica la situacin poltica que
creaba al pas la emancipacin de la esclavitud.
Si no se estableciera que la ciudadana y la naturalizacin han de
ser regidas en el pas por leyes uniformes, tendra que suceder una
de dos cosas: las leyes de ciudadana dadas por las provincias no
tendran alcance sino dentro de los lmites de su jurisdiccin; y entonces habra heterogeneidad en una materia de legislacin tan grave y
bien las leyes de las provincias tendran
trascendental como sta,
alcance respecto de las otras, en cnanto confirieran derechos cuyo
ejercicio podra tener lugar en el territorio de cualquiera de las dems, Esta sera la hiptesis que realmente hubiera de realizarse; si la
Constitucin que tal cosa consintiera, tuviera una clusula semejante
la que establece en la Argentina y en la Norte americana, que quien goza
de los derechos inherentes la ciudadana en un estado provincia,
tiene los mismos derechos en todas las dems pro 'incias estados.
En este caso, una provincia podra caprichosa y antojadizamente incorporar la ciudadana elementos que otras reputaren peligrosos, y
alterar el orden institucional de todas las dems; lo cual es inadmisible.
Por otra parte, la naturalizacin, la ciudadana, la nacionalidad son
principios supremos sobre los cuales reposa toda la organizacin poltica y social de un pas, y no corresponde ;'1 las provincias, procediendo aislada y acaso contradictoriamente, establecer las reglas supremas de la organizacin: es la nacin, la ms alta expresin de la
sobcrania, la que est naturalmente facultada con los poderes requeridos para dictar esas reglas superiores.
El artculo SO de la Constitucin, que acabo de mencionar, dice que
los ciudadanos de una provincia gozan del mismo ttulo y privilegio en
todas las dems.

Este artculo es concorde con otro ele la Constitucin de los Estados Unidos. Pero, puede preguntarse: no se sigue de esa clusula

15'1-

constitucional, que las provincias tienen la facultad de dictar leyes de


ciudadana?
Ese artculo tiene una explicacin muy sencilla, que desaloja y hace
intil la pregunta.
Bajo la Confederacin de los Estados Unidos, los Estados tenan
derecho de dictar leyes sobre naturalizacin. Por consiguiente, cuando
la Constitucin Nacional fu sancionada en la convencin de Filadelfia,
se encontraban los legisladores delante de este hecho: multitud de
leyes de nacionalizacin distintas entre s, que creaban derechos tambin diversos y discordantes, Era menester reducirlos la unidad.
Este objeto tuvo la clusula constitucional que comento.
Anlogo sentido tiene en la Constitucin argentina el artculo So, b
no tiene ninguno.
Quiere decir que el valor de este artculo}' el de su correlativo de
la Constitucin de los Estados Unidos, ha sido transitorio} como medio
de remediar un mal existente; pero no constituye una regla del orden
normal en las instituciones.
En uso de sus facultades propias, pueden las provincias conferir
los extranjeros cierta especie de naturalizacin, ciertos derechos civicos: los derechos del orden municipal.
Los derechos cvicos que una provincia puede reconocer los extranjeros no son susceptibles de ser ejercidos, sino dentro de los lmites y objetos en que les fueron concedidos. Los derechos cvicos
los derechos noliticos, si se les quiere dar ese nombre, puesto que se
trata del gobierno y administracin del orden municipal, no son pro
rrogables, y la Constitucin ms previsora en este punto ha sido la de
Suiza, que 10 ha establecido categricamente al formular una disposicin semejante la del artculo 8 de la Constitucin argentina.
D

3
El Congreso en 1869 y en virtud ele las facultades que in Constitucin le confiere y procediendo dentro de las instrucciones que le da,
ha dictado una ley de ciudadana y naturalizacin, cuyo extracto terminar la conferencia presente.
Esta ley declara que son argentinos, es decir, que tienen el derecho natural de nacionalidad, todos los que nazcan en el territorio de
la Repblica Argentina, exceptuando los que nazcan en legaciones
extranjeras, en virtud de aquella ficcin jurdica que supone los

151 -

agentes diplomticos extranjeros, fuera del

territorio de la nacin en

la cual se encuentran acreditados.


Considera igualme"te como argentinos torios los hijos de padres
argentinos nacidos en el extranjero que solicitan ser incorporados
la nacionalidad.
Considera tambin argentinos todos los que nazcan en las legaciones y buques de guerra argentinos en mares libres bajo bandera
nacional; y, finalmente, los que hubieran nacido en alguna de las
provincias que formaban parte de la Repblica Argentina, en poca
anterior su separacin, y que optaron por la nacionalidad argentina.
Respecto de la naturalizacin, establece que todo extranjero que
tenga 18 aos de edad, puede solicitar ser incorporado la nacionalidad, con tal que revista alguna de estas condiciones: que tenga dos
aos de residencia en el territorio argentino, como lo establece la
Constitucin, bien que est casado con mujer argentina, e> haya
prestado al pas servicios pblicos en el orden civil 1') militar, haya
contribudo su fomento desarrollo material, intelectual moral
por medio de la colonizacin, propendiendo al desarrollo de la ndustria, ocupndose de la enseanza.
El extranjero que reuna estas condiciones solo necesita acudir al
juez federal de la seccin en que tenga su domicilio y probar, presentando dos testigos, que se encuentra en las condiciones legales. Con
esto, exige su carta de ciudadana, diferencia de lo que en otros
pases sucede, donde las condiciones para adquirir la ciudadana, dan
opcin, pero no derecho ella.
El extranjero naturalizado entra en el goce de tedos los derechos
de la ciudadana activa, desde el momento en que recibe su carta de
naturaleza, y disfruta de un privilegio que la Constitucin le concede:
est exento del servicio militar durante diez aos.
Respecto del derecho electoral pasivo, tiene algunas limitaciones
No puede en ningn caso ser elegido Presidente de la Repblica; slo
despus de seis aos de ejercicio de ciudadana puede optar al cargo
de senador de juez de la Suprema Corte, si rene los otros requisitos establecidos por la ley; y despus de cuatro aos, puede optar
al cargo de miembro de la cmara de diputados.
Son estas las nicas limitaciones, unas temporales y otras perpetuas y absolutas, que tienen en el ejercicio activo y pasivo de los
derechos de la ciudadana.
La ciudadana se pierde por renuncia que de ella se haga, na-

152-

turalizndosc en otro pas; por aceptar sin permiso del Congreso empitos honores de gobiernos extranjeros; por incurrir en una quiebra clasificada por juez competente como fraudulenta, y por cometer delito que haya merecido pena infamante.
El ltimo artculo de la ley reserva al Congreso facultad exclusiva
para rehabilitar al que por cualquiera de las causas enunciadas haya
perdido la ciudadana la nacionalidad.

Incumbe la sociedad, en la economa moral del Universo, un papel tuitivo de los derechos y regulador de todos los intereses sanos
que se desenvuelven en su seno.
Este amparo y esta regulacin constituyen la paz de las sociedades.
Esto es lo que su autoridad puede dar; y se extravan, en las pocas
de turbulencias demaggicas, las muchedumbres que adems de la
paz, le piden goces y deleites.
Pero, para que la paz social sea slida, es menester que la sociedad est armada con un poder correlativo su responsabilidad para
refrenar todas las actividades siniestras que puedan sublevarse centra el orden por ella definido y contra el derecho por ella garantizado.
Al ejercer esta acci6n, se ponen necesariamente en contacto y en
muchas ocasiones en conflicto, la libertad de los individuos y la autoridad de las colecciones.
Si la sociedad se despoja de la facultad de reprimir, el orden
social se derrumba; pero si la sociedad se arroga un poder excesivo
de este sentido y la inocencia y el derecho no tienen resguardo contra
los abusos de los poderes pblicos, los derechos desaparecen, y el oro
den tambin se disloca.
As como no existe la paz en la anarqua, tampoco existe en la
tirana.
La tirana es un estado de guerra en que la fuerza y la autoridad consiguen prevalecer ms
menos rudamente sobre el derecho y
SOJre la libertad. De aqui la preocupacin que ha embargado todos
los pueblos conocedores de sus intereses y amadores de la libertad,
por g-arantizar la sccuridad ncrsonal v rodear los individuos ele los

15-1-

respetos que la sociedad en ningn caso puede ultrapasar, aun cuando


trate de ejercer sobre ellos su legitima accin rcfrenadora.
La Constitucin Nacional provee esta necesidad del orden pblico
en los artculos 18 r 19 con las declaraciones que voy leer:
cNingn habitante de la nacin; dice, puede ser penado sin juicio previo fundado en ley anterior al hecho del proceso, ni juzgado
por comisiones especiales, sacado de los jueces designados por la ley
antes del hecho de la causa Nadie puede ser obligado declarar
contra s mismo: ni arrestado sino en virtud de orden escrita de autoridad competente. Es inviolable la defensa en juicio de la persona y
de los derechos.
cEI domicilio es inviolable, como tambin la correspondencia epistolar y los papeles privados, y una ley determinar en qu casos y
con qu justificativos podr procederse su allanamiento y ocupacin.
Quedan abolidos para siempre la pena de muerte ror causas polticas,
toda especie de tormento y los azotes. Las crceles de la nacin
sern sanas y limpias. para seguridad y no para castigo de los reos
detenidos en ellas, y toda medida que pretexto de precaucin conduzca mortificarlos ms all de lo que aquella exija, har responsable al juez que la autorce.s
Las acciones privadas de los hombres, que de ningn modo ofendan al orden y la moral pblica, ni perjudiquen un tercero} estn
slo reservadas Dios y exentas de la autoridad de los magistrados.
Ningn habitante de la nacin ser obligado ' hacer lo que no manda la ley, ni privado de 10 que ella no prohibe,
Estos artculos contienen, aunque en desorden, dos series de declaraciones: las unas son garantas de la seguridad personal; las otras
son reglas de procedimientos en los juicios.
Vamos tratarlas, dndoles el orden lgico que no tienen en el
texto de la Constitucin.

1
Estas declaraciones, tomando en conjunto los dos artculos que
acabo de leer, no son una novedad en nuestra legislacin. Fueron escritas por la mano de los primeros gobernantes revolucionarios en el
Decreto de Seguridad de 18 [ 1; Y las encontramos reproducidas en
todos los instrumentos de carcter constitucional que siguieron 4 la
emancipacin del pas.

155-

Entre tanto, cuando en 1815 el Estatuto Provisional reproduca las


declaraciones de 1811, ya ellas haban sido escandalosamente violadas
por el espritu vindicativo de las facciones en los procesos polticos
abiertos en 18 13.
Ratificadas en 1817 incorporadas tambin la Constitucin de
181 9, tras de los estragos revolucionarios del ao 20, nuevos procesos en que las facciones ejercitaban mutuamente el derecho que
crean tener para vengarse de sus enemigos, hicieron violar abierta y
estruendosamente todas las garantas que ofrecan los ciudadanos.
Otros actos, todava ms odiosos, tenan lugar en 1834 cuando don
Juan Manuel Rosas se abocaba, en virtud de las facultades discrecionales de que estaba investido, el conocimiento de la causa judicial
abierta los asesinos de Quiroga.
Nuestros gobernantes hasta 1852, con pocas excepciones, ejercieron
las funciones ejecutivas armados de facultades excesivas. Por consiguiente, se creyeron autorizados (y lo estaban por el texto de las leyes.)
para atropellar todas estas vallas que la direccin liberal de los partidos revolucionarios haba querido levantar entre los gobiernos y los.
particulares.
Para que estas declaraciones tengan verdadera eficacia, se necesita
que los elementos morales ejerciten su influencia decisiva en los consejos de las autoridades pblicas.
Se necesita algo ms: que esas declaraciones no sean palabras {)
teoras, sino que estn realizadas en instituciones positivas, que estn
convertidas en reglas concretas y que establezcan responsabilidades
efectivas para castigar los que se aparten de ellas.

2
Una de las clusulas del artculo 18 dice que nadie puede ser arrestado sino en virtud de orden escrita de autoridad competente.
Si este artculo fuera la nica garanta de seguridad individual en
nuestra legislacin, bien podramos decir que no tiene ninguna. Qu
quiere decir orden escrita de autor idad competente? Quin es la
autoridad competente mientras no haya una ley complementaria de
la Constitucin que lo defina? Toda autoridad judicial de cualquier
categora, una autoridad administrativa, est facultada para expedir
rdenes de prisin? Aun reduciendo este poder una categora de
:utolidad('s, con qu derecho deben ellar proceder?

156-

El Estatuto de 1815 estableca la necesidad de semi-plena prueba


de delito que mereciera pena corporal infamante. Esa declaracin
tampoco es seguridad bastante para las personas; porque, en efecto,
semi-plena prueba de un delito, puede existir conlra un individuo
siempre que haya un calumniador que se proponga agraviarle.
Los vacos de estas declaraciones, tomadas en trminos generales,
han sido universalmente sentidos, y voy exponer en breves palabras
los medios con que gradualmente la legislacin las ha hecho efectivas
en la nacin cuyas leyes sirven de modelo al mundo entero, respecto
(le la seguridad individual. Ya comprenderis que aludo Inglaterra.
Desde la Magna Carta e stn declarados favor de los ingleses todos
los derechos que la Constitucin Argentina, en el texto que he ledo,
reconoce los habitantes de este pas.
Sin embargo de eso. la seguridad individual jams estuvo g-arantizada. Las prerrogativas de la Cmara Estrellada, la exorbitante autoridad judicial de la Alta Corte, que se extenda. no slo las causas
de delitos comunes, sino los delitos polticos, las cuestiones de
conciencia y de relig-in, todas las esferas de la actividad humana,
en una palabra, haran totalmente ilusorias estas reglas de proteccin.
Decan los sofistas de aquellos tiempos: Las garantas de la seguridad individual son dadas para reprimir la accin de los funcionarios
subalternos, de los magistrados que ocupan las nfimas gradas en la
jerarqua; pero delante de 6rdenes del Rey, (y rdenes del Rey eran
toda!' las expedidas por la Cmara Estrellada y por la Alta Corte.)
del cual emana toda la autoridad legtima en Inglatera, esas garantas
cesan, porque no tienen significacin posible.
Blakstone enumera prolijamente todos los medios y costumbres legales que en Inglaterra, hasta la declaracin definitiva del auto de habeas
corpus del siglo 17, garantizaban la seguriJad individual. Son estos,
en primer lugar. ls tres autos llamados en el derecho ingls, de ho-

mine replegiando, de manucaptio,

j'

de odio et atia.

Los dos primeros eran una forma de la fianza carcelaria.


El de homine replegiando era un acto en cuya virtud se pona en
libertad ;1 un individuo bajo la fe comprometida por otro, de que se
presentara responder los resultados del juicio que estuviese entablado contra l.
Tiene el mismo valor el auto de manucaptio, que se llamaba as.
porque la fianza era ratificada por medio de una ceremonia que con
sistia en que el fiador estrechara la mano del fiado en presencia del
juez.

157-

El auto de odio el ala importaba una garanta, ms bien moral


que jurdica, de que un individuo acusador de otro, proceda de
buena fe y sin espritu calumnioso maligno, por enemistad su
respecto.
Pero ms directamente se encaminaban garantizar la seguridad
individual los autos de habeas corpus.
Los autos de habeas corpus citados por el mismo

Blakstone son

muy numerosos.
Se llamaba autos de habeas corpus todos los que importaban
una orden expedida contra un guardador de presos para presentar un
arrestado delante de determinada jurisdiccin) cualquiera que fuese
el objeto de la citacin. Estos autos eran:
1" El de habeas corpus ad respondeudum, que tena por objeto
traer un pleso sometido alguna jurisdiccin responder una nueva acusacin entablada delante de otra jurisdiccin.
2 El de habeas corpus ad satisfaciendum, qee importaba la
orden de entrega. de un preso fin de pagar alguna deuda que le
fuera demandada.
3 El de Itabcas corpus ad prosequcndum que era la orden
para trasladar un preso de un lugar otro fin de continuar una
causa cntaulada ante la jurisdiccin del magistrado que expeda el
auto.
.t El de habeas corpus ad testificandum, expedido cuando un
preso era citado como testigo en otra causa.
5 El de habeas corpus ad deiibcrandum, expedido cuando las
necesidades de la causa exigan una comparcncia del preso ante el juez.
6 El de habeas corpus ad faciendu m el recipiendum, expe
dido por cortes superiores cuando un preso sometido la jurisdiccin de una Corte inferior, reclama ante aquella qU6 se aboque el
conocimiento del asunto.
Finalmente, el de habeas corpus ad subjict eudunt, reglamentado en 1679 despus de los escndalos que promovi en Inglaterra
la causa de Jenks que, solicitando se:' juzgado por los tribunales
ordinarios, recibi una repulsa, no obstante las garantias que las leyes anteriores le daban; y es el que constituye la garanta actual de
ia seguridad personal en Inglaterra, Estados Unidos y en todos los
pueblos americanos y europeos que han querido asegurarla.
El auto de habeas corpus es una orden por la cual un n.agistrado ordena la entrega del individuo arrestado para someterlo su juri:illiccin; y considerndolo corno garanta de la libertad y de la

seguridad de las personas, consiste sustancialmente en el derecho que


tiene todo hombre reducido prisin de hacerse juzgar inmediatamente
por la justicia ordinaria.
Si la Constitucin se hubiese limitado hacer las declaraciones
quc he leido al principio y si nuestras legislaciones nacional y provincial no las hubieran completado, ya vemos que por la naturaleza
tradicional del habeas corpus seran insuficientes para conseguir los
objetos q~le los constituyentes tuvieron en vista.
Pero yo preguntaba: qu es lo que se entiende por autoridad
competente?
Esta cuestin est incidentalmente resuelta en el articulo! 3 de la
ley de 1863, en este sentido: que la autoridad competente para librar
rdenes dc prisin es la autoridad judicial. (1)
El derecho de los individuos presos de hacerse juzgar, est cate
gricamente expresado en la legislacin nacional por un articulo de
la ley dc q. de Setiembre de 1863 que dice as: .Cuando un individuo se halla detenido
preso IJor una autoridad nacional, disposicin de una autoridad a virtud de una orden emitida por autoridad nacional,
cuando una autoridad provincial haya puesto preso
un miembro del Congreso
cualquier otro individuo que obre en
comisin del Gobierno Nacional, 130 Corte Suprema de Justicia los
jueces seccionales podrn, instancia de las partes de sus parientes
amigos, investigar sobre el origen de la prisin y en caso de que
sta haya sido ordenada por autoridad persona que no est autorizada por la ley, mandarn poner el preso inmediatamente en tibertad.s
Las constituciones de provincia han sido tambin explcitas este
respecto. No citar sino aqullas que hablan en trminos ms categricos. Son: la de Crdoba en los artculos 13 y J 4; la de Salta en
el artculo 16, y la de Buenos Aires en el artculo J 7; difieren poco los
trminos de unas y otras. Leer slo el artculo I i de la de Buenos
Aires, transcripto en la de Salta, que dice as: Toda persona detenida
-podr pedir, por s por medio de otra; que se le haga comparecer
-ame el juez ms inmediato, y expedido que sea el auto por autorisdad competente, no podr ser detenido contra su voluntad, si pasa

159-

das las veinticuatro horas no se le hubiese notificado, por juez igualsmente competente, la causa de su detencin> cTodo juez, aunque
s lo sea en un Tribunal colegiado, quien se hiciere esta peticin
se reclamase la garanta del artculo anterior, deber proceder en el
:ttrmino de veinticuatro horas contadas desde su presentacin con
:tcargo autntico, bajo multa de mil pesos fuertes.s
Fuera de todo esto, las constituciones provinciales y las leyes de
la nacin admiten la fianza carcelaria.
Quiere decir que del punto de vista de la ley escrita, la seguridad individual est garantizada por la legislacin argentina en la forma que
la experiencia de los pueblos ms cultos y ms libres del mundo acredita ser ms eficaz y completa para asegurarla.
s

3
La Constitucin Nacional no ha previsto, al garantizar ia seguridad
individual, los casos en que pueda verse la autoridad pblica precisada reducir prisin un individuo sorprendido he fraganti delito. Las constituciones provinciales lo prevn y hacen de este caso una
excepcin general las formalidades ordinariamente requeridas para
arrestar un individuo.
Sin embargo, el artculo 61 de la Constitucin Nacional declara
que las inmunidades de que disfrutan los diputados y senadores desde el da de su eleccin hasta el de su cese, no los ampara en el caso
de ser sorprendidos 111 f'raganti delito.
Consecuentemente, podramos, por analoga, aplicar esta doctrina
los casos comunes de flagrante delito.
La inmunidad de los diputados y senadores no es un favor caprichoso de la ley: es una garanta de independencia del Poder Legislativo. Por consiguiente, es una institucin del orden poltico que afecta
los intereses ms elevados de la sociedad y del buen gobierno. Si
pesar de esto, en el caso de flagrante delito, ella desaparece, es claro
que la garanta general ofrecida la seguridad de las personas, debe
ceder cn circunstancias idnticas.
Tanto la inmunidad de los diputados y senadores como las garantas de la seguridad personal, son medios de conservacin de la paz
social. Entre tanto, el criminal sorprendido en el instante de perpetrar
el crimcn es su notorio perturbador.
La persecucin de los delitos lagrantes es funcin que nu slo in-

160-

cumbe la autoridad pblica, sino tambin los particulares. La institucin de )05 celadores voluntarios en Inglaterra, y el posse comitatus, en cuya virtud puede la autoridad obligar los particulares
auxiliarla en la persecucin de los criminales, responde esta doctrina sana y conservadora del orden en el seno de las sociedades.

4
Nuestra legislacin es muy incompleta respecto de una cuestin
que se roza inmediatamente con la cuestin de la seguridad personal.
El Cdigo Civil establece la manera de declarar la incapacidad de
los alienados; pero ninguna ley deslinda las precauciones y solemnidades que deban observarse para secuestrarios: materia que est minuciosamente legislada en muchsimas naciones, para evitar los infinitos
abusos que su taita de reglamentacin puede dar lugar.
Son un modelo digno de imitacin en este punto las leyes de Inglaterra, las de Espaa y la de Chile dada en 1857.
Otro punto sobre el cual debo llamar de paso vuestra atencin,
aunque no puedo dilucidarlo en este momento, es aquel que da lugar la fundacin de grandes establecimientos de beneficencia sostenidos por el Estado y destinados reclutar los pobres obligatoriamente y someterlos cierta especie de disciplina militar. En esta categora estn los Work-houses en Inglaterra, los asilos de mendigos
en casi todo el resto de las naciones cultas.
La organizacin oficial de la caridad, data en Inglaterra del despojo de los bienes eclesisticos; naci en la poca de la Reina Isabel
para reemplazar los recursos que las instituciones monsticas distribuan antes abundantemente entre los pobres.
Despus, la revolucin, esparcindose en el mundo y tomando los
ejemplos de Francia, destruyendo todas las antiguas instituciones, y
quitando la caridad lo que constituye su esencia, es decir, su espontaneidad y el espritu cristiano que le da su perfume y su expansibi
lidad, ha organizado la caridad, como servicio pblico: le ha arrebatado su nombre, le ha despojado hasta de su ttulo de honor y le
ha disfrazado bajo el nombre de beneficencia; ha convertido los establecirnientos que debiera la mano generosa de los hombres afortunados abrir para amparo de los desgraciados y desvalidos, en centros en
que se hace la caridad quien la rehuye, se obliga al pobre recibir
favores y se le somete una disciplina temida cuando no es odiada.

- 161 -

5
Correlativa con la garanta de la seguridad individual es la ofrecida
por la Constitucin cuando asegura la inviolabilidad del domicilio.
La inviolabilidad del domicilio tiene un doble significado.
Tiende escudar las personas; tiende resguardar el centro de
accin de la soberana domstica. Por eso vemos que an en Roma,
donde, como en todos los Estados paganos, la soberana de la sociedad
y su influencia sobre el derecho particular tena exorbitantes proporciones, el domicilio era declarado inviolable por las leyes, en respeto la antiqusima tradicin que sobre el sacerdocio famlico y sobre el rito de los dioses lares, constitua la organizacin social.
En Inglaterra y en los Estados Unidos los principios que la garanta de la inviolabilidad del domicilio encierra, han debido necesariamente influir sobre el espritu de los legisladores; y son realmente
los pueblos en que ha sido llevado en la prctica y en la organizacin
disciplinaria de las autoridades pblicas la mayor perfeccin,
Nuestra legislacin no es prolija sobre este punto; sin embargo,
hay algunos principios generales que constituyen la regla del proceder de las autoridades en la materia.
Cuando se dice que el .domicilio no puede ser allanado sino en
virtud de orden escrita, se entiende, en primer lugar, que el magistrado judicial (el nico que puede expedir rdenes de allanamiento), est inhibido de delegar esta facultad; y en segundo lugar, que no se
pueden expedir rdenes de allanamiento generales ni en blanco, sino
que deben determinar el domicilio que se autoriza allanar.
La Constitucin de Buenos Aires, entre los objetos que pueden
motivar el allanamiento, coloca las visitas domiciliarias requeridas
para vigilar el cumplimiento de las ordenanzas de higiene dadas por
las municipalidades.
Estn fuera de la garanta todos aquellos lugares que son destinados al pblico, tales como los teatros, los cafs y las tabernas; y es
discutible respecto de otros establecimientos, qu categora pertenecen: los clubs, por ejemplo.

Otra garanta otorgada por la Constitucin es la inviolabilidad de


la correspondencia.
En este punto el derecho argentino va mucho mas all que el de
naciones, por otra parte, consideradas como modelos en cuanto la
garanta de la libertad de las personas.
En el derecho ingls, en efecto, la inviolabilidad de la correspondencia no est garantida.
Entiendo, sin embargo, que est en la lgica de las cosas que lo
sea en los trminos establecidos por la Constitucin Nacional.
El servicio de caneas es un servicio pblico; y si no es un servicio
pblico, es por lo menos, segn la conveniencia universalmente reconocida y la prctica adoptada en el universo entero, un monopolio
del Estado.
Considermosle bajo cualquiera de estos puntos de vista, y bastar un momento de reflexin nara comprender que el Estado no puede convertirlo en un medio de espionaje; no puede monopolizar servicios que pudieran ser hechos la sociedad por la accin particular
para violar deslealmente el secreto de la correspondencia que se le
entrega; no puede destinarse un servicio pblico otro objeto sino
aqul que se ha tenido en vista al establecerlo. Por consiguiente, la
inviolabilidad de la correspondencia est tan garantida por las leyes
de la lgica como por las del honor; el Estado debe respetarla.
La correspondencia telegrfica tiene caracteres especiales que requieren tambin una legislacin sui generis.
En la correspondencia telegrfica el intermediario entre los que se
comunican es confidente necesario de la comunicacin. La carta, cuyo secreto se confia a la guarda del Estado, puede contener, por ejemplo, una incitacin al delito; puede ser en s misma criminal; entre
tanto, est cerrada y resguardada por la lealtad del Estado; pero el
telegrafista que es confidente de una comunicacin de carcter criminal, qu regla debe sujetarse en su conducta? La ley de telgrafos de la Repblica Argentina de 17 de Octubre de 1875 prev
este caso Prohibe, en el artculo 79, que ningn empicado despache
telegramas escritos en cifras, sino en los caracteres usuales del alfabeto; ordena { los telegrafistas detener los telegramas que se relacionen con delitos polticos, qne tiendan incitar la perpetracin de
delitos comunes paralizar la accin de la justicia Los telegramas

163-

que tengan cualquiera de estos caracteres deben ser, no solamente


detenidos por el telegrafista, sino entregados la autoridad local. Todos los telegramas que importen un atentado contra la moral pblica
deben ser detenidos por los telegrafistas, pero no entregados la autoridad,
Estas reglas pueden ser fcilmente observadas en los telgrafos pertenecientes al Estado; pero los hay pertenecientes compaas annimas y sociedades particulares. La vigilancia del Estado, la inspeccin que sobre estos servicios ejerce, no sern en muchsimos casos suficientes para evitar que los telegrafistas que no sean oficiales
pblicos, sean cmplices de particulares en la perpetracin incitacin de delitos por medio de la correspondencia telegrfica. De aqu
surge una grave dificultad de polica y seguridad pblica que yo creo
no puede tener una solucin satisfactoria, sino en el monopolio de
este servicio por el Estado.

7
Un publicista contemporneo motejaba la credulidad de muchos
historiadores, que para ensalzar la sencillez de las formalidades
judiciales del Egipto, refieren que cuando delante de un magistrado se presentaban individuos disputndose un derecho imputndose un crimen, el magistrado reciba sus razones en audiencia, y
sentenciaba, volviendo hacia ellos, en un sentido en otro, una imagen
simblica de la Justicia que llevaba pendiente del cuello.
En efecto; esa prctica ha pertenecido una poca muy rudimentaria de la sociedad: es una conseja aceptada y transmitida sin
crtica.
Las cuestiones sometidas los jueces no pueden ser reducidas tal
grado de simplicidad, que autorice semejante procedimiento. An en
la materia penal, en que parece que los hechos se desprenden ms
del derecho que en el orden civil, se requieren otras formalidades para
exc1arecer los actos que se imputan un hombre y apreciarle en su
verdadero valor.
y si exploramos la manera cmo el principio del derecho penal y
la accin de las sociedades en la represin de los crmenes se ha
desenvuelto en las sociedades modernas, de las cuales parte nuestra
civilizacin americana observaremos que hacer una historia del procedimiento, equivaldra hacer una historia del derecho; porque

164-

cada faz especial de la cultura, corresponde una nocin del derecho


penal, y una forma del procedimiento
En efecto, en el tiempo catico de las sociedades recin transformadas
por la invasin de los brbaros, la persecucin del delito era negocio
puramente privado: eran los perjudicados y sus parientes Jos nicos
que tenan la facultad de castigar al delincuente; y de aqu el derecho
de composicin y los duelos judiciales. Cuando la potestad social se
desprendi algo ms del conjunto de las relaciones privadas, la sociedad se hizo, en cierta manera, garante de los derechos con que los
damnificados por los delitos castigaban los delincuentes; y queriendo
reprimir los abusos que el espritu de venganza determinaba, estableci la composicin obligatoria.
En un segundo estado intermedio, estando consolidada la potestad
del Estado, sustituy los particulares; pero la persecucin de los
delitos continu siendo un acto de venganza: si antes Jo fu de venganza privada, despus lo fu de venganza colectiva. La sociedad
consideraba al delincuente como su enemigo y le persegua como tal,
en nombre de la vindicta pblica; y de aqu la ferocidad de las penas,
y el empleo de la tortura como medio de indagacin judicial.
El estudio de los suplicios usuales bastara para demostrar la verdad de lo que afirmo.
Todos sabemos que la extrangulacin, por ejemplo, ha sido el medio
de aplicar la pena capital personas de una clase inferior de la sociedad; mientras que la decapitacin por medio del hacha de la espada, era el suplicio aplicado individuos pertenecientes, por su condicin, una jerarqua elevada; y sabemos, por fin, que la guillotina
u contempornea de la revolucin francesa, y un smbolo de igualdad .....
En la (arma regular de las sociedades, el Estado tiene un papel
protector de todos los derechos que coinciden y se desenvuelven en su
seno. Necesita, para proteger estos derechos, atajar todas las actividades siniestras que puedan perjudicarlos; de consiguiente, necesita
vedar todas las acciones que tienden perturbar el orden jurdico; y
para que esta prohibicin sea eficaz, es menester que est defendida
por sanciones penales. De aqu el derecho de castigar; de aqu el
establecimiento de una penalidad moralizadora, sabia y humana, y la
adopcin de medios racionales en la indagacin de las causas criminales.

Teniendo esta importancia el procedimiento judicial, no es extrao


que la Constitucin argentina haya establecido bases para su organiza-

165-

cn, sobre todo en materia criminal. Estas bases importan otras tantas
garantas de los que pueden encontrarse sometidos la accin de la
justicia; luego, llenan dos objetos, que recapitular despus de analizados.

La primera de estas garantas est concebida en estos trminos:


Ningn hombre puede ser penado sin juicio previo fundado en ley
anterior al hecho del proceso, ni juzgado por comisiones especia les,
sacado de los jueces designados por la ley antes del hecho de la causa.s
El establecimiento de comisiones especiales para juzgar delitos, supone
una imprevisin vituperable de
necesariamente una de dos cosas:
parte de la sociedad en definir los actos que pueden perturbar el orden
pblico, y en establecer la jurisdiccin competente para castigarlo; el
deseo inmoderado y repentino de la sociedad de sus representantes,
de perseguir y penar un individuo por actos que antes no se han
reputado criminales.
Fuera de estas dos hiptesis slo se admite otra: el estado doliente
de una sociedad en que las muchedumbres los gobiernos destruyen
la jerarqua de las justicias ordinarias para suplantarla por otras de
excepcin, que sean instrumentos de sus venganzas en determinadas
ocasiones.
El suelo de la Repblica Argentina ha sido manchado muchas veces
con lgrimas y sangre derramadas por la mano airada de los tribunales
de excepcin. Y no es ste un remordimiento que slo quepa en la
conciencia de nuestros conciudadanos; todos los pueblos del mundo, ya
en sus primeras edades, ya en el estado convulsivo de las pocas revolucionarias, han presenciado y han sufrido idnticos excesos. Qu otra
cosa sino comisiones especiales eran aquellos instrumentos impiadosos
de crimen y de exterminio que ensangrentaban el suelo de la Francia
en medio de la revolucin, y nombre de muchedumbres saturadas
de agravios febriles, de envidias y de odios y sedientas de venganzas?
Un publicista francs nos invita correr el velo sobre los recuerdos
horribles de la poca de la Revolucin para ponernos en presencia de
los hechos producidos ms tarde cuando la sociedad trataba de recobrar
su quietud y de volver su quicio. Entonces nos recuerda aquellas fa
masas comisiones especiales, los tribunales de excepcin establecidos
por Napolen el Grande, en I~IO, para castigar {, todos los que protes

166-

taban contra el triunfo de sus intrigas, )" no se dejaban seducir por


CI iminales.
En otras condiciones tambin presenta la humanidad este espectculo horroroso.
Imaginad la colonizacin de un territorio casi abandonado y desierto, acometida por un grupu de hombres que no tienen en su accin
ms resorte que la codicia: suponed esta reunin de aventureros avaros,
y ya habis de imaginar qu cmulo enorme de pasiones malsanas
se desatarn en su seno. Sobrevienen entonces los conflictos y las contiendas, y para reprimir los atentados} la sociedad, procediendo coleetivamente, no establece otros instrumentos de reprensin sino los que
son afines con los resortes generales que la mueven. Entonces llega
las brutalidades de la ley Lynch.
y quiero advertir de paso que en la Repblica Argentina, hoy
mismo en medio de nuestra cultura creciente y del amor la justicia,
predominante en las clases pensadoras, hay una colonia extranjera
alejada de los centros superiores del gobierno, en la cual se cometen}
y tal vez con frecuencia, atentados anlogos por su carcter de ferocidad los que en virtud de I~ ley Lynch han ensangrentado el suelo
de Norte Amrica. Y lo he referido al pasar porque eso importa una
mengua de la soberana argentina y una mancilla de la conciencia
nacional si lo tolera.
Un tribunal de excepcin, pues, responde un estado enfermizo de
la sociedad; y es, porque otra cosa no puede ser, un instrumento de
venganza.
El juez es el ministro de la paz social, su ministerio es augusto y
sereno: por nada debe tener pasin, ni an por la justicia. De ah que
no basta, como garanta de que la justicia ha de ser bien administrada,
establecer, como la Constitucin nacional lo hace, que nadie puede
ser sacado de los jueces establecidos por la ley antes del hecho de la
causa. Es menester que la organizacin judicial en toda su jerarquia
asegure la independencia completa del magistrado; porque no puede
representar su altsimo papel de juez, cuando est cegado por una
pasin
deprimido por el temor.
Muchos aal) hace ya que un pontfice se levantaba en medio de la
asamblea, y deca: cEs menester que un hombre muera por el pueblo!
La humanidad no ha olvidado el nombre de ese pontfice: se llamaba
Caifs. Otro hombre se levantaba tambin en medio de las muchedurnbrcs airadas, para entregarles la vctima, y deca: Yo soy inocente de la sangre de este justo!s La humanidad tampoco ha olvidado

el brillo efmero y pasajero de sus glorias

Ib7-

su nombre: se llamaba Pilatos. He ah los jueces movidos por la pasin: he ah los jueces oprimidos por el terror de los poderosos y lJ()r
el terror de las muchedumbres.
La Constitucin promete el establecimiento de juicios por jurados,
lo menos en nuestra materia criminal.
El juicio por jurados es hoy da materia de controversia, y no se
puede negar que la organizacin de sus modelos tradicionales necesita
ser corregida. Sin embargo} observando la escala que recorren los
juicios en mglaterra, el jurado del coronel para establecer el cuerpo
del delito, el gran jurado para determinar la acusabilidad del indiciado,
el pequeo jurado para declararlo culpable, y el magistrado para aplicarle
la pena; tampoco se puede desconocer que los reos encuentran mayores
garantas de imparcialidad}' acierto en ella que en los procederes de
un slo funcionario sujeto todas las flaquezas del espritu y del nimo.

Declara la Constitucin que ningn hombre puede ser penado sin


previo juicio fundado en ley anterior al hecho de la causa.s Importa
esta clusula, en general, establecer el principio de la no retroactividad
de las leyes. Pero debemos advertir que ese principio no es una regia absoluta, que deba ser universalmente aplicada en todos los casos
y seguida ciegamente. Lejos de eso, cuando una ley posterior un
hecho criminoso favorece la condicin del acusado porque disminuye
la pena, cuando una ley posterior un acto cualquiera revoca leyes anteriores que lo calificaba de criminal, estas leyes deben tener
aplicacin al caso del acusado.
La razn es sencilla: si una ley declara inocentes actos que otras
leyes consideraban criminales, esta declaracin importa una retractacin de la sociedad; si disminuye la pena, importa rectificar un error;
y la sociedad no podra, humana y lgicamente procediendo, condenar
un individuo despus de haber declarado que sus leyes anteriores
eran errneas. Lo que se prohibe es dictar leyes que priven de derechos adquiridos, que alteren las condiciones de los contratos, empeoren la condicin de los acusados, y las leyes de esta otra categora: leyes ex post facto que cambien el criterio de los magistrados
respecto de una accin ejecutada ntes que la ley fuere sancionada; y las leyes sentencias, que importan una usurpacin de jurisdiccin
de parte del poder legislativo.

168-

El acto ms notable de la historia moderna correlativo con esta


materia, es el juicio del Rey Luis XVI en Francia. La asamblea que
lo conden muerte comenz por revocar la Constitucin que lo declaraba inmune, continu por establecer los hechos por los cuales se
le haba de juzgar; sigui por establecer la pena con que deba ser
castigado; concluy por establecer la jurisdiccin que lo habia de juzgar, arrogndosela; y, por fin, dict la sentencia y mand ejecutarla. Yo
no veo ah un acto de justicia: veo un acto de venganza en que todas las
leyes, todos los principios, todas las formas y todos los derechos personales fueron violados, aunque lo fueran en nombre de la libertad,
de la igualdad y de la fraternidad
.

10
Otra clusula de la Constitucin, dice: e Que dan abolidos para siempre la pena de muerte por causas polticas, toda especie de tormento
}' los azotes.s
De esta clusula slo nos interesa la que suprime la tortura como
medio de indagacin judicial. He establecido ya lo que ella importa,
qu estado social pertenece y qu criterio jurdico corresponde
este medio de indagacin.
La prohibicin consignada en el articulo 18 de la Constitucin no
es una novedad entre nosotros: el tormento fu abolido por una ley
de 1813. Esa ley nunca ha sido violada; nuestros tiranos no han necesitado acudir al tormento para indagar crmenes para arrancar
una confesin, porque han comenzado por dispensarse todas las trabas de los procedimientos.
De la prohibicin del tormento, y de otras clusulas constitucionales, se sigue tambin la prohibicin de obligar ningn hombre
declarar contra s mismo.
Un hombre puede ser obligado declarar contra s mismo coactndole por medio de la tortura, por medio de amenazas, por medio
del juramento.
Todo esto est categricamente prohibido; pero hay otros medios
usuales todava en nuestro procedimiento judicial que tienden al mismo fin, aunque no revistan las mismas formas: me refiero las interrogaciones con reconvencin, que hacen los jueces los procesados,
en las cuales se trata de obtener por medios capciosos lo que est
prohibirlo obtener por medio del juramento y por medio del terror.

169 -

Este procedimiento en que son eximios los magistrados franceses,


es completamente desconocido en Inglaterra, donde el magistrado, lejos de tratar de arrancar al acusado una declaracin, le defiende contra sus propios descuidos, y le advierte la importancia trascendente que
puede tener en el xito de la causa cualquiera palabra indiscreta.
Un procedimiento semejante al francs y al establecido en la prctica por nuestros tribunales, escandalizara los jueces ingleses.
Otra clusula de la Constitucin, que incidentalmente se relaciona
con esta materia, dice: eLas crceles de la nacin sern sanas y limpias: para seguridad y no para castigo de los reos detenidos en ellas; y
toda medida que pretexto de precaucin conduzca mortificarlos
ms all de lo que aquella exige, har responsable al juez que la autorice.s Es entendido que por esta clusula slo se ha tratado de estorbar que en lo ulterior el pas presencie los escndalos de aquellas crceles consagradas la tortura y la ignominia de los detenidos con
que don Juan Manuel Rosas afrentaba esta sociedad. Las crceles no
pueden ser centros de mortificacin cuando se trata de crceles de retencin; pero si se diera una extensin excesiva la clusula constitucional, se entendera que prohibe el sistema penitenciario, segn el
cul los presidios son verdaderos centros de castigo y mortificacin para los presos; y ste es uno de los mayores adelantos '~ue el derecho penal ha llegado en nuestros das. Sera absurdo suponer que la
Constitucin argentina estorba su planteamiento en la Repblica.
Solo ha querido que las crceles de retencin sean lugares de seguridad, donde los individuos no sean torturados ni humillados; en
una palabra, borrar para siempre todo temor de que la Repblica Argentina vuelva presenciar los horrores que en esta materia la han
avergonzado en otros das.

11
Es inviolable, dice la Constitucin, la defensa en juicio de la persona
y de los derechos.
Si todas las verdades son dificiles de percibir; si el espritu humano
slo costa de grandes esfuerzos logra apoderarse de ellas, es singularmente difcil descubrir la verdad de hechos rodeados de tantas
sombras como envuelven siempre los actos criminales. En efecto, el
cuerpo del delito en una causa criminal no es ms que la base de una
presuncin,

170-

Ninguna prueba directa puede venir exclareccrla; todas las pruebas usuales en los procedimientos son testimoniales, es decir, indirectas )' reflejas; por consiguiente, no sirven para autorizar sino nuevos
juicios presuntivos, anlogos los que se fundan sobre el cuerpo del
delito. Sguese de aqu que todas las operaciones intelectuales del
juez parten de una hiptesis; y que la evidencia moral que el magistrado llega fs adquirir, resulta de un'! serie de presunciones fundadas
en presunciones, de un encadenamiento indefinido de conjeturis que
tienen por base una suposicin,
Por otra parte, los jueces entran al conocimiento de las causas en
una situacin de espritu pocas veces favorable.
Los crmenes atroces producen una honda sensacin de horror y de
repugnancia. Esta sensacin, vibrando en el espritu, y extendindose
de un hombre otro hombre, llega formar una atmsfera que oprime
el nimo de los jueces y los enceguece,
De suerte que se arrojan en las dificultades que nacen de la naturaleza intrnseca de la materia, privados de muchsimos elementos de
investigacin y de muchsimas seguridades de imparcialidad.
La mayor parte de 105 testimonios que concurren al exclarecimiento
de los hechos son incompletos, incidentales y remotos. El testigo no
siempre tiene la aprehensin personal de los hechos; y sabemos hasta
qu punto las ilusiones, productos de la fantasa, pueden inducir
error.
Es vulgarisirno y lo he mencionado en otra ocasin en este mismo
sitio, el caso ele La I'ivoirdier, referido por un juriscunsulto muy popular; pero es un ejemplo tan concluyente de la deficiencia de las
pruebas judiciales, que no puedo menos de volver ponerlo ante
vuestra consideracin.
Trtase de un hombre reducido prisin y deshonrado, durante
largos aos, para llegar probar que l no haba sido vctima de un
atentado, que haban hecho evidente ante los jueces, testigos sinceros
que declaraban bajo juramento haber odo y haber visto lo que no
vieron ni oyeron.
Por otra parte, se dice que en las cuestiones criminales es muy fcil
separar el hecho del derecho. Es inexacto.
Eso es verdad en muchos casos; pero no es verdad en la mxima
parte de los casos. Un acto criminal cambia de naturaleza en virtud
de una indefinida cantidad ele circunstancias. Cuando una accin
agraviante para otro individuo, es puramente gratuita
inmotivada,
el crimen es absolutamente injustificable. Pero si la accin criminal

171-

ha sido provocada por otra accin destinada inferir cualquier injuria,


entonces el hecho tiene matices singulares que alteran su carcter juridico,
Los atentados contra la vida principalmente pueden obedecer un
cmulo enorme de circunstancias nacidas de este hogar jams bien
analizado, jams reprimido, que se llama la pasin del hombre.
Si, pues, hay tantas caUS2S de errores en la apreciacin de los delitos; si hay esta infinidad de circunstancias de carcter sicolgico, unas,
de carcter objetivo, otras, que pueden alterar la naturaleza de un mismo hecho aunque est comprobado, aunque sea definido por las leyes
como criminal, es claro que la necesidad de la defensa surge de ah
radiante incuestionable.
Todo lo que tienda disminuir los impulsos que llevan al juez al
error, todo lo que pueda tender aumentar su favor las garantas
de acierto, es favorable para la justicia.
Si la libertad de la defensa no fuera establecida para proteegr
los acusados, debera serlo para proteger los jueces.
De este principio se sigue el derecho de los acusados para interrogar los testigos por s por medio de aquellos que tienen ministe
rio para defenderlos delante de los tribunales.
Es este un medio precioso de destruir falsas imputaciones y de
atenuar las acusaciones de los testigos.
Esta garanta est robustecida por la publicidad de los juicios y
por la responsabilidad de los magistrados, de que nos ocuparemos
en otra oportunidad.
Nuestras leyes orgnicas en el orden nacional, lo han ,considerado
tan importante, que hay un artculo de la Ley de Procedimientos de
los Tribunales, el artculo 379, que ordena que cuando un individuo
acusado de un delito no haya podido ser capturado se haya evadido de las crceles, una vez concludo el sumario, la causa se suspenda
en tanto que l no venga presentarse espontneamente al juez l') no
sea aprehendido nuevamente, para que el juez en ningn caso proceda sin oirle.

12
Las sentencias, segn otra declaracin constitucional, deben tener
formas arregladas por la ley, deben exclarecer los hechos, y desarrollar la exposicin del derecho.

172-

La Constitucin de Buenos Aires ha establecido solemnidades para


los acuerdos de los tribunales colegiados y la redaccin de las sentencias; peT('\ saldra de mis funciones si me detuviera analizarlas.

13
Finalmente, seores, est garantida la recta imparcial administra
cin de la justicia por la independencia absoluta de los tribunales,
ratificada por la doctrina en cuya virtud ninguna autoridad puede poner en duda lo que una sentencia ha declarado, porque las sentencias
se tienen necesariamente por verdad, segn aquella mxima antigua
del 'derecho de Roma: res judicata pro ueritate habetur.
Se puede alegar contra esta doctrina que el Congreso ejerce funciones judiciales, porque es tribunal de juicios polticos, y porque,
dictando leyes de amnista, paraliza la accin de los tribunales.
La independencia de los tribunales, no est de ninguna manera
trabada J porque no se someta la jurisdiccin de une slo todas las
materias que puedan caer bajo la accin de la magistratura.
Se ha entendido en la mayor parte de las naciones del mundo que
los juicios polticos no deben ser radicados en los tribunales ordinarios. {l fin de que los magistrados estn libres de toda conexin. por
mnima y lejana que ella sea, con las contiendas polticas que apasionan los pueblos. Otras naciones, como Blgica, por ejemplo, lo
han comprendido de distinta manera; pero me parece que la Repblica Argentina ha sido racional y cuerda al aceptar esta solucin, que
est fundada en buenos principios y en excelentes razones}' que cuenta con la experiencia de casi todos los pueblos libres y bien gobernados de la tierra.
Respecto de las amnistias, observar que una ley de amnista, en
salvaguarda de supremos intereses del pas, y para estorbar que un
partido triunfador de otro vaya ms all, aplicando estrictamente los
textos de las leyes, de donde la equidad y los sanos sentimientos del
patriotismo aconsejan en la represin dc delitos polticos, paraliza la
accin de la justicia, pero no invade su radio, ni declara inocentes los
individuos, ni invalida sentencias.
Lo nico que hace es declarar, en nombre de la soberana nacional, que los favorecidos por ella no sern perseguidos ni arrastrados
ante los tribunales; de suerte que de ningn modo traba la indepcndcncia elel Poder Tudicia\.

173-

Mucho ms especiosa es la objecin que se funda en el derecho


conferido por la Constitucin al Presidente de la Repblica para indultar las penas impuestas por los tribunales 'nacionales.
Yo entiendo que el derecho de perdonar, considerado en absoluto,
es pernicioso ilgico: y creo que, conferido al Poder Ejecutivo, es
singularmente pernicioso ilgico. Es una facultad exorbitante, de li-'
cual no pueden resultar sino perturbaciones y daos.
Pero como no es esta la oportunidad de criticarlo en su fondo, me
limitar, por ahora, observar que no importa invadir la esfera de
accin del Poder Judicial.
Indultar perdonar no importa declarar inocente aquel que fu
condenado por los tribunales. La verdad legal que arranca de la
sentencia, permanece intacta aunque el Presidente de la Repblica
use del derecho de gracia: l conmuta la pena, pero no destruye la
verdad de la sentencia.
Desde que no se puede establecer tribunales especiales para juzgar ningn delito; desde que el Presidente de la Repblica, como
dice el artculo 95 de la Constitucin, no puede, en ningn caso, juzgar delitos, ni aplicar castigos; desde que no puede restablecer las
causas fenecidas ni puede ejercer funcin judicial de ningn gnero,
y las atribuciones del Congreso son limitadas una jurisdiccin especial que crea un fuero en materia de responsabilidades polticas, la
independencia del poder judicial est perfectamente salvada y garantida por la Constitucin.

lJ
y concluyo aqu, seores. Este cmulo de garantas llena dos
objetos.
El primero es armar los poderes pblicos con todos los recursos
para reprimir las actividades siniestras quc perjudiquen el orden jurdico de la sociedad.
El segundo es despojarlos de todos los medios que pudieran servir para oprimir la inocencia y agraviar el derecho.

El artculo 19 de la Constitucin Nacional dice as: cLas acciones


privadas de los hombres que de ningn modo ofendan al orden y
la moral pblica, ni perjudiquen un tercero, estn slo reservadas
Dios y exentas de la autoridad de los magistrados. Ningn habitan-te de la Nacin ser obligado hacer lo que no manda la ley, ni
privado de lo que ella no prohibe.
Este artculo contiene dos puntos de vista de que vamos ocuparnos invirtiendo el orden en que estn enunciados en el texto constitucional.
En primer lugar, establece este principio: la autoridad exclusiva de
la ley sobre todas las acciones; en segundo lugar, determina cul es el
verdadero y sustancial papel de la potestad social en la represin de
los actos contrarios la ley.

1
Bajo el primer punto de vista, asegura la libertad civil, por cuanto
hace imposibles todos los actos arbitrarios que los funcionarios pblicos
pudieran cometer contra los particulares. Este objeto por s slo es
grandioso y fecundo.
Vivimos, seores, en un siglo anheloso de la libertad. Es la libertad la gran preocupacin de todos los espritus, y el gran amor de
todas las almas; y no faltan escuelas que preconizan que ella es el
gran dcsiderat utn de la vida social; que la vida de los pueblos debe
ser consagrada constante y militantcmente conseguir la libertad; que
la libertad es el gran remedio de todas las aflicciones y de todos los

176-

dolores de la humanidad; que slo ella tiene la virtud de atenuar las


imperfecciones de la humana naturaleza.
Hay en esta, como en todas las doctrinas exageradas, cierto fondo
de verdad mezclado con graves errores. Si la libertad, de la cual
tantos beneficios la humanidad espera, es la libertad poltica, la doctrina es falsa; pero si slo se afirma que el gran objeto que la sociedad humana debe tender es consolidar las condiciones de la
libertad civil, entonces la doctrina es exacta. El hombre no ha nacido
para gobernar ni para gobernarse: el hombre ha nacido para desenvolverse.
En estas doctrinas extremas, hay este vicio: que se toma los medios como fines y los fines como medios.
La libertad poltica no es un fin, como no lo es la libertad moral
del hombre.
La libertad poltica, como la libertad moral, son condiciones de
existencia de las personas y de la sociedad: son) por consiguiente, medios, pero no son fines.
No desdeo )'0 la libertad poltica; considero, ,,1 contrario, que
es la garanta ms eficaz y poderosa que la libertad civil puede tener.
Pero) qu es la libertad civil y en qu consiste?
Entiendo por libertad civil aquella condicin nacida de las leyes
positivas y que tiene por objeto asegurar los derechos individuales
que no nacen de la ley.
Los hemos definido diciendo que son todas aquellas garantas y
franquicias recprocamente exigibles entre los hombres en cumplimientu de la ley moral. Conocemos tambin su fundamento; est en la
sociabilidad, est en el hecho de que la scciedad es una condicin
precisa y natural de la existencia del hombre; y no necesitamos entrar
nuevas demostraciones de esta verdad. Me bastar, ya que llega la
oportunidad de volver sobre la materia, llamar vuestra atencin sobre
un punto especial de meditacin con ella relacionado.
Hay en el hombre una facultad que slo l, en la inmensa escala de
la naturaleza conocida, tiene: la palabra articulada,
y bien: los rganos no crean las funciones; las funciones, al revs,
cran los rganos; el organismo no crea la vida; la vida crea el organismo.
Un gran fisiologista, Claudio Bernard, observando esta verdad experimental, que en cada protoplasma celular est encarnado un principio que rige todas las evoluciones y todos los aspectos ulteriores de
su desarrollo, ha llegado formular esta mxima: el La vida es una idea

177-

directriz; mxima que uno de sus crticos ha rectificado diciendo: La


vida es una idea final y que ya haba formulado Santo Toms discutiendo los principios controvertidos del animismo y del vitalismo
cuando deca: El alma es la forma del cuerpo; tomando la palabra
forma en el sentido que le daba la filosofa escolstica: Anima est

forma corporis.
Transportando esta doctrina regin ms general. quiere decir
que si encontramos en el hombre una propiedad adecuada una
institucin, debemos confesar que la institucin entra en la finalidad
humana. Del lenguaje, concluyo la necesidad del estado social.
y como la nocin de la sociedad implica la nocin del derecho,
concluyo tambin que la libertad civil, que no es otra cosa ms que
el conjunto de los derechos garantidos por la ley, es el supremo destderatum de las instituciones polticas.
Es, por consiguiente, de un inters capital todo cuanto consolida
la libertad civil, como es aborrecible todo cuanto tiende arnenguarla.
Nadie puede ponee en duda que la libertad civil corre gravisimo
peligro donde quiera que la arbitrariedad se convierte en regla de accin de la potestad pblica. Qu importa que una sociedad reconozca
en teora el derecho que todo hombre tiene de conservarse, el de su
seguridad personal, el de su propiedad, si al cabo, la subsistenc.a de
todos ellos depende del capricho, de las arbitrariedades de los que
estn encargados de gobernar?
Todos los actos que son adecuados las pasiones, los terrores,
los anhelos que agitan la sociedad en un momento dado y que
pueden ser cohonestados por un sofisma, son siempre tenidos como
legtimos; y cuando los gobernantes estn entregados esos impulsos
sin el freno de una ley superior ni responsabilidad efectiva en el caso
de trasgredira, ningn derecho est salvo; antes, los ms ardorosamente amados sucumben en el discorde vaivn de las pasiones que
toman el impulso y el estruendo de las borrascas.
La libertad desaparece de las sociedades arbitrariamente gobernadas.
Importa poco, cuando la libertad civil carece de esa garanta, que exista
un gran desenvolvimiento de libertad poltica.
Yo quiero suponer, en efecto, que los gobernantes de una sociedad
cuyos actos no estn regidos por una ley, hayan recibido su mandato
de las fuentes ms puras y autnticas del voto popular. ?ar ser electivos los tiranos, dejaran de ser tiranos?
Quiero suponer que el pueblo haya llevado su celo por el derecho
de intervenir en los negocios pblicos hasta el punto que lo llevaban

178-

en las sociedades antiguas de forma republicana, hasta ejercer el gobierno por s mismos. [Pues qu! por ser numerosa la masa de tiranos que aplasta la libertad y el derecho, dejara ese gobierno de ser
tirnico? Tendran ms consistencia, acaso, la libertad y la justicia
porque sea una muchedumbre la que est armada de la omnipotencia,
que cuando la asume un usurpador, un ambicioso un dolo popular?
Es la omnipotencia de los gobiernos lo que destruye esencialmente
todas las condiciones orgnicas de la libertad y el imperio de la justicia sobre el mundo.
Por el contrario, cuando la ley, esta entidad superior las veleidades de las pasiones, impera sobre los que mandan y sobre los que
obedecen, la paz de las sociedades asienta sobre la eterna armona de
los derechos.

2
Consiste la relacin de los hombres con la sociedad y de la sociedad con los hombres, en una serie de acciones y reacciones continuas.
Si todas ellas estn medidas por principios regulares, la armona entre
el derecho y la autoridad existe necesariamente. Es verdad que bajo
el imperio de la ley la actividad individual es restringida; pero tambin
es cierto que cuando ella solamente impera, el radio, ms menos
circunscripto, trazado las acciones de los individuos, viene ser
invulnerable, y que dentro de l, el hombre se siente inmune.
Sean cualesquiera las preocupaciones tomadas por una sociedad
para asegurar el respeto de los derechos, el hombre que viola la ley
moral viola ms fcilmente las leyes sociales: slo que importa que la
desviacin sea rectificada por reglas conocidas y no dependientes de
voluntades caprichosas.
De esta suerte puede conseguirse que la suma de franquicias de
que los individuos disfrutan, que la suma de deberes que sobre los individuos pesa, no sean jams inopinadamente alteradas; que Id libertad no sea cercenada, que las imposiciones de la ley no sean arbitrarias; en otra forma: que nadie sea obligado hacer lo que la ley no
manda, ni privado de lo que ella no prohibe.
Llena est la historia de la ciencia poltica y social de quimeras
liberticidas, De Platn los sansimonianos, cunta variedad de sueos fantsticos! ....
Cuando Platn preconizaba el gobierno de los filsofos como el

179-

ideal de todos 105 gobiernos imaginables para el hombre, qu nos


ofreca? Levantar la autoridad de los teorizadores, armados con la
facultad de cambiar todas las condiciones de la vida impulso de sus
cambios de pensamiento, es decir, amenazaba las sociedades con
quitarles todas las garantas de estabilidad, todas las garantas de perpetuidad y de uniformidad de las reglas que deben guiar las relaciones
desenvueltas en su seno!
Los sansimonianos preconizaban la ley viva, el principio de la
dictadura: de la dictadura sin lmites, de la dictadura omnipotente,
de la dictadura soportada servilmente por las masas. Y qu era eso
sino una exageracin enfermiza de aquella mxima funesta de los antiguos que formulaba Cicern, diciendo que La salud del pueblo es
la suprema ley, y que repeta ms tarde Montesqueu, cuando deca:
Hay ocasiones en que las leyes deben ser cubiertas por un vejo, como
los antiguos cubran las estatuas de 105 dioses. [No: la libertad no
puede ser llevada sus condiciones regulares, las sociedades no pue
den establecerse con un orden moral y con suficiente vigor para arnparar los derechos civiles, sino bajo el imperio exclusivo y augusto
de la ley, una para todos, constantemente superior todas las veleidades, todos los caprichos y todas las fantasas de los que en
cualquier momento de la historia estn investidos con la autoridad
delegada por la Nacin! ....

3
Preveo una objecin esta doctrina; se me puede decir: He ah
un pas, la Inglaterra, en el cual la libertad civil ha llegado al mayor
grado de desenvolvimiento y solidez. La humanidad entera la admira,
y con razn. En ninguna parte han llegado los derechos personales
tcr.er gurantias ms eficaces que en el seno de aquella sociedad. El
ingls se siente fiero de su libertad; y la humanidad, ni por envidia, ni
por movimiento alguno de celo nacional, se ha atrevido jams decir
que sea exagerado el orgullo que en todo ingls despiertan las libertades britnicas; y no obstante, la Inglaterra est gobernada por un
parlamento omnipotente, cuya accin no tiene lmites de ninguna cspcce, ni valla que se oponga sus caprichos. Luego la omnipotencia
de los gobiernos, que equivaldra decir la arbitrariedad de 10:1 gobiernos, es compatible con la solidez de la libertad civil.
Esta objecin. que puede parecer especiosa, primera vista, carece,
sin embargo, de verdadera importancia.

180-

Ante todo, hay que observar que, cualquiera que sea la extensin
de los poderes y privilegios del parlamento ingls, el pormenor de la
vida est regido por leyes, y que esa misma omnipotencia est atenuada por una serie de circunstancias, que no es oportuno exponer aqui,
que lo equilibran y reducen ciertas condiciones, Por otra parte, las
tradiciones y costumbres son todava ms fuertes en Inglaterra, que
las leyes escritas en muchas de las sociedades dolientes instables que
las alteran cada paso. Y, finalmente, yo no niego que la omnipotencia del parlamento ingls sea un verdadero peligro para la libertad
civil, peligro que slo se atena all en virtud de 1<..s circunstancias
especialsimas que caracterizan la sociedad; y lo creo tal punto, que
pienso que esas instituciones probablemente produciran resultados
desastrosos si fuesen transplantadas cualquiera otra nacin.
Podemos concluir, seores, que el imperio exclusivo de la leyes
una condicin cardinal de la libertad civil; y pasaremos tratar del
segundo punto del artculo constitucional,

4
El primer inciso, dice: Las acciones privadas de los hombres que
de ningn modo ofendan al orden y la moral pblica, ni perjudiquen
{l un tercero, estn slo reservadas Dios, y exentas de la autoridad
de los magistrados.s
Ofender el orden pblico y ofender la moral pblica, quiere decir
injuriar el derecho de conservacin y desenvolvimiento de la sociedad;
perjudicar tercero, quiere decir, injuriar al derecho de otra persona.
Todos los dems actos, cualquiera que sea su naturaleza moral,
estn fuera de la accin represiva de la ley.
Significa, pues, que segn la doctrina argentina, el papel de la
postestad social se reduce proteger los derechos; y vamos someterla
una breve crtica.
Si la sociedad es una fuerza que compone uno de los elementos de
la finalidad natural del hombre, se sigue que tiene una funcin. Esa
funcin consiste en definir y mantener un orden juridico en su seno.
Para esto es menester que est armarla con poderes suficientes para
regularizar tudas las acciones de los hombres, de suerte que nunca
se descaminen de un radio fuera del cual se convertiran en anrquicas, en perjudiciales, ya para la suciedad misma, es decir, en atenta-

181-

torias contra el derecho comn, {) en perjudiciales para los particulares,


es decir, en atentatorias contra el derecho individual.
Pero la dificultad es la siguiente: para regularizar las acciones del
hombre de qu debe preocuparse la sociedad?
Debe preocuparse de someterlo al imperio de la ley moral, debe preocuparse de proteger el derecho contra las acciones anrquicas
y desenfrenadas que lo perjudican?
Dos soluciones pueden darse esta cuestin.
La una, la solucin pagana y socialista; la otra, la solucin cristiana
y liberal.
Segn la primera, el Estado debe preocuparse de sujetar al hombre
dentro de la lnea del deber; segun IJ. segunda, el Estado debe preocuparse tan slo de proteger los derechos contra los atentados que hubieran de inferirle agravio.
Si se desata el problema en el primer sentido, viene afirmarse
necesariamente la facultad del Estado para definir la moral; importa
decir que esa doctrina envuelve el magisterio yel pontificado del Estado. No insistir en las desastrosas consecuencias que sobre la dignidad humana, sobre la responsabilidad del hombre, y sobre su condicin moral, sobre su cultura, sobre la libertad civil y sobre la libertad poltica, han tenido y tienen en todas las sociedades paganas de
la tierra las religiones cvicas, y sin embargo ninguna consecuencia menor que esa resultara de aceptar la solucin que acabo de exponer.
Pero el objeto capital que la sociedad tiene es amparar derechos,
defender derechos. Y por qu P Porque el derecho es la relacin que
surge del estado de sociedad.
Por consiguiente, su movimiento tiene que ser armonizado con ella:
torlo su empeo debe tender desenvolver el orden de relaciones superiores que nacen de su existencia; y la idea del derecho desaparece ti fortiori cuando desaparece la doctrina que comento.
En efecto, el derecho no puede tener sino uno de estos tres sentidos: {) es una concesin del Estado, es una conquista demaggica,
tiene su fundamento en la moral.
y bien: supongamos la primera doctrina: eel derecho es una concesin del Estado los particulares.
El derecho carece en este caso de estabilidad. Es necesariamente
variable, puesto que es un don gratuito. La libertad individual desaparece.
Supongamos que el derecho fuera una conquista demaggica, una
serie de franquicias arrancadas viva fuerza por el pueblo ti las auto-

-18'2rldades. Entonces seria mas instable todava que cuando arrancara


de concesiones del Estado, porque el resorte que movera el organismo social sera el mas violento de todos los que intervie-nen en la humana actividad.
y as como al afirmar que el derecho es una concesin del Estado
se pone en peligro la libertad individual, as cuando se afirma que es
una conquista de los individuos, desaparece la autoridad social; y ni
la autoridad social puede absorber la libertad individual, ni la libertad
individual puede absorber la autoridad social. Son dos trminos que
necesitan equilibrarse, dos fuerzas que necesitan armonizarse; su accin y reaccin continuas constituycn el orden regular de las saciedados.
Nos queda la tercera solucin del problema: el derecho arranca de
la metal. Pero si la moral misma es definida por el Estado qu solidcz tiene el derecho?
Cuando una sociedad se arroga la facultad de definir la regla moral, no obedece las necesidades de la naturaleza humana, ni la fi
nalidad del individuo: obedece las necesidades bien mal apreciadas del conjunto, y la finalidad social entendida con acierto con
error; y entonces puede seguirse (y la historia nos comprueba que en
muchas ocasiones se ha seguido) que los excesos de la virtud han sido
considerados como criminales; que acciones aconsejadas como buenas
no han sido consentidas sino dentro de determinada medida, y que
los grandes actos de virtud hayan sido considerados como delitos.
Qu otra cosa es sino una consecuencia forzosa de esta manera
de pcnsar y discurrir, la ley del ostracismo? La ley del ostracismo no
castigaba los criminales: castigaba los virtuosos.
La segunda solucin segn la cual cl papel de la sociedad se limita
;l proteger el derecho, est libre de todos los inconvenientes que estos
cntraiian.
La sociedad se abstiene de definir la moral; la sociedad respeta la
moral, la reconoce como una ley superior todas las leyes positivas,
como el punto de partida necesario de toda legislacin y el criterio
superior al cual debe irremediablemente subordinarse. Entonces tiene
un punto de partida claro.
Hemos definido los derechos diciendo que son las franquicias y garantas recprocamente exigibles entre los hombres en cumplimiento de
su ley moral. Luego, si la moral es reconocida como cosa superior ...
las leyes, se sigue que la sociedad tiene una idea neta del derecho;
que sabe con plena conciencia qu actos constituyen derechos, qu

183-

franquicias pueden ser reclamadas como derechos; y por consiguiente, en qu radio dc accin tiene estricto deber de proteger el movimiento de la persona humana.
De esta manera adquiere un punto de partida slido y un criterio
elevado y luminoso.
As, por ejemplo, tomemos los dos puntos capitales en que puede
di idirse la accin de la sociedad sobre los particulares: la potestad
de la justicia en el orden criminal, la potestad ce la justicia en el orden civil, abarcando los casos en su conjunto sinttico. Si la sociedad al castigar los delitos procediera con el propsito de someter los
individuos al deber, tendra que juzgar los actos criminales bajo el
punto de vista de su importancia y su gravedad moral. Entonces acometeria un propsito irrealizable, porque es absolutamente imposible
quc el ojo del hombre penetre dentro de la conciencia; y de hecho,
aunque la sociedad extraviada en algn momento, haya querido llevar
el derecho penal por ese rumbo, la fuerza de las cosas la ha alejado
de l y la ha encaminado mejor. Cuando un individuo es preconizador
de una doctrina que tiende desmoralizar una sociedad pervertir
su fundamento, la sociedad considera su conducta ms grave, aunque
haya procedido de buena fe, que la de un embaucador hipcrita que
le ha arrojado al campo de la accin, pero que se ha abstenido de
entrar en l; y, sin embargo, la perversidad moral del segundo es muchsimo mayor que la maldad moral del primero. An en el orden de
los crmenes atroces, en gran nmero de casos suceder que un individuo cuyo delito se ha frustrado y quien, por consiguiente, la ley
no castiga con gran rigor, tenga una perversidad moral n.uchismo
mayor que otro que ha realizado el crimen y que tiene una pena mayor establecida For la ley y que el juez aplica. Luego, la sociedad no
juzga en estos casos de la mayor menor inmoralidad de los actos;
tiene otro criterio, otra regla que obedecer; y esa regla y ese criterio son los siguientes: la sociedad juzga la importancia de los actos
externos midindolos por la importancia del derecho que ha agraviado
el criminal sometido juicio, y admite circunstancias atenuantes, considerando la importancia del derecho en cuya defensa se haya cometido determinado delito.
Ahora, los derechos que la sociedad defiende de esta manera, pueden dividirse en dos grandes categoras: el derecho de su propia conservacin, agraviado por los delitos contra las instituciones polticas
y la moral pblica; los derechos individuales ultrajados por los delitos
contra las personas contra las cosas privadas.

181-

En materia civil observamos exactamente la misma doctrina. El


magistrado que dirime un litigio no obliga al hombre sujetarse al deber ni crea un derecho, Una de estas cosas hace: indagar quin
pertenece en realidad un derecho disputado entre dos ms perscnas, y obligar que sea respetado en beneficio del que triunfa en juicio; justificar al que resiste una usurpacin, proteger al que reivindica un derecho, ya sea que se trate de derechos definidos por la
ley general, ya de los que tienen un origen adventicio en las obligaciones civiles,
Por esta razn la sociedad se abstiene de hacer efectivas las obligaciones clandestinas, y las contradas en perjuicio y en mengua del
orden jurdico y moral.
En una palabra, y para concluir: la sociedad debe limitar todas las
libertades para proteger todos los derechos, sofocando las actividades
siniestras que los perjudiquen tiendan perjudicarlos; y de esta manera, indirecta pero eficaz, debe fomentar el desenvolvimiento y el
vigor de todas las fuerzas morales y materiales que la constituyen.
Esta es la doctrina argentina. La aplaudo sin reserva.

1
Nuestra Constitucin est dada en nombre del pueblo de la Nacin
Argentina.
Los poderes efectivos del gobierno son desempeados por individuos que reciben inmediata mediata, remota prximamente, su
mandato de la voluntad nacional.
As, de las dos ramas del Congreso, los miembros de una (la Cit.
mara de Diputados) reciben un mandato popular directo, y un mandato popular indirecto de las provincias los miembros de la Cmara
de ~enadores.
Recibe un mandato indirecto, pero prximo, de la voluntad nacinal, el Presidente de la Repblica; y un mandato nacional remoto,
pero nacido de la misma fuente, los jueces de los tribunales.
Adems, la Constitucin ha establecido ciertos modos de obrar de
la opinin pblica, fin de que ella influya en la marcha del gobicrno. Pertenecen este orden, la libertad de imprenta, el derecho de
reunin y de asocician con fines polticos, el de representacin y el
de peticin de que disfrutan todos los habitantes del territorio ante
cualquier autoridad y con cualquier objeto.
Quiere decir que el gobierno de la Repblica Argentina es un gobierno fundado sobre la voluntad nacional, y sobre el cual la voluntad nacional tiene una fuerza directriz constante.
Llamo esto un gobierno republicano, y esta calificacin concuerda
con la que la Constitucin misma le ha dado, principalmente en los
articules t", .:( Y 3.'.

-186 -

2
Necesito, para evitar toda ulterior dificultad, explicar el sentido en
que uso la palabra con que lo he calificado; y no es extrao, porque
gran parte de los debates trabados en el terreno terico, respecto de
las formas de gobierno, ms bien que cuestiones de principios y de hechos, son cuestiones de palabras y puras logomaquias.
Hay en las ciencias sociales una divisin de las formas de gobierno ti la cual pudiramos llamar clsica: la divisin de Aristteles. Distingua l tres formas de gobierno. la monarqua, la aristocracia y la
democracia; y las desviaciones patolgicas de cada una de ellas, tI
saber: la tendencia de la monarqua hacia el despotismo, la tendencia
de la aristocracia hacia la oligarqua, y la tendencia de la democracia
;1 la demagogia,
La divisin aristotlica ha prevalecido durante largo tiempo indiscutida en las escuelas; y la ha reproducido y gener,alizado Montesquieu, sin introducir en el fondo de las doctrinas novedad alguna.
Un publicista posterior ha negado la exactitud de la clasificacin;
pero no cree' ( pesar de todos sus esfuerzos) que ha logrado ms
que demostrar la inconveniencia de los vocablos empleados para denominarlas.
Por eso digo que en el fondo de esta cuestin hay ms bien disputas de palabras, que verdadera controversia de ideas,
~En qu consiste (se ha preguntado) cada una de las formas de
gobierno?
Consideremos el anlisis de Aristteles,
Monarqua es el gobierno ejercido por uno slo. Aristocracia es el
gobicmo ejercido por los mejores. Democracia es el gobierno ejercicio
pl)r todos.
o

Bien: la democracia es nn sistema de gobierno experimentalmente


falso; la democracia no ha existido jams. No ha habido una sacieciad, en tiempo alguno de la historia, en que todos hayan gobernado,
El derecho de intervenir en la poltica ha sido ms menos extenso;
ha habido privilegios otorgados grupos ms menos numerosos; pero
no ha existido jams un derecho poltico investido absoluta y rigurosamente en la totalidad numrica de los individuos que componen
una sociedad, capaces, incapaces, hbiles, inhbiles, pobres, ricos,
libres, esclavos, mujeres y nios. Por consiguiente, la deuominncin es
falsa.

-- lr>7 Los gobiernos, calificados por el nmero de individuos que toman


parte en ellos, no pueden ser divididos en las tres categoras aristotli
cas, sino en dos: el gobierno es ejercido por uno ) es ejercido por
ms de uno. La distincin slo es exacta de la unidad la variedad;
pero no de la unidad la variedad y la totalidad, como se
pretende; porq'le la experiencia demuestra que la ltima hiptesis
jams ha tenido realidad. Luego, las denominaciones aceptables
para calificar los gobiernos, son pstas: monarqua y poliarqua; es decir,
gobierno de uno, y gobierno de 111ds de U110.
Esta conclusin, seores, es errnea. El raciocinio de los que la
asientan puede volverse contra ellos y destruir su teora.
Se ha entendido que no hay ms diferencia entre los gobiernos
'lue los caracteres exteriores que resultan del nmero de personas que
los ejercitan, sin reparar en las diferencias tpicas y esenciales que
los distinguen; y se ha aceptado como exacto el data matemtico en
que se funda uno de ellos, lo cual es problemtico.
Esforzando el raciocinio lo, trminos extremos que lo llevan
los que quieren borrar del catlogo de las formas de gobierno una dc
las denominaciones clsicas, yo digo que con la misma razn podra
borrarse otra denominacin: la monarqua; porque si es verdad que
cn el sentido matemtico de la palabra, todos nunca han gobernado,
tambin es verdad que tl110 jams ha gobernado.
Estudiad el patriarcado en su mayor esplendor, Abraham gobernaba solo? ...
Ya podis imaginar la honda sensacin que en la vieja tribu provocera la expulsin de Agar y de Ismael. Abraham la resol vi,) odo
el consejo de Sara.
Bajo la dictadura mosaica, el gran caudillo comparte con Aaron la
autoridad; y el poder del Rey y el del Pontfice jarns estuvieron ce ndcnsados en una sola persona bajo la constitucin hebrea, como jams dejaron los ancianos y los sabios de influir en el gobierno. ni los
profetas dc enderezar los caminos de la nacin.
y an bajo las ms exageradas proporciones del despotismo, no se
puede afirmar que un hombre solo gobierna jams. Un sultn gobierna por medio de sus bajaes; todas las autoridades superiores por medio
de subalternos; y los tiranos por medio de sus favoritos, el mayor azote
que Dios descarga sobre los pueblos encorvados por la inmoralidad.
Luego, si no ha llegado ser una verdad experimental que un
hombre solo haya gobernado, podramos con la misma lgica rechazar la monarquia como forma posible de gobiemo,

188-

Resultara entonces que no hay ms que una; lo que es lo mismo, que todos los gobiernos son idnticos; lo cual equivaldra rechazar todo criterio de certidumbre en las ciencias polticas y destruirlas por su raiz.
Pero la cuestin debe ser mirada bajo un punto de vista muy
diverso.
Hay que distinguir entre el gobierno, propiamente dicho, y la
fuente de la cual nace el gobierno. El gobierno es un acto continuo
que nace de una facultad inmanente de la sociedad.
Importa poco averiguar cul es el nmero de personas que tienen
parte en el acto continuo que se llama gobierno.
La diferencia esencial de los sistemas polticos proviene de la naturaleza de la entidad en que radica la potencia inmanente, de la
cual nace el gobierno y que se da el nombre de soberanla.
As, cuando ese poder reside en un solo hombre, el gobierno es
monrquico; cuando reside en un grupo que lo monopoliza como
un privilegio hereditario, pero improrrogable de clase clase, el gobierno es aristocrtico; y cuando reside en la nacin, como una facultad que pueden ejercer todos para cuyo ejercicio slo se requiere
una habilidad que todos pueden adquirir, el gobierno es democrtico.
Discurriendo de esta manera restablecemos la exactitud de la vieja
y clsica divisin de las formas de gobierno
Pero he usado otra palabra, y la he usado adrede, para calificar el
gobierno argentino.
He querido evitar los inconvenientes que surgiran de emplear un
trmino desacreditado pcr la multitud de maldades del corazn y de
extravagancias del cspu itu, que han aglomerado sobre l los sactxlimientes revolucionarios.

3
Los autores de la Constitucin han incurrido, arrastrados por el
impulso seductor de quimeras europeas, en el error de confundir el
principio del gobierno republicano con el principio democrtico llevado sus formas ms intemperantes cn la mxima de la sobcrania del
pueblo.
Debernos traerla juicio.
Ln escuela francesa (revolucionaria se entiende) ha fundado el prin-

189-

cipio de la soberana del pueblo en un raciocinio que es menester reconstruir.


Las sociedades, dice, tienen un origen convencional y voluntario.
Los hombres, seores de sus propios derechos y nativamente soberanos, han entendido en poca remotsima ser necesario para adquirir su bienestar que pusieran en comn sus intereses y sus dereCilOS. De aqu se sigue que la facultad que la sociedad tiene para
gobernar y para gobernarse, arranca del derecho ilimitado que el
hombre, considerado en su ser primitivo, tiene tambin para dirigir
sus propias acciones.
La potestad que la sociedad adquiere por el hecho de su existencia
es indeterminada; no puede ser establecida a priori; no hay regla
superior y evidente para el espritu que pueda sujetarla, cercenarla,
condenarla ni dirigirla; sus lmites y su papel, as como su existencia
misma, son pura y exclusivamente voluntarios, sus reglas de accin dependen JcI criterio universal de los hombres congregados en su seno.
Por consiguiente, el criterio de la justicia en el orden de las cosas
sociales, reside en el juicio comn; la legitimidad de los actos de los
poderes sociales, proviene de la voluntad universal de los asociados.
De otra manera, el juicio universal no puede ser rechazado; la voluntad
universal no puede ser resistida. Tal es el principio de la soberana
popular.
El punto de partida de esta teora el) evidentemente falso. Hemos
demostrado cul es el carcter positivo que tiene la sociedad; que la
sociedad es una institucin natural, y basta para cerciorarse de ello,
fin de no repetir argumentos, esta observacin. se puede prescindir,
abstrayendo, de todas las relaciones que nos rigen en el mundo objetivo; pero no se puede prescindir, ni an por medio de la abstraccin
de lo clue es de evidencia, de lo que es de percepcin inmediata de la
conciencia.
As, podemos suprimir el hecho de la asociacin en nuestro discurso; pero no podemos suprimir el instinto d la sociabilidad; porque
lo revela nuestra propia contemplacin interna. Siendo as, encontramos una nueva demostracin de la verdad con que se afirma que la
sociedad es un hecho natural. La idea del contrato social est hoy da
en la ciencia poltica definitivamente muerta y enterrad "l.
El hombre, por otra parte, como no puede existir sino en la sociedad, no es soberano. Este hecho concurre demostrar que es un ser
limitado, sumiso leyes y fuerzas superiores las que l quiera
crearse y las que siente dentro de s mismo.

190-

Si no es soberano, la soberana social DO puede resultar de la asociacin voluntaria de los homhres, Pero quisiera concederlo. Entonces
encontraramos los propagadores de la idea de la soberana del
pueblo encerrados dentro de los dos trminos de este dilema: bien
el hombre es soberano
no lo es; si lo es, no puede constituir la
soberana de la sociedad sin destruir su propia naturaleza, sin aniquilar sus condiciones y modos de ser; si no es soberano, (yen cfecto
no lo es) no puede trasmitir sus creaciones, facultades que l mismo no posee.
Quiere decir, que la soberana de la sociedad no emana de los individuos: que el principio de la soberana del pueblo es falso.
Por otra parte, seores, yo pregunto de qu manera concreta puede
entrar en actividad este soberano que se llama el pueblo.
Se contentaran los que esta doctrina preconizan, con atribuir 1J
soberania una entidad abstracta, trueque de entregar las fuerzas
reales y efectivas del gobierno quien quisiera usurparlas,
el pueblo tiene una existencia real, visible, alguna energa en el terreno de
los hechos, en el orden positivo de las cosas? Si lo tiene, quin es?
Cmo se califica?
Debe calficrsele por relaciones numricas; y, cm efecto, la mitad
ms uno (bajo el principio de la soberana popular) tiene el sumo imperio: y la mitad menos uno est sujeta la obediencia.
Entonces, buscis la base del gobierno, la base del derecho, la base
de la ley que ha de regir al hombre, cn el nmero que es fuerza; y
la fuerza no es una base adecuada de gobierno para seres racionales.
La ley del hombre, no es una ley simple, es una ley compleja: son
muchas sus propensioi es, son muchas sus facultades, son infinitas sus

relaciones,

Con qu lgica se pretende constituir un rgano simple de una ley


compleja? ....
Luego, si consideramos la cuestin bajo estos dos puntos de vista,
debemos concluir cuma hemos cuncludu considerndola bajo el primero en que la puse vuestra atencin: el principio de la soberana
del pueblo es cientficamente insostenible.

4
La sociedad no es una masa, la sociedad no es un mecanismo: la
sociedad es un organismo. La sociedad es una institucin final que
desenvuelve progresivamente, bajo la presin de una idea directriz,
diversos instrumentos funcionales en el curso de su desarrollo. Antc
todo, la familia.
La familia histrica puede ser presentada bajo numerosas formas.
La conocemos en la forma patriarcal de dos maneras: aislada, bajo
la forma de ia tribu; conexionada, bajo 1:10 forma de la antigua confederacin israelita,
Conocemos la familia tronco bajo sus dos formas, bajo la antigua
forma feudal; bajo el tipo de la familia anglo- sajona.
Conocemos la familia instable, alterada por leyes sucesorias, nacidas de desbordes socialistas de un igualitarismo intemperante.
Pero hay un rasgo comn la familia y reconocido en todas las
sociedades, menos en las enfermas y las decadentes; consiste en su
poder educador y gobernante de la niez.
Esta institucin que es natural, que tiene un papel funcional en la
economa general de la sociedad, es resguardada por sentimientos
conservadores que estn en el fondo de nuestro ser, y por circunstandas que coadyuvan en el mismo sentido: la debilidad de los nios,
cl amor de los padres, el cario filial, la solidaridad que nos vincula con
nuestros antepasados, y que degenera veces en la vanidad nobiliaria.
Una institucin que tiene un papel natural, altsimo y enrgico y
que est resguardada pcr sentimientos que ninguna mano ni corrupcin pueden apagar por completo en e~corazn del hombre, es fuera
de toda duda, una institucin divina, un centro natural de autoridad.
En segundo lugar, la iglesia. Dentro de la confesin cristiana no
puede haber duda alguna respecto de la capacidad docente y gobernante dc la iglesia.
Digo ms: creo que dentro del deismo es imposible negar ni la
existencia ni el papel de la iglesia. Puede discutirse respecto de cul
dc los centros confesionales, organizados y activos, posee la doctrina
verdadera y el ministerio autntico; pero que existe una iglesia, como
existe una regin de relaciones religiosas, est fuera de duda para
quien no ha cado en los antros dcl ateismo.
La iglesia tiene tambin un papel: consiste en definir el dogma y
circunscribir la moral.

192-

Pero no tengo agotado el anlisis.


Las familias se agrupan en secciones territoriales; con escasez en
los distritos rurales, densamente en los centros urbanos, se conexionan
entre s, y muchos intereses que han sido primitivamente de una familia, se convierten en generales todas las familias, y de aqu nace
un cmulo de necesidades de seguridad comn, de orden pblico, de
bienestar local, refundidos en esta institucin} natural y orgnica en
la sociedad: el municipio.
Muchas otras relaciones nacen en el desenvolvimiento del hombre
social en virtud de la infinidad de sus propensiones y de sus necesidades.
La sociedad necesita fortificarse por medio de la riqueza; la soci edad necesita elevarse por medio de la ciencia y de las artes;
la sociedad necesita mitigar sus propias miserias por medio de la
caridad; y de aqu y de otras necesidades y relaciones que I omito, se
sigue: primero, la existencia de corporaciones destinadas servir
aquellos intereses que requieren ser regidos autonmicamente; segundo, la existencia de gremios.
Llamo gremio toda categora de personas consagradas al servicio
la profesin de una misma arte de una misde un inters comn
ma industria. Los gremios pueden tener una existencia ms
menos
visible, pueden tener una organizacin ms
menos slida, pueden
hallarse en un estado latente y embrionario; pero son siempre elementos parciales de la actividad social. Tienen, pues, una individualidad moral y son resortes necesarios en el desenvolvimiento general
de la sociedad.
Vemos en socied.ides modernas, en la Argentina, por ejemplo,
los que forman un gremio, dispersos entre s, sin vnculo, organizacin,
ni disciplina. De aqu se sigue que sus intereses son abandonados y
su individualidad deprimida; por donde padece el conjunto, como
sucede con el cuerpo humano, cuando se detiene la circulacin capilar y se oblitera la ltima fibra del organismo, sobre~iene una opilacin perturbadora y frecuentemente fatal.
La sociedad, pues, desenvolvindose en su finalidad, gobierna al
hombre, (sin tener en cuenta la soberana ni el papel del Estado) por
medio de todos estos rganos que nacen naturalmente en su seno: la
familia, la iglesia, el municipio} los gremios.

Qu viene ser entonces el principio de la soberana? La sociedad, seores, se realiza en lo concreto por medio de agrupaciones
parciales cuyos caracteres pueden variar indefinidamente. Orgenes
comunes, creencias iguales, idnticos instrumentos de expresin del
pensamiento y sobre todo, el dominio de un territorio deslindado, es
lo que constituye cada agrupamiento humano. Un agrupamiento as
organizado, es una nacin.
Toda nacin posee estos dos caracteres: es reconocida como una
entidad relativamente independiente de todas las entidades de su especie; posee una autoridad natural para concordar el movimiento de
todos los rganos que la constituyen, lo que es lo mismo, y he dicho desde mi primera conferencia, para trazar y garantir un orden jurdico.
Estos dos caracteres determinan el papel del Estado.
La autoridad inicial del Estado es lo que se llama soberania ;
y el instrumento de accin de la soberana es el gobierno.
La fuente del gobierno es la nacin misma.
Toda forma de gobierno constituda de esta manera, se llama go

bierno republicano.
El gobierno republicano, pues, consiste en el rgimen de la nacin
por s misma, CJn tendencias garantir las condiciones necesarias de
la paz social.
Estos ideales no son seguramente consultados en ninguna forma
ele gobierno en que el sumo imperio es trasmitido un hombre, es
considerado el privilegio de una clase, es entregado las multitudes
sin freno ni lmite.
Pero, estamos en un crculo vicioso es menester reconocer una
institucin positiva del gobierno.
Ahora, el gobierno es el rgano de una funcin social.
Toda funcin social supone un objeto y una ley, y una ley del
orden moral como son todas las que por su categora pertenecen la
sociedad tienen conexin con ella.
S} pues, es una funcin que obedece una ley del urden moral,
es una funcin que induce responsabilidad.
Pertenecer, pur consiguiente, la fuente primitiva, la potencia inicial del gobierno, quien pertenezca la responsabilidad que va envuelta en ella.

-194 La responsabilidad es solidaria; por consiguiente, la potencia inicial del gobierno, (lo que se llama la soberana) pertenece la comunidad social.
De aqu deduzco, para concluir, que los pueblos, (en cuanto se
denomina as ci conjunto de una nacin) tienen una autoridad poltica;
que esa autoridad no es absoluta, sino que es limitada: en primer lugar,
por la ley que la genera; en segundo lugar, por el derecho que debe
escudar; en tercer lugar, por los otros centros de autoridad que coinciden con ella.
En otros trminos: que el pueblo no es soberano, pero que posee la
autoridad sobre la cual reposan los poderes generales del gobierno.

6
Segn esta definicin, el sistema republicano es la forma de gobierno que ms slidamente consolida y garantiza todos los derechos que
constituyen la libertad civil. Esto no obstante} no se puede decir,
lo menos en el sentido de Grimke, que la forma republicana sea la
ms natural entre todas las instituciones polticas, porque no es histricamente primitiva.
La familia es el ncleo rudimental y germinativo de la sociedad.
Por consiguiente la primera forma que el gobierno civil debe haber
tomado, es la forma patriarcal: y, desenvolvindose la sociedad desde este punto de partida, es probable que haya afectado, bien el
patriciado, si las naciones se han formado por aglomeracin de tribus, bien la realeza, si se han torrnado por la extensin natural de
una tribu primitiva. Cuando una sociedad cae bajo una conquista, no
vuelve ser plasmada por su autoridad propia, sino bajo la virtualidad de aquella sociedad que la conquist En ese caso se producen
en las sociedades, bien la divisin en castas, bien una preponderancia aristocrtica bien la munarqua. Pero, aunque esto sea as} no
se puede menos de confesar tambin que, bajo otro punto de vista considerado, el sistema republicano es el sistema verdaderamente natural,
porque es el ms lgico, como es natural la perfeccin, en virtud de
la ley del progreso que domina las evoluciones humanas en la entidad
individual y en la entidad colectiva,

7
Cualquiera que sea la forma positiva que haya tomado el gobierno
en una sociedad dada en virtud de sus antecedentes histricos, la masa social trata de consolidar el derecho: y para ello trata de adquirir
influencia en el gobierno; pero se esfuerza por conseguir este resultado
en dos sentidos: por medio de la revolucin, por medio de la reforma gradual; por medio de la violencia, por medio de la razn. El
primer caso nada crea. Nada violento es perpetuo; nada que nace de
la fuerza puede tener existencia durable. Y si se dudara de ello, bastara, para apercibirnos de que digo verdad, contemplar el cuadro de
las revoluciones democrticas de Europa. Qu otra cosa son sino un
engenJro sangriento de fetos eternamente abortados? Y la razn es
muy sencilla: esos movimientos revolucionarios, obra de rencores, producto de un orgullo insano y desenfrenado, atentan contra todas las
entidades jurdicas que tienen una existencia arraigada en las tradiciones y en las costumbres; y para vigorizar la que quieren sobrepo
ner todo lo que ha sido consagrado por la accin del tiempo, y por
el ministerio de la ley y por el desenvolvimiento vital de la sociedad,
inventan esta teora: la soberana del pueblo; invisten de omnipotencia
las muchedumbres, y como es menester arrollar todo lo que al desenvolvimiento de esta soberana ilimitada de las masas se opone: todo
lo atropellan; importa poco cul sea la importancia y la majestad de
lo que combaten; si estorban las clases en virtud de sus prerrogativas,
en virtud de la solidaridad que las vincula, que las hace fuertes y las constituye en ncleo de resistencia, atropellan las clases como atropellan
los gremios, como atropellan las corporaciones, si por el hecho de
complicar los resortes orgnicos de la vida social hacen imposible la simplicidad desptica de las democracias puras; y si la Iglesia se levanta
y sugiere los pueblos que hay ms arriba de su capricho una ley divina que enfrena los mares, que desata las tempestades, que sujeta las
pasiones del hombre, ilumina su corazn y le gua los altos destinos de
su finalidad. tambin se atropella la Iglesia y los sagrados intereses
que ella representa y simboliza. Revolucionarios armadas de esta manera irrespetuosos por todo lo que es noble y sagrado, avanzan.....y
puestos en accin por grupos sacados de la ltima esfera de la sociedad
y capitaneados por visionarios
por malvados, luchan y son vencidos,
consiguen transitoriamente domear los elementos conservadores.
Entonces imperan, pero imperan sin tener capacidad de gobierno, sus

196-

citando resistencias sordas y reacciones extremas que vuelven la sociedad puntos peores y ms dudosos todava que aquellos de que
quisieron arrancarla por medio de la violencia, de lo contrario, se
fatigan, se revuelven en su impotencia..... yal cabo incurren en la abyeccin, y se entregan en manos de un dictador.
Esa es la historia del cesarismo, nacido de las entraas de la democracia en todos los pueblos)' en todas las pocas, desde Csar hasta
Napolen el Chico.

8
Pero hay pueblos ms afortunados ms sensatos, que buscan la libertad por medio del progreso; ellos la conquistarn: ellos la conquistan
de hecho; la historia nos lo demuestra as, porque no han roto violentamente en un da con las tradiciones; porque no han presumido poder derribar toda la estructura de una sociedad, todo un sistema de gobierno
para restaurarlo segn un plan arbitrario. Esas sociedades desenvuelven
la libertad poltica lentamente, adquiriendo da por da, ya una franquicia, ya una prerrogativa; cercenando los poderes pblicos, ya una facultad, ya un radio de accin; emancipando las esferas de la vida privada, perfeccionando las instituciones municipales, levantando el nivel intelectual y moral de las mas-as, haciendo flexible la barrera que
separa las clases gobernantes de la masa de la sociedad, y, en una palabra, transigiendo; y de esta transigencia, y de este desenvolvimiento gradual y paulatino de la libertad, segn la ley del progreso, nacen
los gobiernos mixtos.
Son infinitas las combinaciones de este gnero que pueden verificarse; y por consiguiente, infinitas las formas que los gobiernos mixtos
pueden revestir.
Nuestro tiempo es escaso; no podemos analizado minuciosamente.
Observaremos su modelo culminante.
La revolucin del siglo XVII, en Inglaterra, ru un episodio sin
gloria ni trascendencia, que se desenlaz volviendo reponer la nacin
en su punto de partida, es decir, en el grado de lgico desenvolvimiento en que vino perturbarla.
La corona haba sido desde tiempos primitivos limitada por la inlluencia de los nobles, los cuales por derecho propio intcrvenian en
la gestin de los negocios pblicos; y muchisimos asuntos de inters
para la nacin, aunque fueran regidos bajo la iniciativa del rey yen

197-

su nombre, no podan ser resueltos ni expedidos sin acuerdo consentimiento parlamentario.


Esta era, por otra parte, una forma de gobierno existente en casi
todas las sociedades europeas de aquellos tiempos; pero en el Continente, los pueblos impacientes por obtener la igualdad buscaron alianza con los reyes. Los reyes tendan fortificar su autoridad y extenderla exorbitantemente hasta el. punto de hacerla absoluta, y por
eso se inclinaban establecer la igualdad, y repugnaban, tanto como
el pueblo, los privilegios de la nobleza: en los cuales las masas vean
un acto de injusticia irritante y los reyes un peligro y un estorbo.
Ahora, como los reyes eran igualitarios, en cuanto la igualdad importaba la sumisin de todos baja la plenitud absoluta de su autoridad, el Continente conquist la igualdad, perdiendo la libertad.
En Inglaterra, al revs, pueblo y aristocracia han sido igualmente
temerosos del desarrollo del poder real. La corona ha aspirado y ha
estado punto de lograr la omnipotencia, sobre todo cuanto la nobleza se ha enervado en la molicie de la corte; pero la constante alianza de la aristocracia con el pueblo, ha hecho que la autoridad del rey
sea progresiva indefinidamente cercenada; que el imperio monrquico no haya adquirido un desenvolvimiento tal que arrollase todos
los obstculos que se le oponan. Lejos de eso: cada vez se ha fortificado ms y ms el imperio y se han ensanchado los cuadros de las
clases gobernantes.
As, el Parlamento, cuyas funcior.es eran limitadsimas bajo las primeras dinastas, ha aumentado sus privilegios en una escala y por grados indeterminables.
La nobleza no ha sido ingrata con su aliado, y ha cooperado { que
individuos y entidades legales extraas su seno, entren compartir
sus derechos, en el inters de conseguir por la mancomunidad de sus
esfuerzos, el xito de sus propsitos. As, los caballeros de los condados, los representantes de las universidades, de los burgos y de los
puertos, han acrecido la masa de fuerzas contrapesadoras de la corona, lo que es igual, la nacin poltica ha aumentado su radio enriquecindose con elementos nuevos.
Si observamos el gobierno ingls en su forma actual, advertiremos
que no obstante ser formadas las leyes en nombre del rey, el rey
no gobierna; no obstante que se invoque la autoridad de la nacin,
la nacin tampoco gobierna; que el poder legislativo reside, de hecho, en las cmaras, y el poder ejecutivo, en el ministerio, y an el
ministerio sale de las cmaras, Pero, ha}" arriba del gobierno y fuera

198-

del gobierna, dos entidades que intervienen en los negocios pblicos


para resolver sus conflictos, y alterar su personal, cuando no se les
halla otra solucin: el rey, que disuelve la cmara, la nacin que la
reelige la renueva.
Luego, el rey y la nacin conservan la potencia inicial del gobierno, por ms que el parlamento y el ministerio estn investidos
con las facultades activas de la autoridad pblica.
Ved ah la caracterstica de los gobiernos mixtos: consiste en como
partir la soberana entre dos ms entidades de diversa categora.

9
En el Ro de la Plata, el gobierno republicano ha podido y ha debido
ser establecido en su forma pura, (aunque imperfecta) desde el advenimiento de la nacin la Independencia; y esto en virtud de diversas
razones y antecedentes.
En la Repblica Argentina, (como se ha demostrado en otras conferencias) nunca hubo una aristocracia, ni pudo haberla, por falta de
fundamento, de teatro y de papel.
La monarqua en Amrica era imperial, porque era extica: no
tena raz alguna en nuestra propia sociabilidad ni en nuestras tradiciones.
Un enjambre colonizador que se desprende de la masa de una
nacin para trasladarse : lejanos territorios y constituir la celda elemental de una nueva sociedad, es un organismo completo. Pueden
ser estriles sus entraas si carece de autonoma; pero ninguna creacin poltica que le sea extraa y se le imponga por violencia, con.
seguir adherrsele jams, La monarqua en Amrica tena ese carcter.
Ahora bien: la revolucin argentina tuvo su punto de par tida en
circunstancias polticas, y por consiguiente, tuvo una doctrina arrancada de los principios del derecho pblico vigente entonces.
La conquista francesa haba derribado en Espaa el trono de 10s
Borboncs; la sucesin dinstica quedaba interrumpida.
Las colonias del Plata fueron solicitadas por Bonaparte que peda
el reconocimiento de la dinasta por l fundada en la madre patria. Esta solicitud fu violenta y rpidamente rechazada, en nombre
de los sentimientos nacionales y de la dignidad patria.
A su turno, las autoridades que se llamaban representantes de los

199-

derechos del rey don Fernando VII, pedan tambin las colonias
de Amrica su reconocimiento.
Entonces la sociedad argentina discurria de esta manera: El sistema de gobierno vigente en Espaa es el monrquico absoluto; la
soberania reside, segn su principio, en el rey; y el derecho del rey
es esencialmente personal. Equivale esto decir que es trasmisible?
Puede discutirse si el rey tiene no facultad para delegar la autoridad que le incumbe; pero el hecho era que aquel cobarde vulgar
que viva impetrando las misericordias del infatuado guerrero que le
humill, no haba tenido coraje pa-a hacer un acco de delegacin,
para establecer una regencia, para crear una autoridad legal cualquiera que le representase.
Lo que est fuera de toda duda, dados 105 principios del derecho
monrquico absoluto, es que nadie tiene derecho para asumir por su
propia voluntad las facultades que son inherentes la corona. Luego, la facultad que se arrogan los gobiernos provisorios de Espaa, en
cuya virtud piden la Amrica obediencia y sometimiento, son facultades apcrifas y nulas.
Si son nulas, y la sucesin dinstica est interrumpida, es evidente
que la soberana retrovierte del rey la sociedad. Luego, todas las
fracciones de la sociedad deben considerarse desligadas del compromiso y deberes que las vinculan con la corona.
La Amrica debe asumir su propia autonoma.
La sociedad argentina la asumi.
Este es, histrica y jurdicamente, el punto de partida de la Revolucin nacional.
Asumiendo la soberana el Ro de la Plata, era menester organizar un gobierno; no haba aristocracia} no haba monarqua. Ent onces,
las clases dirigentes tuvieron la veleidad de proponerse establecer una
monarqua de artificio.
Tres tentativas hicieron para fundar distintas dinastas.
La de los Incas fu rechazada por repulsin de raza. Para irritar
las muchedumbres, se hablaba en aquellos tiempos de la Espaa como de un pueblo conquistador que hubiera aniquilado la nacionalidad
argentina, y de los revolucionarios como descendientes de los oprimidos que recordaban sus derechos y expulsaban al conquistador!
.
Pero esos .tonos falsos de una poesia hinchada, no podan reducir el
antagonismo de la sangre.
Se idearon, una con anterioridad la de los Incas, y otra con pos-

-200terioridad ella, otras dos dinastas. Estas eran europeas. Obraba contra ellas el sentimiento de la nacionalidad, como obraba contra la del
Inca el sentimiento de la raza.
y unas y otras eran creaciones de visionarios, sin ninguna realidad
concreta, sin resistencia ni vitalidad, y desaparecieron como desaparecen todas las fantasas, con las cuales se pretende dominar hechos trascendentales y pasiones fragorosas.
Deduzco que el sistema republicano puro es la nica forma de gobierno compatible con la constitucin orgnica de esta sociedad y con
los orgenes histricos de la nacionalidad argentina.
Indagaciones ms prolijas podran hacer extensiva esta conclusin
todas las naciones del continente americano; pero estn fuera de
nuestro objeto.

1O
Del principio republicano se siguen dos consecuencias. La primera
est consignada en el artculo 3c de la Constitucin, importa, en
el fondo, la reformabilidad indefinida, y aun la revocabilidad de la ley
fundamental positiva.
Segn la docrina sentada para definir el derecho republicano, la
facultad de reformar la Constitucin no puede pertenecer ninguno
de los poderes ordinarios: pertenece la entidad en que reside la potencia inicial del gobierno, pertenece la nacin.
El texto argentino lo establece en estos trminos: La Constitucin-dice -puede reformarse en el todo l') en cualquiera de sus par
tes. Le necesidad de reforma debe ser declarada por el Congreso por
el voto de dos terceras partes, al menos, de sus miembros; pero no se
efectuar sino por una Convencin convocada al efecto .
El sistema establecido, por el artculo que acabo de leer, para reformar la Constitucin, difiere del de otras Constituciones anlogas.
As, por ejemplo, la Constitucin de los Estados Unidos puede ser
reformada, ya por el Congreso ordinario, ya por una Convencin especial; pero en cualquiera de ambos casos, las enmiendas deben ser
sometidas al juicio de la nacin; y cuando son ratificadas por las
asambleas primarias c'> por convenciones en las tres cuartas partes de
los Estados, son incorporadas al texto de la Constitucin.. En Suiza,
la Constitucin tampoco puede ser reformada sino previa consulta de
la nacin y por medio de una Asamblea Nacional especialmente elegida.

201-

Hay algunas discrepancias de detalle, como se ve, entre las tres


constituciones.
La principal est entre la Constitucin Argentina y la de los Estados Unidos; y no creo aventurar mucho al decir que la Argentina est
en un terreno ms lgico, dada la ndole del sistema federal de gobierno, como nos apercibiremos cuando tengamos la oportunidad de estudiarlo con detencin.
Pero todas coinciden en alejar de los poderes ordinarios la facultad
de reformar la ley fundamental del pas, y la reservan como un derecho
exclusivo inherente la soberana nacional.
El prurito de legislar acompaa siempre las inquietudes revolucionarias y los estados dolientes de la sociedad, que soporta, cuando
prevalecen opiniones y voluntades caprichosas, transformaciones pro
fundas en la vida pblica y privada.
Las reformas constitucionales, que alteran el organismo poltico,
envuelven serios y evidentes peligros, y no puede uno menos de preguntarse con terror, si todas las sociedades republicanas estn irrevocable}' fatalmente condenadas la instabilidad, al cambio desordenado imprevisor de todas las reglas de su vida. Y los adversarios
del sistema republicano arguyen contra nuestras instituciones prevalidos de esa malhadada tendencia la instabilidad que las carcome.
En los gobiernos mixtos hay una parte mvil en la Constitucin,
pero hoy otra parte estable; lo que Bageot,-un publicista ingls, poco
tiempo hace perdido nara la ciencia poltica y para las letras--lIamaba
( la parte imponente de la Constitucin.
Esta es su base inalterable, porque no es posible cambiar el conjunto de la. Constitucin y su equilibrio sino de dos modos:
por la
revolucin que la destruye, por la reforma que, dependiendo del
comn acuerdo de las entidades soberanas, no puede menos de ser
lenta, madura, progresiva; y por consiguiente puede hacerse insensible
y tan robusta y vivaz como la forma primitiva que modifica.
La verdad es que ese es el lado vulnerable dc la sinstitucioncs republicanas.
Pero s, por otra parte, el sistema republicano es en s mismo lg ico
y excelente, y nos es histricamente adecuado, arrostremos sus inconvenientes, ya que disfrutamos sus ventajas.
Sin embargo, es menester conocerlos. La Constitucin Argentina
ha sido previsora en este punto. Lo acreditan las prescripciones que
ha establecido para estorbar reformas impremeditadas.
Dice que para declarar la necesidad de reforma se necesita el voto

-202de las do terceras partes, d lo menos, de los miembros del Congreso. Reparemos en este detalle.
Hay muchsimas materias para cuya expedicin la Constitucin
exige quot um extraordinario en el Congreso, una gran masa de
votos en ambas Cmaras. As, para rectificar la eleccin de Presidente
y Vice-Presidente de la nacin, exige la presencia de las tres cuartas
partes de sus miembros; pero basta la mayora de votos dentro de
ese quorum, para resolver cuanto se relacione con la materia.
Cuando el Poder Ejecutivo devuelve con observaciones un proyecto
de ley aprobado por las Cmaras, se requiere las dos terceras partes de
votos de cada Cmara para rechazarlas insistir en la primitiva resolucin del Congreso. Pero esas dos terceras partes de votos, como los
exigidos en otros casos para insistir en la sancin de actos rectificados por la Cmara revisora, se cuentan sobre el nmero de senadores
diputados presentes la sesin; y en el orden comn de los neo
gocios, basta la mayora absoluta de cada Cmara para que funcione.
Entre tanto, para declarar la necesidad de reformar la Constitucin, se requiere las dos tercias partes, al menos, de votos de los

miembros del Congreso.


Por utra parte, la declaracin del Congreso no obliga la Convencin que debe entender en el asunto. Esta Convencin, elegida popularmente, investida por la soberana nacional con el mandato especial de resolver sobre la reforma de la ley fundamental, procede con
plena libertad, sin ser, en manera alguna, trabada por la declaracin
previa del Congreso.
Ni podra ser de otra manera.
Si la Convencin estuviera obligada ;l seguir el espritu del Congreso, sera una rueda intil.
Qu significara esta apelacin la soberana nacional, qu significaria la creacin de este rgano especial de la opinin pblica y de
la voluntad del pas?........
Luego, la facultad de la Convencin es plena y absoluta.
La declaracin del Congreso no la limita sino en un sentido: en
cuanto ella no puede extender su poder de revisin y de reforma ms
all de los artculos que el Congreso haya iniciado modificar.
As: el equilibrio entre el Congreso y la Convencin refuerza las
resistencias que la moral cvica y el respeto ;l la ley pueden oponer
los espritus novedosos y turbulentos. que desatan desastres sobre las
naciones, tanto ms terribles y trascendentes en pases que apenas
comienzan ;l consolidar su orden legal, como la Repblica Argentina.

- 203Nosotros no tenemos tradiciones srias de gobierno; no tenemos costumbres legales slidas, Qu nos quedara si los Congresos y los partidos
pusieran la mano sobre lo nico que hay respetable en medio de las borrascas espantosas de pasiones y de intereses que arrastran estos pueblos>
El da en que la ley fundamental sea alterada para servir los intereses de una faccin, ese da habrn muerto para siempre la libertad y
el decoro de la Repblica Argentina! ........

11
Otra consecuencia, seores, del principio republicano, es la limitacin de los poderes de los gobiernos. Esa limitacin es esencial.
Ella constituye el carcter de un gobierno libre. Un gobierno no es
liberal ("n razn de la fuente de donde arrancan sus pacieres; un gobierno es liberal en razn de la limitacin de la autoridad que desempea. As como un gobierno ejercido contra justicia se llama tirana, un gobierno ejercido sin limitacin se llama despotismo.
El despotismo puede ser colectivo () individual; puede tener origen
en la abyeccin de un pueblo, en otra causa; siempre ser igual {a s
mismo, y consistir en la i1imitacin de facultades con que rige los intereses y los derechos de una sociedad.
En el orden poltico de la Repblica Argentina, esta limitacin
existe, porque los poderes slo invisten funciones perentoriamente limitadas por la Constitucin y divididas entre s, y porque adems las
funciones y el papel del Estado est dividido entre diversos elementos,
segn el modelo y el plan que constituye el sistema federal que explicar en otra oportunidad,
La garanta dada l la libertad poltica y civil, por medio de la limitacin de la autoridad, est robustecida por el artculo 29 de la Constitucin, reproducido en trminos ms menos semejantes en muchas
Constituciones de provincia. Dice as:
El Congreso no puede conceder al Ejecutivo Nacional, ni las legislaturas provinciales los gobernadores de provincia, facultades extraordinarias, ni la suma del poder pblico, ni otorgarles sumrioues, supremacas, por las que la vida, el honor <'J las fortunas
de los argentinos queden {a merced de gobiernos persona alguna
Actos de esta naturaleza llevan consigo una nulidad insanable, y sujetarn los que los formulen, consientan l) firmen, la responsabilidad y
pena de los infames traidores la patria.

204-

A primera vista pudiera pensarse que este articulo es ocioso. Todos


los poderes investidos con la autoridad son delegados; los delegados
no pueden transferir la delegacin: luego, es intil declararlo en la
ley constitucional.
Puede, sin embargo, decirse, en general, y en contra de esta observacin, que nunca son excesivas las precauciones de las sociedades en
resguardo de sus derechos, de su autonoma, de su orden legal y de la
paz interna; y que no son cautas las que cuentan con la bondad de los
que han de ejercer el poder, sino que deben precaverse contra sus
maldades.
Por lo dems, ese artculo, aunque no tuviera ninguna explicacin
satisfactoria en el terreno terico, tiene una explicacin histrica. Ha
tenido origen en padecimientos profundos de la nacin. Los prime.
ros gobiernos revolucionarios rigieron los destinos pblicos con facul'tades discrecionales, Estas facultades fueron ejercidas alternativamente en perjuicio y en beneficio, en gloria yen vergenza del pas. Cuando
Rivadavia trataba de dar una organizacin poltica regular la Provincia de Buenos Aires, indujo al gobernador de que era Ministro
renunciar las facultades extraordinarias, y ellas desaparecieror.; pero fueron establecidas en seguida de la disolucin nacional de 1827,
en medio de los desbordes anrquicos que ella subsiguieron.
Rosas las us brutalmente durante su primer gobierno; y cuando
atizaba la demagogia para apoderarse de la omnipotencia, aplastar In
sociedad y arrastrarla la ignominia, los ltimos restos del partido federal que le resistan, trataron de oponerle corno barrera, en el proyecto
de Constitucion de 1833, la abolicin de las facultades extraordinarias
para lo ulterior. El proyecto de Constitucin sucumbi como sus autores.
La tirana cay en 1852, y en 1860 se consign en la Constitucin
nacional la declaratoria recogida del proyecto de 1833, aadindole
todas las vergonzosas denominaciones que la monstruosidad prohibida
recibi en aquella poca infanda.
Tal es el origen de este artculo. Mirmosle con respeto; est escrito
con la sangre de nuestros hermanos........

""'A.W-['~1t~~:~~f:r#~l~t~~f.i,~I~:'1.~~!ili~~J.~i~~~!J.~;:~~i\~1~~~~~~,~~

Derecho cornparado: la autlgednd: la Europa moderna: la democracia


francesa.

Pala evitar que el gobierno obre contra justicia} es menester impeJir que obre sin limitacin ni contrapeso.
La divisin de los poderes y el sistema representativo (que se confunden bajo ciertos puntos de vista por analogas intrnsecas) son
formas institucionales tendentes en esa direccin.
Vo)' tratarlas en el orden enunciado.

" 1
Algunos de los revolucionarios argentinos conceban la idea de la
divisin de los poderes y tendan explicarla desde 1810.
El plebiscito del 25 de Mayo al crear la Junta Provisional de gobierno, orden la convocatoria de representantes de todas las dems
secciones del virreinato para que vinieran formar una junta definitiva
que resolviera sobre la suerte ulterior del pas.
Los cabildos de las provincias convocaron los vecindarios en la
forma establecida por el plebiscito, y los diputados electos comenzaron pronto venir Buenos Aires.
Entonces se present una cuestin grave y espinosa: cul debe
ser el carcter de la junta que resulte de la incorporacin en una
asamblea de todos los diputados de las provincias? Ser revestida
con poderes omnmodos? Ha de concentrar la autoridad legislativa
con la autoridad ejecutiva, (') estas dos formas de la potestad poltica
deben ser separadas de suerte que la Junta elegida en Mayo conserve el Poder Ejecutivo, y la Asamblea resultante de la congregacin de los representantes de las provincias asuma las facultades legislativas?

-206Moreno haba trazado en cLa Gaceta un plan de trabajos constitucionales para el Congreso; pero la mayora mir las cosas bajo otro
punto de vista que l.
Aparentemente la revolucin no tenda emancipar el pas. El
plebiscito del 25 de Mayo, segn su propia declaracin, slo haba
tenido en mira proveer los medios de gobernarse la colonia en tanto
que el rey Fernaudo VII estuviera imposibilitado de desempear sus
fUI ciones. Mediaban ya, aun en el seno de los hombres iniciados en
los propsitos secretos de la Revolucin, capitales divergencias de
miras. Un partido, que podemos llamar conservador y que encarnaba
en Saavedra (jefe de los patricios y presidente de la Junta gubernativa) pretenda reformar la administracin y el orden poltico del pas,
sin hacer una solucin de continuidad en las tradiciones, sin interrumpir las costumbres legales de la sociedad colonial.
Otro partido, el de Moreno, pretenda, al contrario, arrojarla en
busca del sistema republicano amplio, completo, y no se detena an
en el extremo de preconizar las doctrinas ms avanzadas intemperantes de la democracia revolucionaria de Francia.
Los diputados de las provincias traan Buenos Aires un nuevo
elemento de lucha: venan imbuidos en cierto espritu de localismo
que slo con el andar del tiempo y el desenvolverse de las instituciones y las costumbres tiende desaparecer del espritu de los argentinos; traan. adems, un instinto vago y mal definido (aunque en
el fondo fuera justo y honesto) de igualdad poltica para todos los
pueblos.
Encontrndose en Buenos Aires solicitados por las dos fuerzas que
estaban en lucha, cul deberan plegarse?
Eran los cabildos, como sabemos} el punto de apoyo de los pueblos en todas sus evoluciones de carcter poltico; y en aquellos tiempos eran la expresin ms acabada y genuina de la autonomia
local.
Un partido republicano, revolucionario y centralista, (como pareca
ser, por el carcter que las cosas le impriman y por las doctrinas que
preconizaba, el partido de Moreno) ofreca los diputados de las provincias pocas garantas de que seran respetadas aquellas instituciones
sobre las cuales reposaba sin embargo todo el orden que ellos trataban de establecer y de desarrollar.
Los conservadores, al revs, puesto que pretendan alterar lo menos profundamente que fuera posible el orden antiguo de las cosas,
les daban seguridades que en los republicanos no podan encontrar.

Vinculronse, pues, con 105 conservadores.


Entonces Moreno, aunque tenda dividir 105 poderes, y tuviera
d- su parte los principios, tena en su contra, en primer lugar, la doctrina aparente de la revolucin; en segundo lugar, el texto mismo de
las instrucciones de la Junta estipuladas entre el Cabildo y el pueblo
el 25 de Mayo de 1810; en tercer lugar, el texto de la circular convocatoria del Congreso de 27 de Mayo de 1810; y finalmente, la fuerza
numrica de los partidos.
Fu vencido; y la Junta de Gobierno, engrosada por les diputados
de las provincias, se convirti en una asamblea omnmoda que resuma todos los poderes: los poderes ordinarios y los extraordinarios;
105 legislativos y los ejecutivos.
Despus de vencido Moreno, y de haber muerto misteriosamente
en la soledad de la mar, muchos de su') amigos quedaron todava ocupando altas dignidades oficiales. Para desalojarlos por completo, se
tram y se hizo estallar la sedicin del 5 y 6 de Abril de 1811 que se
presume (no sin razn) haber sido provocada. cuando menos consentida, por las autoridades.
De esta sedicin result una nueva Junta que no tard mucho en
reconocerse impotente para afrontar las tareas revolucionarias; y transform el orden poltico que haba establecido, reteniendo el Poder
Legislativo, y constituyendo un Ejecutivo bajo la forma de un triunvirato, que deba estar bajo su inmediata inspeccin y vigilancia; y
dict el 23 de Octubre de 1811 un Estatuto provisional en que consignaba el principio de la divisin de los poderes.
Pero ese Estatuto no es propiamente una ley constitucional. Prescindo ahora de lo anmalo ilegtimo de su origen; me atengo solamente su estructura y lo juzgo bajo el punto de vista cientfico.
Era una serie de generalidades puestas en forma de ley; consignaba vagamente la divisin de los poderes; pero nada defina, ni
asignaba cada elemento de accin de la autoridad, sus resortes ni el
radio de sus funciones.
El triunvirato que la Junta Conservadora haba creado se fatig,
despus de transcurridos pocos meses, de la tutela en que ella lo conservaba; declar atentatoria su conducta por haber cambiado el papel
que desempeaba en virtud de la voluntad popular, pero reservndose la autoridad que le haba conferido en virtud de los mismos
actos que declaraba ilegtimos; y dict un nuevo Reglamento constitucional en Noviembre del mismo ao.
En l atribuy poderes extenssimos la rama ejecutiva, y cre una

-208Asamblea General compuesta (deca el artculo I~) del Ayuntamiento


de Buenos Aires, de representantes de los pueblos y un nmero considerable de ciudadanos elegidos por el vecindario de la capital.
Esta asamblea tena dos atribuciones principales, puedo decir que
nicas: elegir los miembros del triunvirato que deban renovarse por
terceras partes de seis en seis meses; intervenir, cuando el triunvirato
la consultara, en todos los asuntos graves que tuvieran atingencia con
la libertad y existencia de las Provincias Unidas del Ro de la Plata.
rara percibir que la divisin de los poderes establecida en 1811 no
ru ms completa que la establecida en el Reglamento provisorio inmediatamente precedente, basta considerar la escasez de las atribubuciones conferidas la Asamblea, y la falta de autoridad propia con
que la organizaba, puesto que aun cuando se estableciera que e! triunvirato no poda proceder en asuntos graves relativos la condicin
poltica del Ro de la Plata, sin consulta de la Asamblea General,
como quiera que fuese discrecional de su parte declarar cuales cuestiones revestan verdadera gravedad, vena ser discrecional tambin
el provocar no la intervencin de la Asamblea en los asuntos pblicos.
Por otra parte, la constitucin de la Asamblea no poda ser ms
viciosa. Una asamblea compuesta del Cabildo de Buenos Aires, de
representantes elegidos por los pueblos (que no se eligieron porque
las provincias no reconocieron la Junta), y de un nmero considera
ble de ciudadanos elegidos por el vecindario de Buenos Aires, irnportaba constituir una asamblea patricia, dar la ciudad de Buenos
Aires sobre p.I resto del virreinato, una preponderancia idntica la
quc la vieja ciudad romana tena sobre sus provincias y colonias.
La Asamblea Constituyente de 1813 dej en pie la autoridad del
triunvirato, asumi facultades legislativas, ordinarias y extraordinarias,
y bajo esta combinacin acometi los trabajos que llenaron la poca
ms fecunda y gloriosa de su existencia.
Poco poco, impelida ello por la presin subterrnea y clandestina de la logia poltica de Lautaro, cre el Directorio, y termin
por abdicar en l.
Un motn militar di en tierra con el Directorio, juntamente con el
cual cay la Asamblea misma.
El cabildo de Buenos Aires intervino, y nombr un nuevo Directorio, fundando, al mismo tiempo, una especie de Poder Legislativo y
cunstituyc.ite bajo el nombre de Junta de Observacin, compuesta
de diputa- los elegidos en la ciudad de Buenos Aires.

Esta Junta dict el Estatuto Provisional de 1815, que consign


tambin el principio de la divisin de los poderes, pero tan vagamente
como el Estatuto de 181 r.
Un Congreso de origen verdaderamente nac.ional y orgnico, libre
de todas las anomalas irregularidades que afeaban la fisonoma
de los cuerpos que antes se haban arrogado la facultad de dar constituciones, el Congreso reunido en Tucumn en 1816, dict, ya trasladado Buenos Aires, en 1017, un Reglamento Provisorio de las
Provincias Unidas del Ro de la Plata.
El principio de la divisin de los poderes apareca all en formas
regulares, consolidndose, definindose, hasta la Constitucin de 1819
y la de 1826 que lo establecieron clara y completamente.
Si prescindimos, pues, de las desviaciones extraordinarias que el
pas ha soportado en este como en otros puntos capitales de la organizacin poltica, en momentos infaustos de despotismo y anarqua,
podemos establecer, que, germinativamente, (aunque en formas rudimentarias) el principio de la divisin de los poderes es contemporneo
de nuestros primeros movimientos revolucionarios.

2
La Constitucin vigente, al organizar el Gobierno: lo ha dividido
en tres poderes: cada uno de ellos tiene una rbita propia, se mueve
dentro de lmites perfectamente trazados; un poder no puede absorber las facultades de otro; las facultades que cada uno inviste, que
no son propias, sino delegadas por la voluntad nacional, son improrrogables intransmisibles; de suerte que ninguno puede delegar en
otro, ni consentir en usurpacin.
Cuando decimos poderes,. mencionamos una abstraccin: ellos se
realizan en entidades concretas, y los poderes de la nacin estn
realmente investidos en t. es centros distintos de autoridad, saber:
el Congreso, que ejerce las funciones legislativas; el Presidente de la
nacin que ejerce las ejecutivas, y los tribunales encargados de ejercer el Poder Judicial. Pero ni el Congreso, ni el Presidente de la
Repblica entre s, ni respecto del Poder Judicial, ni los tribunales
respecto del Congreso y del Presidente de la Repblica, funcionan
completamente aislados y sin recproco contacto.
Lejos de eso, el Congreso est investido con facultades concurrenles con las que desempean el Presidente y los Tribunales; el Presi-

- 210dente, su turno, tiene atribuciones conexas con las del Congreso y


de los Tribunales; y los Tribunales su vez, tienen facultades altsimas, que afectan la accin del Legislativo y del Ejecutivo.
El Congreso ejerce funciones ejecutivas y judiciales.
Ejerce funciones ejecutivas, interviniendo por medio de una de
sus Cmaras en los actos del Poder Ejecutivo al hacer una larga serie
de nombramientos. El Congreso debe autorizar al Presidente para
declarar la guerra
hacer la paz; y sin su autorizacin el Poder
Ejecutivo, aunque maneje las relaciones exteriores, est incapacitado
para proceder en esos momentos crticos y graves.
El Congreso tiene facultad exclusiva para declarar el estado de sitio
en los casos de conmocin interior; y en los casos en que ese estaJo
anmalo es declarado por razn de una invasin exterior, el Presidente
de la Repblica necesita pedir la autorizacin del Senado para establecerlo. El Presidente de la Repblica no puede por s solo llevar
una provincia la ir.tervencin nacional, sea que est comprendida den..
tro de los casos en que ella es lcita motu proprio, sea en los casos
en que slo es lcita requisicin de los poderes locales. El Presidente de la Repblica, que es el jefe de la administracin nacional,
tampoco puede autorizar gastos, ni emplear suma alguna del erario
pblico, silla en virtud de autorizacin expresa del Congreso, dada en
bien por medio de leyes especiala Ley Generai de Presupuesto,
les. Finalmente, el Congreso tiene facultad para llamar juicio al Poder Ejecutivo respecto de la manera cmo administra la hacienda
pblica; de suerte que todos sus actos administrativos estn, en ltimo
caso, pendientes de la voluntad del Congreso, bajo dos puntos de
vista: primero, porque el Presidente no puede proceder sin autorizacin de las Cmaras; y segundo, porque est estrictamente obligado
someter al juicio y aprobacin del Congreso todos sus actos de esta
naturaleza.
El Congreso tiene funciones de carcter judicial. Es el Tribunal
de juicios polticos de la nacin: verifica un juicio previo para alzar
la inmunidad de aquellos que la disfrutan, cuando es requerido por Jos
Tribunales ordinarics; y, finalmente, puede dictar leyes de amnista,
lo cual importa paralizar totalmente la accin de los tribunales respecio de determinado grupo de personas complicadas en hechos criruinosos.
El Presidente de la Nacin, su turno, tiene tambin funciones
de carcter legislativo y de carcter judicial.
Puede provocar la accin del Congreso para legislar sobre deter

- 211 minadas materias, por medio de mensajes; puede presentarle proyectos de ley; toma parte en la disensin por medio de sus ministros,
quienes las Cmaras pueden llamar cuando necesiten informes de su
parte, pero que tienen tambin, por la suya, derecho propio para in.
tervenir y opinar en todas las deliberaciones del Congreso. Las leyes
no imperan por el solo hecho de haber sido aprobadas por el Congreso; es menester quc sean sancionadas y promulgadas por el Presidente de la Nacin. El Presidente no est tampoco obligado promulgar ciegamente todas las que el Congi eso aprueba; le es lcito, dentro de un perodo de diez das, fijado pcr la Constitucin, devolver
los proyectos de ley aprobados por ambas Cmaras, la de su origen,
con observaciones su conjunto alguno de sus detalles; y en este
caso es menester que nos terceras partes de los miembros del Congreso desechen las observaciones del Poder Ejecutivo, para que ste
se halle obligado promulgar la ley que le repugna.
El Presidente tiene, aad, funciones de carcter judicial.
Las sentencias de los tribunales militares no pueden ser ejecutadas
sin la aprobacin del Presidente, que, por otra parte, est armado con
la facultad de conmutar las penas impuestas por 105 tribunales nacionales; de indultarlas totalmente.
Los tribunales, su vez, tienen conexin con el Poder Legislativo
y con el Poder Ejecutivo.
La Constitucin establece que ella es la ley suprema del pas; que
todas las autoridades han de plegarse sus mximas y sus preceptos en el ejercicio de las funciones que les incumben. Por consiguiente,
toda ley, decreto disposicin administrativa del Poder Ejecuti ..'o de
la Repblica que se oponga la Constitucin, carece de valor y
eficacia.
y para conseguir que esta declaracin no sea una vaga promesa,
una vaca y declamatoria afirmacin que nada fecundo )' vivo pr oduz
ca en el porvenir para la conservacin de los derechos y de las libertades pblicas, ha establecido la justicia nacional, encargada de juz
gar todos los litigos que ante ella se presenten bajo el criterio superior y exclusivo de la Constitucin De suerte que, abstenindose de
aplicar las leyes dictadas por el Congreso decretos expedidos por
el Poder Ejecutivo cuando sean opuestos la Constitucin, es el ltimo resorte para enervar todo acto autoritario que sea iuconstitucicnal, y por consiguiente, para rectificar la lnea de conducta de todos
los otros poderes pblicos cuando se extravan
Quiero decir, que el Poder Ejecutivo, que el Poder Lcgislariv., y el

- 212Poder Judicial, segn el plan establecido por nuestra Constitucin,


son fracciones de un solo ncleo central de poder, que tienen funciones
particulares, especiales cada una de ellas, pero coordinadas entre s.

3
La mxima poltica de la divisin de los poderes tiene una antigedad venerable. La expona Aristteles, que pasa por su autor literario;
pero l la trataba como una regla orgnica del Estado que le era experimentalmente conocido: del Estado pagano. Por consiguiente, su
doctrina de la divisin de los poderes se resuelve en la investidura
de cada forma de la potestad poltica en una clase social distinta por
su propia naturaleza y por su condicin jurdica. De suerte que no
hay en esa teora nada que sea positivamente aplicable, en el terreno
poltico, las sociedades republicanas modernas, fundadas en los
principios de la igualdad, y en las reglas y planes de movimiento y
de accin radicalmente contrarios los que formaban la vida poltica
que caa bajo la experimentacin aristotlica.
Es tenido Montesquieu por el pensador que ha esclarecido ms
cumplidamente la doctrina de Aristteles; pero la verdad es que Montesquieu se ha limitado convertir en doctrina los elementos abstractos eliminados de la observacin emprica del sistema gubernativo de
Inglaterra; y an hay que advertir que exagera las consecuencias que
de sus propias observaciones se desprenden, y que atribuye los caracteres externos de la organizacin poltica de Inglaterra mayor i111portancia de la que en realidad deba, prescindiendo de considerar lo
que constituye li' esencia caracterstica y diferencie l de aquel organismo de gobierno.
En la primera poca de la revolucin francesa, gran parte de los
revolucionarios, con excepcin de Mirabcau y de los que le seguan,
se esforzaban por llevar la doctrina de la divisin de los poderes hasta la incomunicacin total de cada una de sus ramas; lo cual hara imposible su marcha, porque hara imposible su acuerdo.

4
hcnso que esta doctrina puede ser explicada con suma sencillez y
claridad: no veo que envuelva complicacin alguna, ni que presente
dificultades; ni creo tampoco que sea menester interrogar mucho la

-- 213experiencia, ni consultar mucho las revelaciones de los grandes pensadores que son maestros en la ciencia poltica, para acertar con una
explicacin completa de la teora.
En efecto, cul es la forma superior en que se revela la suma de
poderes que corresponde las potestades polticas? Es la ley. La
leyes la expresin superior de la autoridad. Ahora bien; la leyes una
regla genrica que se realiza cuando es ejecutada. Puede ser ejecutada de dos maneras: inmediata y directamente, si su accin est destinada recaer sobre el conjunto; previa una aplicacin crtica y racional, cuando est destinada obrar sobre individuos particulares entidades de derecho en sus relaciones civiles.
As se ve que la ley en su evolucin total pasa por tres faces:

formulacin, aplicacin, ejecucin.


Si se constituye en una sociedad un rgano simple para que la desenvuelva en todas sus faces, se seguir que ese rgano se convertir
en un poder ilimitado irresponsable, al menos slo contenido pur
lmites doctrinarios y una responsabilidad moral.
Entonces. es clara la necesidad de constituir un rgano especial,
correspcndiente cada una de las faces que forma la ley en su desarrollo total. Cada una de ellas supone una funcin; luego da origen
una potestad.
De aqu la divisin.
Pero todas estas funciones, aunque sean caractersticamente diversas entre s, se resuelven en una actividad sinttica. De aqu la armona entre todos los poderes.
Por eso la Constitucin Nacional ha sido acertada estableciendo
los poderes divididos, pero coordinados; de suerte que no crea tres
gobiernos, sino un gobierno, rgano del Estado, divi.liclo en tres ramas.

5
Pero menudo se oye reclamar contra esta enumeracin de los poderes pblicos. aunque se acepte este otro principio doctrinario respecto de la teora en general. Esa enumeracin es incompleta, oigo
decir; y leo en los libros de muchos publicistas enunciar la necesidad
de aadir los tres poderes que he mencionado, un poder conservavador, un poder electoral. un poder municipal.
Estos gritos son estruendosos, pero son vacos. A qu se llama
poder conservador?

- 214Se da ese nombre la corona en algunas monarquas parlamentarias, en el Brasil, por ejemplo.
Ahora bien: la denominacin es inadecuada y falsa. La corona no
es en las monarquas parlamentarias un poder conservador moderador: es una entidad jurdica, que comparte la soberana con la nacin,
Donde tenga otro carcter. donde sea tan slo un Poder Ejecutivo
contrapesador, ms menos slido, reatado con mayores menores
responsabilidades. no tiene sino una existencia efmera y precaria; es
una anomala destinada desaparecer.
El derecho electoral tampoco constituye un poder.
Llamo un poder cada centro de accin que inviste parte de las
facultades pertenecientes al Estado, Ahora bien: el derecho electoral
se encuentra en ese caso? ...
El derecho electoral es un medio por el cual procede la nacin
formar el personal del gobierno que es el rgano del Estado. Luego,
no entra dentro del Estado. Tiende constituir sus rganos de. accin, sus elementos y sus medios normales de manifestarse, pero no
forma parte de l. Por coasiguicnte, no es un poder.
y no se diga que si esto es cierto respecto de 10s pueblos en que
est establecido el sufragio universal, no lo es en aquellos en que, no
obstante que la nacin disfruta de lata libertad poltica, el derecho
electoral es restringido; porque voy ms al fondo de la cuestin, y
digo: no considero ni puede. considerar al grupo ms menos extenso, que est investido con la facultad del sufragio, como un conjunto
de delegados del resto de la nacin que est fuera del ejercicio del
derecho poltico; considero los que invisten la suprema facultad
de la ciudadana como los nicos miembros de la nacin poltica
Por consiguiente, no hay ninguna razn para considerar bajo diversos puntos de vista el derecho electoral en los pueblos que tienen
el sufragio restringido, que en los pueblos que tienen el sufragio un
versal.
Se ha pretendido, y por hombres sinceramente aficionados las
instituciones municipales, para reforzar precisamente la autonoma de
los municipios, establecer esta doctrina: que el municipio es un poder
que debe ser denominado Poder Municipal, aumentando la enumeracin clsica de Aristteles.
La idea del Poder, que considerarnos aqu, es una idea relativa y
no absoluta. Se llama Poder, como elije antes, un centro de facultades especiales pertenecientes un gobierno que sea rgano de un
Estado Ahora, si una institucin cualquiera sometida critic.r, no

- 215tiene un radio de accin tan extenso como aquellos con los cuales se
supone que forma sistema, evidentemente no puede ser considerada
como un Poder.
Si un centro de autoridad no tiene facultades correlativas con las
de todos los dems poderes, los cuales se pretende asociarlo, tampoco puede ser considerado como elemento del mismo sistema gubernativo.
"toi. Un municipio no tiene la misma extensin que el gobierno de un
Estado; por consiguiente, el municipio no forma parte del sistema gubernativo que se llama Estado, ni puede ser considerado como un poder del Estado.
Adems, dentro del estrecho radio que abarca la autoridad municipal, ella, por la naturaleza de las materias y de las formas positivas
con que funciona, tiene mayor extensin de la que tendra si se le
supusiera como un poder en otro radio,
As, un municipio establece reglas permanentes y universales dentro de su jurisdiccin territorial; un municipio ejerce funciones judiciales, donde quiera que la vida municipal est bien organizada, un
municipio administra y gobierna.
Vemos reunidas en l todas las funciones: las legislativas, las ejecutivas y las judiciales.
Por consiguiente, sus potestades son ms abundantes, que las que
posee cualquiera de las ramas de los poderes del Estado aisladamente considerada. Adems, su jurisdiccin territorial no es equi-extensa
con la del gobierno de que forma parle. As, el municipio es un elemento orgnico de la sociedad con funciones propias y con capacidad
de auto-gobierno; entra en el orden jurdico definido por el Estado.
pero no forma parte de l; y por consiguiente no es Poder.
La doctrina argentina queda justificada: el gobierno es uno, dividido en tres ramas coordinadas.

6
Aquel gobierno segn cuyo plan todos los poderes emanan de la
Nacin; de otra manera, en que la potestad inicial del gobierno reside en la Nacin, se llama republicano; y republicano representativo
aquel en el cual dichos poderes no son directamente ejercidos por la
Nacin; en otros trminos: aquel en que la Nacin no tiene la autoridad efectiva y actual del ~obicrno,

216-

Los artculos l y 22 de la Constitucin Nacional se explican claramente este propsit i para establecer los caracteres del sistema gubernativo que fijan.
El articulo 1 dice:
La Nacin Argentina adopta para su gobierno la forma representativa republicana federal, segn 10 establece la presente Constitucin.s
El artculo 22 dice:
El pueblo no delibera ni gobierna sino por medio de sus representantes y autoridades creadas por esta Constitucin. Toda fuerza
sarmada reunin de personas que se atribuya los derechos del puesblo y peticione nombre de ste, comete delito de sedicn.

7
Quiere decir que la Nacin no gobierna sino por medio de las
autoridades constitudas que son sus rganos jurdicos; pero que toda
autoridad procede de ella, y slo es ejercida por delegacin,
De los poderes creados por la Constitucin. hay dos cuyo personal
se renueva peridicamente: el poder ejecutivo, cambiado de seis en
seis aos por eleccin popular indirecta; el poder legislativo, una de
cuyas cmaras se renueva por mitad cada dos aos en virtud de eleccin popular directa; y la otra por tercias partes, de tres en tres
aos, en virtud de eleccin hecha por las legislaturas de las provincias.
El poder judicial tiene un mandato de duracin indefir:ido; pero
revocable en todos los casos en que los magistrados incurren en responsabilidades graves por mal desempeo de sus funciones, en cuya
circunstancia son reemplazados como en los casos de vacancia, de
muerte, renuncia jubilacin, en virtud de eleccia hecha r,or el Poder Ejecutivo de acuerdo con la Cmara de Senadores.

8
El carcter de pura delegacin que tienen todos los poderes pblicos de la Nacin, resulta de la responsabilidad que estn sujetos
los funcionarios que los desempean. As, tanto los funcionarios ju '.
rialcs, como 1'1 presidente de la Repblica y sus ministros, (que son

- 217sus consejeros responsables) estn sujetos acusacin de la Cmara


de Diputados y juicio ante la de Senadores por toda falta cometida
en el desempeo de sus funciones, por toda violacin de ley, por
todo acto contrario la moral pblica y perjudicial los derechos de
los ciudadanos y los grandes intereses pblicos.
Una observacin podra hacerse, no obstante, que primera vista
no carece de import..ricia, respecto de esa doctrina general.
Si la responsabilidad es signo caracterstico de la delegacin, podra decirse, sera menester que ella existiera respecto de todos los
poderes pblicos. Entre tanto, si bien es verdad que dos de ellos
tienen una responsabilidad legal y efectiva, hay uno que es irresponsable: el Legislativo La Constitucin establece que los diputados y
senadores en ningn caso podrn ser perseguidos. juzgados, ni incomodados en razn de votos que hayan emitido de opiniones que
hayan manifestado en el desempeo de sus funciones.
Esta observacin no tiene fuerza sino aparente, porque an cuando sea exacto que la Constitucin ha declarado inmunes 109 diputados y senadores en el ejercicio regular de sus funciones, tambin
ha declarado que no lo son cuando incurren en desrdenes de conducta.
El artculo 58 dice as: Cada Cmara har su reglamento y podr
con dos tercios de votos corregir cualquiera de sus miembros por
desorden de conducta en el ejercicio de sus funciones, removerlo
por inhabilidad Iisica moral sobreviniente su incorporacin, y
hasta excluirlo de su seno; p~ro bastar la mayora de uno sobre
la mitad de los presentes para decidir de las renuncias que voluntariamente hicieren de sus cargos.
Por otra parte, an dentro del ejercicio regular de sus funciones
no pueden hacer todo aquello que les cuadre; hay actos que les son
categricamente prohibidos y que estn calificados como delitos. Dice
el artculo 29 de la Constitucin: El Congreso lIO puede conceder al
Ejecutivo Nacional, ni las legislaturas provinciales los gobernado.
res de Provincia, facultades extraordinarias, ni la suma del poder pblico, ni otorgarles sumisiones supremacas, por las que
la vida, el honor las fortunas de los argentinos queden merced de
gobiernos persona alguna. Actos de esta li' turaleza llevan consigo
una nulidad insanable y sujetarn ;1 los que los formulen consientan firme", la responsabilidad y pena de los infantes traidores la patria.
pe suerte que si la Constitucin ha declarado irresponsables ;, los

218-

diputados y senadores para realzar la dignidad del cuerpo legislativo y conservar ntegra su independencia, no ha llegado, sin embargo,
hasta el extremo de derogar su favor esta regla general que domina
toda la materia: la resp0l'sabilidad de los que desempean una funcin pblica cualquiera que sea la escala de la jerarqua en que estn
colocados, cualquiera que sea la importancia y naturaleza del papel
que desempean.
En estos rasgos generales reconocemos el carcter republicano y
representativo del gobierno.

9
He expuesto ya en virtud de qu razones fu, desde 1810, necesariamente republicano el gobierno del Ro de la Plata.
Ahora, la Repblica no poda asumir el tipo greco-romano; la Civi/as antigua no exista. Luego, el gobierno tena que ser representativo.
Slo nos resta averiguar bajo cules formas ha ido desenvolvindose sucesivamente esta idea directriz de nuestro sistema poltico.
La junta del 25 de Mayo de 1810 naci de la eleccin del vecindario de la ciudad capital del virreinato en un movimiento popular y
tumultuoso. Su origen era irregular, y no poda ser de otro modo,
puesto que importaba una revolucin; pero el ttulo con el cual gobernaba, [an aceptando, como tenemos necesariamente que aceptar,
la legitimidad de la revolucin) era un ttulo insuficiente. Su encargo
era general; su mandato era, por decirlo as, nacicnal. Entre tanto, la
autoridad patricia que lo habia institudo era puramente local. La
junta reconoci la insuficiencia de este ttulo; y se apresur, apenas
instalada, hacer efectivas, como ya he explicado tambin, las promesas del acto plebiscitario del 25 de Mayo, convocando las provincias
; la eleccin de diputados que vinieran integrarla, rehabilitar su
ttulo y concentrar el concurso de la opinin y de la voluntad del resto del pas.
Hicironse en efecto las elecciones; y ya sabemos las contiendas
que di lugar el propsito de los diputados de las provincias de incorporarse la junta ejecutiva, y la resistencia que Moreno y todos
los partidarios francamente confesados del sistema republicano, oponan
esa pretensin. Pero la junta de Diciembre de 1810 era compuesta
de representantes elegidos por los cabildos, de suerte que no represen-

219-

taban en efecto la nacin, sino en cuanto se presuma que la sociedad estaba representada en las municipalidades segn la organizacin
legal que les daban las instituciones coloniales.
La sedicin del 5 y 6 de Abril de 1811, no slo tendi eliminar
ele las altas regiones del poder todos los partidarios de Moreno; estableci adems que en cada una de las provincias se instituyera una
Junta local encargada de manejar sus negocios particulares.
Parece que esta institucin responda fa la necesidad sentida de
escalonar los centros de autoridad, aproximndolos las fuentes de
inspiracin de la opinin nacional.
En general, la. organizacin republicana argentina ha adolecido de
un vicio originario. Consiste en haber sido iniciada en las regiones superiores de la poltica; y si bien es verdad que en el Ro de la Plata no
tenan raz la institucin monrquica ni las instituciones aristocrticas,
tambin es verdad que la institucin republicana careca de antecedentes en nuestras costumbres legales y en nuestras tradiciones polticas; y la repblica slo funciona bien cuando nace lgicamente del
desarrollo de la vida social.
Pero esta cuestin no es oportuna.
La Constitucin de 181 1 era precaria en virtud de dos defectos sustanciales. En primer lugar, debemos notar el urigen anmalo y local
de la junta que la dict; en segundo lugar, la representacin estaba
ingertada en el tronco de las antiguas instituciones municipales de la
colonia, que no eran representantes de la nacin, que no eran representantes de la sociedad sino en virtud de una ficcin legal que no
tena realidad concreta, ni eran creaciones polticas vivaces y activas.
El golpe de Estado del triunvirato destruy esta junta, estableciendo la monstruosa asamblea poltica cuyo carcter dejo expuesto; produjo utras muchas anomalas; pero, como todo en el mundo no es ni
absolutamente bueno ni absolutamente malo, di lugar la asamblea
constituyente de 1813.
Veamos bajo qu sistema fueron elegidos sus miembros.
En cada ciudad asiento de un cabildo. el pueblo elega, dividindose en distritos electorales, un cuerpo de electores de segundo grado.
Los elegidos por la asamblea primaria reunidos con el ayuntamiento,
constituan una junta electoral, que nombraba los diputados de la
provincia.
Como no todas las ciudades, en la organizacin colonial, disfrutas
ban de los privilegios de una organizacin municipal, y como las carnpaas estaban totalmente ajenas las condiciones que esos privilegio.

220-

creaban las ciudades favorecidas, resultaba que antes que representantes correctamente elegidos de la nacin, los diputados de la asamblea de 1813 tenan un carcter anlogo al de los procuradores de las
ciudades en las antiguas cortes de Espaa.
Las juntas electorales haban impartido muchos de sus diputados
instrucciones respecto dc la solucin que debian dar las cuestiones
que estaban autorizados tratar; importaba darles un mandato imperativo, imprimirles el carcter de representantes de las localidades.
La asamblea anul las instrucciones expedidas por las juntas electorales, y con esto di un gran paso, porque destruy el mando imperativo, y rectific el carcter que indebidamente sc haba dado la
representacin que los diputados investinn
En efecto, el sistema representativo supone la sustitucin de la entidad que tiene la potestad inicial riel gobierno, por otra entidad jurdicamente creada, la cual inviste su potestad actual y activa.
Quiere decir, que no hay gobierno representativo donde la nacin
no delega el ejercido de las funciones correspondientes al gobierno
en los funcionarios pblicos; y cuando digo delegar,s entiendo decir,
autorizarles para proceder en todos los casos, en los previstos como en
los imprevistos, en los especiales para los cuales son elegidos, como
en los eventuales que pueden ocurrir en el andar del tiempo durante
su mandato, segn su ciencia y conciencia. escuchando tan slo las
inspiraciones de su razn y patriotismo.
Pero el mandato imperativo destruye la delegacin; \e quita el carcter de amplitud y libertad de accin que necesita tener, y convierte
al funcionario pblico en un instrumento de la entidad que lo eligi.
Todo sistema de accin indirecta de la sociedad es rlestrudo totalmente por el mandato imperativo, y es 1. consecuencia de l, convertido en accin directa.
Un ejemplo palpable y prximo lo demostrar.
La Constitucin de los Estados Unidos, como la Argentina, estable.
ce que el Presidente de la Repblica ser elegido en una eleccin de
dos grados. Entre tanto, la verdad es que el movimiento de los partidos y su preponderancia, han alterado los hbitos polticos y la intencin constitucional. Todos los electores son elegidos con mandato imperativo, porque los partidos no se reclutan para buscar inrlividuos quienes
confiar el encargo de elegir presidente, sino para trabajar por llevar la
presidencia determinado candidato; y entonces los electores no son
otra cosa ms que agentes de los partidos que los eligen; van ejer~er el mandato de sus electores; y de esta suerte, el colegio electoral,

- 221tanto en los Estados Unidos como en la Repblica Argentina, es un


instrumento intil, una rueda completamente dems en el mecanismo
de la Constitucin.
Por otra parte, dije que la Asamblea haba declarado los representantes representantes de las provincias unidas del Rio de
la Piata; y de esa manera afirmaba la unidad de la nacin contra
las susceptibilidades eversivas de este gran principio que es nuestra
verdad histrica, imprime su carcter legal la sociedad argentina} y
es la nica espera m a de consistencia y de salvacin para nuestras
instituciones.
Desde 1813 hasta la Constitucin vigente, muchos gobiernos dmeros nacidos de las facciones, muchos gobiernos personales, abortos
de la anarqua, han avergonzado y afligido la nacin; .....pero esos
gobiernos no pertenecen la fisielogia poltica; pertenecen la patologia social: podemos prescindir de ellos; y mirando los caracteres genricos que distinguen todas las formas institucionales que el pas ha
ido progresiva y sucesivamente revistiendo, es dable asegurar que desde 1813 hasta la fecha, todo gobierne regular ha estado fundado en
la delegucii' n de la voluntad nacional bajo responsabilidad de los
funcionarios.

10
Bajo el imperio de nuestra Constitucin, la representacin de la nacin en el gobierno ofrece un punto de mira particular. El centro en
que la representacin de la nacin se realiza principalmente es el cuerpo legislativo.
Ahora, el cuerpo legislativo de la Repblica Argentina est compuesto de dos Cmaras: la una es llamada por la Constitucin, Cmara de
Diputados de la na ...in, y la otra Cmara de Selladores de las prouiucias y de la capital. Quiere decir que en una Cmara estn representadas las provincias en su capacidad poltica corro entidades orgnicas de la nacin; y en la otra est representado el pueblo de la
nacin como una entidad poltica indivisible. Pero an considerando la
una Cmara (segn lo establece la Constitucin) como representante de
la masa nacional, y la otra como un representante de las soberanas
provinciales, en conjunto, el Senado y Id Cmara de Diputados representan (como las otras ramas del poder pblico) la nacin organizada.

Ahora, cules son los fundamentos tericos que el sistema repte


sentativo responde?
Salvando, seores, matices que nacen de la originalidad propia de
cada pensador, los partidarios del sistema republicano pueden di vi
dirse en dos campos.
Prescindo de la escuela histrica, porque la escuela histrica (que
estoy muy lejos de desdear) huye de los principios generales.
Estos dos campos son el positivista y el espiritualista.
Los partidarios positivistas del gobierno representativo, se colocan
para justificar su sistema de gobierno, como es natural, bajo un punto
de vista utilitario. Cul es el objeto del gobierno? preguntan. Es provocar el bienestar general. Es ms apto un gobierno manejado por
una sola persona que un gobierno manejado por muchos, un gobierno en que todos pueden hacer oir su voz y llevar su consejo, manifestar su voluntad
sus quejas, para fundar el bienestar general, para
desarrollar los intereses comunes, para asegurar la felicidad de todos?
Evidentemente que no. Y el sistema representativo tiene todava otra
ventaja: el objeto que se tiene en mra al desenvolver, por medio de la
educacin, las facultades de un hombre, al tratar de perfeccionar sus
medios de adquirir conocimientos, de disciplinar sus pasiones, de encaminarle, en una palabra, fin de que se gobierne en la vida, el': simplemente el de darle la capacidad de adquirir la mayor suma de bienestar, la capacidad de eliminar de su paso la mayor y ms indefinida
suma de males que sea posible.
Luego, un sistema de gobierno que desenvuelve todas las energas
y forma todos los caracteres, como es el sistema de gobierno republicano, es eficiente, no slo para provocar el bienestar general, sino tambin para educar los hombres en el sentido que debe tender toda
educacin. todo desarrollo artificial y metdico de las humanas facultades.
Yo no niego que esto es cierto. Es verdad; pero no es toda la verdad; es la verdad inferior, no es la verdad suprema.
Seores: yo no soy ni demagogo ni fantico; amo la libertad, pero
detesto la revolucin; y me son antipticos todos los ambiciosos y
visionarios quienes veo atareados en destruir el organismo slido de
sociedades que estn regidas tradicionalmente por instituciones distintas
de las republicanas para subyugarlas bajo la preponderancia de la plebe.

- 223Entre tanto, considero al sistema republicano como la forma superior de organizacin poltica y dir por qu. Entiendo que el gobierno
republicano es la ms lgica y la ms slida consagracin de la libertad poltica.
Ahora bien; he dicho en otra ocasin: yo no estimo la libertad
poltica como un fin; la libertad poltica no es ms que un medio.
De qu? De garantir la libertad civil. Y la libertad civil es una condicin necesaria del desarrollo del hombre segn su ley final.
Pero la libertad poltica, en la extensin republicana, no puede
establecerse sino bajo el sistema representativo; porque el gobierno
republicano directo es una quimera irrealizable, no puede realizarse
sino en pequeos grupos, bajo una organizacin social ,:uya base sea
la institucin odiosa de la esclavitud.
Por lo dems, un gobierno ilimitadu es negatorio de la libertad; y
un gobierno republicano directo es necesariamente ilimitado,

12
Definida y crcunscripta de esta manera la nocin que la representacin nacional en el gobierno tiene segn nuestras instituciones, ya
se ve que difiere de otras formas en que puede ser concebida, en
que es histricamente aplicada en otras sociedades.
No bastar para advertirlo, por ejemplo, considerar, en algunos
tipos, las formas distintas que la idea de la representacin ha te nieto ;
y no saldremos de aquellas sociedades con cuya cultura entronca la
civilizacin de Amrica
Eliminar detalles para evitar complicaciones.
Las repblicas de Grecia y Roma correspondan uno de estos
dos tipos:
la masa cvica legislaba directamente y administraba y
juzgabc, por medio de los magistra Ios, oicn era representada en todas las fur.ciones de la vida pblica por el grupo patr icio; pero cualquiera de estas formas que las instituciones republicanas tuvieran, el
hecho sustancial y caracterstico es que la masa general de l..t nacin
no intervena directa ni indirectamente en el manejo de los negocios
pblicos; que la potestad soberana no resida en el conjunto social, sinu
en la Ciudad, es decir, en la sociedad jurdicamente privilegiada; de
suerte que aun cuando tuviera una forma de gobierno representativa,
no tena un sistema de representacin nacional.
Consideremos luego el feudalismo.

- 224La doctrina relativa la soberana y que ha servido de base al


principio de la sociabilidad feudal, es que no hay soberana sino tiene
fundamento en el dominio territorial. La tribu nmade no es soberana.
Cuando un grupo social se radica en un territorio, le domina, le deslinda y le posee indiscutiblemente, es reconocido propietario de l, y
es soberano.
Este principio est fuera de toda discusin; pero bajo el feudalismo
se deducan de l consecuencias exageradas y falsas. Si la propiedad
social es la base y condicin de la soberana, la propiedad particular
debe producir derechos favor del propietario, anlogos los que la
propiedad nacional produce favor de la nacin.
De aqu el seoro. Este principio-no hay territorio sin seor,
ni seor sin territorios-e-era la base de la doctrina feudal.
Para dar autoridad al rey era menester crear la doctrina del dominio eminente de la corona sobre todos los feudos, es decir, sobre
todas las propiedades fragmentarias, cuyo conjunto formaba la propiedad nacional; y arrancando de la propiedad el derecho poltico, la
nacin poltica estaba refundida en los que difrutaban IC's derechos
seoriales. Estos ejercan autoridad dentro de su feudo y tomaban
participacin era los negocios pblicos controlando la accin de la corona. As, el rey y los grandes propietarios feudales eran los que constituan el organismo de la nacin.
La representacin de la nacin en el gobierno, bajo el sistema
feudal era, por consecuencia, la representacin de la propiedad territorial; de otra manera, era el derecho con el cual los grandes seores intervenan en el gobierno.
Aun bajo la monarqua absoluta se puede encontrar ms menos
oscurecida en el fondo de la doctrina de muchsimos publicistas, la
idea de la representacin nacional en el gobierno.
La monarqua absoluta se ha fundado en la teora del derecho divino; pero el derecho divino ha tenido dos formas principales.
Ha habido publicistas, principalmente los telogos ingleses, segn
los cuales los leyes ejercen una potestad emanada directamente de Dios;
pero segn otros, especialmente los telogos espaoles y jesuitas, la
autoridad que los reyes invisten es de origen divino, en cuanto Dios
es la fuente de toda soberana; pero la potestad efectiva de los reyes
proviene del consentimiento de la nacin.
Dada esta regla, aunque se afirmara que una vez que la nacin haba cunsentido en el establecimiento de la monarqua hereditaria haba alienado irrevocablemente en favor de una dinasta todos sus de

225...;...

rechos, se segua que era el rey un representante de la nacin, aunque


perpetuo irrevocable. Supongamos ahora un gobierno mixto.
Por atenuacin gradual de la monarqua absoluta, el rey capitula
con la nacin considerada en abstracto; al capitular con ella, l determina los rganos por los cuales ha de manifestar su voluntad,
establece directamente las bases ulteriores del orden pblico y de la
organizacin poltica; y entonces se dice que el rey otorga una carta:
procediendo de comn acuerdo con aquella entidad la cual ha
reconocido capacidad y derecho para intervenir en el gobierno, funda
las bases del orden poltico; entonces se dice: la monarqua es constitucional.
El agente directo de la corona en el manejo de los negocios pblicos es el ministerio; el rgano principal y adecuado de la nacin es
el parlamento. Ahora, en el parlamento puede estar representada la
nacin poltica en masa, como en Blgica, puede consistir en la representacin de clases y corporaciones como en Inglaterra.
Concluir exhibiendo, por fin, otro tipo de gobierno del sistema representativo en el cual aparece una idea distinta de la representacin
de la nacin.
Me refiero la democracia tal como ha sido entendida por la escuela revolucionaria en Francia.
La revolucin ha trasmitido las masas el absolutismo de que antes
disfrutaban los reyes.
Las consecuencias de esta insana doctrina y de este hecho insensato, son necesariamente las siguientes: que la representacin ha de
tener por base exclusiva la poblacin incalificada, la poblacin tornada numricamente, la poblacin en el censo; que la voluntad de la
nacin ha de ser discernida por la proporcin numrica en que se C[Icucntren las opiniones en un momento dado; lo que es lo mismo,
que se entienda por voluntad de la nacin la voluntad de la mayora, absoluta
relativa.
y hago caso omiso de las circunstancias que pueden empeorar las
consecuencias de esta doctrina, pasando el poder que se atribuye [l
las mayoras autnticas y legtimas, manos de las mayoras falsas y
apcrifas. Considerando solamente la cuestin en su principio, se
presume que la voluntad de la nacin no tiene lmite, es decir, que
la nacin es omnipotente, y como se ha entendido por nacin la masa
numrica, se sigue la omnipotencia de la muchedum bre, libre de trabas nacidas de leyes anteriores, de tradiciones, de precedentes y principios augustos de moral.

226-

Tal es la doctrina de la soberana del pueblo.


El pueblo puede imprimir al gobierno cualquier forma; la soberana es un derecho; le es lcito usarlo como le plazca, y hasta abdicarla.
En efecto, Napolen apoyaba la legitimidad de su gobierno imperial en el consentimiento de la nacin, en la abdicacin que el pueblo
haba hecho en sus manos de la soberana que era su derecho; y
Napolen tena razn: fue el representante democrtico de la Francia
y el ministro armado de la revolucin.

13
Para sintetizar: la idea de la representacin de la nacin en el gobierno no tiene un valor fijo idntico travs del espacio '/ del
tiempo; vara, al contrario, de poca poca y de nacin nacin.
Por consiguiente, su consagracin terica no basta para asegurar
la excelencia de un plan de gobierno. Para apreciarlo, es menester estudiar el sentido concreto que se le atribuye, y el sistema adoptado
para realizarla.
Respecto de nuestras instituciones, hemos estudiado ya la primera
cuestin; la segunda entra en la materia del captulo siguiente del
programa, que tratar en nuestra conferencia prxima.

StTMAHIO-i'i~~t~~I:a;~~~I((.~'U;~c'lol~ll\~I~':;~C!)I:'~?I~ll,:t~~hi~.~;~:;;I~;~llll;';\)il~;~~I~N'~I~"'~::;;tl~

cu proporcional: proporcionalidad cualitativa: proporcoualtdud uu


mrica.

Debemos discurrir esta maana sobre este punto: si el sistema


representativo establecido en la Repblica Argentina es no adecuado al principio del gobierno republicano?
Quien dice sistema representativo dice sistema electoral, dado el
carcter de las asambleas polticas en este orden de instituciones, segn lo expuse oportunamente.
Para dilucidar la cuestin, tengo que comenzar por describir, y
con tanta mayor prolijidad, cuanto que vengo menos dispuesto aplaudir que censurar.
El sistema electoral en los Estados Unidos estaba regido totalmente, hasta hace poco tiempo, por leyes locales. La Constitucin federal, no obstante que n o privaba al Congreso dictar leyes sobre la
materia, estableca, por punto general, que sera regida por la legislatura particular de los Estados, y que la Cmara de Diputados y los
electores del Presidente, seran elegidos en cada uno de ellos segn lo
dispusieren y por los electores de la rama ms numerosa de las legislaturas locales. Ms tarde, despus de la guerra civil, el Congreso ha
tomado disposiciones de carcter general: unas referentes la manera de votar, estableciendo una forma mixta de voto pblico y secreto;
y otras concernientes la admisin de los negros libertos al ejercicio
del sufragio.
En la Repblica Argentina los constituyentes no se han encontrado, corno en los Estados Unidos, favorecidos y detenidos al mismo
tiempo, por la existencia oc fuertes tradiciones de gobierno republicano en las provincias. As, la cuestin electoral ha sido, desde !)llC
despus de dictada la Constitucin, regida en conjunto y detalle por
leyes nacionales.

- :"'28 -

1
La Cmara de Diputados dcl Congreso, por el nmero de miembros
que la forman, por la naturaleza de su mandato, y por la rapidez de
su renovacin, es la que ms directamente hace efectiva la representacin de la nacin segn el sistema argentino.
El plan adoptado para formarla, es, por otra parte, la base que sirve para la eleccin del colegio electoral del Presidente y Vicepresidente; y la mayor parte de sus disposiciones le son aplicables sin ninguna especie de alteracin Hablando de la eleccin de diputados
(y salvando alguna que otra diferencia al pasar.] dejaremos explicado

todo el mecanismo electoral de que habla la ley.

2
La Constitucin Nacional dice, en el artculo 37, que la Cmara de
Diputados se compone de representantes elegidos directamente por el
pueblo de las provincias y de la Capital, (que se consideran este
efecto corno distritos electorales de un solo Estado,) en razon de uno
por cada veinte mil habitantes
de una fraccin que no baje de diez
mil.
En el artculo 38 hace una distribucin transitoria de la representacin.
En el artculo 39 establece que para la segunda Legis'atura deber[l realizarse el censo general y arreglarse l el nmero de diputados,
estableciendo, adems, que ese censo s610 podr renovarse cada diez
aos. Este mandato de la Constitucin no fu cumplido durante larga poca; pero en 1869 se verific el primer censo de la poblacin de
la Repblica, el cual fu aprobado por ley dc 9 de Octubre de 1872.
A consecuencia de esta ley el Congreso dict otra, en 24 de Octubre
del mismo ao, haciendo la distribucin constitucional de la representacin en esta forma: atribuy la Provincia de Buenos Aires 25 diputados, [l la de Santa Fe 4. ~ la de Entre Ros 7, [l la de Corrientes
6, la de Crdoba 11, ;l la de San Luis 3, la de Mcndoza 3, la de
San Juan 3, la de Catarnarca 4, la de la Rioja 2, ;l la de Santiago del Estero 7, la de Tucurnn 5, la de Salta -l, y la de Jujuy
2, formando un total de 86 diputados.
Para la Iounacin del Colegio Electoral de Presidente, la Constitu

229-

cin establece que cada provincia elegir un nmero de electores igual


al duplo de diputados y senadores que cada una corresponde en'liar al Congreso.

3
F:I artculo 37 que acabo de mencionar declara que para los actos
electorales de objeto nacional, las provincias no son consideradas sino
como distritos electorales de un solo Estado.
Este artculo difiere del correlativo en la Constitucin de los Estados Unidos, en cuanto que coloca en la misma categora que 11 las
provincias, !l la capital de la Repblica; entre tanto que en los Estados Unidos la cr pital no tiene representacin.
Yo no extrao que, siguienno la lgica del principio republicano,
nuestros constituyentes no hayan querido privar de toda intervencin
ni influencia en el manejo de los negocios pblicos aquelJa fraccin
del pueblo argentino que ocupe el territorio de la capital; lo que s
me maravilla es que haya llegado hasta darle representacin en la Cmar a de Senadores. Si los senadores representan las provincias, es
evidente que la capital, que no es provincia, no debe tener represen.
tacin en el Senado.
Esta cuestin, sin emhargo, no es de oportunidad, y me limito !I
indicarla al paso, as como esta otra: si las provincias son solamente
distritos electorales de un solo Estado para la eleccin de Diputados
al Congreso, en virtud de qu I" incipio, en virtud de qu inters que
no haya sido del momento y fugitivo, establece la exigencia de cierto
tiempo de domicilio del candidato en el territorio de la provincia que
le nombra Diputado al Congreso, ya que los diputados no representan
las provincias, sino la Nacin; ya que las provincias no figuran en
estas elecciones como entidad poltica, orgnica independiente, sino
corno simples subdivisiones que no tienen ms objeto que facilitar la
operacin general de las elecciones?
La ley reglamentaria subdivide los distritos electorales provinciales en secciones electorales.
Dice el artculo 1(1: En las ciudades cada parroquia, y en la campaa cada parroquia, juzgado de paz departamento, formar una
seccin electoral.
Como la ley nacional no puede disponer la organizar in interna
de las provincias, modificarla, alterarla {l uniforrnarla, ha tenido que

230-

usar todas estas denominaciones: parroquia, juzgado de paz,


epartamento, para significar que cada provincia se ha de dividir
en secciones electorales, formndolas de cada una de las ms pequeas y estrechas subdivisiones administrativas judiciales que la Constitucin leyes orgr icas internas de cada provincia establecen.

4
La base de todas las operaciones electorales es el Registro Cvico
de electores.
Este Registro, una vez formado segn la ley, debe durar por cuatro
aos, lo cual no estorba que cada ao sea modificado para introducir
en l todas las alteraciones requeridas, teniendo en cuenta los individuos que fallecen, cuyo nombre es necesario borrar del Registro Cvico, los que cambian de domicilio, los que incurren en prdida legal
de la ciudadana que renuncien ella nacionalizndose en pas exen el periodo trascurrido de los cuatro aos, que dura el
tranjero,
Registro Electoral han llegado, en razon de la edad, adquirir habilidad electoral.
La formacin del Registro Cvico est encargada una Junta compuesta, en cada seccin electoral, del Juez de Paz y de los vecinos
nombrados por el Poder Ejecutivo de la provi ncia. Esta junta funciona durante mes y medio todos los aos, desde ello de Octubre hasta
el 15 de Noviembre, en los dias de fiesta que caen en ese lapso de
tiempo, desde las nueve de la maana hasta las tres de la tarde (Il.
El registro contiene el nombre, domicilio, grado de instruccin (es
decir, si sabe
no leer y escribir,
si slo leer,) la edad y la profesin del elector, y una columna, dice la ley, destinada las observaciones que den lugar los cambios que antes he indicado, que deben ocasionar otras tantas rectificaciones en el Registro.
Todas las reclamaciones que hubiere lugar por falta de inscripcin en el Registro, por inscripcin indebida por calificacin viciosa
de los electores, deben interponerse ante esa misma Junta; y si ella

- 231 no hiciere justicia 10s querellantes, stos tienen apelacin ante el


Juez Nacional de seccin, ~l cual debe proceder breve y sumariamente, y su fallo es inapelable.
A fin de que los reclamos se hagan con la mayor facilidad posible,
una vez que ha terminado el plazo durante el cual es lcito inscribirse
en el Registro, l debe ser publicado durante un mes, por medio de
peridicos en las localidades en que los haya, y por medio de carteles
fijados en las calles ) plazas pblicas en las localidades en que no
los hubiere.
La ley acuerda adems otras facilidades para estos recursos. As, no
exige el papel sellado para las actuaciones que ellos den lugar, y
ordena que todas las autoridades expidan gratis cuantos documentos
fueren necesarios para establecer los derechos de quien se querelle
contra las juntas inscriptoras.
Una vez terminado el Registro, debe la Junta que lo form hacer
tres copias de l. Una de estas copias es entregada al Juez de Paz de
la localidad, el cual la reserva para la mesa receptora de votos; las
otras do') son remitidas al Juez de Seccin, el cual entrega una la
Cmara de Diputados, {l al Congreso en los casos en que se trate de
una eleccin de electores de Presidente y Vicepresidente, y la otra
la Junta encargada de formar las mesas receptoras de votos y practicar el escrutinio general de la eleccin, de que hablar despus. El
original del Registro debe ser cansen ado en el archivo del ms alto
tribunal de la localidad.

5
Al mismo tiempo que los ciudadanos son inscriptos en el Registro
Cvico reciben, expedida por la Junta Inscriptora, una papeleta que se
llama Boleta de inscripcin, Esta boleta sirve para que el elector
al presentarse ante la mesa receptora de votos emitir su sufragio,
demuestre su identidad personal y el hecho de estar inscripto en el
Registro Cvico.
Una de las cosas que no se pueden suponer es que los designios
de la ley sean impuros. Por consiguiente, no podemos menos de
aceptar como noble)' sana la intencin de la ley argentina en este
pui.to.
Al establecer I<IS boletas de inscripcin se ha tenido sin duda en
mira la conveniencia de hacer expedito el acto del sufragio, de climi-

232 .-

nar estorbos, de impedir que caprichosa y arbitrariamente una mesa


receptora de votos niegue la identidad personal de algn ciudadano
que legtimamente inscripto se presente sufragar; pero se ha dicho,
y con razn, que sde buenas intenciones est empedrado el infierno;
y las buenas intenciones de la ley argentina son una prueba categrica de que ese dicho vulgar tiene, en el fondo, una profunda filosofia,
Es verdad que la boleta de inscripcin contina respondiendo
los objetos que la ley tiene en mente, que la boleta sirve para facilitnr la admisin de todo individuo que una mesa receptora de votos
se presenta como legtimo elector; pero tambin es verdad que de esa
facilidad se sirven las facciones para suplantar los votos legtimos por
los ilegtimos, y para estorbar que en realidad las mesas receptoras de
votos verifiquen la identidad personal de los electores.
Es muy difcil que una faccin, aunque tenga muchos medios de
corrupcin, y mucha influencia de que disponer, reclute y conserve
su devocin, y bajo una disciplina severa, una gran masa de electores;
porque esto, supone gran habilidad, supone la incorporacin un
partido de verdaderas autoridades sociales que tienen influencias legtimas que ejercer sobre sus subordinados; si el reclutamiento de electores mal preparados y pertenecientes la baja clase social se hace
por medio de la corrupcin y del soborno, la necesidad de grandes
sumas de dinero para emplear en este trfico inmoral; pero hay una
cosa ms fcil, ms sencilla y ms econmica: hacer falsas inscripciones, y conservar en las cajas de los clubs y comits electorales, esas
papeletas como moneda corriente del fraude.
Cada papeleta representa un elector. Desde que un partido tenga
las boletas, tiene un nmero de sufragios necesario para luchar y acaso
para prevalecer. No le importa tener electores de carne y hueso: le
basta circular papel, aunque sea inconvertible!
Multiplica indefinidamente un corto nmero de votantes por el nmero de boletas que tiene en sus manos; y como basta la presentacin
de la boleta para acreditar legalmente la identidad personal del elector, es claro que la buena intencin de la ley queda frustrada; y que
la facilidad que ha querido crear para la admisin de los votos
legtimos, se convierte en facilidad para la admisin de votos apcrifos.

6
Una vez perfeccionado el Registro Cvico, es menester formar las
mesas encargadas de recibir los sufragios.
Estas mesas se forman de la siguiente manera: treinta das antes,
por lo menos, de la eleccin, se reune una Junta compuesta del Presidente de la Legislatura local, del Presidente del ms alto Tribunal de
la Provincia, y el Juez Nacional de Seccin, con intervencin del Escribano del Tribunal Superior, bien del Escribano del Juzgado de
Seccin, y formar una lista dc veinte nombres tomados del Registro
Cvico de cada seccin electoral. Dentro dc estos veinte nombres
sortear diez; los cinco primeros como titulares y los otros cinco como
suplentes para formar las mesas receptoras (1).
Hecho el sorteo, debe comunicarlo la Cmara de Diputados, (') al
Congreso, si se trata de una eleccin de electores de Presidente (')
Vicepresidente, y al Gobierno de la Provincia, p~ra que ste, S']
turno, d noticia los que han resultado sorteados, ele las funciones
que deben desempear.

7
Las mesas receptoras de votos deben instalarse en el da designado
para la eleccin y la hora fijada por la ley, (8 1/2 de la maana)
en el portal del Juzgado territocn el atrio de la Tglesia parroquial
rial, fin de que el acto electoral comience las 9 en punto.
Las mesas se instalan nombrando de su seno un Presidente, )' prestando juramento ante el Juez de Paz, (') ante el escrutador de mayor
edad si el Juez de Paz no ha podido concurrir.
El Jue7. ele Paz debe entregar en el primer caso ') remitir en el
segundo, cl cuadro cuadros del Registro Cvico para ser colocados
la vista de los electores.

Cada elector debe votar por el nmero de diputados electores


designados en la convocatoria, por medio de papeletas manuscritas
impresas. La ley prohibe que se use papel de color.
La papeleta del sufragio debe contener el nombre del sufragante
y el nmero de su inscripcin en el Registro Cvico. El sufragante la
entrega al Presidente de la mesa, el cual escribe en ella el nmero de
orden en que ha sido presentada y la deposita en una urna, previa
inscripcin del nombre del sufragan te en el Registro que se lleva por
duplicado y que contiene las mismas formalidades.
La urna en que se depositan los sufragios tiene dos lla es: una
queda en manos del Presidente, y la otra en manos de uno de los escrutadores designados por sus colegas.
Como se ve, nuestra manera de votar consiste en la admisin de
cada uno de los electores en el momento en que se presenta; y el mo-lo
de recibir el sufragio es uniforme, sea cual fuere la naturaleza de la
eleccin y las condiciones en que tiene lugar la lucha electoral,
Difieren estos procedimientos de algunos observados en pueblos
en que el sistema representativo existe.
As, pOI ejemplo, en Inglaterra hasta la ley reciente, no se haca
votacin formal, sino en ciertos casos. Cuando en cada distrito electoral se presentaba solamente un candidato, si la eleccin haba de
ser unipersonal, el nmero de candidatos necesario para llenar la
representacin parlamentaria del distrito, no haba votacin, y el candidato candidatos presentados eran proclamados electos por el hecho
de proponerse y no ser combatidos.
Cuando haba oposicin, era menester que los candidatos se pre.
sentaran [1 debatir sus programas y sus mritos, disputarse la eleccin, en una palabra, delante de los electores reunidos en una asamblea especial que se llamaba h usting, bajo la presidencia de un funcionario pblico. En seguida se haca la votacin por signos. Cuando
esta manera de votar daba un resultado claro, era proclamado sin ms
trmite; pero, cuando el resultado era dudoso, se proceda la votacin
verbal y escrita.
Ahora se ha suprimido de este mecanismo electoral slo un detalle: el /mstil1g, es decir, el debate entre los candidatos. Pero CUndo
se presenta un solo candidato
el nmero estrictamente necesario
para lle-nar las vacantes (y esta presentacin se hace hoy da por cs

235-

crito) y no hay oposicin se le considera elegido. Cuando hay oposicin, aunque no se presente otro candidato, se procede inmediatamente votar. El voto, por otra parte, pesar de grandes resistencias hechas en la Cmara de los Lores, y en virtud de razones aue
expondr cuando se trate de discutir esta materia, se ejecuta en la misma forma que hoy en la Repblica Argentina, es decir, en una forma
mixta de voto pblico y secreto.
En Francia la manera de votar difiere de la argentina, desde luego,
en que el voto es estrictamente secreto; y adems en un procedimiento
ms lgico con esta doctrina: que el sufragio no slo es un derecho,
sino que es un deber cvico; en este sentido; que los ciudadanos no
slo tienen inters y facultad, sino que tienen tambin un verdadero
deber moral de interesarse por las cosas pblicas y de concurrir por
cuanto quepa en su esfuerzo la buena marcha de los negocios generales; y que, fuera de esta ventaja, reune la de simplificar las operaciones electorales y evitar toda clase de confusin
Los electores son llamados en el orden de su inscripcin en el
orden en que est formado el registro si lo es por distribucin alfabtica. Los electores pueden presentarse no; pero la operacin se hace
en el mayor orden; cada uno se presenta ante la mesa emtir su sufragio en el instante en que es llamado por el Presidente, deposita su
voto en la urna, y los escrutadores se limitan apuntar en el registro
cvico que determinado elector vot, sin que nadie pueda informarse,
ni antes ni despus del escrutinio, del sentido en que lo hizo, porque
las listas no llevan signo alguno que denote su origen.

9
Durante el acto electoral ninguna autoridad gobierna los comicios
sino las mesas. La ley prohibe toda ostentacin de fuerzas militares
que puedan coartar la libertad de los electores.
Dice un artculo: Quedan prohibidos los armamentos de tropa
cualquier otra ostentacin de fuerza armada y an las citaciones de
milicias en el da de la recepcin del sufragio; slo la mesa puede tener su disposicin la fuerza policial necesaria para atender al mejor
cumplimiento de esta ley.s
y otro artculo expresa cules son las atribuciones que la mesa inviste durante el acto electoral, diciendo que ella le cor: csponde
decidir todas las dificultades que ocurrn n, fin de no suspender su

- 236 misin; ordenar el arresto de los que pretendan votar con boleta ajena falsificada mediante alguna ilegalidad engao, ponindolos
inmediatamente disposicin de la autoridad competente; hacer retirar los que no guarden el comportamiento y moderacin debidos;
conservar el orden y hacer cumplir la presente ley; recibir los votos
de los mismos sulragantcs rechazando todo el que

TlO

fuese personal-

mente presentado.

10
Por dos escrutin'os pasa cada acto electoral: el uno parcial, y el
otro general.
El escrutinio parcial es verificado inmediatamente despus de cerrada la eleccin, es decir. :1 las cuatro de la tarde.
En el arta electoral debe hacerse constar el nombre de todos los
candidatos por les cuales se ha votado y e: nmero d votos que ha
favorecido cada uno.
Estas actas deben levantarse por duplicado; UI1fJ de sus ejemplares
ser remitido la Legislatura Provincial y el otro al Juez de Seccin,
quien lo pondr disposicin de la Cmara de Diputados, si de una
de sus elecciones se trata, disposicin del Congreso, si se trata de
una eleccin de electores.
El escrutinio general del distrito se hace por la Junta, compuesta
del Presidente del Tribunal Superior, del JUC7. de Seccin y del Presidente de la Legislatura.
Para que el escrutinio pueda verificarse, es menester que la Junta
tenga en su poder los registros correspondientes ti la mayora absoluta
de las secciones electorales ele cada provincia,
Esta] unta recuenta los votos y levanta una acta en la cual establece
el resultado del escrutinio, que distribuye en copias los que resulten
con mayora, los cuales deben presentarlas ms tarde la Cmara al
Colegio Electoral como suficiente diploma.

Esta ] unta no tiene autoridad para resolver sobre la validez invalidez <le las elecciones. Puede recibir protestas; pero tan 5(')10 P:U:l remitirlas :\ la Cmnra respectiva al Colegio Electoral. Si encuentra

- 237viciosa una acta electoral, puede manifestarlo al Juez de la eleccin,


por va de simple dictamen, sin dejar de proclamar el resultado numrico que arroje el escrutinio.
El juez verdadero de la eleccin es la Cmara de Diputados
En el caso de una eleccin de electores, lo es el cuerpo electoral
mismo; de suerte que el juicio de estas elecciones viene convertirse
en un canje de poderes.
Larga es la prctica de la Inglaterra en la vida parlamentaria y
grande su experiencia, y ella ha concludo por despojar la Cmara
de los Comunes de la facultad de juzgar de la validez de las clecciones.
El Parlamento ingls no es renovado fraccionalmente; el mandato
de los diputados no se puede renunciar, y la cmara se renueva por
totalidad, terminado el perodo de siete aos por el cual cada una es
en virtud de su disolucin. Se entiende que es vlida toda
elegida
eleccin que no haya sido protestada; pero habiendo disputa respecto
de alguna, en otro tiempo era juzgada por la cmara, ms tarde por
comisiones judiciales de su seno; finalmente, una ley que rige hoy da,
fruto de la experiencia, ha trasladado esta atribucin los tribunales
superiores.
El parlamento del Canad ha adoptado el mismo sistema.
Nosotros hemos seguido la prctica norte-americana, ft mi manera
de ver, viciosa y preada de peligros, de entregar las cmaras mismas el juicio de sus propias elecciones.
Puede decirse} respecto de las cmaras argentinas como respecto
de las de los Estados-Unidos, que no hay en ellas el mismo peligro
que en el parlamento ingls, puesto que en ste se trata de verificar
poderes de individuos elegidos al mismo tiempo que sus jueces; mientras que en nuestras cmaras que se renuevan fraccionalmentc, hay un
nmero de diputados, que forman quorusn legal, con sus atribuciones
constitucionales, y que pueden constituir un tribunal verdaderamente

imparcial.

Es la imparcialidad la que yo busco, y es eso lu que creo que no


puede encontrarse en nuestras cmaras. Las cmaras formadas bajo
el sistema argentino y bajo el sistema de los ~slados Unidos son crnaras que representan intereses de partido.
Los diputados elegidos autntica fraudulentan.cnte, (IUC se presenten con los diplomas otorgados por la junta escrutadora, S01l juzgapor enemigos; en ningn caso pur jueces impardos, pur amigos
ciales.

-238Qu es lo que conviene entonces? Hacer intervenir en este acto

aquellos cuerpos del Estado absolutamentes independientes de todo


compromiso poltico, prescindentes en las luchas que pueden perturbar el juicio y torcer la conciencia de otra clase de tribunales.
Cul es, por otra parte, la extensin que tiene esta facultad de las
cmaras?
No slo pueden rechazar una eleccin cuando encuentren que ha
sido indebidamente verificada en una mayora de secciones electorales
de cada distrito, sino que pueden tambin rectificar la eleccin.
As, una cmara se avoca el conocimiento completo de todas las
operaciones electorales, declara nulos todos los votos que considera
indebidamente emitidos, pero como la ley dice que la invalidez de
ciertos votos no invalida todos los que han sido emitidos conjuntamente con ellos, declara vlidos los dems, y puede venir producir
la eleccin, rectificada de esta manera, un resultado completamente
distinto aqul que proclam como tal la junta escrutadora.
La ley no lija, por otra parte, la causa de nulidad de los actos electorales; establece ciertas solemnidades: horas las cuales debe reunirse la junta; manera de formarse las juntas; precauciones con las cuales se debe proceder para criticar la autenticidad de una boleta de sufragio; la exhibicin del registro cvico en los comicios 5n de que todos los partidos puedan controlar la conducta de la mesa, etc; pero
no declara cul de estas formalidades es esencial para la validez del
acto electoral; la falta de cul de ellas induce nulidad del acto; de
suerte que todo se entrega la interpretacin arbitraria de la Cmara
de Diputados del colegio electoral en su caso.
Hay algo ms que considerar an.
La Cmara de Diputados encuentra, cuando se le presentan los diplomas de un candidato electo, una gran serie de actos que someter
juicio y que no han sido juzgados ni comprobados anteriormente. Son
todos los que median entre la designacin de las juntas receptoras de
votos y el escrutinio general practicado por la misma junta en la sala
de sesiones de las legislaturas provinciales. Pero hay otros actos en
que tambin entienden las cmaras, que pueden someter juicio y
que de hecho someten, y son todos los relativos la formacin del
re!!istro cvico. Suele alegarse en ellas, para sostener la invalidez de
una eleccin, que el registro cvico ha sido mal formado; que determinados individuos han sido excluidos; que otros han sido indebidamente incluidos en l. Entre tanto, segn la ley, todas esas reclamaciones han debido ser interpuestas ante otra autoridad. Si no lo han si-

239 --

do, se presume que no haba lugar ellas. Si lo han sido, estn ya resueltas, en primera instancia, por la junta inscriptora; y en segunda instancia inapetablemente, por la autoridad judicial de la nacin. De
suerte que sta extensin de poder de la Cmara de Diputados para
juzgar de la validez de las elecciones, es enorme, es casi ilimitada y
no puede menos de ser reputada como peligrosa.
Qu diremos cuando se trata, no ya de la Cmara de Diputados
que es un cuerpo estable; que puede ser ajena la pasiones de partido; que puede ser compuesta de hombres de corazn bastante sano
y conciencia bastante austera para levantarse sobre todos los intereses insanos de las facciones y sobre todos los movimientos transito
rios de los partidos; qu diremos, digo, cuando se trata de los colegios
electorales?
Los colegios juzgan por s mismos de la validez de sus propias elecciones Estos juicios, corno deca hace un instante, son un simple
canje de poderes.
Quiero suponer que una mayora ficticiamente formada, resultante
del fraude, haya obligado la junta escrutadora expedir diplomas de
electores individuos que no han sido real y positivamente elegidos
por la mayora de los electores primarios. Estos hombres son representantes de un partido, y se reunen juzgar de la validez de sus
propias elecciones. Declarar nulas sus elecciones y entregar el poder
al partido rival que tienen su frente, es exactamente lo mismo. Yo
pregunto si la historia de los partidos en la Repblica Argentina, y
en cualquiera sociedad de Amrica Europa, autoriza pensar que
habr alguno capaz de semejante abnegacin?
Entonces, el juicio de la validez de las elecciones de electores hecho por los electores mismos, est muy distante de ser una garanta
legal de pureza en el ejercicio del sufragio, y en la representacin de
la nacin en el gobierno i 1) ....

~~o-

12
Termino aqu este anlisis que prolongaramos con exceso si lo llevramos [l mayores detalles. Los rasgos generales que podemos reducir la fisonoma de nuestro sistema electoral son, pues, los siguientes: la cmara de representantes es elegida en razn de la poblacin
por mayora absoluta de sufragios, es decir, que es elegida como representante de los partidos.
La Cmara de Senadores es elegida por las legislaturas locales; pero
como las legislaturas lo son su turno por los partidos, la Cmara de
Senadores viene tambin ser representante de los partidos. Puede
no serlo de un partido nacional; pero lo ser de facciones domsticas,
y representar todos los antagonismos desarrollados al rededor del
campanario.
Los colegios electorales son formados por agentes con mandato imperativo de 105 partidos.
Ahora pregunto: sistema representativo del cual surgen estos resultados es adecuado al principio del gobierno republicano?
H aqu el problema.

13
El sistema republicano de gobierno est en ensayo en Amrica.
Trasladarlo de la regin de las entidades metafsicas la regin de
las entidades positivas, y, organizndolo pasarlo de la filosofa la histuria, parece ser la misin de este continente, que en cincuenta aos
11) adopt universalmente, entre pueblos distintos por su origen, por
su lengua y por sus costumbres, pero unnimes en la profesin de su
credo poltico. Y cuando esto afirmo no procedo ni por ceguedad ni
purque se me oculten los esfuerzos hechos en otros tiempos y en otros
pases por implantar instituciones anlogas en su furma y en su nombre las instituciones republicanas de Amrica.
He sealado en otras oportunidades las diferencias caractersticas
que separan las repblicas antiguas de las del tipo moderno, y hemos
visto que aquella organizacin de gobierno revesta caracteres muy variados pero reductibles dos categoras: eran gobiernos patricios,
nacidos de una extensin de la forma ;Jatriarcal,
lo que es lo mismo, una institucin fundada sobre privilegios hereditarios ingertados

241-

en el tronco del patriarcado antiguo, eran gobiernos urbanos que


tenan por base la esclavitud que estaban armados tambin por privilegios y que se defendan contra la virtud por medio del ostracismo.
Las llamadas repblicas italianas de la Edad Media, eran evidentemente poliarquas. Bajo ese punto de vista pueden entrar en el catlogo de los ensayos de organizacin republicana; pero diferan de
nuestra manera de concebir el sistema. Estaban fundadas tambin sobre privilegios trasmitidos por herencia, sobre el monopolio del derecho poltico en favor de ciertas castas, y eran impotentes para gobernarse, hasta el extremo que algur as de ellas necesitaban acudir al extranjero en busca de magistrados que rigieran sus destinos.
De estas repblicas, por otra parte y como de las antiguas, puede
concluirse, haciendo excepcin de la Repblica de Venecia, cuya
corta duracin demuestra su incapacidad absoluta de vivir y desenvolverse.
Otro ejemplo de organizacin republicana es el de las provincias
de Holanda. Pero esa organizacin republicana tena una forma transitoriamente conservada por las complicaciones polticas y religiosas
que suscitaban la guerra contra los reyes de Espaa. No era una institucin vivaz correspondiente al anhelo continuo y sostenido de la
poblacin, ni con fundamento en las tradiciones, ni considerada como
definitiva; de suerte que carecia de la inmortalidad de que slo gozan
las instituciones verdaderamente adecuadas los sentimientos de la
nacin.
En Francia se han hecho, desde fines del siglo pasado hasta hoy,
tres ensayos por organizar la repblica. El primero sucumbi por la
disolucin social que sigui al desborde de los elementos democrticos, para caer bajo el imperio de Napolen I, y ms tarde bajo la
restauracin monrquica; el segundo sucumbi por el pavor que produda en las clases conservadoras la serie de quimeras preconizadas
como doctrinas ensayadas como instituciones: el derecho al trabajo,
el derecho la asistencia, los talleres nacionales, y todas las formas
tericas positivas del socialismo y del comunismo.
Yo no s cul ser el resultado del tercer ensayo en que hoy est
comprometido aquel noble pas, despus de los horrendos desastres
por que ha pasado bajo el sable de los alemanes; pero advierto que
est slo mantenido por el concurso que transitoriamente le prestan
partidos que protestan contra su principio. Tiene, por consecuencia,
un fundamento eruptivo, digmoslo as, pronto estallar y hundirlo.
Entre todas las naciones europeas slo tiene raz (mal grado la

- 242miscelnea institucional, que afea el conjunto de su cuadro histrico)


la institucin republicana en Suiza. Y sin embargo, la veo all bajo
una doble accin morbosa: en el fondo de la sociedad,'la gangrena demaggica la corroe; en las regiones superiores del gobierno, el materialismo poltico de la Alemania la ha contagiado.
Conocis sin duda, la reforma constitucional de Suiza, acometida
en 1875; ha tenido por objeto trasladar su orden republicano y
federativo todas las instituciones militares y financieras, que son en
Alemania el orden y el instrumento del despotismo feroz de la Prusia sobre el resto de la nacin.
Luego hay en el seno de aquella nacin dos males que estn en
contraposicin, Cada uno de ellos sera bastante para pervertir las
instituciones: ya el imperialismo, qre aunque con rganos colegiados y
numerosos, corrompe la regin superior; ya la demagogia que corrompe
las regicnes inferiores. El choque de esas dos fuerzas no puede menos de ser fatal.
Por consiguiente, si no encontramos la repblica en la antigedad,
si no la encontrarnos seriamente entendida y vigorosamente organizada en la Europa moderna, ya que no podemos encontrarla en regin alguna del mundo que no pertenezca nuestro sistema histrico
de civilizacin, concluimos que hasta hoyes una institucin americana.

U
Pero an en Amrica el sistema republicano est en ensayo, y es
forzoso confesar que ese ensayo es hasta ahora poco halagiieo.
Refirindose los Estados Unidos, hace largos aos, deca Macaulay: la prosperidad de aquella gran nacin es aparente; la solidez de
sus instituciones no est comprobada; es duea de un territorio enorme y desproporcionado con su poblacin; todas las fuentes de sus
riquezas estn casi intactas; all la vida es cmoda, la colonizacin es
expansiva; por consiguiente, ninguno de los grandes problemas que
sobrevienen por la estrechez de los medios de vivir, subsiguientes la
densidad de la poblacin, se le han presentado an; y ninguna de las
grandes perturbaciones y trastornos en el terreno econmico, en las
relaciones normales de los pobres con los ricos, de los afortunados con
los infelices, que conmueven la Europa, han tenido ocasin de rnanifestarse y estallar. El da que la poblacin sea densa, en que la vida
sea difcil y duros sus problemas como en las sociedades europeas,

243-

entonces ser la oportunidad de probar si las instituciones repblicanas son bastante slidas y bastante flexibles al mismo tiempo, para
resistir las avalanchas de la anarqua y para ceder las exigencias
de la justicia.
No han pasado tantos aos acaso como Macaulay pensaba, antes
que contiendas de esa naturaleza vengan poner prueba las instituciones norte-americanas. Efectivamente, la grande aglomeracin de
inmigracin china, la emancipacin violenta hecha durante la guerra
civil de los esclavos negros, han provocado ardorosas contiendas de
razas, y hasta los conflictos econmicos han engendrado ya su mnstrua. Hacia el mes de Julio de este ao, los obreros de varios ferrocarriles, cuyos salarios haban sido disminudos por las empresas, se
declararon en huelga para ventilar violentamente cuestiones que
pudieran haber tenido un arreglo pacfico entre ellos y las empresas....
Debo ser estrictamente justo. La fraternidad de los mecnicos
ha protestado en trminos severos contra los excesos de los huelguistas; pero los primeros insurrectos que se apoderaron mano armada
de una estacin, aadi pronto la Internacional, que mina ya arnbos mundos, su refuerzo de demagogos desalmados, principalmente
alemanes de los grupos materialistas disciplinados en el Oeste; y con
este concurso se han reproducido en Baltimore, en Pittsburg, en Chicago, las brutalidades que desolaron Pars en 1871. Ciudades puestas saco, comunicaciones interrumpidas, trenes y estaciones incendiados, el hambre amenazando Nueva York, la caresta martirizando
los pobres, milicias simpatizando con los bandidos huyndoles; he
ah el luctuoso cuadro de la insurreccin ..... La hora anunciada por
Macaulay ha llegado ..... Estamos la expectativa! ....
Y adems, en otras ocasiones he expuesto la corrupcin que invade el orden institucional de aquel pas. No renovar hoy ese estudio
clnico; me limitar una observacin sinttica y moral.
El Gobierno de los Estados Unidos, por degeneracin gradual de
las costumbres polticas, hace mucho tiempo ya que es un gobierno
de partido.
Los partidos se retan muerte cuando se disputan la victoria en el
campo electoral; el que llega prevalecer desaloja su adversario de
toda influencia en las cosas pblicas y de sus derechos ms legtimos.
Gobiernos as constituidos, obran como si gobernar fuera combatir.
Saben que su despojado adversario vela vigilante, y se defienden con
todos 105 recursos, con 105 licitas y 105 ilcitos, con los hipcritas y los
escandalosos!

- 244Entre tanto, el partido opuesto, que cuando no gobierna se encuentra privado hasta de lo que ms racional y claramente le pertenece
dentro de las instituciones y de la vida poltica, lucha con menos vigor por derrumbar su enemigo y reemplazarlo; y acude) como l,
los medios lcitos y los ilcitos, los hipcritas y los escandalosos.
Para la oposicin, combatir es aspirar.
La vida poltica se reduce, por consiguiente, un choque constante
de ambiciones inconciliables.
El resorte de accin individual es armnico con los intereses que
forman la trama de la vida poltica; y el patriotismo desaparece de las
almas. Los que se irritan en el anhelo del poder y se pervierten en
las intrigas y amaos de la tctica facciosa, llegan hacer de la poltica una profesin.
Esta profesin ha de ser lucrativa, sobre todo en pases en que el
sentimiento econmico tiene grande predominio sobre los espritus.
Entonces, como resorte impulso de los polticos, se aade la ambicin la avaricia, y de aqu la corrupcin adrninistrativa .
Si cambiamos de espectculo, y de la Amrica inglesa independiente, pasamos observar la Amrica espaola, encontraremos en
accin elementos anlogos d. las que obran en la sociedad norte-americana, menos el respeto de las cosas altas y superiores que en los Esta
dos Unidos no se ha perdido tanto como en la Amrica espaola}
porque el escepticismo no ha tomado all tantas creces.
Slo dos de las naciones que pertenecieron la antigua colonizacin espaola, se conservan con instituciones en cierto modo slidas.
Me refiero Chile y la Repblica Argentina.
Fuera de ellas, veo Mjico, Venezuela, Colombia y al Ecuador,
ardiendo en la guerra civil provocada por las pasiones ms ardientes
que pueden armar el brazo de los partidos: por la pasin religiosa.
Veo el Per, Bolivia, en un estado crnico de anarqua, sin que el
militarismo, que aparenta reprimir los movimientos demaggicos de las
masas, pueda jactarse por un solo instante de haber asegurado, no ya
la paz y el orden de la sociedad, ni an la tranquilidad con que hubiera de gozar de los deleites del poder.
y cuando he eliminado la Repblica Argentina de este grupo de
desastres, no he procedido tampoco ni cegado por el amor patrio ni
bajo la inspiracin de un optimismo que no est en mi espritu. Yo
tengo suficiente coraje y suficiente modestia para confesar todos los
defectos de mi pas.
Mi patriotismo es aquel sentimiento anheloso de la perfeccin del ser

-245amado, que jams se satisface porque siempre aspira algo mejor, pero
que ama an lo imperfecto, porque nace del corazn y no de la cabeza.
No quiero entrar en la poltica: no puedo ni debo hacerlo; pero
pregunto: tienen solidez las instituciones en la Repblica Argentina?
Estn ellas de tal manera arraigadas en las costumbres, en las tradiciones, en el respeto, en la adhesin de las almas que no debamos
temer que en el porvenir trepiden sucumban? La anarqua con sus
voces cavernosas nos responde, seores, que no! Y podemos advertir
que se desenvuelven en el teatro poltico vicios semejantes los que
carcomen las instituciones norte-americanas: la hipocresa no es rara
cn los agitadores; el amor del poder por el poder, que hace los hombres constitudos en altas dignidades desempear sus funciones no
por deber sino por deleite; la ambicin, fuente de estragos en todas
las sociedades mviles, son vicios que se generalizan en nuestras costumbres polticas.....
Yo pregunto: el principio de la autoridad es suficientemente arraigado en el respeto que debe inspirar todas las sociedades organizadas, y sobre todo aquellas que por sus instituciones mismas tienen
que ver en la autoridad el reflejo de su propia voluntad?
Hay dos modos, seores, de considerar la ley, que es al cabo el
smbolo supremo de la autoridad. La ley tiene una fuerza de coaccin
y tiene una fuerza de atraccin. La obediencia apoyada en el temor,
no es suficiente para custodiar su imperio; es menester que la sociedad
le tenga adhesin y amor, y que respete en ella aquel elemento superior
de moral que convierte la obediencia en una forma del deber cvico.
Esa virtud no es virtud argentina.
Yo pregunto: la libertad poltica es una franquicia de que indisputable indisputadamente disfrutan todos en todas las pocas de
nuestra vida y en todos los lugares de nuestro pas?
Oigo mi alrededor la querella constante de partidos que reclaman
la libertad, y los gritos triunfantes de los gobiernos que se jactan de
asegurarla, sin conseguir siquiera aplacar el estrepitoso protestar de los
partidos que la exigen .....
Me detengo aqu, seores; la posicin en que me coloco es crtica:
estamos la orilla de la arena candente.....
Nuestras instituciones, pues, estn en ensayo. Nuestro ensayo es
incipiente. Estamos en un perodo todava revolucionario; en un perodo de dolorosa gestacin. No tenemos una sociedad robusta y definitivamente formada. Por consiguiente, no podemos decir que tenemas una institucin slida de gobierno.

15
Refundo lo que acabo de decir, en dos palabras; la repbl ica es
una institucin americana que est en ensayo, y en ensayo, desgraciadamente, hasta ahora poco afortunado.
Contendr, seores, el sistema algn vicio esencial? Ser el gobierno republicano alguna quimera irrealizable, impotente, caso de
ser realizada, para llenar los fines del gobierno?
Oigo decir sus adversarios que s; y necesito tomar en consideracin su manera de discutir y las razones en que se apoyan para
condenar a priori el sistema republicano desaparecer del mundo,
ser solamente eficaz para llevar los pueblos la ruina y la
anarqua.
El sistema republicano de gobierno,-ha dicho un pensador,-est
destinado producir un estado constante y normal de anarqua en
todas las sociedades que en mal hora para ellas lo adopten. La razn
es que el hombre, en la tierra, est necesariamente sujeto al dolor;
y en el orden de las sociedades hay clases enteras irremediablemente
infortunadas: cuando la clase que sufre es distinta de la que gobierna,
la sociedad puede marchar tranquila, no obstante de llevar esas amarguras
en lo hondo de su conciencia; pero cuando la clase que gobierna es
la misma que sufre, entonces las mudanzas son constantes, los vaivenes de las instituciones no tienen fin, y, por consiguiente, la anarqua
ser un estado normal y permanente.
A los que de esta manera arguyen, les hara esta pregunta: creis
de buena fe que el hecho de poner el gobierno en manos de los que
sufren, es decir, de poner en manos de los que padecen el medio de
remediar sus propias aflicciones y dolores, lleva las sociedades mayores males y los abismos de la corrupcin? Entonces esperis la
consolidacin de la paz de las sociedades y el alivio de las desgracias
humanas, de la abdicacin de los desgraciados en manos de los felices,
y de la preponderancia de una clase de un hombre sobre todos los
dems hombres clases?
Pero eso que buscis y creis fcil conseguir, no ser nunca la paz
social; ser la inmolacin aleve del infortunado por el afortunado;
ser la guerra cobarde del rico contra el pobre, del feliz contra el
desgraciado!
Otros arguyen contra el sistema republicano que es necesariamente
instable. De dos extremos hay que huir, juicio de los que as

247

piensan, en la organizacin de las sociedades: de la inmovilidad


y de la instanilidad, Las sociedades llegan la inmovilidad, cuando
se organizan como las sociedades orientales; llegan la instabilidad,
cuando predomina en sus instituciones el elemento popular.
Para que las sociedades progresen sin precipitarse, es menester que
coincidan en su alta direccin fuerzas innovadoras y fuerzas resistentes;
que su constitucin tenga un elemento slido y estable, al mismo tiempo
que un elemento mvil y flexible. De aqu la teora de Bageot sobre
la parte imponente de la Constitucin.
Contemplad la Inglaterra, se nos dice: en la vida parlamentaria reina
la movilidad ms completa; todas las ideas se chocan, todas las doctrinas polticas se debaten; la direccin de los asuntos pblicos obedece
siempre la voluntad de la nacin; pero si bajis al fondo de la sociedad, encontraris la estabilidad en la organizacin de la justicia de
paz, en la organizacin de las parroquias, de los municipios, de los
condados; y todo esto apoyado en la fuerte constitucin de la familia,
en virtud de viejas y arraigadas costumbres. Volved la regin poltica, y al lado del Parlamento que representa el elemento mvil de
la Constitucin, encontraris la corona, que es su elemento imponente.
En menor escala se puede encontrar en Blgica un modelo semejante de instituciones. Si esta organizacin es reemplazada por el poder absoluto de un hombre, desapareciendo el elemento mvil de la
Constitucin, el pas se inmoviliza y se petrifica: si se quita el elemento
imponente y conservador y se deja slo en accin el elemento activo
y mudable, las socialidades se precipitan en el desorden, en el desquicio, en la anarqua.....
Sin reparar en lag revoluciones, las mudanzas normales del personal gobernante comprometen en las repblicas hasta las administraciones municipales: todas las esferas de la vida pblica. No podis
negar el peligro.
No niego, por mi parte, que hay mucha verdad, aunque no est
toda la verdad, en el discurso de los que piensan as. Pero, yo preguntara: entre dos extremos: organizar un gobierno segn el modele
oriental, y organizarle segn el modelo republicano, los doctrinantes
de la Constitucin inglesa cll preferiran? Sin duda que el segundo;
y esto por dos razones: primera, porque su aspiracin es organizar la
libertad poltica como garanta y baluarte de la libertad civil, segunda.
porque se empean en equilibrar el gobierno, y el gobierno slo
puede ser equilibrado cuando la nacin interviene en l; y en su ms

- 248lato y lgico desarrollo el principio del gobierno representativo y el


del gobierno republicano son nociones recprocamente convertibles.
Preguntar algo ms: de dnde nace el equilibrio de la Constitucin inglesa? Nace de la existencia simultnea de fuerzas conservadoras )' de fuerzas innovadoras en el seno de la sociedad; de la
existencia de una aristocracia; de la existencia secular de la corona;
de la constitucin municipal; del rgimen de la justicia de paz; y si
todo esto nace de la historia, y slo por nacer de la historia es slido,
no puede crearse artificialmente donde el desenvolvimiento natural
de la vida no lo haya producido. Luego, este raciocinio nada concluye; si concluye, concluye contra la tesis de sus propios autores.
Se nos arguye tambin que el sistema republicano es impotente
para formar un buen personal encargado de ejercer la autoridad.
Tocqueville, que amaba con un entusiasmo prximo la ceguedad
las instituciones de Norte Amrica} se manifestaba en su libro La
Democracia, pasmado de la incompetencia y de la oscuridad de la
mxima parte de los individuos quienes vea hacer figura en el Congreso, y especialmente en la Cmara de Representantes. No encontraba en el Parlamento ni las eminencias cientficas, ni las autoridades
sociales; yeso que Tocqueville no contempl el predominio de la
democracia negra en los Estados del Sud. Bajo la transformacin
que la guerra civil ha seguido, esos males han aumentado en una
escala inmensurable. Eran numerosas hace tres aos las legislaturas
de Estado} compuestas exclusivamente de negros, esciavos haca dos
aos. Esos hcmbres no podan poseer ni la dignidad cvica, ni el
coraje que se adquiere por el hbito de la vida independiente, ni la
preparacin cientfica, ni la madurez de juicio requerido para intervenir en el gobierno.....
y no slo concedo sto: voy ms 411, y confieso que todas las repblicas son necesariamente hasta hoy da arrastradas en la misma
tendencia. El personal de la Cmara, que es la expresin ms genuina de la voluntad nacional, es ordinariamente mal escogido bajo esta
forma de gobierno.
Ahora bien; dada la composicin de las Cmaras, se dice, los Ministerios tienen que ser, malos si nacen de ellas les son afines,
impotentes si las contraran; y de aqu se sigue que no pudiendo el gobierno marchar por el acuerdo armnico entre los poderes que lo constituyen, es menester que una entidad extraa al organismo institucional
venga imprimirle direccin, darle unidad y marcarle rumbo. Esa
tercera entidad puede revestir l~OS nombres, Cuando las sociedades son

- 249agitadas por graves y trascendentes cuestiones, conexas con S\1 presente


y su porvenir, imperan LOS PARTIDOS. Pero cuando no tienen tan
serias preocupaciones, y la arena poltica es ocupada slo por ambiciosos y politiqueros de oficio, imperan LAS FACCIONES.
Me detengo aqu, porque creo que esforzando un tanto estos raciocinios, llegaremos resolver el problema.
El mal est en el sistema republicano mismo, est en el sisterr.a
representativo? El sistema representativo adoptado por todos los pueblos
que tratan de ensayar el gobierno republicano, es adecuado su principio? No es verdad, al contrario, como yo pienso, que nuestro sistema representativo infirma y desva el principio republicano?
Esclareciendo este punto, conseguiremos dos resultados: convencernos de un error capital de nuestras instituciones; encontrar, tericamente por lo menos, la salvacin definitiva del sistema de gobierno
adoptado por toda la Amrica.

16
El sistema republicano de gobierno, consiste en la constitucin de
autoridades que representan la Nacin, que reciben de ella su mandato, y lo ejercen en su nombre, con responsabilidad legal y moral.
Pero aceptado universalmente, como est en la Repblica Argentina,
un sistema electoral, segn el cual las asambleas polticas son formadas por simple pluralidad de sufragios, la Nacin no est representada en el gobierno; estn representados en el gobierno los partidos. Y
si consideramos la Nacin, no como un organismo, sino corno una masa, deduciremos que numricamente no est representada la Nacin
en ningn parlamento: est slo representada por una fraccin de la
Nacin.
Un sofista norte-americano, de nombre Grimke, para justificar esta
como todas las instituciones de su pas, inclusa la esclavitud de los negros, deca que el sistema de elecciones por simple pluralidad de sufragios es el nico medio de hacer efectivo el principio de la representacin en el gobierno; porque as como el espritu se decide en un
sentido en otro por el nmero de razones que en uno otro descubre, as tambin es menester que por el nmero de voluntades concurrentes la determinacin de las personas que han de gobernar, se
decida este grave problema de las ir.stituciones representativas.
Se ver que este raciocinio es sofistico, notando que es imposible

-2Mconfundir el nmero de individuos que profesan una idea con el nmera de razones que en apoyo de la idea se puede alegar; que las
razones no valen, para quien discurre lgicamente, tanto por su nmero cuanto por su peso; y que Grimke confunde el medio de resolver las cuestiones sometidas los cuerpos colegiados, con el sistema
segn el cual deben ser representadas en el gobierno todas las entidades orgnicas de una nacin, que tienen derecho para intervenir el
la gestin de los negocios pblicos.
Por otra parte, si se considera que las mayoras tienen un derecho
exclusivo :~e gobernar, no podra ese derecho ser reconocido sino
favor de las mayoras absolutas; y de ninguna manera favor de las
mayoras relativas. Entre tanto, el sistema electoral vigente favorece
las mayoras relativas, y por tanto se expone poner el gobierno en
manos de las minoras.
Supngase, por ejemplo, que en una masa de mil electores hay
cuatrocientos que escogen la candidatura A; que los otros seiscientos
se dividen en dos grupos de trescientos, uno de los cuales acepta la
candidatura 13, y la otra preconiza la candidatura C. El resultado sera que el grupo de cuatrocientos, que es una evidente minora, absorbera el gobierno, adquirira la omnipotencia, y hara el papel de la
Nacin. Las Cmaras representaran esa fraccin de cuatrocientos votos contra la voluntad de la mayora expresada por las otras dos fracciones que no pudieron ponerse de acuerdo respecto de las personas
quienes se deba confiar el gobierno, pero que convenan en rechazar los vencedores
y esta perspectiva no es eventual: se realiza en la mayor parte
de los casos, porque slo en circunstancias excepcionales se puede encontrar mayora absoluta. Es, en efecto, menester que la cuestin sometida los electores sea simple, para que la mayora que resulte de
la votacin sea absoluta. Cuando las cuestiones son complejas, no es
posible hallarla. En estas condiciones las mayoras son necesariamente
relativas; y todas las cuestiones polticas de un pas son complejas.
Si se tratara de una eleccin hecha con un motivo especial, como
acontece en las sociedades monrquicas, cuando en virtud de desacuerdo
entre el Ministerio y las Cmaras la Corona las disuelve, entonces la
cuestin sometida la consideracin de la Nacin sera simple y potiria encontrarse la mayora absoluta. Pero cuando las Cmaras se
renuevan peridicamente, en el orden normal establecido por la Constitucin, y no se trata de confiarles la solucin de determinados asuntos, sino la solucin de todas las cuestiones y dificultades que du-

- 251rante el tiempo de su mandato sobrevengan en el pas y le perturben,


entonces es absolutamente imposible, en el terreno prctico, encontrar
las mayoras absolutas.
An hay otro lado ms sombro que considerar.
y la autenticidad de las mayoras? No sern mayoras, sobre relativas, apcrifas, las que ordinariamente se apoderen del gobierno? ....
Vosotros sabis lo que los telogos llaman la ocasin prxima del
pecado: consiste en un medio vital en que las tentaciunes son violentas y los instrumentos del pecado son accesibles.
Imaginad un partido luchando muerte con otro por apoderarse
durante cierto nmero de aos de la influencia absoluta en el gobierno
y excluir su adversario, monopolizando los deleites del poder: dadle
los medios de fingir una mayora que acaso no tiene, si se explora la
opinin pblica severa y moralmente, y yo pregunto: si en la mxima
parte de los casos habr algo que detenga las facciones en las sendas extraviadas del fraude y la simulacin ..... La conciencia del deber
cvico? Los juramentos?...... Qu valen el deber y el juramento para
un ambicioso? Qu vale la moral poltica ante las ambiciones annimas y la pasividad de los partidarios obcecados por los caudillos?
He aqu otro peligro, y convengamos en que es gravsimo. Su remedio
es la moral. Pero si la moral no puede ser siempre infundida los
hombres por medio de las instituciones, verdad es que mientras menos inters tengan en cometer el mal, menos inclinados cometerlo
se vern; y que disminuyendo el incentivo que hoy da el sistema
electoral ofrece la falsificacin y al fraude y !l todos los medios depravados de la estrategia poltica, disminuirn las tentaciones de cometerle, y el sistema electoral se purificar por s mismo.
Por otra parte, seores, la mayora no es signo de verdad. Las mayoras regularmente estn del lado de las preocupaciones; y la verdad,
en el campo abierto la curiosidad y la indagacin del hombre, es
ordinariamente privilegio de las almas escogidas.
Ahora, otro inconveniente capital, con cuya exhibicin terminar,
contiene todava el sistema representativo argentino.
Qu son, seores, las mayoras, consideradas en general, sino la
masa menos vigorosa por su inteligencia, menos delicada por sus condiciones morales? Y qu son las mayoras argentinas? Basta conocer
sus encarnaciones, Las mayoras argentinas cuando han imperado, y
tumultuosamente han imnuesto su voluntad sobre las clases cultas, han

252-

encarnado en hombres que se llamaban Artigas, que se llamaban Quiraga, que se llamaban don Juan Manuel Rosas.
Los brbaros tratan de exaltar al poder sus afines, brbaros como ellos.
La barbarie y la inmoralidad nacen juntas; porque la falta de educacin de la mente estorba el desenvolvimiento de la nocin de lo
bueno y de lo malo; y esas muchedumbres nu tienen la nocin diferencial de lo que es justo y de lo que es injusto; proceden bajo el arrebato de la pasin; y donde quiera que pasan llevan la sombra y el
estrago por delante.
Hemos aceptado en principio el gobierno de las mayoras y, sin embargo, los partidos civilizados se han visto obligados estorbar las
consecuencias de ese principio, estorbando que las mayoras elijan en
efecto y que lleven al poder sus representantes. Por qu medio?
Por medio de la influencia legtima hoy, por medio de la violencia
maana, por medio del fraude y de la falsificacin de las actas electorales otro da.
Luego el principio preconizado, no puede salvarse de la corrupcin
sino adulterndose.
Corremos, por consiguiente, en un camino que nos lleva al abismo.
El sistema de gobierno as organizado en la Amrica entera} es un gobierno monstruoso} porque es un gobierno de mentiras.
Deduzco de todo esto que el gobierno republicano se desacredita
cn el mundo y es impotente hasta hoy, porque est organizado sobre
la violacin flagrante de su principio; y que no puede triunfar en el porvenir sino adaptndose su idea generatriz. Los gobiernos republicanos han de representar el organismo de la sociedad y todas las
opiniones que acten en el campo poltico.
De otra manera: no considero adecuado al principio republicano sino un sistema de representacin cualitativa y numricamente
proporcional.

17
Entre las muchas circunstancias que imprimen {i la Constitucin
inglesa su virtud conservadora y su flexibilidad pasmosa, entra indudablemente y en primera categora, la organizacin del parlamento
y <le sus reglas de proceder.
El Poder Legislativo est en Inglaterra dividido en tres ramas

-253Una de ellas es la Corona, que es uno de los elementos en que reside la soberana sea la potestad inicial del gobierno. Las otras dos
son las Cmaras. La una, la Cmara alta, representa las autoridades
sociales privilegiadas; se compone de un nmero de prelados de la
Iglesia anglicana que son el rgano de los intereses morales y religiosos de la sociedad, de representantes de la nobleza territorial, en virtud de que todos los individuos pertenecientes al seoro histrico y
hereditario tienen por derecho propio y desde tiempo inmemorial, facultad para intervenir en la direccin de los negocios pblicos; y, finalmente, de los lores creados por la ley. La Corona, exaltando al seoro legal, hombres del estado l1ano, ilustres en las ciencias, ea las
letras en la poltica, fortalece el elemento aristocrtico de la Constitucin.
La segunda Cmara Cmara de los Comunes, no es tampoco
representante del pueblo numricamente considerado; por eso, las circunscripciones electorales no eligen miembros del Parlamento en razn de su poblacin. La Cmara representa entidades jurdicas. Toda
la vida municipal en Inglaterra est, como he tenido antes la oportunidad de indicarlo, establecida, sobre la autonoma antiqusima de
la parroquia en las aglomeraciones rurales, sobre las antiguas guildas y gremios en las aglomeraciones urbanas. De suerte que los representantes en la Cmara de los Comunes lo son, bien de intereses
morales materiales de los centros consagrados la agricultura y
dems trabajos de tierra,
bien de los intereses industriales de los
intereses mercantiles, segn que lo sean ~e ciudades manufactureras,
de cualquiera otra clase de poblacin determinada
de los puertos
por un carcter propio.
Aquel sistema representativo difiere completamente, como se v,
del adoptado en las repblicas americanas.
Hay otra clase de intereses cuya representacin no ha podido escapar tampoco un gobierno en el cual se ha querido reflejar la sociedad con todos sus matices y tendencias: tienen tambin los altos
intereses cientficos y literarios su representacin por medio de los
diputados de las Universidades.
La reforma reciente de la legislacin electoral ha permitido que
obtenga tambin representacin la clase obrera, que hasta entonces no
haba tenido un acento que hiciera llegar sus quejas los que gobiernan la Nacin, una voluntad que fuera rgano de la suya, para
aplacar sus miserias y prepararle un porvenir mejor.
Adems, hace poco tiempo que se ha adoptado para todos los bur

254-

gos y ciudades que eligen ms de tres representantes, el sistema de las


listas incompletas, fin de dar representacin las minoras.
Pero no basta estudiar la formacin del Parlamento ingls; es menester tambin estudiar su manera de legislar.
El Parlamento inicia pocas leyes; y las iniciadas en su seno, rara
vez son acogidas al punto. Las reformas tienen origen comnmente
en peticiones de las clases interesadas; pero en uno otro caso, casi
nunca procede el Parlamento sin previas y prolijas indagaciones, las
cuales ccnsagra meses y aos para explorar los hechos y la opinin,
escuchando todos los que directa
indirectamente tengan un inters conexo con la ley que se pretende modificar establecer.
Por consiguiente, aquel rgimen parlamentario, por la composicin
de las Cmaras )' su manera de proceder, es un rgano ms aproxi:nativamente adecuado de la Nacin que cualquiera otra asamblea representativa del mundo.

18
Para que se vea, que cuando una sociedad se preocupa de constituir un gobierno que responda las necesidades, conveniencias y
derechos de la generalidad del pas, es menester ac.udir las autoridades sociales, que bajo un rgimen plenamente democrtico, desapareo
cen por entero, voy -citar un ejemplo ms, tomado de nuestra propia historia constitucional.
Los diez primeros aos de la revolucin nacional transcurrieron en
una lucha acerba entre los elementos democrticos que ansiaban establecer el imperio del nmero como base de la organizacin, y el elemento culto y superior de la sociedad que se afanaba en constituir un
gobierno regular y estable, en que la voluntad pblica estuviese reflejada y en que las muchedumbres no alcanzaran la omnipotencia que
aspiraban. El ms acertado ensayo hecho para conseguirlo fu, sin
duda, la organizacin de las Cmaras segn la Constitucin de 1819.
En ella la Cmara de Representantes era casi por completo dejada
la aventura de las combinaciones numricas de los escrutinios; pero
la Cmara de Senadores era constituida como un cuerpo eminentemente conservador. Deba formarse por un Senador de cada Provincia, tres representantes del estado militar, un obispo y tres sacerdotes representantes de los intereses morales y religiosos de la sociedad,
y finalmente un senador por cada Universidad, representante de los

- 255intereses cientificos y literarios; y para tener un consejo ilustrado en


la experiencia de los negocios pblicos, deba ingresar su seno el director saliente y conservar su puesto hasta que fuese reemplazado por
su sucesor constitucional.

19
Este plan, como todo el proyecto de Constitucin, fracas en
medio de los arrebatos de la anarqua.
y cito su ejemplo, como he citado el de Inglaterra, simplemente
para haceros ver que si hay novedad en el punto de vista en que voy
colocarme respecto al sistema representativo que puede ser adecuado al principio republicano de gobierno, la doctrina que expongo no
es una concepcin fantstica, puramente subjetiva, sin virtud alguna
para realizarse en los hechos y en la prctica de l-rs instituciones; ya
que vemos que responde un anhelo manifestado aqu y all por
todas las sociedades que han aspirado organizar un gobierno libre,
al mismo tiempo que slido.
Dos mximas debo recordar. Entiendo por gobierno republicano
aquel segn el cual la potestad inicial sea la soberana reside en la
sociedad. Entiendo por gobierno representativo, aquel en que la autal idad no es directamente ejercida pOI la misma entidad en la cual
reside la potestad inicial del gobierno, lo que es lo mismo, aquel
en que la autoridad es ejercida por corporaciones individuos con
mandato limitado de la sociedad.
Ahora bien; la sociedad no es una masa, la sociedad no es una
mquina; la sociedad es un organismo; tiene intereses materiales que
fomentar, dementas morales intelectuaies que desenvolver; y para
el fomento de sus intereses materiales, corno para el desenvolvimiento
de sus elementos morales intelectuales, necesita rganos, y se los
crea por la fuerza plasmante que encierra en su propia vitalidad.
El fomento de los intereses materiales se reduce la formacin de
la riqueza; de otra manera, la creacin de valores.
imprimiendo nuevas forAhora, los valores pueden ser creados,
mas y adaptaciones especiales la materia,
trasladndola en su estado primitivo en su estado de transformacin, de lugar lugar,
de mano mano. De aqu dos medios de producir riqueza: la industria y el comercio.
La industria y el comercio no son entre s rivales: conspiran al

-256mismo objeto; obedecen, por consiguiente, reglas que han de armonizarse; pero no se puede negar que forman rdenes de relaciones
diversas entre s, discernibles en cualquier poca de la historia, en
cualquiera situacin econmica de la sociedad, y tampoco se puede
poner en duda, que muy frecuentemente se hallan en antagonismo.
La mitad de los Estados Unidos de Amrica pugna con la otra
mitad respecto de la legislacin aduanera y el trfico mercantil, y la
razn de esa lucha proviene de la diferencia en los medios de producir valores que cada una de ellas emplea.
Entre nosotros mismos, y por cierto' harto temprano, comienza
dividirse el campo de los intereses econmicos en dos escuelas: la
del libre cambio y la del proteccionismo; y observaris, sin necesidad de mucha perspicacia, que pertenecen invariablemente la escuela
del proteccionismo todos los industriales, y sin excepcin, la del
libre cambio, todos los comerciantes.
As, aunque los intereses de unos y otros sean en absoluto reductibles, por ser armnicos y solidarios, de hecho y en el estado actual
de las sociedades, ellos se encuentran en pugna.
Pero an dentro de cada una de estas secciones en que podemos
dividir los hombres consagrados la produccin de la riqueza, hay
relaciones diversas que nacen le la manera con que cada cual concurre la ejecucin de un mismo gnero de trabajo.
No necesitamos ahondar mucho el anlisis.
Cuando he hecho esta indicacin, indudablemente ha asaltado
vuestra mente la idea de la eterna lucha entre los capitalistas y empresarios, de una parte, y los obreros, de otra.
Este gran problema de la alianza del capital con el trabajo, de la
distribucin de los beneficios reportados por sus esfuerzos comunes
entre el uno y el otro, es cuestin que ha agitado la sociedad en todas
las pocas de la historia. El feudalismo y el rgimen de los gremios
y las guildas, le haban dado una salud/m. Es verdad que era deprimente de la libertad del hombre y tenda ahogar la genialidad espontnea de cada uno; pero la sociedad moderna no le ha dado ninguna, y bajo este punto de vista es inferior la sociedad antigua. El
rgimen del salariado no resuelve la cuestin; al contrario, la reagrava y
la hace cada da ms agria, ms odiosa y ms preada de peligros
Estoy plenamente convencido de que en cualquiera sociedad en
que hayan dominado hbitos clementes y costumbres blandas, los
esclavos han disfrutado de un bienestar ms slido que los obreros
en Inglaterra y en Francia en los tiempos actuales.

257-

La economa poltica no resuelve tampoco la cuestin. Es una


ciencia mal constituda, porque no ha trazado definitivamente su
campo de accin, ni ha esclarecido su criterio.
La lucha existe, y supuesto eso, no se puede menos de reconocer que existen, dentro del seno de las sociedades, elementos que
tienen intereses circunscriptos que servir y derechos evidentes que
ejercer.
El hombre, dice el Evangelio, no slo vive de pan, vive tambin
de verdad.
Ahora, la verdad ocupa dos regiones distintas, y en una de ellas
tiene aspectos variadsimos.
En primer lugar, la verdad ocupa la regin sensible, que abarca
todos los fenmenos que el hombre puede observar y someter experirnentacin 1 para inducir de ah las leyes estables y superiores que
rigen la armona universal.
Pero la verdad sabida, la belleza contemplada, despiertan en el
alma una sed de formas inexistentes, una serie de pasiones y compasiones para cuya expresin es impotente el humano lenguaje. De
aqu la sed de lo sublime, de lo bello ideal, el apetito esttico que
crea las artes.
El hombre, ansioso de formas, pinta y esculpe; y desesperado de la
impotencia de la palabra, canta en la msica con lenguaje etreo,
para adaptarse al comn sentido, mezcla el ritmo con la palabra en
las estrofas de la poesa.
No necesitamos discurrir ms; hay intereses cientficos, hay intereses artsticos en el seno de la sociedad.
y an existe la verdad en otra regin, en la regin suprascnsible,
cuya contemplacin eleva el alma la concepcin del sublime misterio
de la Divinidad, en la cual se embebe y arroba en amores sobrenaturales, de la cual recibe la regla que arrastra la naturaleza del hombre
la adquisicin de su suprema finalidad, Hay, pues, intereses del orden
moral; hay intereses del orden religioso desenvueltos en la sociedad.
No es esto todo, seores: fuera de los intereses del orden cientfico
y moral, hay en la sociedad intereses del urden poltico, en los cuales estn comprometidos an los que por una vocacin especial, por
la consagracin dada sus fuerzas y su tiempo, no pertenezcan
alguno de los gremios que sirven intereses especiales.
Adems, una sociedad tiene, cuando su territorio es extenso y su
poblacin complicada, intereses del orden poltico y civil circunscrip
tos determinadas localidades: tiene intereses financieros que deter-

- 258minan circunscripciones administrativas ms estrechas todava que las


formadas por intereses del orden civil y poltico. Dentro de una nacin hay provincias; dentro de una provincia hay municipios, so pena
de que si una legislacin viciosa 6 un despotismo imprevisor aniquila
estos rganos elementales de la vida poltica, la sociedad entera perezca por falta de vitalidad.
Ahora, si los cuerpos legislativos en vez de representar el nmero,
en la forma en que nuestras leyes nacionales lo establecen; en vez de
constituirse (como no puede menos de suceder segn lo he demostrado perentoriamente) en representantes de los partidos, cuando los
hay, y de las facciones reclutadas por intereses bastardos y egoistas,
cuando no hay partidos, fueran una reduccin, digmoslo as, de la
sociedad con todos sus matices, con todas sus inclinaciones, sus maneras de pensar y sus tradiciones; si fueran la concentracin de todas
las autoridades sociales; si congregaran los hombres ms eminentes
del comercio, de la industria, de lAS artes, de la ciencia, de la iglesia,
sin excluir por eso los que representan los intereses puramente polticos, la se ciedad tendra una verdadera representacin; y las circunscripciones territoriales y administrativas en que una nacin debe necesariamente subdividirse, podran ser tomadas como base para el
sistema de representacin en una segunda Cmara. De esta suerte, el
senado, por ejemplo, podra ser, como la Constitucin lo establece,
un cuerpo de representantes de las provincias, y los senados provinciales cuerpos de representantes de los municipios.
Bajo este sistema, no se privara la masa de intervenir en los
negocios pblicos, pero se le arrebatara la preponderancia; porque
donde las autoridades sociales son puestas en actividad, los rganos
de los intereses bastardos y subalternos tienen que trabar una lucha
en la cual no es verosmil que lleguen vencer. Y estorbando que
las masas y los partidos absorbieran el ejercicio efectivo de toda autoridad, el sistema republicano podra reivindicar ante los contemporneos y el porvenir, la preeminencia que, discurriendo en teora}
es indispensable negarle.

20
Ahora, del urganismo social, hemos dicho antes, nace el Estado.
La Constitucin del estado determina dos series de cuntiendas, relativas su coordinacin instituciunal y su marcha en relacin con

- 259todos los intereses y derechos internos internacionales que est encargado de encabezar y servir. Estas cuestiones forman la poltica, y
la diferente manera de apreciarlas da ocasin los partidos. Un par
tido es un prupo que profesa definidos propsitos y aspira la actividad.
No puede menos de haber partidos en una sociedad en que la
vida pblica tenga alguna actividad. Los hombres no perciben la
verdad sino fragmentariamente; estn sujetos errores: la unanimidad
de la opinin no ser conseguida jams respecto de ninguna de las
materias que estn sujetas la indagacin del hombre y sus medios naturales de averiguar lo cierto. Ninguna autoridad superior
puede ser establecida que reduzca la discrepancia de las opiniones y
el antagonismo de las voluntades y de los intereses.
De aqu nace otra forma fundamental de la proporcionalidad.
La proporcionalidad cualitativa de la representacin garan
tiza su derecho tollas las clases y gremios de la sociedad; la
proporcionalidad numrica garantiza sus derechos todos los par
tidos,

21
Yo podra, seores, dar por terminada esta conferencia aqu; pero
no deseo dejar la palabra antes de hacer presente que estos principios
distan mucho de ser anhelos de imposible realizacin; que, par el
contrario, pueden ser servidos por planes prcticos y eficientes; y
que slo se requiere para salvar el sistema republicano, purificndolo
de todas SllS enfermedades, que los pueblos amadores de esa institucin, purifiquen su nimo de malas voluntades y su espritu de sus
preocupaciones aviesas.
Para obtener, en efecto, la represenlacin cualitativa de la sociedad, fin de que todas las clases y gremios en que ella es susceptible de ser descompuesta obtengan rganos propios en las cmaras,
se podra adoptar algunos de estos sistemas, que con otros motivos
han expuesto diversos publicistas:
bien el que Stuart Mili llama del
voto plural, bien del empadronamiento clasificado de los electores,
bien la eleccin hecha por corporaciones; , finalmente, la cornbinacin del segundo y tercero de estos plar.es.
dar mayor vaEl sistema del voto plural etc Stuart Mili tiende
lar cada uno de los sufragios emitidos por los individuos pertene

- 260cientes las clases superiores de la sociedad, en relacin con los que


emitan los individuos pertenecientes las clases inferiores; pero hay
una observacin que creo concluyente para rechazarlo. O da
no da
la preponderancia las clases superiores. Si la da, tiende transformar el gobierno republicano en un gobierno de privilegio; y si
esta consecuencia pudiera no contener al publicista que lo sugiri,
debe contenernos nosotros que pertenecemos una sociedad cuyos antecedentes histricos imprimen las instituciones un sello caro
dinalmente diverso del de las instituciones inglesas. Pero yo creo
que el sistema no asegura la preponderancia de las clases superiores,
Es verdad que cada uno de los sufragios emitidos por los que
ellas pertenecen tiene mayor valor que los que emiten los individuos
de las c1ases inferiores; pero el total de los individuos de las clases
bajas puede ser exorbitantemente mayor que el de las clases elevadas, que
pesar de todo seran absorbidas por completo. Equivale decir, que
el resultado del sistema se reducira organizar el antagonismo de
las clases, dejando siempre la preponderancia al nmero, que es lo
que se trata de eludir.
Segn el sistema del empadronamiento clasificado, los electores
en vez de inscribirse en registros cvicos abiertos en cada seccin
territoral para catalogar los electores por su domicilio, se inscribiran
calificados por categoras, de suerte que los que formaran parte del
gremio comercial, del gremio industrial, del gremio de los obreros,
del gremio de los abogados, del gremio de los mdicos, se inscribiran cada uno, no en su divisin territorial, sino en su divisin sedal.
La ley distribuira la representacin entre todos los gremios y clases, conforme la importancia que cada uno tuviera, ya por el nmero de
sus adherentes, ya por la trascendencia de los intereses que encabezara l') de los servicios que se hubiere consagrado. Los intereses
cientficos como los morales y religiosos pueden, con ms ventaja que
por medio del empadronamiento clasificado, ser representados en las
asambleas polticas por eleccin de corporaciones. As, cuadra con
este plan una representacin de la Iglesia, anloga la establecida en
Inglaterra, y la organizada por la Constitucin argentina en 181 9 , y
una representacin de las universidades.
Por lo dems, combinada la representacin de las corporaciones y
la representacin en virtud de eleccin directa por electores empadronados segn su clasificacin social, se hallara incuestionablemente el
resultado que se desea.

261 -

22

Para aplicar el principio de la proporcionalidad en la representa.


cin los partidos en que pueden dividirse los gremios, no habra,
de todos los sistemas hasta ahora sugeridos como medios de representacin proporcional de los partidos
de representacin de las minoras electorales, que adoptar sino dos de ellos. Todos los dems, por
razones que indicar de paso, son inaceptables, una vez que se haya
establecido el principio de la proporcionalidad cualitativa en la eleccin. Sin embargo, pOI va de antecedente ilustrativo, los mencionar.
El primero es el sistema de la representacin singular, que consiste en la formacin de distritos electorales tan reducidos, que pertenezca cada uno de ellos la eleccin de un slo diputado. Los
autores de este sistema han pretendido que dividiendo as la representacin, los electores, cuyas opiniones no hubieran podido constituirse
un rgano en determinados distritos, podran adquirirlos en otros y
as no habra ningn partido que dominara absolutamente en las
asambleas legislativas, por cuanto no sera verosmil que una fraccin
de electores llegase prevalecer en todos los distritos.
Este sistema es de resultados problemticos y jams dara una
verdadera proporcionalidad de representacin, porque en cada distrito, cualquiera que fuese el resultado general de la eleccin, podran
ser autorizados la mitad menos uno de los votos emitidos.
El sistema de las mesas eventuales que consiste en constituir comicios especiales para que los electores en minora depositen sus
votos y elijan (si forman grupo de alguna importancia) un representante especial, aadido los pertenecientes al distrito segn la ley,
tiene el inconveniente gravsimo de introducir en las asambleas polticas individuos regidos por un mandato imperativo; regla que, como
he explicado antes, es abiertamente contraria los principios esenciales del gobierno representativo.
El sistema del voto acumulativo ensayado en Buenos Aires hace
poco, tiene todos los inconvenientes de cualquiera de los enunciados,
por cuanto arma las facciones activas con medios insidiosos y tan
suceptibles de ser manejados por la malicia, que en muchsimos casos
da resultados opuestos los que se desean. Por otra parte, reposa
sobre una ficcin absurda. Se supone que si un elector tiene facultad
para emitir su voto favor de dos el ms candidatos, puede disponer

- 262del mismo nmero de votos en favor de un slo candidato. Digo que


la ficcin es absurda porque es una pretensin monstruosa suponer,
porque un hombre pueda opinar sobre seis cosas distintas, que pueda
tambin tener seis opiniones sobre una misma cosa. Por etra parte,
no es un sistema poltico; es un expediente de contabilidad que no
puede ser aceptado como regla de organizacin cientfica y poltica.
El otro sistema, que es el adoptado en el Brasil y en Inglaterra
para los burgos que tienen una representacin igual mayor de cinco
diputados, es el de las listas incompletas.
Los electores no votan sino pOI una lista que contiene dos terceras
partes de los representantes que debe elegir el distrito.
Se busca que el partido en mayora elija los dos tercios de diputados; el partido en minora tendr el tercio restante de la representacin.
El error consiste en suponer que la opinin pblica no puede estar
dividida sino en dos partidos; y en presumir de antemano cul es la
proporcin exacta en que los partidos estn; y no es verdad que los
partidos estn siempre en una relacin numrica igual inmutable.
De los sistemas verdaderarnentes tendentes asegurar la proporcionalidad representativa, slo podran ser aplicables al plan de representacin que he expuesto en esta conferencia, el sistema de Hare y
el de Borelly, que con ciertas enmiendas se encuentran en vigencia en la
Provincia de Buenos Aires. Consisten en buscar, por medio de operaciones aritmticas sencillisimas, la verdadera proporcin en que los
distintos grupos en que la opinin pblica est dividida, se encuentran
unos respecto de otros, con el objeto de darles una representacin
que guarde entre s la misma relacin que los grupos de electores.
El sistema de Hare difiere del de Borelly en que el primero quiere
hacer la eleccin unipersonal, mientras que el de Borelly conserva el
escrutinio de lista La ventaja est de parte del segundo, sino en
teora, en el terreno positivo; porque la aplicacin del primero supone una de dos cosas: que no existe en la sociedad una divisin de
partidos, 10 cual es hiptesis temeraria; de lo contrario, que los partidos tienen cada uno dentro de su seno una disciplina rigurosa; y
si lo primero es imposible, lo segundo es un verdadero peligro, y las
leyes deben ser cautas y previsoras.
Bajo el sistema de Borelly no hay grandes alteraciones que hacer
en las costumbres polticas y en la tctica de los partidos. La operacin de proporcionar la eleccin la importancia de los grupos electorales, es hecha posteriormente la eleccin, sin que haya sido

- 263necesario que los partidos alteren en lo mnimo ninguno de sus medios ordinarios de proceder. Cuando la eleccin es llevada delante
de la autoridad encargada de hacer el escrutinio, tomando el nmero
total de votos emitidos en favor de todas las listas que hayan entrado en pugna, y dividindolos por el nmero de representantes que
debe elegir la seccin electoral, se tiene un cnociente que se llama
la cuota electoral. Cada partido tiene derecho de llevar la Cmara
un nmero de diputados igual al nmero de veces que la cuota
electoral entra en el total de votos emitidos favor de su lista particular. De suerte que la distribucin de la representacin se hace en
virtud de una proporcin geomtrica exactisima,
Me parece excusado insistir en exponer porqu razn, de todos
estos sistemas, slo los dos ltimos pueden armonizarse con la representacin cualitativa. Todos los otros tienen por base las circunscripciones territoriales, las divisiones administrativas, la organizacin de
los municipios, la razn en que la poblacin de cada distrito est con
el nmero de representantes que deben ser elegidos.
Un sistema que puede formar una sola seccin electoral de una
nacin entera, es el nico propio para hacer efectiva la representacin numrica, una vez que los electores han sido clasificados por
su calidad social.
Una objecin suele hacerse, sin embargo, cuyo encuentro conviene salir.
Se dice que nunca quedar purificado el gobierno republicano de
los grmenes enfermizos que hoy le corroen, an suponiendo que se
realizara (lo que muchos consideran imposible), la representacin proporcional cualitativa y numrica de la sociedad en las asambleas
polticas; porque quedara una de las ramas ms importantes, por ser
la ms activa de todas las de la autoridad pblica, en manos de las
facciones: esa rama es el Poder Ejecutivo. Un Poder Ejecutivo es necesariamente unipersonal; y si no es unipersonal, requiere una gran
unidad de miras y de accin. Quiere decir, que el Poder Ejecutivo
siempre ha de ser un rgano de la mayora absoluta relativa que
en un momento dado prevalezca en medio de las contiendas de la
opinin.
En primer lugar, contestar estas observaciones que no es absolutamente indispensable que el Poder Ejecutivo sea unipersonal; sin
embargo, entiendo que esa rama de la autoridad pblica nunca llena
su papel tan conveniente y adecuadamente cuando reside en un
cuerpo colectivo, como cuando reside en un individuo.

264 -:-

Pero nuestras instituciones han sido discretas al establecer que el


Poder Ejecutivo no sea elegido directamente por los electores. De
hecho hoy lo es en la Repblica Argentina como en los Estados Unidos, porque los individuos que forman los colegios electorales de Presidente y Vicepresidente de la Repblica, van amarrados por un mandato imperativo, por un compromiso de honor (y de honor de partidarios),
del cual no pueden desprenderse; pero si la eleccin se hace verdaderamente indirecta, es decir, si alguna vez los pueblos despiertan del
error y se persuaden ntimamente de que no lograrn un porvenir
prspero ni consolidarn sus instituciones entre tanto que no las
hagan verdad plena, sincera y leal; si, por fin, quieren que la eleccin
de Presidente sea verdaderamente indirecta, entonces no veo obstculo para que la representacin proporcional sea aplicable la formacin
del Colegio Electoral.
Nosotros nos hemos contentado hasta ahora con ilusiones: preconizamos las ventajas del sistema bajo el cual (para no citar muchos
ejemplos que nos llevaran lejos), es elegido el Presidente de la Repblica, y decimos: he ah cmo se trata de .urebatar esta eleccin
del tumulto de las masas; de eximirla de los arrebatos apasionados de
las muchedumbres poco entendidas en los negocios pblicos y poco
conocedoras de los hombres, estableciendo un sistema electoral en el
cual el voto primario se purifica y se acrisola.
y sin embargo, todos sabemos que este elogio de nuestras propias
instituciones es inmerecido; porque an cuando el sistema que la
arranca est escrito en la Constitucin, no se ha practicado ni se
practica; y no necesito ser profeta para asegurar que entre tanto que
el sistema general de la representacin de la sociedad en el gobierno
no sea alterado, tampoco ser ejecutado jams.
Ahora se dice: pero qu representacin, qu fuerza, qu apoyo ha
de tener un Presidente de la Nacin elegido fuera de los partidos?
Qu apoyo? ..... El apoyo de la autoridad social, el apoyo de la ley,
el prestigio que l mismo sepa grangearse. Los pueblos no han nacido para los partidos; el hombre, como he dicho en otra ocasin,
no ha nacido para gobernar ni para gobernarse; ha nacido para
desenvolverse; y mientras los hombres entiendan que la libertad
poltica es el suprenl0 dcsiderat urn de la vida social, las naciones se
encontrarn en situacin anloga la qne atraviesa la sociedad argentina: anhelosa de bellas y [Iandiosas instituciones; orgullosa de tener.
las escritas en las leyes; pero sin gozar jams ni por un da) ni por una
hora, de los beneficios que nuestros padres y nosotros nos hemos prometido al adoptarlas.

de la materia antertor.c-Bxtenstn del d .. rccho de sufragio


on la nppthlica Ar~pntina.-('ompararinde l suf'rngio rr-atrfng ido: sus

SUM.\RIO-<":ollclll~in

~~d~~~~~~~bi~'~J~~ol~ar.aS:~I~'1.. d:~'~~I:t;~I~;~tl!:~;~tii(l~i'; t~~:~~~~: d'~lt:~.:;~;~~


-lt'cnml'nos morales y tct icu poltica (lile pueden corrompcrte.e-Sofis
mas que dcatruyen su escueta coartando la libertad electoral.

1
Sugerida en el Cabildo abierto el 22 de Mayo de 1810, la idea de
constituir el Gobierno provisorio del Ro de la Plata por medio de
una eleccin popular, fu rechazada por una mayora de doscientos
veinte votos contra cinco. Sin embargo, vencida por el arranque revolucionario la reaccin que desde el da 23 encabez el Ayuntamiento,
la junta gubernativa del 25 de Mayo, fu aceptada bajo la presin de
un tumulto popular.
Esta junta fu reemplazada muy pronto por la de Diciembre
de 1810.
Los diputados que la formaron haban sido electos en virtud de
la convocatoria del 26 y 27 de Mayo, por los cabildos; y todos los
gobiernos efmeros que se siguieron desde entonces hasta :812, recibien de sediciones que tenan por teatro la capiban su mandato,
tal,
bien de los antiguos ayuntamientos en la forma orgnica establecida por las leyes coloniales.
Quiere decir que el principio de la representacin por medio de
actos electorales nacidos del pueblo y en que la voluntad nacional
se manifestara, no haba tenido asidero hasta entonces, puesto que no
podemos darle ese carcter al movimiento revolucionario del 25 de
Mayo en la capital.
Para la eleccin de la Asamblea de 1813 se adopt un sistema que
tenda hacer ms eficaz la intervencin popular en la composicin
del personal de los gobiernos.
En cada ciudad que era asiento de un cabildo, el vecindario dividido en ocho grupos que constituan otras tantas secciones primarias,

- 266deba elegir un elector. Estos ocho electores reunidos 10s miembros


del Ayuntamiento formaban una junta electoral, la cual su vez estaba investida con la facultad de elegir el diputado diputados correspondientes la provincia. De suerte que esta representacin era indio
recta, urbana. y no popular.
En 1815 nuestro sistema electoral se reform bajo un mtodo reproducido por el Reglamento de 1817 y conservado en la Constitucin de 1819. Las elecciones se hicieron populares sin perder la forma
indirecta que se les haba impreso en 1813. Se llam al ejercicio del
sufragio todos los individuos que alcanzaban la edad del sufragio
por la ley, cualquiera que fuese su gnero de vida y el lugar del territorio que habitaran.
El sistema electoral de 1815 y 1819 consista en la eleccin popular indirecta de los mandatarios pblicos por todos los ciudadanos
naturales
naturalizados que tuvieran ms de 25 aos, excepto los
espaoles europeos} entre tanto que el Gobierno de Espaa (se deca
en 18 J 7), no reconociera la independencia de las Provincias Unidas
del Ro de h Plata.
De suerte que la ley de 1821, dictada en Buenos Aires, y que sirvi
de base para la formacin del Congreso de J824, no vino estable.
cer, rigorosamente hablando, por primera vez en nuestras instituciones
el sufragio popular: no hizo sino extenderlo.
Esta ley dada bajo la inspiracin de Rivadavia durante el Gobierno
Provisional del general Rodrguez, estableci la eleccin directa y disminuy de 25 20 aos la edad exigida para la admisin de los ciudadanos al derecho del sufragio.
Nuestra Constitucin actual ha deferido la ley orgnica dictada
por el Congreso, el poder fijar la extensin en que el derecho al sufragio ha de ser ejercido, y ste, como lo indiqu en oportunidad,
admite ejercerlo todos los ciudadanos naturales y naturalizados
mayores de 17 aos.

2
Estas alteracionas sucesivas de nuestra legislacin no han sido caprichosas. IIan correspondido con movimientos polticos productores
(', consecutivos.
En efecto, desde 1810 hasta 1820, muchas y complicadisirnas cuestiones han agitado la vida poltica de este pas: las contiendas entre

- 267los primitivos conservadores y los reformistas; las contiendas entre


los particutarista y los unionistas; entre los republicanos de
principios y los afectos al rgimen monrquico; pero todas ellas quedan absorbidas en la lucha muerte entre las masas populares aspirantes ft la soberana y las clases cultas disputndoles brazo brazo
el terreno.
As, en los tres instantes ms crticos de aquel perodo, vemos los
elementos superiores de la sociedad preocupados de la constitu ~in de
un gobierno monrquico; en 1812, correlativamente con la insurreccin
de Artigas y sus seides; en 1816, en el seno del Congreso de Tucumn, cuando la anarqua arda de un extremo al otro de la Repblica;
en 1819, cuando se sancionaba la Constitucin contra el torrente de
todos los elementos subversivos de la Repblica y contra los agitadores que acaudillaban las masas populares. Es que la revolucin tena
por su propio origen un carcter esencialmente democrtico, las clases
superiores lo desconocan: y de aqu la lucha.
Adems, las masas populares estaban reducidas un nfimo grado
de barbarie. Quiere decir que sus procederes no podan menos de ser
tumultuosos y sangrientos; y que no podan tener un concepto claro
y correcto de las instituciones liberales. Entendan ser soberanas
cuando exaltaban la soberana los que por .su carcter antecedentes tenan afinidad con ellas.
El reinado de los caudillos en la Repblica Argentina tiene una
explicacin clara: proviene del carcter democrtico de la revolucin;
de la actividad que desde temprano fueron llamadas las masas; de
la manera cmo fueron encendidas las pasiones blicas de la muche
dumbre; y, finalmente, de las condiciones intelectuales y el bajo nivel
moral que ocupaban y que las impulsaban dejarse subyugar por cualquier caudillo que las fascinara.
En los primeros tiempos se resista la accin de la muchedumbre;
pero la muchedumbre que haba impuesto su voluntad en la capital
desde el plebiscito de t So; que haba derrocado un virey en 1807;
que haba hecho la revolucin de 1810; que sirviendo de ncleo
todas las masas afines encerradas dentro del territorio de la Repblica, haba constitudo el elemento activo y guerrero de la revolucin;
las masas que haban adquirido todas las glorias de la guerra de la
Independencia, porque ellas llevaron la iniciativa revolucionaria al
Paraguay; destruyeron el poder de los espaoles encastillados en
Montevideo; resistieron pecho pecho la conquista espaola durante
diez aos de guerra continua y heroica en las fronteras del norte de

-268la nacin y allanaron las montaas para llevar de nuevo la resurreccin poltica nuestra hermana la Repblica de Chile, hundida bajo
el sable del conquistador, infatuadas en sus glorias y de sus sacrificios, aspiraban gobernar.
Se quiso oponerles pur dique una institucin monrquica sin antecedentes en la tradicin, sin fundamento jurdico, sin vitalidad poltica
de ninguna especie.
Pero, como las exigencias de la muchedumbre eran siempre crecientes, y como las quimeras y las combinaciones artificiosas, y las teoras
de los pensadores no podan reprimir sus arranques borrascosos,
cada uno de sus triunfos, cada uno de los pasos que daban en la
senda de su predominio, corresponda una reforma de la legislacin,
una condescendencia para consagrar el uso que pretendan hacer de
los derechos que adquiran, y regularizar la soberana que tomaban
viva fuerza.
Yernos que desde 1810 hasta 1812 el elemento popular era como
pletamente eliminado de toda intervencin en los negocios pblicos.
En 1813. cuando la revolucin montonera ha estallado ya, los direc
tares de la poltica se manifiestan ms condescendientes y establecen
la eleccin indirecta en los centros de gobierno municipal.
Desde 1815 hasta 1819 el derecho de sufragio se extiende de ms
en ms, porque cada da es ms alarmante la actitud de las masas,
porque cada da son mayores y ms adelantados los pasos que da en
busca de su predominio.
Por ltimo, la reforma de 1821 es subsiguiente la horrorosa tragedia de 1820.
El Congreso y el Directorio se preocupaban de dos propsitos: dictar una Constitucin que por 5U carcter centralista era odiosa los
elementos particularistas del pas, explotados por los agitadores y
demagogos que plagaban la Repblica, una Constitucin que era pre
paratoria de otra reforma cardinal de una institucin que hera los
sentimientos pblicos.
Se preocupaban, en segundo lugar, de negociar en Europa la coronacin de un rey del Ro de la Plata y Chile.
Muchos de los descendientes de aquellos varones ilustres han
pretendido que la negociacin de Gmez y de Rivadavia en Europa
para coronar al prncipe de Luca, no responda un verdadero propsito de las clases dirigentes de la nacin, que era slo un medio de
aquietar la alarma que la Constitucin uniforme de la Amrica del Norte
y del Sud, bajo la forma republicana, suscitaba en lascortes..e uropeas,

- 269No creo que hay ningn antecedente verdaderamente histrico,


ningn dato suficientemente esclarecido, para aceptar esta justificacin. Esos hombres pueden ser justificados por la sanidad de sus
intenciones; y nadie est ms dispuesto justificarlos que yo, que no
creo que hay verdadera inmoralidad, ni se manifiesta verdadero vicio
de conciencia, por el hecho de haber cometido errores polticos de
cualquier clase que sean.
El hecho es que cometieron el error, y que el error ru descubierto; que la negociacin se hizo y la Constitucin ru sancionada }.
las masas populares estallaron.
Derribaron el Directorio y el Congreso; y los caudillos pretendieron
aplastar Buenos Aires ms tarde, para establecer su predominio sobre todo el litoral, y de ah difundirlo sobre la Repblica.
La figura gloriosa de Manuel Dorrego se levant entonces y afirm
la independencia de las provincias, consolid el hecho de la integridad
territorial y de la autonoma de estos centros que deban servir ms
tarde de fundamento la organizacin definitiva del pas.
En 1820, por consiguiente, cualesquiera que sean los horrores y
las repugnancias que esos recuerdos susciten en nuestro espritu y
despierten en nuestro nimo, no podemos menos de reconocer un
hecho fundamental y transcendente, saber: la victoria definitiva de
las fuerzas democrticas de la sociedad.
El carcter originario de la revolucin, quedaba, por consiguiente,
consolidado y establecido en una forma brutal, porque eran brutales
los elementos populares; en una forma anormal, porque los antecedentes de la revolucin nos haban trado esos extremos; y las muchedumbres no podan proceder, ni en formas regulares ni en formas
cultas.
Es subsiguiente ese movimiento la ley de 1821 que estableca el
sufragio universal en las formas que lo he indicado. Por consiguiente,
estas reformas no han sido concesiones caprichosas, ni alteraciones
arbitrariamente impresas en las instituciones, para satisfacer el prurito
de legislar: han obedecido verdaderas necesidades pblicas; los hechos polticos han ido ms adelante que las reformas del legislador.
En esta materia de legislacin, los gobiernos argentinos han seguido las creaciones vivas de la revolucin y de la historia.
Tales son, seores, los orgenes legales histricos del derecho de
sufragio en la Repblica Argentina, en la extensin que hoy da tiene.

270-

3
Ahora, se pregunta: Y bien: el sufragio en esta extensin, el sufragio universal, es un bien? es un mal? cules son sus fundamentos?
cules son Sl1S resultados? cul es su porvenir?
Seores: yo entiendo que siendo el sistema republicano el gobierno
de la sociedad por s misma, se sigue necesariamente de su existencia
que el sufragio es un facultad que corresponde todos los ciudadanos,
puesto que es la expresin s.nttica y general del derecho poltico
de la sociedad.
A esta observacin arguye uno de los adversarios ms convencidos
y prudentes del sufragio universal, Stuart Mill, que si bien es cierto
que todos los individuos tienen inters en la buena marcha de la sociedad, no tolos los individuos tienen un inters igual.
Convengo en ello; pero este argumento nada prueba, y se destruye
con slo retorcerlo.
Es verdad--dira yo-que no todos los individuos tienen el mismo
inters en la buena marcha de la sociedad; pero vosotros mismos convens que todos los individuos tienen en ello inters.
Por otra parte, quin hara, y con qu criterio se haran las limitaciones del derecho de sufragio? Se me respondera que la Constitucin. Pero de dnde nace la Constitucin? O nace de la voluntad
nacional
se relaciona con ella,
le es completamente ajena. Si la
Constitucin es ajena la voluntad nacional, es ilegitima. Si nace de
la voluntad nacional, no comprendo con qu lgica se puede presumir
que. organice el gobierno, destruyendo sus propios fundamentos.
An en las monarquas mixtas, la Constitucin reposa sobre el consentimiento de la Nacin. La Nacin es un elemento de la soberana
que entra dentro de la Constitucin; pero bajo esa forma de gobierno
puede legitimarse y tiene una explicacin racional la restriccin del
derecho poltico, puesto que se origina en una capitulacin entre dos
entidades jurdicas diversas, lo cual no sucede en los gobiernos de
forma republicana.
Pero tambin se dice que el ejercicio del derecho de sufragio, no es
otra cosa ms que el ejercicio de un poder constituido y regular del
gobierno, de la misma naturaleza ndole que cualquiera de los otros
poderes pblicos.
Niego categricamente el dato. Por medio del sufragio no se manejan los negocios pblicos; por medio del sufragio se constituyen los

271 -

centros de autoridad destinados cuidar de los negocios pblico.


No es Poder del gobierno; y si lo fuera residira en la sociedad, y
residiendo en la sociedad quin podria legtimamente privarla de l?
Se responde que ella misma puede despojarse de l, atendiendo al
mejor servicio de los intereses comunes; que ella misma puede abdicarlo.
Luego, si se pretende que la sociedad puede abdicar el derecho de
sufragio, se reconoce que lo tiene, y agrego que no le es lcito abdicarlo,
Si tiene naturalmente el ejercicio de esta facultad, es porque esa
facultad responde un deber capital, en cuanto es el medio de desempear una responsabilidad solidaria; y como nadie puede sublevarse contra su ley moral, ni sustraerse sus responsabilidades, nadie
puede tampoco despojarse de los medios necesarios para observar su
ley y desempear su responsabilidad.
Por consiguiente, los derechos primitivos que se siguen de las leyes
superiores de la vida individual y colectiva, son derechos ineludibles,
son derechos intransmisibles
Por otra parte, pregunto: qu centro convendra, dado el sistema republicano que importa la igualdad de todos los ciudadanos delante de la ley, limitar el ejercicio del derecho de sufragio?
Sera los ricos?
Cada forma de actividad qu el hombre aplica su existencia, le
crea una atmsfera particular y tiene sus vicios especiales. El de los
ricos es el egoismo. Por esa razn la plutocracia, es un privilegio singularmente odioso.
Ya he recordado en ms de una ocasin, los caracteres que la
cuestin obrera reviste hoy da en Europa; y en presencia de esos
hechos q uin se atrevera levantar la categora de una doctrina,
el exclusivo derecho de los hombres ricos para gobernar?
Si el criterio utilitario basta para pervertir una sociedad cuando se
convierte en regla de gobierno, para hundirla cn la abyeccin y arrastrarla la barbarie. considerad hasta qu extremo llegaran sus estragos cuando la idea de la utilidad fuera inspirada por la pasin de la
codicia 1
El capitalista, el propietario, representan un gran inters social, es
verdad; pero que no autoriza monopolizar el gobierno en su exclusivo provecho.
Si no fueran los ricos los privilegiados en el monopolio de la potestad poltica de la sociedad lo seran los sabios?
Pero, cules son los sbios? Sabio es solamente el que disfruta de
la preeminencia que da en la sociedad un ttulo acadmico? A qu

- 272clase de sabios se pretendera otorgar el privilegio poltico? A los que


quieren llevar los mtodos de las ciencias positivas la regin de las
ciencias morales; los que quieren llevar la poltica las concepciones
subjetivas adquiridas en sus elucubraciones filosficas; los que hubieran de imprimir en las instituciones y en la marcha poltica del
pais, las formas vagas de sus ensueos poticos? Pero la experiencia
del mundo entero, el convencimiento profundo de todos los pensadores discretos, acreditan que esas son quimeras insensatas; que el mundo
no puede organizarse en virtud de concepciones imaginarias recogidas
a priori ni en la regin de la fantasa, ni en la regin de la razn pura.
Los pueblos no se pueden gobernar como lo soaba Platn; los pueblos no se pueden gobernar como lo imaginaba Rousseau, la revolucin francesa; los pueblos no se pueden gobernar, ni la manera de
Locke, ni con la ley viva de Saint-Sirnon, ni con el rgimen armnico
de Fourier; las sociedades reciben su constitucin de su propia vida; la
orga-uzacin poltica de los pueblos, nace de sus entraas. No son
las concepciones tericas elementos ni fuerzas adecuadas para dirigir
su vida.
Pero, si no se quiere restringir el derecho poltico ni los sabios ni
los ricos, s~ reservar para los unos y para los otros? Aqu no como
prendo con qu criterio se discurre. Yo no s qu analogas se hallan
en estas dos agrupaciones sociales, tan diversas por su ndole y por
sus tendencias; egoista la una, ensimismada la otra, aunque obedezcan
impulsos distintos por su nobleza y por su vigor.
El nico vnculo que entre ellas existe, es que una y otra representan intereses importantes y transcendentales de la sociedad; pero podra hacer en conjunto la misma observacin que he hechc en detalle.
Es verdad que representan grandes intereses de la sociedad, pero no
representan ntegramente todos sus intereses.
Temo, sin embargo, que se me acuse de exagerar la doctrina.
En efecto, muchos de los que rechazan el principio del sufragio
universal, se abstienen de pretender que el derecho poltico sea cons
titudo como un privilegio exclusivo de las clases sabias y de las clases
ricas, y slo presumen excluir de su ejercicio los individuos que no
reunen una mediana condicin de fortuna y de saber. Este sistema
merece ser discutido.
Para juzgarlo, preguntmonos: Y podra encontrarse una regla
susceptible de ser establecida como principio general en esta materia?
Qu grado de riqueza es necesario para que un individuo tenga las
aptitudes convenientes al ejercicio de los derechos polticos? Se busca

273-

slo la independencia personal del individuo? ... Pero un hombre no


es rico ni es pobre, en razn de los recursos de que dispone; un hombre es rico es pobre por la proporcin que hay entre sus recursos
y sus necesidades. P0T eso es que el lujo corrompe las sociedades y
las enerva, convirtiendo en pobres los que podran no serlo, por cuanto exageran sus pretensiones y sus necesidades. Cuando vemos una
sociedad en que todos parecen ser ricos porque todos disfrutan de las
mismas comodtdudes y aspiran al mismo fausto, no necesitamos indagar
ms, para saber que es una sociedad de pobres, es decir, que es una
sociedad de hombres cuyos recursos no guardan proporcin con sus
necesidades; y los hombres que se encuentran en esas condiciones,
sean cualesquiera los recursos de que disponen, carecen de la independencia personal, de la independencia de carcter que se busca en
el elector, porque la independencia no consiste tanto en la pobreza ni
en la riqueza, cuanto en lo probidad, cuanto en la dignidad de carcter:
y uno de los primeros efectos que el lujo produce, es destruir la probidad y la dignidad de los pseudo-ricos. De suerte que por ese camino
no podemos encontrar una solucin sria y moral del problema poltico.
Ahora, qu grado de instruccin se requiere para reconocer la
aptitud poltica que se niega h generalidad?
He indicado en ciertas ocasiones la ilusin de los que piensan que
la difusin en vasta escala de la instruccin prirnaria., basta para constituir slidamente la cultura de un pas. Los ejemplos de la experiencia acreditan que eso es falso; que la instruccin primaria se vincula
menudo con la ms cabal ignorancia. La instruccin primaria es una
instruccin instrumental; da los medios de aprender; pero la capacidad poltica que buscan los adversarios del sufragio universal, no se
adquiere por el hecho de poseer instrumentos de indagacin: es menester, para tenerla, haber indagado, haber adquirido todos los recursos que la ilustracin del espritu suministra. Tener un instrumento y
usar de l, son COSdS capitalmente diversas.
Stuart Mill propona que no se limitara la exigencia de instruccin
respecto de los individuos admitidos al derecho de sufragio, los rudimentos de la instruccin primaria; y buscando una regla positiva que
establecer como criterio, deca: exigid una instruccin medida por
cierto desenvolvimiento de las nociones aritrnticr s! Todo individuo
que no sepa leer y escribir, ni conozca la aritmtica hasta las proporciones, debe ser excluido del derecho de sufragio.
Per esta manera de modificar un sistema cuyos vicios no puede
menos de reconocerse, bajo el punto de vista en que lo trato, tampoco

- :74resuelve la cuestin, porque podramos encontrar ejemplos concluyentes que demuestran que eso es tan vago como lo primero.
En efecto; en los Estados Unidos de Norte Amrica yen Alemania, la instruccin primaria tiene un desenvolvimiento, en cuanto al
grado de profundidad de los conocimientos por ella trasmitidos, como
no tiene acaso en ninguna otra parte del mundo; y sin embargo, las
masas en Norte Amrica no son de hecho ms aptas para la vida poltica que cualesquiera otras masas; y, las masas alemanas son menos
aptas que las de cualquiera otro pas del muhdo,
S, por consiguiente, el principio del sufragio universal reposa sobre la legitimidad del sistema republicano de gobierno; si en el terreno de la filosofa poltica no encontramos un fundamento bastante
slido la constitucin del derecho poltico bajo la forma dc privilegio, y si todos los medios sugeridos por sus partidarios para organizarlo, son convencidos de falsedad y de impotencia para conseguir los
objetos que al sugerirlos se han tenido en vista, de falta de fundamento lgico y racional; entonces tenemos que reconocer la exactitud
y legitimidad de los principios establecidos en la Repblica Argentina,
segn los cuales la ciudadana y el derecho poltico son inseparables.

4
Comparando, seores, las ideas que he manifestado en mis confereacias anteriores respecto del sistema representativo de la Repblica
Argentina, y en general de todos los gobiernos republicanos, con la categrica justificacin que acabo de hacer del sistema del sufragio universal, pudiera pensarse que hay en mis ideas una contradiccin
flagrante.
Yo he reconocido, en efecto, que nuestro sistema representativo
pone la suerte del pas en manos de electores incompetentes, en manos de electores corruptibles, en manos de electores congregados y
dirigidos por los politiqueros como una clientela; yo he afirmado que semejante sistema representativo basta para desacreditar los principios
del gobierno republicano; que el gobierno republicano no se salvar
en la historia, ni se arraigar en las costumbres, ni demostrar su
eficacia para regir las sociedades, entre tanto que la representacin nacional sea, como es hoy, un simple producto de la voluntad de los
partidos, un I"rgat~o de las facciones servidas por muchedumbres inconscientes corrompidas.

'275 -

Todo esto lo he reconocido, lo reconozco, y me ratifico solemnemente en ello.


Sin embargo, quiero demostrar que no hay contradiccin en mi
manera de pensar porque haya confesado eso y afirmado que el sufragio universal es inseparable del sistema republicano.
Comparo los procedimientos electorales de las repblicas con los
procedimientos electorales de las monarquas mixtas; comparo el resultado de 'as luchas electorales donde existe el sufragio universal y
donde el sufragio es un derecho restringido: y encuentro por todas
partes la misma inconsciencia en la mxima parte de los electores;
encuentro la misma venalidad, los mismos fraudes, las mismas adulteraciones del \ oto pblico; los mismos escndalos y los mismos errores.
Es quc el mal del sistema electoral no est en la extensin del derecho de sufragio, ni en el nmero de ciudadanos que se admite desempearle; el mal est en que es un medio de dar la omnipotencia
los partidos, las mayoras numricas, absolutas
relativas. Y entonces sucede que los partidos, luchando por su propia existencia,
por adquirir un predominio completo y excluir totalmente sus adversarios, no retroceden delante de ninguna inmoralidad, no sienten
escrpulo respecto de ninguno de los medios que conduzcan eficazmente la consecucin de su resultado.
Estos males existen en Inglaterra como en la Repblica Argentina;
all donde el sufragio es restringido, como aqu donde es universal; y
no son siquiera ms incompetentes, porque no pagan contribucin,
para ser admitidos al del echo del sufragio, los electores que vemos reclutar en nuestras parroquias urbanas y en nuestros departamentos de
campaa, que aquellos electores quienes Dickens vea baar en la
bomba de las tabernas para desalcoholizarlos antes de llevarlos
votar.
El mal es inherente todas las instituciones; el sufragio universal
se vuelve inocuo desde que una proporcin representativa exacta sea
establecida como regla de organizacin de las asambleas polticas.
Es en ese sentido aceptable el sufragio universal; y as lo
entiendo.
El sufragio universal sera vicioso si condujera forzosamente la
omnipotencia de las muchedumbres.
Pero los que arguyen contra el sufragio universal, aceptando el principio republicano, reconocen que el sufragio universal le es inherente
no. Si no lo reconocen, estn fuera de la lgica, puesto que por
sistema republicano no puede entenderse otra cosa ms que el propio

Z76-

gobierno de la sociedad; y si afirman que el sufragio universal es,


como yo creo, inherente al sistema republicano de gobierno, entonces
han de reconocer la necesidad de reformar los sistemas representativos adoptando la proporcionalidad cualitativa y numrica,
han de
confesa:' que el gobierno republicano es una quimera una mons

truosidad.
Por otra parte, convengo en que el sufragio universal puede ser
cambiado, de una facultad y una expresin que es hoy de unidades personales, una facultad y expresin de unidades domsticas segn el
plan de los mires en la organizacin comunal de Rusia; pero este cambio envolvera una transformacin del sufragio universal: no importara su abolicin.

5
Respecto de los modos de votar, nada tengo que decir despus de
haber expuesto el que nuestra legislacin ha adoptado Ya se vi entonces en qu pueden consistir las diferencias en ese punto: se ha de
votar por signos se ha de votar por escrutinio, segn el antiguo
sistema de los hustings ingleses, segn el sistema de los comicios
usado en casi todas las naciones qne tienen gobierno representativo? Se ha de votar verbalmente por escrito? por medio de papeletas abiertas por medio de papeletas cerradas?
Otra diferencia, de tan poca importancia como las anteriores, existe
entre la manera de recibir los votos en Francia y en la Repblica
Argentina, es decir; si se han de recibir los votos manera que se
presenten los electores si stos han de ser llamados pur turno.
La cuestin que ms ha dado lugar debates, y debates porfiadsimos, es la relativa al secreto la publicidad de los votos. Esta
misma cuestin no entraa ningn problema de principios.
El sistema del voto pblico del voto secreto, puede ser indifercntemente adoptado, cualquiera que sea la forma de gobierno representativo que rija en una nacin. Sin embargo, apuntar las ideas
principales sobre las cuales ha versado la discusin.
Los partidarios calurosos del voto pblico han dicho: el elector
ejerce una funcin elevndisima; tiene una dignidad, por consiguiente,
que le da la ley, y que no es compatible con la timidez revelada por
los qlie quisieran reservar su voto en el momento de emitirle y an
despus del escrutinio,

277 -

Han aadido que el secreto de los votos favorece las intrigas y la


corrupcin, alegando, por va de ejemplo, los plebiscitos que en Francia han entregado ms de una vez en manos de una autoridad cesrea las libertades y los derechos de la nacin, V, por ltimo, arguyen,
que siendo el gobierno republicano un gobierno de publicidad por
excelencia, todo lo que con l tiene atingencia, y sobre todo aquello
que constituye un medio efectivo de manifestar la voluntad de la nacin en la cual reside inicialmente la soberana, debe hacerse en pblico evitando los misterios y secretos.
Los adversarios del voto pblico rechazan (y mi juicio con razn), esta ltima manera de argir, porque, en efecto, eso prueba tanto
que no prueba nada.
Si por ser el gobierno republicano un gobierno de publicidad, todo
lo que tiene atingencia con el manejo de los negocios pblicos, cualquiera que sea la naturaleza de los asuntos y la gravedad de las ocasiones, debe ser ventilado pblicamente, tendrn que serlo actos judidiciales, inconducentes cuando el secreto no los ampara. Las deliberaciones de los Consejos Ejecutivos y las que afectan las relaciones
internacionales, tendran que hacerse en medio de los tumultos y bajo
la presin de pasiones populares
Tamaas exageraciones convierten en paradojas las teoras. Ahora,
en cuanto que el voto secreto perjudique la dignidad de los electores, es de observarse que la dignidad de los electores no consiste en
la manera cmo emiten su voto, si no en su independencia; y esta
independencia se manifiesta teniendo en cuenta los impulsos que
obedecen al votar. Qu importa, por ejemplo, el aparente coraje con
que un hombre vaya dar en pblico su sufragio en un acto electoral,
si no ha procedido por su propia iniciativa y su conciencia al esccger
el candidato por el cual sufraga, sino obedeciendo la la presin de un
partido, ;1 la disciplina de una faccin, la influencia de la autoridad
y de los poderes de jerarqua social superior :t la suya, que pueden
tratar de convertirlo en instrumento?
La cuestin, por consiguiente, cuando es bien planteada, se resuelve en esta otra: Es mas eficaz el voto pblico, es ms eficaz el voto
secreto para emancipar al elector de todas las presiones puestas en
juego para convertirle en un instrumento nico inconsciente de ambiciones
voluntades ajenas?
y la solucin me parece sencilla. El voto secreto, que indudablemente sustrae los electores de la responsabilidad personal en que
pueden incurrir al emitir su sufragio, debe ser adoptado donde quiera

27~-

que el hombre tenga algo que temer de influencias superiores }' extraas si procede con entera libertad. Estas influencias pueden emanar
de la autoridad pblica, pueden emanar de las autoridades sociales
(patrones, capitalistas, empresarios), y, finalmente, de los grupos en que
se disciplinan los hombres consagrados la poltica, es decir} de los
partidos.
Importa, pues, averiguar si en cada sociedad hay no fuerzas dispuestas tiranizar la conciencia de los electores, para resolver si se ha
de adoptar el sistema del voto pblico, el del voto secreto.
Por otra parte, la humanidad vive en una universal dependencia;
todos los hombres dependemos unos de otros: unos por ordenacin
jerrquica, otros dependen recprocamente por la comunin solidaria
de determinados intereses. Slo es posible \legar la completa independencia, no obstante estas con.diciones que son leyes normales de
la vida, en virtud de dos condiciones: por una robustez extraordinaria de carcter, por la ruptura de todos los vnculos sociales, es
decir, por uno de estos dos extremos:
por la suprema moralidad
por la ms nfima desmoralizacin. La plena libertad pertenece los
que ocupan los puntos extremos en la escala moral: los que tocan e.i
las nubes los que se revuelven en el fango: los cedros los hongos.
Las leyes no pueden ajustarse lo excelso ni lo nfimo, los hroes
ni los miserables; tienen que tomar el medio general de la vida: los
caracteres que estn en el nivel ordinario.
Entonces, digo que es preferible aquel sistema de votar que mejor
garantice la libertad de los electores para desempear moral y austeramente sus funciones sin ponerlos en conflicto con los individuos con
los grupos de individuos en cuya relacin jerrquica recproca encuentran las condiciones normales de la existencia.
pJa excelencia del voto secreto resulta clarsima de aqu.
"'Se alega, en prueba de la virtud corruptriz atribuida a' sufragio secreto, el ejemplo de los plebiscitos franceses. Yo opondra ste (y
es concluyente), otro ejemplo: el plebiscito de Buenos Aires de 1835,
que no fu hecho con voto secreto, sino con voto pblico.
y no hay de mi parte, al argir de esta manera, contradiccin alguna; slo quiero demostrar que el argumento de los que alegan con
aquel ejemplo, es un argumento que nada prueba.
Si un pueblo llega acobardarse hasta el extremo de ansiar la servidumbre; si un pueblo llega corromperse hasta el extremo de hacer
materia de granjera de la conciencia de los electores, djesele votar en
pblico en secreto: se ha de hundir en su propia podredumbre!

En Inglaterra ha tenido este debate una faz singular: ha sido extraordinariamente prolongado, y por fin resuelto en el sentido del voto
mixto que la Repblica Argentina dos aos antes que la Inglaterra
haba adoptado en su ley electoral.
El argumento principal de los que all contrariaban la introduccin
del voto secreto, era que los ciudadanos investidos con el derecho de
sufragio desempean una funcin que no slo afecta sus intereses si no
tambin los intereses y los derechos de la generalidad de sus conciudadanos, por donde es menester que tengan responsabilidad ante la
parte de la Nacin que no est investida con el derecho electoral. Y
un miembro de la Cmara alta deca: e la adopcin del voto secreto {)
del voto mixto arrastra necesariamente la Inglaterra la adopcin, en
un tiempo ms menos prximo, del sufragio universal.s
Estos argumentos no fueron suficientes para contener, despus de
la prolongada lucha que acabo de indicar, la admisin del sistema del
voto secreto; y si pesar de esa conviccin de la clase conservadora
de Inglaterra. el sistema fu adoptado, es claro que l queda justificado en la Repblica Argentina, por cuanto lo que all teman, es decir, el sufragio universal, es la hase jurdica histrica de nuestro sistema electoral.

6
He indicado la necesidad de estudiar las precauciones tomadas por
la ley para garantir la autenticidad y la pureza del sufragio.
No volver tampoco !J. exponer los detalles que me ocuparon al describir el sistema electoral regularizado por la ley general de la materia.
Esas precauciones se reducen la formacin del Registro Cvico,
:1 las solemnidades establecidas para recibir los votos, para contarlos,
paTa juzgarlos; las prohibiciones establecidas y las penas fijadas
para castigar los delitos que se cometen en los actos electorales. Pero
confieso con toda humildad que las precauciones adoptadas por nuestra ley y todas las que pueda concebir la imaginacin humana, son
insuficientes para contener la corrupcin del sufragio, fomentada por
fenmenos morales y una tctica poltica, en cuyo estudio voy tener el dolor de entrar.
Las elecciones populares de 1821 fueron el primer acto en que la
autoridad poltica del pueblo se mnnifeot de una manera regular.

2~U

Esas elecciones tuvieron lugar en el interior de los templos; all iban


los ciudadanos desempear sus austeros deberes, sobrecogidos de
religioso respeto al pie de los altares. Qu profunda fu la impresin que aquel acto dej en las almas sanas de la generacin que en
ella tom parte! He conocido todava alguno que otro resto incorruptible de aquella generacin que se mezclaba la generacin de sus
hijos como las corrientes dulces y las ondas amargas se mezclan en los
lindes de los ros y la mar. Murieron fieles su tradicin, desempeando continua indeclinablernente su alta misin de ciudadanos, respetados por los partidos y las facciones, que ms que su ancianidad,
veneraban en ellos su noble coraje cvico.
Seria dificil precisar la fecha en que la probidad poltica comenz
decaer en nuestras costumbres. Induzco, sin embargo, que se debilit medida que los actos electorales dejaron de ser un medio de regularizar la democracia violentamente establecida por las revoluciones de 1820, y se convirtieron en medios de adquirir el predominio
de los partidos.
Las luchas de 1822 en que se debatan gravislmos y apasionados
intereses, (la centralizacin y descentralizacin administrativa, la reforma eclesistica, las rivalidades entre los antiguos directoriales y los
nuevos republicanos), fueron acerbas; pero no encuentro vestigio alguno de querella grave respecto de la legalidad del resultado de las actas
electorales.
Poco ms tarde el con nieto de los partidos lleg tomar proporciones mayores; los combates entre unitarios y federales subieron un
alto grado de apasionamiento; y en esta poca la probidad poltica comenz decaer en razn directa del imperio que los partidos cobrahan por el monopolio de la vida pblica, y del anhelo desenvuelto por
adquirirlo.
De 1829 1833, las contiendas cambian radicalmente de carcter;
se convierten en una lucha porfiada de las clases conservadoras de la
sociedad contra la demagogia que gestaba en sus entraas la tiranin,
La violencia intervino entonces en los actos electorales, y la perfidia y
la mentira comenzaron hacerlos sombros y odiosos.
En 1834, no obstante, quedaban todava en los parlamentos polticos, hombres animosos que resistan la abominacin casi triunfante;
lo cual demuestra, que si bien comenzaba desaparecer toda esperanza sumergida en el fango de la corrupcin, an los escrutinios electorales no eran, como no fueron despus, actos constantes y escandalosos
de criminal abdicacin.

281-

Pasaremos sobre la poca de Rosas como se pasa sobre los lodazales.


En IR,V, Buenos Aires se encontraba dividido en dos partidos que
luchaban afanosos en las elecciones del 24 de Abril.
Un partido se compona exclusivamente de elementos populares; el
otro estaba apoyado en un ejrcito cuyas divisiones eran enviadas
los comicios pblicos ahogar con el nmero de sus votos la espontnea manifestacin de la voluntad popular. El partido que luchaba con
tanta desventaja, hallbase delante de este problema que era, al mis
mo tiempo que una cuestin poltica, un gravsimo conflicto moral:
ha de inmolarse el derecho y la opinin pblica, bien se ha de resistir al vicio con otro vicio, al mal con otro mal, iJ la presin del ejrcito con la simulacin del escrutinio?
Era noble el objeto que se
tenia en mira; era incuestionable y evidente la justicia de la causa por
que aquel partido pugnaba; y se decidi el conflicto en el sentido de la
simulacin del escrutinio.
Yo lo disculpo, seores, porque hay horas aciagas en que no les
es lcito
los pueblos seguir el bien, sino que tienen que escoger entre
dos males, el menor.
Ya sabemos, empero, cules y qu desastrosas consecuencias tienen todos los actos irregulares cuando se acumulan sobre una sociedad para desviar sus costumbres de los buenos senderos. La simulacin, que fu una necesidad en aquellos momentos. pas hacerse
un hbito; el fraude ha tomado. en fin, proporciones cada vez ms
crecientes y ms escandalosas; y las cuestiones electorales, segn vemos,
se manejan por medio de la intriga. Observemos las crisis electorales.
Quin se agita en medio de las borrascas que menudo amenazan
sepultarnos en los abismos? ... Aqu es un caudillo con sus secuaces; all
un director de empresas del Estado con sus obreros; ms all las autoridades rurales con los campesinos; en otra parte los aspirantes que
siguen las influencias de las autoridades superiores en confabulacin
activa contra el derecho popular que preconizan en el escenario para
cscarnecerlo entre telones.
La filiacin de estos fenmenos es fcilmente perceptible. Se ha
establecido, por desgracia nuestra, en una hora malhadada de conflictos,
que en materia poltica los fines justifican los medios. La degeneracin de la virtud cvica ha hecho, por otra parte, que el gran fin poltico que se persiga en todas las contiendas sea el predominio de los
partidos. De esta manera, asegurar el xito, ha venido ser la regla
sunrerna de conducta.

282 -

El imperio de esta moral acomodaticia no ha podido menos de


disminuir gradualmente y en enormes proporciones, el sentimiento de
lo bueno y de lo honesto. Adems, los politiqucros de oficio, viciados por la ambicin personal, se ven obligados vivir de la atmsfera
exterior; de suerte que si tienen algn freno para sus pasiones, ese
freno es el del honor.
El honor no es una condicin intrnseca de las personas; proviene
de la opinin que los dems tienen respecto de la dignidad de cada
uno; de donde se sigue que las reglas de! honor son variables y frecuentemente andan encontradas con la moral y la ley. Es una regla
de honor en todas las sociedades cultas, la pureza de la vida conyugal; entre tanto, es una regla del honor entre los esquimales. la prostitucin de la mujer los huspedes del marido. Es un atentado contra la moral y la ley buscar satisfaccin los agravios con la punta
de la espada en combate personal; y, sin embargo, es una regla del
honor, contra la cual la moral y la ley son hasta ahora impotentes
en nuestra sociedad, la costumbre del duelo, contempornea de las
edades brbaras.
Quiere decir, que donde la opinin pblica se extrava respecto
de la naturaleza moral de ciertos actos, necesariamente la conducta
general de las personas se desva, no obstante la autoridnd de los
preceptos morales que rigen el caso, y los trminos explcitos de la
ley que los condena y que los pena, siempre que el honor ejerce ms
imperio que la ley y que la moral.
Suponed que la opinin pblica no condena el fraude ni el perjurio, cuando el fraude y el perjurio son cometidos en vista de un inters poltico y en determinadas funciones cvicas; entonces veris que
aquellos hombres que se extremeceran ante la idea de invocar el
nombre de Dios para apoyar la mentira en ninguna otra circunstrancia
de su vida; que aquellos hombres que se abstendran de intentar un
fraude. con el propsito de obtener cualquier ventaja ele otra naturaleza, no tendrn el mismo escrpulo ni en perjurar, ni en ejercer actos
fraudulentos en sus funciones de electores. Se creen probos pesar
de ser perjuros y falsarios, porque la sociedad contina creyendo que
lo son. De esta manera, el fraude se desenvuelve en una medida repugnante, merced la indulgencia con que la corrupcin de la conciencia pblica In recibe y lo amnista.

7
He aadido que conspiran en el mismo sentido de estos fenmenos
morales ciertos defectos de tctica poltica.
Ya es gravsimo mal que las asambleas polticas representen los
partidos en vez de representar la nacin; pero hay algo peor: y es que
no representan genuinamente ni aun siquiera los partidos; y este es el
extremo que deploramos.
Considerado bajo ese punto de vista, todo acto electoral se realiza
antes del escrutinio formal; la eleccin queda hecha en la formacin
de las listas de candidatos.
Ahora bien: cmo se forman las listas?
Tres sistemas son ordinariamente conocidos y practicados por los
pueblos que tienen instituciones iguales anlogas las nuestras.
Observemos el sistema del Norte de Amrica.
En los Estados Unidos los partidos estn sujetos censo. Todo
partidario est empadronado por los agentes del centro superior que
maneja los intereses de su partido. Cuando una campaa electoral
se acerca, los partidos reunidos en asambleas primarias, nombran delegados, los cuales vienen formar una Convencin de Estado, si se
trata de elecciones locales, una Convencin Nacional, si se trata de
elecciones generales. Estas asambleas determinan, en primer lugar,
los propsitos generales que por medio de aquella campaa electoral
pretende conseguir el partido que representan, y en seguida eligen
I()~ candidatos. Los partidarios tienen que aceptar estos candidatos, como tienen que aceptar el programa. De manera que la designacin de
los individuos que han de formar parte de las asambleas polticas, no nace
tic la iniciativa espontnea de la masa de los partidos: la eleccin es
hecha por un pequeo grupo en virtud de la delegacin que ejercitan.
Publicistas sesudos claman alarmados contra este sistema que pone
en manos de los agitadores ms activos la suprema direccin de los
asuntos nacionales.
Uno de ellos, Seaman, propona ti sus conciudadanos un cambio
radical en las costumbres polticas, por medio de un sistema de doble
eleccin, que consistira en hacer primero una eleccin en el seno de
los partidos para formar las listas de candidatos; y en seguida la
eleccin legal para que se decidiera la composicin de las asambleas
politicas
colegios electorales.
La adopcin de este sistema regularizara sin eluda la vida del pas.

2~4-

dejando los partidos su iniciativa, y constituyndolos en ncleos dc


accin solidaria que no se dejaran arrastrar cuma hoy por los que
perseveran en querer manejarlos
Pero, por vicioso que sea el sistema norte-americano, lleva gran
ventaja los otros que he mencionado.
El primero es el de los clubs.
Los clubs son reuniones tumultuosas que no pueden efectuarse
sino en los centros de poblacin ms menos numerosos, en los
cuales se decide, no slo de la doctrina que ha de ser impuesta como
regla de fe poltica los partidarios, sino tambin de los candidatos
que han de ser llevados al gobierno; es decir, que no slo impone
los partidarios una regla de conciencia, sino tambin una regla de conducta, so pena de ser considerados como desertores y perjuros los
intereses del partido. Se sigue de la naturaleza de los clubs y de las
condiciones de los centros en que necesariamente deben reunirse, dos
consecuencias: la primera es que la enorme masa de los partidos queda excluda de todos los actos preparatorios de la eleccin; y la segunda, que las minoras que las ejecutan no proceden con la conciencia, la moderacin y la madurez necesarias.
Entre tanto, tiene el sistema de los clubs una ventaja: no favorece
el predominio exclusivo de un hombre de un grupo en el manejo de
los intereses del partido que trascienda hasta el manejo de los negocios generales de la nacin; puede crear influencias, pero no monopolios.
En Francia, durante la poca de Napolen 111, este gobierno meticuloso que persigui la prensa, la ctedra, y en una palabra, la libertad social y poltica en todas sus manifestaciones, persigui tambin,
y con singular anhelo, el derecho de reunin. Los partidos se encontraron ante este conflicto: renunciar completamente toda intervencin
en los negocios pblicos, abstenindose de hacer oposicin la autoridad, C)bien buscar un medio por el cual pudiera disciplinar sus fuerzas,
y adoptaron el sistema de los comits.
Pequesimos gru)OS de hombres, que inspiran no confianza los
partidos, que tienen no tienen (y generalmente no lo tienen) un
mandato autntico de aquellos individuos de cuya conciencia y voluntad se constituyen intrpretes, son los que de esta manera se apoderan de la conciencia pblica, En un radio tan estrecho como el del
comit, la intriga es ms fcil y decisiva que en una convencin norte-americana en un club segn el antiguo sistema francs argentino.
Con mandato usurpado y en virtud de procederes clandestinos, los
comits determinan la regla de conciencia poltica y los individuos

- 285los cuales el partido ha de consagrar su confianza; por tanto, aniquilan la opinin pblica y forjan artificiosas candidaturas que muchas
veces sucumben delante de la conciencia nacional, como mueren las
flores criadas en invernculos cuando son expuestas la intemperie.
En Francia, la adopcin de este sistema tiene una explicacin.
Acabo de darla.
En la Repblica Argentina ha sido adoptado, desestimando el de los
clubs; y para esta preferencia no hall mediado motivos que la justifiquen.

8
A estas circunstancias corruptoras del sufragio, suele aadirse un sofisma que destruye su esencia coartando por completo la libertad del elector.
Se pretende que las autoridades polticas no slo son responsables
de la buena gestin de los negocios cuya direccin se les ha encargado, sino que deben ejercer sobre la masa de la sociedad un patrocinio diligente para estorbar que se desve y haga de la libertad del
sufragio un uso nocivo sus intereses.
De aqu el sistema de las candidaturas oficiales.
Este sistema es en Francia una teora que ha generado una prctica. En la Repblica Argentina no tenemos candidatura oficial.....
en la categora de doctrina.
Pero se me viene la memoria una parbola del Evangelio. Deca
el Salvador sus discpulos: Un padre tena dos hijos. Llam uno
dc ellos, y le dijo: v y haz esto. El joven respondi: Voy; mas no
fu. Llam al segundo y dile la misma orden. Se resisti; mas luego
se arrepinti y fu: Cul de stos, preguntaba el Salvador, creis
'lue hizo la voluntad de su padre? Respondironlc: El segundo.
De aqu deduzco una doctrina: algo importa lo que se dice, pero,
sobre todo, importa lo que se hace ....

Recapitulando, dir: que el sufragio universal slo es permitido porgue est asociado un sistema representativo inconciliable con el principio republicano, porque le corrompen fenmenos normales, y porque
le bastardean costumbres polticas viciosas.
Por lo dems, est justificado en teora, y en la Repblica Argentina
histricamente arraigado. por ser el resultado IllS genuino y ms slido de la revolucin nacional.

1
He definido en otra ocasin el Estado y su papel.
Si las facultades que le pertenecen son reconcentradas en un solo
foco de autoridad, se dice que la constitucin es unitaria; se dice
que es federal, cuando sus atribuciones son repartidas, atribuyndolas: primero, un centro general de gobierno encargado de manejar
los intereses comunes y encabezar las relaciones exteriores; segundo,
:L centros scccionales encargados de presidir el orden civil y los inteses parciales de cada grupo, histrica jurdicamente circunscripto,
y con capacidad de propio gobierno.

2
Bajo el nombre de federacin son conocidas en la historia muchisimas combinaciones polticas, cuyos tipos culminantes voy exponer con la mayor rapidez posible.
Conocemos en la antigedad la liga anfictinica de Grecia.
Esta era una alianza ms bien religiosa que poltica, en cuya virtud la justicia de las guerras era definida bajo la autoridad de los
orculos.
En los tiempos modernos conocemos el Zollverein de Alemania.
Fu una liga comercial organizada bajo la presidencia de la Prusia,
que creaba una autoridad encargada de legislar sobre materias co-

288-

merciales, arreglar las aduanas y custodiar la seguridad de las fronteras aduaneras.


La Constitucin actual del Imperio Germnico pone en manos del
poder central el cuidado de las relaciones exteriores, la viabilidad
general, las instituciones militares y la facultad de establecer una legislacin uniforme sobre toda la Alemania.
Ahora, como en virtud del valor atribudo en la Cmara alta al
voto de cada uno de los Estados, se da una influencia enorme la
Prusia, sin cuyo consentimiento no puede ser modificada la Constitutucin; y como la dignidad imperial que el Rey de Prusia inviste,
pone en sus manos la iniciativa general de los negocios, se sigue que
el imperio, en vez de ser una libre organizacin federativa, importa una
abdicacin universal de los Estados, una hegemona prusiana de la
Alemania, en una palabra.
La Confederacin Norte-Americana de 1778 es otro de los tipos de
gobierno federal que conviene tener en consideracin.
Era aqulla una liga de Estados soberanos que constituan un congreso con el encargo de presidir solamente las relaciones exteriores
y cuidar de la unidad comercial y monetaria del pas. No obstante
esto, los Estados particulares no tenan prohibicin absoluta de tratar
con el extranjero; solamente les era vedado hacer la guerra.
Por lo dems, una constitucin de gobierno que no tena poder
judicial, que no tena poder ejecutivo, que necesitaba, aun cuando no
legislase sobre los ramos que le estaban categi icamente encomendados, contar con la aquiescencia de los Estados particulares, dista considerablemente de l tipo de gobierno federal tal cual lo entendemos y
est realizado en la Constitucin de la Repblica Argentina.
La Constitucin Norte-americana de liS7, cambi radicalmente esas
condiciones de existencia poltica. Ella cre un vnculo politic indisoluble irrevocable entre los Estados, formando un gobierno emanado de la nacin considerada como una entidad poltica individual;
de tal suerte que se entenda que todas las franquicias y prerrogativas
que la constitucin define y asegura los Estados, no pertenecen por
derecho propio sino los Estados primitivos; y como se puede ver
en la reciente le)' de adrnisisin del territorio del Colorado en la categora de Estado federal, los Estados posteriormente creados admitidos en la nacin slo disfrutan de esos derechos en cuanto es sustancial y en cuanto la autoridad general se los confiere.
Por otra parte, se disCI~tc entre los polticos y pullicistas de los Es.
tados Unidos si las limitaciones puestas por la constitucin al gobierno

289-

federal rigen igualmente en un territorio que en un Estado, no obstante


que los territorios federales han sido formados por cesiones hechas
los Estados Unidos por Estados particulares.

3
En presencia de esta discrepancia de reglas y de esta infinita variedad de formas, puede suscitarse esta cuestin: el gobierno federal
obedece un principio que puede levantarse la categora de doctrina
poltica, es una combinacin que no puede salir, por su propia naturaleza, de la regin movediza y cambiable de los hechos?
Hemos estudiado, seores, el desarrollo gradual de la sociedad y de
todas las formas que ella gradualmente asume, desde la familia, que
es su celda germinativa, hasta la nacin, que es su forma orgnica
superior; y hemos visto que los centros elementales que en ella surgen, tenen una funcin, y que, por consiguiente, tienen una aptitud.
La aptitud de los centros sociales constituye una autoridaJ. Esta,
autoridad es inmanente en cuanto cada ncleo tiene la necesidad de
conservarse; es transeunte, es decir, es una capacidad de gobierno, en
cuanto tiene una funcin final. Quiere decir, que en la organizacin
nacional de la sociedad importa distribuir la masa total del poder, de
suerte que no afluya en un solo centro, sino que se distribuya en todos, en una medida adecuada y proporcional la facultad y la capacidad de cada uno.
Tal es el principio del federalismo.
Por consiguiente, puede ser elevado la categora de una doctrina
general, y es perfectamente lgico con el gobierno republicano, ya que
el sistema republicano consiste en el gobierno de la sociedad por si
misma.
De ah que las naciones que se declaran federativas establecen reglas de organizacin local anlogas las definidas por el artculo 5 de
1<1 Constitucin Argentina, en el cual se establece que las provincias
dictarn para s una constitucin de acuerdo con los principios y declaraciones generales de la Constitucin Nacional, y que asegure su administracin de justicia, su rgimen municipal y la educacin primaria.

290-

~4

Pero aun dada esta alianza de la doctrina republicana con la federalista, pueden diferir las formas de aplicacin del principio en razn
de la diferencia que la poblacin el territorio impriman al carcter
de las naciones. Si se trata de una sociedad cuya poblacin est aglomerada, cuyo territorio es estrecho, que reviste solamente la segunda
de estas condiciones, evidentemente el rgimen federal no puede ser
aplicado en la extensin y formas que tiene en la Repblica Argentina.
Tenemos, por ejemplo, un pas como la Repblica Oriental del Uruguay. El principio federal tiene que traducirse en la latitud dada al
gobierno departamental, hoy da ms deficiente all que en Rusia, ms
deficiente que en los Pases Bajos, Espaa y el Brasil} que son naciones monrquicas, y que afecta formas anlogas al de Francia y de
Chile, que son verdaderos tipos de centralismo administrativo.

5
Otra diferencia, capital tambin, puede nacer de las formas de
aplicacin y de la manera de entender la constitucin, de interpretar
las leyes y resolver los conflictos que surjan entre los distintos centros
de autoridad que la federacin crea, por la diversidad de antecedentes, de origen y de marcha en el desenvolvimiento histrico de la
nacin.
Comparemos los Estados Unidos de Amrica con la Repblica Argentina.
La marcha histrica de los Estados Unidos desde el nacimiento
de aquella nacionalidad hasta su organizacin definitiva, ha sido de la
diversidad la unidad. Las colonias de Norte Amrica eran absolutamente independientes entre s; cada una tena un gobierno propio,
leyes y costumbres diversas; se asemejaban por numerosas analogas,
pero jurdica histricamente eran independientes. Todas estaban
sujetas la autoridad real de Inglaterra; pero no exista una autoridad
secundaria que ejerciera poder general sobre el cuerpo colonial.
En 1643 las colonias de Nueva Inglaterra, fin de prevenirse contra
peligros que corran menudo, por las insurrecciones de los indgenas
y por los ataques de la Holanda, trataron de formar una liga que fu

- 291efmera; sirvi para satisfacer las necesidades premiosas que la determinaban, y desapareci luego.
Pas ms de un siglo antes que una nueva tentativa de este gnero
se hiciera. En 1754, habiendo motivos para temer un ataque de parte
de los franceses, trat de hacerse una nueva liga, y en el Congreso
formado, Franklin sugiri la idea de constituirla permanentemente,
pero Cu rechazada.
Las cuestiones motivadas por las leyes de papel sellado sancionadas
por el Parlamento ingls, determinaron en 1765 la nueva reunin de
un Congreso, en el cual estaban representadas nueve colonias, y que,
complicndose 13. cuestin por los abusos que el Parlamento cometa
en todas las leyes de impuestos que dictaba, violando las tradiciones
legales del pas y los principios consuetudinarios del Derecho Constitucional de Inglaterra, se transform en el Congreso de Filadelfia de
1775, que declar en 1776 la independencia, de donde surgieron los
artculos de Confederacin de 1778 y la Constitucin Federal de 1787.
Esta demostracin histrica no deja lugar la mnima duda.
Ha sido completamente diversa la marcha de la Repblica Argentina
en su desarrollo histrico.
No obstante la diversidad de corrientes de inmigracin que haban
poblado las provincias que constituyen hoy la Repblica Argentina;
no obstante la independencia relativa en que se encontraban en los
primeros tiempos de la colonia, mediaban causas-la conformacin
del territorio, la unidad de la legislacin, la comunidad de intereses,
la constitucin industrial y mercantil del pas-que hacan de ellas
una verdadera unidad social. La fundacin del virreinato fines del
siglo pasado, transform esa unidad social en una unidad administrativa.
En 1810 la Nacin sigui unnime el impulso emancipador Jado
por Buenos Aires.
Al mismo tiempo que ella reclutaba ejrcitos, aglomeraba tesoros
y arrostraba sacrificios para emancipar este Estado que todos amaban
como la madre comn y como el teatro destinado al engrandecimiento
y desarrollo de nuestra raza, aparecan los primeros elementos polticos
discordantes con la autoridad central.
He expuesto en otra ocasin cules son los caracteres del partido
particularista; mas para que se vea que no era su misin tan insignificante como lo pretenden aquellos que han querido alterar los caracteres originarios de nuestra constitucin poltica, basta recordar,
que, al mismo tiempo que aspiraba hacer reconocer la igualdad de

- 292 -derechos de todos los centros de la Nacin para gobernarse intervenir en el manejo de los negocios comunes, trataba de refundir en
una asamblea nacional omnipotente, todas las lamas del poder pblico.
De suerte que aunque pretendiera la igualdad de las provincias con
la capital, no pretenda de ninguna manera constituir sino un solo
gobierno representante de la Nacin y arma-la con toda la autoridad
posible para asegurar su independencia en el presente y su bienestar
en el porvenir.
En 181 I se crearon algunas juntas de gobierno en las provincias.
Fueron de breve duracin, y reconocieron estar subordinadas la autoridad central. Luego, los gobiernos provinciales nacidos de aquellos
movimientos no llegaron t. tener el carcter de los gobiernos provinciales de Nueva Granada al principio de la revolucin.
En 1813 la Asamblea Constituyente se llam representante de la
soberana del pueblo argentino.
Hemos visto en otra ocasin tambin que ella comenz sus actos
pblicos por abolir las instrucciones que las juntas electorales de Provincia haban dado sus representantes, afirmando de esta suerte la
unidad orgnica de la Nacin.
Muchas luchas facciosas entre el patriciado bonaerense y los par ticularistas de las provincias, ocuparon toda aquella poca, absorbida
sin embargo por la lucha entre los elementos demaggicos de la sociedad y las fueIltas conservadoras y organizadoras del Gobierno.
La Constitucin de 1811, la de 1815 y el Reglamento de 1817, siguen todas las alternativas de la opinin pblica este re. pecto, pero
siempre reconociendo como superior la autoridad de la Nacin, aun
cuando muchas veces los centros que invocaban poder para legislar
y para constituir el pas, no eran nacidos de la voluntad pblica regularmente manifestada, sino de arranques desordenados y locales.
Desde 1812 hasta 1820 comenzaron desmembrarse las provincias
cediendo dos linajes de influencias: la arrogancia de la burguesa
de unos centros, los deseos de los caudillos de constituirse feudos
polticos, en otros,
Pero ningn territorio desmembrado de las antiguas intendencias
ru aceptado en la categora de Provincia sino en virtud del reccnocimiento legal que le otorgaran las autoridades superiores representantes
de la soberana nacional.
El movimiento de segregacin se prolong por largos aos; pero
podemos determinar la poca en que cada Provincia ha sido recono-

293-

cida como tal. As, en 1814, encontramos que la autoridad nacional


reconoci en la categora de provincias Entre Ros, Santa Fe y Corrientes; y que en virtud de la facultad conferida autoridades transitorias autoridades regulares; entran sucesivamente ocupar igual
rango en 1820, Santiago del Est .ro, San Juan, Rioja y San Luis; en
1821 Catamarca; en 1831 Jujuy.
En 1824 fu convocado un Congreso Constituyente. Este se declara representante de la soberana nacional, y dicta, el 25 de Enero de
1825, una ley fundamenta! de la Nacin. La autoridad del Congreso
es acatada, y la ley fundamental es recibida.
La Constitucin que dict en 1826 ru rechazada, no porque se
considerara legtima la autoridad del Congreso, sino porque contrariaba las pasiones predominantes y los intereses de los caudillos.
En consecuencia, el derecho pblico provincial argentino ha nacido
de las variantes impresas por las revoluciones al Estado nacional en
cuyo nombre fueron destronados los virreyes espaoles en 1810, en
cuyo nombre fu consolidada la independencia argentina en 1816.
La elaboracin poltica ha marchado en la Repblica Argentina de
la unidad la diversidad.
La Repblica Argentina no es una Nacin compuesta de Estados;
es un Estado dividido en provincias.

6
Ahora bien: tomando en consideracin aun el texto de la Constitucin vigente, suelen oponerse objeciones la tesis que acabo de afirmar; y parceme de tan grave inters demostrar su exactitud, que voy
entrar en la discusin de las objeciones, analizando los textos en que
se apoyan.

7
El art, 104 de la Constitucin dice: Las provincias conservan todo el poder no delegado por esta Constitucin al Gobierno Federal,
y el que expresamente se hayan reservado por pactos especiales al
tiempo de su incorporacin.
y se concluye de aqu que las provincias tienen un poder de gobierno primitivo; que su existencia como entidades polticas es anterior,

- 294y por consiguiente superior la existencia de la entidad poltica de la


Nacin; de donde se seguiria como regla de interpretacin constitucional y para resolver competencias surgentes entre las provincias y la
Nacin, que todo conflicto debiera ser desatado en ventaja de las provincias.
Analizar el texto.
En primer lugar, observo que la Constitucin no dice que las provincias se reservan el poder no delegado al Gobierno Federal; dice
que lo conservan. Significa que (como es propir del principio Cederativo lgicamente entendido), corresponde las provincias toda la
suma de atribuciones inherentes la idea del gobierno, con excepcin
de las facultades conferidas al Gobierno Federal, de las facultades
cuyo uso sea expresamente prohibido las provincias, y de aquellas
cuyo ejercicio simultneo de parte de la Nacin y de las provincias
sea absolutamente incompatible y repugnante.
Pero lo que importa considerar, sobre todo, es quin hace la delegacin de atribuciones que se alude. Dice, acaso, la Constitucin
que las provincias conservan el poder que no hayan delegado? No;
dice que conservan el poder que no haya sido delegado por la Constitucin, y la Constitucin emana de la soberanla de la Nacin.
De suerte que no tiene ms alcance ni podra tenerlo, en virtud de
los antecedentes histricos que he expuesto antes, este artculo, que el
contenido bajo el nmero ro en las enmiendas de la Constitucin de
los Estados Unidos, segn el cual todos aquellos poderes que no hayan sido conferidos al Gobierno Federal, son ejercidos,
bien por los
Estados bien por el pueblo.
Pero lo que crea verdaderamente algn embarazo en la interpretacin de este texto, es la ltima de sus clusulas, la cual agrega que las
provincias conservan tambin el poder que expresamente se hayan

reservado por pactos especiales al tiempo de su incorporacin.


La historia de esta clusula ser suficiente para que la apreciemos
en su verdadero valor, y veamos que no tiene el mrito y alcance que
se le quiere dar.
Esa clusula no estaba escrita en el texto primitivo de la Constitucin.
El arto 104 del actual, era el 101 del de 1853, que deca tan slo:
Las provincias conservan todo el poder no delegado por esta Constitucin al Gobierno Federal. Pero cuando se convoc en 1860 una
Convencin provincial ;1. fin de revisar la Constitucin y enmendarla
antes de ponerla en vigencia en esta Provincia, Buenos Aires acababa

- 295lle celebrar con la autoridad nacional el pacto de 11 de Noviembre


de 185<). Ese pacto no haba sido celebrado entre la Provincia de
Buenos Aires y varias entidades soberanas para constituir una nacionali :ad, haba sido celebrado entre la Repblica Argentina y una
Provincia disidente, para acordar les medios de reducir el antagonismo que se haba suscitado entre ellas y colocarla bajo el imperio de
la Constitucin que rega el resto de la Nacin.
En el artculo 7 del pacto, la provincia de Buenos Aires salv su
derecho para legislar el Banco del Estado que tena de muchos aos
atrs y que constitua un elemento financiero y de prosperidad econmica para la localidad, estipulando que todas las propiedades del Estado (se refiere Buenos Aires), que le dan sus leyes particulares, como
sus establecimientos pblicos de cualquier gnero que sean, seguirn
correspondiendo la Provincia de Buenos Aires y sern gobernados y
legislados por las autoridades de la Provincia."
Los hombres que dirigan la opinn en el seno de la Convencin,
quisieron garantir las seguridades dadas por el pacto la Provincia de
Buenos Aires, en virtud de una declaracin constitucional. Les pareci
sin duda de mal gusto literario escribirla en esa forma" y acudieron
redactar una clusula general, diciendo: Y el que se hayan reservado

por pactos especiales al tiempo de su iucorporacin,


De manera que explicado el origen de la clusula, ella pierde toda la
importancia que se le atribuye: no significa sino la garanta ofrecida por
la Nacin la Provincia de Buenos Aires, de que en ningn tiempo le
ser. cercenado el derecho de gobernar su Banco con arreglo su voluntad y de acuerdo con sus intereses.

8
Otras objeciones ms especiosas se apoyan en el prembulo de la
Constitucin.
cNos,-dice-los representantes del pueblo de la Nacin Argentina,
reunidos en Congreso General Constituyente por voluntad y eleccin de
las provincias que la componen, en cumplimiento de pactos prexistentes, con el objeto de constituir la unin nacional, etc., etc., sancionamos la presente Constitucin .
Se ve, desde luego. que la Constitucin est dada en nombre del
pueblo de la Nacin Argentina.
La unidad nacional no puede ser ms categricamente afirmada, y

-296es claro que se supone que la Nacin preexista la Constitucin, puesto que se invoca la autoridad de la Nacin para decretara.
En virtud de esta autoridad aquella Asamblea se declar Congreso
Constituyente. Sus miembros no funcionan como plenipotenciarios de
Estados independientes pactando las condiciones de una unin de
una alianza; funcionan como delegados de una soberana orgnica y
jurdica, que establecen una ley fundamental.
La Constitucin de 1826 fu, por condescendencia del Congreso, sometida la aprobacin particular de las provincias; 1:\ de 1853 no pas
por ese trmite, tan clara, tan evidente era para el Congreso que la sancion y para el pueblo que le haba elegido, la autoridad de que estaba
investido por la soberana de la Nacin.
Por otra parte, la Constitucin no tiene en clusula alguna la forma
de una estipulacin ni de un compromiso; es una ley que todos quedan obligados obedecer.
As, en los artculos 104 y 107 se dice cul es la extensin de las
facultades de las provincias, yel artculo 108 les prohibe legislar ejercer actos de gobierr-o sobre materias determinadas.
Vase cunta es la diferencia que hay entre una Constitucin as
concebida y la de Colombia, por ejemplo, el la cual las limitaciones
puestas la autoridad de los Estados estn escritas en forma de compromisos contrados por ellos. Dice la Constitucin de Colombia: los
Estados se comprometen no legislar sobre tales materias. La Constitucin Argentina dice: en nombre de la soberana nacional se prohibe
las provincias ejercer autoridad sobre tales asuntos.

En otro terreno ya, se arguye que si los representantes del pueblo


declaran estar reunidos por voluntad y eleccin de las provincias, se sigue
que la Constitucin Nacional emana de la libre y espontnea voluntad
de aquellas entidades polticas preexistentes.
Los miembros del Congreso, representantes del pueblo argentino,
invocan la voluntad y la eleccin de las provincias para hacer palpable
la legitimidad de su mandato, porque estaba convenido que las provincias se haran representar por un nmero igual de diputados en el seno
del Congreso Constituyente, y que ellas los elegiran dividindose en
distritos electorales, aglomerndose en una sola seccin de cualquiera
otra manera, ron arreglo sus leyes particulares.

-297~

10

Pero la ms grave de todas las objeciones, la que necesitamos estudiar con mayor prolijidad, es la que se funda en la invocacin de
pactos preexistentes contenida en el prembulo.
Los representantes del pueblo de la Nacin Argentina (dice el
texto), reunidos en Congreso General Constituyente, por voluntad y
eleccin de las Provincias que la componen, en cumplimiento de
pactos preexistentes, etc., etc.
Este miembro gramatical en cumplimiento de pactos preexistentes, se refiere al sujeto del perodo. Quiere decir que no ha sido
la mente de los legisladores afirmar que las provincias componen la
Nacin en virtud de pactos preexistentes, sino que ellos estn reunidos en Congreso como representantes del pueblo de la Nacin Argentina en virtud de pactos preexistentes, y yo no conozco, seo
res, ningn pacto celebrado entre las provincias argentinas para constitur la Nacin.
Los nicos documentos que la historia nos puede trasmitir, los
nicos monumentos oficiales que acreditan el momento en que una
entidad poltica haya surgido en el territorio argentino, son los monumentos y antecedentes que prueban la creacin de las provincias, la
admisin de cada localidad la categora de una entidad investida
con facultades polticas propias.
Pero los pactos preexistentes que la Constitucin se refiere, no
son las pactos ficticios de las teoras ravolucionarias; son pactos que
forman parte del Derecho Pblico Argentino.
Si los estudiamos, resulta que no son la fuente originaria de la soberana nacional.
Luego, la objecin viene por tierra: y nuestra tesis queda completamente comprobada.
Cules son, en efecto, esos pactos?
En primer lugar, el celebrado por los gobernadores de provincia,
en San Nicols, en 1852.
Ese pacto ru hecho inmediatamente despus de cada la tirana de
Rosas.
Llevado el pas por el ardoroso anhelo de reconstruir la vieja unin
dispersa por la anarqua y humillada por la tirana, lo ajustaron los
gobernadores de provincia; porque estaba tan vivamente arraigado el
sentimiento de la nacionalidad en la Repblica Argentina, que no se

293-

crey ni an necesario acudir la fuente primitiva de la voluntad pblica para indagar si las provincias aspiraban no la reconstruccin
nacional.
Veamos su texto.
Ese pacto, dice en el articulo 1: cSiendo una ley fundamental de
la Repblica el tratado celebrado en 4 de Enero de 1831, entre las
provincias de Buenos Aires, Santa Fe y Entre Ros, por haberse
adherido l todas las dems provincias de la Confederacin, ser
religiosamente observado en todas sus clusulas; y para mayor garanta se declara} dice el artculo 2 U : que estando en la actualidad todas las provincias de la Repblica en plena libertad y tranquilidad,
ha llegado el caso previste' en el articulo 16 del precitado tratado, de
arreglar por medio de un Congreso federativo la administracin general del pas bajo el sistema federal, su comercio interior y exterior,
su navegacin, el cobro y distribucin de las rentas generales, el pago
de la deuda de la Repblica, etc., etc.
Mencionado el tratado cuadriltero de 1~31, hay necesidad de traer
cuenta todos los pactos anteriores que forman sistema con l. Estos
pactos son los de 1820, 1822, 1827, 1829, 1830 Y 1831.
Voy exhibir las frmulas pertinentes del texto de cada uno de
ellos; y se ver que invariablemente afirman la unidad de la Nacin.
En ellos se traslucir tambin la preocupacin dominante en todos los
argentinos, an en las pocas en que la fatalidad los dispersaba, por
constituir un centro encargado de representar la Nacin ante el extranjero y de proveer los medios de organizacin en la primera hora
propicia que en el porvenir se les presentara.
El pacto de 1820 fu celebrado en seguida de la cada del Direcro, cuando la irrupcin del caudillaje derribaba el Congreso que haba funcionado desde 1816, y acababa de dar en 1819 una Constitucin, y todos los elementos que tendan comprimir el triunfo de la
democracia y la prepotencia de las masas, fueron barridos del teatro poltico por la accin de la anarqua. En ese momento los hornbres que gobernaban se expresaron en estos trminos: cPlOtestan las
Altas Partes contratantes,-deca el tratado-que el voto de la Nacin,
y muy en particular en las provincias de su mando, respecto al sistema de gobierno que debe regirlas, se ha pronunciado en favor de
la federacin .... - cY como estn persuadidas-deca ms adelantede que todas las provincias de la Naci" aspiran la organizacin de un gobierno central, se compromete cada una de por si de dichas parles contratantes, invitarlas y suplicarles concurran COI1 sus
]

-299respectivos diputados para que acuerden cuanto pudiere convenirles y


convenga al bien general
Este pacto celebrado entre Buenos Aires y Entre Ros, fu seguido
de otro, celebrado el 27 de Noviembre del mismo ao entre Buenos
Aires y Santa Fe, en el cual se dice' Habr paz, armona y buena
correspondencia entre Buenos Aires, Santa Fe y sus gobiernos, quedando aqullos y stos en el estado en que actualmente se hallan: sus

respectivas reclamaciones y derechos salvos ante el prximo


Congreso Nacional,
Haban comenzado, en efecto, reunirse los miembros del Congreso
que deba funcionar en la ciudad de Crdoba. Sin embargo, las provincias que entraban en un orden regular como la de Salta y Buenos
Aires, por una razn} y las que cedan la presin de los caudillos que
queran formar gobiernos personales en su provecho localizando el
radio de su autoridad, por otra, determinaron renunciar por entonces
la organizacin nacional; y la Provincia de Buenos Aires retir sus
diputados del Congreso de Crdoba.
En esa situacin fu celebrado el pacto de 1822 entre Buenos Aires, Santa Fe" Entre Ros y Corrientes, que fundamentalmente es el
mismo tratado cuadriltero de 1831.
En ese pacto se dice: No considerndose til al estado de indigencia y devastacin en que estn envueltas las provincias de Santa
Fe, Entre Ros y Corrientes, por dilatadas guerras civiles que han soportado costa de sangre, desembolsos, ruinas y sacrificios de todo
gnero, su concurrencia al diminuto Congreso reunido en Crdoba,
menos conveniente las circunstancias presentes nacionales, y la
de separarse Buenos Aires, nica en regular aptitud respectiva para
sostener los enormes gastos de un Congreso, sus empresas marciales,
y en sostn de su naciente autoridad; quedan mutuamente ligadas
seguir la marcha poltica adoptada por aqulla en el punto de no entrar en Congreso por ahora sin previamente reglarse, debiendo en
consecuencia retirar sus diputados de Crdoba,
Rechazada la Constitucin de 1826, y envuelto el pas en la anarqua que sigui la cada del Congreso, sobrevinieron nuevos pactos
entre las provincias. La situacin era entonces verdaderamente difcil
y aflictiva: pareca la Nacin condenada ya su disolucin total y
definitiva. Porque. en efecto, una vez que fu rechazada la Constitu
cin, el Congreso entendi que ningn papel le ncumbia, no obstante haber sido acatada la ley de 25 de Enero de 1825, no obstante
que l haba resuelto que la Constitucin fuera sometida las provin-

-300cas, y que rechazada sta, subsista, sin embargo, corno vnculo jurdico de la Nacin, la ley fundamental.
Se declar vencido y se dispers. Cay la presidencia general con
el Congreso; y en medio de estas tempestades que arrojaban distintos rumbos todas las provincias, todava se hacia una estipulacin
entre Buenos Aires, Crdoba, Santa Fe, Entre Ros y Corrientes, en
la cual hay disposiciones idnticas casi las que acabo de leer.
Bastar tomar en consideracin el texto de uno de esos tratados:
..El deseo de asegurar la libertad y los derechos de los pueblos y establecer slidamente la paz interior de la Repblica, facilitando todos los medios que conduzcan arraigar en ellos la mutua cordiali..
dad y confianza, determin al gobierno..... nombrar determinada
persona para tratar todos los puntos que el inters comn de las citadas dos provincias y del Estado en general demandase.
Reconocindose ambas provincias por iguales y con unos mismos
derechos, forman desde luego el ms solemne compromiso de sostenerse mutuamente y defender sus actuales instituciones, reconociendo
por puntos cardinales formar uacin y cooperar la guerra contra
el emperador del Brasil.
Tanto en estos pactos como en los precedentes se organizaba el
modo de manejar las relaciones exteriores del pas para que la soberana nacional argentina apareciese ante el extranjero, como una sola
soberana y con un solo rgano.
En 1829 y 1830, los caudillos, preponderantes ya consecuencia
de la guerra civil, hacan todo gnero de esfuerzos por constituirse
en feudo poltico cada uno en la localidad que respectivamente dominaban, y sin embargo de eso, no son menos explcitas las declaraciones de los pactos contemporneos, celebrados por la provincia de
Buenos Aires con las de 3anta Fe, Crdoba y Corrientes.
Habr-dice uno de los tratarlos, (el de Crdoba)-paz, amistad
y buena inteligencia entre los gobiernos de las provincias de Buenos
Aires y de Crdoba; y las relaciones propias de dos pueblos pertenecientes una misma Nacin sern inalterables entre ambas provincias.
-Las provincias de Buenos Aires y de Crdoba se comprometen
solemnemente defender la independencia de la Repblica Argentilla de toda dominacin extranjera; y en caso de invasin exterior
concurrirn ambas con todos sus recursos la defensa comn.
"Los gobiernos de Buenos Aires y de Crdoba se obligan interponer sus buenos oficios y mediacin para impedir todo rompimiento

- 301entre los pueblos de la Repblica, siempre que se suscite alguna


contienda entre ellos.
Interin se instala constitucionalmente el Gobierno General de la
Repblica, el de la provincia de Crdoba autoriza por su parte al de
la provincia de Buenos Aires para dirigir las relaciones exteriores, y
se compromete solicitar igual autorizacin de los gobiernos del in.
terior, con quienes no est en disidencia ...
Los pactos celebrados con las otras provincias, repiten textualmente las mismas declaraciones.
Concluiremos con el de 1831: el llamado Tratado cuadriltero,
Las condiciones desastrosas de 182-) estaban ms acentuadas entonces, porque el triunfo de los caudillos era irremediable y estaba arraigado. Sin embargo de eso, se redactaron las clusulas que voy leer,
y de las cuales se asi la Repblica como de su nica esperanza en
los das ms congojosos.
Dice: Las provincias de Santa Fe, Buenos Aires y Entre Ros se
obligan resistir cualquier invasin extranjera que se haga, bien sea
en el territorio de cada una de las tres provincias contratantes de
cualquiera de las otras que componen el Estado Argentino,
Las provincias de Santa Fe, Buenos Aires y Entre Ros se ligan
) constituyen en alianza ofensiva y defensiva contra toda agresin
preparacin de parte de cualquiera de las dems provincias de la
Repblica (lo que Dios no permita), que amenace la integridad independencia de sus respectivos territorios.
Interin dure el presente estado de cosas y mientras no se establezca la paz pblica de todas las provincias de la Repblica, residir en la capital de Santa Fe una comisin, compuesta de un diputado por cada una de las tres provincias litorales, cuya denominacin
ser: Comisin Representativa de los Gobiernos de las PrOVl1lcas Litorales de la Repblica Argentina, cuyos diputados podrn
ser removidos al arbitrio de sus respectivos Gobiernos cuando lo juzguen conveniente, nombrando otros inmediatamente en su lugar .
Uno de los encargos de esta Comisin (que nunca lleg funcionar), y que deba manejar ciertos intereses comunes todas las provincias, entre tanto que la Nacin se constituyese, era el siguiente:
Invitar todas las dems provincias de la Repblica, cuando estn en plena libertad y tranquilidad, reunirse en Federacin con las
tres litorales, y que por medio de un Congreso General Federativo
se arregle la administracin general del pas bajo el sistema federal,
su comercio interior y exterior, su navegacin, el cobro y distribucin

302-

de las rentas generales y el pago de la deuda de la Repblica, consultando del mejor modo posible la seguridad y engrandecimiento
general de la Repblica, su crdito interior y exterior, y la soberana,
libertad independencia de cada una de las provincias.
Son estos los nicos pactos que ha podido aludir la Constitucin en su prembulo; ellos, corno acabamos de ver, no pueden ser
tomados como el origen de una unin} como el origen de una alianza contrada por Estados independientes,
La tesis que he expuesto queda por consiguiente demostrada
perentoriamente por todos nuestros antecedentes histricos y legislativos.

11
Me es lcito entonces arrancar los corolarios que se desprenden de
todo lo que acabo de exponer. El primero es que la unidad nacinal argentina no emana solamente de la Constitucin escrita, sino que
emana de la Constitucin no escrita, :le la complexin orgnica del
pueblo de la Repblica Argentina; que nuestra federacin, por su espritu y consiguiente tendencia, rechaza las doctrinas eversivas de la
escuela jeffersoniana, en punto los derechos de los Estados y de su
facultad para vetar las leyes del Congreso. La Constitucin de la Repblica Argentina nace de la soberana nacional. Todo conflicto entre
autoridades nacionales y autoridades provinciales, es decir, toda duda
respecto de la capacidad que con relacin materias dadas pertenezca la Nacin I1.S provincias, debe resolverse en las confederaciones en ventaja de las provincias Estados; pero en las federaciones del tipo de la Repblica Argentina debe resolverse, por el contrario, en ventaja de la Nacin.
Esta es nuestra ley tradicional, y la nica slida esperanza de un
porvenir venturoso para la Nacin, y de una existencia robusta para
sus instituciones.

JI
NOCIONES DE DERECHO FEDERAL

~latcrla~

de gobicruo que la Constitucin coloco. bajo la exclusiva autoridad


de la Nacin.

1
La Repblica Argentina estableci su ley fundamental para conseguir seis objetos principales: constituir la unin nacional, afianzar la
justicia, consolidar la paz interior, proveer la defensa comn, promover el bienestar general y asegurar los beneficios de la libertad civil
para nosotros, para nuestros descendientes y para todos los homhres
del mundo que quieran habitar el suelo argentino
A fin de lograr estos objetos adopt la forma republicana de go
bierno, organizada segn el sistema federal, cuya explicacin, de
acuerdo con nuestros estatutos)" tradiciones, ser la materia de la tercera parte de este curso.
Puesto que ya conocis la esencia del federalismo, analizaremos en
ella tan slo las materias de gobierno, respectivamente propias de la
nacin de la.'} provincias; aquellas en que la Nacin y las provincias pueden actuar concurrentemente; 'las dificultades que nacen de
coexistir la soberana nacional con el auto gobierno provincial; las
relaciones normales y extraordinarias de las provincias entre s y con
la nacin, y los derechos y preeminencias de la Nacin, tanto respecto de las provincias, como respecto de los territorios y poblaciones
que no forman cuerpo poltico con ninguna de ellas.

2
Ante todo, debemos establecer cules son las materias de gobierno que la Constitucin coloca bajo la autoridad exclusiva de la
Nacin.
Pueden stas ser divididas en siete grupos principales,

3
El primer grupu es formado pur todos los poderes atingentes la
representacin exteriur del pas.

Que estas facultades correspondan la nacin, es cusa caracteristica de todos los gobiernos federales.
Las naciones pueden, para su rgimen interno, subdividirse cunfiriendo centros locales de autoridad toda la suma de poder que crean
necesaria para llenar los fines de la constitucin del gobierno; pero en
sus relaciones con los estados extranjeros, siempre son unas. Las subdivisiones nu pueden desagregar de tal modo los intereses y romper
de tal suerte la solidaridad de los estados, que ellos dejen de tener
en ninguna oportunidad un nombre y una bandera, porque necesitan
tener una capacidad de obligarse.
Exactamente sucede lo mis.no cuando las naciunes han llegado al
federalismo por medio de subdivisin de un estado primitivamente
consolidado, que cuandc han llegado l por mediu de la aglomeracin, en una unidad nacional, de estados elementos antes por
completo dispersos y soberanos. Las obligaciones internacionales vienen constituir, para los pases que las contraen, verdaderas leyes} y
estas leyes son necesariamente uniformes,
Por eso se seala como un enorme error de la organizacin dada
lus Estados Unidos por los artculos de la confederacin, lo que
ellos disponan respecto de las relaciones exteriores, porque si bien
es verdad que haban conferido al Congreso la representacin del
pas ante el extranjero, tambin es cierto que no se privaba por completo los estados particulares el tener relaciones exteriores; que
slo les era prohibido declarar la guerra una nacin extranjera;
pero entre tan tu tenan facultades para contraer obligaciones por medio de tratados. Adems, la representacin conferida al Congreso no
era suficiente; puesto que l no tena poder para obligar por s slu
la nacin, sino que los tratadus, para su validez, requeran la previa
ratificacin de los estados.
La tradicin argentina ha simplificado el procedimientu y la tarea
de los legisladores, respecto de este punto,

4
Todos los gobiernos generales desde I~IO hasta 1820, ya tuvieran
un origen regular, ya tuvieran un origen irregular, ya nacieran de la
voluntad autnticamente manifiesta del pueblo de la Repblica, ya
nacieran de arrebatamientos de facciones locales, estuvieron, sin ninguna discrepancia de parte de los pueblos, investidos con la facultad
de dirigir las relaciones exteriores,
Cuando el Congreso y el directorio cayeron, en 1820, y las provincias se dispersaron, los pactos de ese mismo ao y de 1~22, entre las
provincias, confirieron una sola autoridad, al gobernador de la provincia de Buenos Aires, la facultad de manejar las relaciones exteriores.
En 1825. cuando se dict la ley llamada fundamental, del 23 de
Enero, se estableci tamtin que el poder ejecutivo nacional provisorio, investido en el gobernador de la provincia de Buenos Aires,
manejara las relaciones exteriores bajo la autoridad del congreso.
Cuando en 1826 fu establecido el poder ejecutivo permanente,
aquella combinacin que slo haba tenido un carcter transitorio,
tom formas regulares y definitivas.
Disuelta la nacin por el rechazo de la Constitucin y por la clausura del Congreso en 1828, los pactos de 1829, de 1830, y de 1831
dieron al manejo de las relaciones exteriores una organizacin semejante la que le haban dado los pactos de 1820 y 1822; es decir,
las provincias convinieron en que el gobernador de alguna de ellas
sera encargado de todas las funciones requeridas para manejarlas
hasta que la nacin fuese reconstituda.
Desde 1835. en que la dictadura de Rosas se estableci, hasta 1851,
marcharon as las cosas. Pero en 1851 Rosas renov una de tantas
hipcritas tentativas por deshacerse aparentemente de la autoridad.
Habase presentado ante la legislatura de Buenos Aires alegando que
su mala salud y el convencimiento de que su popularidad decaa en
ia nacin, le obligaba abandonar el poder.
Con este motivo el gobernador de Catamarca inici un plan tendente (segn sus palabras) salvar la Repblica de los conflictos que
la amenazaban si Rosas se desprenda de la autoridad.
El plan consista P.1l declarar necesaria su permanencia al frente
de los negocios nacionales, sin perjuicio de que, para no recargarlo
C;Jn enurmes tareas, se desprendiera de la autoridad que investa
como gobernador de la provincia de Buenos Aires.

308-

Todas las provincias..... mejor dicho, todas las legislaturas que


falsamente asuman la representacin de las provincias, se plegaron
sucesivamente al plan del gobernador de Catamarca, y Rosas fu declarado jefe supremo de la nacin.
De esta suerte se tenda separar el manejo de las relaciones exteriores, (fundando una dictadura nacional), de las funciones de gobernador de la provincia de Buenos Aires, las cuales estaban anexas
en virtud de los pactos de 183 I.
A la cada de Rl)SaS las estipulaciones del Tratado Cuadriltero
volvieron entrar en vigor; y, por consiguiente, el gobernador de Buenos Aires asumi el manejo de las relaciones exteriores.
Dur esto poco, porque en Abril del mismo ao, las provincias
trasladaron este encargo al gobernador de Entre Ros, que haba dirigido la guerra contra la tirana.
En Mayo de 1852, y en virtud del acuerdo de los gobernadores de
provincia celebrado en San Nicols de los Arroyos, el gobernador
de Entre Ros fu exaltado la dignidad de director provisorio de
la Repblica Argentina y, como tal, asumi derechamente el encargo
de las relaciones exteriores, que sirvi hasta la sancin de la Constitucin.
En 1861, habiendo desaparecido por el movimiento revolucionario
las autoridades nacionales, las provincias volvieron encargar interinamente las relaciones exteriores al gobernador de Buenos Aires.
En 1862, por fin, reintegrada la nacin, reconstituidos los poderes pblicos, hemos entrado al orden normal, en cuya virtud
el Congreso y el Poder Ejecutivo de la Nacin tienen la representacin
exterior del pais,

5
De esta atribucin, fundada en principios y en nuestras tradiciones, se siguen otras que corresponden igualmente al gobiemo nacional.
Primera, la facultad de hacer la paz y declarar la guerra. Segunda,
la facultad de organizar y gobernar el ejrcito y la armada naval.
Tercera, la de expedir cartas de corso y represalias, guardando los
principios del derecho internacional,

- 309-

6
La segunda categora de atribuciones que me he referido, es
aquella en cuya virtud compete al congreso nacional legislar sobre el
comercio y la navegacin,
La legislacin sobr e el comercio abarca tres casos: Primero, el comercio exterior; segundo, el comercio inter-provincial; y tercero} el
comercio con las tribus indias.

7
El comercio exterior envuelve cuestiones de relaciones internacionales. El comercio de provincia provincia envuelve gravsimas cuestiones de inters comn y de solidaridad intereses efectivos, entre
los pueblos que componen la nacin. El comercio con las tribus indias envuelve cuestiones de soberana territorial; y en los Estados
Unidos de Norte Amrica es objeto de reglamentaciones especiales,
La legitimidad de la regla en cuya virtud esta facultad pertenece
al gobierno federal no puede ser, por consiguiente, ms clara, adems
de estar abonada por el ejemplo de todas las federaciones contemporneas.

8
De esta atribucin se siguen otras, que perteneceran al gobierno federal aunque la Constitucin categricamente no lo estableciera as.
La primera es la facultad de legislar exclusivamente sobre Aduanas.
La anarqua, y la dictadura que de ella result, enervaron la fibra
moral y cvica de este pas al mismo tiempo que empobrecieron su
organismo econmico; y para demostrarlo bastarianos slo recordar,
en breves palabras, la legislacin vigente en la Repblica Argentina,
en materias aduaneras, en la poca de Rosas.
En aquel perodo cada provincia legislaba por s sola en este punto:
los derechos de trnsito eran rentas provinciales; y el establecimiento
de los derechos de trnsito nada menos importaba que el establecimiento de aduanas inter-provinciales, es decir, la reduccin del comercio

310-

interno del pas las mismas condiciones y su sujecin' las mismas


trabas, que el comercio internacional.
Rosas, en algunas oportunidades, y singularmente en un mensaje
de IR48, se empeaba en aconsejar las provincias que renunciaran
esta fuente de renta, manifestando los inconvenientes que entraaba
para la riqueza general y para la unidad de los pueblos entre s.
No creo que procediera sinceramente; primero, porque el consejo
era bueno; y en segundo lugar, porque si l hubiera positivamente deseado obtener una modificacin en la legislacin aduanera, as como
babia conseguido corromper la conciencia, alterar la moral, destruir
todas las leyes y modificar por completo las condiciones de la vida de la
nacin, habra sin duda alguna llevado su omnipotencia hasta conseguir
deseo tan razonable.
La Constitucin de 1853 estableca ya los principios esclarecidos por
nuevas discusiones y aun por alguna reforma de detalle de la Constitucin cuando fu revisada en 1860; pero tan vigorosamente radicado estaba ya el principio de la unidad aduanera y de la unidad intrnseca de
los intereses econmicos de la nacin, que cuando en 1856 dict el
congreso de la Confederacin la ley llamada de los derechos diferenciales, ley de guerra contra la provincia de Buenos Aires que se encontraba entonces separada de la nacin, una de sus clusulas estableca categricamente que los productos de esta provincia seran libres
en su circulacin en el territorio de la Repblica, bajo el concepto de
ser productos nacionales.

9
Algunos han argumentado que las provincias tienen deben tener
facultad para establecer derechos de exportacin, y se han apoyado
para ello en dos razones, Han dicho que el objeto en vista del cual la
Constitucin ha establecido que el congreso legisla sobre comercio, es
el de establecer leyes uniformes respecto del comercio exterior; y han
alegado el ejemplo de loe; Estados Unidos, nacin federativa como nosotros, cuya Constitucin, no obstante tender la unidad en materia de
legislacin mercantil, autoriza tambin la facultad de los estados para
establecer derechos de exportacin.
Estas dos observaciones se destruyen fcilmente. La primera, porque no es menester razonamiento de ningn gnero para probar que
leRislaT sobre la exportacin es (exactamente lo mismo que legislar so-

311 -

bre la importacin) reglamentar el comercio exterior; y la segunda,


porque no es exacto que en los Estados Unidos tengan los estados
particulares la facultad de dictar leyes estableciendo derechos de exportacin. La Constitucin s610 consiente que puedan establecer algunos pequeos impuestos la exportacin con el objeto de costear los
servicios que la ejecucin de sus leyes parciales de polica demandan;
pero con la obligacin estricta de entregar al tesoro federal todo el
exceso que resulte del monto total de dichos impuestos, nna vez cubiertos los gastos particulares que pueden ser afectadas.

10
Otra consecuencia que se sigue tambin de la capacidad de la
Nacin para legislar sobre materias mercantiles, es la de dar leyes
sobre bancarrotas.
En los Estados Unidos, sin embargo de que el Congreso no dicta
leyes generales en materia civil, (puesto que toda la legislacin del
orden puramente social pertenece cada uno de los Estados) la legislacin sobre bancarrotas tiene carcter Nacional, y la Constitucin
lo ha establecido as, como una consecuencia forzosa de la facultad
genricamente conferida al Congreso de legislar sobre materias mercantiles.

* 11
Est en el mismo caso la legislacin sobre moneda y su falsificacin, puesto que la moneda es el medio universal de los cambios y
un resorte de unidad. La facultad en cuya virtud puede el Congreso
establecer Bancos intervenir en los de emisin que se funden bajo
la autoridad de las Provincias, es armnica tambin con este anhelo
de uniformar el movimiento mercantil }' SI1~ reglas. En idntica razn se funda la facultad conferida al Gobierno General para establecer un sistema uniforme de pesas y medidas; tanto ms cuanto que
la tendencia de los pueblos mojemos, conduce la unidad universal
sobre esta materia; y hoy da no slo est regida por una ley nacional, sino por una ley internacional, en virtud del Tratado firmado
por la Repblica Argentina en 1877.

12
Est facultado tambin el Congreso para dictar leyes especiales y
las autoridades federales para intervenir exclusivamente en todos los
casos de piratera.
Los casos de pirateria, envuelven cuestiones de seguridad del
comercio; y desde que corresponde exclusivamente al Gobierno Federal. estatuir una legislacin sobre materias mercantiles, es claro que
deben corresponderle tambin todas las facultades requeridas para
garantir su seguridad.
Adems, envuelve cuestiones relativas al ejercicio de la soherana
que todas las naciones tienen en los mares libres; y por consiguiente,
es claro que siendo (del puuto de vista de las relaciones exteriores) la
Repblica Argentina un Estado. ella le corresponde el ejercicio de esta
facultad, corno de todas las que comprometan intereses internacionales.

13

Las facultades que reuniremos en el tercer grupo son aquellas en


cuya virtud el Congreso puede legislar sobre ciudadana y naturalizacin.
La Constitucin se propone asegurar la libertad civil y garantirla
por medio de la libertad poltica.
Estatuir sobre ciudadana es equivaiente reglamentar el ejercicio de la libertad poltica.
Por consecuencia, es claro que esta atribucin est regularmente
conferida al Gobierno Federal.
Respecto de la naturalizacin, la cuestin es todava ms clara.
No insistir sobre lo que nuestra Constitucin y nuestras leyes establecen positivamente sobre esta materia, ni sostendr que la ley argentina sea en absoluto y en todos sus detalles acertada; creo. por
el contrario, que no ha consultado suficientemente todas las cuestiones de derecho internacional que afecta una ley de naturalizacin, y
pienso que se ha faltado en ella [1 la prudencia exquisitamente observada en la ley (que bajo este punto de vista pudiera servir de
modelo) promulgada en Suiza en 1876; pero eso mismo demuestra la
necesidad dc que las leyes de naturalizacin sean dadas por la autoridad que representa al pas ante el extranjero y que maneja las relacioncs exteriores.

- 313-

14
La cuarta categora de estas atribuciones inviste al Gobierno Federal con las facultades del patronato nacional. Sobre este punto
me he explicado tambin ya en todo lo sustancial. Todas las constituciones escritas de la Repblica Argentina han establecido, al reivindicar el derecho de patronato, que deba ejercerlo la autoridad nacional.
Dos razones capitales se han alegado este respecto: primera, el
fundamento atribudo al derecho de patronato; segunda, la condicin
de las creencias religiosas en la Repblica Argentina.
Se ha sustentado que el derecho de patronato es inherente la
soberana nacional; y, observando la uniformidad de creencias existentes en el pas, se ha concluido que el ejercicio del patronato debe
pertenecer al Gobierno General de la Nacin.
Que la primera afirmacin es falsa y sofstica, no lo repetir aqu,
ni me empear en demostrarlo de nuevo.
La segunda observacin da razn suficiente de por qu una vez
consentido el derecho de patronato, se ha separado la Constitucin
argentina de la doctrina este caso aplicable y que contiene la de
los Estados Unidos.
La primera clusula escrita en Norte Amrica, respecto de religin
y tendente separar la accin del Estado de la accin religiosa, es
una de las enmiendas de la Constitucin Federal en la cual se declara que el Gobierno Federal no dictar leyes sobre la materia. El
objeto que los Estados al sugerir esa enmienda se proponan, era tan
slo prohibir al Gobierno Federal que interviniera en asuntos religiosos, y reservar los Estados particulares plena autoridad para estatuir sobre ellos; inducindolos proceder en ese sentido la divergencia de creencias entre los Estados. En la Repblica Argentina la uniformidad de creencias exista, y, por consecuencia, la legislacin deba ser diversa.
Bajo la dictadura de Rosas, el encargado de las relaciones exteriores, estaba tambin encargado del ejercicio del patronato en cuanto afectaba aqullas; pero en materia de puro orden interior perteneca las Provincias, no obstante lo cual, Rosas expeda excquatur
breves de intereses puramente personales y que deban tener
ejecucin en territorio extrao al de la Provincia de Buenos Aires.
La Constitucin actual declara que el derecho de patronato es

- 314ejercido por el Presidente de la Repblica y que corresponde al Congreso organizar su ejercicio.


El Congreso ha prescindido hasta este momento del deber de
dictar la ley ccrrespondiente.
En 1855 el Vice-presidente de la Repblica, en ejercicio del Poder Ejecutivo Nacional, dict un decreto en el cual se establece que
hasta tanto que el Congreso dicte la ley reglamentaria del ejercicio
del patronato, el vicepatronato pertenecer las Provincias.
La nulidad de este decreto salta los ojos. La facultad de reglamentar el derecho de patronato es facultad del Congreso. El Poder
Ejecutivo Nacional no est habilitado, en este ni en ningn otro caso,
para reemplazar la accin del Congreso y suplir su silencio.
Hay declaraciones de Constituciones Provinciales en cuya virtud
ciertas Provincias se declaran de derecho investidas con el ejercicio
del vicepatronato La Constitucin Nacional, ley suprema del pas"
dice que el patronato pertenece la Nacin y que su ejercicio ser
reglamentado por el Congreso. - Luego estas declaraciones de las
Constituciones de Provincias no tienen mayor validez que el decreto
del Poder Ejecutivo de 1855.

15

Coloco en la quinta categora la facultad conferida al Gobierno


Federal para arreglar los lmites de la Nacin, fijar los de las Provincias y resguardar las fronteras y manejar la relaciones con los indgenas.
La primera de estas facultades, es decir. la de arreglar los lmites
de la Nacin, es evidentemente una cuestin de relaciones exteriores.
La facultad de fijar los lmites de las Provincias procede del carcter especial que tiene nuestra federacin y difiere de las conferidas
al Gobierno de la Unin por la Constitucin Norte Americana, en
virtud de antecedentes que explicar en oportunidad.
Respecto de la tercera, es decir, de la facultad de resguardar las
fronteras y manejar las relaciones con los indgenas, poco tendr que
decir.
Los estatutos de los Estados Unidos establecen que los territorios
in dios son de dominio nacional; pero que las tribus salvajes disfrutan
de su posesin sin poder trasmitirla soberana extranjera, y suje-

- 315tndose todas las limitaciones que se hagan necesarias para servir


los intereses de la raza blanca.
En consecuencia de este estado intermediario de los indios en conexin con el soberano del territorio, ellos estn bajo el patrocinio del
Gobierno Federal, que segn leyes de 1869 y 18iO, lo ejerce por intermedio de una corporacin especial elegida por el Presidente.
Nuestras leyes no han definido la condicn de los indios; pero
el punto de partida de nuestras relaciones con ellos, como el de la
fundacin de nuestra sociedad, es la conquista del territorio por los
hombres de nuestra raza; y el hecho de reconocerles facultad para
gobernarse segn sus costumbres, concurre demostrar que su situacin respecto del Gobierno argentino, es exactamente idntica la
de los indios de Norte Amrica respecto del gobierno civilizado de
los Estados Unidos.
Por otra parte, en la Repblica Argentina se ha reconocido los
salvajes lo que los Estados Unidos les niegan, por la ley de 1867, es
decir, la facultad de hacer tratados. y la correlativa de hacer la guerra
como extranjeros.
Siendo todo esto as, se percibe fcilmente que en el dominio
del territorio de los indios y en sus relaciones con la poblacin civilizada y con la autoridad argentina, est comprometida una cuestin
de soberana nacional, y por lo tanto, un orden de intereses forzosamente sometido la ley federal.

16

La sexta categora de estas facultades. es la que abarca la legislacin sobre postas y correos.
La uniformidad de la legislacin sobre postas, tiene por objeto facilitar la comunicacin interior; , lo que es lo mismo, consolidar la unidad
econmica de las provincias y de los territorios que componen la Nacin.
La unidad de la legislacin respecto de los correos, afecta relaciones econmicas de la Nacin con los estados extranjeros.
No slo necesita ser uniforme y nacional, segn invariable ejemplo de todas las naciones cultas, sino que tiende hoy ser universal
en todos los estados.
La Repblica Argentina se ha adherido este movimiento por
muchos tratados postales, y finalmente por su incorporacin la liga
(le Berna, en 1877.

316-

17

La sptima categora de estas atribuciones, es aquella en cuya virtud el Congreso puede legislar exclusivamente sobre territorios y sobre sitios destinados establecimientos nacionales; todo esto en la
forma, con la tendencia y bajo las limitaciones, que explicar al tratar los captulos 19 y 2b del programa.

18
Hay materias de gobierno en que la Constitucin consiente el ejercicio simultneo de la autoridad de la Nacin y de la autoridad de las
Provincias.

19
Represe, en primer lugar, que la Nacin Argentina est en formacin. Nuestro territorio es enorme, nuestra poblacin escasisima.
Nuestra riqueza natural remata en una lastimosa pobreza econmica.
No s610 no formamos una sociedad que considerada como Estado nacional tenga vigor y una complexin robusta y sangre de riqueza en
ferviente circulacin por todas las arterias, sino que, consideradas las
provincias argentinas lomo subdivisiones administrativas centros elementales de soberana poltica, advertiremos que son, en su enorme
mayora, tan insuficientes incapaces de desempear su propio papel,
que no pueden menos de producir una imperfeccin general de.l sistema federativo de gobierno.
La Constitucin Argentina tiene un artculo en el cual se obliga el
Gobierno General subvencionar aquellas provincias cuya renta no
alcance cubrir su presupuesto.
Esto es inslito en la historia de todas las federaciones del mundo;
pero el legislador se vi forzado aceptar en la categora de provincias todos los centros que tal derecho reclamaban, cediendo los impulsos de las facciones revolucionarias y los arrebatamientos de la
anarqua, aunque no tuvieran capacidad efectiva para gobernarse por
s mismas, y satisfacer sus propias necesidades; en una palabra, fu me

- 318nester aceptar los productos de la revolucin, porque si otra cosa se


hubiera pretendido, segn el plan de Passo de 1827, la pacificacin
del pas habra sido imposible, la unidad nacional no se habra consolidado, la Constitucin habria sido repelida como en 1828, por mo
vimientos subversivos de la plebe capitaneada por caudillos.
Pero entre tanto, es urgente salir de este estado lastimoso de cosas; es menester constituir un cuerpo vigoroso fin de tener una nacionalidad robusta.
Cules sean los medios por los cuales puede promoverse el desarrollo econmico del pas, que es uno de los fines de la Constitucin,
es asunto que estudiaremos detalladamente cuando nos ocupemos de
las atribuciones concernientes al Gobierno Federal.
Por ahora nos bastar sealarlos en general.
E~ menester poblar. Un argentino ilustre lo ha dicho: En la Repblica Argentina, gobernar es poblar. Por consiguiente, el fomento
de la inmigracin es verdadera, urgente, premiosa necesidad de la
Repblica.
Pero si es verdad que poblar es gobernar en nuestro pas, tambin
es cierto, que no vale la pena de gobernar sino se ha de poblar bien.
Por eso la Constitucin ha previsto esta deficiencia de otras legislaciones y no ha autorizado al Congreso ciegamente fomentar toda c1d.se de inmigracin, sino la inmigracin europea, es decir, la inmigracin culta, la inmigracin blanca.
Pero no bastara traer la inmigracin, ni colocarla: es menester fomentar y mejorar nuestra viabilidad para facilitar el cambio, sin el cual
no hay valores econmicos ni, por consiguiente, riqueza, y facilitar las
operaciones del comercio por el desarrollo del crdito bancario.
A todos estos objetos ha previsto la Constitucin, y en todos ellos
permite el ejercicio simultneo de la autoridad de las provincias y de
la autoridad nacional.
Segn qUt las tierras por poblar pertenezcan al duminio nacional
al de las provincias, la proteccin sobre la inmigracin y la legislacin
sobre colonias, debe pertenecer tambin, ya la autoridad nacional,
ya la de las provincias.
La viabilidad vecinal, la viabilidad interna de una provincia, y la
que facilite la comunicacin entre dos provincias limtrofes, son, pueden ser, materia de gobierno, de legislacin y de recursos provinciales;
entre tanto que la viabilidad general, tendente comunicar todos los
puntos del territorio nacional, pertenece la autoridad nacional y debe estar su cargo.

20
En materia de bancos, la Constitucin Argentina ha sido ms explcita que la de Jos Estados Unidos.
Por eso no ha dado lugar el asunto las contradicciones en que se
ha incurrid') en Narte Amrica.
La materia est regid .. en la Constitucin de los Estados U nidos,
slo por dos clusulas: la pI imera, es la que da facultad al Congreso
para arreglar el curso y valor de la moneda; y la segunda, la que prohibe los Estados hacer circular como moneda, papeles de crdito
emitidos con su garanta.
Respecto de la primera clusula las interpretaciones han sido variables, en razon de los intereses que han preponderado en los consejos gubernativos en distintas pocas. As, hasta 1835, ha predominado esta doctrina: que el Congreso en virtud de la facultad que le estaba conferida, de arreglar el curso y valor de la moneda, estaba incidentalmente facultado tambin para establecer Bancos
incorporarlos. Desde 1835 hasta 1860 han predominado intereses opuestos
aqullos; y se entenda que un Banco nacional, pc,r el hecho de ser un
arma financiera sobremanera poderosa, pona en peligro la soberana
poltica y los derechos ella conexos, de cada uno de los Estados de
la Unin. Pero desde ISba hasta hoy da, bajo el influjo de ideas tan
centralistas como jams han preponderado en el gobierno de los Estados Unidos, se ha entendido .que es incumbencia del Congreso legislar por completo sobre la materia; y desde entonces cerca de dos mil
Bancos se han establecido bajo la autoridad de la Nacin y segn sus
leyes reglamentarias. El enorme impuesto que gravita sobre la circulacin fiduciaria de los Bancos fundados por los gobiernos lccales,
por compaas particulares con cartas Je los gobiernos locales,
hace casi imposible la subsistencia de estos establecimientos y pone la
circulacin bancaria bajo la exclusiva autoridad de la Nacin.
La Clusula que prohibe los Estados hacer circular como moneda
papeles de crdito con su garanta, se ha entendido que no prohiba
el establecimiento de Bancos de emisin, sino que solamente cortaba
el abuso introducido, bajo la Confederacin, en cuya virtud los Estados
hacan circular como moneda billetes de Tesorera, muy distintos, por
cierto, de papel bancario.
La Ley de Bancos, de 1860, frustra casi por completo todas las consecuencias que de esta interpretacin se seguiran.

- 320La Constitucin Argentina es mucho ms clara.

Ella autoriza al

Congreso, en el inciso 5 del artculo 6, establecer un Banco Nacional con facultad de emitir billetes y sus sucursales en las provincias;
y declara que las provincias pueden autorizar el establecimiento de
bancos de emisin, previo consentimiento del Congreso.
Por lo tanto, vemos que la facultad del Congreso no es incidental,
ni deducida por interpretacin: es explcita; como es explcita tambin
la facultad de las provincias.

21

La Constitucin permite tambin el ejercicio simultneo de autoridad de parte de la Nacin y de parte de las Provincias en lo relativo al fomento de la industria y la introduccin de las artes tiles.
Sin embargo. la facultad de las provincias en esta materia est limitada de la manera que expuse al explicar el captulo 3 del programa, y bajo los principios que exclarecer al lratar del captulo 21; es
decir, est limitada por las restricciones, no explcitas pero s implcitas y concluyentes, puestas por la legislacin nacional las provincias,
respecto de patentes y privilegios; y por el principio en cuya virtud
las leyes nacionales, sobre esta y cualquiera otra materia, son supremas y deben doblegar las legislaciones y autoridades de provincia.

Otra materia de legislacin uniforme y de legislacin provincial simultneamente, es la instruccin pblica.


He explicado en otra oportunidad porqu razon es legtimo que los
poderes pblicos intervengan en materias de enseanza.
En la instruccin no solamente estn comprendidos intereses
privados; estn tambin envueltos gravisirnos intereses sociales,
yeso legitima la accin legal. Y los intereses sociales envueltos en la instruccin pblica son tales, y de tal magnitud, que deben
excitar el esfuerzo comn y solidario, condensado en todos los grados
gerrquicos de gobierno-el Municipio, la Provincia, y la Nacin.

23
Es tambin facultad concurrentemente ejercida por la nacin y las
provincias, la de levantar renta, imponiendo contribuciones directas
indirectas.
Hay una excepcin esta regla.
Las provincias no pueden en ningn caso imponer derechos la
importacin ni la exportacin de productos, porque esto es de exclusiva facultad nacional.
El poder de las provincias y de la nacin de levantar simultneamente renta, nace de que la Constitucin organiza gobiernos con po
der para conservarse y autoridad directa sobre las personas y las cosas en el radio de sus funciones.
Se sigue de aqu que no teniendo otras limitaciones, las provincias
y la nacin pueden establecer impuestos sobre las mismas bases, que
recarguen, aunque en distinta forma, los mismos valores, salvo siempre la prioridad de la nacin para recaudar lo) suyos, segn lo explicar en otra oportunidad,

24
Finalmente, he dicho que uno de los objetos que la Constitucin se propone es afianzar la justicia.
Este mvil envuelve dos propsitos: primero, el de regularizar el
orden social; segundo, el de hacer efectivos los estatutos que con este
objeto se han formulado; de otro modo, legislar y aplicar las leyes.
La primera funcin pertenece la nacin y subsidiariamente las
provincias.
El inciso 11 del artculo 67 de la Constitucin, dice que corresponde al Congreso dictar 105 cdigos civil, penal, comercial y de minera. Y el artculo 108 autoriza las provincias dictar estos cdigos
entre tanto que el Congreso no lo haya hecho.
La segunda facultad, es decir, la de hacer efectivos los estatutos
legales, la de administrar justicia, corresponde simultneamente la
nacin y l~s provincias, segn que las personas
cosas comprometidas en 105 juicios cayeren bajo una otra jurisdiccin. Teniendo
facultad las provincias y la nacin, teniendo, ms bien que facultad,
deber de organizar tribunales para asegurar la recta administracin de

- 322la justicia, se sigue que la nacin y las provincias. respectivamente,


tienen plena facultad para organizar el procedimiento judicial; y el
procedimiento judicial es una rama del derecho.
La facultad de las provincias bajo este punto de vista es amplia
ilimitada. Aunque se trate de legislaciones dadas uniformemente
para la nacin; aunque estas legislaciones, como ha sucedido en la
Repblica Argentina con el Cdigo de Comercio, hayan tenido en
cuenta determinadas organizaciones judiciales existentes al tiempo en
que fu puesta en vigencia, las provincias pueden alterar esas jurisdicciones y la organizacin de los tribunales, co.no la Provincia de Buenos Aires lo ha hecho, suprimiendo los antiguos tribunales de gremio
para establecer en materia de comercio tribunales letrados, sin que se
entienda que esto importa un abuso por parte de las provincias, una
extensin exorbitante injustificada de sus atribuciones.

25
.-:.1 disposicin del inciso 11 del artculo 67 de la Consttuc.n, que
.aculta al Congreso para dictar los cdigos civil, penal, comercial y de
minera era inslita en las constituciones federales hasta la organizacin del Imperio Alemn.
La uniformidad de legislacin en Alemania corresponde al anhelo
de absorcin por parte de la Prusia.
En toda otra nacin federal anterior aquella constitucin, y posterior anterior la argentina, la legislacin civil, penal, comercial, ctc.,
son declaradas de exclusiva competencia de las provincias; pero se han
alegado razones verdaderamente poderosas para abonar el acierto con
que la Constitucin ha conferido al Congreso esta autoridad.
En primer lugar, se arga con la carencia de elementos cientficos
bastante" en las provincias para acometer una reforma de la legislacin
que era necesaria fin de adecuarla los principios establecidos en
la Constitucin Nacional.
En segundo lugar, se observaba que existiendo una unidad tradicional en el derecho y en la legislacin en el pas, ningn inconveniente srio haba para atribuir al Congreso la facultad de dictar los
cdigos; puesto que ninguna regla consuetudinariarnente establecida
en una provincia vendra ser derogada, ningn inters herido, ningn
derecho violado por la unific.iciu dada las leyes del orden civil.
Puede aadirse tambin que por medio de la jurisprudencia, las

- 323provincias estn en aptitud de formarse un derecho consuetudinario


adecuado su ndole especial, aunque se desarrolle bajo una legislacin sustancialmente uniforme.

26
Pero hay una cuestin que muchas veces ha sido suscitada y resucita en diverso sentido: no tienen las provincias facultad de arreglar la legislacin sus propias necesidades y su ndole, sino por
medio de la jurisprudencia? O de otro modo: no pueden las provincias modificar alterar les cdigos sancionados por el Congreso?
y muchos han respondido esta cuestin afirmativamente, arguyendo que lo que la. Constitucin ha querido es dar al Congreso una
comisin de dictar
preparar la reforma general de la legislacin,
desempeada la cual, su poder ha desaparecido; que, por lo tanto, el
inciso 11 del artculo 67 no importa establecer que la Repblica Argentina ha de tener una Icgislacin uniforme y constante, sino que
ha sido un medio pasajero de hacer efectivo el voto de los constituyentes, formulado en otro articulo constitucional en que se dice que el
Congreso promover una reforma general de la legislacin; por donde,
no encontrndose en todas las provincias copia suficiente de personas
de ilustracin bastante para acometer estos trabajos, que son de un
elevado orden cientfico, confirieron el encargo transitoriamente al
Congreso,
No se puede, la verdad, sino interpretando forzada y antojadizamente los trminos de la Constitucin, dar este sentido 1.\ clusula
1I del artculo 67 de la Constitucin. Ella est envuelta en la enumeracin de las atribuciones del Congreso, y expresa una facultar! en
trminos igualmente imperativos y genricos, incondicionales idnticos 105 de cualquiera otra de las veintiocho clusulas en que se enumeran las atribuciones del Congreso.
y no es esto slo, El Congreso ha manifestado de una manera
explcita (y ningn antecedente capaz de enervar su accin, lo ha modificado) cul es la interpretacin que l da esta facultad. Cuando
el Cdigo Civil fu puesto en vigencia, dict una ley por la cual encarga los Tribunales que le informen respecto de las deficiencias
que noten en aquel cuerpo de leyes, fin de iniciar l las modificaciones que la experiencia manifieste que sean necesarias.
Por consiguiente, el Congreso se considera investido, no de una

32~-

comisron transitoria, sino de UBa facultad permanente, cn perfecta


id entidad de condiciones con todas las que la Constitucin le ha con.

fer ido.
y si esto no bastara, hay otro argumento concluyente: an supuesto
que pudiera inferirse, sin violentar la lgica, que la clusula que comentamos slo da una comisin transitoria al Congreso, la clusula
categrica del artculo 108 de la Constitucin, hace inadmisible sernejante interpretacin.
Esta clusula dice explcitamente que las provincias no pueden
dictar los cdigos civil, penal, comercial y de minera, despus que el
Congreso lo haya hecho; y es claro que si la Constitucin no quiere
que las provincias dicten cdigos, tampoco quiere que enmienden los
que el Congreso dict; porque si pueden enmendar un artculo, pueden enmendar un captulo, y quien enmienda un captulo, puede enmendar un ttulo y UI'l libro, y quien enmienda todos los libros de
un cdigo, hace cdigos.
Puesto que la Constitucin prohibe las provincias dictar cdigos
despus que el Congreso lo haya hecho, es claro que les prohibe, de
una manera ineludible, enmendar los que el Congreso haya sancionad"
y puesto en vigencia.

Materias de gobierno exctustvas lll' las provncns.

27
El artculo 104 de la Constitucin dice que: Las provincias conservan todo el poder no delegado por esta Constitucin al gobierno federal, yel que expresamente se hayan reservado por pactos especiales al tiempo de su incorporacin.

No sera posible sealar cules son los lmites en que debe necesariamente encerrarse la accin del Estado, es decir, la accion de la
sociedad en cuanto tiene poder para regular el orden jurdico y reglamentar todas las relaciones que se desenvuelven en su seno, por
que ello vara considerablemente en el espacio y en el tiempo.
Si bien es verdad que la civilizacin emancipa los hombres, no
es verdad que los emancipe porque envuelva una indefinida disminucin del gobierno. Los emancipa en dos sentidos: porque haciendo
de ellos verdaderos dominadores de la naturaleza, los liberta de todas las presiones que las fuerzas ciegas ejercen sobre los espritus
poco cultivados; y porque, levantando sobre todos los caprichos y todos los movimientos anrquicos, el imperio de la ley como regla superior de los actos, los liberta de la tirana de las pasiones ajenas.
Pero, quien estudie la historia no puede menos de reconocer que,
lejos de acarrear la cultura de los pueblos una disminucin gradual
del gobierno, entraa su aumento siempre creciente, porque cada paso que da el hombre en la senda de la civilizacin determina una
nueva necesidad, crea una nueva relacin, y por consiguiente hace
menester una nueva regla.

326-

Nada ms sencillo que el gobierno de los pueblos que se encuentran en completa barbarie. Observando solamente el lenguaje de las
tribus primitivas se ver que es comn en ellas carecer de palabras
para determinar todos los matices diferenciales de estos distintos conceptos, tan claros sin embargo en el espritu de las sociedades cultas:
la condicin, el estado, la ley; confundidas, sobre todo, en las lenguas
indgenas de Amrica, en un solo concepto y expresadas por una sola
palabra.
A medida que la sociedad se perfecciona, se desprende su autoridad; y por consiguiente va acrecindose su imperio, sus facultades
de legislar, su poder de subyugar bajo las reglas que define.
Aun dentro del radio de las naciones civilizadas esto se observa
hoy mismo. En todos los pueblos neo-latinos el derecho mercantil,
por ejemplo, forma un ramo particular de las ciencias jurdicas. Entre
tanto, no es sino un tratado del derecho civil; pero la sociedad romana
lo haba desdeado; de suerte que su respecto eran imperfectsimas
las fuentes histricas del derecho contemporneo.
Exactamente sucede lo mismo con todas las otras esferas de la
actividad humana. Hoy da las naciones cultas tienen captulo de legislacin que eran desconocidos por las sociedades que nos precedieron; y, sin retroceder mucho en el tiempo pasado, se observar que
la legislacin sobre ferrocarriles, sobre telgrafos, sobre el crdito
bancario, son actos nuevos de autoridad ejercidos por la sociedad, y
determinados precisamente por los adelantos de la cultura general
que tiende" emancipar los pueblos, pero emanciparlos por el imperio de la autoridad y de la ley.
Ahora bien: si la extensin de la autoridad del Estado no puede
ser fijada a priori y universalmente por ningn lmite, es necesario
que las instituciones capitales de una sociedad, provean sus necesidarles eventuales y este aumento progresivo de poder que necesita
para desempear su papel.

29
Las facultades del Estado, segn el estatuto fundamental de la
Repblica Argentina, han sido compartidas entre la Nacin y las pro.
vincias; pero las facultades que corresponden al Estado nacional estn
categricamente definirlas en la Constitucin.
Todas las atribuciones pertenecientes que puedan pertenecer al

327-

gobierno, que no estn definidas en la Constitucin; todas aquellas


cuyo ejercicio sea menester en cualquier ocasin en virtud de ulteriores necesidades sociales no previstas por el pueblo y sus representantes al tiempo de sancionar la ley fundamental de la Repblica, pertenecen las provincias, siempre que de ello no se siga perjuicio ni
la unidad nacional ni la supremaca de la Constitucin y de las leyes de la Nacin,

30
Tal es el espritu y significado de la declaracin contenida en el
artculo 104 de la Constitucin; y aado que ella es razonable, porque
necesidades que eventualmente pueden precisar al Estado asumir
atribuciones para dictar leyes sobre materias que hoy escapan la
legislacin, varan segn la naturaleza de cada regin, segn la densidad de la poblacin, segn la clase de trabajo que se consagre
cada grupo.
Ahora bien, una legislacin de este gnero necesita ser adecuada
cada sitio. Y una de dos: es dada en los Estados unitarios en
la forma y segn los procederes adoptados por la prctica parlamentaria de Inglaterra en sus bilis particulares, combinndose con la
extensin y caracteres que all tiene el derecho de peticin,
es menester, dada la organizacin federativa del gobierne, ceder las provincias competencia y exclusiva autoridad fin de que cada una de
ellas la dicte.

31
y no slo desprendo del artculo 104 esta interpretacin, J' no slo
la justifico con este breve raciocinio, sino que tambin puedo justificarla atendiendo tl los antecedentes histricos de esta clusula de
nuestra ley fundamental.
La serie de leyes provinciales dictadas en 1851 creando una dictadura general en la Repblica, conferida don Juan Manuel de
Rosas, bajo el nombre de Jefe Supremo de la Confederacin Argentina- no forma un estatuto constitucional: es un producto anmalo
y efmero, hijo del punto en que la abveccin cvica lleg su mximum.

- 328Esa ley desapareci con la tirana, por otra parte, y qued la Repblica, al tiempo de dictarse la Constitucin, teniendo como nico
antecedente escrito y como nica ley orgnica de su existencia en
cuanto Nacin, el tratado cuadriltero, el pacto de 1831.
Ahora, el pacto de 1831 no fomentaba la vida nacional, no le creaba un organismo sino para servir un solo linaje de intereses: los
intereses envueltos en las relaciones exteriores.
Fuera de ellas, las provincias conservaban una plenitud completa
de soberana.
La Constitucin crea el gobierno federal, le confiere atribuciones
limitadas, y declara que las provincias conservan ntegros todos los
derechos que en virtud del Pacto de 1831, cuyo carcter constitucional es evidente posean, con excepcin de aquellas atribuciones que
la Constitucin confiere al gobierno federal.
De suerte que, histricamente, puede demostrarse tambin que el
artculo 104 de la Constitucin Argentina tiene un mismo sentido
idntico significado que la parte concordante de la enmienda 10 de la
Constitucin de los Estados-Unidos de Norte-Amrica.

32

De aqu se sigue, que aunque la facultad gobernante de las provincias, sea definida y circunscrita por la autoridad de la Nacin, y
derive de una ley que no viene del consentimiento de Estados independientes, sino de la voluntad soberana de otra entidad de derecho
que el prembulo de la Constitucin llama el pueblo de la Nacin
Argentina: de todas suertes, dentro de estos lmites, es plena, y reviste todos los atributos de la soberana.

33
Por eso cada provincia no constituye solamente una circunscripcin
administrativa, sino un verdadero Estado; y este Estado tiene por (')rgano un gobierno completo, dividido en las tres ramas en que para
sus funciones equilibradas y regulares necesita ser compartido: un poder legislativo, un poder ejecutivo y un poder judicial; y es completa
y absolutamente independiente en su disciplina administrativa y en su
rgimen policial.

34
En consecuencia de esto, los artculos 5" y 105 de la Constitucin
declaran que las provincias se dan sus propias instituciones locales; que
se rigen por ellas y eligen sus funcionarios sin que el gobierno federal en ningn caso tenga la mnima intervencin en tales operaciones;
que cada provincia debe dictar para s una Constitucin, la cual, sin
embargo, impone ciertas condiciones, cuyo acierto resaltar con un
brcvisimo comentario.

35
Las condiciones que deben revestir las Constituciones de Provincia estn determinadas en el artculo 5" de la Constitucin.
Ante todo, el Gobierno que han de organizar las provincias ha de
revestir la forma republicana.
Desde que la Nacin Argentina forma un solo Estado que se constituye en forma federativa, bajo la autoridad ele la Nacin, y el Estado Nacional constitudo por la Constitucin es representativo y re ..
publicano, se sigue necesariamente que no puede subsistir si cada una
de las provincias, al organizar su gobierno, establece un Estado discordante, en su esencia y en su forma, con el Estado Nacional. Se
puede concebir que un Gobierno Federal, cuyo Estado Nacional sea
organizado bajo la forma monr quica subsista cuando alguna de sus
partes integrantes tiene una forma de gobierno republicana; pero es
inconsistente, y lo rechaza la lgica y repugna al buen sentido, que
siendo republicano y representativo el Estado Nacional, puedan ser
monrquicos de cualquier otra forma, los Estados particulares.

36
l.as Constituciones de Provincia, segn ctra de las condiciones establecidas por el artculo 5 de la Nacional, deben conformarse con
las declaraciones y garantas de la Constitucin Federal.
Los gobiernos de provincia son fundados con objetos concordes
con los que ha tenido en mira el pueblo al fundar el Gobierno Nacional. Esos gobiernos estn establecidos, pues, para cooperar al logro
de los objetos enumerados en el prembulo de la Constitucin. Ahora,

- 330 si se consintiera que los gobiernos de provincia contrariaran esos objetos, que la legislacin de las provincias no conspirara al mantenimiento de todas las garantas r ti la consolidacin de todos los derechos
declarados}' solemnemente reconocidos en la Constitucin Nacional,
se habra producido una obra monstruosa }' la Constitucin se arruinara por su propio ejercicio.

37
La tercera condicin es que aseguren la administracin de justicia.
Sabemos que la funcin capital de la soberana es asegurar el derecho.
Afianzar la justicia, lo que es lo mismo, organizar medios permanentes y eficaces de dar cada uno lo que es suyo, y de reprimir
y castigar todos los actos que violan la justicia agravian derechos
individuales colectivos, es uno de los objetos que la Constitucin
Nacional se ha propuesto conseguir; y como sabemos, el procedimiento judicial, la jui isdiccin de los tribunales en la mxima parte de
los casos, corresponde las provincias, en virtud de lo establecido por
el inciso 11 del artculo 67 de la Constitucin y otro concordante, de
cuyo comentario nos ocupamos en la conferencia anterior.
Se sigue de aqu que la Nacin ha precedido con la ms rigurosa sujecin los buenos principios y en estricta legitimidad, cuando
exige las provincias, como condicin para la garanta de sus Constituciones locales, que aseguren la administracin de justicia.

38
Exige tamhin que aseguren el rgimen municipal.
El rgimen municipal es una de las necesarias ineludibles consecuencias del principio federalista.
Cada grupo circunscripto de poblacin debe tener facultad para
gobernar sus intereses particulares; porque es lgico, si la sociedad se
desarrolla por la generacin sucesiva de las entidades orgnicas que la
constituyen, quc cada uno de sus grupos solidarios, desde los ms elementales hasta los de ms amplia extensin y formas ms cabales,
desde que tenga un inters circunscripto y capacidad para manejarlo, se
gobierne en conexin con l, sin sujecin estricta las autoridades superiorcs del Estado.

331 -

Hemos dicho que se apodera de las sociedades una necesidad


creciente de gobierno medida que se civilizan, y es verdad; pero
corren gravsimo peligro si concentran en un solo ncleo de autoridad toda la masa de poderes que las necesidades de la vida civilizada hacen nacer sucesivamente en el curso de su desarrollo histrico.
El rgimen municipal tiene, pues, esta ventaja: que sin disminuir
la accin gobernante de la sociedad, estorba la aglomeracin del poder en manos de las autoridades centrales de una provincia de una
nacin.
Adems, consulta esta otra: que prepara los hombres, por la
prctica de los negocios domsticos, para los trabajos ms complicados que obliga todos los ciudadanos un rgimen de libertad poltica en un gobierno, sobre todo, republicano representativo.

39
La otra condicin es que aseguren la instruccin primaria.
Yo no necesito aqu exaltar la importancia de este medio de difundir las nociones elementales en el espritu de los nios y de preparar los hombres p;ra las grandes y austeras responsabilidades de la
vida. Est justificada tambin la legitimidad de los actos por los cuales el Estado interviene en el manejo de la educacin pblica, como
est justificada la simultaneidad de accin consentida por la Constitucin entre la Nacin y las Provincins.
Slo debo observar que la Constitucin, cuando establece que las
Provincias deben asegurar la instruccin primaria, no les exige lo imposible; les reclama slo su mxmun esfuerzo, la consagracin de la
mayor suma de recursos y el mayor anhelo fi la consecucin de estos grandes fines. Sera, en efecto, quimrico y temerario empeo el
de la Constitucin si exigiera como condicin indispensable para
garantir la organizacin de una Provincia el que cada una de ellas
asegure todos sus habitant es los beneficios de la educacin primaria, porque hay razones de orden material que hacen imposible su
realizacin.
La Repblica Argentina tiene una poblacin de dos millones de
habitantes esparcidos en cuatro millones de kilmetros cuadrados de
territorio. Hay provincias, an aquellas ms pobladas, como las de
Buenos Aires, Santiago y Tucurnn, en las cuales la poblacin apenas
puede distribuirse en razn de dos habitantes por kilmetro cuadrado.

- 332Las hay como las de la Rioja, y otras de las menos pobladas an, en
las cuales apenas puede calcularse que existe un habitante en razn
de dos tres kilmetros cuadrados de territorio.
En una poblacin de esta manera dispersada es totalmente imposible, y la experiencia lo demuestra, derramar sobre todos, los beneficios de la educacin.
As, la Provincia de Buenos Aires, que es la ms poblada de todas
y tiene cerca de setenta centros de poblacin, entre ellos una ciudad
de 200 000 almas, no ha conseguido, pesar de esfuerzos constantes
y anhelosos llegar educar ni an la mitad de los nios que, segn los buenos censos de educacin, y las leyes que estos movimientos de progreso obedecen en las naciones, necesitaran recibir
educacin. Pero, si esto es imposible en Buenos Aires, es evidentemente imposible en todo el resto de la Repblica que se encuentra
en situacin menos favorable que esta provincia, para conseguir resultados anlogos.
No exige, pues, la Constitucin las provincias, sino esfuerzos
generosos, persistentes y constantes para conseguir el gran objeto de
civilizar las masas por medio de la educacin: como les pide prudencia, firmeza y lealtad para organizar una administracin de justicia; y
les pide obediencia y respeto las leyes para conceder todos los
centros que son capaces de gobierno propio los beneficios de la libertad municipal.

10
Dentro de estas condiciones, dice el artculo 5 de la Constitucin,
la Nacin garantiza cada provincia el goce y ejercicio de sus instituciones locales.
La Constitucin de 1853, fin de asegurar que en nmgun caso
las provincias, al tiempo de darse su Constitucin, pasaran de los
lmites ni prescindiran de las condiciones definidas por sus clusulas, estableci que deban ser sometidas la aprobacin del Congreso.
Este mandamiento constitucional fu suprimido en la revisin hecha en 1859 y 1860; Y si consideramos que no tiene valor ningn
estatuto provincial, sea reglamento administrativo, sea ley orgnica
secundaria, sea estatuto constitucional, con tal que se oponga la
Constitucin Nacional, y que la Constitucin Nacional establece resortes normales para reducir unidad todas las legislaciones que tien-

333-

dan separarse de sus principios, veremos que aquella reforma fu~


acertada. El medio actualmente establecido para evitar que degeneren
las constituciones de provincia es ms eficaz y menos vejatorio que
el primitivo.

41
De la independencia relativa de las provincias, se sigue tambin su
capacidad para manejar las rentas y para imponer conu ibuciones; facultad que deben ejercer, atenindose: primero, las limitaciones de
que nos ocupamos en la leccin anterior, teniendo en consideracin
en segundo lugar, que en ningn caso les es lcito imponer contribuciones sobre bienes establecimientos nacionales; porque sera repugnante la situacin de un establecimiento nacional sujeto contribucin provincial, por cuanto eso importara hacer la Nacin tributaria
de las provincias.

-t2
Las provincias pueden tambin, y en virtud de esta facultad de disponer de sus bienes y organizar sus rentas, sacar provecho de las
tierras pblicas de su propiedad, ya sea colon izndolas, ya sea hacindolas productivas por cualquier otro sistema.
La nica cuestin que puede presentarse con este motivo, es la de
establecer: qu tierras pblicas pertenecen las provincias, y cules
pertenecen la Nacin?
Igual duda se suscit en los Estados Unidos de Amrica, bajo los
artculos de confederacin.
Los Estados particulares se consideraban propietarios de toda la
tierra despoblada en virtud de sus cartas ereccionales concesiones
primitivas.
Los Estados Unidos alegaban, para considerarse dueos de ellas, la
necesidad en que la Nacin se encontraba de tomarlas como una fuente
de recursos.
Era menester, decan, consolidar la enorme deuda que gravitaba
sobre la Nacin, y para consolidar la deuda era necesario tener valores
sobre los cuajes fundar responsabilidades y garantirla.
Tambin prevean la necesidad de ulterior ensanche de la sociabilidad de los Estados Unidos, la conveniencia que habra de crear

- 334nuevos Estados. iguales en independencia y derechos los primitivos


Estados de la Unin; y alegaban como ttulo de su propiedad el tratado con la Inglaterra de 1783. en que al hacer la paz con las Colonias
declaraba traspasados los Estados Unidos todos sus derechos sobre
las tierras que hubieran estado vacantes al tiempo de la revolucin.
Del punto de vista de la conveniencia, los Estados se colocaban
indudablemente en mal terreno. Si las tierras vacantes deban ser consagradas
la creacin de nuevos Estados, es claro que deban pasar,
por conveniencia comn. ser propiedad de la Unin, hacer parte
de los Estados Unidos. Si los Estados Unidos para el servicio de intereses universales del pas haban contrado la deuda, tambin es cla
ro que estaba en el inters general de la Nacin contribuir que esa
deuda fuera consolidada y amortizada.
Pero del punto de vista del derecho estricto, la razn no estaba de
parte de los Estados Unidos.
El nico ttulo que ellos alegaban era el tratado de 1783.
Pero la palbra Estados Unidos; empleada por Inglaterra en la
cesin de esas tierras: qu significado tena? Significaba en boca del
gobierno ingls lo mismo que en boca del gobierno norte-americano,
es decir, designaba aquella entidad de derecho llamada los Estados
Unidos, nacida del movimiento interno y de la capacidad de gobierno
propio. adquirida por la Nacin en virtud de la independencia? De
cierto que no; sino que importaba tanto como decir colonias insu

rrectas.
Por consiguiente, aquella clusula del tratado de 1783 nada probaba. slo probaba que Inglaterra haba cedido al mismo tiempo que
la soberana y propiedad de las tierras ocupadas, la soberana y
propiedad de las tierras vacantes.
Los Estados, sin embargo, fueron sucesivamente cediendo sus tiela Nacin; y todas las vacantes que quedaron dentro de sus
rras
limites particulares. continuaron pertenecindoles como su propiedad;
pero las tierras cedidas pasaron ser propiedad de la Nacin. Estos
territorios han sido considerablemente aumentados por cesiones, compra y adquisiciones de otro gnero, y en ellos se han formado nuevos
Estados.
La regla que actualmente rige en los Estados Unidos sobre tierras
pblicas, es h siguiente: en todos los Estados nuevos. las tierras pblicas pertenecen la Nacin aunque estn dentro de los lmites de los
Estados, con excepcin de los terrenos pantanosos y de inundacin.
En la Repblica Argentina, no obstante haber precedido histrica

335-

y jurdicamente la Nacin las provincias, se ha reproducido la mis-

ma contienda respecto del dominio y propiedad de las tierras vacantes.


El Cor.greso de J 825 1826 con el objeto de atender la guerra
del Brasil y de aglomerar un capital para el Banco Nacional, autoriz
un emprstito de diez millones de pesos fuertes, que deba contraerse
en Inglaterra, y se hizo cargo de otro emprstito de tres millones, adquirido por la Provincia de Buenos Aires durante la poca de la dispersin. Una ley de 15 de Febrero de 1826 consolid tambin la
deuda pblica. Con ambos objetos dispuso de las tierras pblicas existentes dentro de los lmites de Provincia para afectarlas como garanta las obligaciones contradas por el Estado; y entonces se suscit
en el seno del Congreso un largo y vivsimo debate en que el partido
unitario y el federal sugeran resoluciones completamente opuestas, al
problema que se agitaba.
El partido unitario sostena que.s--sendo la Nacin soberana, conservaba asuma todos los derechos que haban pertenecido la Corona. Por consiguiente, si las tierras vacantes formaban una propiedad
real, venan ser despus de la independencia, una propiedad de la
Nacin. El realengo era, por consiguiente, nacional.
Pero argumentabar. en contra de esta doctrina los federales, diciendo: Supuesto que eso fuera cierto, en 1820, disuelta la Nacin, las
provincias adquirieron plenos derechos de soberana, y por consiguiente, entraron en la posesin y goce de todas l-1S preeminencias y los
privilegios de que antes disfrutara el Estado Nacional, como heredero
del rey de Espaa. El realengo, entonces, pas ser provincial; y en
virtud de la Ley fundamental de 1825, mientras la Constitucin no
fuera dictada, las provincias no solamente tenan facultad para gobernarse segn sus instituciones, sino que conservaban todos los derechos
y preeminencias que haban adquirido durante la separacin.
La doctrina de las federales fu desestimada por el Congreso, y
la ley ru dada como si la Nacin tuviera el derecho que los unitarios
le atribuan. Y esta ley se aadi la del enfiteusis que estableci la
manera de hacer productivas las tierras, sin deshacerse de su propiodad, que era menester conservar para poder hacer efectivas las responsabilidades quc se las afectaba.
En seguida de la desaparicin del Congreso el pas entr en la
anarqua; la tirana sobrevino, y nada tuvimos serio sobre la materia
hasta la Constitucin.
En nuestro orden actual esa contienda est transada por muchos
pr incipos, expuestos unos en la Constitucin, universalmente aceptados
otros.

336 --

Primero, el derecho de la Nacin para fijar lmites las provincias;


Segundo, que los territorios fuera de los lmites fijados por el Congreso las provincias, pertenecen Id. Nacin;
Tercero, que las tierras colocadas dentro de los lmites provinciales, pertenecen las provincias.
Acaba de dictarse una ley por el Congreso, relativa al ensanche de
las fronteras hasta el Ro Negro, en la cual se establece que las provincias contribuirn con un tanto por ciento del valor de las tierras,
que en virtud de este ensanche van adquirir, la prosecucin de
los mismos trabajos y su seguridad.
Esta decisin del Congreso es legtima, porque al fijar los lmites
de las provincias, y sobre todo cuando se trata por accin y esfuerzo
nacional de ensanchar el dominio nacional, puede reservar para s
plena propiedad sobre los territorios conquistados; ha podido dejarlos
fuera de los lmites de las provincias y ha podido dejarlos dentro de
ellos, pero conservando su propiedad, como conservan los Estados
Unidos la propiedad de las tierras pblicas dentro de los lmites y
bajo la jurisdiccin de los Estados nuevos; y por consiguiente, ha
podido legtimamente ceder esa propiedad las provincias, imponindoles la obligacin de concurrir con una porcin dada de su producto
al adelanto de las obras y ensanche de la frontera.

43
Son adems regidos exclusivamente por las provincias, los establecimientos fundados )' sostenidos por ellas, fundados y sostenidos
bajo su autoridad y proteccin.
Estos establecimientos pueden pertenecer dos categoras: los que
no pueden ser fundados por las provincias sin consentimiento del Congreso, como los bancos, los que las provincias pueden fundar expontneamcntc y sin ninguna condicin, como los establecimientos de
beneficencia, de instruccin pblica, etc.

44

Prescindo aqu de los tratados parciales que las provincias pueden


celebrar, porque ellos afectan ms bien sus relaciones recprocas; y
paso tratar de las limitaciones puestas por la Constitucin al autogobierno provincial.

Li

mi

u-s vxpl

cif o-

impl icito-

th-I .uu o-gnbicruu prov

inc

La Constitucin limita la autoridad de las


implcitamente.

al.

provincias explicita

Las limitaciones explcitas tienen por objeto general robustecer el


carcter de exclusivas ciertas faculto-des del Gobierno General; consolidar la unidad de ciertas ramas de legislacin , por fin, garantir la
igualdad de los derechos polticos derivados del Estatuto fundamental
de la Nacin.
Podemos dividirlas en cinco grupos principales, por razn de las
materias y objetos con que tienen atngenca:
Primero: lmites que tienen atingcncia con el encargo hecho al
Gobierno Nacional de manejar las relaciones exteriores. Las provincias en este sentido estn inhibidas por la Constitucin para reciLir
acreditar agente') diplomticos en el extranjero; para celebrar tratadus, por consiguiente, cualesquiera que sean sus objetos y sus con dicienes, con los Estados extranjeros. Estn tambin inhibidas de arrnir
ejrcitos y escuadras; y por consiguiente, de hacer la guerra. 5,",11) les
es lcito armarse en aquellos casos prerniosisimos en que no haya lugar
demora, y dando cuenta inmediatamente al Gobierno General.
Les est prohibido tambin dictar leyes sobre naturalizacin, que,
como hemos visto, afectan seriamente graves cuestiones de derecho
internacional.
Segundo: en atingencia con el derecho de patronato investido por
la Constitucin en el Gobierno Federal, les est prohibido admitir en

-338sus respectivos territorios rdenes monsticas ms de las existentes;


facultad reservada al Congreso pOI otra clusula constitucional, concordante con sta.
Tercero: en atingencia con la legislacin mercantil, les est categricamente prohibido dictar leyes soLre comercio y navegacin, ya se
trate de comercio y navegacin interior, ya se trate de comercio y
navegacin exterior; establecer aduanas y derechos de tonelaje, imponer de ninguna manera el trfico metrantil, ya se trate de la importacin, ya de la exportacin; dictar leyes especiales sable bancarrota,
cuyo respecto tambin el inciso 11, artculo 67 de la Constitucin
faculta exclusivamente al Congreso; acuar moneda, fijar el valor de la
moneda nacional
extranjera, y dictar leyes sobre su falsificacin,
porque como la circulacin monetaria afecta tan Inmediatamente los
intereses del comercio, esta materia de legislacin debe caer bajo la
exclusiva autoridad y competencia de la Nacin.
Cuarto: en atingencia con el propsito de la Constitucin Nacional, referente la unidad de ciertas ramas de la legislacin, les est
prohibido dictar leyes de dos categoras; de orden poltico sobre ciudadana; de orden civil, codificando.
Declara la Constitucin que no pueden las provincias en ningn
caso dictar leyes sobre ciudadana ni sobre naturalizacin; y aade que
no pueden tampoco dictar los cdigos civil, comercial, penal y de minera despus que el Congreso los haya sancionado.
Por ltimo, en atingencia con la igualdad interprovincial, les est
categricamente prohibido hacer tratados parciales de carcter poltico.
Al tratar de las relaciones que las provincias deben conservar
entre s, veremos el acierto y la previsin que maniest-i esta clusula
prohibitiva de la Constitucin.

47

Para que los tratados parciales que las provincias pueden celebrar
entrc s, con fines de administracin de justicia y para arreglar trabajos de utilidad comn, surtan todos sus efectos, es menester qu) sean
sometidos al Congreso,

48
Al explicar la supremacia de la Constitucin Nacional, hemos de
poner tambin en claro otro orden de limitaciones la autonoma local.
Pero sin salir de las que surgen de la coexistencia de la soberana nacional con la soberana de las provincias, an hay que aadir, como
consecuencia de los principios ya enunciados, otra categora de limitaciones: las que he denominado implcitas.
As, puede acontecer que la Constitucin confiera determinadas
atribuciones al Gobierno Federal, sin privar las provincias el ejercicio de una autoridad anloga, ni establecer que la facultad conferida
al Gobierno Federal, es exclusiva; pero si esa facultad es de tal natu
raleza que no puede menos de producirse perturbacin, si se legisla en
diversos sentidos y por diversas autoridades, sobre la materia que se
refiere, entonces la atribucin conferida la Nacin excluye por completo toda atribucin concurrente por parte de las provincias.

49

En resumen, podemos decir que las provincias invisten todas las


facultades anexas la idea de la soberana social y del gobierno. con
excepcin de las siguientes que expondr en la forma en que El Federalista las resume: primero, aquellas que hayan sido expresamente
prohibidas las provincias por la Constitucin Federal; segundo,
aquellas que hayan sido conferidas al Gobierno Federal como exclusivas; y tercero, aquellas que conferidas al Gobierno Federal, aunque
no como exclusivas, sean, sin embargo, de tal naturaleza que entrae
verdadera repugnancia y contradiccin su simultneo ejercicio de parte
de la Nacin y de parte de las provincias.

IV-Iacion!''' (\" I:l'; prov inc ins nt

1"('

", -Hl'..d a- y fr"lIo- const ructonnt.-s.

Aunque el derecho de propio gobierno

de las provincias tenga la

extensin que se ha explicado, y por punto de partida la capacidad


que en virtud del Tratado de (831 posean, ms ideal que positivamente, la verdad es que l deriva histricamente del consentimiento
nacional, y jurdicamente de la lev fundamental de la nacin.
Quiere decir, que las relaciones de las provincias entre s
su definicin en el carcter que la Constitucin les atribuye.

tienen

51
Cul es este carcter? Las ha reconocido como estados independientes? Lo fueron en alguna poca? Constituyeron acaso, bajo
el virreinato, entidades administrativas (') polticas individualizadas,
que pudieran -trasformarse, por el hecho de la emancipacin, er. estados soberanos? No lo fueron en 1810, ni tampoco cuando en 1816,
nombre de las Provincias Unidas del Ro de la Plata, es decir, de 1:1
Nacin Argentina, una indivisible, se declar la independencia nacional. No lo han sido siquiera, confesada y determinadamente, en las
pocas de dispersin que siguieron los primeros ensayos de organizadn nacional en 1820, 1822, 1829 Y 183 r.
Luego la Constitucin les atribuye su verdadero y propio carcter.
Son centros orgnicos establecidos para la administracin y gobierno
general de la Repblica; son provincias, no son estados; son subdivisiones de un estado y no entidades soberanas, ni, por consiguiente,
partes contratantes en una alianza revocable.

342-

52
De aqu que las relaciones que entre ellas median son de un carcter permanente; quiere decir, que su subsistencia no depende de su
voluntad antojadiza, ni de las cambiantes de las pasiones, ni de los
consejos del inters que variablemente predomine en determinados
momentos.
Esas relaciones, adems, son iguales; quiere decir, que no pueden
soportar alteracin de un]. provincia respecto de otra 6 entre distintos
grupos de provincias, sino que vinculan todas ellas en obligaciones
y derechos perfectamente idnticos; y son, por fin, definidas, es decir,
que no pueden tener otro carcter, otra extensin, otra tendencia, otra
naturaleza, otras formas sino aquellas que categricamente les atribuye la Constitucin Nacional.

~ 53

Las provincias pueden celebrar entre s tratados parciales. La


Constitucin lo declara; pero aade cules son los objetos materias
sobre las cuales tales tratados pueden recaer] reducindolas tres:
objetos de administracin de justicia, de intereses econmicos y trabajos de utilidad comn.
Cuando se habla de administracin de justicia, es claro qne slo
se alude aquellos tratados conducentes organizar servicios de polica en los territorios limtrofes, pues no es suponible, dado lo que la
Constitucin establece sobre la organizacin de las provincias, que
ellas puedan establecer tribunales comunes, ya que, segn el artculo
5, cada provincia debe organizar su propia administracin de justicia.
Ni pueden versar tampoco sobre la extradicin de criminales que
escapan de la accin de los jueces de un territorio, guarecindose
en otro, porque ella es un deber que expresamente les impone la
Consti tucin.
Es claro tambin que los pactos interprovinciales tendentes
servir intereses econmicos, no pueden tener ms extensin que la
facultad de las provincias en materias mercantiles. Si toda provincia le est, por regla general, prohibido, en virtud de clusulas
constitucionales, legislar sobre materia mercantil, establecer aduanas,

343-

mponer derechos sobre trnsito de mercaderas, sobre productos


despachados en las aduanas extranjeras, y sobre productos naturales
manufacturados en la nacin, es claro que ni dos ni ms provine
cias, en virtud de un pacto, pueden llegar tener una facultad que
ninguna de ellas en particular tiene.
Los trabajos de utilidad comn que pueden por este medio proveer son muy numerosos, abarcan caminos, ferrocarriles, telgrafos,
establecimientos de enseanza superior que puede convenir las
provincias establecer en comn, sobre todo aquellos establecimientos
tcnicos y especiales que sean necesarios para desenvolver industrias
anlogas, comunes dos
ms provincias que forman regiones caracterizadas por una aptitud especial para determinadas prcducciones, asilos de locos, sordo- mudos y otros establecimientos que, en poblaciones reducidas como son las de las provincias argentinas, no pueden existir en cada una, y sin embargo, son indispensables para llenar tantos objetos de piedad, de beneficencia, de seguridad y decoro de las sociedades cultas.

54
Pero si las provincias pueden, porque la Constitucin se lo consiente, celebrar tratados parciales sobre tan grn nmero de materias,
en ningn caso les es lcito estipular sobre materias polticas, y para
estorbar que incidan en un abuso de este gnero, la Constitucin ordena que todos los tratados interprovinciales sean sometidos la
aprobacin del Congreso.
Nada ms razonable, porque cualquiera alteracin introducida en
ms provincias consideradas como
el orden de relaciones de dos
entidades polticas, invertira el plan de la Constitucin que las ha
caracterizado todas bajo una ley uniforme, y por consiguiente, corrompera el sistema federal.
Si las provincias pactando aisladamente entre s, disminuyeran los
vnculos que entre ellas establece la Constitucin, repulsaran debe
res y abdicaran derechos definidos por la Constitucin.
Si, por el contrario, estrecharan ms los vnculos generales }' uniformes que la Constitucin echa entre todas, vendran formar grupos armados de privilegios, segn la medida y alcance de sus estipulaciones.
Se concibe la federacin, es decir, el gobierno de un estado di

344 -

vidido en provincias, bajo la autoridad dc la soberana nacional; se


conciben las confederaciones, es decir, las alianzas de estados independientes que constituyen un centro comn de autoridad para servir
determinados intereses; pero un rgimen federal compuesto de confedecaciones, eso no se concibe, porque sera ingobernable, y el objeto
de toda Constitucin es establecer gobiernos activos y eficaces.

Con motivo de las estipulaciones celebradas en los tratados que


la Constitucin consiente ajustar 1< s provincias y por otros muchos
asuntos, pueden suscitarse entre ellas conflictos r contiendas.
Tienen las provincias en nuestro orden constitucional, plena libertad para zanjarlas por medio de negociaciones, y por todos los recursos que entidades polticas, separadas ente s} emplean ordinariamente para resolver comun ss conflictos.
Pero en el caso de que esos medios pacficos y de avenimiento y
condescendencia mutua no fueren eficaces, slo dos recursos quedan
en perspectiva para resolver las cuestiones de un estado con otro:
la guerra la resolucin judicial: la guerra entre los Estados que no
tienen juez comn y superior que dirima sus conflictos; la resolucin
judicial entre pueblos que forman parte integrante de una sola nacin,
entre naciones independientes, que voluntariamente establecen una
jurisdiccin arbitral.
La Constitucin prohibe las provincias hacerse la guerra, en virtud de razones que no es menester ponderar; y dice en el artculo
I()() que todas las hostilidades de hecho inferidas por una provincia
otra, sern consideradas como actos de guerra civil, calificados de sedicin (', asonada que el gobierno federal debe reprimir, aadiendo
en el mismo artculo, que todos los conflictos entre provincias deben
ser sometidos la Suprema Corte de Justicia y dirimidos por ella.

Tales son los principios y las reglas que rigen las relaciones de las
provincias entre s; los frenos constitucionales que las sujetan; los re
cursos establecidos en el orden normal para prevenir las dificultades y
dirimir las contiendas.

.- 3.13 --

La hiptesis de que estos frenos sean rotos, y estas reglas infringdas, y estos recursos sean despreciados, da lugar cuestiones que
sern tratadas al ocuparnos de los estados anlogos que la Constitucin provee, y forman la materia de Jos captulos 49 {, 52 del programa.

SUMAIlIO:- Seguridades constitucionales d(' la intogr dad turr itor nl y 1'1 auto goblerno de In~ prov inc us-e- La capltnl federa].

57
Dice el artculo 13 de la Constitucin: Podrn admitirse nuevas
provincias en la Nacin, pero no podrn erigirse una provincia en el
territorio de otra otras, ni de varias formarse una sola, sin el consentimiento de la Legislatura de las Provincias interesadas y del Congreso,s
Concuerda casi textualmente este artculo con el inciso 1, seccin
3Q , artculo 4 de la Constitucin de los Estados Unidos, y envuelve
una doble garanta de la integridad territorial y de la independencia
relativa de las provincias.
No parece haberse presentado la mente de los legisladores tan
slo la perspectiva de que el Congreso, en algn caso, quisiera erigir
una provincia en el territorio de otra, refundir dos l> ms provincias
en una. Para proveer esa sola eventualidad, habra bastado declarar
que el Congreso no puede dictar resolucin en tal sentido sin el
consentimiento de la Legislatura de la Provincia interesada. Pero dice
ms: que no podr ejecutarse una operacin de este linaje sin el consentimiento de la Legislatura y del Congreso; de su-rte que se pone
en otra hiptesis: la de que dos ms provincias, en virtud de combinaciones facciosas, cediendo cualquier otro mvil, pretendieran.
en dao de los intereses generales y detrimento del orden institucional de la Repblica, refundirse en una sola provincia.
As como se prohibe al Congreso refundir provincias sin el consentimiento de la Legislatura, se prohibe las provincias refundirse sin
el consentimiento del Congreso.

Esta garanta est adems corroborada por el artculo 3 de la Constitucin Al estatuir que las autoridades federales tengan una residencia sobre cuyo territorio y poblacin ejerzan jurisdiccin exclusiva,
aade que no se podr disponer al efecto, de una parte del territorio
de cualquiera provincia sin las mismas solemnidades, en lo que tambin concuerda con la Constitucin de los Estados Unidos, en el artculo t ", seccin 8", inciso 16.

Pero se pregunta: no es contradictoria de esta garanria de la in


tegridad territorial de las provincias la clusula I~ del artculo 67 de
la Constitucin, que autoriza al Congreso fijar los lmites de las
provincias?
Si por el derecho de fijar lmites las provincias se entendiera el
de subdividir caprichosamente sus territorios, incontestablemente que
habra contradiccin entre aquella garanta y esta atribuci6n del Congreso; pero la facultad del Congreso para fijar los limites de las provine.as, no tiene esa extensin; est, al contrario, limitada por la lgica
(le las instituciones y por el contexto de la ley fundamental.
No es posible comprender con perfecta claridad y correccin, el
sentido de una clusula constitucional, como el sentido de ley alguna,
sin correlacionar la con todas las partes del texto que sean correlativas
1') tengan conexin ms () menos inmediata} ms 0 menos
remota con
la clusula sometida { crtica.
La facultad conferida al Congreso, no se extiende repartir territorios
poblados despoblados, sino solamente fijar lmites las provincias.
Ahora bien: en el lenguaje de la Constitucin, se entiende por
Provincia una entidad poltica con dominio territorial sir. el cual no
hay entidad poltica concebible.
Luego, se reconoce que las provincias, por el hecho de existir y
de tener facultades polticas, tienen derechos territoriales,
Luego, si las provincias tienen derechos territoriales, el Congreso
no puede, por la circunstancia de estar facultado para fijarles limites,
cercenar su territorio, distribuirlo, privarlas de aquel que por derecho
les corresponda.

_.- :349 -Fijar lmites, por otra parte, tanto vale como resolver una vez por
todas, cul es la extensin del territorio que en el momento de dietarse la ley posea legtimamente, y por su propio derecho, una provincia.
El ejercicio de esta facultad, necesita, por consiguiente, concordar
con el deber de respetar el territorio de las prov-cas,
Si el Congreso no puede despojar una provincia de su territorio
para crear otra provincia para conferrselo otra; ni tampoco pue
de, porque sera absurdo suponerlo, despojar una provincia de una
porcin de su territorio para crear un territorio nacional bajo su in
mediata jurisdiccin.
El Congreso, por consiguiente, tija los lmites de las provincias,
pero no puede desposeer una provincia de los territorios poblados
con derecho buena fe, y cuya poblacin forme cuerpo poltico con
ellas.
De otro modo: el Congreso slo puede fijar los lmites de las provincias; y por provincia se entiende cada grupo de poblacin constitudo en centro poltico antes d- la Constitucin bajo su amparo,

Esta garanta se correlaciona ntimamente con la ofrecida por otros


artculos constitucionales al auto-gobierno local, y est asegurada por
todas las clusulas de la Constitucin, que ya hemos comentado, especialmente por los artculos 5 y 106 que las autoriza dictar sus
propias Constituciones. es decir, organizar sus gobiernos; por el
artculo 104 que declara que las provincias ejercen todo el poder del
gobierno no delegado por la Constitucin las autoridades federales;
por el artculo 105 que declara que las provincias se dan sus propias
instituciones locales, se gobiernan por ellas, y eligen sus funcionarios
sin intervencin del Gobierno General; y pl'r el artculo 107 que re
conoce, en resumen, todas las atribuciones que explcitamente ha querido la Constitucin que las provincias desempeen por su propia
autoridad; y est robustecida por el arto 30 de la Constitucin, que
dice as: Las autoridades que ejercen el Gobierno Federal, residen
en la ciudad que se declare capital de la Repblica por una ley especial del Congreso, previa cesin hecha por una
ms legislaturas
provinciales, del territorio que haya de Icderaiizarsc.s

61
Digo que este artculo garantiza al auto-gobierno provincial por dos
razones.
El sitio que ha de servir de residencia las autoridades federales,
ha de revestir una de estas dos condiciones: si es fraccin de una
provincia, ha de conservar todos sus derechos politices corno tal; si
no es una fraccin de provincia, si de una provincia se le desagrega
para constituirle capital de la Nacin, ha de estar sometido la autoridad exclusiva de los poderes nacionales.
La provincia que sirve de residencia las autoridades nacionales,
en el primer caso y en la primera forma, adquiere una excesiva influenc.ia, hasta llegar la desigualdad respecto de las dems provincias; en el segundo caso yen la segunda for.na, sern sometidos exclusivamente la autoridad de la Nacin; de suerte que si una fraccin
fracciones de provincias, una provincia entera, fueran declaradas
asiento de las autoridades nacionales, la Provincia quedara parcial
totalmente privada de su gobierno propio.
Para ilustrar la cuestin, que no carece de inters, bosquejar brevemente su historia en 103 Estados Unidos de Norte Amrica y en la
Repblica Argentina.

62
Bajo la Confederacin, segn los artculos de 1777, el Congreso
Nacional de los Estados Unidos, tenia S:I residencia en Filadelfia en
el Estado de Pensilvania, donde funcion hasta Julio de 1783.
El Congreso no ejerca autoridad sobre el territorio en que celebraba
sus sesiones y estaba bajo la proteccin de las autoridades locales.
Ocurri en 1783, que un grupo de milicias, llamado al servicio de
los Estados Unidos, se sublev desacatando la autoridad del Congreso. Hubo ste de acudir las autoridades del Estado, las cuales,
fuera por impotencia. fuera por complicidad, anduvieron remisas en
auxilicrlo, y la deficiencia de su accin oblig al Congreso buscar
sitio ms tranquilo y ms seguro para la celebracin de sus sesiones.
Entonces se traslad Princeton, en el Estado de Nueva Jersey; y
desde entonces no pudo menos de advertirse que era incongruente
con la dignidad del Congreso ':' de la Nacin que el Congreso repre-

351-

sentaba, su dependencia de las autoridades locales de un Estado que


pudieran un da serIe favorables, y otro adversas; pero que en ningn
caso le creaba una situacin decorosa y propia de sus altas funciones.
Por consiguiente, dict una resolucin en 8 de Octubre de 1783,
el mismo ao de su traslacin de Filadelfia, en cuya virtud deba
adquirir un territorio en la desembocadura del Delaware, con el objeto de establecer all su residencia.
Los Estados del Sud se opusieron empeosamente la realizacin
de este propsito, y entonces el Congreso hubo de cambiar su resolucin, estableciendo que en adelante residira alternativamente en dos
ciudades, para edificar las cuales deba adquirir los territorios que
fueran necesarios; uno en la desembocadura del Deleware y otro en
la desembocadura del Potomac; y entre tanto que las obras necesarias
para establecer las oficinas pblicas y alojar los funcionarios en ambas
ciudades fueran construidas, residiran interina y alternativamente en
Trenton, capital del Estado de Nueva Jersey, y en Anpolis, capital
del Estado de Marilandia,
Estas dos leyes de doble capital y de doble residencia, fueron revocadas en 1784, y al revocarlas se estableci que slo se fundara una
ciudad en el Potomac, y que entre tanto el Congreso slo tendra una
residencia transitoria en New-York.
Andaban as las cesas, cuando fu convocada la Convencin de
Filadelfia con el objeto de modificar el Pacto de Confederacin, y que
acometi los trabajos que dieron por resultado la transformacin radical del orden constitucional y la sancin de la Constitucin vigente.
Dos temores preocupaban, en conexin con esta materia, el nimo
del Congreso.
El primero era los perjuicios que la expedicin de los negocios
pblicos, la economa del Erario y aun la dignidad del Congreso
se seguiran de su traslacin, ms menos frecuente, de un sitio
otro, agravados por la nueva organizacin que se le daba.
El primitivo Congreso no tena sino una Cmara; de suerte que
aunque se trasladara y sufrieran algn detrimento los asuntos polticos
su cargo, no eran del todo interrumpidas; pero, dividindose en dos
Cmaras, se tema que si cada cual estableciera caprichosamente su
asiento, cambiara de sitio, obedeciendo cualquiera combinacin de
partido, seria imposible la marcha del gobierno. Se procur salvar de
este peligro estatuyendo en la clusula 4&, de la seccin 5 R del articulo
l de la Constitucin, que: Ninguna de las Cmaras, durante las sesiones del Congreso, podr aplazarse sin el consentimiento de la otra

- 352por ms de tres das, ni citarse para otro sitio que aquel en que ambas
estn funcionando. ~
Si bajo los artculos de Confederacin, que tan escasas atribuciones
daban al Congreso General, se ve que era impropio de la dignidad
de este cuerpo funcionar sometido la autoridad de un Estado y bajo
su proteccin, ms vivamente deba presentarse el fenmeno los ojos
de todos, cuando por la nueva Constitucin se daba Ull carcter tan
elevado y tan distinto del primitivo las autoridades federales de los
Estados Unidos.
Hacase as perceptible, por otra parte, el peligro que amenazaba
la igualdad de los Estados p')r las razones que apunt antes. Porque,
en efecto, el centro de poblacin en el cual funciona la autoridad
nacional, ejerce necesariamente una influencia mucho ms directa,
mucho ms viva, mucho ms enrgica sobre los consejos de los poderes nacionales, que el resto de la poblacin y de las provincias; y para
resolver la cuestin, se estableci en otra clusula de la Constitucin
-(en el inciso 17 de la seccin 8", artculo IO)-que corresponda al
Congreso legislar exclusivamente sobre el territorio que llegara ser
asiento del gobierno de los Estados Unidos por cesin de los Estados
particulares y aceptacin del Congreso.
Despus de dictada la Constitucin, el Congreso continu reunindose como antes de ser ella promulgada en Nueva- YOIk; y se presentaron varios proyectos para fijar la residencia de la autoridad nacional,
de acuerdo con la clusula constitucional, que fracasaron; pero en 1788
y J 78<) los Estados de l\larilandia y Virginia cedieron al Congreso de
los Estados Unidos una gran fraccin de sus propios territorios, que es
lo que constituye el distrito de Columbia.
Una ley de 16 de Julio de 17<)0, declar que se fundara una ciudad en las regiones del Potomac para servir de residencia la autoridad
nacional, fijando un plazo de diez aos para las construcciones, y estableciendo interinamente la sede de la autoridad federal en la ciudad
de Filadelfia.
Los poderes nacionales fueron instalados en la ciudad de Washington en ISOO.

En la Repblica Argentina, la cuestin de la capital de la Nacin


ha sido tan debatida, ha producido movimientos tan azarosos, y aun
ms acaso que en los Estados Unidos de Amrica, para llegar al estado puramente interino en que hoy nos encontrarnos.

353-

La primera asamblea representativa de las provincias, el primer


centro en que debi expresarse la voluntad nacional, en 1810 se reuni
en Buenos Aires, porque en Buenos Aires estaba reunida la Junta
Revolucionaria, nombrada por el plebiscito de 25 de Mayo. No era
extrao. Buenos AIres haba sido en la poca de la dispersin colonial
de las provincias, el centro de la unidad social que ellas formaban.
La legislacin comercial de Espaa y la situacin geogrfica de Buenos
Aires le daban este papel. Cuando la dispersin de las provincias
desapareci, y las colonias semi-independientes entre s, que formaban
parte de un sistema poltico lejano, vinieron ser reconcentradas bajo
la unidad vireal, el centro de esta nueva entidad administrativa y poltica, fu Buenos Aires.
Emancipado el vireinato como una sola unidad poltica y tendiendo constituir una sola nacin, cada uno de los rganos que la constituan, qued en su puesto: Buenos Aires fu la cabeza.
Puesta al frente del vireinato bajo el rgimen espaol, continu
estando al frente del vireinat.o emancipado.
Los estatutos de 1811 y 1815 nada dicen respecto de la residencia
de la autoridad nacional. Subentendase que la ciudad de Buenos
Aires revesta ese carcter; y ninguna otra idea poda tener entrada al
espritu de los hombres en aquel tiempo. La revolucin emancipadora
era una evolucin de nuestra antigua unidad poltica y administrativa;
era una r.ueva forma que tomaba nuestra sociedad. Por consiguiente,
respetaba todas sus tradiciones, la integridad y las formas externas
de su ser; y consideraba de derecho lo que estribaba ea las costumbres
y estaba consagrado por el tiempo.
Pero este carcter de Buenos Aires, era en medio de los primeros
movimientos de la revolucin y la guerra civil, motivo de grandes querellas y de celos amargusimos.
Hay que reconocer algo mis: que del papel preponderante que los
sucesos y los antecedentes creaban esta ciudad, las facciones de
Buenos Aires hacan un horrendo abuso. El patriciado y los partidos
de Buenos Aires, creaban y destruan gobiernos, promulgaban y abrogaban leyes; se constituan en centros absorbentes de toda la vida
activa, y de la direccin enrgica de los negocios,
En medio de todos estos conflictos, hacia 1816, cuando era convocado el Congreso Nacional, Buenos Aires renunci solemnemente HI
rango y ttulo de capital, y declar que quera quedar en perfecta
igualdad de condiciones con el resto de las provincias
El Congreso se reuni, en efecto, en una ciudad mediterrnea; pero

354-

al mismo tiempo entenda que el Director Supremo de las Provincias


Unidas del Ro de la Plata, es decir, el Poder Ejecutivo no poda
atender las necesidades de la guerra, al manejo de los negocios polticos, cuya direccin le incumba, si tena su residencia en el mismo
sitio; y entonces result esta combinacin curiosa: que de dos poderes
pblicos, el uno resida en Buenos Aires y el otro en Tucumn; y que
las montuneras que plagaban la Repblica, interceptaban cuando les
placa, las comuuicaciones entre uno y otro; que hoy prestaban obediencia al Directorio, y maana desacataban al Directorio para prestar obediencia al Congreso, y la mayor parte de las veces se negaban

obedecer uno y otro.


El Congreso se traslad entonces, principios de ItI 17, Buenos
Aires; y dict el Reglamento provisorio que lleva esa fecha, transformando en puntos de importancia, el Estatuto provisional de ISI5
Este Reglamento nada establece respecto de la capital; pero continuando el Congreso en sus trabajos constituyentes lleg formular
la Constitucin de ISI9. En ella declaraba por su artculo 21, que el
Congreso prximo, es decir, el primer Congreso constitucionalmente
eligido, se reunira en la ciudad de Buenos Aires; y en adelante tendra por asiento la ciudad territorio que l determinara por una ley
especial.
Entre IS20 y IS24, la cuestin desaparece junto con la organizacin nacional.
En IS24, coincidiendo la iniciativa de Buenos Aires y Mendoza, un
nuevo Congreso se reuni en esta ciudad, y dict, el .:3 de Enero dc
lt)25, la Ley fundamental, en la cual reconoca las provincias el goce
y ejercicio de sus instituciones locales hasta la sancin de la Constitucin que premeditaba, y confi las atribuciones del Poder Ejecutivo
Nacional al Poder Ejecutivo de la Provincia cuya ciudad principal
tom por asiento.
Desde 1824 hasta la declaracin de la guerra del Brasil, fu el Poder Ejecutivo de Buenos Aires, encargado del Nacional, un agente
del Congreso, concorde con todas sus opiniones, coincidente con todas sus tendencias; pero pertenecan los hombres que formaban aquel
gabinete al ncleo de opinin que resista principios de 1816, la
guerra del Brasil, considerndola inoportuna en vista del estado financiero y militar del pas. de su debilidad, y la falta de respeto la
autoridad y la ley, recurso indispensable para que una nacin poco
poblada y de cottisirnos elementos, como la Repblica Argentina,
afrontara todos los azares de una guerra. Como se diera poca pr isa ti

355 -

obedecer al Congreso en todos los actos tendentes preparar los elementos blicos, dict ste, el de Febrero de 1826, una ley estableciendo el Poder Ejecutivo Nacional permanente, y se nombr para
desempearlo don Bernardino Rivadavia.
El Poder Ejecutivo Nacional y el de la Provincia funcionaban simultneamente en la ciudad de Buenos Aires, as como haban funcionado hasta entonces el Congreso Nacional y la Legislatura local.
Pero las provincias haban asumido durante la poca de la dispersin
todas las atribuciones de Estado con completa soberana; y as, todas
las leyes, an de carcter ms nacional, eran leyes provinciales; las
milicias, los ejrcitos, el derecho de organizar milicias y de armar
ejrcitos, todo perteneca las provincias.
Cuando se creaba, aunque fuera bajo el imperio de la Ley fundamental de 1825, un Foder Federal con una Legislatura y un Ejecutivo, no es extrao que trataran estas autoridades de asumir todas las
facultades pertenecientes la soberana nacional, sobre todo en cuanto
fueran indispensables para lIevar adelante la guerra en que el pas estaba comprometido.
De aqu las resistencias, sordas al principio, de ms en ms enrgicas, que lIegaron convertirse en verdaderas contiendas y conflictos insolubles entre el gobierno local y el nacional existentes en la
Provincia de Buenos Aires.
La cuestin vers en su punto culminante sobre la direccin de
las milicias; el l\Iinistro de la Guerra fu puesto por el Presidente de
la Repblica la cabeza de las milicias de Buenos Aires; 'Y el Gobernador de Buenos Aires entenda que eso menoscababa sus atribuciones y allanaba sus prerrogativas como Capitn General de la Provincia.
Fu llevada la contienda la Legislatura Provincial, de sta pas al
Congreso, y el Congreso cort el nudo, dictando la ley de capital.
La ley de capital declar que residiran las autoridades nacionales
en la ciudad de Buenos Aires, sobre la cual ejerceran exclusiva jurisdiccin; que el resto del territorio de la Provincia sera dividido en
dos fracciones para formar otras tantas provincias con autoridad local;
pero entre tanto que una ley especial no fuera dada y la situacin del
pas lo permitiera, esas fracciones del territorio destinadas formar
provincias, deban quedar como la capital, sometidas la autoridad
exclusiva de la ley nacional.
De manera que la Provincia de Buenos Aires desapareci en un
da como entidad poltica.
Esta leyera, bajo dos puntos de vista, inconstitucional.

356-

Es verdad que la ley de 23 de Enero de 1825, no tena todos los


caracteres de una Constitucin; pero tena todos los caracteres de una
ley fundamental transitoria: en ese carcter fu dictada por el Congreso, y en l fu aceptada por las provincias, cuyo examen haba
sido sometida. Ella estableca que las provincias gozaran de sus instituciones locales entre tanto que la Constitucin no fuera dictada, y
que la Constitucin, y pOi implcita consecuencia, todas las leyes de
carcter constitucional, que el Congreso dictara antes de ser puesta
en vigencia, deberan ser sometidas al examen de las provincias.
La ley de capital destruy las instituciones locales de Buenos Aires. Por consiguiente, antes de la poca en que segn las promesas
mismas del Congreso y segn la Ley fundamental ..era lcito allanarlas.
Adems, si una ley como la que estableca la capital y trasformaba por completo todas las condiciones de la provincia ms rica y populosa de la Repblica, no era una ley de carcter constitucional, sera imposible determinar qu leyes tienen esas condiciones; fuera
de que ella se relacionaba con la que cre el Poder Ejecutivo permanente.
Por consiguiente, ambas deban ser sometidas, segn lo estableca
la de 1825, la aprobacin de las provincias.
No lo fueron: eran, pues, doblemente inconstitucionales.
La Provincia de Buenos Aires, no obstante todo esto, se someti
La Constitucin se dict; fu rechazada; la Nacin se disolvi.
El Gobernador de la Provincia de Buenos Aires qued, por estipulaciones interprovinciales, encargado de las relaciones exteriores; y son
conocidas todas las variantes de estas instituciones, hechas hasta 1852,
de acuerdo en transgresin del tratado de 1831, conviniendo, sin
embargo, en un resultado inalterable: conservar en Buenos Aires el
centro principal de los negocios nacionales.
En 1853 el Congreso constituyente puso en la Constitucin un
artculo que deca asi: Las autoridades que ejercen el Gobierno Federal residen en la ciudad de Buenos Aires que se declara capital de
la Confederacin por una ley especial
Importaba esta clusula la reproduccin de la ley de 1826; Y la provincia de Buenos Aires (ya separada del resto de la Nacin por otras
causas que no es oportuno ni prudente rememorar aqu) encontr en
ella un motivo especial de repugnancia hacia el Estatuto en general.
Entre tai-to, habase resuelto que las autoridades de la Confederacin, residiran en la ciudad del Paran, fcderalizndosc al electo
todo el territorio de la Provincia de Entre Ros; combinacin que sub

sisti hasta 1859, en que se devolvi [1 aquella provincia su categora

de independiente, y se limit el territorio federalizado al departamento de Paran,


En 1860, la Constitucin Iu revisarla y el artculo 3 se reform,
siendo redactado en la forma transcrita.
Qued entre tanto residiendo la autoridad nacional en la ciudad del
Paran, con la jurisdiccin definida de 1859.
.
La intervencin nacional de 1861 en la Provincia de Buenos Aires,
di por resultado la cada de las autoridades federales; y su restablecimiento por nueva convocatoria hecha por el Gobierno de Buenos
Aire" un Congreso que se reuni en 1862 en esta capital.
Ese Congreso dict una ley por la cual se estableca que las autoridades nacionales residiran en Buenos Aires, federalizndose todo el
territorio de la provincia.
La ley fu sometida fa la aprobacin de la Legislatura Provincial;
y Buenos Aires: menos sumisa y paciente que en 1826, la rechaz.
Entonces se acord-habindose previamente aprobado las bases
de un arreglo en la Legislatura Provincial y la Nacional-una combinacin formulada en la ley llamada del compromiso, que rigi desde
1862 hasta 1867.
Por ella se declaraba residencia interina de las autoridades nacionales la ciudad de Buenos Aires y se les confera jurisdiccin sobre
el municipio de la capital; debiendo, sin embargo, ser esta ciudad al
mismo tiempo capital de la Nacin y capital de la Provincia: y teniendo las autoridades provinciales plena y exclusiva autoridad sobre
aquellos de sus establecimientos fundados y sostenidos por la Provincia aunque estuvieran situados en la ciudad.
La ley deba ser revisada los cinco aos de dictada; pero no habindolo sido, el Poder Ejecutivo Nacional en un decreto de i de
Octubre de 1867 y circular dirigida los Gobiernos de las provincias,
en 8 de Octubre de 1867, declar caduca la ley en cuanto confera
jurisdiccin la autoridad nacional sobre el municipio de Buenos Aires; y aadi que en uso del derecho que los poderes nacionales tienen de residir en cualquier punto del territorio argentino, escoga
como residencia la ciudad de Buenos Aires, hasta que el Congreso
dictara la ley de capital permanente.
Varias leyes han sido, en efecto, aprobadas de entonces ac por
el Congreso, pero han sucumbido bajo el veto del Poder Ejecutivo.

65
Es esto un bien? .... Es esto un mal? ...
La cuestin no es susceptible de una solucin en que la poltica y
la ciencia concuerden. Al contrario, su solucin cientfica y trascendental, est en plena contradiccin con su solucin poltica y transitoria.
Sin embargo del ejemplo de la Suiza, el gobierno federal, (como
lo han reconocido los Estados Unidos de Amrica, y como es de
evidencia racional,) no puede estar bajo el influjo del inters local,
sea que las autoridades de una provincia le sirvan lealmente no;
porque en cada provincia se condensan intereses tradicionales, fuerzas,
preocupaciones, formas y medios de vida especiales que ejercen presin sobre la autoridad, y por consiguiente, le privan de gran parte
de su libertad de accin.
y es particularmente cierto que, dadas las condiciones econmicas
en que la Repblica Argentina se encuentra, Buenos Aires puede
llegar absorber por su poblacin, por su riqueza y por su influencia
poltica, al resto de la Repblica Argentina.
En el Congreso Nacional, Buenos Aires tiene la cuarta parte de la
representacin en la rama ms popular de la legislatura. Tiene un
nmero de votos proporcional en la eleccin de presidente y vicepresidente de la repblica. Y sin leyes prudentsimas que traten de
distribuir la poblacin, de atraer inmigrantes, de favorecer la industria, de crear grandes incentivos facilitando la propiedad y el bienestar en todo el interior del pas; sin leyes, en una palabra, que interrumpan este fenmeno, alarmante ya, de que las grandes masas de
inmigrantes que acuden la Repblica se afoquen en Buenos Aires,
lo sumo, en el litoral, entre tanto que queda despoblado el interior del pas; no est remoto el da en que la mitad de la poblacin
de la Repblica est reconcentrada en Buenos Aires; y por consiguiente, tenga Buenos Aires la mitad de la representacin en la cmara de diputados y p0CO menos de la mitad de los votos en la eleccin de electores de presidente y vicepresidente de la Repblica.
Esto sera verdaderamente monstruoso, y cardinalmente contrario
al gobierno federal.
y uno de los medios de neutralizar la excesiva influencia que una
capital de estas condiciones pudiera tomar sobre los pueblos, sera
cumplir lo que el artculo 3 de la Constitucin establece; es decir, fun

359 -

dar una capital de la nacin, donde tengan su residencia las autoridades federales libres de la presin de un centro de influencia y de
intereses particularistas, cuya fuerza se aada el prestigio que acompaa la dignidad y rango de capital.
Pero aunque esta es la solucin que la reflexin cientfica y la previsin del porvenir sugieren al hombre pensador; la solucin inmediata y transitoria, que es la poltica, no coincide con ella.
No sera prudente, en la situacin actual de la Repblica, trasladar
el asiento de las autoridades federales de Buenos Aires ua territorio
que revista condiciones completamente diversas de las de esta
ciudad.
En la Repblica Argentina la ley no tiene imperio.... En la Repblica Argentina hierven fermentos anrquicos, de un extremo
otro ....
La provincia de Buenos Aires, y sobre todo la ciudad capital, es
un centro eminentemente mercantilista.
Es verdad que el mercantilismo enerva fibras nobles; es verdad que
despoja el alma de grandes ideales y destruye altsimos resortes en
los caracteres: pe~l) es verdad tambin que pacifica y en ningn centro de la Repblica Argentina acta este elemento pacificador tan intensamente como en la ciudad de Buenos Aires.
Por eso el gobierno federal, ya que la Repblica Argentina se encuentra en un estado de inquietud y de casi constante anarqua, en
ninguna parte est ms resguardado contra las subversiones populares
y contra todo movimiento sedicioso y revolucionario que en la ciudad
de Buenos Aires.
De consiguiente, la solucin transitoria y poltica de la cuestin
difiere de su solucin trascendental y cientfica en virtud de circunstancias caractersticas que no se puede perder de la mira, cuando se
quiere legislar adecuada y prudentemente.

S':~[Anto-~('f1:urid:Hl,'s constttuctonnk-s dI' la uu idud uac ionnl c - Exgr-s s dr-l prcrn


bulo dl~ la Co nst tuc u-c-Es tutl!o di' sus nrt iculos 7, Il, !/. 1(1. 11. 12 Y

H..sumvn d" las mau-rus d(' I.".dslacin u nl t'orme

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la nne n.

66
Para percibir sobre cun slidos fundamentos reposa la unidad
nacional argentina, basta tener en cuenta el orgen de la Constitucin.
Como al tratar captulos anteriores del programa, he indicado ya la
formacin histrica de la nacin, prescindir aqu de toda esa vasta
parte del asunto, para contraerme la exgesis de los textos constitucionales.

67
La Constitucin Argentina est dada en nombre de la soberana
nacional: Nos, los Representantes del Pueblo de la Nacin Argentina, dice el prembulo, ordenarnos, decretamos y establecemos la presente Constitucin
y concuerda, en cuanto al carcter general que de esa circunstancia arranca, con el prembulo y el texto de la Constitucin de los Estanos Unidos de Amrica.
La nacin forma un cuerpo de estado distinto de las provincias y
superior ellas. Nuestra Constitucin, como la de Norte-Amrica, determina imperativamente la capacidad de las provincias, y los lmites
dentro de los cuales esa capacidad debe contenerse, as como fija todas las reglas que deben presidir sus relaciones, segn queda expuesto en el captulo 50 del presente resumen.

68
Difernciase, pues,

cardinalmente, nuestra Constitucin de otras

anlogas existentes en el continente americano.


La Constitucin de Nueva Granada no determina, por autoridad de
la soberana nacional, los lmites de la capacidad provincial: la autoridad dc los estados est subordinada all reglas establecidas en vir
tud de estipulaciones de parte de los estados. El lmite no es fijado
por ley, sino por compromiso. As, el captulo referente esta materia,
dice simplemente que los estados se comprometen no legislar en
tal sentido, limitar el ejercicio de su soberana de su autoridad,
bajo tales cuales reglas convencionales,

Sin embargo, no hay perfecta identidad entre el carcter de la soberana nacional en la Repblica Argentina y en los Estados-Unidos,
como no la hay tampoco en los textos constitucionales.
El nominativo del prembulo de la Constitucin Argentina es este:
Nos} dice, los representantes del pueblo de la Nacin Argen-

tina.
La de los Estados-Unidos dice: Nos,

el pueblo de los Estados-

Unidos.
Quiere decir que la Constitucin de los Estados-Unidos no fu
dada por el Congreso Constituyente como representante de una entidad soberana preexistente; ru dada por el pueblo; y el Congreso de
Filadelfia, en efecto, no hizo otra cosa sino proyectar la Constitucin,
la cual se convertirla en ley por la aquiescencia que los estados le
prestaran; y ella misma prevea que no deba ser puesta en vigencia
sino despus que nueve de los trece primitivos estados de la confederacin la hubiesen aprobado y tan slo sobre los estados que la
hubiesen aceptado; por donde el estado de Massachusets permaneci
durante alias fuera de la Unin por no haberla ratificado solemnemente.
As, la entidad de derecho denominada los Estados- Unidos de
Amrica, ru creada por el pueblo al tiempo de aceptar la Constitucin.
La Constitucin Arzentina tiene diverso carcter.

- 363Ella no ha sido dada por el pueblo: ha sido dada por el Congreso,

como dice el prembulo, por los representantes del pueblo.


La asamblea constituyente al dictarla, invoca el nombre de la Nacin Argentina, como si la Nacin Argentina tuviera una existencia
anterior, puesto que estaba jurdicamente representada por ella,
No pueden interpretarse de otro modo las palabras del prembulo;
y as vemos que la Constitucin no fu sometida la aprobacin popular.
El Congreso reunido en 1824, cediendo las pasiones borrascosas
que por entonces imperaban en la Nacin con tendencia eversiva de
todo vnculo de nacionalidad slido y vigoroso, someti la aprobacin del pueblo la ley fundamental de 23 de Enero de ]825; le consult en 1826 sobre la forma bajo la cual haba de organizarse el sis
tema representativo republicano de gobierno; y, por ltimo, le someti la Constitucin unitaria dictada en J827.
A pesar de la poca dolorosa que en seguida de aquellos instantes
atraves la Repblica Argentina, parece que el sentimiento de la soldaridad nacional y de la unidad patria, se hubiera vigorizado en razn directa con lo acerbo de las amarguras por que el pas pasara;
porque vemos al Congreso de 1853 prescindir de todos aquellos antecedentes, y decretar por s slo la Constitucin, dndole una fuerza
efectiva y obligatoria desde el momento en que fu promulgada.

70
Por consiguiente, entre la Constitucin Argentina y la de los
Estados Unidos, consideradas ambas bajo este punto de vista, hay semejanza y hay desemejanza.
Hay semejanza por cuanto ambas emanan del poder de una misma
entidad soberana: la Nacin
Son desemejantes, porque segn se desprende del prembulo y de
los procedimientos bajo los cuales la Constitucin Norte-Americana
fu dictada, la unidad nacional naci, en Norte-Amrica, de la Constitucin; y segn el prembulo y las circunstancias y procederes en cuya
virtud ru dictada la Constitucin Argentina, la Nacin ha preexistido
la Constitucin.
Por eso la Constitucin obligaba al pueblo y las provincias desde.el momento en que ru promulgada.
Y esta doctrina no slo estriba en el texto comentado sino en he-

364 -

chos que es doloroso no poder recordar proljamente aqu, pero que


es ms doloroso an que hayan ocurrido. La ley de 1859 autorizando
al Poder Ejecutivo para resolver, por la razn la fuerza, en ei sentido de la integridad nacional, la cuestin entre Buenos Aires y la Confederacin, es una prueba clara de que ella estaba vigorosamente
arraigada. Precediendo la existencia de la Nacin su organizacion
constitucional, ninguna provincia tena derecho de esquivar su deber
de prestar aquiescencia completa, ntegra y rpida la ley fundarnental del pas.
y es entendido que cuando aludo aquellos tristes acontecimientos,
no juzgo sino de las formas externas de la legalidad; y prescindo por
entero de la razn sinrazn, que asistiera los hombres y los
partidos en lucha, respecto de las cuestiones, extraas al orden legal,
aunque afectaran gravemente la conciencia cvica y la prudencia patritica, que fueron, al cabo, las que la encendieron y dieron pbulo
por cerca de diez aos.

71

Pero, contra la doctrina que acabo de exponer, se levantan varias


objeciones que es menester desatar.

72
En primer lugar, se arguye que el prembulo, despus de mencionar el centro de autoridad que dicta la Constitucin, dice que est
formado por eleccin y voluntad de las provincias; siendo consecuencia de esta confesin que la unidad nacional ha sido formada en
virtud de estipulaciones de estados soberanos; y que los miembros
del Congreso Constituyente no eran representantes del pueblo de la
Nacin Argentina, sino que eran representantes de las provincias,
Esta objecin tiene poqusimo valor. Que la unidad nacional ha
existido, con anterioridad la Constitucin, lo demuestra concluyentemente la historia; pero es cierto que la soberana de la Nacin no
siempre ha sido obedecida, y que en medio de los disturbios civiles
las facciones han desgarrado la patria bandera, y las provincias, corno
hijas dispersas, se han sublevado contra la madre comn, han deseonocido su poder y se han encerrado en su egoismo, por ms que lo

365-

hayan pagado caro en sangre, en miserias ignominias. Sin embargo,


jams en medio de los mayores conflictos, ni de la anarqua ms tenebrosa rompieron por entero su tradicin, ni renegaron locamente
de ella, de sus deberes}' de sus glorias; antes cuidaron de preparar
la reconstruccin, no de la nacionalidad inalterable y ufanamente afirmada, sino de los rganos de poder de la nacionalidad; es decir, que
proveyeron medios de reorganizar las autoridades nacionales en la I:rimera hora plcida y propicia que el porvenir les deparra!
El principal, y que refunda todos, era convocar un Congreso, <':/1
cuyo seno tuvieran todas una representacin igual.
A estos antecedentes alude la clusula constitucional al decir quc
los representantes estaban reunidos por uolttntad y elecciou de

las provincias .
Luego, esa clusula conduce demostrar la legitimidad del mandato, y la legitimidad de los procederes del Congreso, de acuerdo cun el
derecho pblico vigente condensado en el tratado de 1 ~3 lo
Y tanto ms resalta esta verdad si se observa que por disposiciones
explcitas del estatuto, en las convenciones reformadoras de la Constitucin, el pueblo debe estar representado en razn numrica, lo cual
no sucedera si la Constitucin tuviera el carcter que le atribuyen
los que niegan la doctrina resultante, mi juiciu, de la exgesis de
las primeras palabras del prembulo.

73
La segunda objecin contra esta doctrina tiene pur punto de apoyo la invocacin hecha en el prembulo mismo, .e pactos preexistentes. 1'1 texto dice: Nos, los Representantes de la Nacin Argentina,
reunidos eu congreso general constituyente por voluntad y eleccin de
las provincias que la componen, eu uirtud de pactos preexisten-

tes, etc.
Hay que observar, ante todo, que la clusula no tiende esclarecer
y complementar, ni lgica ni gramaticalmente, la que dice: ta s prouincias que componen la Naciu, sino la que dice: los Repre-

sentantes.... reunidos en Congreso l;'elleral Constituyente.


Significa, pues, que el Congreso est reunido, no 5(')10 por voluntad
y eleccin de las provincias, sino tambin en vil tud de pactos preexistentes.
Ahora, los pactos que se hace referencia son el de 23 de Febrero

-366de 1820 entre Santa Fe, Entre Ros y Buenos Aires; el de 27 de Noviembre de 1820 entre Santa Fe y Buenos Aires; les de 1822 entre
todas las provincias litorales; el de 1827 entre todas las provincias litorales y la provincia de Crdoba; los de 1829 y 1830 entre Buenos
Aires, Santa Fe, Crdoba y Corrientes; el de 1831 estipulado primitivamente entre las cuatro provincias litorales y llamado por eso Tratado Cuadriltero, y extendido despus como compromiso ley
fundamental, aunque interina, de la Confederacin Argentina, todo
el resto de la Repblica: y por ltimo el de 1851 celebrado en la ciudad de San Nicols de los Arroyos, fines del mes de Mayo, entre los
gobernadores de las provincias para determinar la forma en que deba
ser convocado y en que deba reunirse y funcionar el Congreso general Constituyente.
Ahora bien: cules son las ocasiones en que esos pactos han sido
estipulados entre las provincias, y qu es lo que ellos sustancialmente
establecen?

74
El de 23 de Febrero de 1820 fu ajustado por Buenos Aires, con
Santa Fe y Entre Ros, inmediatamente despus que los caudillos de
estas provincias, capitaneando las masas populares} deribaron el Directorio y el Congreso, desacatando la Constitucin unitaria. de 1819
y protestando contra el proyecto que el Congreso agitaba respecto de
la coronacin de un rey del Ro de la Plata y Chile.
El de 27 de Noviembre de 1820 entre Santa Fe y Buenos Aires
corresponde la conclusin del segundo acto de aquel drama tan
complicado y trgico de nuestra historia.
Los caudillos del litoral en la primera invasin hecha Buenos
Aires derribaron, con el Directorio y con el Congreso, todos los obstculos que hasta entonces se oponan al pleno desenvolvimiento y
radicacin completa de la fuerza democrtica, corno base definitiva
del Gobicrno que debia ser constitudo en el pas.
Las invasiones terminadas por el pacto de 27 de Noviembre de
1820 tenan un carcter diverso. En ellas se proponan los caudillos
extender su influencia para afirmar su imperio sobre todo el litoral, y
por consiguiente renegar de una manera ruinosa y sangrienta de los
mismos principios que ostensibiemente invocaban donde violentamente
se haban reunido -'1 aglomerado sus fuerzas para derribar al Congreso
y Directorio.

- 367Haban ejecutado esos actos en nombre de la Federacin; y en


nombre de la Federacin queran aplastar la naciente autonoma de
la Provincia de Buenos Aires.
La figura gloriosa de Manuel Dorrego, el gobierno del General Rodrguez que sigui de aquellos acontecimientos, se levantan en aquel
momento, condensando las fuerzas para consolidar la base del verda
clero sistema federal que los pueblos ansiaban, por inst.nto, por arrebatamiento..... no s porqu, pues al cabo, no tenan de l una nocin
ni an medianamente clara y correcta.
Los pactos de 1822 fueron hechos cuando las provincias litoraics
y la de Crdoba, siguiendo 1:\ iniciativa de Buenos Aires, renunciaban la idea de reunir un Congreso, cuyos diputados haban comenzado llegar ya al sitio de la convocacin, y que deba funcionar (U
la Provincia de Crdoba, en virtud de los pactos anteriores.
Lleg formarse en aquellos das en la Provincia de Buenos Aires
un centro de accin desvinculado de los antiguos partidos, y que deba ser en la historia de nuestras divisiones polticas) el eslabn entre
los partidos de la primera dcada revolucionaria, y los grandes partidos constitucionales, el unitario y el federal, en que la clase pensadora
deba dividirse poco ms tarde. En este conjunto de hombres de diversas opiniones y antecedentes, predominaba el propsito de esquivar
por entonces la reorganizacin nacional, por recelo de que un nuevo
ensayo, que probablemente habra de fracasar, desacreditara an ms
la nacionalidad, y retardara por un tiempo indefinido el momento
anhelado de organizarla slida )' vigorosamente. Prefirieron rehacer el
orden institucional de las provincias que contaban con elementos
suficientes para ello, y preparar en virtud de una mejora de las instituciones locales, la reconstruccin nacional sobre mejores bases y
con mayores probabilidades de xito en lo futuro. De ah que retirara
la Provincia de Buenos Aires invitara las dems provincias retirar los diputados que comenzaban reunirse para el Congreso de
Crdoba. Entonces se celebr el pacto de 1822.
Los de 1827 entre las provincias del litoral y la Provincia de Cordoba, fueron ajustados inmediatamente despus de haber sido recha
zada por los caudillos, por las masas y an por gran parte de la opinin ilustrada, en los centros provinciales, la Constitucin Unitaria,
La ley fundamental de 1825, estableca que la Constitucin sera
sometida Ja aprobacin de las provincias: de modo que el rechazo
de la Constitucin de 1826, la dejaba corno base y regla de la nacionalidad; y parece 4UC era Igico .\' ajustado III~ 1'1 iucipios, que el

-368Congreso se hubiera amparado de ella para conservar la unidad, bien


reformando la Constitucin en el sentido en que la exiga la opinin
predominante, bien postergando definitivamente su sancin definitiva.
No sucedi as.
Un miembro de aquel Congreso declaraba treinta y tres aos ms
tarde, en una ocasin solemne, que el Congreso vot la disolucin de
la nacionalidad,
y bien: ni el ilustre Congreso de 1~27, ni el furor de las masas, ni
la lanza de los caudillos, ni todas las malas pasiones desencadenadas,
ni los errores sombros, ni las mentiras siniestras que se amontonaban
entonces sobre el horizonte nublado de la patria, fueron bastante poderosos, para ahogar la vitalidad nacional, que ha triunfado de las
tempestades ;; de los desastres.
[Les pueblos en aquellos momentos de conflicto provean la manera de conservar al menos el nombre y los smbolos de nuestras
tradiciones, y la personalidad del pas ante el extranjero, y de reconstruir en algn da, aunque fuera remoto y tardo, la antigua patria
de nuestros padres!
Los pactos de 1829 y 1830, son estipulados en medio de mayores
aflicciones que el de 1827.
La Provincia de Buenos Aires, una vez disuelta la Nacin} haba
cambiado su personal de gobierno, entregando la direccin de los negocios pblicos al partido federal.
Habase tratado, por el pacto que acabo de aludir, de proveer al
gobierno interino de las relaciones exteriores y la futura organizacin nacional.
Todos sabemos cmo termin aquella situacin poltica, con la
muerte de Dorrego y la venganza de Rosas.
En medio de las atroces iniquidades que ensangrentaban y avergonzavan todas las provincias, las del interior corno las del litoral,
all donde campeaba Quiroga, como donde campeaban Rosas y sus
secuaces, fueron hechos los pactos de 1829 y 1830.
El de 1831 responda una situacin anloga.

75
E.n diferentes ocasiones he tenido oportunidad de explicar qu
necesidades se trat de responder por medio de las estipulaciones en
ellos contenidas,

369-

El pacto de San Nicols de los Arroyos en J 852, no fu otra cosa


sino un medio, acertado errneo, (lo cual no discutir ahora) de
proveer al cumplimiento del de 1831, y la ejecucin de todos los
designios que los pueblos haban manifestado tener al tiempo de
contraer las obligaciones en l estipuladas.

76
Expresadas las ocasiones en que cada uno de esos actos ha sido
pactados, slo me resta explicar lo que ellos establecen.
Sustancialmente cinco cosas.
Establecen, en primer lugar, que las provincias eran soberanas entre tanto que la nacionalidad argentina no fuera reconstituda bajo un
gobierno federal.
Segundo: que unidas dispersas, formaban parte integrante del
estado llamado Repblica Argentina.
Tercero: que las relaciones exteriores seran manejadas uniformemente por un slo funcionario.
Cuarto: que las provincias se deban recproco auxilio, y eran
solidarias en tradiciones y en intereses.
y quinto: que en un da favorable, cuando la paz hubiese venido
los pueblos, las pasiones se hubiesen serenado y se hubiesen ilustrado los espritus, un Congreso, en que todas las provincias seran
representadas, dictara una Constitucin, es decir, organizara el Gobierno Federal y fijara las reglas que debiera subordinarse, y las
que hubieran de presidir las relaciones interprovinciales, y las relaciones de las provincias con la Nacin.
Por consiguiente, no puede fundarse contra la doctrina que sustento, objecin seria, invocando la clusula de la Constitucin en que
se mencionan los pactos preexistentes como base de la ley fundamental de la Nacin.

77
La tercera objecin se funda en una clusula del artculo 104.
mejor an, en una palabra} de una clusula del artculo 104. Este
artculo dice: Las provincias conserun todo el poder no delegado
por esta Constitucin al Gobierno Federal, etc.s De aqu concluyen

- 370algunos que la masa de atribuciones de que disfruta el Gobierno de


la Nacin deriva de delegaciones voluntarias y limitadamente hechas
por las provincias.
Pero este argumento cae por completo si se observa que no dice la
Constitucin que las provincias conservan el poder que no hayan
ellas delegado al Gobierno Federal, sino el poder que no haya sido
delegado por la Constitucin; y como la Constitucin no est dada
en nombre de las provincias, sino en nombre de la Nacin, se sigue
que la autoridad que las provincias conservan, es conservada por
asentimiento de la autoridad nacional, no por libre reserva de su
parte.
Adems, no usara la Constitucin la palabra conservan, si la
clusula tuviera ese sentido, dira: las provincias se reservan; y slo
usa del verbo conservar, que se presta al equvoco que trato de despejar, porque las provincias, en efecto, segn el Tratado de 1831,
posean de jacto esa autoridad en el momento en que el Estado
nacional fu definitivamente constitudo.

78
La ltima clusula del mismo artculo, dice: ..... y el que expresamente se hayan reservado por pactos especiales al tiempo de su
incorporacin .
Si no trajramos cuenta los antecedentes que produjeron la in.
sercin de esa clusula en la Constitucin, (que no pertenece al texto
primitivo sino que fu sugerida IJar la Convencin Revisora de Buenos Aires en 1860), seria realmente capaz de inducir error; pero
una vez esclarecido su origen, la dificultad desaparece.
En cumplimiento de la ley de 1859, que ya hice referencia, el
Gobierno Federal Argentino declar guerra la provincia de Buenos
Aires y venci su ejrcito. La provincia de Buenos Aires celebr enronces un pacto de pacificacin, (no de incorporacin), con el Gobierno Argentino, (y no con las dems provincias), de fecha 11 de
Noviembre de 1 85c).
La Constitucin estableca. entre otras limitaciones impuestas las
I>rovincias, que no podan establecer bancos con facultad de emitir
billetes, sino con consentimiento del Congreso.
La provincia de Buenos Aires, interesada en conservar plena y
perptua libertad para manejar su Banco de Estado, tan til para sus

371 --

intereses financieros como para las necesidades mercantiles y econmicas de la poblacin, solicit que por el pacto de 11 de Noviembre
se le asegurara este derecho, y el Gobierno Federal as lo otorg y
as fu estipulado.
En la Convencin Revisora de la Constitucin, renaci el temor de
que, siendo como eran entonces, vivsimos los antagonismos locales,
el Congreso F ederal pudiera, despus de verificada la reintegracin
nacional, cercenar en algo las dificultades de Buenos Aires respecto
de su Banco; y se quiso precaver esta eventualidad convirtiendo la
promesa del 11 de Noviembre en una garanta constitucional.
Por no formularla netamente, en su sentido particular y recto, asegurando Buenos Aires el derecho de conservar, gobernar y administrar su Banco de Estado, se emple una frase ms enftica, pero que
precisamente, por ser ms retrica y general de lo que debiera, envuelve una verdadera anfibologa, y poco menos que un contrasentido en el texto constitucional.
De todos modos, se ve que no tiene sino un sentido restringido,
segn los antecedentes histricos que acabo de mencionar; y que por
consiguiente carece de valor el argumento fundado en su presencia
en el texto constitucional.

79
As que despus de examinar el valor de todas estas objeciones,
me ratifico en lo establecido:-Ia unidad nacional es indivisible:-Ia
Constitucin no deriva de las provincias: la Nacin Argentina antecede la Constitucin; y la') garantas que la unidad nacional recibe de
su origen estn adems fortificadas por instituciones destinadas
evitar que ella se relaje, se debilite se corrompa,

80
El artculo 7 de la Constitucin estatuye que los actos pblicos y
procedimientos judiciales de una provincia gozan de entera fe en las
dems; y que el Congreso puede determinar por medio de leyes generales la forma probatoria y el valor legal de esos actos.
Este articulo envuelve dos doctrinas. La primera, es ~ue las provincias, en cuanto son entidades polticas iguales por su origen, por

-~2-

su naturaleza, y subordinacin una ley comn, son solidarias entre


s. Segunda: que la soberana nacional puede organizar las relaciones que recprocamente han de mantener.

81
El artculo W'dispone que todas las franquicias, todos los derechos,
y todos los privilegios que bajo ttulo de ciudadano disfruta un indi-

viduo en una provincia le' estn asegurados en todas las dems, por
garanta de la soberana nacional, que como las garantas por ella dadas, est su turno protegida por la autoridad judicial de la Nacin.

82
El mismo artculo dispone que la extradicin de criminales es una
obligacin recproca entre todas las provincias; es decir, que todas las
antoridades de provincia estn estrictamente obligadas prestarse
mutuo auxilio para la ejecucin de las leyes y para la conservacin
del orden en sus respectivos territorios. Si las provincias pudieran
conceder asilo los criminales fugitivos de la autoridad de otra provincia, es claro que sera fcil eludir la accin de los tribunales, huyendo de una cualquiera de las limtrofes; pero no es eso tan repugnante ni choca tanto al sentido comn. como la perspectiva de
que pudiera existir una nacin organizada federativamente en que las
provincias por una clusula constitucional estn obligadas garantir
la administracin de justicia, asegurar el orden y los beneficios de
la libertad y de la paz pblica, y en que, sin embargo, no ~e prestaran auxilio y fuesen considerados los territorios contiguos como territorios extranjeros, y las autoridades vecinas y hermanas como autoridades extranjeras y sin vnculos ni solidaridad entre s.

83
Constituyen tambin un orden solidario entre todas las provincias
las relaciones de la produccin y del cambio interior en el pas.
Segn el artculo 9 no habr en la Nacin ms aduanas que las
nacionales en las cuales han de regir las tarifas que establezca el
Congreso.

- 373Segn el artculo 10, es libre en el interior de la Repblica la circulacin de todos los efectos de produccin
fabricacin nr.cional,
as como la de los gneros y mercancas de tedas clases despachadas
en las aduanas exteriores.
Segn el artculo I 1, los artculos de produccin fabricacin nacional extranjera as como los ganados de toda especie que
pasen por territorio de una provincia otra, sern libres de los derechos llamados de trnsito, sindolo tambin los carruajes, buques
bestias de transporte; y ningn otro derecho, aade el mismo artculo, podr ser establecido bajo cualquier denominacin que sea, que
tienda dificultar el trnsito de las mercancas.
Segn el artculo 12, los buques destinados de una provincia
otra no estarn obligados entrar, anclar y pagar derechos por causa de trnsito; sin que en ningn caso, aade, pueda concederse preferencias un puerto respecto de otro por medio de leyes reglamentos de comercio.
Segun el artculo 26, la navegacin de los ros interiores es libre
para todas las banderas, con sujecin nicamente los reglamentos
que dicte la autoridad nacional.

84
Brevsimas palabras tendr que aadir para comentar en su conjunto todos estos artculos, cuya unidad de pensamiento es inmediatamente perceptible.
El orden comn fundado por ellos y definido por la soberana
nacional, impone restricciones las provincias y la Nacin.
Impone restricciones las provincias en dos sentidos: en cuanto
les estorba legislar sobre materias mercantiles, concordantemente
con otras disposiciones ya comentadas, ni imponer trabas de ninguna
clase, bajo cualquier pretexto forma, la circulacin de los valores
por razn de estar en el comercio, segn los artculos 10 y 1 1; Y
en cuanto les estorba imponer iguales trabas al trfico de los artculos por razn de trnsito en los artculos 12 y 26.
Impone tambin restricciones las autoridades federales. Es permitido reglamentar la navegacin de los ros interiores, pero no es
lcito, ttulo de reglamentar la navegacin, prohibirla ni an indirectamente, es decir, gravndola de suerte que la garanta constitucional viniera ser por completo frustrada. Es ms generosa que cual-

- 374quiera otra legislacin del mundo, la Constitucin Argentina, cuando


abre sin restriccin, los ros interiores todas las banderas. Esta garanta dada al desarrollo ulterior de la riqueza pblica y la libre
comunicacin de los intereses morales y materiales, entre nuestro
pas y el extranjero, ha querido la Constitucin que en ningn caso
pueda ser cercenada por el ejercicio de la facultad reglamentaria que
tienen los poderes constituidos de la Nacin.
La Nacin puede tambin, en ejercicio de la autoridad conferida
por la Constitucin, habilitar puertos; pero no puede crear privilegios
favor de ningn puerto establecido, ni puede crear ni habilitar un
puerto en condiciones ms favorables que los dems reconocidos
establecidos por la ley.
Por todos estos medios estrecha los intereses de todos los argentinos; los vincula, uniforma la vida econmica del pas con una prolijidad que no supera, ni an iguala, ninguna otra constitucin federativa,
sin excluir de este juicio la de los Estados Unidos de Amrica.

85

En suma: la unidad nacional deriva de la formacin histrica de la


Repblica Argentina y del origen jurdico de su Estatuto constitucional; y est garantizada por la unidad social; bien como la unidad so.
cial est garantizada: primero, por la uniformidad de legislacin en
materia civil y penal, como la establecen el inciso 11 del artculo 67
y el artculo 108 de la Constitucin; segundo, por las reglas de reciprocidad que obligan las provincias prestar fe los actos pblicos de las dems, segn lo establece el artculo 7~; tercero, por la
igualdad estricta de derecho de los respectivos vecinos, y su comn
obligacin de auxiliarse para hacer efectivo el imperio de las leyes en
sus respectivos territorios, segn el artculo 8; cuarto, por la identidad de reglas que imperan sobre la vida econmica y la organizan,
hasta convertirla en un campo de accin comn y de intereses indivisibles, segn lo establecen los artculos 9. 18, 11, 12 Y 26.

86

Precisadas conservarse y desenvolverse, todas las naciones experimentan vivsima necesidad de constituir algn centro de direccin,
capaz de desafiar el tiempo y las mudanzas de la opinin y los
conflictos de los intereses, permaneciendo inalterable, para que sea ncleo de atraccin de todos los elementos que la componen, y foco
impulsivo de las fuerzas, por cuyo ejercicio han de incrementarse y
prosperar.
No tiene otro origen el establecimiento de las monarquas, regulares degeneradas; y hasta los despotismos anmalos obedecen con
frecuencia al sentimiento de una necesidad anloga y dolorosa en los
pueblos fatigados por la anarqua y los desrdenes.
En los gobiernos de forma mixta del tipo ingls, este centro superior es la corona.
As, aunque el poder de los representantes de la Nacin sea legalmente ilimitado en aquel pas, y aunque llegue, como todos los jurisconsultos lo reconocen, hasta investir la facultad de cambiar el orden
de sucesin la corona, tiene, sin embargo, esta limitacin: la imposibilidad de abolir la dignidad real; porque ella constituye el gran elemento conservador, la parte imponente de la Constitucin, como deca Bageot.
En los gobiernos de forma republicana, necesitan las sociedades
encontrar algo que reemplace por su carcter de permanencia y de
superioridad indiscutida
indiscutible, el papel que la Corona representa en los gobiernos de forma mixta: es el que incumbe la Cons '
titncin.
La Constitucin ha de ser, por e msiguiente, inalterable', slo ha

376-

de poder ser alterada por actos de la misma entidad que la define, y


por medios congruentes con el principio republicano y con la ley de
la conservacin social.

87
Pero hay algo ms. La Constitucin necesita revestir una fuerza
efectiva suficiente para doblar todo cuanto pueda contrariarla, para
allanar por su propia accin, todos los estorbos que puedan interponerse su paso. Por eso, la Constitucin Nacional Argentina, que ha
querido crear una unidad superior las unidades polticas formadas
por las provincias, y en una ley constitucional el centro superior de
atracci ')o y direccin de la vida poltica y econmica del pas, ha creado un Estado Nacional; y creando un Estado Nacional ha formado un
gobierno con accin tuitiva y coercitiva sobre las personas y las cosas.

88

Pero en un rgimen federal se interponen las provincias entre la


Nacin y las personas.
Las provincias son verdaderas corporaciones investidas con grandes
facultades polticas. Los habitantes Lel territorio de la Repblica pertenecen, pues, dos corporaciones: la corporacin nacional y la
corporacin provincial; y no se puede concebir que obedezcan simultnea y conjuntamente dos reglas que estuvieran en contradiccin.
y como de esta contradiccin no podra resultar otra cosa (caso
(!e que por alguna eventualidad se realizara', sino la anarqua y el
desorden. es menester proveer los medios de que las provincias, en
ningn caso, estatuyan en contra de la Constitucin Nacional; y se
siguen de aqu dos consecuencias: primera, que las disposiciones de
la Constitucin Nacional son tan obligatorias para las provincias consideradas en su capacidad legal, como para los individuos congregados en el seno de cada una de ellas; y segunda, que la legislacin
de todas las provincias debe adaptarse y subordinarse la Constitucin Nacional. En virtud de todas estas necesidades, la Constitucin
es la Ley Suprema del pas, como lo declara el artculo 31, cuando
dice: Esta Constitucin, las leyes de la Nacin que en su conse:tcuencia se dicten por el Congreso, y los tratados con las potencias
.extranjeras, son la ley suprema de la Nacin; y las autoridades de

377-

:tcada provincia estn obligadas conformarse ella, no obstante cual-quiera disposicin en contrario que contengan las leyes constitu:tciones locales,s

89
En la marcha ordinaria de la vida poltica puede suceder que la
subordinacin de derecho que las provincias estn obligadas guardar respecto de la Constitucin Nacional, desaparezca de hecho.
La Constitucin ha establecido los medios de proveer las dificultades su.gentes de estos conflictos, confiriendo la Suprema Corte
de Justicia Nacional la facultad necesaria para definir esclarecer, interpretar y conservar permanente inalterable la supremacia de la
Constitucin Nacional.
No es esta la oportunidad de indagar cules son los procedimientos
y solemnidades en cuya virtud puede llegar ser sometida su desicin una cuestin de constitucionalidad inconstitucionalidad, es
decir, sobre adaptacin no adaptacin la ley suprema, de una ley,
Constitucin autoridad de provincia; bstenos recordar sumariamente la competencia que sobre este punto tiene.
La Suprema Corte de Justicia es el rgano ms activo, ms directo,
ms poderoso de la Constitucin para conservar su supremacia, doblando todas las resistencias que su imperio se opongan.
y deduzco de aqu, que si las provincias estn estrictamente obligadas respetar la Constitucin Nacional en su legislacin, en su administracin y gobierno; estn obligadas respetar tambin las decisiones de los Tribunales Nacionales; porque ellas son reglas de jurisprudencia constitucional, que esclarecen y fijan el sentido positivo de la ley
fundamental; cuyo imperio estn igual::nente sometidos los tribunales
locales en todos los asuntos que se rocen con el derecho constitucional.

90
La persistencia de los tribunales de provincia, en prescindir de la
Constitucin y de las sentencias de la Suprema Corte de Justicia que
esclarezcan puntos dudosos de la Constitucin, tiene correctivo en el
procedimiento judicial mismo, es decir, en la reiteracin de actos por
los cuales la Suprema Corte intervenga fin de rectificar los errores
cometidos por los tribunales de provincia.
Puede suceder, empero, que las autoridades legislativas ejecutivas

37 -

sobre todo en materia poltica, se obstinen en desacatar la Constitucin; y el conflicto, en tal caso, es posible que llegue convertirse en
:rebelin, y si es sostenido mano armada, en guerra civil.
Esta hiptesis, como se advierte desde luego, est fuera del estudio
que nos ocupa en este momento.

91
Debo aadir que no basta para la conservacin de la unidad nacional, ni para que el Estado nacional desempee su papel, la supremacia de la Constitucin.
La Constitucin Nacional crea autoridades con fines generales y
determinados.
Esas autoridades seran vanas inconducentes si pudieran ser trabadas
Pon el desempeo de sus funciones por leyes instituciones de provincia,
La supremacia de la Constitucin, por consecuencia, envuelve necesaria imprescindiblemente la supremaca de las leyes dictadas bajo
su imperio.
92

Por otra parte, la Nacin adquiere derechos y contrae deberes por


medio de contratos ajustados y estipulados por aquella autoridad que
tiene la representacin exterior del pas, es decir, por la autoridad federal.
En cuanto la Nacin contrae obligaciones por medio de tratados,
y sobre todo cuando ellos afectan franquicias aseguradas los ciudadanos de los estados extranjeros con quienes se contrata, los tratados
establecen reglas ce carcter permanente; y su observancia y ejecucin leal comprometen el decoro y la seguridad nacional.
Por consiguiente, los tratados deben estar en las mismas condiciones que las leyes dictadas por el Congreso, es decir, deben formar, con
la Constitucin de la Repblica, la ley suprema del pas.

93
y siendo as, se sigue que todos los conflictos que pueden ocurrir
entre una ley
Constitucin de provincia y una ley dictada por el
Congreso, un tratado estipulado por la Nacin con un Estado extranjero, deben ser resueltos por la autoridad judicial de la Nacin,
lo mismo y en idntico sentido que los conflictos entre una Constitucin una ley de provincia y la Constitucin Nacional,

s 94
La organizacin de un gobierno federativo, es tan complicada y da
ocasin tantos conflictos de intereses y jurisdicciones, que dificilmente se puede, procediendo por medio de hiptesis conjeturas,
agotar su catlogo.
Sin embargo, muchos se pueden prever y estn previstos; por lo
cual es menester tratarlos, sea que la legislacin argentina les d solucin, sea que debamos buscrsela en el terreno de la doctrina, examinando la teora que surje del derecho positivo de otras naciones,
que como los Estados Unidos de Norte Amrica, se rigen por instituciones anlor as las nuestras.

95

Desde luego, pueden ocurrir conflictos respecto de la extensin territorial de la jurisdiccin, y sobre los derechos que respectivamente
pertenecen al dominio del suelo y la facultad de gobernar.
Consideradas en general estas cuestiones, son solubles por la accin
judicial de la Nacin, en virtud de varios principios.
Hemos visto ya que el inciso 14 del artculo 67 de la Constitucin
autoriza al Congreso para fijar los lmites de las provincias, es decir,
para establecer deslindes entre una provincia y otra otras, y las provincias y los territorios nacionales.
Esta clusula no slo confiere una atribucin al Congreso, sino que
adems es tablece implcita pero claramente la autoridad que debe

-380resolver cualquier dificultad superviniente la designacin de lmites,


que no puede ser sino la que est encargada de resolver todas las
cuestiones regidas por leyes nacionales.
Respecto de un lmite, haya sido no fijado por el Congreso, procede
la intervencin de los tribunales nacionales, si la contienda tiene lugar entre provincias, porque el artculo 109 de la Constitucin establece explcitamente que las provincias no pueden declararse la guerra
ni hacerse hostilidades de ningn gnero, )' que sus querellas deben
ser sometidas la Corte Suprema de Justicia y dirimidas por ella; y
si tiene lugar entre una provincia y la Nacin, porque el artculo 100
pone tambin bajo la jurisdiccin exclusiva de los tribunales federales
la resolucin de todas aquellas cuestiones de derecho en que sea
parte la Nacin una provincia.

Pero estas cuestiones pueden revestir dos caracteres, /) bien versar


sobre dominio territorial, bien sobre jurisdiccin.
Si la cuestin hubiera de suponerse suscitada entre dos provincias,
la hiptesis sera vana, porque resuelta la una estara resuelta la otra.
Entre provincias, la jurisdiccin y el dominio son perfectamente coextensivos. La jurisdiccin va hasta donde va el dominio; porque se
ejerce jurisdiccin sobre toda la parte del territorio provincial.
Pero entre las provincias y la Nacin, la cuestin puede ser harto
ms complicada, porque pueden existir dentro de territorios provinciales propiedades de la Nacin, en los cuales sta ejerce jurisdiccin;
y otros muchos casos pueden presentarse tambin, de los cuales vamos esclarecer en seguida algunos, pero cuya universal solucin
depende de este criterio superior de juicio y esta regla superior de
conducta, la supremaca de la ley nacional dentro de sus lmites, es
decir, en relacin con las funciones y objetos en vista de los cuales
son establecidas las autoridades federales.

97

Los lmites entre provincias, entre provincias y territorios nacionales pueden consistir, en lneas naturales (') en lneas matemticas.
Cuando consisten en lnea!'; naturales, estn sujetos todas las

alteraciones que la naturaleza puede producir. As} puede ser


aplicable llls provincias aquella regla en cuya virtud el propietario,
cuyo fundo est deslindado por un lmite natural, gana por aluvin y
pierde por derrubio.
Cuando las lneas que dividen las provincias entre s de territorios nacionales son matemticas, entonces son inalterables, pero pueden exigir modificaciones por conveniencia comn.
Entre las provincias puede procederse una alteracin de lmites
por medio de estipulaciones recprocas.
Es este uno de aquellos casos en que, segn el espritu de la Constitucin, entiendo que es lcito las provincias celebrar entre s tratados parciales; y como estos tratados han de ser, de todos modos,
sometidos la aprobacin del Congreso, las provincias, al estipular
una alteracin amigable de sus lmites, de ninguna manera se sublevan
contra la autoridad del Congreso, sino que al revs, se subordinan
su definitiva resolucin.
Entre provincias y territorios nacionales, la cuestin de territorio
viene ser cuestin entre provincias y la Nacin, puesto que los
territorios por s mismos no tienen personera poltica ni autonoma
propia. Entonces la cuestin debe ser resuelta por ley, y en caso de
dudas, ya sea en contienda entre una provincia y la Nacin, que haya
sido resuelta con alguna oscuridad, ya entre provincias iguales en derechos, la decisin de los tribunales federales viene, en virtud de lo
ya expuesto, resolver toda dificultad y allanar todo inconveniente.

* 98
Para dilucidar las cuestiones que puede ocasionar el dominio y
jurisdiccin sobre las costas martimas y fluviales, bastar tener en consideracin la doctrina que rige todas las cuestiones que se refieren
los puertos.
La palabra puertos, en castellano envuelve un doble concepto,
esclarecido por definiciones diferenciales y que en ingls est discernido an por las denominaciones.
Puerto, en general, es todo sitio abierto en las costas, sean martimas fluviales, que da abrigo los buques y les permite fcil comunicacin con las islas tierra firme.
Estos puertos pueden ser resultado de la forma de las costas sin
intervencin del arte humano, pueden ser aura de la industria del

-382hombre. En el primer caso son naturales; en el segundo, artificiales;


J

y todos los que esta categora pertenecen, sean obra de arte, sean
obra de la naturaleza, los ingleses denominan harbour,
La palabra inglesa port equivalente nuestra palabra puerto, no
denomina sino lo que nosotros podramos llamar puerto legal es
decir, no aquellos sitios en que sea fsicamente posible ejecutar las
operaciones necesarias para comunicar los buques con la tierra; sine
aquellos en que el soberano del territerio permite, bajo las reglas y
vigilancia establecidas, cargar descargar las mercancias, embarcar
desembarcar los pasajeros; , cuma deca el Derecho Romano, locus

conclussus quo importautur merces et unde exportan/uro


Ahora, segn las prcticas y tradiciones del Derecho Federal, las
provincias pueden tener la propiedad de los puertos naturales, y pueden construir, con sus recursos propios, puertos artificiales, de los
cuales son tambin, y con mayor razn, propietarias; pero convertirlos
en puertos legales, reglamentar su uso como tales, y ejercer su polica, son atribuciones exclusivas del Gobierno Federal, en virtud de
su poder sobre el comercio y la navegacin, y en virtud del que la
Constitucin le acuerda al conferirle la jurisdiccin martima y de almirantazgo.
Esta doctrina concuerda con la Constitucin de los Estados Unidos
en el articulo 1, seccin 8&, inciso 3 y con el articulo 1, seccin ro",
inciso 2; con las decisiones de los tribunales norte-americanos, y con
los estatutos orgnicos revisados y compilados por orden del Congreso
hace tres aos, y con las doctrinas respetables por su especialidad en
esta materia, de jurisconsultos como Houck,
Ahora bien; del poder que el Gobierno Federal tiene para reglamentar exclusivamente el uso y ejercer la polica de los puertos, sean
naturales artificiales con tal que sean puertos legales, en virtud de
su poder de reglamentar el comercio, se deriva la facultad de ejercer
vigilancia en las costas, sean martimas fluviales; entendindose sin
embargo, que esa facultad est limitada asegurar la observancia de
105 reglamentos de comercio, y que en ninguna manera perjudica el
dominio territorial de las provincias y de su jurisdiccin en todo lo
que se relacione con el comercio y la navegacin,

- 383 99
y se comprender mejor la legitimidad de esta doctrina examinan.
do la relativa los ros, materia mal definida en nuestra legislacin,
pero cuyo respecto la experiencia y la jurisprudencia de los Estados
Unidos ~.e Amrica nos ofrecen doctrinas que me parecen evidentemente correctas v'!'
Los ros, segn la doctrina norte-americana, son asimilados los
grandes caminos; respecto de los cuales la propiedad y el derecho de
gobernar no se han confundido.
Esta doctrina respecto de los caminos y otros bienes de propiedad
del Estado, rige an en pases de organizacin unitaria, si bien no
ser forzosamente idntica la doctrina conexa con ella y predominante en un gobierno federal.
As los jurisconsultos franceses dividen los bienes del Estado en dos
categoras: en bienes pblicos del Estado, y en bienes privados del
Estado.
El Estado representa el derecho de propiedad de la Nacin sobre
los bienes de una y otra categora, pero la manera de emplearlos y
disponer de ellos es limitada en un caso y absoluta en el otro.
Los bienes pblicos son posedos por el Estado como representante
de la generalidad: son indivisibles, inenagenables y no pueden ser
empleados sino en aquellos usos los cuales son por su propia naturaleza destinados. En estas condiciones estn los caminos. El Estado
no puede enagenar un camino.
El Estado representa la sociedad y los derechos de propiedad
de sta sobre el camino, pero simplemente en cuanto reglar su uso
y estorbar que una propiedad privada se establezca sobre l y prive
la generalidad el. uso de la va.
Los bienes particulares del Estado, son aquellos que ste posee en
su capacidad de persona jurdica y de los cuales puede disponer libremente como un particular de sus propios bienes.
Si en una organizacin unitaria y centralista como la de Francia
existe esta doctrina que establece tan capitales diferencias respecto de
distinto gnero de propiedades del Estado, ella debe ser llev. da consecuencias mucho ms mplias en un pas que tiene una organizacin

-384descentralizadora en el extremo que la crean las instituciones federativas. La propiedad provincial no envuelve el derecho de la provincia
gobernar: el dominio y la jurisdiccin no se confunden.
No se concibe un camino nacional, un camino general, que no atraviese provincias. En este caso la propiedad y el derecho de gobernar
el camino estn necesariamente separados.
Las provincias conservan la propiedad del suelo; pero mientras ste
sea destinado camino no pueden disponer de l ni mnos legislar
reglamentando su uso.
As sucede con los ros, segn la doctrina del mismo pas en que
buscamos ejemplos para reemplazar una jurisprudencia que nos falta,
y doctrinas legales de que carecemos: los Estados son propietarios de
los ros, sus lechos y sus costas: los Estados primitivos por haber conservado su derecho; y los nuevos, porque los antiguos cedieron la
Nacin los territorios en que los ros corren, bajo la condicin de
crear Estados que fuesen iguales ellos en derechos. Luego, el dominio sobre los lechos y costas de los ros ha pasado por dos transferencias: ha sido transferido por los Estados primitivos la Nacin por
el acto de cesin; y ha sido trasladado, despus, de los Estados Unidos los Estados nuevamente formados, por el acto del Congreso
que los ha reconocido en tal capacidad poltica. Pero la propiedad de
los Estados sobre las costas y lechos de los ros no envuelve de ninguna manera el derecho de legislar sobre la navegacin de sus aguas.

100

Las islas pueden ser puestas por el Congreso, si as lo entiende


conveniente los intereses nacionales, fuera de todo lmite provincial;
pero una isla formada en un ro que corre dentro de los lmites reconocidos de una provincia, es de propiedad provincial.

101
Cuanto he dicho respecto de los puertos es aplicable los canales.
Las provincias pueden, porque el arto 107 de la Constitucin as lo
declara categricamente, explorar y canalizar, con sus recursos propios, los ros de sus territorios y pueden construir canales navegables;

3&?-

pero no pueden reglamentar el uso de ellos ni pueden imponer derechos sino bajo la autoridad del Congreso.
Esta doctrina arranca de todos los estatutos norte-americanos relativos esta materia y es la que el Congreso ha adoptado al tiempo
de organizarse la manera de construir en la provincia de Buenos Aires el canal artificial del Riachuelo.

102
La Nacin legisla sobre los caminos, ferro-carriles y telgrafos que
ella construye, que ella autoriza construir que garantiza.
Las provincias legislan tambin exclusivamente y dan sus reglamentos los caminos, ferro-carriles y telgrafos construdos por ellas
bajo su autoridad.
Pero puede suceder que en virtud de la facultad de las provincias
para celebrar tratados parciales con fines de utilidad comn, dos
ms provincias alleguen sus esfuerzos para construir un camino de
hierro un telgrafo que acelere y facilite la comunicacin entre sus
respectivos territorios La cuestin que se presenta en este caso es la
siguiente: habiendo legislaciones y reglamentos diversos sobre telgrafos, sobre caminos y sobre ferro-carriles en dos ms provincias que
pueden llegar construir alguno de estos medios dc comunicacin con
sus esfuerzos propios qu legislacin debe regirlos? La de cada una
de las provincias en su extensin que el camino ocupa dentro de los
lmites de cada cual, lo que es lo mismo, la legislacin de todas
las provincias interesadas? La legislacin de una de ellas? y cul?
Reglamentos especiales establecidos por pactos interprovincialcs al
tiempo de convenirse en la construccin del camino, ferro-carril tclgrafo?....
Las leyes de 1872 respecto de ferro-carriles y de ISi5 respecto de
telgrafos, han establecido que en todos esos casos 110 sern los caminos, telgrafos ferro-carriles, regidos por las leyes provinciales ni
por ninguna ley escogida voluntariamente por las provincias; sino por
ley nacional.
Esta doctrina concuerda con el estatuto de la Unin Americana,
segn el cual todos los telgrafos, caminos y ferro-carriles que pasen de
un Estado otro un territorio nacional, estn sujetos ti la ley Il;~
cional; aunque sean de propiedad panicular, de propiedad de un Estado de varios, de la Nacin y de un Estado varios Estados,

--- 386 -

103
Los gobiernos nacional y provincial estn autorizados para colonilar las tierras pblicas; pero la Nacin no puede conceder los colonos que traiga poblar la tierra vacante de propiedad ele la Nacin,
franquicias, ni imponerles obligaciones que contrarien las reglas establecidas por la Constitucin Nacional, una de las cuales es la perfecta
igualdad en derechos y deberes de todos los habitantes del territorio
argentino; y como todos los poderes del Gobierno Federal son extrictamente limitados por la Constitucin, es claro que en ningn caso,
so pretexto de fomentar la poblacin, podra crear un grupo de
ciudadanos de habitantes del territorio una situacin diferente de
aquella uniforme, que la Constitucin crea todos.
Si el Gobierno Federal tiene limitaciones en esta facultad de reglamentar las colonias; sin duda alguna que con mayor razn la necesitan los gobiernos de provincia, que no slo tienen los lmites que sus
constituciones particulares les imponen, sino el extricto deber de respetar la Constitucin Nacional como ley suprema del pas.

104
Una cuestin se presenta delante. El Gobierno Federal puede
establecer colonias bajo su autoridad y por ley nacional en territorios
adquiridos por cesin, por compra de cualquier otra manera dentro
de la jurisdiccin de una provincia en virtud de lo estatuido en el articulo,7,inciso 27. de la Constitucin y para los efectos en l especificados?
Esta cuestin lIO puede ser esclarecida en principio aqu, sino
despus de dilucidar todas las relativas al gobierno de las posesiones
nacionales dentro de territorios provinciales que ser materia de otro
capitulo; pero desde luego adelanto mi opinin negativa, y un antecedente que no puedo menos de deplorar: la ley de 1076 estableciendo
la colonia rle Caroya en la provincia de Crdoba.

105

y ya que he mencionado las colonias, same lcito r.o ocultar una

opinin que abrigo sobre ellas, consideradas como un medio de fomentar la poblacin.

-- 387 Todos sabemos lo que hacan los romanos para romanizar los
pases que haban cedido su influjo de los cuales habanse hecho
poseedores por medio de las victorias guerreras: incrustar grupos de
su propia nacionalidad dentro de la nacionalidad que queran asimilarse.
Una nacionalidad dbil todava. por su nmero, y endeble por la
inconsistencia, que de su Juventud resulta, como la sociedad ar,..,entina, corre peligro admitiendo estas incrustaciones de grulJos disciplinados, con carcter. lengua, creencias y costumbres divergentes de nuestras creencias, de nuestra lengua )' nuestras costumbres.
Poblar sin que las poblaciones se asimilen, es crear la anarqua, po
ner la sociedad en contradiccin consigo misma y en lucha activa y
perpetua.
An en los Estados en que no se usa el artificio de las colonias,
siempre que en virtud de atracciones simpticas, se afocan hombres
pertenecientes la misma raza, lengua y nacionalidad y forman grupos divergentes por carcter con el pueblo que los acoge, sobrevienen
conflictos y peligros, como en los Estados Unidos, causa de los
grandes grupos de alemanes que pueblan casi exclusivamente los Estados del Oeste, )' son quienes esparcen y han esparcido el materialismo y el imperialismo, doble corriente que tiende corromper en
sentido moral y poltico las instituciones y la sociabilidad de aquel
pas inicialmente cristiano por su espritu, eminentemente republicano
por sus formas y por sus tendencias polticas....
An econmicamente consideradas, las colonias son capaces de
producir perjuicios enormes cualquier pas, que en condiciones
ar.logas al nuestro, las adopte como medio de ensanchar su poblucin y aumentar su fuerza productiva.
Las colonias, en efecto, son completamente libres: y entonces
no se pueblan sino lentamente ni se obtienen con ellas otra cosa sino
crear centros divergentes por razn de simpata antipata nacional:
se forman por medio de empresas; y entonces distraen stas una
creada en ellas para 1;,.1 alimentacin
porcin de riqueza adquirida
del parasitismo que incuban.
El empresario de colonias necesariamente busca un provecho que
se deduce de los beneficios de los colonos, de los beneficios que
el Estado debiera recoger, de unos y otros la vez.
En cualquier caso se ve que la colonizacin pnr medio de C1l11'1esas es perjudicial para la riqueza general; pOlque la Empresa hace
en la colonia el mismo papel que la tena en el organismo.

SUllARIo-Ddlmsa del terrttorto y d,' las tnstttucones y autor dades naciunalesF.Jrrito-l\lilicln.

106
Proveer la defensa comn y consolidar la paz interior son dos de
los fines de la constitucin al establecer el Gobierno Federal.
Proveer la defensa comn y consolidar la paz interior, equivale
repeler las agresiones extranjeras y reprimir las violencias contra el
imperio de la ley y el respeto debido las autoridades.
De aqu las instituciones militares que, como todas las materias
atingentes con esta cuestin, estn cargo del Gobierno Federal
en virtud de las razones que he tenido antes la oportunidad de exponer.

107
No necesito empearme mucho para justificar la existencia de las
instituciones militares en todas las sociedades modernas.
Es verdad, que el cristianismo trayendo al mundo la fraternidad
entre hombres y naciones, parece que debiera haber extinguido todos los odios y extirpado las ambiciones, fuentes de conflictos y
contiendas entre los estados paganos. Pero cunta y qu enorme
diferencia no media entre el ideal del mundo moderno y su dolorosa
realidad! Cunta y qu enorme diferencia entre la ley que el hombre aislado colectivo debe seguir y los caminos que realmente
recorre impulsado por las pasiones! El cristianismo ha dado al hombre la ley y la luz, pero no ha sometido la ley su libre naturaleza,
ni el hombre ha sido dcil para dejar regenerar por la luz su nativa
corrupcin. Preciptase, al contrario, en los mismos derrurnbadores,
)' le arrebata el mismo arranque de codicias y de soberbia, que en

:i90 -

todo tiempo corrompi las naciones fuertes} y las dbiles extrc


meci de pavor.
La llamada Edad Media, poca de conflagraciones en que se derrumbaron, nacieron y se transformaron sociedades hasta constituir
los centros capitales de vida y cultura de la moderna Europa, tuvo
en la Sede Apostlica, no solamente lo que en ella tiene hoy da el
mundo, es decir, la fuente superior de enseiianza dogmtica y moral
del hombre individual, en relacin con su fin ltimo, sino tambin,
el rgano culminante de la justicia y del derecho en las relaciones
internacionales.
El ministerio arbitral del Papa ha desaparecido consecuencia de
movimientos con tendencias morales r con tendencias politicas que
marcan los primeros pasos de la poca moderna. Las revoluciones
teolgicas y disciplinarias de los primeros tiempos se han transformado despus en insurrecciones paganas, y el prestigio de la Santa Sede
ha sufrido, er. relacin con los intereses politices de los pueblos, un
detrimento siempre creciente.
Muchos lo deploran y desearan que el papel del Papa en la poltica internacional fuese restablecido en toda su fuerza y esplendor.
Confieso no tener una opinin que me decida, en pro ni en contra; y lo confieso porque debo proceder con toda sinceridad. Pero
sin poner en duda ia virtud pacificadora de la unidad religiosa, y la
influencia que supremos principios de moral deben ejercer sobre la
ley comn de las naciones, advierto que la dignidad y la pureza del
poder espiritual peligran, an en los perodos de vivsima fe, cuando
l se complica en las intrigas y rivalidades de las naciones ambiciosas
l') amenazadas; ya que an resueltas en derecho las contiendas
internacionales. es menester acudir, ya la astucia, ya la fuerza, para
hacer efectivas las resoluciones que hieren el inters la vanidad de
los estados soberanos, Y sin incurrir en sombro pesimismo, aado
que las combinaciones hasta ahora ideadas para reemplazar el ministerio arbitral del Papa, son, unas, quimricas y, otras, desastrosas, pero
todas sin excepcin, ineficaces y reductibles un solo principio intrnsecamente inconsistente.
Ha prevalecido y domina todava en lag consejos polticos de la
Europa la doctrina del equilibrio, que consiste en balancear las influencias por la ponderacin de las fuerzas;
lo que es lo mismo,
consiste en el imperio de la fuerza; y por eso las contiendas polticas en la Europa moderna, rematan y tienen solucin en repartos territoriales y adquisiciones y compensaciones de recursos militares, en vez de terminar y resolverse por definiciones de derecho.

As, aunque sea verdad que literariamente y en el terreno filosfico


el Derecho Internacional haya avanzado, es cierto que todas las doctrinas que lo constituyen no son otra cosa ms que una serie de conceptos puros de la razn sin ninguna realidad prctica, sin ninguna
adhesin leal de parte de los Estados potentes y soberbios. Y si la
doctrina del equilibrio frustra los progresos que en el campo filosfico
ha logrado el Derecho Internacional, no contribuye menos empequeecer los propsitos polticos de los gobiernos. As vemos la cuestin
suscitada en Europa por la creacin del imperio de los rabes y Sl1~
sucesores, reducida hoy da una perpetua rivalidad de ambiciones, ;l
un insoluble conflicto de codicias, en que se ha perdido de mira <'1
contraste de creencias, de razas, de formas y agentes de cultura que
la constituy en otro tiempo.
El expediente de los juicios arbitrales, empleado para estorbar las
guerras, es sin duda alguna, un producto de progreso; pero yo no puedo conceder que sea producto de progreso moral. El amor la paz
entre las naciones asienta hoy da) ms bien que en un desarrollo de
los sentimientos de la fraternidad humana. en la solidaridad universal
de los intereses que han sido intimados, medida que los adelantos
de la ciencia de aplicacin han facilitado las comunicaciones. De
consiguiente, tiene por base la utilidad, cuyo concepto es variable, y
veces contradictorio, y termina por no ser sino un medio ms
hbil y menos cruel, de conservar el equilibrio de fuerzas entre I(IS
Estados.

108
Concluyamos pues: desde que las naciones no tienen un juez comn
qne resuelva sus contiendas y allane las dificultades con que tropiezan
sus relaciones, es indispensable que acudan la guerra. La guerra
nacional es un mal inevitable; es una necesidad en el estado actual
de las cosas humanas, dolorosa y humillante, si se quiere, pero al cabo, es una necesidad.
Adems, la consolidacin de la paz interior exije tambin que el
pas se provea de recursos anlogos . aquellos que los conflictos en
sus relaciones internacionales puedan en alguna oportunidad hacer necesarios. De qu otra manera podran los gobiernos subsistir y consolidarse contra eventuales desobediencias armadas, de parte de sus
sbditos, contra los partidos que se amotinan, contra las facciones que

392 -

se convierten en ejrcitos para poncr en peligro el imperio de la ley,


para desacatar las autoridades \) renovar violentamente su personal?
Las instituciones militares, pues, son absolutamente indispensables
cuando se quiere establecer un Gobierno regular y slido, tanto del
punto de vista de los intereses internacionales, como del punto de
vista de los intereses internos del pas.

109
Ahora, los ejrcitos regulares, tienen dos inconvenientes graves.
El primero, es precipitar las naciones por orgullo y vanagloria
turbar la paz interior y las relaciones internacionales de otros Estados
su independencia nacional.
El segundo, es armar los gobiernos con recursos que pueden ser
distrados de su verdadero objeto y que, en vez de servir para sostener la honra de la Nacin, su integridad y sus derechos, sirve paTa
oprimirla)' aniquilar las instituciones creadas por ella para limitar la
accin de los poderes.
De aqu parece que debera concluirse que la defensa de la Nacin
debe estar exclusivamente entregada la lealtad y al ardor patrio de
las milicias; pero esta conclusin sera sin duda alguna intemperante.
Los levantamientos en masa de las naciones no pueden tener lugar
sino en casos especiales y caractersticos. Se comprende un levantamiento en masa cuando el enemigo extranjero ultraja la soberana nacional profanando con la planta de sus soldados el suelo patrio; cuando una nacin que ha perdido su independencia violentamente trata
de recobrarla en virtud de sus derechos; cuando una nacin llega
su madurez y creada en el colonialismo, trata de adquirir su personalidad poltica, su independencia nacional; pero en una guerra iniciada
por cuestiones desenvueltas, ms bien en los gabinetes que en el seno
de las masas, en guerra que tiene por teatro, un territorio extrao, los
levantamientos en masa, no suelen ser sino productos de entusiasmos
efmeros y tan poco duraderos como violentos.
Un ejemplo tenemos, y por cierto doloroso, en la Repblica Argentina.
Fu acometida la guerra del Brasil hacia 1826 por la Repblica
Argentina en momentos en que estaba exhausto su Tesoro, en que no
tena ejrcito capaz de llevar la bandera nacional al territorio extranjero con la honra y la gloria que le dieron brillo en la guerra de la
independencia. Un movimiento generoso de parte de los pueblos

393 --

precipit sin embargo la guerra. Ese entusiasmo decay pronto: la


victoria les sonrcia, encontraron nuestros soldados laureles por toda!
partes, los enemigos no les resistan, la fortuna pareca acompaarles.....
porque les acompaaba el bro tradicional de nuestros soldados..... El
ejrcito encontrse poco andar triunfante, pero sin poder obtener
ni an el provecho legtimo de sus victorias. Los partidos no tuvieron
la prudencia ni el patriotismo de resignarse postergar sus querellas
para das en que el honor patrio estuviera menos vivamente comprometido. La consecuencia ltima de obrar por impulsos nobilsimos,
sin duda, pero fugaces, fu hacer la guerra, derramar la sangre de
nuestros soldados sacrificada nuestra riqueza, para mutilar la nacionalidad, prestando nuestro consentimiento solemne la desagregacin de la
Provincia Oriental del antiguo cuerpo poltico de las Provincias Unidas.
Otros ejemplos, ms prximos, podra traer vuestra memoria;
pero basta ste para probar un hecho de la mayor trascendencia en
nuestra historia: la poca confianza que merecen las milicias como
fuerza para constituir el ncleo de accin de un Estado en guerra.
Por otra parte, el miliciano puede llevar la guerra conciencia de
su deber, arranques patriticos y generosidad de sentimientos; pero no
disciplina, ni arte, ni hbito de las fatigas militares. El miliciano puede ser hroe pero no puede ser soldado.
En otro tiempo, predominaba en la guerra el bro, la lanza, el
brazo y el aliento del soldado; hoy da, los aparatos perfeccionados
para destruir sin peligro; las masas de soldados gobernadas como
fuerza mecnica; las grandes asechanzas de la ciencia puestas al servicio de la ambicin y de la muerte.

11O
Es necesario, por consiguiente, el ejrcito regular. Pero el ejrcito
regular tiene todos los inconvenientes quc hc sealarlo ya: es un peligro para los Estados con los cuales est en conexin el que los posee;
es un peligro para la libertad y derechos de los ciudadanos, pOIque
los gobiernos pueden usarlo como nstrumc nto de opresin, en vez de
usarlo como arma para defender la dignidad, decoro independencia
de la Nacin.
Quiero adelantarme una objecin que muchos oponen reflexiones de este gnero: sobre todo, aquellos para quienes la novedad y el
progreso son cosas idnticas, y una en otra convertible.

- 39-tSe conviene en que los ejrcitos regulares son peligrosos, cuando


son forrnados, bien por mercenarios, bien por conscriptos, es decir' por un grupo de hombres, ms menos numeroso, que voluntaria

venal, obligatoriamente, porque la ley ello les estrecha, vienen


constituir una clase excepcional sometida una ley especial dentro
de la Nacin. Pero se niega que teng n tales inconvenientes ni envuelvan tales peligros} los ejrcitos nacionales.
Para juzgar del valor de esta objecin vamos considerar los
ejrcitos nacionales en sus dos tipos ms culminantes: en su gran
modelo y en su ms perfecta imitacin; es decir, en Alemania y en
Suiza.
La Constitucin de 1870 ha establecido en Alemania las instituciones militares que de muchos aos atrs regan en Prusia y que sirvieron para convertir ese pas en una fuerza enorme, clandestinamente
preparada durante cincuenta aos para arrojarla un da inopinadamente sobre la Francia y aplastarla.
El ejrcito alemn es uno, colocado bajo la exclusiva, absoluta
irresponsable autoridad del Ernpera 'or,
Todos los alemanes deben, segn los trminos del artculo 51 de
la Constitucin, el servicio militar personalmente, sin que en ningn
caso sea admitido reemplazo ni sustitucin. Desde el ~00 ao hasta
principio del 230 pertenece al ejrcito activo. Desde el 23 hasta principio del 28 pertenece la reserva y durante los cinco aos restantes pertenece la landuiehr, segn la distribucin hecha por el artculo 59 de la misma Constitucin.
Veamos la imitacin Suiza.
Tod03 los suizos son soldados desde los 20 aos hasta los 44. De
los 20 hasta los 32 pertenecen al ejrcito activo, que la legislacin llama
l'lite; y de los 32 los 44 aos, pertenecen
la landtnehr,
La ley suiza admite reemplazos, y establece excepciones favor de
los jvenes que se consagran la carrera del profesorado y la carrera eclesistica, obligndolos rescatar por una contribucin ele
dinero la contribucin de sangre de cuyo pago se les excusa
Ahora bien, establecido este antecedente: la obligacin estricta de
pertenecer al ejrcito regular, durante cierto nmero de aos, de todos
los habitantes de la Alemania, como de todos los habitantes de la
Suiza, qu significado tiene lo que se llama en el lenguaje moderno
ejrcito nacional? Significa sencillamente la conversin de la Nacin
en un ejrcito; y digo que si se conviene que los ejrcitos de merccnarios ,') consrriptos entraan los peligros que he indicado, mayores y

-- 395 -

ms graves son estos mismos peligros, cuando se trata de un ejrcito


organizado segn el sistema prusiano.
Respecto de las relaciones exteriores, en efecto, si un ejrcito regular organizado por cualquier nacin, es un peligro para los estados
extranjeros que con ella tienen relacin, es claro que el peligro ser
tanto ms vivo cuanto mayor y ms mvil sea el ejrcito.
Ahora, los ejrcitos de mercenarios conscriptos son reclutados
conforme las necesidades eventuales de los pueblos; pero los del
sistema prusiano estn armados constantemente. La Alemania est
en pie de guerra perpetuo. Sus cuadros de ejrcito estn siempre llenos; sus divisiones estn formadas; sus batallones estn bajo una perfccta y cabal disciplina.
Luego, si un estado armado, con la capacidad de armar ejrcitos
regulares, es un peligro para los dems, ese peligro es mucho mayor
cuando una nacin se convierte en ejrcito y permanece perpetuamente
sobre las armas.
y respecto de las relaciones interiores, se dice que un ejrcito regular es un peligro para las libertades pblicas. porque el gobierno
puede emplearlo como instrumento de opresin par:. eludir sus responsabilidades, para franquear los lmites que las constituciones politicas ponen su legtima accin.
Ahora bien: cuando el ejrcito es del tipo alemn, todas las libertades desaparecen por el simple hecho de su existencia, y todas las
instituciones sociales y polticas quedan subvertidas y ahogadas por las
instituciones militares.
La fraccin ms activa de la Nacin, est puesta bajo la disciplina
militar, y cuando se la emancipa de los deberes contrados bajo las
banderas, entra en la vida ordinaria habituado la obediencia pasiva
de los cuarteles..,., prusianos!
y estas circunstancias se agravan todava ms en las naciones de
menor poblacin.
As, vemos que segn las leyes alemanas, el servicio militar obliga
durante 13 aos, y segn las leyes dc "uiza obliga durante 24 aos,
porque, cuando una Nacin pretende ejercer influencia decisiva sobre
las relaciones internacionales y polticas de las dems, y adquiere una
fuerza tan enorme como la que constituyen en Alemania la organizacin de su ejrcito, todas las otras naciones necesitan tomar precauciones anlogas; y entonces es menester que igualmente se armen; y
las naciones pequeas no pueden llegar tener un ejrcito mediana
mente numeroso sino ti condicin de mantener bajo las banderas

~~%-

los individuos, por mayor nmero de aos de los que necesitan las
naciones populosas
El peligro, con:.o se ve, no slo existe, sino que es ms vivo r ms
constante: tiende ser universal; y estas son las funestas consecuencias de los grandes errores que el despotismo ha arrojado ese
pas, en todos los terrenos del pensamiento y de la actividad.
En Alemania los hombres, encontrando cerrados todos los caminos de la actividad poltica y devorados de esa fiebre de accin que
atormenta todos los espritus enrgicos, han buscado en las elucubraciones filosficas una compensacin la inercia que los reduce
el despotismo, y se han arrojado todas las fantasas calenturientas;
han tratado de convertir en doctrina todos los sueos enfermizos; y
los sistemas de la filosofa alemana, cuanto ms abstrusos ms admirados, han sido el germen de sus grandes errores morales y polticos,
que hoy paga caro el pas en que nacieron y todos los que se encucntran dentro de su radio de accin.
En efecto, hemos visto la filosofa alemana separada de las grandes
tradiciones de la filosofa cristiana de San Agustn, de Santo Toms
y de Descartes, acoger todos los ensueos de mentes trastornadas para
reemplazar aquellas grandes doctrinas en el campo de la especulacin
pura, un da por el pantesmo, que ha llegado inspirar el poema
de Goethe otro da por la insensata doctrina de la sofstica moderna,
formulada por Hegel en la mxima de la identidad de las contrarias
y las contradictorias. Ms tarde se ha llegado al atesmo lgico de
Kant, que ha reducido cl concepto de la Divinidad una idea hueca
y vaga: definindola en la categora del ideal; al fatalismo de Fichte,
y por fin, al naturalismo de Heckel, y al materialismo abyecto de
Bchner,

Y cules son las consecuencias de este estrago en las ideas, de esta


depravacin en las doctrinas? Arrojar la sociedad un abismo en el
cual no encuentre como fuente de derecho otra cosa que la fuerza, ni
otro signo de legitimidad y de justicia sino el xito y la victoria.
Cuando se perturban de esta manera las mentes y los medios de
accin, el espritu y la conciencia, el pensamiento y la energa y 1.1
voluntad, en una nacin que aspira preponderar que prepondera
por su esplendor y por su fuerza sobre el Universo entero; el Unverso entero est sin duda en peligro ..... Pero no quiero distraerme en
digresiones que nos alejan de nuestro asunto.

111

Acabemos de verlo.
Son necesarias, de absoluta indispensable necesidad, en el estado actual de las cosas humanas, las instituciones militares en las
naciones;
Los ejrcitos regulares tienen inconvenientes para la paz internacional y ofrecen tambin peligros para la conservacin de las libertades interiores;
Entregar la defensa nacional y la consolidacin de la paz interior al
esfuerzo exclusivo de las milicias es inconducente y estril;
Los ejrcitos nacionales con que se quiere reemplazar los ejrcitos de conscriptos y mercenarios, son igua'mente peligrosos; son ms
peligrosos an que aqullos, respecto de los cuales, sin embargo, se
conviene que entraan los inconvenientes que he sealado.

A todos estos sistemas podremos oponer, el sistema ingls, sin a.nbuirle, por eso, perfeccin,
En Inglaterra la milicia es obligatoria para la defensa. Para la
guerra extranjera la Nacin emplea el ejrcito. El ejrcito es cornpucsto de voluntarios. El Rey lo maneja como maneja las relaciones exteriores; pero el parlamento} representante de la Nacin, se reserva el
poder de votar los subsidios, con los cuales el ejrcito se ha de mantener; y para no crear instituciones militares permanentes, de suerte
que se convierta en manos de la Corona en instrumento de opresin
contra sus sbditos, no tiene el ejrcito cdigo militar: el cdigo militar es dictado anualmente por el parlamento. Mediantes estas dos
facultades, la de vota" los subsidios ~)ara el mantenimiento del ejrcito y la de dictar la ley disciplinaria del mismo, la conservacin de
la institucin militar depende casi exclusivamente de la voluntad de!
parlamento.
El Rey, pues, no puede sin el consentimiento del parlamento,
lo
que es igual, no puede la Corona sin la adhesin de la Nacin, armar
grandes fuerzas militares ni disponer de ellas.

113

Estas instituciones pasadas dc Inglaterra los Estados Unidos,


constituyen en su fondo la esencia dc las instituciones militares de la
Repblica Argentina.
En este pas la ley ha sido prudente y ha seguido con cordura
aquella tradicin, llegando an conferir al Congreso atribuciones ms
extensas y eficaces que las que el parlamento ingls posee por tradicin y costumbre.
As, en Inglaterra. el Rey maneja las relaciones exteriores; tiene,
como dicen algunos jurisconsultos, el poder de la espada. El Parlamento tiene la facultad de votar los subsidios, es decir, tiene el poder
de la bolsa.
De esta manera, se ponderan y se contrabalancean.
Pero en la Repblica Argentina al Congreso le corresponde votar
los subsidios; y votando fondos para el mantenimiento del ejrcito, le
compete fijar el nmero de fuerzas que en paz en guerra puede tener
armadas el Gobierno Federal; le corresponde autorizar la paz y las
declaraciones de guerra; como interviene en todos los tratados internacionales, es claro que el Presidente de la Repblica en ningn caso
puede estipular alianza ofensiva defensiva ni hacer la paz la guerra
sin su consentimiento.
Al Presidente, pues, poco peligrosas atribuciones le quedan en esta
materia. A l tan slo le corresponde el mando superior de las fuerzas
de mar y tierra de la Nacin: la facultad de proveer los empleos y
conferir los grados del ejrcito requirindose para los grados superiores el acuerdo de la Cmara de Senadores, salvo el caso de mritos
contrados por militares en accin de guerra, los cuales puede sobre
el campo de batalla conferrselos sin consentimiento ni anuencia del
Senado; le corresponde, por fin, disponer de la fuerza y correr con la
organizacin y distribucin de clla segn las necesidades de la Nacin.

114
Las fuerzas militares de la Nacin pueden dividirse, como las fuerzas inglesas. en dos categoras: el ejrcito y la milicia.
El reclutamiento del ejrcito se hace en los trminos establecidos por
la lcy de 28 de Setiembre de 1872 que establece lo que vuy referir
urcvcmeiue.

3Q~-

Los cuerpos del ejrcito, dice la ley} se forman: primero, por alistamiento voluntario; segundo, por alistamiento mercenario; tercero, por
condena judicial.
Pueden ser condenados al servicio de las armas: por dos aos, todos
los ciudadanos que obligados enrolarse en la guardia nacional omitan el cumplimiento de este deoer:-por cuatro aos, los milicianos
que, estando en servicio activo de la Nacin, desertasen de l; y por
cinco aos, los fugitivos de un contingente. Pueden tambin ser conder.ados al servicio de las armas segn las leyes de la Nacin de las
Provincias, algunos acusados por causas previstas en las leyes penales;
pero no puede ser admitido en el ejrcito ningn delincuente que, por
leyes de la Nacin de las Provincias, merezca pena de muerte presidio.
Finalmente, se compone el ejrcito, cuando ni los alistamientos voluntarios, ni los alistamientos mercenarios, ni 1:Is condenas judiciales
basten para llenar sus cuadros, por contingentes, los cuales son distribuidos por el Presidente de la Repblica entre las provincias con
arreglo su poblacin.
Los contingentes se forman por medio de un sorteo que debe ejecutar en cada provincia un jurado cuya organizacin y procederes
est encargado de fijar el Poder Ejecutivo. Deben entrar en el sorteo
todos los guardias nacionales, solteros, de 18 45 aos. El servicio dura
por cuatro aos y los soldados cumplidos no vuelven entrar en ser
vicio.
No es del caso entrar en el estudio minucioso de nuestro ejrcito.
Para hacernos cargo de lo que esencialmente son nuestras instituciones militares, basta con tener en cuenta la manera de reclutarlo.

115
Digo lo propio respecto de la milicia; no me ocupar de su organizacin ni de las consecuencias '-!ue ella tiene respecto de los derechos
polticos de los ciudadanos, materia que pertenece otra parte de]
programa. La voy considerar tan slo como institucin destinada
la defensa del territorio y de la ley.
La materia de la milicia est regida en los Estados-Unidos de Amrica por tres clusulas constitucionales: la enmienda z" y tus incisos
15 y 16 de la seccin Sa riel artculo IU.
La enmienda 2" dice: que siendo necesario la milicia pala la con-

-400servacin de un Estado libre, el ciudadano de los Estados Unidos no

podr ser privado del derecho de tener y llevar armas. El inciso 15 de


la seccin sa artculo r", confiere al Congreso derecho para disponer el
llamamiento de las milicias, siempre que sea ello necesario fin de
hacer cumplir las leyes, contener insurrecciones y repeler invasiones.
El inciso 16 le faculta para disponer una disciplina uniforme sobre todas
las milicias; proveer al Gobierno de la parte de las milicias que hayan
sido llamadas al servicio nacional, dejando los Estados el nombramiento de jefes y oficiales y el cuidado de instruir ejercitar sus milicias en la disciplina establecida por el Congreso.
En la Repblica Argentina la materia est regida por tres clusulas
constitucionales, que son: e! artculo 21, el inciso 24 del artculo 67 y
el artculo lOS.
El artculo 21 de la Constitucin dice: cTodo ciudadano argentino
est obligado armarse en defensa de la Patria y de esta Constitu:t ciu, conforme las leyes que al efecto dicte el Congreso y los des cretos del Ejecutivo Nacional. Los ciudadanos por naturalizacin
:t son
libres de prestar no este servicio por el trmino de diez aos
contados desde el da en que obtengan su carta de ciudadana.
El inciso 24 del artculo 67 da al Congreso facultad para autorizar
la reunin de las milicias; de suerte que sin esa autorizacin en ningn
caso pueden las milicias ser convocadas: cdisponer (dice) la organizacin, armamento y disciplina de dichas milicias y la administracin y
gobierno de la parte de ellas que estuviese empleada en servicio de la
Nacin, dejando las provincias el nombramiento de sus correspondientes jefes y oficiales y el cuidado de establecer en su respectiva milicia la disciplina prescrita por el Congreso.
El artculo lOS prohibe las Provincias armar ejrcitos y levantar
fuerzas de cualquier gnero,
Adems, hay otro artculo que les prohibe hacerse la guerra entre
s; salvo (dice el artculo 100) el caso de invasin exterior, de un peligro tan inminente que no admita dilacin, dando luego cuenta al
Gobierno Federal.
De aqu se siguen varias consecuencias, que voy desprender sumariamente.
La primera: que la institucin de las milicias es considerada en
los Estados U nidos de Amrica como un derecho de los ciudadanos;
y que en la Repblica Argentina el servicio en las milicias es considerado como un deber y una carga de los ciudadanos,
y tuuto m:l~ resalla esto, si se considera que en la Repblica

401-

Argentina estn eximidos del deber de armarse en defensa de la


Constitucin y de las leyes, los extranjeros naturalizados, durante diez
aos: de donde se infiere que el servicio de las armas no es un honor
al cual se admita, ni es un derecho que se confiere los ciudadanos;
es una carga que se les impone, puesto que para facilitar la incorpora
cin de extranjeros, por medio de la naturalizacin, la ciudadana
argentina, se les releva de ella; y por otra parte, que la enmienda de
la Constitucin de los Estados-Unidos fu introducida all peticin
de los Estados que se encontraban, en el momento de examinar la
Constitucin Federal, temerosos de que el Gobierno Nacional les privara de aquellos medios de proveer su propia seguridad.
La segunda consecuencia que deduzco es que las milicias pertenecen cn los Estados-Unidos de Amrica los Estados, y sabernos ya
que su conservacin ru por ellos reclamada; y en la Repblica Argentina, al contrario, las milicias pertenecen la Nacin; son Guardias
Nacionales; no pueden ser convocadas sin autorizacin del Congreso,
en casos urgentsimos con obligacin de dar cuenta al Gobierno
Federal sin demora alguna.
La tercera consecuencia que se desprende naturalmente de las dos
anteriores, es que, segn la Constitucin Norte-Americana, los Estadus
tienen medios de reprimir los disturbios dumsticos, de que carecen
las Provincias en la Repblica Argentina.

SI:)IAlllO-Gar:lIIlia de la>; inst tucnm-s proviucia les -- Sus


comparado.

coudciouc- - Dcrechc

116
Los constantes disturbios que agitan la Repblica Argentina dan un
inters singular los artculos 50 y 6 de la Constitucin, sobre los
cuales versa la mxima parte de los debates de carcter poltico que
ocupan nuestros parlamentos.
Pero esa misma circunstancia hace dificil abordar su crtica; y no
siendo. por otra parte, propio de este lugar, ni consintiendo el tiempo
de que podemos disponer, que traiga a juicio los antecedentes logislativos y administrativos, atingentes con la materia, enredados por mil
sofismas, oscurecidos por millares de cuestiones parsitas, y producto
casi siempre de parcialidad y de intereses, antes que inspirados por
justicia y por derecho, debo prescindir de ellos, y atenerme tan slo
los textos de la Constitucin, para comentarlos en su ms vasta
generalidad la luz de la filosofa jurdica y del derecho comparado.

117
Desde que los Estados-Unidos, fines del siglo pasado, establecicron en su Constitucin Federal el deber dc la Nacin de garantir
las instituciones de los Estados particulares y protegerlos en caso de
perturbaciones internas, casi todas las instituciones anlogas les han
imitado; pero de manera sumamente desigual, como lo veremos echando una rpida ojeada sobre varias Constituciones federales, ya la hayan imitado, ya se hayan desviado de ella obedeciendo anteceden
tes histricos del pas} para el cual fueran dictadas 1') dejndose arrebatar
por conceptos quimricos respecto de la autonoma de las Provincias l>
de los Estados constituyentes de ciertas nacionalidades,

-- -to-t-

118
La Constitucin de Suiza, por ejemplo, declara en uno de sus
artculos qne la Confederacin garantiza cada uno de los Cantones su
territorio, su soberauia, su Constitucin y la libertad y derecho de los
pueblos; pero como no se puede hacer efectiva la garanta sino solicitud de los Cantones mismos, llega ser frustrnea una parte esencial de esa declaracin, que peca, adems, de vaga y enftica, como muchsimas otras clusulas de la Constitucin belvrica; fuera de que, al
exigir que para hacer efectiva la garanta, las autoridades federales se
aseguren de si las Constituciones cantonales llenan
no ciertas condiciones respecto de la ndole de la institucin sobre la cual est oiganizado su gobierno, no exige perfecta unidad poltica entre todos ellos;
pidiendo tan slo que las Constituciones sean republicanas, ya sean
representativas, ya sean democrticas.

119
Las Constituciones de Colombia y Venezuela, como he indicado
en utra oportunidad, no estn dadas en nombre de la soberana nacional; estn dadas en nombre de la soberana de los Estados, y tienen
el carcter de un pacto estipulado entre naciones independientes; y
aunque hablan de garantir las instituciones locales, no atribuyen la
facultad .. el deber de dar tal garanta, la soberana nacional.
Poco ms menos, hablan de ella en estos trminos: Los Estados
que componen la Nacin ( los Estados contratantes) se obligan auxiliarse y defenderse mutuamente contra toda violencia que dae la soberania nacional
la soberana de los Estados.
Pudiera entenderse que este artculo slo comprende los casos de
guerra exterior, en que un enemigo extranjero ponga en peligro la soberana nacional, poniendo en peligro la soberana territorial de un
Estado; pero se presta tambin otra interpretacin que arrojara al
pas en una senda anrquica, y es que autorizara las ligas parciales
entre Estados, para resistir la accin del Gobierno Federal en salvaguardia de lo que cada uno de ellos entienda ser su derecho como
soberano.
En todo caso se ve que es una declaracin poco precisa, y que se
presta interpretaciones varias insanas; tanto ms, cuanto que en nin

~O,::>-

guna de ambas Constituciones se han dado al Gobierno Federal las


atribuciones necesarias para hacer efectiva la garanta, que es un corn .
premiso de los Estados, en vez de ser una funcin de la soberana
nacional.
El artculo 10 de la Constitucin de Venezuela prohibe, en trminos explcitos, al Gobierno Federal, intervenir en ningn caso, cualesquiera que sean los disturbios que ocurran, en el rgimen interno de
un Estado.
La Constitucin de Colombia nada dice { este respecto; pero
pesar de que algunos jurisconsultos entienden que en el silencio de
la ley constitucional, el Gobierno Federal debiera estar armado de
todas las facultades que arrancan de la filosofa jurdica de est a institucin, y que se apoya en el ejemplo de todas las naciones constituidas bajo formas anlogas, hay una ley llamada de orden pblico,
dictada en Ih67, en la cual se establece que el Gobierno Federal
guardar la ms extricta neutralidad en todas las contiendas y
desrdenes domsticos que puedan ocurrir en cualquier Estado.
Ya se ve, pues, que ni de la Constitucin de Suiza, ni de la de
Venezuela, ni de la de Colombia, ni de la jurisprudencia y prcticas
constitucionales y nociones que de ellas arrancan, podemos obtener
un solo precedente ilustrativo de la materia,

120
Tampoco los tenemos en nuestros antecedentes legales.
Desde 1810 hasta 1820, los gobiernos nacionales tendieron la
unidad, y fueron, por su carcter, centralistas.
Desde 1820 hasta 1824, las provincias estuvieron dispersadas. La
anarqua se exte'nda se reconcentraba, segn las veleidades y capri
chos, que variaban la direccin de las cosas poli.icas, ya por opinin,
ya por pasiones; sin que hubiera autoridad alguna que pudiera, en
ningn caso, restringirlas, afirmarlas, ni darles un curso consciente y fijo.
En 1825 el Congreso Nacional ejerci actos de intervencin en la
provincia de Crdoba; pero su autoridad fu desacatada; y ese acto,
qne sin duda alguna, se funda en buenos principios de filosofa poltica, pero que no estaba apoyado en el texto de la Ley fundamental
de 23 de Enero de 1825, no fu uno de los que menos contribuyeron
{ dcsprestiginr
aquella gran Asamblea, y desarrollar la anarqua
en el pas.

411j-

Segn el Tratado de 1 S3 1, las provincias tenan deber de auxiliarse entre s, y el Gobierno de Buenos Aires encargado de las relaciones exteriores, el de protegerlas en ciertos casos, cuando la invasin de un enemigo extranjero pusiera en peligro la soberana territorial del Estado,
Hacia 1847, ocurri en la provincia de San Luis una revolucin
interna,
El gobierno pidi auxilio la provincia de Mendoza, y sta se neg prestarlo:-Rosas fu consultado, y tom en cuenta la cuestin
tal cual estaba planteada.
Si el pacto de 1831 slo obligaba las provincias protegerse y
auxiliarse en el caso de una invasin extranjera, tratndose en aqueHa provincia de una insurreccin interna, las dems no estaban obligadas prestarle auxilio, como no estara tampoco el Gobierno Federal obligado prestarlo en el caso de que le hubiera sido requerido.
Rosas resolvi la cuestin como haba resuelto la relativa al auxilio
federal con motivo de la revolucin del Chacha contra el gobierno de
don Vicente Montes, en la provincia de la Rioja. Declar que, siendo
los salvajes unitarios traidores la Ley y la Patria, revestan una
condicin excepcional; que p'Jr consiguiente, una insurreccin unitaria no poda ser considerada como acto de desorden domstico disturbio local, sino que deba ser asimilada la invasin extranjera; y
que, en suma, era oportuno y obligatorio el auxilio federal interprovincial.

121
Son estos los capitales antecedentes que encontramos en nuestras
leyes..... si leyes podemos llamar las que regan en la poca de la
tirana, si antecedentes podemos denominar aquellas monstruosas
aberraciones de un espritu embrutecido por el amor del mal!
De consiguiente, hemos de atenernos, ya que no otras fuentes
del Derecho comparado, en las cuales no es posible hallar luz que
nos alumbre el paso, al texto de la Constitucin y la fuente originaria de la materia, es decir, al texto constitucional, y los Estatutos y
jurisprudcnci.i de los Estados Unidos de Norte Amrica.

- -W7-

122
Hay una doctrina sustancial en toda organizacin federalistar y
los paises que por error r') por pasin prescinden de ella, se encuentran en la radical impotencia de constituir un gobierno slido, una
nacionalidad estable, un orden regular y fijo.
Es sta: que si el federalismo consiste en la coexistencia de autonomas locales subordinadas una soberana nacional, esta soberana nacional le compete conservar el tipo caracterstico de las instituciones: encaminarlas cuando se desvan, porque es suprema; protegerlas cuando peligran, por que es poderosa.
En la adopcin de esta doctrina coinciden la Constitucin de los
Estados Unidos ele Norte Amrica y la Constitucin de la Repblica
Argentina, pero no coinciden hasta confundirse. Hay grande y vivsima analoga en ellas, pero no perfecta identidad.

123
La Constitucin de los Estados Unidos dice en el articulo 4, de
la seccin 4 8 : Los Estados Unidos garantirn cada Estado en esta
Unin una forma republicana de gobierno.
Cual sea el sentido de esta frase est exc1arecido por ilustraciones
que voy recapitular en trminos muy breves.
Sabemos cual es el papel que en la formacin y adopcin de la
Constitucin represent El Federalista; y por consiguiente que puede ser tenido como una fuente autntica de doctrina, como un comentario autorizado del verdadero espritu y de la verdadera tendencia de la ley,
y bien; en El Federalista se deca que la tendencia de la garanta es asegurar la perfecta uniformidad de instituciones en una
nacin republicana, organizada federativamente, y compuesta de miembros republicanos.
Esta docn ina es expuesta casi en trminos idnticos, aunque con
mayor amplitud, por Curtis, el mejor y ms paciente historiador de
la Asamblea Constituyente de Filadelfia; y se encuentra en todas las
decisiones parlamentarias atingentes con la materia, y principalmente
en las que el Senado, en 1874, tom en los casos de Arkansas y
Luisiana, siguiendo los consejos del senador Morton, y que son tanto

408-

ms valiosas, cuanto ms recia era en ese tiempo la tendencia centralizadora del parlamento federal.
Ahora cules son las razones por las cuales los Estados Unidos
han entcndido necesario garantir las instituciones locales? Todos los
historiadores del tiempo: los publicistas de entonces como los posteriores, 10 declaran categricamente: se trataba de evitar la degeneracin de las instituciones republicanas, en instituciones de otro tipo;
se trataba de evitar una renovacin en el sentido aristocrtico monrquico, que era vivamente temida, porque un partido fortsimo que
haba llegado tentar la integridad y la lealtad de Jorge Washington,
aspiraba al establecimiento de una forma monrquica de gobierno.
Por otra parte, interesa exclarecer 10 que por forma republicana
se entiende en el lenguaje de la Constitucin.
Curtis lo ha dicho, buscando la interpretacin del texto, no en su
propio criterio ni en sus conceptos subjetivos, sino en el espritu y
cn la doctrina de los autores de la Constitucin.
Por forma republicana en el sentido constitucional y americano de
la palabra, se entiende un gobierno constitudo bajo la autoridad del
pueblo, representativo, -y que est, por lo menos, constitudo con
estas dos ramas: un Poder Ejecutivo y un Poder Legislativo;-porque
la Constitucin Nacional menciona esas dos ramas como componentes
ele los gobiernos de Estado, cuando habla en otra clusula de la
proteccin que el Gobierno Federal debe prestar los Estados en
casos de insurreccin, y dice que lo har solicitud de la Legislatura, l') del Poder Ejecutiva cuando sta no pueda ser reunida.
De suerte que, cuando menos, dos poderes pblicos es menester que haya, y que el gobierno est organizado por la voluntad
del pueblo, para que exista una forma republicana, segn el sentido
constitucional de la voz.

124
La Constitucin Argentina, dicc: Cada Provincia dictar para s
una Constitucin bajo el sistema representativo republicano, de
acnerdo con los principios, declaraciones y garantas de la Constititucin Nacional, y que asegure su administracin de justicia, su
rgimen municipal, y la educacin primaria.
Bajo estas condiciones, el Gobierno Federal garantiza rada
provincla el goce y ejercicio de sus instituciones,

409-

La primera parte de este artculo abarca todo cuando totalmente


comprende la seccin de la Constitucin de los Estados Unidos referente la materia.
Cada Provincia, dice, dictar para s una Constitucin bajo el sisterna representativo y republicano; lo que es igual, cada provincia
se organizar con una forma republicana de gobierno.
Esto es cuanto contiene la clusula de la Constitucin Norte Americana.
Pero la Constitucin Argentina, aade: .... de acuerdo con los
principios, declaraciones y garantas de la Constitucin Nacional. De
suerte que precis i el primer concepto, y especifica que por forma
representativa, en el sentido argentino de la palabra, se entiende una
organizacin de gobierno conforme todos los principios de la Constitucin Nacional. Luego, no hay duda alguna en cuanto al plan :'t
que deben adaptarse las constituciones provinciales.
En seguida, el artculo agrega tres caracteres que deben revestir
los gobiernos locales; y que exije como condicin de la garanta
ofrecida.
Dos de estas condiciones se refieren asuntos privativos de los
gobiernos provinciales: organizar su rgimen municipal y asegurar su
administracin de justicia. La tercera se relaciona con una materia
que admite la accin concurrente de la Nacin y las Provincias, segn
se desprende del inciso 16 del artculo 67 de la Constitucin.
La ltima clusula del artculo, que es la promisoria de la garanta, dice textualmente: .... bajo estas condiciones} el Gobierno Federal garantiza cada Provincia el goce y ejercicio de sus instituciones.
La Constitucin de los Estados Unidos ofrece garantir solamente
la forma republicana de gobierno.
y se advierte, una discrepancia esencial por la simple comparacin
de los textos.
Los Estados Unidos no han prometido esfuerzo ni acto alguno de
proteccin en favor de las instituciones de un Estado, mientras cada
cual tenga un gobierno de forma republicana, es decir, virtualmente
ernananado de la voluntad comn, representativo y compartido.
Pero el Gobierno Federal de la Repblica Argentina, debe las
provincias ms; la promesa constitucional es muchsimo ms extensa
que la de la Constitucin Norte Americana.
Siempre que, por cualquier causa, est interrumpido el ejercicio de
las instituciones locales} (cuyas condiciones especifica el mismo articulo), la Nacin debe las Provincias la garanta.

410-

La Constitucin de los Estados Unidos slo garante una forma


republicana de gobierno; entre tanto que la Constitucin Argentina

garantiza dos cosas: una forma republicana de gobierno, y el goce -"

ejercicio efectivo)' regular de las instituciones locales.


De suerte que si en Norte Amrica solamente est obligado el
Gobierno Federal amparar un Estado, cuando su forma de gobierno representativa ha sido invertida; en la Repblica Argentina est
el Gobierno Federal obligado amparar las Provincias cuando la forma republicana ha sido corrompida; es decir, cuando ha sido interrumpido el ejercicio regular de las instituciones cuyo goce efectivo
ella garantiza.
La diferencia entre ambas Constituciones tiene explicaciones que
me parece que son sencillas.
En primer lugar, en los Estados Unidos, los Estados precedieron
en su organizacin y capacidad poltica la Nacin, y la Constitucin
fu dada para proteger y desarrollar instituciones que estaban definidas y arraigadas. En la Repblica Argentina, al revs, la Nacin ha
preexistido las Provincias; y la Constitucin fu dada para crear un
orden de justicia y de derecho, tic cultura y de libertad civil en el pas.
y hay otra explicacin.
En los Estados Unidos, como antes indiqu, haba el peligro de
una transformacin en el orden de las instituciones polticas; entre
tanto, en la Repblica Argentina no exista ese peligro, sino este otro:
la corrupcin de las instituciones; la traicin hecha las garantas y
derechos asegurados por ellas. No haba peligro de transformacin de
la forma republicana de gobierno; haba peligro de despotismos, de
tiranas; es decir, haba peligro de corrupciones polticas y de transformacin del orden social.

St:lL\IlIO:-Intl'rV('IICin 11('1 Go lrir-rno Fr-rlr-rnl on las Prov incias


lo 1; 11,la Conslitll('j,',n-Dcrl'cho compa rarlo.

>

Estud o del art icu-

125
El artculo 6 de la Constitucin es consecutivo del So; y establece
los medios de hacer efectiva la garanta ofrecida las Provincias.
Di-:e textualmente as: cEI Gobierno Federal interviene en el terri torio de las provincias para garantir la forma republicana de gobier no,
repeler invasiones exteriores; y requisicin de sus autorida des constitudas, para sostenerlas restablecerlas, si hubiesen sido
depuestas por la sedicin
por invasin de otra Provincia.

126
En los Estados Unidos la materia est regida: 1 por la segunda
parte de la seccin 4", art. 4(1 de la Constitucin, que establece que
los Estados Unidos protegern cada uno de los Estados contra indel Ejecutivo, cuando la
vasin; y solicitud de la Legislatura
Legislatura no puede ser reunida, contra violencia domstica; 2 por
estatutos expedidos en diversas pocas, principalmente en 1795, 1807,
1861 Y 1871; de todo lo cual resulta que el Gobierno Federal puede
acudir con fuerzas armadas, ya sean de milicia regulares, de tierra
coercitiva, en los
de mar, para ejercer en los Estados accin tuitiva
cinco casos siguientes:
Primero, en caso de invasin, ya se trate de una invasin extranjera, ya se trate de una invasin llevada por un Estado contra otro;
Segundo, en caso de inversin transformacin del gobierno republicano en uno de distinto tipo;
Tercero, en caso de requisitoria hecha por las autoridades que la

412-

Constitucin previene (la Legislatura, y cuando ella no pueda reunirse,


el Poder Ejecutivo); ti fin de reprimir insurrecciones;
Cuarto, en caso de que se pongan estorbos violentos la ejecucin de las leyes y la obediencia de las autoridades de los Estados
Unidos;

y quinto, en caso de que los gobiernos de Estado descuiden


rehusen proteger los habitantes de su territorio en algn derecho,
privilegio inmunidad, en cualesquiera garantas dispuestas para seguridad de algn derecho, privilegio inmunidad, declarados establecidos, ya sea en la Constitucin Federal, ya sea en los Estatutos
de la Unin.
En los dos primeros casos, la accin del Gobierno ser tuitiva, y en
los dos ltimos coercitiva.

127
Pero, para despejar el terreno de complicaciones que oscureceran
la cuestin, debo hacer advertencias capitales.
El caso cuarto que he mencionado, es decir, el caso de estorbos
puestos la ejecucin de las leyes y obediencia de los poderes de los
Estados Unirlos, es un caso de rebelin contra la autoridad de la Nacin. Se provey l durante la guerra civil; pero no tiene atingencia
con la garanta ofrecida las instituciones locales.
En idntica circunstancia se encuentra el quinto, es decir, el caso
de que los gobiernos de Estado descuiden proteger los habitantes
del territorio en el goce de los derechos garantizados por la Constitucin Estatutos de la Unin; porque ese caso supone un desacato
organizado dentro de un Estado y no reprimido por la autoridad local,
contra la soberana suprema de la Nacin.
Para. que se realice la hiptesis en que la ley se coloca, es menester que los derechos civiles explcitamente reconocidos por la Constitucin sean violados en una porcin clase del pueblo, consecuencia de conspiraciones, violencias, insurrecciones combinaciones
ilegales que el Gobierno del Estado no pueda no quiera reprimir
eficazmente.
Se provey los conflictos que de esta suerte pudieran surgir en
el pas, por una ley de 1871, en la cual se autoriza al Gobierno Federal para allanar el auto-gobierno local, fin de hacer efectivas
bajo la autoridad de la Nacin, las garantas constitucionales,

413-

Como se ve, este ltimo caso tampoco tiene atingencia con la garanta ofrecida por el Gobierno Federal las instituciones de los Estados; uno y otro se relacionan ms bien con las declaraciones del
artculo 6, inciso 2 de la Constitucin Norte-americana, que es anlogo
nuestro artculo 31, en el cual se declara que la Constitucin, las
leyes que el Congreso dicte en consonancia COIl la Constitucin, y los
tratados con las naciones extranjeras, forman la ley suprema del pas,
la cual pueden someterse todas las autoridades y legislaciones de
Provincia.
Por lo tanto, cuando un goberno desacata las leyes supremas del
pas, cuando es remiso por complicidad molicie para reprimir insurrecciones locales conmociones que tiendan entorpecer su ejercicio,
estorbar que garantice los derechos que todas las personas y habitantes del territorio ella promete, el caso es de rebelin; y como el
Gobierno Federal debe conservar el imperio de la ley fundamental y
debe vencer todas las resistencias que se le opongan, es claro que debe
estar armado con las facultades necesarias para reprimir actos de este
gnero.
Luego, no es posible encontrar en el cuarto ni en el quinto de los
casos mencionados, ni en las leyes que los rigen, una ilustracin de
los artculos 5 y 6 de la Constitucin; y debemos limitarnos los
tres primeros casos que comprenden la invasin, la transformacin de
gobierno y la requisitoria de las autoridades locales en caso de insurreccin interna

12~

La Constitucin de Norte Amrica, dice que el gobierno de los Estados Unidos protege los estados en los casos determinados.
La Constitucin Argentina habla en otros trminos; y faculta al
Gobierno Federal para interucuir en el territorio de las provincias
Siempre que el Gobierno Federal de los Estados Unides toma p:uticipacin en asuntos de orden local, se presenta armado; pero para
ejercer una funcin tutiva, puesto "lue la Constitucin le ordena PtO-

teger,
En la Repblica Argentina la accin nacional puede ser pacfica y
puede ser armada; pero en todos los casos es coercitiva; porque la
Constitucin no le ordena al gobierno proteger, sino que le autoriza
para intervenir.

414-

Proteger es ayudar la accin del gobierno amparado, que se acoge


la fuerza ms poderosa de la nacin, siendo l dbil para centrares.
tar el embate de un movimiento anrquico.
Intervenir es ejercer, en nombre de la soberana nacional, una
autoridad plena, ms (') menos extensa, dentro del territorio de la
provincia.
As en los Estados Unidos las fuerzas militares de la nacin protejen las autoridades del estad) puesto bajo el amparo del gobierno
federal; obedecen la autoridad civil,
por lo menos obran bajo la
iniciativa de la autoridad civil, y en la medida en que es reclamada su
cooperacin.
En la Repblica Argentina, el comisario nacional encargado de llevar una provincia la intervencin, se sustituye la autoridad local,
y en representacin de la soberana superior de la nacin, asume toda
la autoridad conducente t llenar por sl solo los fines de la intervencin,

129
Siendo mucho menos extensas las facultades inherentes al derecho
de proteger en los Estades Unidos que las inherentes al derecho de
intervenir en la Repblica Argentina, no es extrao que todas las
facultades que la Constitucin Argentina confiere, respecto de esta
materia, al gobierno federal, genricamente considerado, es decir, en
el conjunto de los poderes pblicos que lo constituyen, estn, por los
estatutos orgnicos de Norte Amrica, conferidas exclusivamente la
iniciativa y decisin del Presidente de la Repblica.

13U
Establecidas estas diferencias, veamos la que positivamente establece el artculo 6 de la Constitucin.
Los casos en que autoriza al Gobierno Federal para intervenir en el
territorio de las provincias, son cuatro. En dos de ellas puede ntervenir motu proprio: en los otros dos, no puede intervenir sino requerido por la autoridad lucal.

131
Interviene motu proprio, para garantir la forma republicana de
gobierno y el ejercicio de la instituciones locales, asegurado por el
artculo 5 de la Costitucn,
y se pregunta: si la forma de gobierno no ha sido variada, si no
ha sido convertida de republicana en otra cualquiera, en alguna provincia, procede la intervencin nacional motu proprio, cuando haya
sido corrompida y las instituciones sean bastardeadas?
Pienso que s. Y esto se desprende de lo ya indicado y de la frmula de la Constitucin: ..La Nacin Argentina el gobierno federal,
garante cada provincia el goce y ejercicio de sus instituciones locales. Este texto no admite otra inteligencia ni interpretacin.
y adems, ya sabemos que, si bien se poda temer al sancionarse
la Constitucin que sufriera el pas interrupciones facciosas desp.
ticas de las instituciones; de ninguna manera se poda temer una subversin en su forma.
Pero cualquier argumento que pudiera arrancarse de los antecedentes
del pas es insignificante ante la claridad de los textos constitucionales.
La nacin garante, no solamente la forma republicana, sino el ejercicio regular de las instituciones. Aunque la forma se conserve, si el
ejercicio de las instituciones est interrumpido, y el pueblo de una
provincia privado de su goce, la Nacin debe hacer efectiva la garanta que ha prometido el artculo 5 de la Constitucin.

132
Es caso tambin de intervencin motu proprio el de invasin extranjera. Esto es obvio. El Gobierno Federal est encargado de la seguridad comn y del sostenimiento de la soberana nacional. Atentar
contra la seguridad del territorio de una provincia, es atentar contra
la seguridad y la paz de la Nacin y contra su soberana territorial.

l:i3
Los dos casos en que puede el Gobierno F ederal intervenir requepor las provincias, son los de insurreccin
invasin de utra
provincia.

t ido

4lh-

13-t
En cuanto los casos de insurreccin, ya vemos que, salvo la
mayor claridad con que la Constitucin de los Estados Unidos determina cules son las autoridades competentes para pedir el auxilio federal, el texto de una y otra ley concuerdan perfectamente.
Sin embargo, es de notar que los casos de intervencin seran ms
frecuentes (aun en igualdad de circunstancias) en la Repblica Argentina, que en los Estados Unidos.
Segn su Constitucin, los Estados en Norte Amrica tienen recursos
propios para mantener su paz interior, de que carecen las provincias
en la Repblica Argentina. Las milicias son en los Estados Unidos,
instituciones de los estados; ellos pueden convocarlas y armarlas: SU:i
gobiernos pueden, por consiguiente, aunque los disturbios domsticos
tomen consistencia, resistir al triunfo de la revolucin.
En la Repblica Argentina, las provincias no pueden armar ejrcito
sino en caso de inminente peligro, y dando cuenta inmediatamente al
Gobierno Federal. Las milicias forman una institucin nacional, y no
pueden ser convocadas, sino por autorizacin del Congreso. De suerte
que cuando una revolucin interna toma algn vuelo, es absolutamente
imposible que los gobiernos de provincia la resistan, si no reciben
auxilio proteccin del Gobierno Federal; y como no pueden recibir
esta proteccin
auxilio sino requiriendo la intervencin, es claro
que donde quiera que una insurreccin estalle, el gobierno provincial
est forzado pedir la intervencin; y puede aadirse que el Gobierno
Nacional est obligado acordarla. Y la razn es sta: si las provincias deben conservar la paz pblica y el orden, y si no tienen recursus propios para reprimir las insurrecciones, ni el Gobierno Federal
est obligado auxiliarlas; se sigue que una revolucin debe necesariamente triunfar en cualquier provincia en que estalle, lo cual importa
urganizar la anarqua. O se sigue esta otra consecuencia, que no es
menos monstruosa; que los gobiernos locales tendran, para conservar
el orden interno de su provincia, para afianzar el orden local y la
paz de la Nacin, que hacer lo que la Constitucin categricamente
les prohibe, armar ejrcitos, disciplinar milicias, convocar los dudadanos y ponerlos bajo las banderas.

417-

135

Son competentes, segn la Constitucin nacional, tanto las autoridades que se encuentran en peligro como las que han sido derrocadas
por la sedicin, para pedir el auxilio federal.
En los Estados Unidos no sucede lo propio, por dos razones.
La Constitucin Nacional de Norte Amrica slo garantiza la forma republicana de gobierno de los Estados; no garantiza el ejerciciu
regular de las instituciones.-Ahora, una insurreccin interna disturbio domstico que tenga por objeto cambiar violentamente el personal del gobierno, perjudica la marcha regular de las instituciones, es
verdad, pero no altera sustancialmente, ni invierte ni subvierte la forma republicana de gobierno.
Adems, la Constitucin exige que la proteccin sea, en el caso
de violencia domstica, otorgada requisicin de una autoridad local
en ejercicio actual. As, confiriendo facultad para requerir, principalmente la Legislatura, prev el caso de que ella no pueda ser reunida, y la confiere subsidiariamente al Poder Ejecutivo. Los poderes que
hayan sido dorrocados no se encuentran en ejercicio actual. Si ellos
pudieran requirir la proteccin de los Estados Unidos, el Gobierno
Federal, cuando acudiera prestarla, encontrara organizado un Estado con otros poderes pblicos que no aceptaran la proteccin la
rechazaran: en cuyo caso el Estado se pondra en rebelin; y declarndose en rebelin contra las autoridades nacionales, perdera todos
sus caracteres y todos sus derechos constitucionales; y perdiendo sus
facultades y derechos constitucionales, el Gobierno Federal ya no
debera ni la garanta de la forma republicana de gobierno ni proteccin alguna de las que en el orden normal debe todos les
Estados leales y sujetos al orden general establecido por la Constitucin.

136
Finalmente, la Constitucin de los Estados Unidos asimila la invasin extranjera la invasin de un Estado por otro Estado; y la razn que El Federalista, y otros de los primitivos comentadores de
la Constitucin, dan para abonar la conveniencia de que proteja el
Gobierno Federal los Estados contra invasiones. es la solidaridad que

418-

debe reinar entre par tes componentes de una misma nacionalidad y el


auxilio recproco que lgicamente deben estar obligadas prestarse.
Segn nuestra Constitucin, hay diferencia, entre los casos de invasin exterior y los casos de invasin de una Provincia otra Provincia.
Cu...ndo un caso de este linaje llega ocurrir, es decir, cuando dos
Provincias se encuentran en colisin, el Gobierno Federal tiene debe.
res especiales y relaciones distintas con cada una de las Provincias
que se encuentran en conflicto. Si bien es verdad que le debe proteccin la Provincia invadida, tambin es verdad que ha de reprimir
y castigar la Provincia invasora, en virtud de lo establecido por el
artculo IC9 de la Constitucin, segn el cual las hostilidades de una
Provincia otra, son actos de guerra civil, calificados de sediccin
asonada, que el Gobierno Federal debe sofocar conforme la ley.

137
En resumen: la Nacin garantiza las Provincias:

Primero, la inmunidad del territorio;


Segundo la forma republicana de gobierno;
Tercero, el ejercicio regular de las instituciones locales.
y para hacer efectiva esta triple garanta, interviene sin requi
.s icin, fin de asegurar cualquiera de estos tres beneficios, en cualquier Provincia que est en peligro de perderlos,
Garantiza, adems, la paz de las Provincias; y para hacer efectiva
esta garanta, interviene cuando ellas requieren su auxilio, en caso de
una insurreccin interna invasin de otra Provincia, que ponga en
peligro el imperio de las leyes, la subsistencia de sus autoridades, el
orden general y la paz pblica de la localidad.

SU)IAIlIO:-~V;~i~I~I~~cC\I('I~~~Cl;~~:?I~:~to~~~~i~::1~,I;'~i;:~I(;~~I'YI'~~:~lIcll.,P:~~cl~~~~~~::I~~I~I~:~~
cionales dentro dc tcrrf tortos provluclulos-e-Formaciu de Provlucia.

138

Tratar aqu del gobierno de posesiones nacionales dentro de territorios provinciales, del rgimen y administracin de los Territorios
Nacionales; de la forma en que puede ser adaptado la indole dc las
instituciones federales; y de la creacin y admisin de Provincias.

El primer punto est regido por el inciso 27 del artculo 67 dc la


Constitucin, en el cual se dice que el Congreso ejerce una legisla cin exclusiva en todo el territorio de la Capital de la Nacin, y su bre todos los dems lugares adquiridos por compra cesin en
cualquiera de las Provincias, para establecer fortalezas, arsenales,
almacenes otros establecimientos de utilidad nacioual.
Concuerda este artculo con el inciso 17 de la seccin 8" del artculo 1 de la Constitucin de los Estados Unidos, que, hablando
tambin de la jurisdiccin exclusiva del Congreso sobre el territorio de
su residencia, aade que ejerce igual autoridad sobre todos los sitios
adquiridos (con el consentimiento de las legislaturas de los Estados
en que se encontraren), para construir fortalezas, almacenes, arsenales, astilleros y otras obras necesarias..

140

Como se ve por la simple aproximacin de estos textos, hay entre


ellos diferencias que conviene advertir.
En primer lugar, el Gubierno Federal de la Repblica Argentina

420-

tiene mayor libertad de accin que el de los Estados Unidos para


adquirir territorios dentro de las Provincias.
La Constitucin Norte-americana exige para todas las adquisiciones de este gnero, que meuie el consentimiento de los Estados en
que se encuentra el sitio que el Gobierno Federal quiere adquirir:
entre tanto que en la Repblica Argentina el Gobierno Federal puede hacerlas pnr compra particulares, sin la intervencin de la Legislatura de Provincia, que slo es necesaria en el caso de que el
Gobierno Federal solicite la cesin de sitios de propiedad provincial.
Meda otra diferencia que hace ms lata la accin del Gobierno
Federal en la Repblica Argentina, Despus de enumerar con qu
objetos puede hacer adquisiciones el Gobierno Nacional, diciendo
que pueden ser destinados los sitios as adquiridos, para construir
fortalezas, almacenes y arsenales, se usa en el texto argentino de una
palabra genrica, y se dice: otros establecimientos de utilidad

nacional;
La Constitucin de Norte Amrica usa una palabra .ms restrictiva: y otras obras necesarias, dice: ueedful bulldings,
No se puede atribuir la diferencia entre ambos textos un error
de traduccin, porque es tanta, que no puede ser involuntaria.

lH

Sin embargo, entre ambos textos existe la afinidad nacida de la


unidad intrinseca de los principios sobre los cuales descansan ambas
Constituciones, y por consiguiente, las reglas aceptadas en los Estados Unidos como limitativas de las facultades del Gobierno Federal
para gobernar sitios colocados en territorios provinciales, deben ser
apl.cadas la Repblica Argentina, falta de una legislacin especial, cuando menos, son antecedentes propsito para fundar doctrina inspirar la propia y particular legislacin.
La autoridad nacional sobre sitios adquiridos en territorios de un
Estado es exclusiva en Norte Amrica en cuanto se relaciona con el
servicio que estn destinados los sitios; pero es entendido all que
los Estados particulares conservan el derecho de hacer efectiva la autoridad de sus tribunales dentro de tales sitios, aunque estn sometdos, bajo otros respectos, la jurisdiccin nacional, como si esta circunvt nciu no existiera.
As, la autot id:ul coruneteutc nar a entender en delitos cometidos

421-

por individuos que habiten esos sitios, no es la autoridad nacional,


sino la autoridad local. La residencia en sitios consagrados al servicio
nacional no produce fuero federal exclusivo.
Los sitios de propiedad nacional no estn plenamente desagregados del Estarlo ni sustrados enteramente su jurisdiccin y autoridad.

142
Establecida esta regla} me parece que es fcil llegar una solucin.
aunque contraria la que el Congreso ha adoptado respecto de una
cuestin que anteriormente insinu.
Es la siguiente: el Gobierno Federal estaba en posesin de tierras
pertenecientes al colegio de Crdoba. por secuestro hecho en el siglo
pasado de todos los bienes pertenecientes la Compaa de Jess,
bajo el imperio del Rey de Espaa, y que fueron consagrados al servicio de la instruccin pblica. Uno de esos sitios ha sido destinado
para establecer una colonia bajo la autoridad de la Nacin; y dado el
principio que acabamos de sentar, respecto de los objetos que hacen
legtima la adquisicin de parte del Gobierno Federal, de sitios en el
territorio de una provincia y de los imites dentro de los cuales esa
autoridad debe ser contenida, me parece que no se puede establecer
como arreglada y regular la decisin del Congreso dictada en 1876;)'
la razn es clara.
An concediendo que el Gobierno Federal tiene mayor latitud de
accin por las palabras que usa la Constitucin al designar los objetos
en vista de los cuales puede adquirir sitios en territorios provinciales, al trmino t objetos de utilidad nacional no puede drselc
una amplitud tal que abarque el caso del establecimiento de una
colonia.
Es verdad que una colonia, como todo lo que incrementa la poblacin y la riqueza () levanta el nivel de la cultura, produce beneficios la Nacin; pero si se atribuyera la clusula constitucional
examinada el alcance que de aqu resulta} se seguira que cae bajo la
competencia del Gobierno Federal cuando afecta el bienestar mora I
y material de la Nacin, directa indirectamente, cualquiera que sea
su naturaleza y el radio en que haya de desenvolverse} ya que no
puede mejorar una Provincia sin que gane la Nacin, ni sufrir detrimento sin que la Nacin soporte un correlativo quebranto.

4?2-

Tienen, pues, las palabras comentadas un sentido ms restrictivo.


Por establecimientos de utilidad nacional no puede entenderse
sino aquellos que estn destinados servir objetos expresamente
encomendados al Gobierno Federal por la Constitucin.
Puede argirse que uno de los objetos que la Constitucin Nacional ha puesto bajo el encargo del Congreso, es el de colonizar las
tierras de propiedad nacional, y que sindolo aquellas tierras, se sigue
que tiene el derecho de colonizaras.
El argumento no tiene fuerza sino en la apariencia. Las tierras de
propiedad nacional, que la Constitucin Argentina autoriza al Congreso para colonizar, son tierras pblicas de la Nacin, es decir, las
tierras vacantes que se encuentren fuera de los lmites de todas las
Provincias. y dentro del territorio nacional.
Hay, por fin, una razn concluyente Una colonia establecida por
la Nacin ha de ser regida por ley nacional y si se establece en territorios provinciales sucede una de dos cosas: impera en ella la autoridad y la ley de la Nacin, lo que va contra el principio antes sentado en cuanto las limitaciones de la jurisdiccin nacional sobre sitios
colocados dentro de territorios provinciales, y menoscaba la soberana
local; imperan, al revs, la autoridad y las leyes de la provincia, y
entonces se frustran las miras que han presidido su establecimiento.

143

Corresponde tambin al Congreso organizar la administracin y


rgimen de los territorios nacionales.
En la deficiencia de nuestra legislacin, debida causas que luego apuntar, podemos acudir la de los Estados Unidos de Norte
Amrica para buscar ejemplos que ilustren la manera de desempear estas funciones del Gobierno Federal de acuerdo con los principios generales del sistema republicano federal.

144

He indicad') en otra oportunidad cmo se formaron los primeros territorios nacionales en los Estados Unidos, y aad tambin que haban
sido primitivamente regidos por una ordenanza dictada el 13 de Julio
de 1787. Esa ordenanza estableca lo que voy sumariamente referir,

.- 423 Hasta- que cada territorio llegara tener una poblacin de cinco
mil varones adultos, su gobierno deba estar cargo de tres jueces y
un Gobernador; de los cuales el Gobernador deba durar tres aos, y
los jueces tanto como su buena conducta, siendo todos nombrados por
el Congreso.
En estos funcionarios se resuman todas las auturidades correspondientes las ramas legislativa, ejecutiva y judicial, del gobierno territorial.
Las leyes que consideraran necesarias para la organizacin y r
gimen internu de los territorios, as como para todos los arreglos del
orden civil, deban ser presentadas la aprobacin del Congreso, y
una vez aprobadas por l deban tener subsistencia hasta que el Congreso mismo las revocara
Estaban autorizados, adems, para dividir cada territorio en tres
distritos con funcionarios civiles que deban ser nombrados por el
Gobernador.
y as que la poblacin[legara ser mayor de cinco mil varones
adultos, las franquicias el latitud de accin de las autoridades locales
crecan en proporcin.
Desde esa poca deba dividirse el Poder Legislativo, confirindolo una asamblea dividida en dos ramas.
Una de esas ramas, el Consejo Legislativo, deba ser compuesto
de cinco miembros nombrados por el Consejo, por cinco aos, si antes no era revocado su mandato por la misma autoridad que lo confera.
La segunda rama era una Cmara de Representantes elegidos por
los electores del territorio calificados segn censo de propiedad, razn de uno por cada qu iniintos habitantes. hasta llegar al nmero
de ueint :C1ICO, llegado al cual la Legislatura deba determinar qu
nmero fijo tendra en adelante.
La asamblea tena facultad de nombrar un delegado que la representara en el Congreso} el cual poda tomar parte en sus deliberaciones, pero no votar.

145
De entonces ac los territorios han sido aumentados por nuevas
cesiones, por compra, y por ocupaciones blicas.
Calla territorio est regido por una ley.

4~4

Estas leyes son muchsimas en nmero y difieren cntrc s en detalles de importancia. Sera imposible traer aqu datos suficientes para
explicar la organizacin particular de cada uno: as es que me limitar
exponer aquellos rasgos comunes que los uniforman y que se encuentran, con ligeras alteraciones, en todos los estatutos orgnicos de
los territorios.
En cada territorio existe un gobierno dividido en tres poderes.
El Poder Ejecutivo es ejercido por un Gobernador nombrado por
el Presidente de la Repblica con acuerdo del Senado Nacional. Dura
en sus funciones cuatro aos, pero es amovible voluntad del Presidente. El Gobernador interviene cn los actos legislativos por estar armado con el derecho de vcto. Puede tambin indultar y conmutar las
penas que impongan los trihunales por delitos cometidos contra el
derecho comn, y suspender la ejecucin de las penas impuestas por
atentados contra la ley federal ofensas contra los Estados-Unidos,
en cuyo caso somete el proceso al Presidente, el cual usa del derecho
de indultar, se abstiene de hacerlo, segn su ciencia y conciencia.
Es ayudado por un Secretario nombrado por el Presidente por el
mismo tiempo que l y que lo reemplaza en -el caso en que est inhabilitado para ejercer sus funciones.
El Poder Ejecutivo reside en una Asamblea dividida en dos ramas: un Consejo Legislativo y una Cmara de Representantes} ambas
de eleccin popular. Hay algunos territorios que tienen privilegios especiales para que su Legislatura pueda estatuir sin intervencin del
Congreso sobre todas las materias del orden civil; pero esto es excepcional: la regla es que las leyes aprobadas por la Legislatura de un
Territorio sean sometidas la aprobacin del Congreso. Se extiende
la competencia de la rama legislativa de los Territorios, segn los
Estatutos, toda materia que no sea incompatible con la Constitucin
y las le) es de la Nacin: slo les es prohibido dictar leyes que alteren la distribucin primitiva del suelo, que establezcan impuestos
que recarguen las propiesobre propiedades de los Estados Unidos,
dados territoriales otros bienes de los no residentes, con contribuciones mayores de las que pagan los propietarics residentes en el territorio.
Para el ejercicio del Poder fudicial, el territorio est dividido
en tres secciones. En cada una de ellas asienta un Juez como magistrado inferior; y los tres jueces que constituyen el Tribunal de
cada seccin, forman, reunindose, de tiempo en tiempo. en el asiento
de la autoridad general del territorio, la Suprema Corte del lugar.

425-

Los Jueces de paz y los oficiales ele milicias son tambin elegido!
popularmente por los electores, segn las reglas y solemnidades que
establezca la Legislatura particular de cada territorio.
Los oficiales municipales son nombrados segn lo establece las leyes de cada territorio.
Los dems empleados, por el Gobernador, con acuerdo del Consejo Legislativo.
Las asambleas legislativas que gobernaban los territorios bajo la
Ordenanza de 1787, tenan facultad de nombrar un delegado que las
representara en el Congreso: ahora este derecho pertenece los territorios.
En cada uno se elige popularmente un delegado que toma asiento
en la Cmara de Representantes del Congreso Nacional: no tiene
voto, pero puede tomar parte en las deliberaciones, hacer presente
todas las necesidades del territorio cuya agencia desempea, y de
este modo los territorios son gradualmente preparados para el ejercicio de los derechos polticos en toda su plenitud.

145
En la Repblica Argentina no hay una legislacin relativa esta
materia, y la razn es obvia.
Nosotros no tenemos una poblacin desbordante; no tenemos territorios poblados por razas civilizadas; y durante mucho tiempo, ser
felicidad suma para la Repblica si, viviendo en paz y siendo bien administrada, llega lo menos, condensar la poblacin de las Provincias, hacer de ellas cuerpos polticos verdaderamente capaces
de autonoma.
Entre tanto, hay una ley dictada en 18 de Octubre de 1872, destinada ti reglar interinamente el Gobierno del territorio del Chaco,
que ha sido extendida, hace pocos das, la organizacin de la Patagonia.

Esa ley establece que el gobierno del territorio estar cargo de


un Gobernador nombrado por el Presidente de la Repblica, por tres
aos, el cual estar cargo de la administracin general del territorio.
Establece tambin que deben nombrarse comisiones municipales
compuestas de seis miembros elegidos popularmente.
Respecto de la administracin de justicia, pone la justicia civil,
comercial y penal, !l cargo de los jueces de paz con apelacin ante el

-- 426 Juez de Seccin ms inmediato, J' despus la Suprema Corte Nadonal, siempre que el valor discutido exceda de dos mil pesos fuertes.
El artculo 9C' de la ley dice explcitamente que mientras el nmero
de habitantes de una seccin no llegue mil el Gobernador nombrar un Juez de paz y el Comisario municipal; y una vez que llegue l.
este nmero convocar inmediatamente el pueblo elecciones.
Ya se ve que, comparndola con las leyes de los Estados Unidos,
es deficiente; poco prolija y no concede suficiente latitud de accin
los territorios para convertirse en provincias.
Pero esta deficiencia est explicada por la razn que ha mediado
para dictarla.
Ni respecto del Chaco, ni respecto de la Patagonia, tiene por ob
jeto gobernar territorios cuya poblacin est creciendo: en uno y otro
C:l.SO ha sido acto de autoridad encaminado resguardar derechos te
rritoriales de la Repblica.
Por otra parte, el territorio del Chaco es un territorio indio, que
slo tiene un ncleo de poblacin blanca y civilizada en Villa Occidental; y el de Patagonia es, pura y exclusivamente, in.:lio; puesto que
la ley reciente que crea su Gobierno le da por asiento el pueblo del
Carmen de Patagones, que no pertenece al territorio de la Patagonia,
propiamente dicho, sino la Provincia de Buenos Aires.

146

Ahora, cmo deben adaptarse la ndole del federalismo las leyes destinadas organizar los territorios?
Se desprende de lo que acabo de decir.
Se adaptan la ndole del federalismo, organizando el gobierno
de tal suerte que sin disminuirlo hasta hacerlo impotente, tampoco
se le aglomere en un solo ncleo de autoridad, de suerte de hacerlo
peligroso; (S decir, que se adapten al federalismo organizando el go.
bierno bajo el principio de la descentralizacin.
Se adapta tambin este objeto, encaminando su rgimen preparar la conversin del territorio en Provincias, como vemos que lo
hace la legislacin de los Estados Unidos.

427 -

147

La administracin de nuevos Estados en la Unin, ha sido, en


Norte Amrica, materia de largas controversias; y resolver este punto
parece que fu uno de los motivos que ms contribuyeron la reunin de la Convencin de Filadelfia en 1787.
Los artculos de Confederacin slo contenan dos disposiciones
relativas cualquier ensanche territorial del pas aumento de Estados en la Unin.
Una de sus clusulas estableca que el Canad poda ser admitido
la Confederacin, sin solemnidad alguna, en el acto que lo solicitase, y otra estableca que ningn otro Estado poda ser admitido en
la Unin sin expreso consentimiento de nueve de los Estados primitivos.
Por otra parte, cuando la Convencin de Filadelfia se renni, haba muel-as fracciones del territorio que se encontraban en situacin
anloga y divergentes del punto de vista de sus relaciones en los antiguos Estados y con la Unin.
En primer lugar, vemos el territorio Nord-Oeste formado por las
cesiones ya hechas de parte de algunos Estados en favor de los Estados Unidos, por la solicitud de que nos hemos ocupado en otra
oportunidad, y que el Gobierno Federal fundaba en la necesidad de
garantizar la deuda, fomentar la poblacin, el desarrollo y el engran
decimiento general del pas.
En segundo lugar, los territorios cuya cesin deseaba obtener el
Gobierno Federal, y que continuaba persiguiendo con el mismo eme
peo y anhelo con que haba perseguido ya las obtenidas.
En tercer lugar, el territorio de Vermont, en el Estado de Nueva
York, que desconoca la autoridad del Estado pero ni estaba reconocido como independiente. ni tena representacin en la Convencin.
En cuarto lugar, el territorio de Kcntucky, en Virginia, que tamo
bin aspiraba la independencia, y contaba para obtenerla con el
consentimiento del Estado de que fa: maba parte.
A todo se provey por medio de la Seccin 3", inciso l del artculo 4 de la Constitucin, que dice: Podr admitirse por la Legislatura nuevos Estados en esta Unin; pero no se formar en adelante
ni se erigir un nuevo Estado dentro de la jurisdiccin de inguno
de los actuales Estados sin el consentimiento de su Legislatura as
como del Congreso.

-l28-

Dos dificultades se han suscitado y han dado motivo largos debates en aquel pas, atingentes con esta materia.
Ante todo: tiene el Gobierno Federal facultad para adquirir territorios extranjeros, por cesin, por compra, por conquista?
La cuestin ha sido resuelta contradictoriamente en el terreno
terico.
Los que la resuelven afirmativamente consideran que es objeto capital del Gobierno de los Estados Unidos, y lo sera de todo gobierno aunque la Constitucin no lo expresara, propender al desarrollo y
engrandecimiento progresivo del pas; y que como los ensanches
territoriales. tienden aumentar la poblacin, y dar al pas influencia
y vigor, si la Constitucin quiere el fin, necesariamente debe consentir los medios y en consecuencia es lcito que el Gobiernu adquiera
territorios extranjeros, admita la incorporacin de un Estado extranjero al seno de la Unin.
De la parte contraria se argumenta, y no sin razn, que si bien el
Gobierno Federal tiene por objeto propender al engrandecimiento y
desarrollo del pas, debe medir sus pasos de suerte de no sacrificar
su primitiva organizacin social y poltica conservando su tipo moral,
la ndole de sus instituciones, el predominio de la lengua y de la raza
que constitua el ncleo nacional declarado independiente en
1776; Y la admisin de nuevos Estados, la incorporacin de territorios extranjeros, la poblacin por grandes masas de hombres de otra
raza y otra lengua, pueden dar fuerza la Nacin, pero transformndola.
No se puede negar que este raciocinio es poderoso; pero la verdad, l no ha prevalecido, y la prueba de ello es concluyente.
Los Estados Unidos en el da de la emancipacin ocupaban una
superficie de 850.000 millas cuadradas; cuando en 1867 compraron el
territorio de Alaska, llegaron tener una superficie territorial de
3.6 2 4 ,00 0 millas cuadradas; lo que quiere decir, que el territorio de
los Estados Unidos se ha cuadruplicado con exceso; y el nmero de
sus Estados polticos ha aumentado considerablemente por el uso que
el Gobierno Federal ha hecho de la atribucin que se le disputaba.

429-

149
Otra dificultad discutida all, es la de si tienen los Estados nuevos
perfecta igualdad de derechos con los primitivos, si el Congreso puede
no, al tiempo de reconocer en su capacidad de Estado un Territorio de recibir en la Unin un Estado extranjero, concederle negarle franquicias.
La cuestin planteada asi ha dado lugar, como indiqu, debates
muy empeados pero poco prcticos, la verdad, pues en todo lo
sustancial ella est resuelta por la siguiente regla universalmente reconocida en la prctica y en la ciencia: Los derechos de Estado son
conferidos por la Nacin. La Nacin puede negarlos los Estados que
los soliciten, as como puede declararlos caducos cuando los Estados
(ya sean de los primitivos, ya de los nuevos,) incurran en rebelin contra la Constitucin y las autoridades nacionales.
El Gobierno Federal, al aceptar en calidad de Estado un territorio, conserva derechos sobre las tierras vacantes dentro de sus lmites,
lo cual, como es visible, restringe su soberana.
Las leyes que rigen la materia respecto de los territorios pantanosos y anegadizos, son una excepcin confirmatoria de esta regla general; de suerte que, fa salvo los principios universales del federalismo,
y salvada la promesa de 1787, de que la adquisicin de territorios
hecha por el Gobierno Federal tena por objeto la creacin de nuevos
Estados que haban de gozar de perfecta igualdad de franquicias y
preeminencias con los Estados primitivos, los Estados Unidos tienen
potestad para delimitar la extensin del derecho de gobierno propio
de los Estados que se forman bajo el amparo de la Constitucin y por
el consentimiento del Congreso; y lo explicar mejor una ojeada sobre
los procederes seguidos cuando se trata de convertir un Territorio en
Estado.

150
El territorio que ha llegado tener poblacin y riqueza suficientes para manejar por s mismo sus asuntos internos, solicita del Congreso permiso para darse una Constitucin, sancionada la cual, debe
recibir su investidura de Estado.
El Congreso al conceder este permiso (si lo cree oportuno) pre::;-

-430cribe las solemnidades que se deben observar para sancionar la ley


fundamental del Estado naciente; y puede y suele obligarle incorporar en ella clusulas determinadas. As, la ley de 1875 autorizando
al territorio del Colorado dictar una Constitucin fin de poder
aspirar la categora de Estado, le impone el deber de asegurar la tolerancia religiosa.
Las clusulas puestas en la Constitucin de los Estados por determinacin del Congreso, no pueden, en ningn caso, ser revocadas por
la autoridad exclusiva del pueblo de los Estados; necesitase para alterarlas el consentimiento de la autoridad que las impuso. De suerte
que son verdaderas condiciones y lmites puestos la soberana local
por la autoridad de la Nacin.
El Presidente, por lo dems, es el que encabeza y vigila las operaciones requeridas desde la convocacin del pueblo elecciones hasta
promulgar la Constitucin;
lo que es igual, es el Presidente quien
dirige todos los actos polticos que convierten un Territorio en un
Estado.

151

El artculo 13 de la Constitucin Argentina (nico estatuto nacional sobre la materia) es igual ;l la clusula concordante de la de los
Estados Unidos} y "ice as: Podrn admitirse nuevas Provincias
en b Nacin, pero no podrn erigirse una provincia en el territorio de otra otras, ni de varias formarse una sla, sin el consentmiento de la Legislatura de las Provincias interesadas y del Congreso.s
y si c:1 derecho de los Estados en Norte Amrica tiene las restricciones expuestas, mucho ms aplicable es la doctrina que de esos antecedentes se desprende, en la Repblica Argentina, donde relativamente el derecho provincial es ms restricto.

152

Hay, finalmente, una cuestin que est en perspectiva, desgraciadamente lejana, pero de la cual no puedo resignarme prescindir aqu.
La nacionalidad argentina est mutilada. Tres fracciones de nuestra
unidad tradicional histrica, estn desprendidas del cuerpo de la Nacin: una porque cedi la influencia prolongada y nociva del par-

431-

tido de Bolvar, tan pobre hombre efe estado como ilustre y glorioso
cuando acaudillaba las muchedumbres actuaba en los campos de
batalla: otra, porque sigui los sombros amaos de un dspota receloso
y feroz; la tercera porque se dej arrebatar en el arranque tumultuoso
de las muchedumbres y por la vanidad insensata de los caudillos.
Mas hay otro elemento activo influyente en esta mutilacin de
nuestra unidad poltica: ese elemento es la influencia del Brasil,
El Vireinato del Ro de la Plata fu creado precisamente para resistirla; y por el desarrollo, en cierto modo proporcional, y anmalo por
accidentes ( que no es extrao el Brasil) que estos pases han tomado en los ltimos cincuenta aos, es evidente que no hay perfecto
equilibrio entre el poder para cuya resistencia fu establecido el Vi
reinato del Plata y la fuerza destinada contrapesarlo.
El Evangelio ha dicho: todo re/no dividido entre si sera desolado.
y nuestras propias discordias han permitido que una potencia, relativamente enorme en Sud Amrica, interesada en que desaparezca
la nica unidad nacional capaz de contrarrestarla, haya conseguido
dispersar lo que no ha conseguido absorber.
Por consiguiente, hay un empeo que anhelosamente debieran
concurrir todos los hombres que en este pas tienen una influencia
sobre la opinin y una autoridad en el gobierno: es menester reconstruir la unidad argentina.
----Ahorcl, encontrara este propsito de poltica trascendental un
obstculo en nuestra Constitucin?
Algunos piensan que s; yo pienso lo contrario.
La Constitucin dice en el artculo [3. que la Nacin puede admitir
nuevas Provincias en su seno; y la mutilacin de la patria era conocida por los legisladores que en 1853 y 1060 dictaron la ley fundamental del pas.
Esos legisladores no podan menos de prever la hora venturosa
en que han de llegar, mediante Dios, solicitar su reingreso la familia argentina nuestros hermanos del Estado Oriental, del Paraguay,
de las Provincias argentinas de Bolivia, dispersos por las catstrofes
y las intrigas.
Las dificultades que an aceptada esta interpretacin del artculo
13, se susciten canta la realizacin de ese propsito, son otras.
Puesto que la Constitucin establece uniformidad de legislacin en
materia civil, penal y comercial, aquellos grupos que han estad u durante largos aos separados de la Repblica, acaso no la aceptaran.

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