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NDICE
DERECHO CONSTITUCIONAL
Pri"a
Definicin del Derecho Constitucional-Fuentes del Derecho Constitucional-De la trae
dicin y de las costumbres como fuentes de derecho pblico-De la historia
corno elemento de interpretacin jurdica-Ejemplos-De lo, principios universales del derecho natural en su aplicacin al mismo objeto-Fuentes del Derecho
Constitucional Argentino-Propsito de la Constitucin Argentina
.
Derechos y carantias-La Constitucin Argentina reconoce derechos preexistentes!
la ley positiva iguala! todos los habitantes del territorio en su posesin y
goce-Examen de la teora en que reposa esta legislacin -Variaciones del derecho argentino sobre la condicin civil de los e:r.tranjeros..........................
Enumeracin de los derechos garantizados por la Constitucin-Propiedad: su uso y
disposicin-Libertad de industria, navegacin y comercio-Propiedad ee invenciones y descubrimientos-Patentes................
Continuacin de la materia anterior -Libertad de cultos-Derecho histrico argentino
en materias religiosas-Patronato de la Iglesia Catlica..............................
Continuacin de la materia anterior-Libertad de la prensa.................................
Libertad de asociacin................................................................................
Libertad do ensei'lauza...........................................................
Continuacin de la materia anterior-Igualdad civil; derecho histrico argentino, respecto la condicin de las personas-Igualdad del fuero judicial-Igualdad poltica ...........................................................................
Ciudadana y naturalizacin.......................
Continuacin de la materia anterior-Seguridad personal-Origen histrico y naturaleza del derecho de Habeas Corpus-Leyes ex post fado-Invi<,labilidad del
domicilio-Inviolabilidad de la correspondencia-Reglas constitucionales del procedimionto judicial en materias criminales-Forma legal de las sentencias-Irrevocabilidad de las sentencias ejecutoriadas...............................................
Conclusin de la materia precedente-Inmunidad de los actos personales que no ofenden derechos ajenos, colectivos individuales-Explicacin del artculo 19 de la
Constitucin-Relacin general de la sociedad y los individuos: condiciones de
la libertad civil-e-Limitacin positiva de la accin gobernante de la so-
ciedad...........................................................................................
17
37
49
71
95
10
143
153
175
IVPgi'l{/
El
1115
227
265
287
DERECHO FEDERAL
la
eJ.Clusiva autoridad de la
Naci,;n ............................................................................
de gobierno en que la Constitucin permite el ejercicio .imultneo do la autoridad de la Naci6n y de la autoridad de la. Provincias: lo. cdigo. y la juris-
~faterias
diccin provincial
.
:Mat..rias de gobierno exclusivas de las provincias
..
Limites explcitos implcitos del auto-gobierno provincial
..
Relaciones de las provincias entre si- Reglas y freno. eonstitucionales
.
Sl'gurida<!,s constitucionales de la integridad territorial y el auto-gobierno de la. provincias-La capital federal
.
Seguridades conetitucionales dc la unidad nacional-Elt~gesi. del prembulo dc la censtitucin-Estudio de sus articulo. 7. 8. 9. la, 11. 12 Y 26-Resumen de las materias de legislncion uniforme en la nacio
..
3r7
.1'5
337
3~ I
347
36 r
cia..................................................................................................
Garanta de las instituciones provinciales-Sus condiciones-Derecho comparado........
Intervencin del gobierno federal en las provincias-Estudio del artculo 6 de la
3&9
403
Constitucin-Derecho comparado
.
Gobierno de los territorios nacionales-En qu forma puede ser adaptado la ndole
de las instituciones federales-Gobierno de las posesiones nacionales dentro de
territorios provinciales-Formacin de provincias........................................
419
435
455
yes..................................................................................................
Poder Ejecutivo-Modo de eleccin del Presidente y Vice-presidente-Duracin del
cOlrgo-Condiciones de elegibilidad-Preeminencias y responsabilidades-Carc-
48]
ter de su mandato
.
El Ministerio-Su carcter-Sus responsabilidades-Derecho comparado
oo,
Atribuciones del Poder Ejecutivo....................................................................
Relaciones del Poder F.jecutivo con el Poder Legislativo y con el Poder JudiciOlI......
Poder Judicial de la Nacin-Nmero y jerarqua de los tribunalcs-Forma de eleccin de los jueces-Su responsabilidad-Duracin del cficie-e-Derecho compara d o
.
Atribuciones de la Justicia Nacional-Fundamento politico de su jurisdiccin-Enumeracin de los asuntos de su competencia-Distincin de los casos en que la
Suprema Corte tiene jurisdicci6n originaria y apelada, ya de tribunales nacionales, ya de tribunales de Provincia
.
Papel de la Justicia Nacional-Como poder moderador del Legislativo y del Ej..cutivo- Como conservador de las garantias constitucionales, de la paz interior y
..
del equilibrio interprovincial-Sus procedimientos-Derecho comparado
Sistema rentstico de la Repblica Argentina-El impuesto-s-Su naturaleza-Su vota-
50]
5'3
VI'flg,,,"
perfeccin-Contribuciones estraordlna-
1ias..................................................................................................
531
Sistem"a administrativo-La ley del presupuesto-s-Inversin de la renta-Gastos extraordinarios-Contabilidad administrativa................................ .. .......... "....
Obru pblicas-Empresas del Estado-Contratos con particularcs-Si la Nacin es
demaadable antc los tribunalcs-Contiendas administrdtivas..........................
Ellpropiacin (orzoza por causa de utilidai pblica-Propiedades particularcs-l'ropiedades municipales- Propiedades provlnciales-c-Calificacln -IndemnbacinnProcedimiento
InmigTacin y colonizacin-Territoriol
51:
y poblaciones de los indios brbaros-Tierras
de propiedad nacional-COrrcos
'.
Instruccin pblica-Papel del gobierno nacional cn su rgimen-Instruccin primaria
- Seeuadaria-e-Superior
53~
53c
5~C
INTRODUCCIN
VIIl-
Explicado el origen y la razn de esta obra, debera detenerme \ bosquejar la personalidad moral intelectual del autor
de la misma, pero lo creo superior l mis fuerzas, despus de
los elocuentes y eruditos estudios que sobre Estrada se han
publicado, en discursos, en diarios y en conferencias. Hay,
adems, nombres que son por s solos una gloriosa biografa.
El de Jos Manuel Estrada es uno de ellos. Joven an, casi
adolescente, concurre un certamen cientfico y obtiene un
primer premio con un trabajo en que se revela el pensador
profundo de los aftas maduros. Sube la ctedra del profesor, ilustra y conmueve l la juventud con inspiradas y elocuentes lecciones de instruccin cvica, en las que explica
magistralmente el penoso proceso de la organizacin nacional,
evoca el recuerdo de las grandes personalidades patrias y
anatematiza con palabras de fuego la figura y la obra de los
caudillos y de los tiranos que han avergonzado al pas y retardado por medio siglo la constitucin regular del mismo. Exaltado la tribuna del parlamento, brilla en ella al lado de los
ms distinguidos talentos. En todos los momentos y en todo s
los actos en que interviene, la accin de Estrada responde al
ms puro desprendimiento y la ms sincera conviccin; si se
equivoca, sus errores pasan protegidos por la nobleza de las
intenciones, como se desliza en las corrientes el oro amalgamado con la escoria. Puede resumirse en pocas palabras la
obra de Estrada, diciendo que es uno de los argentinos que ha
cumplido acabadamente con los dos mas grandes deberes
que el hombre tiene consigo mismo y con sus semejantes;
saber, aprender y ensear, segn la elocuente frase de un pensador francs.
Hago votos porque este primer volumen de las obras de Jos
M. Estrada, sea precursor de otros, que den la prensa sus
discpulos y sus admiradores, en los que se encuentren coleccionados los mil instructivos interesantes estudios <l que se
consagr la incansable actividad intelectual de este eminente
argentino, tan prematuramente arrebatado l la patria y la
ciencia.
ALBERTO
B.
MARTtNEZ.
1
CURSO DE DERECHO CONSTITUCIONAL
1
Para establecer los rumbos generales de este curso, son necesarias algunas explicaciones, que hemos de reducir su forma ms elemental.
Dios, que es el padre de la vida, es la fuente de la ley universal de
los seres.
Entiendo por ley el primipio que rige las relaciones necesarias de
las cosas; y as, me separo de la definicin de Montesquieu, sin aceptar la critica de Bentharn, ms estrecha todava que la definicin criticada.
La ley particular de cada ser es ms complicada, medida que se
sube en la escala de la creacin.
Si bastan ciertas condiciones de calrico para explicar la existencia de los cuerpos inorgnicos bajo la cscara de nuestro planeta,
ellas son insuficientes para explicar la vida vegetal; y la ley de la vida
animal es an ms mltiple y circunstanciada que la de la vida vegetal, como son ms varios y pasmosos sus fenmenos. Llegando al
hombre, como sus facultades caracteristicas le aislan del grupo universal de los seres y de los fenmenos que s610 l puede penetrar corno
slo l puede penetrar su propia naturaleza, veris que ni la qumica,
ni la fsica, ni la fisiologa bastan para explicarle, y que hay otras leyes
que le dirigen en sus direcciones particulares: la ley del pensamiento
que es la lgica, la ley de su voluntad que es la moral.
Por otros dos puntos difiere radicalmente el hombre de todos los
seres de la naturaleza.
El hombre es libre; y sindolo, tiene dos particularidades caractersticas: es responsable y meritorio del cumplimiento de su ley, y es
el nico ser con capacidad para quebrantarla.
-4Es, adems, un ser social. Siendo social y libre, se sigue la capacidad de la sociedad, sin la cual no puede desenvolverse, para definir
los deberes particulares y las reglas que est sujeto en sus relaciones con los dems.
Entonces, hay para el hombre una ley distinta de la moral, saber:
la regla establecida por la autoridad social para armonizar todas las
acciones desenvueltas en su seno.
Tal es la naturaleza y el papel de la ley positiva.
Blackstone define la ley diciendo que es cuna regla de accin
prescrita por autoridad superior.s
Ms cabal y elevado es el pensamiento de Santo Toms, que deca:
-Ia leyes una ordenacin racional promulgada por aquel aquellos
que cuidan de la comunidad.
Slo entendiendo la ley en este sentido, ordinatio ratiouis, se eleva
la categora de una ciencia el derecho, que es la rama de los conocimientos humanos que estudia e investiga sus principios y su transcendencia.
. El derecho se divide principalmente en derecho privado y pblico.
Excuso entrar en la explicacin de lo que se entiende por derecho
privado.
El derecho pblico se divide en derecho internacional y derecho
nacional.
El derecho nacional se subdivide en varias ramas, una de las cuales, el Derecho Constitucional, se estudiar en este curso. Definido
lo que se entiende por ley, en general, y lo que se entiende por ley
derecho, bajo el punto de vista de la sociedad y de sus relaciones con
los individuos y de stos con ella, debemos entender por Derecho
Constitucional ~rama de las ciencias jur~ica!...9.':l.:~~)a organizacin del gobierno y sus relaciones con los particu~~!~__Cl':l~. le
~~~~~n.
... ---'-'-" --~-
2
Ahora bien: cules son las fuentes del Derecho Constitucional?
Podemos sealar estas principales: en primer lugar, la ley escrita;
en segundo lugar, la tradicin; en tercer lugar, la historia; y en cuarto
lugar, los principios que envuelven dos elementos: primero, el derecho comparado, y segundo, las teorias generales de la ciencia.
La I;r. escrita, en materia de Derecho Constitucional, es aquel ins-
-5trumento solemne por el cual la entidad soberana organiza el gobierno la relacin de los individuos con l, ambas cosas la vez.
Estas leyes pueden ser de tres categoras, segn la naturaleza de la
entidad en la cual reside la soberana.
En los pases en que la soberana est refundida en una sola persona, bajo los principios y la prctica de una monarqua pura, puede
suceder} en efecto, que se dicte una constitucin para regir los actos del
gobierno, sobre todo, para regir las relaciones de la nacin con l.
Estas constituciones, ordinariamente denominadas cartas, difieren
de las constituciones en el sentido americano y contemporneo de la
palabra.
Nosotros entendemos por constitucin, un instrumento en el cual
la nacin, depositaria perman~la soberana, establece su go;fe;no, limita las facultades que le confiere, define las reglas generales
d;Su coi:Tiia~y determina cules son loS derechos y las relacion~
de los individuos que deben estar para siempre exentos de la presin de-la autoridad.
--Ray--e;-t~cla~';; sociedades humanas una lucha constante entre
dos elementos, ninguno de los cuales puede desaparecer ni debe desaparecer, pero que es menester que se coordinen: 1.\ autoridad y la
libertad.
.
-'-U-na-'constitucin es un baluarte; pero en las constituciones de distinto gnero, hay distintas entidades guarecidas dentro de ese baluarte: una carta real defiende la autoridad; una constitucin republicana defiende la libertad.
Hay, adems, entre estos dos tipos extremos de constituciones, un
intermedio que vemos planteado en numerosas naciones modernas.
Mil antecedentes histricos han podido traer compartir la soberana entre el trono y la nacin, un pueblo que primitivamente haya
sido monrquico; y viceversa, un pueblo primitivamente republicano,
ha podido tambin llegar establecer una institucin monrquica.
La institucin monrquica, an en sus formas templadas, hace desaparecer la simplicidad de agentes de la soberana.
La soberana, en una entidad monrquica templada. est compartida entre el rey y la 'nacin: entre la corona y el pueblo.
La autoridad y la libertad en este caso, necesitan capitular transigir. Una constitucin de este gnero es, por consiguiente, un pacto
entre ambos elementos de la soberana, que coordina su accin y
establece los medios de resolver todos los conflictos que entre uno y
otro pueden ocurrir.
cosa
-7de los Estados Unidos fu dada, los hombres afectos las instituciones republicanas se enccntraban ante el peligro de que cualquier
Estado convirtiera la Repblica en una monarqua.
Cuando la Constitucin argentina fu sancionada, muchos peligros
corramos.
El argentino, como el hebreo antiguo, mirando todos los puntos
del horizonte, poda decir: Tempestad habr hoy porque el cielo
tiene arreboles.
Pero el nico peligro que la R~blica Argentina no poda correr
entonces, ni corre hoy, el nico que no ha corrido jams, mal grado
las quimeras de algunos pensadores extraviados, es el de transformar
sus instituciones republicanas en monrquicas.
Otros eran los temores que realmente podan alarmar al legislador.
El pas haba cado de la monarqua al despotismo, y cada Provincia argentina estaba regida por un gobierno personal. Se trataba
de radicar las instituciones republicanas, de imprimir formas regulares
la democracia que haba surgido de la tempestad sangrienta de 1~20.
Era menester, por c onsiguiente, construir sus gobiernos y defenderlos contra la ambicin de los hombres, contra la arrogancia de los
caudillos, habituados gobernar segn su capricho, :: invertir la forma
republicana de gobierno, absorbiendo en el Poder Ejecutivo la suma
de la autoridad.
De suerte que esta clusula de la Constitucin tiene relacin de
afinidad con otras clusulas de la misma, que prohiben, por ejemplo, al
Congreso Federal y an las' Legislaturas Provinciales, investir al
Poder Ejecutivo con facultades extraordinarias, porque la Constitucin
argentina necesitaba usar de las palabras corrientes y conocidas en
el tecnicismo de nuestra desventurada poltica de entonces.
Por consiguiente, cuando se habla de inversin de peligros de la
forma republicana de gobierno, se habla de aquellos atentados que
los gobiernos ambiciosos y depravados podan cometer contra la soberana republicana; se habla de la absorci/m de los poderes pblicos
3
Todas las otras fuentes del Derecho Constitucional son esencialmente deficientes para ciar base verdaderamente firme una doctrina
salvadora para los pueblos.
La ley escrita puede ser el producto de un capricho; puede ser la
concepcin puramente subjetiva de un individuo que impone, por su
autoridad cientfica por el prestigio poltico que le rodea, su opinin ;1 una sociedad. La ley escrita puede ser el producto informe
de una teora mal concebida, generalizada entre las clases gobernantes en un momento dado; puede repugnar con la.. conveniencias socialcs, COII la tradicin ~. con las costumbres: puede provenir de las
pasiones pasajeramente predominantes de l~ voluntad antojadiza
-10 poco oportunos para dictar leyes en una nacin, son, sin embargo,
aquellos en que ms activamente se desplega el prurito legista.
No son, pues, esas fuentes bastantes para garantizar que el orden
constitucional de una nacin ha de marchar de acuerdo con las verdaderas exigencias que tiene necesidad de responder.
Una constitucin puede ser explicada por la historia; pero cuando
-11no tiene los elementos necesarios para reaccionar contra estos disturbios que son \levados por falta de conocimientos de sus tradiclones: y por falta de estudio de su historia, cuando carecen de
principios generales, de grandes ideas de moral, de las nociones del
derecho natural aplicadas, tanto la vida poltica como la privada,
es difcil que pueda reaccionar contra la abominacin que lo invade
y lo avergenza.
Pero, otra cuestin se presenta adelante: basta imbuir en el espritu de una nacin, una suma m~yor menor ele principios absolutos
en materia poltica? Todo se corrompe en el vaso del corazn humano
cuando l se mancha. Tambin los princj'i)~s gene;les;:;~~-;t;;;-ri~s
pueblos al estragO:'"'
La revolucin moderna se puede refundir en la revolucin francesa. Esta se hizo en nombre de grandes pr incipios generales. Qu
grandes y qu hermosos! Pueden resumirse en estas tres frmulas: la
fraternidad entre todos los hombres; la igualdad de todos los dercchos intereses; la libertad universal.
y bien, estos grandes principios han salvarlo la revolucin de desquiciarse? Estos grandes principios no estn constantemente desconocidos por todos los pueblos que han seguido el movimiento revolucionario de Francia, por haber imitado los ejemplos dados por aque
llos mismos que primitivamente los preconizaban? La revolucin
francesa es grande ms por lo que ha destruido que por lo que ha
creado. Esos principios han sido un credo de demolicin; pero vamos
observar eu pocos momentos y breves pnlabras, cules son las instituciones y las costumbres, con que la revolucin hecha en su nombre, ha reemplazado lo que ha destruido.
En el terreno social y econmico, la revolucin destruy los ltimos restos del feudalismo. He ah una gran ventaja y una gran victoria.
Pero con qu lo ha reemplazado? Abro los libros de los polticos
y ele los economistas; leo las leyes dictadas en los cdigos, y encucntro resuelta la cuestin, provocada por la desaparicin del feudalismo,
(la relacin entre los pobres y los ricos, entre los obreros y los patrones, entre el capital y el trabajo) con estas vagas palabras: la liber-
l~-
encono, que no; que las relaciones del pobre respecto del rico son
hoy tan expoliadoras para el pobre, como en siglos pasados; que las
condiciones precarias en que se vincula el capital y el trabajo, estn
lejos de garantir la felicidad del obrero. La inmolacin del dbil por el
fuerte ha cambiado de nombre pero no de beneficiario. El antiguo terruo se llama hoy nsin.t ; el antiguo seor se llama hoy capitalista
empresario, pero lo que no ha cambiado es la vctima. La vctima
del salario moderno, como la vctima del feudalismo, se llama el pobre. se llama el pueblo!
La revolucin derrib la monarqua y removi sus races.
La reemplaz con la doctrina grosera que pretende la infalibilidad
y la omnipotencia de la masa numrica, y con el hecho horrendo que
ele esa doctrina se deriv en mengua de la libertad, cuyo nombre
estaba en todos les labios.
Conocemos su resultado en los das de su turbulento esplendor; lo
conocemos en las horas de cansancio popular.
Las masas comienzan por desbordarse borrascosamente, concluyen
por someterse los que encarnan sus pasiones deslumbran su espiritu: Marat, Napolen, y en la Repblica Argentina la inagotable generacin de ambiciosos que las han arrastrado la guerra civil y
han ensangrentado durante ms de medio siglo, da da, hora ft hora,
con insaciable frenesi, el suelo sagrado de la patria.
Un:' palabra va decirlo todo.
Una mujer, con el seno desnudo, afrentada por el gorro del demagogo marsells y con la lanza en la mano: he ah el smbolo de la libertad revolucionaria!
Si tamaos extremos arrastra la intemperancia de las doctrinas,
tampoco estn salvadas las instituciones de los pueblos libres por la
introduccin de este nuevo elemento como fuente del Derecho Constitucional.
Es menester el concurso de la tradicin, de la ley escrita, de la
historia y de los principios generales, para que las instituciones no
sean una jerga emprica una poesa; para que huyan de estos dos
extremos: convertirse en una mquina de opresin, ,') en una quimera fantstica.
14-
15 La Constitucin ha creado un augusto centro de autoridad, destinado conservar inclume la supremaca de la Constitucin, colocar dentro de la rbita propia de sus atribuciones todos los poderes
pblicos y mantener el equilibrio interprovincial. Este centro de poder es la Suprema Corte de Justicia.
Por consiguiente, las decisiones judiciales que tiendan interpretar
la Constitucin, d refrenar los poderes, y, en una palabra, conservar el orden institucional del pas, forman otro elemento de nuestra
ley escrita, del cual no podramos prescindir sin caer en lo indeciso,
en lo estril, en lo vago, y en lo inconducente
Hemos de estudiar tambin, para ilustrar nuestras instituciones, la
tradicin nacional.
La sociedad argentina jams tuvo una aristocracia y no pudo
tenerla, por razones que en su tiempo expondr. N0 obstante eso,
no reinaba en ella la igualdad civil} por dos razones: la una, porque el espritu caviloso de los monarcas espaoles exclua totalmente
al extranjero de toda comunidad y de toda comunicacin con las
colonias; en segundo lugar, porque el hecho originario de la sociedad argentina era la ocupacin del territorio indgena bajo la prepotencia de la nuestra. Por consiguiente indgena por nuestros antepasados y el aplastamiento de la raza, este hecho y la esclavitud de los
negros, introducida poco ms tarde, en los tiempos coloniales, daba
la sociedad argentina una com posicin heterognea, que produc i la
desigualdad civil. Pero la revolucin argentina fu hecha por un movimiento unnime del pueblo; nuestros ejrcitos eran ejrcitos populares, nuestro tesoro era el bolo del pobre como la ddiva generosa
del rico; la revolucin atrajo todas las muchedumbres la accin, y
las levant, por consiguiente, al imperio. Tal es el origen de la democracia argentina. La igualdad poltica estaba en las entraas del hecho revolucionario y preponderando la masa con todo su peso, era
natural que inmediatamente produjera la igualdad civil.
Estas son las tradiciones capitales sobre las cuales reposa nuestro
gobierno republicano y cuyo esclarecimiento detenido y prolijo nos
ha de ocupar en su oportunidad.
Hemos de ver tambin, estudiando la historia, de qu manera
naci, consecuencia del hecho de la revolucin y de la forma
primitiva que en ella tom, el arranque que, pesar de todas las rcsistencias, pesar de t010s los inconvenientes y vacilaciones que aquejaban las clases cultas, se impuso la revolucin de 1.820; cmo al
mismo tiempo aparecan, tomando cada da formas ms exigentes, el
La Constitucin Argentina tiene por base una declaracin de delechos personales, que envuelv~ una cuestin cuyo esclarecimiento es
indispensable.
1
Si apagamos en nuestro alrededor todos los murmullos de la vida;
si alejamos de nosotros todas las presiones exteriores que nos circuyen,
y nos replegamos dentro de nosotros mismos para sondear el fondo
ntimo de nuestra naturaleza} encontramos en ella una gran suma de
fuerza y una gran suma de debilidad: grandes caudales de luz y grandes masas de sombra.
La inteligencia del hombre lo lleva buscar el conocimiento de
L-!a verdad; pero no lo abarca en una sola visin. EL:~~.t!:,,-h.u..lli.a..IW
carece de la unidad del cono('i~j~P:19~.Y es eso lo que en la serie de
h;s sigh;~-hab~;~ado,-b;;~cando la sntesis de las ciencias, ya en la
filosofa, ya en la religin.
Cuando el positivismo deja de ser un mtodo y se convierte en
doctrina, y los elementos pensadores de la sociedad se precipitan en
la pendiente del materialismo, la humanidad se aleja de la ciencia
porque se aleja de este su ideal supremo: la unidad de los conocimientos, la sntesis cientfica, la explicacin universal de todas las cosas.
Pero aunque sta sea una aspiracin del hombre, jams la satisfar.
No puede concebir la verdad sino fragmentariamente y con esfuerzo.
Pascal deca: El hombre necesita raciocinar; el hombre es capaz de
raciocinar; en la capacidad del raciocinio est su grandeza; en la necesidad del raciocinio est su pequeez.
19-
re una esperanza; pero de ninguna manera le da conviccin de un derecho. Del hombre Dios no media sino un vnculo: de parte de Dios
la ley, de parte del hombre el deber.....
Pero discurrir suponiendo al hombre aislado, es proceder sobre un
concepto de abstraccin.
La sociedad es natural.
Por consiguiente es una condicin necesaria del desenvolvimiento
de la persona humana, de otro modo, es uno de los medios concurrentes la consecucin de nuestra finalidad.
Por otra parte, la sociedad, aunque es una fuerza superior al hombre, es una fuerza natural, y es t sujeta una ley como todo lo que
est dentro de la naturaleza; por consiguiente, en ningn caso puede
contrarrestar la observancia de los preceptos universales que la rigen
ella, lo mismo que los individuos que la componen.
Si est sujeta la ley, se encuentra obligada, puesto que es superior los individuos, estorbar que actividades particulares y siniestras traben el desarrollo de otras personalidades y el cumplimiento de
la ley de parte de la generalidad de los hombres.
Estando la sociedad investida de este poder y sujeta estas restric
cienes, la idea del derecho fluye necesariamente de su existencia misma.
Donde coinciden dos sujetos de deberes, obligados desenvolverse
dentro de un mismo campo de accin, nace un derecho; porque si
cada cual est obligado cumplir la ley de su existencia, al lado de
otros conjuntamente sometidos al mismo deber, cada uno tiene estricta obligacin de no estorbar que ejerciten los dems su actividad,
como los dems, en conjunto individualmente, la tienen de no
oponerle obstculos.
Todos los hombres tienen que vivir en la sociedad y cumplir en
ella su ley; todos pueden, por consiguiente, exigirse recproca libertad
de accin, y en esto consiste, mi juicio, el derecho personal. Le.
vantndonos su concepto ms alto y superior, creo que podramos
definirlo diciendo: derecho es ~ualquier _!E~!1.q~icia cualquier garanta, recprocamente exigible etre los hombres e"u"~mi)li'mento-dcla
ley moral. ----- -.-
- 20El segundo carcter del derecho, es ser ab~porque se confunde con la razn y la justicia.
Es, adems, inalienable, porque nace de los deberes superiores que
forman la responsabilIdad humana; )' corno el hombre no puede eludir
las responsabilidades naturales que le incumben, tampoco puede despojarse de los medios de desempearlas. Por consiguiente, toda alienacin del derecho, realizada por una masa social en favor de una
autoridad
en favor del conjunto, es intrnsecamente nula,
Finalmente, el derecho es i~porque ninguna institucin que lo viole adquiere legitimidad en virtud de ser consentida,
ni de la duracin que llegue obtener.
En suma: el fundamento del derecho es el deber. Entiendo por
derecho el cmulo de franquicias y garantas exigibles por los humbres en cumplimiento de su ley moral.
El derecho nace en la sociedad y con ella; es primitivo, absoluto,
illal~e';~.~b}e'J-1il~!~~c-ij)jibr'.' .... '"
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21-
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3
Estas declaraciones de derechos han sido, sin embargo, criticadas
de diversas maneras.
Se ha objetado, en primer lugar, que una declaracin de derechos
es totalmente innecesaria cuando se trata de organizar un gobierno
republicano} aunque se reconoce que tiene utilidad en aquellas naciones regidas por gobiernos de distinta forma, con el objeto de poner
lmites perfectamente definidos la accin de la autoridad y establecer que hay una serie de actos privados que en ningn caso pueden
ser prohibidos ni trabados por la ley ni por las autoridades de la ley.
Convengo en que la garanta ms eficaz que una nacin puede
, buscar para la conservacin de los derechos civiles, est en la libertad
poltica. El objeto principal de una sociedad es organizar la libertad
civil, es decir, organizar un orden jurdico dentro del cual puedan desenvolverse todos los derechos y jugar todos los intereses legtimos;
pero cuando la subsistencia del orden jurdico depende del capricho
de un individuo de las inspiraciones muchas veces malsanas de una
clase que tiene (' supone tener intereses distintos de la comunidad,
es claro que el derecho no tiene sino una existencia efmera y precaria. Pero si la sociedad conserva en s misma una suma de derechos
politices anloga la que tiene en virtud de nuestra organizacin de
gobierno: si se reserva el derecho de elegir el .personal que ha de desempejiar las funciones pblicas peridicamente, el derecho de influir
mediata, pero constantemente, en la gestin de los negocios pblicos
usando del derecho de reunin, de peticin, de asociacin, con fines
polticos, la libertad de imprenta, etc., entonces toma evidentemente el
derecho civil un carcter de solidez que no tiene bajo otras formas de
gobierno.
Sin embargo, cuando reconozco esto, estoy muy distante de aceptar
las conclusiones intemperantes que otros deducen.
Tomo en cuenta tambin, que no obstante que el gobierno republicano tiene en s medios que lo hacen' ms apto para garantir la
sociedad la conservacin de su libertad civil, ese mismo gobierno pucde degenerar; luego, es necesario ponerle lmites.
23-
24-
l~'~:.n.!:..~.~teJe,y..
-~--
4
De esta nocin del derecho que explica nuestra legislacin, se desprende otra doctrina: la perfecta igualdad en su posesin y goce de
todos los hombres que permanente accidentalmente, por naturaleza
por eleccin, forman p irte de un grupo especial de sociedad.
Brillan aqu dos ideas capitales: la idea de la responsabilidad personal, verdadero cimiento del derecho; la de la fraternidad de todos
los hombres; ideas reveladas por el cristianismo, y que slo l puede
convertir en regla de organizacin social y en principios de gobierno.
En las sociedades que no han recibido la enseanza del cristianismo, la religin nace de la, poltica; por consiguiente, la moral nace
de la ley; y lo que el) lo mismo, la responsabilidad personal de los
individuos est convertida en una responsabilidad cvica. La igualdad
cie los hombres desaparece, puesto que fundndose el derecho tan slo
en la obediencia la ley de una sociedad particular, en el respeto de
sus ritos, en la confesin de su credo, el extranjero que no ha partcipado de ese rito, que no ha profesado ese credo, est fuera de la
regla inicial del derecho.
y sin embargo de ser este un principio introducido por el cristianismo, y tendente reformar radicalmente todas las condiciones de la
"ida colectiva, tanto en el terreno civil, como en el poltico y econmico, no prevalece sino paulatinamente, despecho de las preocupaciones de razas que niegan sus consecuencias, despecho del escep
ticismo que lo ultraja aun en el instante en que recibe de sus fuentes
todo lo duradero y fecundo que realiza en medio de las revolciones
5
No ha tenido la sociedad argentina singular ventura para aceptar,
con mayor rapidez que otras. esta noble y altsima doctrina; pero
cbele la gloria de haberla consagrado sin reticencias ni atenuaciones.
Lo demostrar exponiendo nuestra antigua legislacin respecto de
la condicin civil de los extranjeros y la manera cmo ha ido variando hasta llegar la forma que actualmente reviste segn la Constitucin Nacional y las constituciones de provincia que concuerdan con
ella.
Tres actos principales de los reyes de Espaa, uno de 1592, otro
de 1616 y otro de 1620, complementario de los precedentes, y que
los incorpor al cdigo que rega las colonias hispano-americanas
bajo el nombre de Recopilacin de Leyes de Indias, prohban categricarnente los extranjeros comerciar con las colonias espaolas
de Amrica y avecindarse en su territorio.
, Eran conc )rdantes con esta prohibicin algunas ordenanzas, principalmente la dada en 1614, ratificada con igual motivo que las anteriores en tiempo de Carlos Il, en 168o, que prohiba los colonos
tener alguna especie de trato comercial con los extranjeros, y contena
sanciones penales rigorosas que le daban eficacia. Las leyes de 1614
y lch, adems de la pena de confiscacin de bienes, lo cual importaba la ruina de una familia entera, fulminaban contra el individuo
que se hiciera reo del delito de tratar con extranjeros, la pena de
muerte.
Al terminar el siglo pasado, en 1799, estas leyes fueron mitigadas
slo en cuanto la pcna personal del que tuviera tratos vedados,
reemplazando la pena de muerte por la de seis aos de presidio.
A pesar de estas prohibiciones, solan algunos extranjeros deslizarse
las colonias.
A principios del siglo XVII, en 1602, el rey mand hacer una limpieza
de extranjeros, y fueron expulsados todos con solo una excepcin: encontraron misericordia ante las iras reales los individuos consagrados
al ejercicio de ciertas profesiones cuyo ejercicio consideraban necesario. Es verdad que algunas leyes autorizaban los poderes coloniales
ccnceder licencia los extranjeros para residir en algunos sitios del
territorio; pero esos sitios eran limitados; las licencias no podan extenderse ms all de los puertos y estaban adems recargadas por
compensaciones onerossimas, que estn detalladas en el Tt. 27, Lib.
28-
- 29-
6
Pero muchas causas impulsaron la sociedad argentina, apenas
comenz adquirir cierto grado de desarrollo, conducirse en sus relaciones con el extranjero, por inspiracin contraria la que habia
movido los reyes.
En la poca que precedi al establecimiento del virreinato del Ro
de la Plata, y en la que inmediatamente le subsigui, las colonias
prosperaban, satisfacan sus necesidades y se preparaban para mejor
existencia, adquiriendo elementos que las vigorizaban, por medio de la
constante violacin de las leyes comerciales.
Cuando se coloca bajo la copa d un rbol con exceso frondoso
una planta pequea, sta que encuentra absorbidos los jugos de la
tierra, y se halla privada de los elementos necesarios para vegetar, se
inclina, tratando de salir del radio del rbol que la cubre, en busca
de su rayo de sol y de su gota de roco. As las sociedades cuando
estn privadas de los elementos necesarios de vida y de desarrollo
por una legislacin absorbente por un inters extrao que las ahoga
y les roba los medios de desenvolverse y de crecer, tratan de escapar
del radio de la ley, buscando, como la planta, su rayo de sol y su
gota de roco.
De esa manera la sociedad argentina buscaba en la violacin constante de las leyes, en el fraude hecho ley por todos los hombres consagrados al comercio, los medios de vigorizar su constitucin econmica
y adquirir la savia de riqueza, sin la cual ninguna sociedad puede
existir.
y el contrabando no slo violaba las leyes, sino que traa como
consecuencia necesaria el trato con los extraos, el amor al extranjero, cmplice del comercio nacional. As, cuando fu establecido el
Consulado, que tena por encargo fomentar los intereses econmicos
del pas, los combates que se trabaron en su seno entre los libre-cambistas y los conservadores del antiguo rgimen, tendan de parte de
aqullos, ensanchar 'as relaciones con el extranjero, traerlo al
pas incorporarlo al movimiento de nuestra vida; y los conservadores se negaban obstinadamente al triunfo de ese propsito, alegando,
entre muchos sofismas, razones poiticas que manifestaban previsin,
Uno de los hombres ms distinguidos y eminentes del partido
conservador, don Martn Alzaga, decia, replicando una memoria
presentada en un sentido liberal, al Consulado
El comercio, que
31-
r.
-35~
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que los ciudadanos, eso no proviene de la tendencia de la ley; proviene del estado anmalo del pas; y como todos los estados anmalos
son transitorios y no se puede concluir de lo transitorio lo perrnaneute, no se puede concluir que nuestra legislacin sea viciosa. En
segundo lugar, que teniendo el derecho los caracteres con que lo
hemos definido, pertenece natural y lgicamente todos los hombres,
cualquiera que sea su origen, YI perteneciendo todos, las leyes deben corsagrarlo y garantizarlo.
Pero, de todo esto deduzco que la igualdad civil de los extranjeros est arraigada en la tradicin nacional.
Nuestra nacin comenz en 1816 ante el derecho pblico, y las declaraciones que he tenido el honor de leer son contemporneas y aun
anteriores ese gran acto por el cual constituimos una nacin plenamente soberana Por otra parte, est incorporado nuestros sentimientos. No cabe en ellos ninguno de esos arrebatos que han llevado
eu los Estados Unidos los hombres formar la faccin de Nou Notilg)' arrasar con el incendio y el estrago, rindiendo culto feroz
U1~ falso sentimiento de la nacionalidad y del patriotismo. Por eso
cuando veo que los extranjeros se preocupan de disciplinarse en ncleos llamndose colonias; cuando veo que tratan de constituirse en
la prensa y por otros medios, rgano de lo que llaman sus intereses
particulares, en contraposicin de los intereses generales de la socicdad, y proceder como sera propio si vivieran bajo las capitulaciones
dc Solimn, reputo su conducta un atentado contra la soberana nacional y un acto la vez de insensatez y de ingratitud.
(,.
3t;-
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,.1
- 41ceder asi: han temido que si las corporaciones eran armadas, sin reservas ni lmite de ninguna especie, con la facultad de adquirir y poseer bienes races, la propiedad. territorial vendra, con el andar del
tiempo, ser monopolizada en pocas manos, y que esas pocas manos
seran de personas jurdicas sin las responsabilidades y sin el movimiento de las personas naturales.
Las corporaciones, entre tanto, son una indispensable necesidad
para que el organismo de una sociedad republicana sea verdaderamente vigoroso. Donde quiera que se pretende establecer un gobierno
desptico, se trata de simplificar la sociedad. Todas las grandes monarquas han sido igualitarias, y han llegado la igualdad social, desagregando los hombres de los grupos elementales de que formaban
parte y de que reciban fuerza. Dispersndolos, los han convertido en
molculas de una gran masa, en vez de ser elementos vivos y conscientes de pequeos ncleos morales reunidos por la profesin de ideas
comunes, por la persecucin de fines elevados, y por una disciplina que
los armoniza y los hace solidarios. Entonces el poder pesa con toda
su enorme violencia sobre la generalidad; la sociedad queda aplastada
por el Estado. importa poco el nombre que tome el Estad01*t1't}'6rta
_--poco saber 1ules son los rganos de esta autoridad desbordante y
excesiva que se eleva sobre los individuos y sobre el derecho privado; que ese poder encame en un hombre, que est refundido en una
~ clase, posedo por la totalidad de los ciudadar..os. Todo individ~~
~ se encuentra absorbido por el Estado, sea que el Estado se llame rey,
que e:: I Estado se llame aristocracia, se llame pueblo soberano._
Por consiguiente, toda legislacin recelosa en cuanto la extcnsin de los derechos de propiedad de las corporaciones, si bien encuentra en las razones que apunto algunos pretextos especiosos que
cohonesten su conducta, tiende en el fondo it aniquilar el organismo
republicano, es decir, hacer desaparecer de la sociedad una de las
principales condiciones de la libertad.
Nuestra legislacin no se detiene aqu, en el camino del error, respecto de la propiedad.
Nuestro rgimen sucesorio est fundado sobre el principio de las
herencias forzosas y la reparticin igual de los bienes testamentarios.
En aquel momento supremo en que el padre de familia, prximo
abandonar la "ida, se preocupa de disponer de sus bienes para despus de sus das, es decir, cuando asume la sagrada facultad que los
padres gozan en todas las sociedades prsperas y slidas de la tie rn,
la facultad <le dar la ley su familia, la sociedad se interpone entre
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-46no mica. Siguese de aqu que el descubridor merece estimulo y recompensa como benefactor de la humanidad, pero no es propietario por
dos razones. En primer lugar, porque las ideas sobre las cuales ha operado, no son su privilegio propio; y en segundo lugar, porque aumentar las fuerzas gratuitas de que dispone la humanidad para la produccin, y exigir la propiedad sobre ellas, son trminos completamente
contradictorios.
..\.propsito de esta materia, debo hacer notar un error que viene
arraigndose en nuestras costumbres constitucionales
Diez de las Constituciones de Provincia de la Repblica l'argentina,
y entre ellas la de Buenos Aires, facultan las autoridades locales it
conceder patentes de invencin de descubrimiento. l.a legislacin en
materia mercantil es exclusiva de la Nacin, y conviene que as sea,
purque necesita ser una, en cuanto compromete no solamente los intcreses internos del pas, sino tambin sus relaciones internacionales.
Por consiguiente, es contradictorio con el buen orden y la marcha
regular del pas, que las provincias se arroguen la facultad d~ dar patcutes conceder privilegios Una de dos:
esos privilegios coinciden
con privilegios nacionales, son contrarios otros privilegios otorgados por la autoridad general.
En el primer caso son insignificantes. En el segundo, traban la accin legislativa y administrativa de los poderes pblicos nacionales en
materia de comercio, de circulacin de las mercaderas, de los productos de la industria nacional y de la extranjera importada por el comercio.
De suerte que, desde que las provincias no pueden ejercer facultades concurrentemente con la nacin cuando sea repugnante y contradictorio el ejercicio simultneo de iguales poderes de parte de ambas entidades, siendo en este caso repugnante y contradictoria la facultad
de conceder patentes de invencin descubrimiento de parte de la
nacin y de las provincias conjuntamente, las provincias no tienen
esta facultad, y es probable que en caso de conflicto que sobreviniere,
la autoridad judicial lo resolvera as.
Otra de las garantas que establece la Constitucin en el artculo de
que nos ocupamos, es la libertad de industria y de comercio.
Por libertad de indust'ria y de comeraD se entiend~l primer lugar, la supresin de los monopolios del Estado; en segundo lugar, la
supresin de todo monopolio de gremio sobre cualquier ramo de industria comercio. Pero no basta para que esta garanta sea slida, que
el Estado se abstenga de establecer monopolios, ya sea en favor suyo,
47-
-48definicin de los derechos personales, lo siguiente: derecho es cualquier franquicia garanta que los hombres pueden recprocamente
exigirse en cumplimiento de su ley moral.
y bien; en los orgenes de nuestra raza, fule dicho al hombre que
slo le producir frutos la tierra que riegue con el sudor de su frente.
En nombre de la ley del trabajo, nos exigimos los unos los otros
en. el seno de la sociedad, la garanta de la propiedad, la iibertad de
industria, de navegacin y comercio.
-- 51den desaparecer de las prcticas de la vida, entonces se arrojan impetuosamente en las sendas del liberalismo.
As es que la concurrencia de estas dos causas hizo que la transformacin de nuestra legislacin fuese rapidsima.
La Constitucin de 1853, actualmente en vigencia en la Repblica
Argentina, dice en su articulo 14 que todos los habitantes de la Repblica gozan-entre otros -del derecho de profesar libremente su
culto. En el artculo 2o,-enumerando los derechos que particularmente declara favor de los extranjeros,-aade que gozan el derecho de ejercer libremente su culto
Muchsimas constituciones de provincia concuerdan, en trminos
ms menos explcitos, con esta declaracin, especialmente las de
Buenos Aires y Salta, que, sin embargo, estn en discordancia con
otras, la de Crdoba por ejemplo, respecto del espritu que las inspira
en este asunto.
Ahora bien; cul es el principio doctrinario que rige esta regla institucional? De otro modo cul es el punto de apoyo de la libertad
de cultos?
Suele alegarse, seores, para sostenerla, este principio; la libertad de la conciencia humana. (1)
Por mi parte, entiendo que semejante principio envuelve un doble
absurdo. Por consiguiente, no puedo aceptarlo como fundamento para
una institucin que no repruebo .
.5i supusiramos que el hombre puede libremente escoger entre la
verdad y el error; que puede, siguiendo el impulso de sus pasiones,
elegir antojadizamente la regla disciplinaria la cual debe sujetarse,
sera menester afirmar que carece de responsabilidad en las ms
transcendentes de sus relaciones. Responsabilidad y libertad son los
grandes principios que constituyen al hombre en un ser moral. Supngase suprimido cualquiera de ellos; supngase que el hombre no
52-
[)4-
En virtud de todas estas razones es claro que no hay solucin cornpotente al problema que crea la divergencia de creencias religiosas,
sino una) y es la que la Constitucin argentina ha dado medias: es
decir, la libertad de cultos.
La libertad de cultos slo en ese sentido es para m aceptable; slo
en ese sentido es una institucin que puede ser levantada la altura
de un principio verdaderamente cientfico,
Si se fundara en la libertad de la conciencia, carecera de todo.
En qu consiste la libertad
de conciencia, si no consiste en su irresponsabilidad? Entonces la
cuestin religiosa viene ti ser una mera cuestin de intereses y de inY no se diga que si la conciencia
tereses definidos por la sociedad.
del hombre es libre delante de Dios, con mayor razn debe serlo delante del Estado.
No, si delante de Dios somos irresponsables, cn
na-la podemos apoyarnos para resistir al Estado; y todas las injusticias y todas las violencias y todas las iniquidades, conformes un inters poderoso y exigente, encuentran su definitiva absolucin.
El in
ters colectivo del Estado decidir todas las cuestiones de carcter reEntonces qu se puede objetar cuando razas superiores
ligioso.
someten razas inferiores, y las que ocupan la suprema jerarqua se
Icvantan al mas alto conceptornatafisico, mientras que las inferiores viven, como las egipcias, adornando las cebollas de sus jardines? En
virtud do qu principio puede rechazarse (si ello conviene la sociedad) el establecimiento de una religin nacional que excluya todos los
hombres de la participacin de los derechos que tienen su arranque en
En virtud de qu pudra motejarse los antiguos
cl culta cvico?
romanos que enaltecieran sus tiranos y sus verdugos, cuando queran
hacer de sus tradiciones, una ley, hasta convertirlos en dioses presentndolos la adoracin de las muchedumbres ?........
S hasta donde va la lgica de los escpticos contemporneos.
Veo los mormones practicando la poligamia, y conculcando las
creencias ms elevadas y ms puras, y los principios ms sagrados de
la moral social y domstica.
Entre tanto, les admiran y les aplauden........ Por qu ?....... Porque han convertido en un prado ame110 las orillas antes estriles del Lago Salado!
Son inmorales, son depravados, se han consagrado al culto grosero de los sentidos.... Eso
'IU(~ importa!
Son excelentes agricultores! Pero santo Dios! Dnde estn los ideales del espritu humane? Qu se han hecho los
impulsos generosos del corazon del hombre J ........
Seores: las cuestiones religiosas y morales no pueden ser tratadas
si el hombre no se eleva hacia las supremas regiones donde reside
55-
Dios, y que sus propios impulsos le exaltan cuando su alma no est corrompida!
V, sin embargo, nada menos que una consecuencia contraria entraan las doctrinas de muchos de los que preconizan la libertad de cultos; porque sucede su respecto, que son sus ms ardientes sostenedores los que no tienen uso alguno que hacer de ella.
En efecto,
un slo incrdulo arma ms estrpito en favor de la libertad
de cultos que todos los creyentes que pudieran aprovecharla.
La mayor parte de las veces es preconizada, no en defensa de los
derechos del hombre religioso, sino por satisfacer los que viven fuera
de todo vnculo confesional. V cuando tales caracteres reviste, es
una divisa agresiva, detestada por los pueblos que tienden norrnalizar las condiciones de su paz interna.
A menudo oimos en nuestro pas presentar las instituciones de los
Estados Unidos de Amrica, como el supremo modelo de organizacin
liberal.
Vo no participo de ese entusiasmo ciego.
NI) obstante, los
norte-americanos tienen mucho que admirar, y del punto de vista religioso y de la libertad de cultos, creo que tienen grandes lecciones que
dar al universo.
Entienden mal los antecedentes histricos y el verdadero sentido de
la legislacin de los Estados Unidos, +Os que creen que sus declaraciones
en materia religiosa pueden ser confundidas con la divisa de guerra
de los revoluciona ios europeos.
La Constitucin norte-americana, cuando fu primitivamente sancionada, no contena una sola palabra relativa la religin.
Apenas,
como observa un publicista moderno, contena un acto de adhesin
los hbitos y los principios religiosos dominantes en el pas, cuando tratando del plazo concedido al presidente de la Repblica para
vetar las leyes del Congreso, le daba diez das, excluyendo el domingo, es decir, que se adhera al precepto, segn el cual el da del Seor es consagrado al repo!'\o. A peticin de los Estados, cuando la
Constitucin les fu sometida para que la revisaran, se estableci en
las enmiendas una declaracin que dice que cel Congreso de los Es
tados Unidos jams dar leyes que establezcan la proteccin especial
del Estado ' un culto, ni la exclusin de algn otro.
Los antecedentes ele esta declaracin son claros.
En primer lugar, todos los Estados que componen la Unin Americana tenan un culto, una religin
de Estado; pero la diversidad de su origen, y la diferente composicin
de los primeros ncleos, hacan que las instituciones religiosas de rada colonia fueran diversas, La confesin predominante, sobre todo
57 -
En los setenta aos trascurridos desde esa declaracin hasta el ltimo de su establecimiento, fueron consignando las constituciones de
los Estados particulares declaraciones anlogas,
Es decir, que esta
regla que antes haba sido una simple privacin hecha al Congreso,
fu hacindose, por la adhesin prestada paulatinamente por todos los
Estados, una inhibicin los poderes legislativos de Estados Unidos,
en toda sn extensin y en todas sus formas.
Pero importa va los trminos en qu esas declaraciones estn hechas y las razones por las cuales lo han sido.
Leo en la Constitucin de Massachusets, por ejemplo, estas palabras:
Como el culto pblico de Dios y las instrucciones en piedad,
religin y moral, forman la felicidad y prosperidad de un pueblo y la
seguridad de un gobierno republicano; por tanto las diversas sociedades religiosas de esta Repblica, incorporadas () no, tendrn derecho, etc.
En esta forma <'> con iguales fines estn escritas todas las declaraciones de la libertad de cultos en los Estados Unidos.
De suerte que
son declaraciones contrarias las de la revolucin europea; son declaraciones hechas en amor de la religin y para fomentarla.
y para comprobar esto, basta considerar el conjunto de las legislaciones y costumbres dominantes hoy
Yo no hablar de prcticas que todos conocemos.
No hay un slo acto solemne de la vida pblica de los Estados
Unidos, que no sea iniciado por una plegaria levantada por los legisladores y por el pueblo.
;m.
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tente,
La irresponsabilida 1 de la conciencia nos lleva la forma pagana
del Estado; y nos aleja radicalmente de la libertad, porque donde la
conciencia es irresponsable, desaparecen todos los principios y todas
sus fuentes; y entonces sobre el derecho se levanta la violencia, y podran las sociedades decir con el cinismo brutal de la poltica prusiana, que la fuerza prevalece sobre el derecho.
Sea cual fuere la variedad de las razones en que se apoyaban los legistas que pretendan la conservacin del derecho de patronato como
una !acultad del Estado: ellos triunfaron, y dos circunstancias contribuyeron
darle un ensanche verdaderamente excesivo: la gran extensin jurisdiccional que en virtud de las leyes cannicas tenan los obispos de Amrica, y la suspensin de las relaciones del Estado Argentino
con la Santa Sede.
En 1853 y en 1860, la Constitucin volvi declarar el derecho de
patronato, en los trminos que voy tener el honor de leer.
El artculo 67 dice en sus incisos 19 y 20. lo siguiente: Corresponde al Congreso aprobar desechar los tratados concludos con las de
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bulas, etc.
Entre tanto, se ha extendido hasta la intromisin de la autoridad
civil en el nombramiento de todas las dignidades de la Iglesia.
La Constitucin declara que el Congreso es el nico que tiene fucultad para reglamentar el ejercicio del patronato en toda la Nacin,
y no obstante eso, un decreto del Poder Ejecutivo, dado en 1855,
confiere las provincias, como facultad transitoriamente depositada
en sus autoridades, el ejercicio del derecho de vice-patronato. Ese decreto es palpablemente inconstitucional. Solamente el Congreso puede
dictar esta ley, porque solamente l puede legislar, y porque expresa
y exclusivamente se le ha conferido l poder para reglamentar esta
materia; y las provincias no slo han aceptado como valedero el decreto inconstitucional del Poder Ejecutivo de la Repblica, sino que
han pretendido hacer del vicepatronato un derecho propio} las unas
declarndolo simplemente como lo hicieron las de Buenos Aires y
San Juan, y distribuyendo en sus diversas autoridades cl poder que
necesitaban para desempearlo; y las otras, como las de Corricntes y dems qre acabo de citar, afirmando que es un derecho rctcnido por las provincias.
Basta la simple exhibicin de estos textos, y apuntar ligeramente
las consecuencias que de ellos se derivan, para convenir en que el
principio de la libertad de cultos} tal como est establecido por el
ejemplo de las constituciones de la Unin Americana, no ha sido entendido ni ha sido practicado leal y sincera'Dente en la Repblica Argcntina.
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uno
al matrimonio.
Las leyes civiles han reconocido el carcter religioso del matrimonio. cediendo los principios cristianos que son la base de nuestra sociabilidad y buscando las garantas supremas de esa institucin, ms
alta por su dignidad moral que todas las creaciones jurdicas. Deben
ser lgicas como las leyes norte- americanas. La jurisdiccin eclesistica
es su consecuencia precisa. Luego, estn obligados reconocerlas sin
condiciones.
Qu ms podra invocarse para cohonestar el patronato? Ogo invocar los intereses de la Iglesia misma y hasta el amor y el respeto
que pueblos y gobiernos le deben.
[Extravagante declaracin, it fe! Por respeto ti la Iglesia la reducen
servidumbre!
Son fecundos los labios de los revolucionarios modernos: tienen
las imprecaciones del Pretorio, y las blasfemias del Calvario; tambin
tienen el beso de Getseman
En resumen: la libertad de cultos existe en la Repblica Argentina para todas las comuniones religiosas menos para una. Por consiguiente, es una libertad fundada sobre principios insanos. Y librenos
Dios de seguir despendonos en la pendiente que el escepticismo
ele las clases gobernantes nos ha arrastrado durante larcos aos J brenos Dios de caer en el abismo de anarqua y de des~rden c~ q:lC
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1101110
homini lupus.
Pero ni an en las ciencias puramente fsicas y naturales es posible establecer la identidad de la ley, y los fenmenos, las fuerzas y
las propiedades de los seres. Lejos de eso, aunque en el orden fsico,
las fuerzas, las propiedades y las relaciones que de ellas surgen, no
pueden desviarse de su ley, son, sin embargo, lgicamente discernibles
de ella.
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El Salvador del mundo que dech los hombres: Sed unos como
el Padre y yo somos uno .. dedales tambin: Sed perfectos como
vuestro Padre celestial es perfecto.
De suerte que la ley de la fraternidad humana est ntimamente
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Luego, es evidente que cuanto tiende :1 hacer desaparecer esa diferencia, pregentar una misma idea, un mismo credo, visibles todos los hombres, influyentes sobre todas las conciencias, tiende hacer desaparecer las desigualdades.
Si salimos de este terreno de generalidades, para entrar en consideraciones de un orden ms prctico, basta arrojar una mirada sobre
las condiciones ele la vida pblica moderna, para :LJ .ercibirnos de cual
es la importancia de la prensa.
Podemos dividir las~edades en dos grupus: las sociedades sli-.-das, aquellas cuyas instituciones arraigan en n adiciones vigorosas, y
las sociedades en transformacin, es decir, las sociedades juveniles,
semejantes todas fas que ocupan el vasto continente americano, en
las cuales no estn por entero desenvuelto') ni el elemento fsico, ni
el elemento intelectual y moral que constituyen las nacionalidades,
Cualquiera de estos dos tipos de sociedad que tomemos en consideracin, bastar para convencernos de la gran'le utilidad que de la
prensa puede seguirse para su conservacin y desarrollo.
Una sociedad verdaderamente slida, que ha llegado al apogeo de
sus fuerzas, degenera fcilmente en una sociedad rutinaria. El hombre
se habita todo. Un viejo filsofo deca que el hombre es un animal de costumbres.
No es extrao que los fuertes, los poderosos y los ricos se acostumbren gozar de las delicias que la fuerza, la riqueza y el podero
ponen su alcance; pero el pobre, el miserable, el desgraciado, el abyecto, tambin parece que se acostumbran, (ya por resignacin, ya porque las emociones fuer de multiplicarse, pierden algo de su intensidad), la pobreza, la abyeccin y la miseria.
Todos los estados dolientes de las sociedades humanas, nacen del
predominio de errores de mayor menor importancia en el orden jurdico y moral. Es fcil qu~ un error se transforme en una doctrina
universal, dentro del radio de una sociedad.
Todos los pueblos viven regularmente infatuados de s mismos, y
esto contribuye no poco hacer que toda idea constantemente presente en el espritu, sea falsa, sea viciosa, sea inicua no, venga
convertirse en una verdad de la cual nadie duda, y contra la cual
pocos se atreven protestar.
Si catalogramos todas las ideas corrientes en nuestro pas, si tratramos de indagar todos nuestros errores y todas las causas de ellos,
veramos que nuestra atmsfera intelectual est llena de preocupaciones, plagada de nociones falsas que, sin embargo, forman una verdad
76-
- 77Los gobiernos libres, por otra parte, no pueden existir sino condicin de que la libertad de la prensa sea una institucin del orden
poltico.
Qu es un gobierno libre? Un gobierno no es libre por razn del
origen que tenga la autoridad de los individuos que lo desempean.
Es de observarse ~ue cuanto ms pierde un pueblo su en .rgia cvica,
ms tiende la unanimidad de sus opiniones, sobre todo, respecto de
los hombres l quienes se trata de exaltar al poder. La popularidad
de los tiranos en cierta hora, en el momento infausto en que el escndalo se comete y en que la i.:;nominia cae como una sombra sobre los pueblos, no es alcanzada jams por ningn hombre virtuoso.
Quiero decir, que el origen popular de una autoridad no garantiza que ella ser ejercida de acuerdo con los principios que aseguran
todos los hombres el respeto de su libertad y de su derecho.
Aun saliendo de lo anmalo y entrando en el orden normal
de los gobiernos, stos son susceptibles de extraviarse, y regularmente
se extravan.
Una sociedad republicana no ha resguardado suficientemente su
derecho y su libertad, cuando ha establecido que peridicamente
se renovarn los hombres :ue han de ejercer la autoridad: cuando
ha establecido en un instrumento que se llama Constitucin, los
lmites de los poderes que delega. Una sociedad republicana necesita
la preocupacin constante de la cosa pblica: necesita vigilar, hora
por hora, instante por instante, la marcha de sus poderes, advertirles
de su error, c. iticarlos, [uzgarlos, rectificar su direccin y enderezar
sus senderos.
y lo que digo del gobierno republicano, digo de toda forma de
gobierno liberal, aunque no tenga el tipo puro de repblica segn el
modelo de las constituciones americanas,
Puedo resumir lo expuesto diciendo: que la prensa, en cuanto es
e~ m~ poderoso elemento de diseminac~n de -la i~~s, tiende no
solo a conservar los monumentos de la civilizacin; tiende, adems, d.
unifo~marlOS-lnrereses humanos, con~ol-i(ia-rla fraternidad entre
todos los ~ombres,-y ~;tablec~~--Ia igual~~-_yI;-~l;~o~ia en el
orden interno de ia sociedad, y reg~l~ri;ar la marcha de IQs poderes
pblicos, como tiende dar impulso y avivar -1is lentit~ldes de los element as conservadores de las sociedades slidas y l refrenar los impu~~~s .exces~vo.s_ y demaggicos de las que se encucnt~an en vas de
transformacin.
-.~- ---
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79-
81-
La actividad de nuestra vida, la continuidad de nuestras contiendas, el fervor de J;IS luchas que estamos entregados ms de medio
siglo hace, han producido necesariamente rste fenmeno. Todo lo
que las generaciones argentinas han sufrido, todo lo que han pensado, todo lo que han sentido, todo lo que han llorado, sus glorias,
sus ignominias, sus esperanzas y sus desengaos ..... todo est reflejado en la prensa diaria. En ella podis seguir las controversias primitivas entre monarquistas y republicanos, las luchas de los elementos
conservadores con los demaggicos, los debates entre federales y unitarios, Y todas las contiendas del orden social y administrativo que
ocuparon la poca presidida pn! el seor Rivadavia, ya como Ministro
Provincial, ya como jefe del Poder Ejecutivo Nacional, y el guerrear
subsiguiente de los partidr.s hasta el ominoso plebiscito de 18 35:
No os exhibir la prensa bajo Rosas. Esa regin inmunda es indigna de vuestra mirada.
/
Ni es oportuno hablar de la que sigui su cada.
Slo podremos observar que despus, como antes de la tirana, el
tono de la prensa sigue todas las inflexiones del espritu y del carcter
cvico de la sociedad.
Teniendo la prensa un papel tan trascendental y una actividad tan
constante, no extrao que una de nuestras primeras preocupaciones
legislativas haya sido organizarla. En efecto, desde 181 [ encontramos
un decreto, incorporado despus al Estatuto de ese mismo ao y al
Estatuto provisional de 1815, en el cual se establece una junta protectora de la libertad de imprenta, que tena por encargo castigar los
abusos que de ella se hicieran. la ley estableca en general la libertad de imprenta, declaraba punibles sus abusos y confera esta
Junta, compuesta de vecinos, jurisdiccin para aplicar las penas en
que incurrieran los delincuentes; pero sin definir en qu consista el
abuso de la libertad de imprenta.
Una ley de 1822 alter las jurisdicciones establecidas en la de
1011: declar que los abusos de la libertad de imprenta seran juzgados por los jueces ordinarios, ayudados con el consejo de vecinos
sorteados en la misma forma que los de la Junta protectora de la
libertad de imprenta, los cuales deban establecer el hecho de la culpabilidad de los acusados. Sin embargo, esta ley tampoco defina lo
que deba entenderse por abuso de la libertad de imprenta.
La ley de 1828 convirti la Junta protectora de la libertad de imp~'enta establecida por la de 1811, Y el Consejo de vecinos; estable.
cido por la de 1822, en un jurado con autoridad para decidir sobre
82-
-83tituciones de provincia, siendo unas, corno las de Buenos Aires, Crdoba y Salta, ms explcitas que otras.
Pero la multiplicidad de veredictos incolllpetentemente Icrrnulados
y contradictorios en SI.. espritu y en su texto, expedidos por los jurados de imprenta, la falta de jurisprudencia establecida por los tribunales superiores sobre los puntos de derecho constitucional que se
versan muy menudo en los juicios de imprenta. y, por ltimo, el
apasionamiento que estas contiendas de la libertad de la prensa dan
lugar y que son tratadas por personas que en ellas tienen intereses vivsimos, hace que no tengamos una legislacin positiva, ciara y peren,
toria, en materia de imprenta, ni siquiera una doctrina generalmente
aceptada.
Estas cuestiones son debatidas entre hombres de partido, entre
autoritarios y opositores: son debatidas por I.)S periodistas mismos; de
suerte que es ditcil encontrar un criterio desapasionado y que est
bastante alto para abarcarlas bajo su verdadero punto de vista y lle
varias una solucin racional.
El mal no es exclusivamente nuestro. Le encontramos menudo
reproducido; y nace de la naturaleza misma de la materia.
Por una parte, los gobiernos meticulosos tratan de defenderse con
tra los arranques adversos que estallan en la prensa; )' los partidos
que combaten los gobiernos pretenden tomar una ilimitada libertad
de palabra y de crtica.
Por otra parte, es muy comn, en Amrica como en Europa, que
los periodistas crean desempear, yo no s qu misin en cierto
modo proftica, que quita toda moderacin sus pretensiones.
De este desacuerdo entre los intereses de los periodistas que querran disfrutar de una inl1uencia exorbitante y de prerrogativas tan
exorbitantes como su inl1uencia, y los gobiernos que temen la crtica
de los partidos, nace la contradiccin de las doctrinas y de la vaguedad
de la legislacin,
Buscando doctrina en una nacin que con razn es tenida por un
modelo de gobierno liberal-la Inglaterra -observo que all se entiende suficientemente garantizada la libertad de la prensa por la supresin
de la censura previa, y por la asimilacin de la industria tipogrfica
con todas las dems industrias. No han sido; de todos los antiguos
lmites que trababan la difusin de ideas)' el USIj de la palabra, abrogados ms que los viejsimos estatutos de Wcstminster )' los pr ivi
lcgios de Oxford.
Slo la costumbre, y el hbito arraigado del ejercicio de la prensa
&)
--
-~-
~7-
-&;personal; y el establecimiento oc cualquier fuero personal es contrario los preceptos categricos de la Constitucin de la Repblica
Argentina, y las condiciones fundamentales de nuestra vida poltica
y social. La igualdad ante la ley consiste en que todos los individuos
estn sujetos la misma regla, y que esa regla, uniforme para todos,
tenga un solo y exclusivo rgano qne la interprete y aplique.
De estas observaciones concluyo que slo pueden ser considerados
abusos de la libertad de imprenta, los efectos de la jurisdiccin,
aquellos actos que no pueden ser ejercidos sino por medio de la prensa; todos los otros delitos que por su intermedio se cometan, deben
ser juzgados ante la jurisdiccin ordinaria
Aceptada esta doctrina, no es difcil interpretar el artculo ,p de
la Constitucin Nacional.
La [urisdiccin criminal es, segn nuestra organizacin de gobierno,
provincial, y slo excepcionalmente es federal; pero lo es en tanta
extensin cuanta sea requerida para la conservacin del orden jurdico
que encabeza el Estado nacional.
Hay entre nuestras forma de gobierno y las confederaciones puras
una diferencia sustancial.
Una confederacin pura es una alianza de Estados independientes
y plenamente soberanos que slo estatuyen una dieta con el objeto de
servir determinados intereses perfectamente definidos por el pacto de
alianza. UIl gobierno federativo, como el argentino, que no se funda en la
alianza de Estados independientes, sino en instituciones emanadas de
l.r soberana nacional, tiene por funcones, como dejo indicado, definir
y conservar un orden legal, y es menester que est armado con la
suma de facultades requeridas para establecer reglas y para penar sus
infracciones.
De ah que todos los delitos cometidos contra el Estado, cuando no
ofenden las instituciones de una provincial sino las de la nacin, caen
bajo la jurisdiccin de los tribunales federales.
Si un ciudadano, extranjero comete, pues, el delito de incitar la
sedicin la rebelin valindose de hojas impresas, en vez de dirigir
Lt palabra los que quiere hacer sus cmplices impulsarlos al delito
de cualquier otra manerr. cae bajo jurisdiccin ordinaria; y como la
jurisdiccin ordinaria es en este caso la nacional, cae bajo la jurisdiccin de los tribunales federales.
Varios casos se han presentado los tribunales federales, atingentes
ron esta cuestin, r se ha solido decir que las resoluciones de la SuIl~Cl\\l Corte son contradictorias; que en unos casos ha establecido que
89-
-lJl)-
nes es conservar el decoro del pequeo grupo cuyos intereses adrninistra y cuyos derechos representa.
Pero hay actos que no pueden ser ejecutados sine) por medio de la
prensa.
A estos actos los llamo delitos propiamente de imprenta, abusos de
la l.bertad ele la prensa. En qu consisten?
El terreno de la doctrina pura debe ser inaccesible la represin
legal. El derecho de criticar la. marcha de los funcionarios pblicos de
cualquier categora, debe ser tambin sagrado ante la ley y ante los
poderes.
Sin embargo, la libertad de imprenta, as entendida, puede dar
lugar abusos. La crtica de las instituciones, puede convertirse en
propaganda contra su subsistencia. La crtica de la ley puede ser convertida en incitacin des obedecerla. La crtica de los funcionarios
pblicos puede desbordarse de todas las vallas que la moral y el
derecho ponen las acciones humanas.
Estos excesos constituyen los abusos.
Yo entiendo la libertad de la prensa llevada en el terreno de la crtica pura, los lmites ms extensos. Entiendo que es perfecto derecho de cada pensador discutir an las instituciones fundamentales de
una sociedad.
Entiendo que estara en su derecho IIn profesor libre que enseara,
el periodista que discurriera, el orador que dirigindose las multitudes criticara lo que es sustancial en el orden de nuestras instituciones:
el sistema republicano del gobierno.
Pero as como creo que ese es un derecho que la autoridad debe
respetar en los individuos, tambin creo que desde el momento en
que el que se dirige al pblico sale del lmite de' la crtica y trata de
convertir en regla de accin las doctrinas que sugiere, y se propone,
no sh" convencer de vicios los fundamentos de las instituciones, sino
incitar los que le escuchan trastornarlas y desobedecerlas, incurre
en un verdadero abuso de la libertad y de la palabra escrita.
Pero cmo se define el lmite estricto que separa el derecho del
delito, el uso del abuso de la libertad de la palabra? Dnde termina
el derecho? Dnde comienza el delito?
La grave dificultad que hay para deslindar en cada caso el trmino
del derecho y el principio del delito, es precisamente lo que hace
dificil encontrar una jurisdiccin adecuada para juzgar los abusos de 1;1
libertad de la prensa.
91-
En presencia de tamaas dificultades, algunos publicistas, y principalmente Girardin, han aconsejado establecer como jurisdiccin especial
para la prensa, tribunales formados de periodistas.
La simple enunciacin de este plan, basta para que se conciba el
absurdo que envuelve.
El establecimiento de un tribunal de periodistas para juzgar los
periodistas, importara establecer un fuero de gremio, y acarreara la
irresponsabilidad de la prensa.
Esto en el caso de que los periodistas constitudos en jurado tratapero si procedieran
bajo la presin de insanas rivalidades, cada periodista acusado sera
patrocinado por una amistad ciega, sometido al arbitrio de sus enemigos, ~i la autoridad de un tribunal anarquizado, sin rumbo ni criterio.
ran de hacer prevalecer sus intereses comunes;
9:!-
9.1-
ll!
Hay ciertos intereses que no pueden ser servidos, y ciertas relaciones que no pueden su fomentadas, sino por una accin continua y
provista de abundantes recursos. Pertenecen esa categora todos
aquellos intereses y relaciones que forman por s propios esfuerzos
particulares de la actividad humana.
Podremos colocar en elIa los intereses cientficos, los intereses de
la beneficencia y ciertos intereses religiosos.
Estorbar que sean servidos por asociaciones, sera exactamente lo
mismo que estorbar que fueren servidos con eficacia. La accin individual es para elIo impotente. Si la libertaJ de asociacin no estuviera
garantida, tendran que caer bajo la accin del Estado, el cual saldra de su papel sin adquirir capacidad para desempear bien el que
indebidamente se arrogara; seran abandonados los vientos varios
de la fortuna.
La Constitucin Nacional declara en el articulo q. que todos los
habitantes del territorio tienen el derecho de asociarse con fines tiles
Esta declaracin es corroborada por otras existentes en casi todas
Ias Constituciones de las provincias.
Del principio de la libertad de asociacin, y de la naturaleza ele
los objetos que las asociaciones se aplican, se deducen principios que
no estn consultados en el texto de la Constitucin Nacional y que
nuestra legislacin orgnica no ha consultado tampoco con suficiente
criterio y bastante calma.
La Constitucin Nacional dice, en efecto, que todos los habitantes
del territorio - como acabo de indicar--tienen la facultad yel derecho
de asociarse con fines tiles. La utilidad es una idea sumamente relativa y vaga. Establecer que slo la utilidad de los fines legitima el
derecho de asociacin, importa lo mismo que armar las autoridades
y sobre todo las autoridades administrativas, con facultad discrecio-
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POI
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Por otra parte, todos sabemos el vigor de que disfrutan las grandes corporaciones en Inglaterra, el poder extraordinario y la esfera inmensa de accin que cabe all las universidades; de qu manera
estn constituidas las libertades municipales, tomando por base la
personera y el papel de las parroquias en las aglomeraciones rurales,
la personera y el papel en los gremios histricos, en los burgos }' en
las ciudades.
En los Estados Unidos la legislacin es tan amplia como en Inglaterra.
En algunos Estados es menester para que una asociacin sea incorporada, que obtenga una carta expresa del Poder Legislativo.
Pero otros, como el Estado de Illinois, tiene una legislacin que todava facilita ms esta constitucin. La ley dada en 18, 1, imitarla
ms tarde en algunos de sus captulos ms importantes por el Estado
de Nueva York, establece reglas generales segn las cuales las aso
elaciones podrn adquirir la personera jurdica sin ms intervencin
que la de registrar sus estatutos, su nombre y la determinacin de su
objeto bajo la le de los oficiales pblic rs.
Si de la Inglaterra y Estados Unidos pasamos otros pases en que
el centralismo ha tratado de constituirse en la regla superior de gobierno, hallaremos una legislacin completamente diversa sobre estos
puntos.
La materia est regida en Espaa por una real ordenanza de 1836.
Las dificultades que crea, tanto para la formacin primitiva de las
asociaciones, como para obtener la faculdad de poseer, de adquirir,
enajenar bienes races, son enormes; y en ellas se trasluce aquel espritu con el cual Carlos V y Felipe II principalmente corrompieron las
antiguas instituciones liberales de Espaa.
En Francia, la materia est su turno regida sustancialmente por
una ley de 1817, por otra de 1825 y por otra de 1852. Las dificultades puestas al paso de las asociaciones para nacer organizarse, no
son menores que en Espaa; pero son infinitamente mayores todas las
formalidades que exige)' la intervencin que da ~l la autoridad pblica
en cualquier acto, tanto en los ms importantes como en los ms triviales, de la vida de las asociaciones.
Obedece esta manera de entender el derecho de asociacin cau
sas anlogas las que obedece en Espaa. Es que la Francia desde
Luis XIV hasta hoy da tiende absorber la vida privada y municipal
en la actividad del Estado.
A menudo hemos odo decir en presencia de la horrorosa tragedia
- 98por que no hace mucho tiempo pas la Francia, que ella no pudo
hacer frente con xito sus enemigos porque estaba corrompida y
por consiguiente estaba enervada. Jams se lanz insulto ms sangriento ni calumnia ms irritante la frente de una sociedad tan
noble! La Francia era y es sana y heroica! No obstante esto, la
vida pblica y privada estaba y contina estando absorbida en Francia por una gran ciudad, y Pars era y es lo que son todas las
grandes ciudades: lo que fu Babilonia, lo que fu Tebas, lo qu fu
Ruma; lo que es, con caracteres ms repugnantes, por cierto, Berln;
es decir, un centro de vicios y depravacin moral.
Esta tendencia de las instituciones que la revolucin moderna lejos
de destruir no ha hecho ms que ratificar, es lo que se trasluce en
el espritu meticuloso con que el Estado y las legislaciones entorpecen
la existencia de las corporaciones.
Pngase un individuo aislado frente al poder del Estado yentonces toda resistencia la autoridad superior, es imposible; toda actividad espontnea es aniquilada; pero si en vez de simplificar de esta
suerte las relaciones del Estado con el particular se las complica, si
las personas se robustecen incorporndose en ncleos colectivos de
accin, sean ellos naturales
artificiales, entonces la accin desptica del poder pblico es trabada y viene ser imposible; y la actividad de los individuos se conserva y consolida.
Por eso la Inglaterra, los Estados Unidos y todos los pases que se
empean en conservar las condiciones orgnicas de la libertad, protegen el derecho de asociacin, lo amparan y conceden liberalmente
en su ms lata acepcin.
No me ocupar de la legislacin de un pueblo que se presenta hoy
da como verdadero modelo, al cual debieran imitar todos: me reficro la Alemania.
La legislacin de la Alemania hoy da, sobre este como sobre
todos los puntos en lus cuales el antiguo derecho local ha sido abolidu y suplantado por otro derecho inspirado en el positivismo ma..
terialista del Gobierno Imperial, es uno de tantos detalles de las
transformaciones horrendas por que est pasando ese pais desde el
da infausto para la Alemania, par" la Europa y para el mundo, en
que bajo el nombre de unidad germnica se ha establecido la hegemonia prusiana de la Alemania.
l\le limitare deducir de los ejemplos presentados sumariamente,
estas dos conclusiones.
Todos los pases que tienden garantizar y organizar la libertad,
99-
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sobre todos los consejos sanos V las previsiones liberales, }' los cabildos fueron abolidos. lis este un nuevo sntoma del terror hacia las
corporaciones, que se ha apoderado de nuestros legisladores desde el
primer momento de la revolucin; y no ha)' que considerar que en viro
tud de la declaracin del artculo J 4 de la Constitucin, que mencion
al comenzar esta conferencia, este espritu tiende desaparecer.
Yo abro las pginas del Cdigo Civil, y encuentro disposiciones que
se destruyen entre s atingentes con esta materia.
Una declaracin del Cdigo establece en qu consiste el derecho
que la ley confiere las personas jurdicas que ellas crea; y en otros
artculos establece bajo qu condiciones puede una asociacin solicitar
su reconocimiento como persona jurdica.
La personera jurdica consiste en la capacidad de los bienes; la
condicin exigida por el Cdigo para que le sea conferida ;1 cualquier
corporacin, es que tenga la propiedad de bienes suficientes; luego, es
imposible que ninguno la adquiera. Sin personera jurdica no hay
bienes; sin bienes no hay. segn el Cdigo, personera jurdica legalmente otorgable.
Si, pues, es legalmente imposible ponerse en condiciones de optar
ella, las promesas de la ley son vanas, porque sus reglas son evidentemente contradictorias.
Slo ha tenido la ley argentina flexibilidad y condescendencia con
una clase (no la superior) de personas jurdicas: me refiero las sociedades annimas.
Bajo cierto punto de vista. las sociedades annimas son una excelente institucin. Por medio de ellas se puede aglomerar capitales para
empresas industriales, que la accin privada no podra acometer, y es
posible dar los pequeos ahorros de los pobres colocaciones provcchosas,
He presentado el anverso, y voy presentar el reverso.
La mxima parte de las contiendas en que las clases obreras estn
compromctidas con las clases ricas en los Estados populosos industriales, proviene de que 12s relaciones del capital y del trabajo estn
totalmente subordinadas la ley de la oferta y de la demanda, como
si se tratara del precio de las mercancas. Se olvida que tras del ca.
pital hay una entidad moral. que se llama el hombre,' que el trabajo
es el hombre, y que las relaciones del trabajo y del capital son relaciones de hombre hombre.
Las sociedades annimas reagravan esta condicin econmica violenta, injusta y anticristiana. Son simples asociaciones de capitales,
lO:! --
Respec:o de las desviaciones en que pueden incurrir, una sola observacin bastar.
Toda asociacin constituida con el carcter de una persona jurdica,
es una creacin de la ley; luego, en tanto tiene existencia, en cuanto
la ley se la da; y la ley debe conserv irla en cuanto se mantenga dentro de las condiciones bajo las cuales se la confiri. Esto no importa
establecer la facultad arbitraria del Estado para disolver las asociaciones y extinguir los derechos que de su existencia nacen. El peligro
slo existira si la facultad de anular el instrumento de la creacin
fuera una facultad administrativa; pero una legislacin bien orgnnizada en esta materia, al mismo tiempo que establece la regla, debe
establecer los medios y los procedimientos bajo los cuales la autoridad
judicial podra revocar la carta de las corporaciones que se desviaran
103-
-.- 104 -tanto como en cualquiera de los Estados del Sud, el poder de la sociedad de cLautaro" en la poca de la guerra de la Independencia.
Esa sociedad ha adquirido grandes mritos, porque ha contribudo
con un celo infatigable conseguir la emancipacin del pas; pero
mientras tanto, ella importaba un Estado dentro del Estado; su imperio haca nulo el imperio de la ley; no eran las instituciones, ms
menos bellas, ms menos efmeras, dadas en los movimientos revolucionarios por nuestras asambleas regulares y organizadas, las que
imperaban en la poca en que la sociedad de Lautaro se encontraba en todo su esplendor; no eran las inspiraciones de la opinin
pblica, no eran los impulsos del sentimiento general los que arrastraban los gobernantes en sentidos dados: era la constitucin secreta de la Lgia: eran las obligaciones contradas por sus miembros bajo garanta de juramentos terribles.
Si una sociedad como la de cLautlro:t> es justificable ante la historia y merecedora de la absolucin por la noble pureza de sus propsitos, no se puede negar, sin embargo, que un poder de esa naturaleza, aplicado en otra direccin, arrastrara llll pas la ruina y
al desorden.
Asociaciones no menos peligrosas suelen ser las que, consecuencia
de los fenmenos econmicos que mencion no hace muchos instantes, con 'otro motivo, forman los obreros, principalmente en Europa,
bajo el nombre de Ligas, y cuyo tipo ms acabado y terrible es la
Internacional.
Inglaterra ha dictado desde 1824 hasta 1875 leyes tendentes alejar los peligros que la existencia de sociedades de este gnero pueden
traer. Antes de ellas, todas las ligas de obreros estaban terminantemente prohibidas por la legislacin inglesa. Pero los hombres de Estado entendan, que entre el antiguo sistema que haca de las ligas de
obreros asociaciones clandestinas, anrquicas por el hecho de existir,
sobremanera peligrosas para el orden pblico y exentas de la vigilancia de la autoridad por su falta de legalidad, y el nuevo sistema bajo e l
cual se les reconoce existencia legal, y se les somete reglas de vigilancia, deban optar por el segundo, y efectivamente as optaron.
Declararon el carcter legal de todas esas asociaciones ponindoles, sin embargo, un lmite, saber: que en ningn caso ellas ni sus
representantes, tendran el derecho de reclamar delante los tribunales
el amparo de la ley respecto de ninguno de estos puntos: para cumplir compromisos contrados por sus asociados para retirar del comercio determinados artculos abstenerse del trabajo; para hacer cum-
105-
SI1MAIUO-Lib('rtal1l1t' onscanzn.
lOH-
las formas que segn el grado de cnseiianza de que se trata le corresponde asumir) para desempear sus funciones?
Respecto del padre, la libertad de la enseanza consiste en el pleno
derecho segn el cual puede escoger las doctrinas bajo las cuales sus
hijos han de ser educados y los maestros los cuales ha de ser confiada
su educacin.
Respecto los profesores, consiste en el derecho de derramar las
doctrinas que forman el fondo de su carcter cientfico y moral, sin
ser trabados por la censura del Estado,
Considerada la cuestin bajo puntos de vista ms generales, la accin de la sociedad consiste en suplir la accin privada en cuanto
sta sea deficiente, fin de que en ningn tiempo se carezca de los
meclios necesarios para conseguir los altos propsitos envueltos en la
cuestin planteada.
En segundo lugar, consiste en proteger los nios contra todos
aquellos, que naturalmente investidos con el deber de educarlos, omiten, sin embargo, el cumplimiento de obligacin tan sagrada y tan
fecunda.
Es verdad que los padres de familia corresponde exclusivamente dirigir la educacin de sus hijos. Pero esta funcin paterna es
un derecho, porque es un deber capital. La sociedad debe proteccin
igual todos los congregados en su seno; pero, principalmente, la
debe ~ los dbiles. Los nios tambin tienen derechos; y si son desestimados por padres sin entraas} la sociedad corresponde, como
un eminente publicista deca no hace muchos aos, obligar los padres ser padres.
He aqu, en resumen, y considerada muy en general la cuestin de
la educacin, la doble serie de intereses que ella envuelve, la doble
serie de acciones que ella provoca y la manera cmo en el terreno
positivo debe conciliarse la autoridad con la libertad. Por otra parte,
el hombre no puede desenvolverse y cumplir la le}' de su naturaleza,
sino en tanto que conquista y conserva la libertar) en el noble sentido
que esta palabra encierra.
Quiero decir que el hombre no slo necesita emanciparse de las
pasiones, lo cual es conducido por la moral, sino emanciparse de
todas las presiones de fuerzas libres y desordenadas que le circuyen;
y reducir indefinidamente, por medio del progreso cientfico, el imperio de las fuerzas ciegas que es irresistible en las edades brbaras.
Un sofista famoso del siglo pasado, criticando el efecto de la cultura sobre el hombre, llegaba sostener esta formidable paradoja: que
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cion de los negocios pblicos, est fatalmente condenada l la degeneracin y la miseria. Todas las sociedades humanas que tienen
alguna solidez y estn en el camino de la prosperidad, poseen una
clase gobernante La nica diferencia que hay entre los gobiernos de
privilegio y los republicanos, es t en que en los gobiernos de privilegio
la clase gobernante es una fraccin de la sociedad que se renueva slo
por la generacin y trasmite por la sangre un derecho del cual la gcneralidad est privada, no obstante los mritos morales intelectuales
que individuos pertenecientes la masa comn, puedan poseer; entre
tanto, que en una forma de gobierno republicana, la clase gebernante
se recluta continuamente, se enriquece da da incorporndose todos
los individuos que por su moralidad otras condiciones llegan descollar. S qU(; ninguna forma de gobierno, ni an la forma republicana, puede radicarse y prosperar, cuando el gobierno est exclusivamente confiado los hombres de ciencia y de letras. Aquellas utopas
de Platn y otros antiguos que remataban en la entrega del gobierno
los filsofos, son quimeras que la experiencia ha hecho desaparecer
de la cabeza de todos los hombres discretos de los tiempos modernos.
Eso importara lo mismo que eliminar de la clase gobernante todas
las autoridades sociales que estn fundadas en el principio de la propiedad, y en la fuerza y representacin moral que este hecho da;
pero es verdad que las autoridades sociales, no obstante esto. seran
impotentes para encaminar los negocios pblicos si su espritu no estuviera cultivado, y si conjuntamente con ellas, no actuara una cIasc
preparada por el conocimiento de las teoras, por las investigaciones
de la ciencia y los datos de la experiencia, para dirigirlas por rumbos
que ellas les fueran inaccesibles.
No son escasos lus que afirman que la diseminacin, en grande y
generusa escala, de una instruccin primaria en el seno de una sociedad, bastara para alterar sustancialmente su condicin, y hacerla
apta para la prctica de las instituciones republicanas.
Considero esta sentencia una pura ilusin.
Observo que la instruccin primaria necesita contenerse dentro dc
lmites muy estrechos. Fuera de los primeros rudimentos de las ciencias, fuera de la enseanza instrumental con que toda educacin primaria comienza, no veo cual podr ser la preparacin que se suministrara la generalidad de los individuos. Pretender levantar un nivel
superior de cultura intelectual toda la masa de una nacin, es una
pretensin necesariamente vana.
Observo el resultado obtenido por los pueblos que ms activamente
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se han preocupado de difundir la instruccin primaria; veo lo que ocurre en los Estados Unidos y en Alemania.
El mayor caudal de conocimientos por medio de la instruccin primaria trasmitido la generalidad del pueblo, no sobrepasa el nivel ms rudimentario de la enciclopedia.
En Alemania son raros los individuos que escapan la accin ~u
cadora de las escuelas; y, sin embargo, no veo que el carcter de las
masas alemanas se pulimente ni se vigorice. Lejos de ese: todos los
adelantos cientficos, toda la instruccin difundida en el seno del pue
blo alemn, han venido rematar, corno lo han demostrado en sus vic
torias sobre la Francia, en este hecho: la conversin de aquel pueblo
en una gran fuerza mecnica. Los alemanes han conseguido grandes
triunfos en su guerra contra los franceses; pero no han conseguido ur.a
sola gloria.
Si estas son las mayores consecuencias que puede llegar la difusin de la enseanza primaria, convegamos en que no basta para salvar
las sociedades.
Estudiando sociedades que son ms prximas nosotros, las unas
por la sangre, las otras por la contigidad del territorio, encontraremos, aunque en menor escala, pruebas que concurren en el mismo sentido. Todos sabemos que las provincias de Galicia y Asturias, en Espaa, no son las que ms arriba se encuentran en cultura; y, sin embargo, son las provincias en que, hasta hace pocos aos, segn la
estadstica lo comprueba y la experiencia diaria de propios y de extraos
puede acreditarlo} estaba ms difundida la instruccin primaria.
Cuando principi la guerra entre la Repblica Argentina y el
Paraguay, era muy escaso el nmero de individuos paraguayos, que
no supieran leer y escribir; sin embargo, aquel no era un pueblo libre
ni culto.
Luego, es menester, para que las sociedades prosperen y se gobiernen bien, una cultura distinta de esta; y comu esa cultura no puede ser
el producto, ni puede ser ni es el derecho exigible de todos los hombres, debe quedar reducida corto nmero de personas y debe inclinurse principalmente, conseguir este objetu: la formacin de elementos pensadores, la formacin de una clase gobernante.
Veamos, hace pocos instantes, que en la alta cultura cientfica
estaba comprendido un inters individual: vemos ahora que est como
prendido tambin un alto inters social; luego, podemos concluir respecto de este grado de la enseanza, como hemos concluido respecto de
la instruccin primaria; hay intereses coincidentes que provocan accio-
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la sociedad. La razn por la cual no se llega una solucin conveniente en aquel pas, es fcilmente perceptible y voy darla.
Qu importa un grado cientfico? Importa asegurarle al individuo
que lo obtiene, una condicin excepcional en la sociedad. El grado
cientfico confiere al hombre una dignidad, le consagra determinados
servicios sociales, le impone especiales responsabilidades, le separa,
en una palabra, de la masa comn, le da un gnero de vida y una
situacin especialisirna en la jerarqua social. Siendo esto as, se dice,
es evidente que el Esta-lo debe intervenir en ello.
He ah el sofisma. Es verdad que los grados cientficos tienen gran.
de importancia; es verdad que comprometen intereses sociales y que
la sociedad debe intervenir en ellos; pero la sociedad es el Estado?
La doctrina predominante en Francia, en virtud de los errores de
la revolucin; afirma que s. Francia, por eso, no puede consolidar slidamente las libertades polaicas, porque la doctrina es errnea y
evidentemente falsa. No: el Estado no es la sociedad. El Estado no
es siquiera el .rgano exclusivo de la siciedad, El Estado es un rgano de la sociedad, con un papel elevadsimo, pero limitado; el Estado
es rgano de la sociedad para conservar el orden jurdico en el interior y para representar el pas en el extranjero; pero muchsimos intereses sociales y muchisirnas esferas de actividad tienen y necesitan
tener rganos distintos.
Quin sirve los propsitos de los intereses sociales en la materia
que nos ocupa? Evidentemente, los cuerpos hbiles, los cuerpos cientficos: las Universidades. No corresponde al Estado, por lo tanto,
conferir grados. Conferir grados corresponde las Universidades, por
que slo ellas son rganos adecuados de la sociedad en esta materia;
por que slo ellas son, por su propia naturaleza, homogneas con las
funciones que se les atribuye.
Ahora, como todas las universidades no pueden ser de carcter
oficial ni deben serlo; como todas las universidades no pueden ser,
sobre todo si se reconoce que ellas compete la facultad de dar
grados, propiedad privada, ni ser consideradas como un establecimiento
particular, es menester que una universidad sea organizada como una
corporacin. Esta es la tradicin en todas las sociedades slidas.
En el derecho romano, la palabra universidad era snnima de la
palabra persona jurdica; porque la universidad es el tipo esencial y
ms alto de la persona jurdica. En Inglaterra, las antiguas universidades, la de f )xford y la de Cambridge, no slo son corporaciones independientes) sino que son opulentas y con excesivos recursos para
115-
Hasta aqu la libertad; veamos an cul puede ser el papel del Estado en materia de enseanza en estos grados. Hemos visto que ella
envuelve necesidades supremas. La sociedad no puede prescindir de
ella ni puede omitir, por consiguiente, esfuerzo alguno conducente
conservarla; es menester que por la accin del Estado se haga lo que
por iniciativa privada y por las corporaciones libres no puede hacerse;
lo que importa es preocuparse de hacer inocuo el establecimiento de
grandes centros de enseanza iniciados sostenidos por el Estado; y
o
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me parece que eso es sencillo. Una Universidad de Estado, de ninguna manera daa, ni puede daar los principios de la libertad de
enseanza, si, en primer lugar, no est armada con el monopolio docente; si, en segundo lugar, no est organizada como una dependencia administrativa, porque en este caso corre el peligro de convertirse, ms
bien que en un centro de enseanza} en un centro de malsanos intereses polticos; y, para que no sea una dependencia administrativa
es menester que sea completamente libre por la constitucin de los
recursos con los cuales subviene sus necesidades, y por la amplia libertad que el cuerpo universitario tenga para el gobierno del establecimiento y para la administracin de sus bienes.
Otro medio de evitar los inconvenientes que se pudieran seguir del
establecimiento de Universidades oficiales, sera la aplicacin, dentro
de la Universidad misma, del principio de la libertad de enseanza, organizando la competencia de profesores bajo un sistema anlogo al
que existe en las universidades alemanas.
En ellas un mismo ramo de estudios puede ser simultneamente
enseado por los profesores ociales y por numerosos profesores libres, cada uno de los cuales tiene el derecho de competir con los oficiales. Ser cuestin de su propia aptitud, de la simpata que cada uno
inspire, el que tenga mayor menor nmero de estudiantes su alrededor. De la masa de algunos que componen el cuerpo docente de
una Universidad, puede suceder que slo una minora pertenezca
la ctedra del profesor oficial, en virtud de que los libres que lo hacen
concurrencia, traigan mayor novedad la enseanza, cualquiera de
las cualidades que son capaces de inspirar simpata y confianza los
estudiantes.
Entre nosotros hay una traba puesta en la Constitucin misma lL
la adopcin de esta regla.
La libertad de enseanza} entendida como se entiende en las Universidades alemanas, no puede ser establecida donde quiera que exista
la gratuidad de la enseanza secundaria superior, porque no es posible
imaginar que los profesores libres puedan hacer concurrencia los profesores oficiales cuando su trabajo no sea remunerado. La gratuidad
de la enseanza superior y cientfica, institucin, por otra parte,
que no existe en parte alguna del mundo, sino en algunas sociedades en desorganizacin, estorbara la planteacin de un sistema,
que no puede menos de reconocerse capaz de producir grandes ventajas para la enseanza y para el progreso de las ciencias.
Estas precauciones bastaran para estorbar que una Universidad
117-
oficial se convirtiera en un peligroso centro de reaccin contra la libertad de enseanza; y es menester que Universidades oficiales existan
donde quiera que la accin de las corporaciones y personas privadas
sea suficiente para dotar al pas de todos los medios de contribuir la
educacin cientfica y profesional, sobre todo en aquellos pases en
que hay una analoga estrecha, casi una verdadera identidad, como
sucede entre nosotros, entre los ttulos cientficos y profesionales.
Indicar solamente, y para terminar, algunos debates que han
dado lugar las distintas clusulas que en la Constitucin Nacional
hay consignadas relativas la educacin ordinaria y profesional.
La Constitucin argentina se ocupa en tres pasajes de la enseanza.
El at1!culo 5 establece como una de las condiciones bajo las cuales la nacin garantiza las provincias la conservacin y goce de sus
instituciones, el que ellas aseguren la instruccin primaria.
En el artculo que mencion al comenzar, declara en general el
principio de la libertad de enseanza En el articulo 67, enumerando
las atribuciones del Congreso, dice que tiene la de dictar planes genezales de instruccin primaria y superior.
Se ha preguntado: no hay contradiccin entre todos estos artculos de la Constitucin?
Cul debe ser la regla que hemos de atenernos? A quin corresponde el cuidado de la enseanza? A quin corresponde proveer los medios de que ella se difunda? A quin compete su
organizaci6n? Es funcin de las provincias de la nacin? Existe
no el principio de la libertad de la enseanza? E9 l conciliable con la facultad del Congreso para dictar planes generales de
instruccin?
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123-
124-
25,000
2
No obstante estas consideraciones que explican lo que experimentalmente afirm: la falta de una aristocracia en el Ro de la Plata, no
haba en nuestras instituciones una igualdad perfecta y cabal, tal
como la que ha creado progresivamente la revolucin patria y ha definido la Constitucin Nacional en los artculos de que debemos ocuparnos.
En primer lugar, la desigualdad que nace de la diversidad de fortuna, de a ptitudes, de propensiones y de xito de los hombres en sus
empeos, era en la poca colonial llevada los mayores extremos,
causa de las viciosas instituciones mercantiles y econmicas que
regan al pas.
La desigualdad entre la clase rica y la clase pobre era brusca y sin
transicin.
Los ricos disfrutaban de ciertas comodidades, y an gozaban de
algunos refinamientos propios de una vida regalada; pero cuando era
menester traer de Europa los vidrios de las ventanas expresamente
para cada casa, reemplazarlos con papel; cuando cada vara de bayeta de la que usaban para rebozo de invierno las seoras de lujo.
costaba doce pesos fuertes; cuando era preferible usar en la mesa
vajillas de plata por ser ms econmicas que las de loza, es de suponer que la clase pobre viva hundida en la ms completa miseria
125-
Por otra parte, los Cdigos que regan en Alnrica eran uniformes.
Por consiguiente, constituan frmulas indiferentemente aplicadas las
fracciones de la sociedad las cuales convenan y aquellas que
no cuadraban. La sociedad no era tan igualitaria en Mjico y en el
Per, por ejemplo, como en el Ro de la Plata. As, en Mjico y principalmente en el Per donde haban trascendido ciertos rasgos de la
aristocracia espaola, habase establecido una legislacin adecuada J.
las necesidades peculiares de aquella organizacin social, pero que
rega tambin en el Ro de la Plata, donde no tenan existencia los
fundamentos que le haban dado margen. Por eso exista una penalidad distinta segn la categora de las personas comprometidas en los
juicios y la categoria de las que hubiesen sido vctima de los delitos.
Esta era la tradicin de las antiguas rdenes, mezclada con la del derecho de composicin que arrancaba su vez del principio (anterior
al robustecimiento de la autoridad social) de la venganza personal de
los damnificados.
Adems, existan fueros personales y tribunales de excepcin. A
los magistrados de jurisdiccin ordinaria, hay que aadir los del fuero
eclesistico, los del fuero militar, la Hermandad. destinada juzgar
los delitos cometidos en campo abierto; los tribunales de Mesta, especie de justicia de paz encargada de dirimir los conflictos sobre
asuntos atingentes con las industrias rurales, y el Tribunal ele la Inquisicin, cuya competencia estaba reglamentada por las Concordias
de 1610.
3
La sociedad, por otra parte, era compuesta de elementos heterogneos, que tenan diversas condiciones en la constitucin social.
Los indios, de cuyo territorio nuestros padres se apoderaron, siguieron variada suerte. Algunos de ellos resistieron la conquista con
bro, y se replegaron al desierto medida que la colonizacin avanzaba, man teniendo la actitud que hasta hoy da conservan
Una buena parte fu reducida por los misioneros, y durante 157
aos constituy una sociedad fundada sobre el principio del comunismo, gobernada por el clero, cuya organizacin no es esta la oportu
nidad de discutir, poblacin que se disolvi desde que se le segreg
el elemento religioso y monstico que la haba fundado, y esa administracin de conciencia fu reemplazada por dministradores incom-
126-
127-
seia algunos recursos de fortuna, tena el nmero de esclavos requerido, no slo para su servicio domstico y personal, sino para todos
sus trabajos industriales. Por consiguiente, el hombre libre, pero pobre,
se encontraba destitudo de medios de vivir.
La enseanza yla educacin que reciban los negros era escassima;
de manera que la esclavitud vena formar una tercera capa de la
sociedad, una incrustacin de barbarie en su seno.
Pero, el ms irritante detalle de desigualdad social existente en
aquellos tiempos, era el que surga de las re'aciones entre los espaoles y los criollos, sobre lo cual he hecho ya, aunque pasajeramente,
algunas indicaciones en conferencias anteriores.
Los espaoles absorban la vida municipal en virtud del sistema
establecido para la renovacin de los Cabildos: estaba en sus manos el
conceder negar la entrada los elementos criollos en el seno de los
cuerpos comunales, y les cerraron la puerta de estas dignidades hasta
momentos antes de la revolucin (le [810.
Todas las altas funciones pblicas eran desempeadas por individuos nacidos en Espaa, que se conservaban desligados de los pueblos
que gobernaban; las leyes les prohiban categricamente tener ninguna
especie de relacin domstica ni mercantil en las colonias.
Estaban amparados, adems, por el fuero militar ellos y sus familias, cuando les era permitido traerlas de Europa en los ltimos tiempos
de la colonia, fin de que en ningn caso tuvieran ningn punto de
contacto con la poblacin criolla que le hiciera creer en el principio
de la igualdad ante la ley.
Dos declaraciones hechas en plena revolucin van demostrarnos
hasta qu punto era arraigado en el corazn de los espaoles este sentimiento de orgullo que les impulsaba avasallar los criollos. Deca
un magistrado espaol, despus de haber estallado en 1810 el movimiento insurreccional: La raz 1 criolla es una raza inferior y condenada vegetar en perpetuo abatimiento. Y en la asamblea solemne
de 22 de Mayo de 1810, cuando se discuta la conducta que las colonias deban observar una vez que Espaa y todas las autoridades que
representaban el orden regular de aquel pas haban cado bajo el
sable de los conquistadores franceses, otro magistrado, honesto y hon.orable por otra parte, el oidor Vllota, deca: El ~ber de los amencanos es prestar obediencia ?J~mo de los espaoles que en Espaa en lnaas sobre~-~ la ruina total.de la monarquia.
La poblacin de B~l-enos Aires, que deba ser y fu el ncleo de
vida ms intenso de la poca colonial, se compona principalmente de
12t>-
129-
.
La diferencia de condicin entre los espaoles y los criollos fu
inmediatamente remediada por la revolucin de 1810; mejor dicho,
la revolucin de 1810 hasta tanto que la Independencia nacional fu
declarada, tuvo por nico resultado exaltar al poder les criollos,
antes abatidos, y alejar de toda ingerencia en la gestin de los negocios pblicos los espaoles europeos.
Esta rivalidad entre los espaoles y los criollos se haba acentuado
desde fines de siglo pasado con motivo de los nacidos en el Consulado respecto de la legislacin mercantil, y haba tomado principios
del presente caracteres alarmantes. Produjo las contiendas que agitaban al pas en 1806 y 1807, en seguida de la invasin inglesa y de los
triunfos sobre ella obtenidos; las que le agitaban en 1808, cuando en
seguida de. haber jurado fidelidad Fernando VII, rechazando las insinuaciones del gobierno establecido por los franceses en Espaa, se
buscaba la manera de gobernar interinamente la colonia; las que le
agitaban cuando el partido criollo era encarnado y encabezado por el
general Liniers, el 1" de Enero de 1809; y, por fin, la cuestin que le
mantuvo en convulsin durante toda la poca en que lo gobern el ltimo de los virreyes espaoles.
La Independencia era probablemente un propsito que abrigaban
en el fondo de su espritu los hombres que encabezaban la revolucin,
pero no era un propsito confesado: el objeto ostensible del movimiento de aquel ao, fu constituir un gobierno que interinamente
rigicra los destinos pblicos en tantu que las contiendas suscitadas en
Espaa por la invasin francesa, llegaran una solucin co:npleta.
-130 As que desde el plebiscito del 25 de Mayo de IHIO, los criullus asumieron el derecho exclusive de gobernar el virreinato.
En el Estatuto de 1815 consignaron una declaracin segn la cual
estaban inhibidos del derecho de sufragio activo y pasivo, los espaoles nacidos en Europa, en tanto que Espaa no reconociera los derechos preconizados en el plebiscito de 1810.
Pasando de este punto de vista al fondo de la materia de que debemos ocuparnos, se me presenta, en primer lugar, la cuestin de la
esclavitud.
El primer aniversario del plebiscito de 1810 fu celebrado por un
acto que colocaba al pas en el camino de la abolicin total de la esclavitud; aquel gran acto de virtud cvica fu festejado con un gran
acto de virtud cristiana: con la emancipacin de gran nmero de esclavos.
La Asamblea de 1813 atac de frente el mal.
La esclayi~..ha por dos maneras en~ nosotros: por
el trfico negrero que era permitido, Y haba sido solemnemente contratado; por la propagacin natural de los esclavos, puesto que los nios negros seguan la condicilmservii -de-;us madres.
Una ley de 1813 prohibi el trfico de esclavos, aadiendo una
declaracin idntica la que est consignada en nuestra actual Constitucin, en cuya virtud un esclavo, de cualquiera manera introducido
en el territorio, queda libre por el solo hecho de pisar en el suelo
de la Repblica. Adems de esto, declar la libertad de vientres, es
decir, declar libres los hijos de las esclavas; y dict un reglamento
verdaderamente paternal, para la educacin de los nios libertos,
hasta hacerlos aptos para ejercer la plena libertad que se les confera
llegados la edad de la emancipacin.
La prohibicin del trfico de esclavos y la libertad de vientres dejaba, sin embargo, sometidos la esclavitud todos los adultos que
estaban consttiuidos en ella antes de la promulgacin de la ley. Muchos quisieron incorporarse los ejrcitos patrios. Los gobiernos aceptaron sus servicios, declarando que seran considerados libres todos
los que concurrieran con sus esfuerzos la guerra de la Independencia.
Algunos de los antiguos propietarios de esclavos eludan las conse-
131-
132-
ajust esa estipulacin, pero el Congreso Argentino la rechaz, obedeciendo al texto de la Constitucin Nacional, y en respeto de la santidad del principio que contiene. El Brasil se neg- desde entonces
celebrar tratado de extradicin. No obstante, eran tan necesarios
para organizar el buen servicio de la polica y la buena administracin
de justicia en los dos pases, que las negociaciones se reanudaron ms
tarde, hacia 18bS, si no estoy equivocado. Entonces la cuestin era para
la Repblica Argentina mucho ms grave que en el primer tiempo:
era menester, no slo negarse ceder, sino preservarse contra cualquier
~ que en virtud de obligaciones contradas por el tratado de extradicin, se quisiera encontrar ms tarde la declaracin de la Constitucin Nacional, segn la cual todo esclavo que pisa l territorio argen tino, por cualquiera razn, aunque sea como fugitivo de la justicia,
queda libre por el solo hecho de poner el pie en el territorio de la
Repblica. La dificultad fu honorablemente zanjada.
Esto en cuanto los negros; pasemos los indios.
6
Respecto de los indios no reducidos, continuamos exactamente bajo
el sistema espaol.
Una clusula de la Constitucin Argentina dice que el Congreso
debe fomentar el trato pacfico con los indios y procurar su conversin al cristianismo. Nada de esto se hace) se hace poco y mal.
La autoridad no protege, con eficacia por lo menos, las tentativas
de los misioneros que predican el Evangelio en medio de los brbaros; y las autoridades subalternas, en vez de cooperar, aun en el escaso medio en que sus superiores se lo ordenan, los fines de estos
valerosos varones, ordinariamente les ponen trabas y todo linaje de
obstculos en su camino.
Nuestro estado con los indgenas no reducidos, es, por esto, un
estado constante de guerra; reviste su situacin y la nuestra respectivamente, igual carcter que antes de la Revolucin; y he oido, en medio
de un debate solemnsimo, tratndose de una cuestin conexa con las
relaciones de los indios y la sociedad civilizada argentina, reproducir,
bajo la autoridad de no s qu sofista de los Estados Unidos, estas palabras: Los indios no son extranjeros: los indios no son nacionales:
los indios no son ms que indios Es decir, los indios son (como los
norte-americanos los consideran) piezas de caza; y esto en pases cuyos
133 _...
vas que haban de conducirlo la organizacin de un gobierno republicano que afirmara la igualdad poltica de todas las clases y de todas
las razas; pero teman de las muchedumbres; teman que ellas, deprimidas en su carcter, mal ilustradas en su inteligencia, y con una
conciencia cvica inferior la necesaria para intervenir en la vida poltica eficaz y cuerdamente, si llegaban preponderar, haban de
arrastrar el pas estragos tan temibles por lo menos como los que
los viejo!' gobiernos producan y que haban provocado la revolucin.
El Estatuto de 1815 era franco y leal sobre esta materia; as, estableca respecto de los negros lo siguiente: e Los nacidos en Amrica,
deca, que sean originarios, por cualquiera lnea, de Africa, cuyos mayores hayan sido esclavos en este continente, tendrn sufragio activo
siendo hijos de padres ingenuos; y pasi va los que estn fuera del
cuarto grado respecto de dichos sus mayores.s
Respecto de los indios, de los mestizos, de todos aquellos que no
haban tenido una condicin legal en que pudiera fundarse reglas semejantes, se contentaba con seguir una poltica evasiva de las consecuencias envueltas en sus propias declaraciones, As, todos los
partidos han declarado siempre la igualdad; la han preconizado en
todos los tonos, la han escrito en todas las leyes; pero todos saban
ciencia cierta que si ella se haca efectiva, el pas ira la barbarie;
y entonces se ha tratado de evitar, desde el momento que el sufragio
universal fu reconocido, que la masa desempease las funciones politi cas por su propia inspiracin y siguiendo los movimientos espontn eos de su propia naturaleza.
Si esto hubiera sucedido, en efecto, el movimiento revolucionario
hubiera sido trabado por anomalas vergonzosas. Nuestra experiencia
posterior lo ha comprobado; y ya en los momentos en que este principio comenz ser declarado en la Repblica Argentina, se presentaban~ntomas qae eran suficientes para alarmar los legisladores.
Los norte-americanos han llevado su ltima consecuencia, despus
de la guerra civil, el principio de la igualdad poltica de los negros
emancipados en medio de la contienda: los ha-i armado con el derecho del sufragio; y qu ha sucedido? Que todo linaje de cobardas
de la conciencia y de absurdos de la inteligencia prevalecen en los
Estados del Sur, en los cuales las clases cultas, preparadas para el
ejercicio de los derechos polticos y competentes para gobernar, han
sido aplastadas bajo la preponderancia de los negros, esclavos ayer.
En la Repblica Argentina los pensadores teman que fenmenos
135-
s.:....;
No obstante la falta de una aristocracia, algunos ttulos de nobleza, bien que no concitaran su alrededor un gran prestigio, ni despertaran un gran movimiento de vanidad, segn la confesin de observadores discretos como Azara, existan en la sociedad argentina. A la abolcin de estos ttulos tendieron las leyes del 21 de mayo y 13 de agosto
de 1813, dictadas por la Asamblea Constituyente. La primera prohihiba el uso de todo ttulo nobiliario, y de blasones simbolo de cualquier naturaleza anloga; y la segunda prohibi vinculaciones y mayorazgos en los trminos que he expuesto en otra ocasin.
Esta doctrina de la Provincia de Buenos Aires vino ser una Iorma de Derecho Pblico Argentino.
La Constitucin Nacional la consigna en su articulo I que dice:
-La Nacin Argentina no admite prerrogativas de sangre, ni de nacmiento; 110 hay eu ella fueros personale 11; tttulos de nobleea .....
La abolicin de los fueros personales no explica necesariamente la
abolicin de los fueros reales; al contrario, y nuestra ley~ 1823 la
estableca en trminos explcitos.
Asi, el fuero eclesistico para juzgar, de las materias regidas por las
leyes eclesisticas; el fuero militar para juzgar los delitos cometidos
contra la disciplina y contra las ordenanzas del ejrcito; los tribunales
especiales de comercio, los tribunales especiales de min ...s, donde quiera
que esa industria llegue tener un desenvolvimiento especial que necesite ser regido por un Cdigo propio, como lo establece la Constitucin Argentina, caben perfectamente dentro del principio de la
igualdad, En el mismo caso estn, y con mayor razi , los tribunales
creados por la Constitucin para hacer efectiva la responsabilidad poltica de los funcionarios pblicos, ya sea que, como segn la organizacin de nuestro pas y de la mayor parte de las naciones, esos tribunales sean formados dentro de las Cmaras, ya lo sean por alguna
fraccin del Poder Judicial, como sucede en Blgica.
Hay algunas clusulas, sin embargo, del artculo que acabo de leer,
en que conviene que nos detengamos siquiera sea un momento.
Dice la Constitucin que todos los habitantes del territorio SOIl
admisible:; en los empleos sin otra condicin que la idoneidad.
Es menester no dar excesiva extensin
esta clusula, Ella signific~~n~~-I;{;blic~-no sern privilegio de una clase; pero
no importa que la sociedad est desarmada para establecer condiciones (fuera de la idoncidid), fin de admitir los individuos determinadas funciones pblicas. As, por ejemplo, no basta la idoneidad
para ser diputado, senador, Presidente de la Repblica, ni juez de un
tribunal, se requieren otras condiciones: determinada edad, ciudadana originaria, adquirida en otros casos; cierta renta que la misma
Constitucin ha prescripto, etc.
El principio de la igualdad ante la l~ no es violado porque se establezc;;; condiciones de admisibilidad Jl_ ciertas funci~n~~ pblicas,
cuando todos -los individuos estn en aptitud de adquirirlos.
Aunque no 'sea "esta -la oportunidad de entrar la cuestin, no
puedo menos de indicar, para hacer ver que no es desdeable, las distintas soluciones que en la organizacin de los gobiernos se le ha
dado.
En algunas repblicas italianas para ejercer ciertas funciones superiores del orden poltico, era condicin indispensable ser extranjero
la repblica misma; entre tanto, la regla comn es qne para ejercer
esas dignidades sea menester ser ciudadano del pas que se va gobernar y en cuya administracin se va ejercer una accin principal.
Las repblicas antiguas usaban el medio del sorteo para proveer
algunos cargos pblicos; y entre las naciones modernas hay algunas,
como Bl.{ica, que exigen la condicin de ciudadana para el ejercicio de cualquiera funcin pblica, con excepcin de los empleos sobremanera subalternos en las oficinas de la administracin.
10
Otra clsula, que conviene que consideremos, es la que dice: la
igualdad es la base del impuesto.
Cuando se trata de los impuestos indirectos no hay ninguna dificultad. Los impuestos indirectos son los que ms equitativamente y
con igualdad mayor pueden distribuirse entre los contribuyentes.
En la Repblica Argentina estn establecidos varios impuestos in-
139-
11
Dice la misma clusula, por fin, que la. igualdad es la hase de las
cargas pblicas; y aqu se presenta una cuestin que hemos de tratar
tondo en oportunidad, pero que conviene que indique, aunque sea
ligeramente.
La Constitucin de los Estados Unidos declara que, siendo necesario para la conservacin de las libertades pblicas la organizacin de
una milicia regular, ningn ciudadano le ser prohibido el derecho
de tener y llevar armas.
La Constitucin Argentina declara que los ciudadanos estn obligados armarse en defensa de la Constitucin y de las leyes.
Quiere decir que una institucin igual-la milicia-es considerada en los Estados Unidos corno producto del derecho de los ciudadanos, y es, entre nosotros, al contrario, producto de una obligacin impuesta por la ley.
El miliciano ejercita en los Estados Unidos un derecho; entre =-:0
sotros, desempea una c..rga; y no slo tiene este carcter porque I~,
140--
12
1
La revolucin francesa, al despertar en las masas un apetito ferviente de igualdad poltica, para bajar los antiguos privilegiados al
nivel comn, privndoles de sus ttulos, di la palabra ciudadana
una extensin exagerada, que ms tarde ha pasado al lenguaje comn
en todos los pueblos que han sen tija su influencia.
Esa extensin es por completo inmotivada; porque es lingsticamente innecesaria, y tcnicamente falsa.
Ciudadana se ha hecho sinnimo de nacionalidad.
'\
No lo es, sin embargo.
1
Estas palabras expresan dos condiciones jurdicas distintas, y que
debo comenzar por definir.
La nacionalidad es aquella condicin jurdica en cuya virtud los
individu~ ~o~ pacientes de ciertos deberes, agentes de ciertos derechos
y beneficiarios de ciertas garantas particulares de los sbditos de una
soberana.
La ciudadana es aquella condicin jurdica en CUYl virtud los individuos intervienen en el ejercicio de la potestad poltica de una sucicdad determinada.
/
Concuerda para establecer esta diferencia, y dar las palabras la
definicin que acabo de expresar, el ejemplo de la maYlJr parte de
las naciones del mundo, y la doctrina de los ms graves pensadores.
Ninguna autoridad de los tiempos antiguos es tan fuerte en la materia como Aristteles, y l la estableca categricamente.
Entre las antiguas sociedades, la ciudadana tena por origen una
iniciacin litrgIca en los ritos urbanos. Podan ser extendidos los de
rechos que ella envolva los extranjeros por va de naturalizacin;
pero jams los extranjeros naturalizados, segn convienen todos los
144-
historiadores griegos, adquiran derechos idnticos los que disfrutaban los politai, aunque no se pueda precisar en que consista la diferencia.
Tcito elogiaba la generosidad con que Rrnulo haba concedido
los extranjeros la ciudadana romana. Rrnulo era el fundador religioso de la sociedad y era un colonizador; necesitaba ensanchar el culto
de los dioses urbanos; necesitaba atraer masas de poblacin; pero no
obstante la influencia de Nurna, medida que la sociedad romana se
desenvolva, el derecho de ciudadana iba restringindose; y puede
establecerse como cosa cierta que hacia el ao 267, la ciudadana no
envolva siempre el derecho de intervenir en el ejercicio de la potestad poltica.
Por otra parte, es sabido que en tiempos posteriores exista una
gran diversidad de derechos en la masa que formaba la sociedad romana extendida por medio de la conquista. As, existan los ciudadanes ingenuos y muncipes; existan los derechos del Lacio; los derechos itlicos; los derechos provinciales. Hubo poca en que la ciudadana
fu materia de grangera para 103 gobernantes inmorales. El tribuno
romano que mand azotar San Pablo, declar haberla comprado.
Caracalla facilit ms que ninguno de sus predecesores la adquisicin de ~~ana; pero su propsito eraantes- financiero-que poltico~ extendi los derechos de ciudadana para extender el nmero
de contribuyentes en determinados impuestos.
En la decadencia del Imperio Romano, no slo haba esta difercncia entre la nacionalidad y la ciudadana, sino que haba diferencia
en el grado de potestad poltica que determinadas clases ~ los ciudadanos investan. As, el derecho municipat no envolva siempre el
derecho poltico; y la degeneracin de las instituciones municipales
provino, probablemente en parte principal, de esa circunstancia. Finalmente, Savigny ha establecido (tomando en conjunto todos los antecedentes de la materia y estudiando el punto en el momento en
que el derecho romano afectaba la estructura ms consistente) que
existan dos clases de ciudadanos: el cives optimo jure y ciues nou
optimo jure.
Pasando de aquellas naciones las modernas} encontraremos en
tudas establecida la misma diferencia.
En Espaa los juristas distinguen los derechos de ciudadana y los
derechos de nacionalidad. Los derechos de nacionalidad se adquieren
por medios distintos que los de la ciudadana. El derecho de nacionalidad es universal todos los espaoles y el derecho de ciudada-
145-
\a nacionalidad.
Reconocen, en efecto, en Espaa, cuatro clases de naturalizacin
distintas: la naturalizacin absoluta, que iguala en derechos polticos los extranjeros y los nacionales; la naturalizacin secular,
que confiere el derecho de ejercer puestos pblicos y dignidades oficiales en el orden poltico, civil y administrativo; la naturalizacin
cclesidstica, que consiste en el derecho de adquirir prebendas dignidades de la iglesia; y, finalmente, una naturalizacin secular incompleta, segn la cual slo en determinado modo se iguala los
extranjeros con los nacionales en materia de derechos, sin que el naturalizado pueda aspirar ocupar ninguna dignidad pblica de impor-
tanela.
No es Espaa, de las naciones modernas, la nica en que est establecida esta legislacin.
En Francia, aun tratndose de los nacionales, estn divididos los
derechos de que disfrutan en tres categoras: primera, los derecttos
civiles,' segunda, los derechos clvicos; y tercera, los derecho politicos. Los derechos civiles son exclusivos de los nacionales; los extranjeros no tienen igualdad de derechos con los franceses, sino en
tanto que, por tratados, hayan establecido las naciones que pertenezcan, reciprocidad respecto de los franceses residentes que lleguen
:1 residir en su territorio. Los derechos cvicos son aquellos en cuya
vil tud los individuos pueden tomar parte en las elecciones y en el
gobierno de las comunas y de los departamentos, y tienen la facultad de llevar armas y formar parte del ejrcito. Los derechos polticos
son los que constituyen los hombres en miembros activos Jel cuerpo que ejercita la potestad gobernante de la sociedad.
Podernos establecer que la nacionalidad investida con derechos polticos confiere en Francia una facultad anloga la del ciues opt tno jure, y la que est slo investida con los derechos cvicos, semejante la del ciues lZ01l optimo jure.
En Inglaterra, hasta la ley de 1872, haba, como es sabido, dos
clases de naturalizacin la denization, otorgada por la corona, y la
gran naturalizacin otorgada por el parlamento. La ley de 1872 ha
modificado capitalmente las antiguas leyes sobre la condicin de los
extranjeros. sobre la ciudadania y sobre los medios de adquirir la
2
La Constitucin establece que el congreso debe dictar leyes uniformes de ciudadana y naturalizacin bajo el principio de la ciudadana
natural. Ms correctamente habra procedido el legislador si hubiera
dicho nacionalidad natural, que diciendo ciudadaula natural; pero ya
Ciue est explicada la diferencia entre ambos conceptos. no debernos
147-
l"~-
tN-
Este artculo es concorde con otro ele la Constitucin de los Estados Unidos. Pero, puede preguntarse: no se sigue de esa clusula
15'1-
3
El Congreso en 1869 y en virtud ele las facultades que in Constitucin le confiere y procediendo dentro de las instrucciones que le da,
ha dictado una ley de ciudadana y naturalizacin, cuyo extracto terminar la conferencia presente.
Esta ley declara que son argentinos, es decir, que tienen el derecho natural de nacionalidad, todos los que nazcan en el territorio de
la Repblica Argentina, exceptuando los que nazcan en legaciones
extranjeras, en virtud de aquella ficcin jurdica que supone los
151 -
territorio de la nacin en
152-
turalizndosc en otro pas; por aceptar sin permiso del Congreso empitos honores de gobiernos extranjeros; por incurrir en una quiebra clasificada por juez competente como fraudulenta, y por cometer delito que haya merecido pena infamante.
El ltimo artculo de la ley reserva al Congreso facultad exclusiva
para rehabilitar al que por cualquiera de las causas enunciadas haya
perdido la ciudadana la nacionalidad.
Incumbe la sociedad, en la economa moral del Universo, un papel tuitivo de los derechos y regulador de todos los intereses sanos
que se desenvuelven en su seno.
Este amparo y esta regulacin constituyen la paz de las sociedades.
Esto es lo que su autoridad puede dar; y se extravan, en las pocas
de turbulencias demaggicas, las muchedumbres que adems de la
paz, le piden goces y deleites.
Pero, para que la paz social sea slida, es menester que la sociedad est armada con un poder correlativo su responsabilidad para
refrenar todas las actividades siniestras que puedan sublevarse centra el orden por ella definido y contra el derecho por ella garantizado.
Al ejercer esta acci6n, se ponen necesariamente en contacto y en
muchas ocasiones en conflicto, la libertad de los individuos y la autoridad de las colecciones.
Si la sociedad se despoja de la facultad de reprimir, el orden
social se derrumba; pero si la sociedad se arroga un poder excesivo
de este sentido y la inocencia y el derecho no tienen resguardo contra
los abusos de los poderes pblicos, los derechos desaparecen, y el oro
den tambin se disloca.
As como no existe la paz en la anarqua, tampoco existe en la
tirana.
La tirana es un estado de guerra en que la fuerza y la autoridad consiguen prevalecer ms
menos rudamente sobre el derecho y
SOJre la libertad. De aqui la preocupacin que ha embargado todos
los pueblos conocedores de sus intereses y amadores de la libertad,
por g-arantizar la sccuridad ncrsonal v rodear los individuos ele los
15-1-
1
Estas declaraciones, tomando en conjunto los dos artculos que
acabo de leer, no son una novedad en nuestra legislacin. Fueron escritas por la mano de los primeros gobernantes revolucionarios en el
Decreto de Seguridad de 18 [ 1; Y las encontramos reproducidas en
todos los instrumentos de carcter constitucional que siguieron 4 la
emancipacin del pas.
155-
2
Una de las clusulas del artculo 18 dice que nadie puede ser arrestado sino en virtud de orden escrita de autoridad competente.
Si este artculo fuera la nica garanta de seguridad individual en
nuestra legislacin, bien podramos decir que no tiene ninguna. Qu
quiere decir orden escrita de autor idad competente? Quin es la
autoridad competente mientras no haya una ley complementaria de
la Constitucin que lo defina? Toda autoridad judicial de cualquier
categora, una autoridad administrativa, est facultada para expedir
rdenes de prisin? Aun reduciendo este poder una categora de
:utolidad('s, con qu derecho deben ellar proceder?
156-
j'
de odio et atia.
157-
Blakstone son
muy numerosos.
Se llamaba autos de habeas corpus todos los que importaban
una orden expedida contra un guardador de presos para presentar un
arrestado delante de determinada jurisdiccin) cualquiera que fuese
el objeto de la citacin. Estos autos eran:
1" El de habeas corpus ad respondeudum, que tena por objeto
traer un pleso sometido alguna jurisdiccin responder una nueva acusacin entablada delante de otra jurisdiccin.
2 El de habeas corpus ad satisfaciendum, qee importaba la
orden de entrega. de un preso fin de pagar alguna deuda que le
fuera demandada.
3 El de Itabcas corpus ad prosequcndum que era la orden
para trasladar un preso de un lugar otro fin de continuar una
causa cntaulada ante la jurisdiccin del magistrado que expeda el
auto.
.t El de habeas corpus ad testificandum, expedido cuando un
preso era citado como testigo en otra causa.
5 El de habeas corpus ad deiibcrandum, expedido cuando las
necesidades de la causa exigan una comparcncia del preso ante el juez.
6 El de habeas corpus ad faciendu m el recipiendum, expe
dido por cortes superiores cuando un preso sometido la jurisdiccin de una Corte inferior, reclama ante aquella qU6 se aboque el
conocimiento del asunto.
Finalmente, el de habeas corpus ad subjict eudunt, reglamentado en 1679 despus de los escndalos que promovi en Inglaterra
la causa de Jenks que, solicitando se:' juzgado por los tribunales
ordinarios, recibi una repulsa, no obstante las garantias que las leyes anteriores le daban; y es el que constituye la garanta actual de
ia seguridad personal en Inglaterra, Estados Unidos y en todos los
pueblos americanos y europeos que han querido asegurarla.
El auto de habeas corpus es una orden por la cual un n.agistrado ordena la entrega del individuo arrestado para someterlo su juri:illiccin; y considerndolo corno garanta de la libertad y de la
159-
das las veinticuatro horas no se le hubiese notificado, por juez igualsmente competente, la causa de su detencin> cTodo juez, aunque
s lo sea en un Tribunal colegiado, quien se hiciere esta peticin
se reclamase la garanta del artculo anterior, deber proceder en el
:ttrmino de veinticuatro horas contadas desde su presentacin con
:tcargo autntico, bajo multa de mil pesos fuertes.s
Fuera de todo esto, las constituciones provinciales y las leyes de
la nacin admiten la fianza carcelaria.
Quiere decir que del punto de vista de la ley escrita, la seguridad individual est garantizada por la legislacin argentina en la forma que
la experiencia de los pueblos ms cultos y ms libres del mundo acredita ser ms eficaz y completa para asegurarla.
s
3
La Constitucin Nacional no ha previsto, al garantizar ia seguridad
individual, los casos en que pueda verse la autoridad pblica precisada reducir prisin un individuo sorprendido he fraganti delito. Las constituciones provinciales lo prevn y hacen de este caso una
excepcin general las formalidades ordinariamente requeridas para
arrestar un individuo.
Sin embargo, el artculo 61 de la Constitucin Nacional declara
que las inmunidades de que disfrutan los diputados y senadores desde el da de su eleccin hasta el de su cese, no los ampara en el caso
de ser sorprendidos 111 f'raganti delito.
Consecuentemente, podramos, por analoga, aplicar esta doctrina
los casos comunes de flagrante delito.
La inmunidad de los diputados y senadores no es un favor caprichoso de la ley: es una garanta de independencia del Poder Legislativo. Por consiguiente, es una institucin del orden poltico que afecta
los intereses ms elevados de la sociedad y del buen gobierno. Si
pesar de esto, en el caso de flagrante delito, ella desaparece, es claro
que la garanta general ofrecida la seguridad de las personas, debe
ceder cn circunstancias idnticas.
Tanto la inmunidad de los diputados y senadores como las garantas de la seguridad personal, son medios de conservacin de la paz
social. Entre tanto, el criminal sorprendido en el instante de perpetrar
el crimcn es su notorio perturbador.
La persecucin de los delitos lagrantes es funcin que nu slo in-
160-
cumbe la autoridad pblica, sino tambin los particulares. La institucin de )05 celadores voluntarios en Inglaterra, y el posse comitatus, en cuya virtud puede la autoridad obligar los particulares
auxiliarla en la persecucin de los criminales, responde esta doctrina sana y conservadora del orden en el seno de las sociedades.
4
Nuestra legislacin es muy incompleta respecto de una cuestin
que se roza inmediatamente con la cuestin de la seguridad personal.
El Cdigo Civil establece la manera de declarar la incapacidad de
los alienados; pero ninguna ley deslinda las precauciones y solemnidades que deban observarse para secuestrarios: materia que est minuciosamente legislada en muchsimas naciones, para evitar los infinitos
abusos que su taita de reglamentacin puede dar lugar.
Son un modelo digno de imitacin en este punto las leyes de Inglaterra, las de Espaa y la de Chile dada en 1857.
Otro punto sobre el cual debo llamar de paso vuestra atencin,
aunque no puedo dilucidarlo en este momento, es aquel que da lugar la fundacin de grandes establecimientos de beneficencia sostenidos por el Estado y destinados reclutar los pobres obligatoriamente y someterlos cierta especie de disciplina militar. En esta categora estn los Work-houses en Inglaterra, los asilos de mendigos
en casi todo el resto de las naciones cultas.
La organizacin oficial de la caridad, data en Inglaterra del despojo de los bienes eclesisticos; naci en la poca de la Reina Isabel
para reemplazar los recursos que las instituciones monsticas distribuan antes abundantemente entre los pobres.
Despus, la revolucin, esparcindose en el mundo y tomando los
ejemplos de Francia, destruyendo todas las antiguas instituciones, y
quitando la caridad lo que constituye su esencia, es decir, su espontaneidad y el espritu cristiano que le da su perfume y su expansibi
lidad, ha organizado la caridad, como servicio pblico: le ha arrebatado su nombre, le ha despojado hasta de su ttulo de honor y le
ha disfrazado bajo el nombre de beneficencia; ha convertido los establecirnientos que debiera la mano generosa de los hombres afortunados abrir para amparo de los desgraciados y desvalidos, en centros en
que se hace la caridad quien la rehuye, se obliga al pobre recibir
favores y se le somete una disciplina temida cuando no es odiada.
- 161 -
5
Correlativa con la garanta de la seguridad individual es la ofrecida
por la Constitucin cuando asegura la inviolabilidad del domicilio.
La inviolabilidad del domicilio tiene un doble significado.
Tiende escudar las personas; tiende resguardar el centro de
accin de la soberana domstica. Por eso vemos que an en Roma,
donde, como en todos los Estados paganos, la soberana de la sociedad
y su influencia sobre el derecho particular tena exorbitantes proporciones, el domicilio era declarado inviolable por las leyes, en respeto la antiqusima tradicin que sobre el sacerdocio famlico y sobre el rito de los dioses lares, constitua la organizacin social.
En Inglaterra y en los Estados Unidos los principios que la garanta de la inviolabilidad del domicilio encierra, han debido necesariamente influir sobre el espritu de los legisladores; y son realmente
los pueblos en que ha sido llevado en la prctica y en la organizacin
disciplinaria de las autoridades pblicas la mayor perfeccin,
Nuestra legislacin no es prolija sobre este punto; sin embargo,
hay algunos principios generales que constituyen la regla del proceder de las autoridades en la materia.
Cuando se dice que el .domicilio no puede ser allanado sino en
virtud de orden escrita, se entiende, en primer lugar, que el magistrado judicial (el nico que puede expedir rdenes de allanamiento), est inhibido de delegar esta facultad; y en segundo lugar, que no se
pueden expedir rdenes de allanamiento generales ni en blanco, sino
que deben determinar el domicilio que se autoriza allanar.
La Constitucin de Buenos Aires, entre los objetos que pueden
motivar el allanamiento, coloca las visitas domiciliarias requeridas
para vigilar el cumplimiento de las ordenanzas de higiene dadas por
las municipalidades.
Estn fuera de la garanta todos aquellos lugares que son destinados al pblico, tales como los teatros, los cafs y las tabernas; y es
discutible respecto de otros establecimientos, qu categora pertenecen: los clubs, por ejemplo.
163-
7
Un publicista contemporneo motejaba la credulidad de muchos
historiadores, que para ensalzar la sencillez de las formalidades
judiciales del Egipto, refieren que cuando delante de un magistrado se presentaban individuos disputndose un derecho imputndose un crimen, el magistrado reciba sus razones en audiencia, y
sentenciaba, volviendo hacia ellos, en un sentido en otro, una imagen
simblica de la Justicia que llevaba pendiente del cuello.
En efecto; esa prctica ha pertenecido una poca muy rudimentaria de la sociedad: es una conseja aceptada y transmitida sin
crtica.
Las cuestiones sometidas los jueces no pueden ser reducidas tal
grado de simplicidad, que autorice semejante procedimiento. An en
la materia penal, en que parece que los hechos se desprenden ms
del derecho que en el orden civil, se requieren otras formalidades para
exc1arecer los actos que se imputan un hombre y apreciarle en su
verdadero valor.
y si exploramos la manera cmo el principio del derecho penal y
la accin de las sociedades en la represin de los crmenes se ha
desenvuelto en las sociedades modernas, de las cuales parte nuestra
civilizacin americana observaremos que hacer una historia del procedimiento, equivaldra hacer una historia del derecho; porque
164-
165-
cn, sobre todo en materia criminal. Estas bases importan otras tantas
garantas de los que pueden encontrarse sometidos la accin de la
justicia; luego, llenan dos objetos, que recapitular despus de analizados.
166-
Ib7-
su nombre: se llamaba Pilatos. He ah los jueces movidos por la pasin: he ah los jueces oprimidos por el terror de los poderosos y lJ()r
el terror de las muchedumbres.
La Constitucin promete el establecimiento de juicios por jurados,
lo menos en nuestra materia criminal.
El juicio por jurados es hoy da materia de controversia, y no se
puede negar que la organizacin de sus modelos tradicionales necesita
ser corregida. Sin embargo} observando la escala que recorren los
juicios en mglaterra, el jurado del coronel para establecer el cuerpo
del delito, el gran jurado para determinar la acusabilidad del indiciado,
el pequeo jurado para declararlo culpable, y el magistrado para aplicarle
la pena; tampoco se puede desconocer que los reos encuentran mayores
garantas de imparcialidad}' acierto en ella que en los procederes de
un slo funcionario sujeto todas las flaquezas del espritu y del nimo.
168-
10
Otra clusula de la Constitucin, dice: e Que dan abolidos para siempre la pena de muerte por causas polticas, toda especie de tormento
}' los azotes.s
De esta clusula slo nos interesa la que suprime la tortura como
medio de indagacin judicial. He establecido ya lo que ella importa,
qu estado social pertenece y qu criterio jurdico corresponde
este medio de indagacin.
La prohibicin consignada en el articulo 18 de la Constitucin no
es una novedad entre nosotros: el tormento fu abolido por una ley
de 1813. Esa ley nunca ha sido violada; nuestros tiranos no han necesitado acudir al tormento para indagar crmenes para arrancar
una confesin, porque han comenzado por dispensarse todas las trabas de los procedimientos.
De la prohibicin del tormento, y de otras clusulas constitucionales, se sigue tambin la prohibicin de obligar ningn hombre
declarar contra s mismo.
Un hombre puede ser obligado declarar contra s mismo coactndole por medio de la tortura, por medio de amenazas, por medio
del juramento.
Todo esto est categricamente prohibido; pero hay otros medios
usuales todava en nuestro procedimiento judicial que tienden al mismo fin, aunque no revistan las mismas formas: me refiero las interrogaciones con reconvencin, que hacen los jueces los procesados,
en las cuales se trata de obtener por medios capciosos lo que est
prohibirlo obtener por medio del juramento y por medio del terror.
169 -
11
Es inviolable, dice la Constitucin, la defensa en juicio de la persona
y de los derechos.
Si todas las verdades son dificiles de percibir; si el espritu humano
slo costa de grandes esfuerzos logra apoderarse de ellas, es singularmente difcil descubrir la verdad de hechos rodeados de tantas
sombras como envuelven siempre los actos criminales. En efecto, el
cuerpo del delito en una causa criminal no es ms que la base de una
presuncin,
170-
Ninguna prueba directa puede venir exclareccrla; todas las pruebas usuales en los procedimientos son testimoniales, es decir, indirectas )' reflejas; por consiguiente, no sirven para autorizar sino nuevos
juicios presuntivos, anlogos los que se fundan sobre el cuerpo del
delito. Sguese de aqu que todas las operaciones intelectuales del
juez parten de una hiptesis; y que la evidencia moral que el magistrado llega fs adquirir, resulta de un'! serie de presunciones fundadas
en presunciones, de un encadenamiento indefinido de conjeturis que
tienen por base una suposicin,
Por otra parte, los jueces entran al conocimiento de las causas en
una situacin de espritu pocas veces favorable.
Los crmenes atroces producen una honda sensacin de horror y de
repugnancia. Esta sensacin, vibrando en el espritu, y extendindose
de un hombre otro hombre, llega formar una atmsfera que oprime
el nimo de los jueces y los enceguece,
De suerte que se arrojan en las dificultades que nacen de la naturaleza intrnseca de la materia, privados de muchsimos elementos de
investigacin y de muchsimas seguridades de imparcialidad.
La mayor parte de 105 testimonios que concurren al exclarecimiento
de los hechos son incompletos, incidentales y remotos. El testigo no
siempre tiene la aprehensin personal de los hechos; y sabemos hasta
qu punto las ilusiones, productos de la fantasa, pueden inducir
error.
Es vulgarisirno y lo he mencionado en otra ocasin en este mismo
sitio, el caso ele La I'ivoirdier, referido por un juriscunsulto muy popular; pero es un ejemplo tan concluyente de la deficiencia de las
pruebas judiciales, que no puedo menos de volver ponerlo ante
vuestra consideracin.
Trtase de un hombre reducido prisin y deshonrado, durante
largos aos, para llegar probar que l no haba sido vctima de un
atentado, que haban hecho evidente ante los jueces, testigos sinceros
que declaraban bajo juramento haber odo y haber visto lo que no
vieron ni oyeron.
Por otra parte, se dice que en las cuestiones criminales es muy fcil
separar el hecho del derecho. Es inexacto.
Eso es verdad en muchos casos; pero no es verdad en la mxima
parte de los casos. Un acto criminal cambia de naturaleza en virtud
de una indefinida cantidad ele circunstancias. Cuando una accin
agraviante para otro individuo, es puramente gratuita
inmotivada,
el crimen es absolutamente injustificable. Pero si la accin criminal
171-
12
Las sentencias, segn otra declaracin constitucional, deben tener
formas arregladas por la ley, deben exclarecer los hechos, y desarrollar la exposicin del derecho.
172-
13
Finalmente, seores, est garantida la recta imparcial administra
cin de la justicia por la independencia absoluta de los tribunales,
ratificada por la doctrina en cuya virtud ninguna autoridad puede poner en duda lo que una sentencia ha declarado, porque las sentencias
se tienen necesariamente por verdad, segn aquella mxima antigua
del 'derecho de Roma: res judicata pro ueritate habetur.
Se puede alegar contra esta doctrina que el Congreso ejerce funciones judiciales, porque es tribunal de juicios polticos, y porque,
dictando leyes de amnista, paraliza la accin de los tribunales.
La independencia de los tribunales, no est de ninguna manera
trabada J porque no se someta la jurisdiccin de une slo todas las
materias que puedan caer bajo la accin de la magistratura.
Se ha entendido en la mayor parte de las naciones del mundo que
los juicios polticos no deben ser radicados en los tribunales ordinarios. {l fin de que los magistrados estn libres de toda conexin. por
mnima y lejana que ella sea, con las contiendas polticas que apasionan los pueblos. Otras naciones, como Blgica, por ejemplo, lo
han comprendido de distinta manera; pero me parece que la Repblica Argentina ha sido racional y cuerda al aceptar esta solucin, que
est fundada en buenos principios y en excelentes razones}' que cuenta con la experiencia de casi todos los pueblos libres y bien gobernados de la tierra.
Respecto de las amnistias, observar que una ley de amnista, en
salvaguarda de supremos intereses del pas, y para estorbar que un
partido triunfador de otro vaya ms all, aplicando estrictamente los
textos de las leyes, de donde la equidad y los sanos sentimientos del
patriotismo aconsejan en la represin dc delitos polticos, paraliza la
accin de la justicia, pero no invade su radio, ni declara inocentes los
individuos, ni invalida sentencias.
Lo nico que hace es declarar, en nombre de la soberana nacional, que los favorecidos por ella no sern perseguidos ni arrastrados
ante los tribunales; de suerte que de ningn modo traba la indepcndcncia elel Poder Tudicia\.
173-
lJ
y concluyo aqu, seores. Este cmulo de garantas llena dos
objetos.
El primero es armar los poderes pblicos con todos los recursos
para reprimir las actividades siniestras quc perjudiquen el orden jurdico de la sociedad.
El segundo es despojarlos de todos los medios que pudieran servir para oprimir la inocencia y agraviar el derecho.
1
Bajo el primer punto de vista, asegura la libertad civil, por cuanto
hace imposibles todos los actos arbitrarios que los funcionarios pblicos
pudieran cometer contra los particulares. Este objeto por s slo es
grandioso y fecundo.
Vivimos, seores, en un siglo anheloso de la libertad. Es la libertad la gran preocupacin de todos los espritus, y el gran amor de
todas las almas; y no faltan escuelas que preconizan que ella es el
gran dcsiderat utn de la vida social; que la vida de los pueblos debe
ser consagrada constante y militantcmente conseguir la libertad; que
la libertad es el gran remedio de todas las aflicciones y de todos los
176-
177-
forma corporis.
Transportando esta doctrina regin ms general. quiere decir
que si encontramos en el hombre una propiedad adecuada una
institucin, debemos confesar que la institucin entra en la finalidad
humana. Del lenguaje, concluyo la necesidad del estado social.
y como la nocin de la sociedad implica la nocin del derecho,
concluyo tambin que la libertad civil, que no es otra cosa ms que
el conjunto de los derechos garantidos por la ley, es el supremo destderatum de las instituciones polticas.
Es, por consiguiente, de un inters capital todo cuanto consolida
la libertad civil, como es aborrecible todo cuanto tiende arnenguarla.
Nadie puede ponee en duda que la libertad civil corre gravisimo
peligro donde quiera que la arbitrariedad se convierte en regla de accin de la potestad pblica. Qu importa que una sociedad reconozca
en teora el derecho que todo hombre tiene de conservarse, el de su
seguridad personal, el de su propiedad, si al cabo, la subsistenc.a de
todos ellos depende del capricho, de las arbitrariedades de los que
estn encargados de gobernar?
Todos los actos que son adecuados las pasiones, los terrores,
los anhelos que agitan la sociedad en un momento dado y que
pueden ser cohonestados por un sofisma, son siempre tenidos como
legtimos; y cuando los gobernantes estn entregados esos impulsos
sin el freno de una ley superior ni responsabilidad efectiva en el caso
de trasgredira, ningn derecho est salvo; antes, los ms ardorosamente amados sucumben en el discorde vaivn de las pasiones que
toman el impulso y el estruendo de las borrascas.
La libertad desaparece de las sociedades arbitrariamente gobernadas.
Importa poco, cuando la libertad civil carece de esa garanta, que exista
un gran desenvolvimiento de libertad poltica.
Yo quiero suponer, en efecto, que los gobernantes de una sociedad
cuyos actos no estn regidos por una ley, hayan recibido su mandato
de las fuentes ms puras y autnticas del voto popular. ?ar ser electivos los tiranos, dejaran de ser tiranos?
Quiero suponer que el pueblo haya llevado su celo por el derecho
de intervenir en los negocios pblicos hasta el punto que lo llevaban
178-
en las sociedades antiguas de forma republicana, hasta ejercer el gobierno por s mismos. [Pues qu! por ser numerosa la masa de tiranos que aplasta la libertad y el derecho, dejara ese gobierno de ser
tirnico? Tendran ms consistencia, acaso, la libertad y la justicia
porque sea una muchedumbre la que est armada de la omnipotencia,
que cuando la asume un usurpador, un ambicioso un dolo popular?
Es la omnipotencia de los gobiernos lo que destruye esencialmente
todas las condiciones orgnicas de la libertad y el imperio de la justicia sobre el mundo.
Por el contrario, cuando la ley, esta entidad superior las veleidades de las pasiones, impera sobre los que mandan y sobre los que
obedecen, la paz de las sociedades asienta sobre la eterna armona de
los derechos.
2
Consiste la relacin de los hombres con la sociedad y de la sociedad con los hombres, en una serie de acciones y reacciones continuas.
Si todas ellas estn medidas por principios regulares, la armona entre
el derecho y la autoridad existe necesariamente. Es verdad que bajo
el imperio de la ley la actividad individual es restringida; pero tambin
es cierto que cuando ella solamente impera, el radio, ms menos
circunscripto, trazado las acciones de los individuos, viene ser
invulnerable, y que dentro de l, el hombre se siente inmune.
Sean cualesquiera las preocupaciones tomadas por una sociedad
para asegurar el respeto de los derechos, el hombre que viola la ley
moral viola ms fcilmente las leyes sociales: slo que importa que la
desviacin sea rectificada por reglas conocidas y no dependientes de
voluntades caprichosas.
De esta suerte puede conseguirse que la suma de franquicias de
que los individuos disfrutan, que la suma de deberes que sobre los individuos pesa, no sean jams inopinadamente alteradas; que Id libertad no sea cercenada, que las imposiciones de la ley no sean arbitrarias; en otra forma: que nadie sea obligado hacer lo que la ley no
manda, ni privado de lo que ella no prohibe.
Llena est la historia de la ciencia poltica y social de quimeras
liberticidas, De Platn los sansimonianos, cunta variedad de sueos fantsticos! ....
Cuando Platn preconizaba el gobierno de los filsofos como el
179-
3
Preveo una objecin esta doctrina; se me puede decir: He ah
un pas, la Inglaterra, en el cual la libertad civil ha llegado al mayor
grado de desenvolvimiento y solidez. La humanidad entera la admira,
y con razn. En ninguna parte han llegado los derechos personales
tcr.er gurantias ms eficaces que en el seno de aquella sociedad. El
ingls se siente fiero de su libertad; y la humanidad, ni por envidia, ni
por movimiento alguno de celo nacional, se ha atrevido jams decir
que sea exagerado el orgullo que en todo ingls despiertan las libertades britnicas; y no obstante, la Inglaterra est gobernada por un
parlamento omnipotente, cuya accin no tiene lmites de ninguna cspcce, ni valla que se oponga sus caprichos. Luego la omnipotencia
de los gobiernos, que equivaldra decir la arbitrariedad de 10:1 gobiernos, es compatible con la solidez de la libertad civil.
Esta objecin. que puede parecer especiosa, primera vista, carece,
sin embargo, de verdadera importancia.
180-
Ante todo, hay que observar que, cualquiera que sea la extensin
de los poderes y privilegios del parlamento ingls, el pormenor de la
vida est regido por leyes, y que esa misma omnipotencia est atenuada por una serie de circunstancias, que no es oportuno exponer aqui,
que lo equilibran y reducen ciertas condiciones, Por otra parte, las
tradiciones y costumbres son todava ms fuertes en Inglaterra, que
las leyes escritas en muchas de las sociedades dolientes instables que
las alteran cada paso. Y, finalmente, yo no niego que la omnipotencia del parlamento ingls sea un verdadero peligro para la libertad
civil, peligro que slo se atena all en virtud de 1<..s circunstancias
especialsimas que caracterizan la sociedad; y lo creo tal punto, que
pienso que esas instituciones probablemente produciran resultados
desastrosos si fuesen transplantadas cualquiera otra nacin.
Podemos concluir, seores, que el imperio exclusivo de la leyes
una condicin cardinal de la libertad civil; y pasaremos tratar del
segundo punto del artculo constitucional,
4
El primer inciso, dice: Las acciones privadas de los hombres que
de ningn modo ofendan al orden y la moral pblica, ni perjudiquen
{l un tercero, estn slo reservadas Dios, y exentas de la autoridad
de los magistrados.s
Ofender el orden pblico y ofender la moral pblica, quiere decir
injuriar el derecho de conservacin y desenvolvimiento de la sociedad;
perjudicar tercero, quiere decir, injuriar al derecho de otra persona.
Todos los dems actos, cualquiera que sea su naturaleza moral,
estn fuera de la accin represiva de la ley.
Significa, pues, que segn la doctrina argentina, el papel de la
postestad social se reduce proteger los derechos; y vamos someterla
una breve crtica.
Si la sociedad es una fuerza que compone uno de los elementos de
la finalidad natural del hombre, se sigue que tiene una funcin. Esa
funcin consiste en definir y mantener un orden juridico en su seno.
Para esto es menester que est armarla con poderes suficientes para
regularizar tudas las acciones de los hombres, de suerte que nunca
se descaminen de un radio fuera del cual se convertiran en anrquicas, en perjudiciales, ya para la suciedad misma, es decir, en atenta-
181-
183-
franquicias pueden ser reclamadas como derechos; y por consiguiente, en qu radio dc accin tiene estricto deber de proteger el movimiento de la persona humana.
De esta manera adquiere un punto de partida slido y un criterio
elevado y luminoso.
As, por ejemplo, tomemos los dos puntos capitales en que puede
di idirse la accin de la sociedad sobre los particulares: la potestad
de la justicia en el orden criminal, la potestad ce la justicia en el orden civil, abarcando los casos en su conjunto sinttico. Si la sociedad al castigar los delitos procediera con el propsito de someter los
individuos al deber, tendra que juzgar los actos criminales bajo el
punto de vista de su importancia y su gravedad moral. Entonces acometeria un propsito irrealizable, porque es absolutamente imposible
quc el ojo del hombre penetre dentro de la conciencia; y de hecho,
aunque la sociedad extraviada en algn momento, haya querido llevar
el derecho penal por ese rumbo, la fuerza de las cosas la ha alejado
de l y la ha encaminado mejor. Cuando un individuo es preconizador
de una doctrina que tiende desmoralizar una sociedad pervertir
su fundamento, la sociedad considera su conducta ms grave, aunque
haya procedido de buena fe, que la de un embaucador hipcrita que
le ha arrojado al campo de la accin, pero que se ha abstenido de
entrar en l; y, sin embargo, la perversidad moral del segundo es muchsimo mayor que la maldad moral del primero. An en el orden de
los crmenes atroces, en gran nmero de casos suceder que un individuo cuyo delito se ha frustrado y quien, por consiguiente, la ley
no castiga con gran rigor, tenga una perversidad moral n.uchismo
mayor que otro que ha realizado el crimen y que tiene una pena mayor establecida For la ley y que el juez aplica. Luego, la sociedad no
juzga en estos casos de la mayor menor inmoralidad de los actos;
tiene otro criterio, otra regla que obedecer; y esa regla y ese criterio son los siguientes: la sociedad juzga la importancia de los actos
externos midindolos por la importancia del derecho que ha agraviado
el criminal sometido juicio, y admite circunstancias atenuantes, considerando la importancia del derecho en cuya defensa se haya cometido determinado delito.
Ahora, los derechos que la sociedad defiende de esta manera, pueden dividirse en dos grandes categoras: el derecho de su propia conservacin, agraviado por los delitos contra las instituciones polticas
y la moral pblica; los derechos individuales ultrajados por los delitos
contra las personas contra las cosas privadas.
181-
1
Nuestra Constitucin est dada en nombre del pueblo de la Nacin
Argentina.
Los poderes efectivos del gobierno son desempeados por individuos que reciben inmediata mediata, remota prximamente, su
mandato de la voluntad nacional.
As, de las dos ramas del Congreso, los miembros de una (la Cit.
mara de Diputados) reciben un mandato popular directo, y un mandato popular indirecto de las provincias los miembros de la Cmara
de ~enadores.
Recibe un mandato indirecto, pero prximo, de la voluntad nacinal, el Presidente de la Repblica; y un mandato nacional remoto,
pero nacido de la misma fuente, los jueces de los tribunales.
Adems, la Constitucin ha establecido ciertos modos de obrar de
la opinin pblica, fin de que ella influya en la marcha del gobicrno. Pertenecen este orden, la libertad de imprenta, el derecho de
reunin y de asocician con fines polticos, el de representacin y el
de peticin de que disfrutan todos los habitantes del territorio ante
cualquier autoridad y con cualquier objeto.
Quiere decir que el gobierno de la Repblica Argentina es un gobierno fundado sobre la voluntad nacional, y sobre el cual la voluntad nacional tiene una fuerza directriz constante.
Llamo esto un gobierno republicano, y esta calificacin concuerda
con la que la Constitucin misma le ha dado, principalmente en los
articules t", .:( Y 3.'.
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2
Necesito, para evitar toda ulterior dificultad, explicar el sentido en
que uso la palabra con que lo he calificado; y no es extrao, porque
gran parte de los debates trabados en el terreno terico, respecto de
las formas de gobierno, ms bien que cuestiones de principios y de hechos, son cuestiones de palabras y puras logomaquias.
Hay en las ciencias sociales una divisin de las formas de gobierno ti la cual pudiramos llamar clsica: la divisin de Aristteles. Distingua l tres formas de gobierno. la monarqua, la aristocracia y la
democracia; y las desviaciones patolgicas de cada una de ellas, tI
saber: la tendencia de la monarqua hacia el despotismo, la tendencia
de la aristocracia hacia la oligarqua, y la tendencia de la democracia
;1 la demagogia,
La divisin aristotlica ha prevalecido durante largo tiempo indiscutida en las escuelas; y la ha reproducido y gener,alizado Montesquieu, sin introducir en el fondo de las doctrinas novedad alguna.
Un publicista posterior ha negado la exactitud de la clasificacin;
pero no cree' ( pesar de todos sus esfuerzos) que ha logrado ms
que demostrar la inconveniencia de los vocablos empleados para denominarlas.
Por eso digo que en el fondo de esta cuestin hay ms bien disputas de palabras, que verdadera controversia de ideas,
~En qu consiste (se ha preguntado) cada una de las formas de
gobierno?
Consideremos el anlisis de Aristteles,
Monarqua es el gobierno ejercido por uno slo. Aristocracia es el
gobicmo ejercido por los mejores. Democracia es el gobierno ejercicio
pl)r todos.
o
188-
Resultara entonces que no hay ms que una; lo que es lo mismo, que todos los gobiernos son idnticos; lo cual equivaldra rechazar todo criterio de certidumbre en las ciencias polticas y destruirlas por su raiz.
Pero la cuestin debe ser mirada bajo un punto de vista muy
diverso.
Hay que distinguir entre el gobierno, propiamente dicho, y la
fuente de la cual nace el gobierno. El gobierno es un acto continuo
que nace de una facultad inmanente de la sociedad.
Importa poco averiguar cul es el nmero de personas que tienen
parte en el acto continuo que se llama gobierno.
La diferencia esencial de los sistemas polticos proviene de la naturaleza de la entidad en que radica la potencia inmanente, de la
cual nace el gobierno y que se da el nombre de soberanla.
As, cuando ese poder reside en un solo hombre, el gobierno es
monrquico; cuando reside en un grupo que lo monopoliza como
un privilegio hereditario, pero improrrogable de clase clase, el gobierno es aristocrtico; y cuando reside en la nacin, como una facultad que pueden ejercer todos para cuyo ejercicio slo se requiere
una habilidad que todos pueden adquirir, el gobierno es democrtico.
Discurriendo de esta manera restablecemos la exactitud de la vieja
y clsica divisin de las formas de gobierno
Pero he usado otra palabra, y la he usado adrede, para calificar el
gobierno argentino.
He querido evitar los inconvenientes que surgiran de emplear un
trmino desacreditado pcr la multitud de maldades del corazn y de
extravagancias del cspu itu, que han aglomerado sobre l los sactxlimientes revolucionarios.
3
Los autores de la Constitucin han incurrido, arrastrados por el
impulso seductor de quimeras europeas, en el error de confundir el
principio del gobierno republicano con el principio democrtico llevado sus formas ms intemperantes cn la mxima de la sobcrania del
pueblo.
Debernos traerla juicio.
Ln escuela francesa (revolucionaria se entiende) ha fundado el prin-
189-
190-
Si no es soberano, la soberana social DO puede resultar de la asociacin voluntaria de los homhres, Pero quisiera concederlo. Entonces
encontraramos los propagadores de la idea de la soberana del
pueblo encerrados dentro de los dos trminos de este dilema: bien
el hombre es soberano
no lo es; si lo es, no puede constituir la
soberana de la sociedad sin destruir su propia naturaleza, sin aniquilar sus condiciones y modos de ser; si no es soberano, (yen cfecto
no lo es) no puede trasmitir sus creaciones, facultades que l mismo no posee.
Quiere decir, que la soberana de la sociedad no emana de los individuos: que el principio de la soberana del pueblo es falso.
Por otra parte, seores, yo pregunto de qu manera concreta puede
entrar en actividad este soberano que se llama el pueblo.
Se contentaran los que esta doctrina preconizan, con atribuir 1J
soberania una entidad abstracta, trueque de entregar las fuerzas
reales y efectivas del gobierno quien quisiera usurparlas,
el pueblo tiene una existencia real, visible, alguna energa en el terreno de
los hechos, en el orden positivo de las cosas? Si lo tiene, quin es?
Cmo se califica?
Debe calficrsele por relaciones numricas; y, cm efecto, la mitad
ms uno (bajo el principio de la soberana popular) tiene el sumo imperio: y la mitad menos uno est sujeta la obediencia.
Entonces, buscis la base del gobierno, la base del derecho, la base
de la ley que ha de regir al hombre, cn el nmero que es fuerza; y
la fuerza no es una base adecuada de gobierno para seres racionales.
La ley del hombre, no es una ley simple, es una ley compleja: son
muchas sus propensioi es, son muchas sus facultades, son infinitas sus
relaciones,
4
La sociedad no es una masa, la sociedad no es un mecanismo: la
sociedad es un organismo. La sociedad es una institucin final que
desenvuelve progresivamente, bajo la presin de una idea directriz,
diversos instrumentos funcionales en el curso de su desarrollo. Antc
todo, la familia.
La familia histrica puede ser presentada bajo numerosas formas.
La conocemos en la forma patriarcal de dos maneras: aislada, bajo
la forma de ia tribu; conexionada, bajo 1:10 forma de la antigua confederacin israelita,
Conocemos la familia tronco bajo sus dos formas, bajo la antigua
forma feudal; bajo el tipo de la familia anglo- sajona.
Conocemos la familia instable, alterada por leyes sucesorias, nacidas de desbordes socialistas de un igualitarismo intemperante.
Pero hay un rasgo comn la familia y reconocido en todas las
sociedades, menos en las enfermas y las decadentes; consiste en su
poder educador y gobernante de la niez.
Esta institucin que es natural, que tiene un papel funcional en la
economa general de la sociedad, es resguardada por sentimientos
conservadores que estn en el fondo de nuestro ser, y por circunstandas que coadyuvan en el mismo sentido: la debilidad de los nios,
cl amor de los padres, el cario filial, la solidaridad que nos vincula con
nuestros antepasados, y que degenera veces en la vanidad nobiliaria.
Una institucin que tiene un papel natural, altsimo y enrgico y
que est resguardada pcr sentimientos que ninguna mano ni corrupcin pueden apagar por completo en e~corazn del hombre, es fuera
de toda duda, una institucin divina, un centro natural de autoridad.
En segundo lugar, la iglesia. Dentro de la confesin cristiana no
puede haber duda alguna respecto de la capacidad docente y gobernante dc la iglesia.
Digo ms: creo que dentro del deismo es imposible negar ni la
existencia ni el papel de la iglesia. Puede discutirse respecto de cul
dc los centros confesionales, organizados y activos, posee la doctrina
verdadera y el ministerio autntico; pero que existe una iglesia, como
existe una regin de relaciones religiosas, est fuera de duda para
quien no ha cado en los antros dcl ateismo.
La iglesia tiene tambin un papel: consiste en definir el dogma y
circunscribir la moral.
192-
Qu viene ser entonces el principio de la soberana? La sociedad, seores, se realiza en lo concreto por medio de agrupaciones
parciales cuyos caracteres pueden variar indefinidamente. Orgenes
comunes, creencias iguales, idnticos instrumentos de expresin del
pensamiento y sobre todo, el dominio de un territorio deslindado, es
lo que constituye cada agrupamiento humano. Un agrupamiento as
organizado, es una nacin.
Toda nacin posee estos dos caracteres: es reconocida como una
entidad relativamente independiente de todas las entidades de su especie; posee una autoridad natural para concordar el movimiento de
todos los rganos que la constituyen, lo que es lo mismo, y he dicho desde mi primera conferencia, para trazar y garantir un orden jurdico.
Estos dos caracteres determinan el papel del Estado.
La autoridad inicial del Estado es lo que se llama soberania ;
y el instrumento de accin de la soberana es el gobierno.
La fuente del gobierno es la nacin misma.
Toda forma de gobierno constituda de esta manera, se llama go
bierno republicano.
El gobierno republicano, pues, consiste en el rgimen de la nacin
por s misma, CJn tendencias garantir las condiciones necesarias de
la paz social.
Estos ideales no son seguramente consultados en ninguna forma
ele gobierno en que el sumo imperio es trasmitido un hombre, es
considerado el privilegio de una clase, es entregado las multitudes
sin freno ni lmite.
Pero, estamos en un crculo vicioso es menester reconocer una
institucin positiva del gobierno.
Ahora, el gobierno es el rgano de una funcin social.
Toda funcin social supone un objeto y una ley, y una ley del
orden moral como son todas las que por su categora pertenecen la
sociedad tienen conexin con ella.
S} pues, es una funcin que obedece una ley del urden moral,
es una funcin que induce responsabilidad.
Pertenecer, pur consiguiente, la fuente primitiva, la potencia inicial del gobierno, quien pertenezca la responsabilidad que va envuelta en ella.
-194 La responsabilidad es solidaria; por consiguiente, la potencia inicial del gobierno, (lo que se llama la soberana) pertenece la comunidad social.
De aqu deduzco, para concluir, que los pueblos, (en cuanto se
denomina as ci conjunto de una nacin) tienen una autoridad poltica;
que esa autoridad no es absoluta, sino que es limitada: en primer lugar,
por la ley que la genera; en segundo lugar, por el derecho que debe
escudar; en tercer lugar, por los otros centros de autoridad que coinciden con ella.
En otros trminos: que el pueblo no es soberano, pero que posee la
autoridad sobre la cual reposan los poderes generales del gobierno.
6
Segn esta definicin, el sistema republicano es la forma de gobierno que ms slidamente consolida y garantiza todos los derechos que
constituyen la libertad civil. Esto no obstante} no se puede decir,
lo menos en el sentido de Grimke, que la forma republicana sea la
ms natural entre todas las instituciones polticas, porque no es histricamente primitiva.
La familia es el ncleo rudimental y germinativo de la sociedad.
Por consiguiente la primera forma que el gobierno civil debe haber
tomado, es la forma patriarcal: y, desenvolvindose la sociedad desde este punto de partida, es probable que haya afectado, bien el
patriciado, si las naciones se han formado por aglomeracin de tribus, bien la realeza, si se han torrnado por la extensin natural de
una tribu primitiva. Cuando una sociedad cae bajo una conquista, no
vuelve ser plasmada por su autoridad propia, sino bajo la virtualidad de aquella sociedad que la conquist En ese caso se producen
en las sociedades, bien la divisin en castas, bien una preponderancia aristocrtica bien la munarqua. Pero, aunque esto sea as} no
se puede menos de confesar tambin que, bajo otro punto de vista considerado, el sistema republicano es el sistema verdaderamente natural,
porque es el ms lgico, como es natural la perfeccin, en virtud de
la ley del progreso que domina las evoluciones humanas en la entidad
individual y en la entidad colectiva,
7
Cualquiera que sea la forma positiva que haya tomado el gobierno
en una sociedad dada en virtud de sus antecedentes histricos, la masa social trata de consolidar el derecho: y para ello trata de adquirir
influencia en el gobierno; pero se esfuerza por conseguir este resultado
en dos sentidos: por medio de la revolucin, por medio de la reforma gradual; por medio de la violencia, por medio de la razn. El
primer caso nada crea. Nada violento es perpetuo; nada que nace de
la fuerza puede tener existencia durable. Y si se dudara de ello, bastara, para apercibirnos de que digo verdad, contemplar el cuadro de
las revoluciones democrticas de Europa. Qu otra cosa son sino un
engenJro sangriento de fetos eternamente abortados? Y la razn es
muy sencilla: esos movimientos revolucionarios, obra de rencores, producto de un orgullo insano y desenfrenado, atentan contra todas las
entidades jurdicas que tienen una existencia arraigada en las tradiciones y en las costumbres; y para vigorizar la que quieren sobrepo
ner todo lo que ha sido consagrado por la accin del tiempo, y por
el ministerio de la ley y por el desenvolvimiento vital de la sociedad,
inventan esta teora: la soberana del pueblo; invisten de omnipotencia
las muchedumbres, y como es menester arrollar todo lo que al desenvolvimiento de esta soberana ilimitada de las masas se opone: todo
lo atropellan; importa poco cul sea la importancia y la majestad de
lo que combaten; si estorban las clases en virtud de sus prerrogativas,
en virtud de la solidaridad que las vincula, que las hace fuertes y las constituye en ncleo de resistencia, atropellan las clases como atropellan
los gremios, como atropellan las corporaciones, si por el hecho de
complicar los resortes orgnicos de la vida social hacen imposible la simplicidad desptica de las democracias puras; y si la Iglesia se levanta
y sugiere los pueblos que hay ms arriba de su capricho una ley divina que enfrena los mares, que desata las tempestades, que sujeta las
pasiones del hombre, ilumina su corazn y le gua los altos destinos de
su finalidad. tambin se atropella la Iglesia y los sagrados intereses
que ella representa y simboliza. Revolucionarios armadas de esta manera irrespetuosos por todo lo que es noble y sagrado, avanzan.....y
puestos en accin por grupos sacados de la ltima esfera de la sociedad
y capitaneados por visionarios
por malvados, luchan y son vencidos,
consiguen transitoriamente domear los elementos conservadores.
Entonces imperan, pero imperan sin tener capacidad de gobierno, sus
196-
citando resistencias sordas y reacciones extremas que vuelven la sociedad puntos peores y ms dudosos todava que aquellos de que
quisieron arrancarla por medio de la violencia, de lo contrario, se
fatigan, se revuelven en su impotencia..... yal cabo incurren en la abyeccin, y se entregan en manos de un dictador.
Esa es la historia del cesarismo, nacido de las entraas de la democracia en todos los pueblos)' en todas las pocas, desde Csar hasta
Napolen el Chico.
8
Pero hay pueblos ms afortunados ms sensatos, que buscan la libertad por medio del progreso; ellos la conquistarn: ellos la conquistan
de hecho; la historia nos lo demuestra as, porque no han roto violentamente en un da con las tradiciones; porque no han presumido poder derribar toda la estructura de una sociedad, todo un sistema de gobierno
para restaurarlo segn un plan arbitrario. Esas sociedades desenvuelven
la libertad poltica lentamente, adquiriendo da por da, ya una franquicia, ya una prerrogativa; cercenando los poderes pblicos, ya una facultad, ya un radio de accin; emancipando las esferas de la vida privada, perfeccionando las instituciones municipales, levantando el nivel intelectual y moral de las mas-as, haciendo flexible la barrera que
separa las clases gobernantes de la masa de la sociedad, y, en una palabra, transigiendo; y de esta transigencia, y de este desenvolvimiento gradual y paulatino de la libertad, segn la ley del progreso, nacen
los gobiernos mixtos.
Son infinitas las combinaciones de este gnero que pueden verificarse; y por consiguiente, infinitas las formas que los gobiernos mixtos
pueden revestir.
Nuestro tiempo es escaso; no podemos analizado minuciosamente.
Observaremos su modelo culminante.
La revolucin del siglo XVII, en Inglaterra, ru un episodio sin
gloria ni trascendencia, que se desenlaz volviendo reponer la nacin
en su punto de partida, es decir, en el grado de lgico desenvolvimiento en que vino perturbarla.
La corona haba sido desde tiempos primitivos limitada por la inlluencia de los nobles, los cuales por derecho propio intcrvenian en
la gestin de los negocios pblicos; y muchisimos asuntos de inters
para la nacin, aunque fueran regidos bajo la iniciativa del rey yen
197-
198-
9
En el Ro de la Plata, el gobierno republicano ha podido y ha debido
ser establecido en su forma pura, (aunque imperfecta) desde el advenimiento de la nacin la Independencia; y esto en virtud de diversas
razones y antecedentes.
En la Repblica Argentina, (como se ha demostrado en otras conferencias) nunca hubo una aristocracia, ni pudo haberla, por falta de
fundamento, de teatro y de papel.
La monarqua en Amrica era imperial, porque era extica: no
tena raz alguna en nuestra propia sociabilidad ni en nuestras tradiciones.
Un enjambre colonizador que se desprende de la masa de una
nacin para trasladarse : lejanos territorios y constituir la celda elemental de una nueva sociedad, es un organismo completo. Pueden
ser estriles sus entraas si carece de autonoma; pero ninguna creacin poltica que le sea extraa y se le imponga por violencia, con.
seguir adherrsele jams, La monarqua en Amrica tena ese carcter.
Ahora bien: la revolucin argentina tuvo su punto de par tida en
circunstancias polticas, y por consiguiente, tuvo una doctrina arrancada de los principios del derecho pblico vigente entonces.
La conquista francesa haba derribado en Espaa el trono de 10s
Borboncs; la sucesin dinstica quedaba interrumpida.
Las colonias del Plata fueron solicitadas por Bonaparte que peda
el reconocimiento de la dinasta por l fundada en la madre patria. Esta solicitud fu violenta y rpidamente rechazada, en nombre
de los sentimientos nacionales y de la dignidad patria.
A su turno, las autoridades que se llamaban representantes de los
199-
derechos del rey don Fernando VII, pedan tambin las colonias
de Amrica su reconocimiento.
Entonces la sociedad argentina discurria de esta manera: El sistema de gobierno vigente en Espaa es el monrquico absoluto; la
soberania reside, segn su principio, en el rey; y el derecho del rey
es esencialmente personal. Equivale esto decir que es trasmisible?
Puede discutirse si el rey tiene no facultad para delegar la autoridad que le incumbe; pero el hecho era que aquel cobarde vulgar
que viva impetrando las misericordias del infatuado guerrero que le
humill, no haba tenido coraje pa-a hacer un acco de delegacin,
para establecer una regencia, para crear una autoridad legal cualquiera que le representase.
Lo que est fuera de toda duda, dados 105 principios del derecho
monrquico absoluto, es que nadie tiene derecho para asumir por su
propia voluntad las facultades que son inherentes la corona. Luego, la facultad que se arrogan los gobiernos provisorios de Espaa, en
cuya virtud piden la Amrica obediencia y sometimiento, son facultades apcrifas y nulas.
Si son nulas, y la sucesin dinstica est interrumpida, es evidente
que la soberana retrovierte del rey la sociedad. Luego, todas las
fracciones de la sociedad deben considerarse desligadas del compromiso y deberes que las vinculan con la corona.
La Amrica debe asumir su propia autonoma.
La sociedad argentina la asumi.
Este es, histrica y jurdicamente, el punto de partida de la Revolucin nacional.
Asumiendo la soberana el Ro de la Plata, era menester organizar un gobierno; no haba aristocracia} no haba monarqua. Ent onces,
las clases dirigentes tuvieron la veleidad de proponerse establecer una
monarqua de artificio.
Tres tentativas hicieron para fundar distintas dinastas.
La de los Incas fu rechazada por repulsin de raza. Para irritar
las muchedumbres, se hablaba en aquellos tiempos de la Espaa como de un pueblo conquistador que hubiera aniquilado la nacionalidad
argentina, y de los revolucionarios como descendientes de los oprimidos que recordaban sus derechos y expulsaban al conquistador!
.
Pero esos .tonos falsos de una poesia hinchada, no podan reducir el
antagonismo de la sangre.
Se idearon, una con anterioridad la de los Incas, y otra con pos-
-200terioridad ella, otras dos dinastas. Estas eran europeas. Obraba contra ellas el sentimiento de la nacionalidad, como obraba contra la del
Inca el sentimiento de la raza.
y unas y otras eran creaciones de visionarios, sin ninguna realidad
concreta, sin resistencia ni vitalidad, y desaparecieron como desaparecen todas las fantasas, con las cuales se pretende dominar hechos trascendentales y pasiones fragorosas.
Deduzco que el sistema republicano puro es la nica forma de gobierno compatible con la constitucin orgnica de esta sociedad y con
los orgenes histricos de la nacionalidad argentina.
Indagaciones ms prolijas podran hacer extensiva esta conclusin
todas las naciones del continente americano; pero estn fuera de
nuestro objeto.
1O
Del principio republicano se siguen dos consecuencias. La primera
est consignada en el artculo 3c de la Constitucin, importa, en
el fondo, la reformabilidad indefinida, y aun la revocabilidad de la ley
fundamental positiva.
Segn la docrina sentada para definir el derecho republicano, la
facultad de reformar la Constitucin no puede pertenecer ninguno
de los poderes ordinarios: pertenece la entidad en que reside la potencia inicial del gobierno, pertenece la nacin.
El texto argentino lo establece en estos trminos: La Constitucin-dice -puede reformarse en el todo l') en cualquiera de sus par
tes. Le necesidad de reforma debe ser declarada por el Congreso por
el voto de dos terceras partes, al menos, de sus miembros; pero no se
efectuar sino por una Convencin convocada al efecto .
El sistema establecido, por el artculo que acabo de leer, para reformar la Constitucin, difiere del de otras Constituciones anlogas.
As, por ejemplo, la Constitucin de los Estados Unidos puede ser
reformada, ya por el Congreso ordinario, ya por una Convencin especial; pero en cualquiera de ambos casos, las enmiendas deben ser
sometidas al juicio de la nacin; y cuando son ratificadas por las
asambleas primarias c'> por convenciones en las tres cuartas partes de
los Estados, son incorporadas al texto de la Constitucin.. En Suiza,
la Constitucin tampoco puede ser reformada sino previa consulta de
la nacin y por medio de una Asamblea Nacional especialmente elegida.
201-
-202de las do terceras partes, d lo menos, de los miembros del Congreso. Reparemos en este detalle.
Hay muchsimas materias para cuya expedicin la Constitucin
exige quot um extraordinario en el Congreso, una gran masa de
votos en ambas Cmaras. As, para rectificar la eleccin de Presidente
y Vice-Presidente de la nacin, exige la presencia de las tres cuartas
partes de sus miembros; pero basta la mayora de votos dentro de
ese quorum, para resolver cuanto se relacione con la materia.
Cuando el Poder Ejecutivo devuelve con observaciones un proyecto
de ley aprobado por las Cmaras, se requiere las dos terceras partes de
votos de cada Cmara para rechazarlas insistir en la primitiva resolucin del Congreso. Pero esas dos terceras partes de votos, como los
exigidos en otros casos para insistir en la sancin de actos rectificados por la Cmara revisora, se cuentan sobre el nmero de senadores
diputados presentes la sesin; y en el orden comn de los neo
gocios, basta la mayora absoluta de cada Cmara para que funcione.
Entre tanto, para declarar la necesidad de reformar la Constitucin, se requiere las dos tercias partes, al menos, de votos de los
- 203Nosotros no tenemos tradiciones srias de gobierno; no tenemos costumbres legales slidas, Qu nos quedara si los Congresos y los partidos
pusieran la mano sobre lo nico que hay respetable en medio de las borrascas espantosas de pasiones y de intereses que arrastran estos pueblos>
El da en que la ley fundamental sea alterada para servir los intereses de una faccin, ese da habrn muerto para siempre la libertad y
el decoro de la Repblica Argentina! ........
11
Otra consecuencia, seores, del principio republicano, es la limitacin de los poderes de los gobiernos. Esa limitacin es esencial.
Ella constituye el carcter de un gobierno libre. Un gobierno no es
liberal ("n razn de la fuente de donde arrancan sus pacieres; un gobierno es liberal en razn de la limitacin de la autoridad que desempea. As como un gobierno ejercido contra justicia se llama tirana, un gobierno ejercido sin limitacin se llama despotismo.
El despotismo puede ser colectivo () individual; puede tener origen
en la abyeccin de un pueblo, en otra causa; siempre ser igual {a s
mismo, y consistir en la i1imitacin de facultades con que rige los intereses y los derechos de una sociedad.
En el orden poltico de la Repblica Argentina, esta limitacin
existe, porque los poderes slo invisten funciones perentoriamente limitadas por la Constitucin y divididas entre s, y porque adems las
funciones y el papel del Estado est dividido entre diversos elementos,
segn el modelo y el plan que constituye el sistema federal que explicar en otra oportunidad,
La garanta dada l la libertad poltica y civil, por medio de la limitacin de la autoridad, est robustecida por el artculo 29 de la Constitucin, reproducido en trminos ms menos semejantes en muchas
Constituciones de provincia. Dice as:
El Congreso no puede conceder al Ejecutivo Nacional, ni las legislaturas provinciales los gobernadores de provincia, facultades extraordinarias, ni la suma del poder pblico, ni otorgarles sumrioues, supremacas, por las que la vida, el honor <'J las fortunas
de los argentinos queden {a merced de gobiernos persona alguna
Actos de esta naturaleza llevan consigo una nulidad insanable, y sujetarn los que los formulen, consientan l) firmen, la responsabilidad y
pena de los infames traidores la patria.
204-
""'A.W-['~1t~~:~~f:r#~l~t~~f.i,~I~:'1.~~!ili~~J.~i~~~!J.~;:~~i\~1~~~~~~,~~
Pala evitar que el gobierno obre contra justicia} es menester impeJir que obre sin limitacin ni contrapeso.
La divisin de los poderes y el sistema representativo (que se confunden bajo ciertos puntos de vista por analogas intrnsecas) son
formas institucionales tendentes en esa direccin.
Vo)' tratarlas en el orden enunciado.
" 1
Algunos de los revolucionarios argentinos conceban la idea de la
divisin de los poderes y tendan explicarla desde 1810.
El plebiscito del 25 de Mayo al crear la Junta Provisional de gobierno, orden la convocatoria de representantes de todas las dems
secciones del virreinato para que vinieran formar una junta definitiva
que resolviera sobre la suerte ulterior del pas.
Los cabildos de las provincias convocaron los vecindarios en la
forma establecida por el plebiscito, y los diputados electos comenzaron pronto venir Buenos Aires.
Entonces se present una cuestin grave y espinosa: cul debe
ser el carcter de la junta que resulte de la incorporacin en una
asamblea de todos los diputados de las provincias? Ser revestida
con poderes omnmodos? Ha de concentrar la autoridad legislativa
con la autoridad ejecutiva, (') estas dos formas de la potestad poltica
deben ser separadas de suerte que la Junta elegida en Mayo conserve el Poder Ejecutivo, y la Asamblea resultante de la congregacin de los representantes de las provincias asuma las facultades legislativas?
-206Moreno haba trazado en cLa Gaceta un plan de trabajos constitucionales para el Congreso; pero la mayora mir las cosas bajo otro
punto de vista que l.
Aparentemente la revolucin no tenda emancipar el pas. El
plebiscito del 25 de Mayo, segn su propia declaracin, slo haba
tenido en mira proveer los medios de gobernarse la colonia en tanto
que el rey Fernaudo VII estuviera imposibilitado de desempear sus
fUI ciones. Mediaban ya, aun en el seno de los hombres iniciados en
los propsitos secretos de la Revolucin, capitales divergencias de
miras. Un partido, que podemos llamar conservador y que encarnaba
en Saavedra (jefe de los patricios y presidente de la Junta gubernativa) pretenda reformar la administracin y el orden poltico del pas,
sin hacer una solucin de continuidad en las tradiciones, sin interrumpir las costumbres legales de la sociedad colonial.
Otro partido, el de Moreno, pretenda, al contrario, arrojarla en
busca del sistema republicano amplio, completo, y no se detena an
en el extremo de preconizar las doctrinas ms avanzadas intemperantes de la democracia revolucionaria de Francia.
Los diputados de las provincias traan Buenos Aires un nuevo
elemento de lucha: venan imbuidos en cierto espritu de localismo
que slo con el andar del tiempo y el desenvolverse de las instituciones y las costumbres tiende desaparecer del espritu de los argentinos; traan. adems, un instinto vago y mal definido (aunque en
el fondo fuera justo y honesto) de igualdad poltica para todos los
pueblos.
Encontrndose en Buenos Aires solicitados por las dos fuerzas que
estaban en lucha, cul deberan plegarse?
Eran los cabildos, como sabemos} el punto de apoyo de los pueblos en todas sus evoluciones de carcter poltico; y en aquellos tiempos eran la expresin ms acabada y genuina de la autonomia
local.
Un partido republicano, revolucionario y centralista, (como pareca
ser, por el carcter que las cosas le impriman y por las doctrinas que
preconizaba, el partido de Moreno) ofreca los diputados de las provincias pocas garantas de que seran respetadas aquellas instituciones
sobre las cuales reposaba sin embargo todo el orden que ellos trataban de establecer y de desarrollar.
Los conservadores, al revs, puesto que pretendan alterar lo menos profundamente que fuera posible el orden antiguo de las cosas,
les daban seguridades que en los republicanos no podan encontrar.
2
La Constitucin vigente, al organizar el Gobierno: lo ha dividido
en tres poderes: cada uno de ellos tiene una rbita propia, se mueve
dentro de lmites perfectamente trazados; un poder no puede absorber las facultades de otro; las facultades que cada uno inviste, que
no son propias, sino delegadas por la voluntad nacional, son improrrogables intransmisibles; de suerte que ninguno puede delegar en
otro, ni consentir en usurpacin.
Cuando decimos poderes,. mencionamos una abstraccin: ellos se
realizan en entidades concretas, y los poderes de la nacin estn
realmente investidos en t. es centros distintos de autoridad, saber:
el Congreso, que ejerce las funciones legislativas; el Presidente de la
nacin que ejerce las ejecutivas, y los tribunales encargados de ejercer el Poder Judicial. Pero ni el Congreso, ni el Presidente de la
Repblica entre s, ni respecto del Poder Judicial, ni los tribunales
respecto del Congreso y del Presidente de la Repblica, funcionan
completamente aislados y sin recproco contacto.
Lejos de eso, el Congreso est investido con facultades concurrenles con las que desempean el Presidente y los Tribunales; el Presi-
- 211 minadas materias, por medio de mensajes; puede presentarle proyectos de ley; toma parte en la disensin por medio de sus ministros,
quienes las Cmaras pueden llamar cuando necesiten informes de su
parte, pero que tienen tambin, por la suya, derecho propio para in.
tervenir y opinar en todas las deliberaciones del Congreso. Las leyes
no imperan por el solo hecho de haber sido aprobadas por el Congreso; es menester quc sean sancionadas y promulgadas por el Presidente de la Nacin. El Presidente no est tampoco obligado promulgar ciegamente todas las que el Congi eso aprueba; le es lcito, dentro de un perodo de diez das, fijado pcr la Constitucin, devolver
los proyectos de ley aprobados por ambas Cmaras, la de su origen,
con observaciones su conjunto alguno de sus detalles; y en este
caso es menester que nos terceras partes de los miembros del Congreso desechen las observaciones del Poder Ejecutivo, para que ste
se halle obligado promulgar la ley que le repugna.
El Presidente tiene, aad, funciones de carcter judicial.
Las sentencias de los tribunales militares no pueden ser ejecutadas
sin la aprobacin del Presidente, que, por otra parte, est armado con
la facultad de conmutar las penas impuestas por 105 tribunales nacionales; de indultarlas totalmente.
Los tribunales, su vez, tienen conexin con el Poder Legislativo
y con el Poder Ejecutivo.
La Constitucin establece que ella es la ley suprema del pas; que
todas las autoridades han de plegarse sus mximas y sus preceptos en el ejercicio de las funciones que les incumben. Por consiguiente,
toda ley, decreto disposicin administrativa del Poder Ejecuti ..'o de
la Repblica que se oponga la Constitucin, carece de valor y
eficacia.
y para conseguir que esta declaracin no sea una vaga promesa,
una vaca y declamatoria afirmacin que nada fecundo )' vivo pr oduz
ca en el porvenir para la conservacin de los derechos y de las libertades pblicas, ha establecido la justicia nacional, encargada de juz
gar todos los litigos que ante ella se presenten bajo el criterio superior y exclusivo de la Constitucin De suerte que, abstenindose de
aplicar las leyes dictadas por el Congreso decretos expedidos por
el Poder Ejecutivo cuando sean opuestos la Constitucin, es el ltimo resorte para enervar todo acto autoritario que sea iuconstitucicnal, y por consiguiente, para rectificar la lnea de conducta de todos
los otros poderes pblicos cuando se extravan
Quiero decir, que el Poder Ejecutivo, que el Poder Lcgislariv., y el
3
La mxima poltica de la divisin de los poderes tiene una antigedad venerable. La expona Aristteles, que pasa por su autor literario;
pero l la trataba como una regla orgnica del Estado que le era experimentalmente conocido: del Estado pagano. Por consiguiente, su
doctrina de la divisin de los poderes se resuelve en la investidura
de cada forma de la potestad poltica en una clase social distinta por
su propia naturaleza y por su condicin jurdica. De suerte que no
hay en esa teora nada que sea positivamente aplicable, en el terreno
poltico, las sociedades republicanas modernas, fundadas en los
principios de la igualdad, y en las reglas y planes de movimiento y
de accin radicalmente contrarios los que formaban la vida poltica
que caa bajo la experimentacin aristotlica.
Es tenido Montesquieu por el pensador que ha esclarecido ms
cumplidamente la doctrina de Aristteles; pero la verdad es que Montesquieu se ha limitado convertir en doctrina los elementos abstractos eliminados de la observacin emprica del sistema gubernativo de
Inglaterra; y an hay que advertir que exagera las consecuencias que
de sus propias observaciones se desprenden, y que atribuye los caracteres externos de la organizacin poltica de Inglaterra mayor i111portancia de la que en realidad deba, prescindiendo de considerar lo
que constituye li' esencia caracterstica y diferencie l de aquel organismo de gobierno.
En la primera poca de la revolucin francesa, gran parte de los
revolucionarios, con excepcin de Mirabcau y de los que le seguan,
se esforzaban por llevar la doctrina de la divisin de los poderes hasta la incomunicacin total de cada una de sus ramas; lo cual hara imposible su marcha, porque hara imposible su acuerdo.
4
hcnso que esta doctrina puede ser explicada con suma sencillez y
claridad: no veo que envuelva complicacin alguna, ni que presente
dificultades; ni creo tampoco que sea menester interrogar mucho la
-- 213experiencia, ni consultar mucho las revelaciones de los grandes pensadores que son maestros en la ciencia poltica, para acertar con una
explicacin completa de la teora.
En efecto, cul es la forma superior en que se revela la suma de
poderes que corresponde las potestades polticas? Es la ley. La
leyes la expresin superior de la autoridad. Ahora bien; la leyes una
regla genrica que se realiza cuando es ejecutada. Puede ser ejecutada de dos maneras: inmediata y directamente, si su accin est destinada recaer sobre el conjunto; previa una aplicacin crtica y racional, cuando est destinada obrar sobre individuos particulares entidades de derecho en sus relaciones civiles.
As se ve que la ley en su evolucin total pasa por tres faces:
5
Pero menudo se oye reclamar contra esta enumeracin de los poderes pblicos. aunque se acepte este otro principio doctrinario respecto de la teora en general. Esa enumeracin es incompleta, oigo
decir; y leo en los libros de muchos publicistas enunciar la necesidad
de aadir los tres poderes que he mencionado, un poder conservavador, un poder electoral. un poder municipal.
Estos gritos son estruendosos, pero son vacos. A qu se llama
poder conservador?
- 214Se da ese nombre la corona en algunas monarquas parlamentarias, en el Brasil, por ejemplo.
Ahora bien: la denominacin es inadecuada y falsa. La corona no
es en las monarquas parlamentarias un poder conservador moderador: es una entidad jurdica, que comparte la soberana con la nacin,
Donde tenga otro carcter. donde sea tan slo un Poder Ejecutivo
contrapesador, ms menos slido, reatado con mayores menores
responsabilidades. no tiene sino una existencia efmera y precaria; es
una anomala destinada desaparecer.
El derecho electoral tampoco constituye un poder.
Llamo un poder cada centro de accin que inviste parte de las
facultades pertenecientes al Estado, Ahora bien: el derecho electoral
se encuentra en ese caso? ...
El derecho electoral es un medio por el cual procede la nacin
formar el personal del gobierno que es el rgano del Estado. Luego,
no entra dentro del Estado. Tiende constituir sus rganos de. accin, sus elementos y sus medios normales de manifestarse, pero no
forma parte de l. Por coasiguicnte, no es un poder.
y no se diga que si esto es cierto respecto de 10s pueblos en que
est establecido el sufragio universal, no lo es en aquellos en que, no
obstante que la nacin disfruta de lata libertad poltica, el derecho
electoral es restringido; porque voy ms al fondo de la cuestin, y
digo: no considero ni puede. considerar al grupo ms menos extenso, que est investido con la facultad del sufragio, como un conjunto
de delegados del resto de la nacin que est fuera del ejercicio del
derecho poltico; considero los que invisten la suprema facultad
de la ciudadana como los nicos miembros de la nacin poltica
Por consiguiente, no hay ninguna razn para considerar bajo diversos puntos de vista el derecho electoral en los pueblos que tienen
el sufragio restringido, que en los pueblos que tienen el sufragio un
versal.
Se ha pretendido, y por hombres sinceramente aficionados las
instituciones municipales, para reforzar precisamente la autonoma de
los municipios, establecer esta doctrina: que el municipio es un poder
que debe ser denominado Poder Municipal, aumentando la enumeracin clsica de Aristteles.
La idea del Poder, que considerarnos aqu, es una idea relativa y
no absoluta. Se llama Poder, como elije antes, un centro de facultades especiales pertenecientes un gobierno que sea rgano de un
Estado Ahora, si una institucin cualquiera sometida critic.r, no
- 215tiene un radio de accin tan extenso como aquellos con los cuales se
supone que forma sistema, evidentemente no puede ser considerada
como un Poder.
Si un centro de autoridad no tiene facultades correlativas con las
de todos los dems poderes, los cuales se pretende asociarlo, tampoco puede ser considerado como elemento del mismo sistema gubernativo.
"toi. Un municipio no tiene la misma extensin que el gobierno de un
Estado; por consiguiente, el municipio no forma parte del sistema gubernativo que se llama Estado, ni puede ser considerado como un poder del Estado.
Adems, dentro del estrecho radio que abarca la autoridad municipal, ella, por la naturaleza de las materias y de las formas positivas
con que funciona, tiene mayor extensin de la que tendra si se le
supusiera como un poder en otro radio,
As, un municipio establece reglas permanentes y universales dentro de su jurisdiccin territorial; un municipio ejerce funciones judiciales, donde quiera que la vida municipal est bien organizada, un
municipio administra y gobierna.
Vemos reunidas en l todas las funciones: las legislativas, las ejecutivas y las judiciales.
Por consiguiente, sus potestades son ms abundantes, que las que
posee cualquiera de las ramas de los poderes del Estado aisladamente considerada. Adems, su jurisdiccin territorial no es equi-extensa
con la del gobierno de que forma parle. As, el municipio es un elemento orgnico de la sociedad con funciones propias y con capacidad
de auto-gobierno; entra en el orden jurdico definido por el Estado.
pero no forma parte de l; y por consiguiente no es Poder.
La doctrina argentina queda justificada: el gobierno es uno, dividido en tres ramas coordinadas.
6
Aquel gobierno segn cuyo plan todos los poderes emanan de la
Nacin; de otra manera, en que la potestad inicial del gobierno reside en la Nacin, se llama republicano; y republicano representativo
aquel en el cual dichos poderes no son directamente ejercidos por la
Nacin; en otros trminos: aquel en que la Nacin no tiene la autoridad efectiva y actual del ~obicrno,
216-
Los artculos l y 22 de la Constitucin Nacional se explican claramente este propsit i para establecer los caracteres del sistema gubernativo que fijan.
El articulo 1 dice:
La Nacin Argentina adopta para su gobierno la forma representativa republicana federal, segn 10 establece la presente Constitucin.s
El artculo 22 dice:
El pueblo no delibera ni gobierna sino por medio de sus representantes y autoridades creadas por esta Constitucin. Toda fuerza
sarmada reunin de personas que se atribuya los derechos del puesblo y peticione nombre de ste, comete delito de sedicn.
7
Quiere decir que la Nacin no gobierna sino por medio de las
autoridades constitudas que son sus rganos jurdicos; pero que toda
autoridad procede de ella, y slo es ejercida por delegacin,
De los poderes creados por la Constitucin. hay dos cuyo personal
se renueva peridicamente: el poder ejecutivo, cambiado de seis en
seis aos por eleccin popular indirecta; el poder legislativo, una de
cuyas cmaras se renueva por mitad cada dos aos en virtud de eleccin popular directa; y la otra por tercias partes, de tres en tres
aos, en virtud de eleccin hecha por las legislaturas de las provincias.
El poder judicial tiene un mandato de duracin indefir:ido; pero
revocable en todos los casos en que los magistrados incurren en responsabilidades graves por mal desempeo de sus funciones, en cuya
circunstancia son reemplazados como en los casos de vacancia, de
muerte, renuncia jubilacin, en virtud de eleccia hecha r,or el Poder Ejecutivo de acuerdo con la Cmara de Senadores.
8
El carcter de pura delegacin que tienen todos los poderes pblicos de la Nacin, resulta de la responsabilidad que estn sujetos
los funcionarios que los desempean. As, tanto los funcionarios ju '.
rialcs, como 1'1 presidente de la Repblica y sus ministros, (que son
218-
diputados y senadores para realzar la dignidad del cuerpo legislativo y conservar ntegra su independencia, no ha llegado, sin embargo,
hasta el extremo de derogar su favor esta regla general que domina
toda la materia: la resp0l'sabilidad de los que desempean una funcin pblica cualquiera que sea la escala de la jerarqua en que estn
colocados, cualquiera que sea la importancia y naturaleza del papel
que desempean.
En estos rasgos generales reconocemos el carcter republicano y
representativo del gobierno.
9
He expuesto ya en virtud de qu razones fu, desde 1810, necesariamente republicano el gobierno del Ro de la Plata.
Ahora, la Repblica no poda asumir el tipo greco-romano; la Civi/as antigua no exista. Luego, el gobierno tena que ser representativo.
Slo nos resta averiguar bajo cules formas ha ido desenvolvindose sucesivamente esta idea directriz de nuestro sistema poltico.
La junta del 25 de Mayo de 1810 naci de la eleccin del vecindario de la ciudad capital del virreinato en un movimiento popular y
tumultuoso. Su origen era irregular, y no poda ser de otro modo,
puesto que importaba una revolucin; pero el ttulo con el cual gobernaba, [an aceptando, como tenemos necesariamente que aceptar,
la legitimidad de la revolucin) era un ttulo insuficiente. Su encargo
era general; su mandato era, por decirlo as, nacicnal. Entre tanto, la
autoridad patricia que lo habia institudo era puramente local. La
junta reconoci la insuficiencia de este ttulo; y se apresur, apenas
instalada, hacer efectivas, como ya he explicado tambin, las promesas del acto plebiscitario del 25 de Mayo, convocando las provincias
; la eleccin de diputados que vinieran integrarla, rehabilitar su
ttulo y concentrar el concurso de la opinin y de la voluntad del resto del pas.
Hicironse en efecto las elecciones; y ya sabemos las contiendas
que di lugar el propsito de los diputados de las provincias de incorporarse la junta ejecutiva, y la resistencia que Moreno y todos
los partidarios francamente confesados del sistema republicano, oponan
esa pretensin. Pero la junta de Diciembre de 1810 era compuesta
de representantes elegidos por los cabildos, de suerte que no represen-
219-
taban en efecto la nacin, sino en cuanto se presuma que la sociedad estaba representada en las municipalidades segn la organizacin
legal que les daban las instituciones coloniales.
La sedicin del 5 y 6 de Abril de 1811, no slo tendi eliminar
ele las altas regiones del poder todos los partidarios de Moreno; estableci adems que en cada una de las provincias se instituyera una
Junta local encargada de manejar sus negocios particulares.
Parece que esta institucin responda fa la necesidad sentida de
escalonar los centros de autoridad, aproximndolos las fuentes de
inspiracin de la opinin nacional.
En general, la. organizacin republicana argentina ha adolecido de
un vicio originario. Consiste en haber sido iniciada en las regiones superiores de la poltica; y si bien es verdad que en el Ro de la Plata no
tenan raz la institucin monrquica ni las instituciones aristocrticas,
tambin es verdad que la institucin republicana careca de antecedentes en nuestras costumbres legales y en nuestras tradiciones polticas; y la repblica slo funciona bien cuando nace lgicamente del
desarrollo de la vida social.
Pero esta cuestin no es oportuna.
La Constitucin de 181 1 era precaria en virtud de dos defectos sustanciales. En primer lugar, debemos notar el urigen anmalo y local
de la junta que la dict; en segundo lugar, la representacin estaba
ingertada en el tronco de las antiguas instituciones municipales de la
colonia, que no eran representantes de la nacin, que no eran representantes de la sociedad sino en virtud de una ficcin legal que no
tena realidad concreta, ni eran creaciones polticas vivaces y activas.
El golpe de Estado del triunvirato destruy esta junta, estableciendo la monstruosa asamblea poltica cuyo carcter dejo expuesto; produjo utras muchas anomalas; pero, como todo en el mundo no es ni
absolutamente bueno ni absolutamente malo, di lugar la asamblea
constituyente de 1813.
Veamos bajo qu sistema fueron elegidos sus miembros.
En cada ciudad asiento de un cabildo. el pueblo elega, dividindose en distritos electorales, un cuerpo de electores de segundo grado.
Los elegidos por la asamblea primaria reunidos con el ayuntamiento,
constituan una junta electoral, que nombraba los diputados de la
provincia.
Como no todas las ciudades, en la organizacin colonial, disfrutas
ban de los privilegios de una organizacin municipal, y como las carnpaas estaban totalmente ajenas las condiciones que esos privilegio.
220-
creaban las ciudades favorecidas, resultaba que antes que representantes correctamente elegidos de la nacin, los diputados de la asamblea de 1813 tenan un carcter anlogo al de los procuradores de las
ciudades en las antiguas cortes de Espaa.
Las juntas electorales haban impartido muchos de sus diputados
instrucciones respecto dc la solucin que debian dar las cuestiones
que estaban autorizados tratar; importaba darles un mandato imperativo, imprimirles el carcter de representantes de las localidades.
La asamblea anul las instrucciones expedidas por las juntas electorales, y con esto di un gran paso, porque destruy el mando imperativo, y rectific el carcter que indebidamente sc haba dado la
representacin que los diputados investinn
En efecto, el sistema representativo supone la sustitucin de la entidad que tiene la potestad inicial riel gobierno, por otra entidad jurdicamente creada, la cual inviste su potestad actual y activa.
Quiere decir, que no hay gobierno representativo donde la nacin
no delega el ejercido de las funciones correspondientes al gobierno
en los funcionarios pblicos; y cuando digo delegar,s entiendo decir,
autorizarles para proceder en todos los casos, en los previstos como en
los imprevistos, en los especiales para los cuales son elegidos, como
en los eventuales que pueden ocurrir en el andar del tiempo durante
su mandato, segn su ciencia y conciencia. escuchando tan slo las
inspiraciones de su razn y patriotismo.
Pero el mandato imperativo destruye la delegacin; \e quita el carcter de amplitud y libertad de accin que necesita tener, y convierte
al funcionario pblico en un instrumento de la entidad que lo eligi.
Todo sistema de accin indirecta de la sociedad es rlestrudo totalmente por el mandato imperativo, y es 1. consecuencia de l, convertido en accin directa.
Un ejemplo palpable y prximo lo demostrar.
La Constitucin de los Estados Unidos, como la Argentina, estable.
ce que el Presidente de la Repblica ser elegido en una eleccin de
dos grados. Entre tanto, la verdad es que el movimiento de los partidos y su preponderancia, han alterado los hbitos polticos y la intencin constitucional. Todos los electores son elegidos con mandato imperativo, porque los partidos no se reclutan para buscar inrlividuos quienes
confiar el encargo de elegir presidente, sino para trabajar por llevar la
presidencia determinado candidato; y entonces los electores no son
otra cosa ms que agentes de los partidos que los eligen; van ejer~er el mandato de sus electores; y de esta suerte, el colegio electoral,
10
Bajo el imperio de nuestra Constitucin, la representacin de la nacin en el gobierno ofrece un punto de mira particular. El centro en
que la representacin de la nacin se realiza principalmente es el cuerpo legislativo.
Ahora, el cuerpo legislativo de la Repblica Argentina est compuesto de dos Cmaras: la una es llamada por la Constitucin, Cmara de
Diputados de la na ...in, y la otra Cmara de Selladores de las prouiucias y de la capital. Quiere decir que en una Cmara estn representadas las provincias en su capacidad poltica corro entidades orgnicas de la nacin; y en la otra est representado el pueblo de la
nacin como una entidad poltica indivisible. Pero an considerando la
una Cmara (segn lo establece la Constitucin) como representante de
la masa nacional, y la otra como un representante de las soberanas
provinciales, en conjunto, el Senado y Id Cmara de Diputados representan (como las otras ramas del poder pblico) la nacin organizada.
- 223Entre tanto, considero al sistema republicano como la forma superior de organizacin poltica y dir por qu. Entiendo que el gobierno
republicano es la ms lgica y la ms slida consagracin de la libertad poltica.
Ahora bien; he dicho en otra ocasin: yo no estimo la libertad
poltica como un fin; la libertad poltica no es ms que un medio.
De qu? De garantir la libertad civil. Y la libertad civil es una condicin necesaria del desarrollo del hombre segn su ley final.
Pero la libertad poltica, en la extensin republicana, no puede
establecerse sino bajo el sistema representativo; porque el gobierno
republicano directo es una quimera irrealizable, no puede realizarse
sino en pequeos grupos, bajo una organizacin social ,:uya base sea
la institucin odiosa de la esclavitud.
Por lo dems, un gobierno ilimitadu es negatorio de la libertad; y
un gobierno republicano directo es necesariamente ilimitado,
12
Definida y crcunscripta de esta manera la nocin que la representacin nacional en el gobierno tiene segn nuestras instituciones, ya
se ve que difiere de otras formas en que puede ser concebida, en
que es histricamente aplicada en otras sociedades.
No bastar para advertirlo, por ejemplo, considerar, en algunos
tipos, las formas distintas que la idea de la representacin ha te nieto ;
y no saldremos de aquellas sociedades con cuya cultura entronca la
civilizacin de Amrica
Eliminar detalles para evitar complicaciones.
Las repblicas de Grecia y Roma correspondan uno de estos
dos tipos:
la masa cvica legislaba directamente y administraba y
juzgabc, por medio de los magistra Ios, oicn era representada en todas las fur.ciones de la vida pblica por el grupo patr icio; pero cualquiera de estas formas que las instituciones republicanas tuvieran, el
hecho sustancial y caracterstico es que la masa general de l..t nacin
no intervena directa ni indirectamente en el manejo de los negocios
pblicos; que la potestad soberana no resida en el conjunto social, sinu
en la Ciudad, es decir, en la sociedad jurdicamente privilegiada; de
suerte que aun cuando tuviera una forma de gobierno representativa,
no tena un sistema de representacin nacional.
Consideremos luego el feudalismo.
225...;...
226-
13
Para sintetizar: la idea de la representacin de la nacin en el gobierno no tiene un valor fijo idntico travs del espacio '/ del
tiempo; vara, al contrario, de poca poca y de nacin nacin.
Por consiguiente, su consagracin terica no basta para asegurar
la excelencia de un plan de gobierno. Para apreciarlo, es menester estudiar el sentido concreto que se le atribuye, y el sistema adoptado
para realizarla.
Respecto de nuestras instituciones, hemos estudiado ya la primera
cuestin; la segunda entra en la materia del captulo siguiente del
programa, que tratar en nuestra conferencia prxima.
StTMAHIO-i'i~~t~~I:a;~~~I((.~'U;~c'lol~ll\~I~':;~C!)I:'~?I~ll,:t~~hi~.~;~:;;I~;~llll;';\)il~;~~I~N'~I~"'~::;;tl~
- :"'28 -
1
La Cmara de Diputados dcl Congreso, por el nmero de miembros
que la forman, por la naturaleza de su mandato, y por la rapidez de
su renovacin, es la que ms directamente hace efectiva la representacin de la nacin segn el sistema argentino.
El plan adoptado para formarla, es, por otra parte, la base que sirve para la eleccin del colegio electoral del Presidente y Vicepresidente; y la mayor parte de sus disposiciones le son aplicables sin ninguna especie de alteracin Hablando de la eleccin de diputados
(y salvando alguna que otra diferencia al pasar.] dejaremos explicado
2
La Constitucin Nacional dice, en el artculo 37, que la Cmara de
Diputados se compone de representantes elegidos directamente por el
pueblo de las provincias y de la Capital, (que se consideran este
efecto corno distritos electorales de un solo Estado,) en razon de uno
por cada veinte mil habitantes
de una fraccin que no baje de diez
mil.
En el artculo 38 hace una distribucin transitoria de la representacin.
En el artculo 39 establece que para la segunda Legis'atura deber[l realizarse el censo general y arreglarse l el nmero de diputados,
estableciendo, adems, que ese censo s610 podr renovarse cada diez
aos. Este mandato de la Constitucin no fu cumplido durante larga poca; pero en 1869 se verific el primer censo de la poblacin de
la Repblica, el cual fu aprobado por ley dc 9 de Octubre de 1872.
A consecuencia de esta ley el Congreso dict otra, en 24 de Octubre
del mismo ao, haciendo la distribucin constitucional de la representacin en esta forma: atribuy la Provincia de Buenos Aires 25 diputados, [l la de Santa Fe 4. ~ la de Entre Ros 7, [l la de Corrientes
6, la de Crdoba 11, ;l la de San Luis 3, la de Mcndoza 3, la de
San Juan 3, la de Catarnarca 4, la de la Rioja 2, ;l la de Santiago del Estero 7, la de Tucurnn 5, la de Salta -l, y la de Jujuy
2, formando un total de 86 diputados.
Para la Iounacin del Colegio Electoral de Presidente, la Constitu
229-
3
F:I artculo 37 que acabo de mencionar declara que para los actos
electorales de objeto nacional, las provincias no son consideradas sino
como distritos electorales de un solo Estado.
Este artculo difiere del correlativo en la Constitucin de los Estados Unidos, en cuanto que coloca en la misma categora que 11 las
provincias, !l la capital de la Repblica; entre tanto que en los Estados Unidos la cr pital no tiene representacin.
Yo no extrao que, siguienno la lgica del principio republicano,
nuestros constituyentes no hayan querido privar de toda intervencin
ni influencia en el manejo de los negocios pblicos aquelJa fraccin
del pueblo argentino que ocupe el territorio de la capital; lo que s
me maravilla es que haya llegado hasta darle representacin en la Cmar a de Senadores. Si los senadores representan las provincias, es
evidente que la capital, que no es provincia, no debe tener represen.
tacin en el Senado.
Esta cuestin, sin emhargo, no es de oportunidad, y me limito !I
indicarla al paso, as como esta otra: si las provincias son solamente
distritos electorales de un solo Estado para la eleccin de Diputados
al Congreso, en virtud de qu I" incipio, en virtud de qu inters que
no haya sido del momento y fugitivo, establece la exigencia de cierto
tiempo de domicilio del candidato en el territorio de la provincia que
le nombra Diputado al Congreso, ya que los diputados no representan
las provincias, sino la Nacin; ya que las provincias no figuran en
estas elecciones como entidad poltica, orgnica independiente, sino
corno simples subdivisiones que no tienen ms objeto que facilitar la
operacin general de las elecciones?
La ley reglamentaria subdivide los distritos electorales provinciales en secciones electorales.
Dice el artculo 1(1: En las ciudades cada parroquia, y en la campaa cada parroquia, juzgado de paz departamento, formar una
seccin electoral.
Como la ley nacional no puede disponer la organizar in interna
de las provincias, modificarla, alterarla {l uniforrnarla, ha tenido que
230-
4
La base de todas las operaciones electorales es el Registro Cvico
de electores.
Este Registro, una vez formado segn la ley, debe durar por cuatro
aos, lo cual no estorba que cada ao sea modificado para introducir
en l todas las alteraciones requeridas, teniendo en cuenta los individuos que fallecen, cuyo nombre es necesario borrar del Registro Cvico, los que cambian de domicilio, los que incurren en prdida legal
de la ciudadana que renuncien ella nacionalizndose en pas exen el periodo trascurrido de los cuatro aos, que dura el
tranjero,
Registro Electoral han llegado, en razon de la edad, adquirir habilidad electoral.
La formacin del Registro Cvico est encargada una Junta compuesta, en cada seccin electoral, del Juez de Paz y de los vecinos
nombrados por el Poder Ejecutivo de la provi ncia. Esta junta funciona durante mes y medio todos los aos, desde ello de Octubre hasta
el 15 de Noviembre, en los dias de fiesta que caen en ese lapso de
tiempo, desde las nueve de la maana hasta las tres de la tarde (Il.
El registro contiene el nombre, domicilio, grado de instruccin (es
decir, si sabe
no leer y escribir,
si slo leer,) la edad y la profesin del elector, y una columna, dice la ley, destinada las observaciones que den lugar los cambios que antes he indicado, que deben ocasionar otras tantas rectificaciones en el Registro.
Todas las reclamaciones que hubiere lugar por falta de inscripcin en el Registro, por inscripcin indebida por calificacin viciosa
de los electores, deben interponerse ante esa misma Junta; y si ella
5
Al mismo tiempo que los ciudadanos son inscriptos en el Registro
Cvico reciben, expedida por la Junta Inscriptora, una papeleta que se
llama Boleta de inscripcin, Esta boleta sirve para que el elector
al presentarse ante la mesa receptora de votos emitir su sufragio,
demuestre su identidad personal y el hecho de estar inscripto en el
Registro Cvico.
Una de las cosas que no se pueden suponer es que los designios
de la ley sean impuros. Por consiguiente, no podemos menos de
aceptar como noble)' sana la intencin de la ley argentina en este
pui.to.
Al establecer I<IS boletas de inscripcin se ha tenido sin duda en
mira la conveniencia de hacer expedito el acto del sufragio, de climi-
232 .-
6
Una vez perfeccionado el Registro Cvico, es menester formar las
mesas encargadas de recibir los sufragios.
Estas mesas se forman de la siguiente manera: treinta das antes,
por lo menos, de la eleccin, se reune una Junta compuesta del Presidente de la Legislatura local, del Presidente del ms alto Tribunal de
la Provincia, y el Juez Nacional de Seccin, con intervencin del Escribano del Tribunal Superior, bien del Escribano del Juzgado de
Seccin, y formar una lista dc veinte nombres tomados del Registro
Cvico de cada seccin electoral. Dentro dc estos veinte nombres
sortear diez; los cinco primeros como titulares y los otros cinco como
suplentes para formar las mesas receptoras (1).
Hecho el sorteo, debe comunicarlo la Cmara de Diputados, (') al
Congreso, si se trata de una eleccin de electores de Presidente (')
Vicepresidente, y al Gobierno de la Provincia, p~ra que ste, S']
turno, d noticia los que han resultado sorteados, ele las funciones
que deben desempear.
7
Las mesas receptoras de votos deben instalarse en el da designado
para la eleccin y la hora fijada por la ley, (8 1/2 de la maana)
en el portal del Juzgado territocn el atrio de la Tglesia parroquial
rial, fin de que el acto electoral comience las 9 en punto.
Las mesas se instalan nombrando de su seno un Presidente, )' prestando juramento ante el Juez de Paz, (') ante el escrutador de mayor
edad si el Juez de Paz no ha podido concurrir.
El Jue7. ele Paz debe entregar en el primer caso ') remitir en el
segundo, cl cuadro cuadros del Registro Cvico para ser colocados
la vista de los electores.
235-
crito) y no hay oposicin se le considera elegido. Cuando hay oposicin, aunque no se presente otro candidato, se procede inmediatamente votar. El voto, por otra parte, pesar de grandes resistencias hechas en la Cmara de los Lores, y en virtud de razones aue
expondr cuando se trate de discutir esta materia, se ejecuta en la misma forma que hoy en la Repblica Argentina, es decir, en una forma
mixta de voto pblico y secreto.
En Francia la manera de votar difiere de la argentina, desde luego,
en que el voto es estrictamente secreto; y adems en un procedimiento
ms lgico con esta doctrina: que el sufragio no slo es un derecho,
sino que es un deber cvico; en este sentido; que los ciudadanos no
slo tienen inters y facultad, sino que tienen tambin un verdadero
deber moral de interesarse por las cosas pblicas y de concurrir por
cuanto quepa en su esfuerzo la buena marcha de los negocios generales; y que, fuera de esta ventaja, reune la de simplificar las operaciones electorales y evitar toda clase de confusin
Los electores son llamados en el orden de su inscripcin en el
orden en que est formado el registro si lo es por distribucin alfabtica. Los electores pueden presentarse no; pero la operacin se hace
en el mayor orden; cada uno se presenta ante la mesa emtir su sufragio en el instante en que es llamado por el Presidente, deposita su
voto en la urna, y los escrutadores se limitan apuntar en el registro
cvico que determinado elector vot, sin que nadie pueda informarse,
ni antes ni despus del escrutinio, del sentido en que lo hizo, porque
las listas no llevan signo alguno que denote su origen.
9
Durante el acto electoral ninguna autoridad gobierna los comicios
sino las mesas. La ley prohibe toda ostentacin de fuerzas militares
que puedan coartar la libertad de los electores.
Dice un artculo: Quedan prohibidos los armamentos de tropa
cualquier otra ostentacin de fuerza armada y an las citaciones de
milicias en el da de la recepcin del sufragio; slo la mesa puede tener su disposicin la fuerza policial necesaria para atender al mejor
cumplimiento de esta ley.s
y otro artculo expresa cules son las atribuciones que la mesa inviste durante el acto electoral, diciendo que ella le cor: csponde
decidir todas las dificultades que ocurrn n, fin de no suspender su
- 236 misin; ordenar el arresto de los que pretendan votar con boleta ajena falsificada mediante alguna ilegalidad engao, ponindolos
inmediatamente disposicin de la autoridad competente; hacer retirar los que no guarden el comportamiento y moderacin debidos;
conservar el orden y hacer cumplir la presente ley; recibir los votos
de los mismos sulragantcs rechazando todo el que
TlO
fuese personal-
mente presentado.
10
Por dos escrutin'os pasa cada acto electoral: el uno parcial, y el
otro general.
El escrutinio parcial es verificado inmediatamente despus de cerrada la eleccin, es decir. :1 las cuatro de la tarde.
En el arta electoral debe hacerse constar el nombre de todos los
candidatos por les cuales se ha votado y e: nmero d votos que ha
favorecido cada uno.
Estas actas deben levantarse por duplicado; UI1fJ de sus ejemplares
ser remitido la Legislatura Provincial y el otro al Juez de Seccin,
quien lo pondr disposicin de la Cmara de Diputados, si de una
de sus elecciones se trata, disposicin del Congreso, si se trata de
una eleccin de electores.
El escrutinio general del distrito se hace por la Junta, compuesta
del Presidente del Tribunal Superior, del JUC7. de Seccin y del Presidente de la Legislatura.
Para que el escrutinio pueda verificarse, es menester que la Junta
tenga en su poder los registros correspondientes ti la mayora absoluta
de las secciones electorales ele cada provincia,
Esta] unta recuenta los votos y levanta una acta en la cual establece
el resultado del escrutinio, que distribuye en copias los que resulten
con mayora, los cuales deben presentarlas ms tarde la Cmara al
Colegio Electoral como suficiente diploma.
Esta ] unta no tiene autoridad para resolver sobre la validez invalidez <le las elecciones. Puede recibir protestas; pero tan 5(')10 P:U:l remitirlas :\ la Cmnra respectiva al Colegio Electoral. Si encuentra
imparcial.
239 --
do, se presume que no haba lugar ellas. Si lo han sido, estn ya resueltas, en primera instancia, por la junta inscriptora; y en segunda instancia inapetablemente, por la autoridad judicial de la nacin. De
suerte que sta extensin de poder de la Cmara de Diputados para
juzgar de la validez de las elecciones, es enorme, es casi ilimitada y
no puede menos de ser reputada como peligrosa.
Qu diremos cuando se trata, no ya de la Cmara de Diputados
que es un cuerpo estable; que puede ser ajena la pasiones de partido; que puede ser compuesta de hombres de corazn bastante sano
y conciencia bastante austera para levantarse sobre todos los intereses insanos de las facciones y sobre todos los movimientos transito
rios de los partidos; qu diremos, digo, cuando se trata de los colegios
electorales?
Los colegios juzgan por s mismos de la validez de sus propias elecciones Estos juicios, corno deca hace un instante, son un simple
canje de poderes.
Quiero suponer que una mayora ficticiamente formada, resultante
del fraude, haya obligado la junta escrutadora expedir diplomas de
electores individuos que no han sido real y positivamente elegidos
por la mayora de los electores primarios. Estos hombres son representantes de un partido, y se reunen juzgar de la validez de sus
propias elecciones. Declarar nulas sus elecciones y entregar el poder
al partido rival que tienen su frente, es exactamente lo mismo. Yo
pregunto si la historia de los partidos en la Repblica Argentina, y
en cualquiera sociedad de Amrica Europa, autoriza pensar que
habr alguno capaz de semejante abnegacin?
Entonces, el juicio de la validez de las elecciones de electores hecho por los electores mismos, est muy distante de ser una garanta
legal de pureza en el ejercicio del sufragio, y en la representacin de
la nacin en el gobierno i 1) ....
~~o-
12
Termino aqu este anlisis que prolongaramos con exceso si lo llevramos [l mayores detalles. Los rasgos generales que podemos reducir la fisonoma de nuestro sistema electoral son, pues, los siguientes: la cmara de representantes es elegida en razn de la poblacin
por mayora absoluta de sufragios, es decir, que es elegida como representante de los partidos.
La Cmara de Senadores es elegida por las legislaturas locales; pero
como las legislaturas lo son su turno por los partidos, la Cmara de
Senadores viene tambin ser representante de los partidos. Puede
no serlo de un partido nacional; pero lo ser de facciones domsticas,
y representar todos los antagonismos desarrollados al rededor del
campanario.
Los colegios electorales son formados por agentes con mandato imperativo de 105 partidos.
Ahora pregunto: sistema representativo del cual surgen estos resultados es adecuado al principio del gobierno republicano?
H aqu el problema.
13
El sistema republicano de gobierno est en ensayo en Amrica.
Trasladarlo de la regin de las entidades metafsicas la regin de
las entidades positivas, y, organizndolo pasarlo de la filosofa la histuria, parece ser la misin de este continente, que en cincuenta aos
11) adopt universalmente, entre pueblos distintos por su origen, por
su lengua y por sus costumbres, pero unnimes en la profesin de su
credo poltico. Y cuando esto afirmo no procedo ni por ceguedad ni
purque se me oculten los esfuerzos hechos en otros tiempos y en otros
pases por implantar instituciones anlogas en su furma y en su nombre las instituciones republicanas de Amrica.
He sealado en otras oportunidades las diferencias caractersticas
que separan las repblicas antiguas de las del tipo moderno, y hemos
visto que aquella organizacin de gobierno revesta caracteres muy variados pero reductibles dos categoras: eran gobiernos patricios,
nacidos de una extensin de la forma ;Jatriarcal,
lo que es lo mismo, una institucin fundada sobre privilegios hereditarios ingertados
241-
U
Pero an en Amrica el sistema republicano est en ensayo, y es
forzoso confesar que ese ensayo es hasta ahora poco halagiieo.
Refirindose los Estados Unidos, hace largos aos, deca Macaulay: la prosperidad de aquella gran nacin es aparente; la solidez de
sus instituciones no est comprobada; es duea de un territorio enorme y desproporcionado con su poblacin; todas las fuentes de sus
riquezas estn casi intactas; all la vida es cmoda, la colonizacin es
expansiva; por consiguiente, ninguno de los grandes problemas que
sobrevienen por la estrechez de los medios de vivir, subsiguientes la
densidad de la poblacin, se le han presentado an; y ninguna de las
grandes perturbaciones y trastornos en el terreno econmico, en las
relaciones normales de los pobres con los ricos, de los afortunados con
los infelices, que conmueven la Europa, han tenido ocasin de rnanifestarse y estallar. El da que la poblacin sea densa, en que la vida
sea difcil y duros sus problemas como en las sociedades europeas,
243-
entonces ser la oportunidad de probar si las instituciones repblicanas son bastante slidas y bastante flexibles al mismo tiempo, para
resistir las avalanchas de la anarqua y para ceder las exigencias
de la justicia.
No han pasado tantos aos acaso como Macaulay pensaba, antes
que contiendas de esa naturaleza vengan poner prueba las instituciones norte-americanas. Efectivamente, la grande aglomeracin de
inmigracin china, la emancipacin violenta hecha durante la guerra
civil de los esclavos negros, han provocado ardorosas contiendas de
razas, y hasta los conflictos econmicos han engendrado ya su mnstrua. Hacia el mes de Julio de este ao, los obreros de varios ferrocarriles, cuyos salarios haban sido disminudos por las empresas, se
declararon en huelga para ventilar violentamente cuestiones que
pudieran haber tenido un arreglo pacfico entre ellos y las empresas....
Debo ser estrictamente justo. La fraternidad de los mecnicos
ha protestado en trminos severos contra los excesos de los huelguistas; pero los primeros insurrectos que se apoderaron mano armada
de una estacin, aadi pronto la Internacional, que mina ya arnbos mundos, su refuerzo de demagogos desalmados, principalmente
alemanes de los grupos materialistas disciplinados en el Oeste; y con
este concurso se han reproducido en Baltimore, en Pittsburg, en Chicago, las brutalidades que desolaron Pars en 1871. Ciudades puestas saco, comunicaciones interrumpidas, trenes y estaciones incendiados, el hambre amenazando Nueva York, la caresta martirizando
los pobres, milicias simpatizando con los bandidos huyndoles; he
ah el luctuoso cuadro de la insurreccin ..... La hora anunciada por
Macaulay ha llegado ..... Estamos la expectativa! ....
Y adems, en otras ocasiones he expuesto la corrupcin que invade el orden institucional de aquel pas. No renovar hoy ese estudio
clnico; me limitar una observacin sinttica y moral.
El Gobierno de los Estados Unidos, por degeneracin gradual de
las costumbres polticas, hace mucho tiempo ya que es un gobierno
de partido.
Los partidos se retan muerte cuando se disputan la victoria en el
campo electoral; el que llega prevalecer desaloja su adversario de
toda influencia en las cosas pblicas y de sus derechos ms legtimos.
Gobiernos as constituidos, obran como si gobernar fuera combatir.
Saben que su despojado adversario vela vigilante, y se defienden con
todos 105 recursos, con 105 licitas y 105 ilcitos, con los hipcritas y los
escandalosos!
- 244Entre tanto, el partido opuesto, que cuando no gobierna se encuentra privado hasta de lo que ms racional y claramente le pertenece
dentro de las instituciones y de la vida poltica, lucha con menos vigor por derrumbar su enemigo y reemplazarlo; y acude) como l,
los medios lcitos y los ilcitos, los hipcritas y los escandalosos.
Para la oposicin, combatir es aspirar.
La vida poltica se reduce, por consiguiente, un choque constante
de ambiciones inconciliables.
El resorte de accin individual es armnico con los intereses que
forman la trama de la vida poltica; y el patriotismo desaparece de las
almas. Los que se irritan en el anhelo del poder y se pervierten en
las intrigas y amaos de la tctica facciosa, llegan hacer de la poltica una profesin.
Esta profesin ha de ser lucrativa, sobre todo en pases en que el
sentimiento econmico tiene grande predominio sobre los espritus.
Entonces, como resorte impulso de los polticos, se aade la ambicin la avaricia, y de aqu la corrupcin adrninistrativa .
Si cambiamos de espectculo, y de la Amrica inglesa independiente, pasamos observar la Amrica espaola, encontraremos en
accin elementos anlogos d. las que obran en la sociedad norte-americana, menos el respeto de las cosas altas y superiores que en los Esta
dos Unidos no se ha perdido tanto como en la Amrica espaola}
porque el escepticismo no ha tomado all tantas creces.
Slo dos de las naciones que pertenecieron la antigua colonizacin espaola, se conservan con instituciones en cierto modo slidas.
Me refiero Chile y la Repblica Argentina.
Fuera de ellas, veo Mjico, Venezuela, Colombia y al Ecuador,
ardiendo en la guerra civil provocada por las pasiones ms ardientes
que pueden armar el brazo de los partidos: por la pasin religiosa.
Veo el Per, Bolivia, en un estado crnico de anarqua, sin que el
militarismo, que aparenta reprimir los movimientos demaggicos de las
masas, pueda jactarse por un solo instante de haber asegurado, no ya
la paz y el orden de la sociedad, ni an la tranquilidad con que hubiera de gozar de los deleites del poder.
y cuando he eliminado la Repblica Argentina de este grupo de
desastres, no he procedido tampoco ni cegado por el amor patrio ni
bajo la inspiracin de un optimismo que no est en mi espritu. Yo
tengo suficiente coraje y suficiente modestia para confesar todos los
defectos de mi pas.
Mi patriotismo es aquel sentimiento anheloso de la perfeccin del ser
-245amado, que jams se satisface porque siempre aspira algo mejor, pero
que ama an lo imperfecto, porque nace del corazn y no de la cabeza.
No quiero entrar en la poltica: no puedo ni debo hacerlo; pero
pregunto: tienen solidez las instituciones en la Repblica Argentina?
Estn ellas de tal manera arraigadas en las costumbres, en las tradiciones, en el respeto, en la adhesin de las almas que no debamos
temer que en el porvenir trepiden sucumban? La anarqua con sus
voces cavernosas nos responde, seores, que no! Y podemos advertir
que se desenvuelven en el teatro poltico vicios semejantes los que
carcomen las instituciones norte-americanas: la hipocresa no es rara
cn los agitadores; el amor del poder por el poder, que hace los hombres constitudos en altas dignidades desempear sus funciones no
por deber sino por deleite; la ambicin, fuente de estragos en todas
las sociedades mviles, son vicios que se generalizan en nuestras costumbres polticas.....
Yo pregunto: el principio de la autoridad es suficientemente arraigado en el respeto que debe inspirar todas las sociedades organizadas, y sobre todo aquellas que por sus instituciones mismas tienen
que ver en la autoridad el reflejo de su propia voluntad?
Hay dos modos, seores, de considerar la ley, que es al cabo el
smbolo supremo de la autoridad. La ley tiene una fuerza de coaccin
y tiene una fuerza de atraccin. La obediencia apoyada en el temor,
no es suficiente para custodiar su imperio; es menester que la sociedad
le tenga adhesin y amor, y que respete en ella aquel elemento superior
de moral que convierte la obediencia en una forma del deber cvico.
Esa virtud no es virtud argentina.
Yo pregunto: la libertad poltica es una franquicia de que indisputable indisputadamente disfrutan todos en todas las pocas de
nuestra vida y en todos los lugares de nuestro pas?
Oigo mi alrededor la querella constante de partidos que reclaman
la libertad, y los gritos triunfantes de los gobiernos que se jactan de
asegurarla, sin conseguir siquiera aplacar el estrepitoso protestar de los
partidos que la exigen .....
Me detengo aqu, seores; la posicin en que me coloco es crtica:
estamos la orilla de la arena candente.....
Nuestras instituciones, pues, estn en ensayo. Nuestro ensayo es
incipiente. Estamos en un perodo todava revolucionario; en un perodo de dolorosa gestacin. No tenemos una sociedad robusta y definitivamente formada. Por consiguiente, no podemos decir que tenemas una institucin slida de gobierno.
15
Refundo lo que acabo de decir, en dos palabras; la repbl ica es
una institucin americana que est en ensayo, y en ensayo, desgraciadamente, hasta ahora poco afortunado.
Contendr, seores, el sistema algn vicio esencial? Ser el gobierno republicano alguna quimera irrealizable, impotente, caso de
ser realizada, para llenar los fines del gobierno?
Oigo decir sus adversarios que s; y necesito tomar en consideracin su manera de discutir y las razones en que se apoyan para
condenar a priori el sistema republicano desaparecer del mundo,
ser solamente eficaz para llevar los pueblos la ruina y la
anarqua.
El sistema republicano de gobierno,-ha dicho un pensador,-est
destinado producir un estado constante y normal de anarqua en
todas las sociedades que en mal hora para ellas lo adopten. La razn
es que el hombre, en la tierra, est necesariamente sujeto al dolor;
y en el orden de las sociedades hay clases enteras irremediablemente
infortunadas: cuando la clase que sufre es distinta de la que gobierna,
la sociedad puede marchar tranquila, no obstante de llevar esas amarguras
en lo hondo de su conciencia; pero cuando la clase que gobierna es
la misma que sufre, entonces las mudanzas son constantes, los vaivenes de las instituciones no tienen fin, y, por consiguiente, la anarqua
ser un estado normal y permanente.
A los que de esta manera arguyen, les hara esta pregunta: creis
de buena fe que el hecho de poner el gobierno en manos de los que
sufren, es decir, de poner en manos de los que padecen el medio de
remediar sus propias aflicciones y dolores, lleva las sociedades mayores males y los abismos de la corrupcin? Entonces esperis la
consolidacin de la paz de las sociedades y el alivio de las desgracias
humanas, de la abdicacin de los desgraciados en manos de los felices,
y de la preponderancia de una clase de un hombre sobre todos los
dems hombres clases?
Pero eso que buscis y creis fcil conseguir, no ser nunca la paz
social; ser la inmolacin aleve del infortunado por el afortunado;
ser la guerra cobarde del rico contra el pobre, del feliz contra el
desgraciado!
Otros arguyen contra el sistema republicano que es necesariamente
instable. De dos extremos hay que huir, juicio de los que as
247
16
El sistema republicano de gobierno, consiste en la constitucin de
autoridades que representan la Nacin, que reciben de ella su mandato, y lo ejercen en su nombre, con responsabilidad legal y moral.
Pero aceptado universalmente, como est en la Repblica Argentina,
un sistema electoral, segn el cual las asambleas polticas son formadas por simple pluralidad de sufragios, la Nacin no est representada en el gobierno; estn representados en el gobierno los partidos. Y
si consideramos la Nacin, no como un organismo, sino corno una masa, deduciremos que numricamente no est representada la Nacin
en ningn parlamento: est slo representada por una fraccin de la
Nacin.
Un sofista norte-americano, de nombre Grimke, para justificar esta
como todas las instituciones de su pas, inclusa la esclavitud de los negros, deca que el sistema de elecciones por simple pluralidad de sufragios es el nico medio de hacer efectivo el principio de la representacin en el gobierno; porque as como el espritu se decide en un
sentido en otro por el nmero de razones que en uno otro descubre, as tambin es menester que por el nmero de voluntades concurrentes la determinacin de las personas que han de gobernar, se
decida este grave problema de las ir.stituciones representativas.
Se ver que este raciocinio es sofistico, notando que es imposible
-2Mconfundir el nmero de individuos que profesan una idea con el nmera de razones que en apoyo de la idea se puede alegar; que las
razones no valen, para quien discurre lgicamente, tanto por su nmero cuanto por su peso; y que Grimke confunde el medio de resolver las cuestiones sometidas los cuerpos colegiados, con el sistema
segn el cual deben ser representadas en el gobierno todas las entidades orgnicas de una nacin, que tienen derecho para intervenir el
la gestin de los negocios pblicos.
Por otra parte, si se considera que las mayoras tienen un derecho
exclusivo :~e gobernar, no podra ese derecho ser reconocido sino
favor de las mayoras absolutas; y de ninguna manera favor de las
mayoras relativas. Entre tanto, el sistema electoral vigente favorece
las mayoras relativas, y por tanto se expone poner el gobierno en
manos de las minoras.
Supngase, por ejemplo, que en una masa de mil electores hay
cuatrocientos que escogen la candidatura A; que los otros seiscientos
se dividen en dos grupos de trescientos, uno de los cuales acepta la
candidatura 13, y la otra preconiza la candidatura C. El resultado sera que el grupo de cuatrocientos, que es una evidente minora, absorbera el gobierno, adquirira la omnipotencia, y hara el papel de la
Nacin. Las Cmaras representaran esa fraccin de cuatrocientos votos contra la voluntad de la mayora expresada por las otras dos fracciones que no pudieron ponerse de acuerdo respecto de las personas
quienes se deba confiar el gobierno, pero que convenan en rechazar los vencedores
y esta perspectiva no es eventual: se realiza en la mayor parte
de los casos, porque slo en circunstancias excepcionales se puede encontrar mayora absoluta. Es, en efecto, menester que la cuestin sometida los electores sea simple, para que la mayora que resulte de
la votacin sea absoluta. Cuando las cuestiones son complejas, no es
posible hallarla. En estas condiciones las mayoras son necesariamente
relativas; y todas las cuestiones polticas de un pas son complejas.
Si se tratara de una eleccin hecha con un motivo especial, como
acontece en las sociedades monrquicas, cuando en virtud de desacuerdo
entre el Ministerio y las Cmaras la Corona las disuelve, entonces la
cuestin sometida la consideracin de la Nacin sera simple y potiria encontrarse la mayora absoluta. Pero cuando las Cmaras se
renuevan peridicamente, en el orden normal establecido por la Constitucin, y no se trata de confiarles la solucin de determinados asuntos, sino la solucin de todas las cuestiones y dificultades que du-
252-
encarnado en hombres que se llamaban Artigas, que se llamaban Quiraga, que se llamaban don Juan Manuel Rosas.
Los brbaros tratan de exaltar al poder sus afines, brbaros como ellos.
La barbarie y la inmoralidad nacen juntas; porque la falta de educacin de la mente estorba el desenvolvimiento de la nocin de lo
bueno y de lo malo; y esas muchedumbres nu tienen la nocin diferencial de lo que es justo y de lo que es injusto; proceden bajo el arrebato de la pasin; y donde quiera que pasan llevan la sombra y el
estrago por delante.
Hemos aceptado en principio el gobierno de las mayoras y, sin embargo, los partidos civilizados se han visto obligados estorbar las
consecuencias de ese principio, estorbando que las mayoras elijan en
efecto y que lleven al poder sus representantes. Por qu medio?
Por medio de la influencia legtima hoy, por medio de la violencia
maana, por medio del fraude y de la falsificacin de las actas electorales otro da.
Luego el principio preconizado, no puede salvarse de la corrupcin
sino adulterndose.
Corremos, por consiguiente, en un camino que nos lleva al abismo.
El sistema de gobierno as organizado en la Amrica entera} es un gobierno monstruoso} porque es un gobierno de mentiras.
Deduzco de todo esto que el gobierno republicano se desacredita
cn el mundo y es impotente hasta hoy, porque est organizado sobre
la violacin flagrante de su principio; y que no puede triunfar en el porvenir sino adaptndose su idea generatriz. Los gobiernos republicanos han de representar el organismo de la sociedad y todas las
opiniones que acten en el campo poltico.
De otra manera: no considero adecuado al principio republicano sino un sistema de representacin cualitativa y numricamente
proporcional.
17
Entre las muchas circunstancias que imprimen {i la Constitucin
inglesa su virtud conservadora y su flexibilidad pasmosa, entra indudablemente y en primera categora, la organizacin del parlamento
y <le sus reglas de proceder.
El Poder Legislativo est en Inglaterra dividido en tres ramas
-253Una de ellas es la Corona, que es uno de los elementos en que reside la soberana sea la potestad inicial del gobierno. Las otras dos
son las Cmaras. La una, la Cmara alta, representa las autoridades
sociales privilegiadas; se compone de un nmero de prelados de la
Iglesia anglicana que son el rgano de los intereses morales y religiosos de la sociedad, de representantes de la nobleza territorial, en virtud de que todos los individuos pertenecientes al seoro histrico y
hereditario tienen por derecho propio y desde tiempo inmemorial, facultad para intervenir en la direccin de los negocios pblicos; y, finalmente, de los lores creados por la ley. La Corona, exaltando al seoro legal, hombres del estado l1ano, ilustres en las ciencias, ea las
letras en la poltica, fortalece el elemento aristocrtico de la Constitucin.
La segunda Cmara Cmara de los Comunes, no es tampoco
representante del pueblo numricamente considerado; por eso, las circunscripciones electorales no eligen miembros del Parlamento en razn de su poblacin. La Cmara representa entidades jurdicas. Toda
la vida municipal en Inglaterra est, como he tenido antes la oportunidad de indicarlo, establecida, sobre la autonoma antiqusima de
la parroquia en las aglomeraciones rurales, sobre las antiguas guildas y gremios en las aglomeraciones urbanas. De suerte que los representantes en la Cmara de los Comunes lo son, bien de intereses
morales materiales de los centros consagrados la agricultura y
dems trabajos de tierra,
bien de los intereses industriales de los
intereses mercantiles, segn que lo sean ~e ciudades manufactureras,
de cualquiera otra clase de poblacin determinada
de los puertos
por un carcter propio.
Aquel sistema representativo difiere completamente, como se v,
del adoptado en las repblicas americanas.
Hay otra clase de intereses cuya representacin no ha podido escapar tampoco un gobierno en el cual se ha querido reflejar la sociedad con todos sus matices y tendencias: tienen tambin los altos
intereses cientficos y literarios su representacin por medio de los
diputados de las Universidades.
La reforma reciente de la legislacin electoral ha permitido que
obtenga tambin representacin la clase obrera, que hasta entonces no
haba tenido un acento que hiciera llegar sus quejas los que gobiernan la Nacin, una voluntad que fuera rgano de la suya, para
aplacar sus miserias y prepararle un porvenir mejor.
Adems, hace poco tiempo que se ha adoptado para todos los bur
254-
18
Para que se vea, que cuando una sociedad se preocupa de constituir un gobierno que responda las necesidades, conveniencias y
derechos de la generalidad del pas, es menester ac.udir las autoridades sociales, que bajo un rgimen plenamente democrtico, desapareo
cen por entero, voy -citar un ejemplo ms, tomado de nuestra propia historia constitucional.
Los diez primeros aos de la revolucin nacional transcurrieron en
una lucha acerba entre los elementos democrticos que ansiaban establecer el imperio del nmero como base de la organizacin, y el elemento culto y superior de la sociedad que se afanaba en constituir un
gobierno regular y estable, en que la voluntad pblica estuviese reflejada y en que las muchedumbres no alcanzaran la omnipotencia que
aspiraban. El ms acertado ensayo hecho para conseguirlo fu, sin
duda, la organizacin de las Cmaras segn la Constitucin de 1819.
En ella la Cmara de Representantes era casi por completo dejada
la aventura de las combinaciones numricas de los escrutinios; pero
la Cmara de Senadores era constituida como un cuerpo eminentemente conservador. Deba formarse por un Senador de cada Provincia, tres representantes del estado militar, un obispo y tres sacerdotes representantes de los intereses morales y religiosos de la sociedad,
y finalmente un senador por cada Universidad, representante de los
19
Este plan, como todo el proyecto de Constitucin, fracas en
medio de los arrebatos de la anarqua.
y cito su ejemplo, como he citado el de Inglaterra, simplemente
para haceros ver que si hay novedad en el punto de vista en que voy
colocarme respecto al sistema representativo que puede ser adecuado al principio republicano de gobierno, la doctrina que expongo no
es una concepcin fantstica, puramente subjetiva, sin virtud alguna
para realizarse en los hechos y en la prctica de l-rs instituciones; ya
que vemos que responde un anhelo manifestado aqu y all por
todas las sociedades que han aspirado organizar un gobierno libre,
al mismo tiempo que slido.
Dos mximas debo recordar. Entiendo por gobierno republicano
aquel segn el cual la potestad inicial sea la soberana reside en la
sociedad. Entiendo por gobierno representativo, aquel en que la autal idad no es directamente ejercida pOI la misma entidad en la cual
reside la potestad inicial del gobierno, lo que es lo mismo, aquel
en que la autoridad es ejercida por corporaciones individuos con
mandato limitado de la sociedad.
Ahora bien; la sociedad no es una masa, la sociedad no es una
mquina; la sociedad es un organismo; tiene intereses materiales que
fomentar, dementas morales intelectuaies que desenvolver; y para
el fomento de sus intereses materiales, corno para el desenvolvimiento
de sus elementos morales intelectuales, necesita rganos, y se los
crea por la fuerza plasmante que encierra en su propia vitalidad.
El fomento de los intereses materiales se reduce la formacin de
la riqueza; de otra manera, la creacin de valores.
imprimiendo nuevas forAhora, los valores pueden ser creados,
mas y adaptaciones especiales la materia,
trasladndola en su estado primitivo en su estado de transformacin, de lugar lugar,
de mano mano. De aqu dos medios de producir riqueza: la industria y el comercio.
La industria y el comercio no son entre s rivales: conspiran al
-256mismo objeto; obedecen, por consiguiente, reglas que han de armonizarse; pero no se puede negar que forman rdenes de relaciones
diversas entre s, discernibles en cualquier poca de la historia, en
cualquiera situacin econmica de la sociedad, y tampoco se puede
poner en duda, que muy frecuentemente se hallan en antagonismo.
La mitad de los Estados Unidos de Amrica pugna con la otra
mitad respecto de la legislacin aduanera y el trfico mercantil, y la
razn de esa lucha proviene de la diferencia en los medios de producir valores que cada una de ellas emplea.
Entre nosotros mismos, y por cierto' harto temprano, comienza
dividirse el campo de los intereses econmicos en dos escuelas: la
del libre cambio y la del proteccionismo; y observaris, sin necesidad de mucha perspicacia, que pertenecen invariablemente la escuela
del proteccionismo todos los industriales, y sin excepcin, la del
libre cambio, todos los comerciantes.
As, aunque los intereses de unos y otros sean en absoluto reductibles, por ser armnicos y solidarios, de hecho y en el estado actual
de las sociedades, ellos se encuentran en pugna.
Pero an dentro de cada una de estas secciones en que podemos
dividir los hombres consagrados la produccin de la riqueza, hay
relaciones diversas que nacen le la manera con que cada cual concurre la ejecucin de un mismo gnero de trabajo.
No necesitamos ahondar mucho el anlisis.
Cuando he hecho esta indicacin, indudablemente ha asaltado
vuestra mente la idea de la eterna lucha entre los capitalistas y empresarios, de una parte, y los obreros, de otra.
Este gran problema de la alianza del capital con el trabajo, de la
distribucin de los beneficios reportados por sus esfuerzos comunes
entre el uno y el otro, es cuestin que ha agitado la sociedad en todas
las pocas de la historia. El feudalismo y el rgimen de los gremios
y las guildas, le haban dado una salud/m. Es verdad que era deprimente de la libertad del hombre y tenda ahogar la genialidad espontnea de cada uno; pero la sociedad moderna no le ha dado ninguna, y bajo este punto de vista es inferior la sociedad antigua. El
rgimen del salariado no resuelve la cuestin; al contrario, la reagrava y
la hace cada da ms agria, ms odiosa y ms preada de peligros
Estoy plenamente convencido de que en cualquiera sociedad en
que hayan dominado hbitos clementes y costumbres blandas, los
esclavos han disfrutado de un bienestar ms slido que los obreros
en Inglaterra y en Francia en los tiempos actuales.
257-
20
Ahora, del urganismo social, hemos dicho antes, nace el Estado.
La Constitucin del estado determina dos series de cuntiendas, relativas su coordinacin instituciunal y su marcha en relacin con
- 259todos los intereses y derechos internos internacionales que est encargado de encabezar y servir. Estas cuestiones forman la poltica, y
la diferente manera de apreciarlas da ocasin los partidos. Un par
tido es un prupo que profesa definidos propsitos y aspira la actividad.
No puede menos de haber partidos en una sociedad en que la
vida pblica tenga alguna actividad. Los hombres no perciben la
verdad sino fragmentariamente; estn sujetos errores: la unanimidad
de la opinin no ser conseguida jams respecto de ninguna de las
materias que estn sujetas la indagacin del hombre y sus medios naturales de averiguar lo cierto. Ninguna autoridad superior
puede ser establecida que reduzca la discrepancia de las opiniones y
el antagonismo de las voluntades y de los intereses.
De aqu nace otra forma fundamental de la proporcionalidad.
La proporcionalidad cualitativa de la representacin garan
tiza su derecho tollas las clases y gremios de la sociedad; la
proporcionalidad numrica garantiza sus derechos todos los par
tidos,
21
Yo podra, seores, dar por terminada esta conferencia aqu; pero
no deseo dejar la palabra antes de hacer presente que estos principios
distan mucho de ser anhelos de imposible realizacin; que, par el
contrario, pueden ser servidos por planes prcticos y eficientes; y
que slo se requiere para salvar el sistema republicano, purificndolo
de todas SllS enfermedades, que los pueblos amadores de esa institucin, purifiquen su nimo de malas voluntades y su espritu de sus
preocupaciones aviesas.
Para obtener, en efecto, la represenlacin cualitativa de la sociedad, fin de que todas las clases y gremios en que ella es susceptible de ser descompuesta obtengan rganos propios en las cmaras,
se podra adoptar algunos de estos sistemas, que con otros motivos
han expuesto diversos publicistas:
bien el que Stuart Mili llama del
voto plural, bien del empadronamiento clasificado de los electores,
bien la eleccin hecha por corporaciones; , finalmente, la cornbinacin del segundo y tercero de estos plar.es.
dar mayor vaEl sistema del voto plural etc Stuart Mili tiende
lar cada uno de los sufragios emitidos por los individuos pertene
261 -
22
- 263necesario que los partidos alteren en lo mnimo ninguno de sus medios ordinarios de proceder. Cuando la eleccin es llevada delante
de la autoridad encargada de hacer el escrutinio, tomando el nmero
total de votos emitidos en favor de todas las listas que hayan entrado en pugna, y dividindolos por el nmero de representantes que
debe elegir la seccin electoral, se tiene un cnociente que se llama
la cuota electoral. Cada partido tiene derecho de llevar la Cmara
un nmero de diputados igual al nmero de veces que la cuota
electoral entra en el total de votos emitidos favor de su lista particular. De suerte que la distribucin de la representacin se hace en
virtud de una proporcin geomtrica exactisima,
Me parece excusado insistir en exponer porqu razn, de todos
estos sistemas, slo los dos ltimos pueden armonizarse con la representacin cualitativa. Todos los otros tienen por base las circunscripciones territoriales, las divisiones administrativas, la organizacin de
los municipios, la razn en que la poblacin de cada distrito est con
el nmero de representantes que deben ser elegidos.
Un sistema que puede formar una sola seccin electoral de una
nacin entera, es el nico propio para hacer efectiva la representacin numrica, una vez que los electores han sido clasificados por
su calidad social.
Una objecin suele hacerse, sin embargo, cuyo encuentro conviene salir.
Se dice que nunca quedar purificado el gobierno republicano de
los grmenes enfermizos que hoy le corroen, an suponiendo que se
realizara (lo que muchos consideran imposible), la representacin proporcional cualitativa y numrica de la sociedad en las asambleas
polticas; porque quedara una de las ramas ms importantes, por ser
la ms activa de todas las de la autoridad pblica, en manos de las
facciones: esa rama es el Poder Ejecutivo. Un Poder Ejecutivo es necesariamente unipersonal; y si no es unipersonal, requiere una gran
unidad de miras y de accin. Quiere decir, que el Poder Ejecutivo
siempre ha de ser un rgano de la mayora absoluta relativa que
en un momento dado prevalezca en medio de las contiendas de la
opinin.
En primer lugar, contestar estas observaciones que no es absolutamente indispensable que el Poder Ejecutivo sea unipersonal; sin
embargo, entiendo que esa rama de la autoridad pblica nunca llena
su papel tan conveniente y adecuadamente cuando reside en un
cuerpo colectivo, como cuando reside en un individuo.
264 -:-
SUM.\RIO-<":ollclll~in
1
Sugerida en el Cabildo abierto el 22 de Mayo de 1810, la idea de
constituir el Gobierno provisorio del Ro de la Plata por medio de
una eleccin popular, fu rechazada por una mayora de doscientos
veinte votos contra cinco. Sin embargo, vencida por el arranque revolucionario la reaccin que desde el da 23 encabez el Ayuntamiento,
la junta gubernativa del 25 de Mayo, fu aceptada bajo la presin de
un tumulto popular.
Esta junta fu reemplazada muy pronto por la de Diciembre
de 1810.
Los diputados que la formaron haban sido electos en virtud de
la convocatoria del 26 y 27 de Mayo, por los cabildos; y todos los
gobiernos efmeros que se siguieron desde entonces hasta :812, recibien de sediciones que tenan por teatro la capiban su mandato,
tal,
bien de los antiguos ayuntamientos en la forma orgnica establecida por las leyes coloniales.
Quiere decir que el principio de la representacin por medio de
actos electorales nacidos del pueblo y en que la voluntad nacional
se manifestara, no haba tenido asidero hasta entonces, puesto que no
podemos darle ese carcter al movimiento revolucionario del 25 de
Mayo en la capital.
Para la eleccin de la Asamblea de 1813 se adopt un sistema que
tenda hacer ms eficaz la intervencin popular en la composicin
del personal de los gobiernos.
En cada ciudad que era asiento de un cabildo, el vecindario dividido en ocho grupos que constituan otras tantas secciones primarias,
2
Estas alteracionas sucesivas de nuestra legislacin no han sido caprichosas. IIan correspondido con movimientos polticos productores
(', consecutivos.
En efecto, desde 1810 hasta 1820, muchas y complicadisirnas cuestiones han agitado la vida poltica de este pas: las contiendas entre
-268la nacin y allanaron las montaas para llevar de nuevo la resurreccin poltica nuestra hermana la Repblica de Chile, hundida bajo
el sable del conquistador, infatuadas en sus glorias y de sus sacrificios, aspiraban gobernar.
Se quiso oponerles pur dique una institucin monrquica sin antecedentes en la tradicin, sin fundamento jurdico, sin vitalidad poltica
de ninguna especie.
Pero, como las exigencias de la muchedumbre eran siempre crecientes, y como las quimeras y las combinaciones artificiosas, y las teoras
de los pensadores no podan reprimir sus arranques borrascosos,
cada uno de sus triunfos, cada uno de los pasos que daban en la
senda de su predominio, corresponda una reforma de la legislacin,
una condescendencia para consagrar el uso que pretendan hacer de
los derechos que adquiran, y regularizar la soberana que tomaban
viva fuerza.
Yernos que desde 1810 hasta 1812 el elemento popular era como
pletamente eliminado de toda intervencin en los negocios pblicos.
En 1813. cuando la revolucin montonera ha estallado ya, los direc
tares de la poltica se manifiestan ms condescendientes y establecen
la eleccin indirecta en los centros de gobierno municipal.
Desde 1815 hasta 1819 el derecho de sufragio se extiende de ms
en ms, porque cada da es ms alarmante la actitud de las masas,
porque cada da son mayores y ms adelantados los pasos que da en
busca de su predominio.
Por ltimo, la reforma de 1821 es subsiguiente la horrorosa tragedia de 1820.
El Congreso y el Directorio se preocupaban de dos propsitos: dictar una Constitucin que por 5U carcter centralista era odiosa los
elementos particularistas del pas, explotados por los agitadores y
demagogos que plagaban la Repblica, una Constitucin que era pre
paratoria de otra reforma cardinal de una institucin que hera los
sentimientos pblicos.
Se preocupaban, en segundo lugar, de negociar en Europa la coronacin de un rey del Ro de la Plata y Chile.
Muchos de los descendientes de aquellos varones ilustres han
pretendido que la negociacin de Gmez y de Rivadavia en Europa
para coronar al prncipe de Luca, no responda un verdadero propsito de las clases dirigentes de la nacin, que era slo un medio de
aquietar la alarma que la Constitucin uniforme de la Amrica del Norte
y del Sud, bajo la forma republicana, suscitaba en lascortes..e uropeas,
270-
3
Ahora, se pregunta: Y bien: el sufragio en esta extensin, el sufragio universal, es un bien? es un mal? cules son sus fundamentos?
cules son Sl1S resultados? cul es su porvenir?
Seores: yo entiendo que siendo el sistema republicano el gobierno
de la sociedad por s misma, se sigue necesariamente de su existencia
que el sufragio es un facultad que corresponde todos los ciudadanos,
puesto que es la expresin s.nttica y general del derecho poltico
de la sociedad.
A esta observacin arguye uno de los adversarios ms convencidos
y prudentes del sufragio universal, Stuart Mill, que si bien es cierto
que todos los individuos tienen inters en la buena marcha de la sociedad, no tolos los individuos tienen un inters igual.
Convengo en ello; pero este argumento nada prueba, y se destruye
con slo retorcerlo.
Es verdad--dira yo-que no todos los individuos tienen el mismo
inters en la buena marcha de la sociedad; pero vosotros mismos convens que todos los individuos tienen en ello inters.
Por otra parte, quin hara, y con qu criterio se haran las limitaciones del derecho de sufragio? Se me respondera que la Constitucin. Pero de dnde nace la Constitucin? O nace de la voluntad
nacional
se relaciona con ella,
le es completamente ajena. Si la
Constitucin es ajena la voluntad nacional, es ilegitima. Si nace de
la voluntad nacional, no comprendo con qu lgica se puede presumir
que. organice el gobierno, destruyendo sus propios fundamentos.
An en las monarquas mixtas, la Constitucin reposa sobre el consentimiento de la Nacin. La Nacin es un elemento de la soberana
que entra dentro de la Constitucin; pero bajo esa forma de gobierno
puede legitimarse y tiene una explicacin racional la restriccin del
derecho poltico, puesto que se origina en una capitulacin entre dos
entidades jurdicas diversas, lo cual no sucede en los gobiernos de
forma republicana.
Pero tambin se dice que el ejercicio del derecho de sufragio, no es
otra cosa ms que el ejercicio de un poder constituido y regular del
gobierno, de la misma naturaleza ndole que cualquiera de los otros
poderes pblicos.
Niego categricamente el dato. Por medio del sufragio no se manejan los negocios pblicos; por medio del sufragio se constituyen los
271 -
273-
- :74resuelve la cuestin, porque podramos encontrar ejemplos concluyentes que demuestran que eso es tan vago como lo primero.
En efecto; en los Estados Unidos de Norte Amrica yen Alemania, la instruccin primaria tiene un desenvolvimiento, en cuanto al
grado de profundidad de los conocimientos por ella trasmitidos, como
no tiene acaso en ninguna otra parte del mundo; y sin embargo, las
masas en Norte Amrica no son de hecho ms aptas para la vida poltica que cualesquiera otras masas; y, las masas alemanas son menos
aptas que las de cualquiera otro pas del muhdo,
S, por consiguiente, el principio del sufragio universal reposa sobre la legitimidad del sistema republicano de gobierno; si en el terreno de la filosofa poltica no encontramos un fundamento bastante
slido la constitucin del derecho poltico bajo la forma dc privilegio, y si todos los medios sugeridos por sus partidarios para organizarlo, son convencidos de falsedad y de impotencia para conseguir los
objetos que al sugerirlos se han tenido en vista, de falta de fundamento lgico y racional; entonces tenemos que reconocer la exactitud
y legitimidad de los principios establecidos en la Repblica Argentina,
segn los cuales la ciudadana y el derecho poltico son inseparables.
4
Comparando, seores, las ideas que he manifestado en mis confereacias anteriores respecto del sistema representativo de la Repblica
Argentina, y en general de todos los gobiernos republicanos, con la categrica justificacin que acabo de hacer del sistema del sufragio universal, pudiera pensarse que hay en mis ideas una contradiccin
flagrante.
Yo he reconocido, en efecto, que nuestro sistema representativo
pone la suerte del pas en manos de electores incompetentes, en manos de electores corruptibles, en manos de electores congregados y
dirigidos por los politiqueros como una clientela; yo he afirmado que semejante sistema representativo basta para desacreditar los principios
del gobierno republicano; que el gobierno republicano no se salvar
en la historia, ni se arraigar en las costumbres, ni demostrar su
eficacia para regir las sociedades, entre tanto que la representacin nacional sea, como es hoy, un simple producto de la voluntad de los
partidos, un I"rgat~o de las facciones servidas por muchedumbres inconscientes corrompidas.
'275 -
Z76-
truosidad.
Por otra parte, convengo en que el sufragio universal puede ser
cambiado, de una facultad y una expresin que es hoy de unidades personales, una facultad y expresin de unidades domsticas segn el
plan de los mires en la organizacin comunal de Rusia; pero este cambio envolvera una transformacin del sufragio universal: no importara su abolicin.
5
Respecto de los modos de votar, nada tengo que decir despus de
haber expuesto el que nuestra legislacin ha adoptado Ya se vi entonces en qu pueden consistir las diferencias en ese punto: se ha de
votar por signos se ha de votar por escrutinio, segn el antiguo
sistema de los hustings ingleses, segn el sistema de los comicios
usado en casi todas las naciones qne tienen gobierno representativo? Se ha de votar verbalmente por escrito? por medio de papeletas abiertas por medio de papeletas cerradas?
Otra diferencia, de tan poca importancia como las anteriores, existe
entre la manera de recibir los votos en Francia y en la Repblica
Argentina, es decir; si se han de recibir los votos manera que se
presenten los electores si stos han de ser llamados pur turno.
La cuestin que ms ha dado lugar debates, y debates porfiadsimos, es la relativa al secreto la publicidad de los votos. Esta
misma cuestin no entraa ningn problema de principios.
El sistema del voto pblico del voto secreto, puede ser indifercntemente adoptado, cualquiera que sea la forma de gobierno representativo que rija en una nacin. Sin embargo, apuntar las ideas
principales sobre las cuales ha versado la discusin.
Los partidarios calurosos del voto pblico han dicho: el elector
ejerce una funcin elevndisima; tiene una dignidad, por consiguiente,
que le da la ley, y que no es compatible con la timidez revelada por
los qlie quisieran reservar su voto en el momento de emitirle y an
despus del escrutinio,
277 -
27~-
que el hombre tenga algo que temer de influencias superiores }' extraas si procede con entera libertad. Estas influencias pueden emanar
de la autoridad pblica, pueden emanar de las autoridades sociales
(patrones, capitalistas, empresarios), y, finalmente, de los grupos en que
se disciplinan los hombres consagrados la poltica, es decir} de los
partidos.
Importa, pues, averiguar si en cada sociedad hay no fuerzas dispuestas tiranizar la conciencia de los electores, para resolver si se ha
de adoptar el sistema del voto pblico, el del voto secreto.
Por otra parte, la humanidad vive en una universal dependencia;
todos los hombres dependemos unos de otros: unos por ordenacin
jerrquica, otros dependen recprocamente por la comunin solidaria
de determinados intereses. Slo es posible \legar la completa independencia, no obstante estas con.diciones que son leyes normales de
la vida, en virtud de dos condiciones: por una robustez extraordinaria de carcter, por la ruptura de todos los vnculos sociales, es
decir, por uno de estos dos extremos:
por la suprema moralidad
por la ms nfima desmoralizacin. La plena libertad pertenece los
que ocupan los puntos extremos en la escala moral: los que tocan e.i
las nubes los que se revuelven en el fango: los cedros los hongos.
Las leyes no pueden ajustarse lo excelso ni lo nfimo, los hroes
ni los miserables; tienen que tomar el medio general de la vida: los
caracteres que estn en el nivel ordinario.
Entonces, digo que es preferible aquel sistema de votar que mejor
garantice la libertad de los electores para desempear moral y austeramente sus funciones sin ponerlos en conflicto con los individuos con
los grupos de individuos en cuya relacin jerrquica recproca encuentran las condiciones normales de la existencia.
pJa excelencia del voto secreto resulta clarsima de aqu.
"'Se alega, en prueba de la virtud corruptriz atribuida a' sufragio secreto, el ejemplo de los plebiscitos franceses. Yo opondra ste (y
es concluyente), otro ejemplo: el plebiscito de Buenos Aires de 1835,
que no fu hecho con voto secreto, sino con voto pblico.
y no hay de mi parte, al argir de esta manera, contradiccin alguna; slo quiero demostrar que el argumento de los que alegan con
aquel ejemplo, es un argumento que nada prueba.
Si un pueblo llega acobardarse hasta el extremo de ansiar la servidumbre; si un pueblo llega corromperse hasta el extremo de hacer
materia de granjera de la conciencia de los electores, djesele votar en
pblico en secreto: se ha de hundir en su propia podredumbre!
En Inglaterra ha tenido este debate una faz singular: ha sido extraordinariamente prolongado, y por fin resuelto en el sentido del voto
mixto que la Repblica Argentina dos aos antes que la Inglaterra
haba adoptado en su ley electoral.
El argumento principal de los que all contrariaban la introduccin
del voto secreto, era que los ciudadanos investidos con el derecho de
sufragio desempean una funcin que no slo afecta sus intereses si no
tambin los intereses y los derechos de la generalidad de sus conciudadanos, por donde es menester que tengan responsabilidad ante la
parte de la Nacin que no est investida con el derecho electoral. Y
un miembro de la Cmara alta deca: e la adopcin del voto secreto {)
del voto mixto arrastra necesariamente la Inglaterra la adopcin, en
un tiempo ms menos prximo, del sufragio universal.s
Estos argumentos no fueron suficientes para contener, despus de
la prolongada lucha que acabo de indicar, la admisin del sistema del
voto secreto; y si pesar de esa conviccin de la clase conservadora
de Inglaterra. el sistema fu adoptado, es claro que l queda justificado en la Repblica Argentina, por cuanto lo que all teman, es decir, el sufragio universal, es la hase jurdica histrica de nuestro sistema electoral.
6
He indicado la necesidad de estudiar las precauciones tomadas por
la ley para garantir la autenticidad y la pureza del sufragio.
No volver tampoco !J. exponer los detalles que me ocuparon al describir el sistema electoral regularizado por la ley general de la materia.
Esas precauciones se reducen la formacin del Registro Cvico,
:1 las solemnidades establecidas para recibir los votos, para contarlos,
paTa juzgarlos; las prohibiciones establecidas y las penas fijadas
para castigar los delitos que se cometen en los actos electorales. Pero
confieso con toda humildad que las precauciones adoptadas por nuestra ley y todas las que pueda concebir la imaginacin humana, son
insuficientes para contener la corrupcin del sufragio, fomentada por
fenmenos morales y una tctica poltica, en cuyo estudio voy tener el dolor de entrar.
Las elecciones populares de 1821 fueron el primer acto en que la
autoridad poltica del pueblo se mnnifeot de una manera regular.
2~U
281-
282 -
7
He aadido que conspiran en el mismo sentido de estos fenmenos
morales ciertos defectos de tctica poltica.
Ya es gravsimo mal que las asambleas polticas representen los
partidos en vez de representar la nacin; pero hay algo peor: y es que
no representan genuinamente ni aun siquiera los partidos; y este es el
extremo que deploramos.
Considerado bajo ese punto de vista, todo acto electoral se realiza
antes del escrutinio formal; la eleccin queda hecha en la formacin
de las listas de candidatos.
Ahora bien: cmo se forman las listas?
Tres sistemas son ordinariamente conocidos y practicados por los
pueblos que tienen instituciones iguales anlogas las nuestras.
Observemos el sistema del Norte de Amrica.
En los Estados Unidos los partidos estn sujetos censo. Todo
partidario est empadronado por los agentes del centro superior que
maneja los intereses de su partido. Cuando una campaa electoral
se acerca, los partidos reunidos en asambleas primarias, nombran delegados, los cuales vienen formar una Convencin de Estado, si se
trata de elecciones locales, una Convencin Nacional, si se trata de
elecciones generales. Estas asambleas determinan, en primer lugar,
los propsitos generales que por medio de aquella campaa electoral
pretende conseguir el partido que representan, y en seguida eligen
I()~ candidatos. Los partidarios tienen que aceptar estos candidatos, como tienen que aceptar el programa. De manera que la designacin de
los individuos que han de formar parte de las asambleas polticas, no nace
tic la iniciativa espontnea de la masa de los partidos: la eleccin es
hecha por un pequeo grupo en virtud de la delegacin que ejercitan.
Publicistas sesudos claman alarmados contra este sistema que pone
en manos de los agitadores ms activos la suprema direccin de los
asuntos nacionales.
Uno de ellos, Seaman, propona ti sus conciudadanos un cambio
radical en las costumbres polticas, por medio de un sistema de doble
eleccin, que consistira en hacer primero una eleccin en el seno de
los partidos para formar las listas de candidatos; y en seguida la
eleccin legal para que se decidiera la composicin de las asambleas
politicas
colegios electorales.
La adopcin de este sistema regularizara sin eluda la vida del pas.
2~4-
- 285los cuales el partido ha de consagrar su confianza; por tanto, aniquilan la opinin pblica y forjan artificiosas candidaturas que muchas
veces sucumben delante de la conciencia nacional, como mueren las
flores criadas en invernculos cuando son expuestas la intemperie.
En Francia, la adopcin de este sistema tiene una explicacin.
Acabo de darla.
En la Repblica Argentina ha sido adoptado, desestimando el de los
clubs; y para esta preferencia no hall mediado motivos que la justifiquen.
8
A estas circunstancias corruptoras del sufragio, suele aadirse un sofisma que destruye su esencia coartando por completo la libertad del elector.
Se pretende que las autoridades polticas no slo son responsables
de la buena gestin de los negocios cuya direccin se les ha encargado, sino que deben ejercer sobre la masa de la sociedad un patrocinio diligente para estorbar que se desve y haga de la libertad del
sufragio un uso nocivo sus intereses.
De aqu el sistema de las candidaturas oficiales.
Este sistema es en Francia una teora que ha generado una prctica. En la Repblica Argentina no tenemos candidatura oficial.....
en la categora de doctrina.
Pero se me viene la memoria una parbola del Evangelio. Deca
el Salvador sus discpulos: Un padre tena dos hijos. Llam uno
dc ellos, y le dijo: v y haz esto. El joven respondi: Voy; mas no
fu. Llam al segundo y dile la misma orden. Se resisti; mas luego
se arrepinti y fu: Cul de stos, preguntaba el Salvador, creis
'lue hizo la voluntad de su padre? Respondironlc: El segundo.
De aqu deduzco una doctrina: algo importa lo que se dice, pero,
sobre todo, importa lo que se hace ....
Recapitulando, dir: que el sufragio universal slo es permitido porgue est asociado un sistema representativo inconciliable con el principio republicano, porque le corrompen fenmenos normales, y porque
le bastardean costumbres polticas viciosas.
Por lo dems, est justificado en teora, y en la Repblica Argentina
histricamente arraigado. por ser el resultado IllS genuino y ms slido de la revolucin nacional.
1
He definido en otra ocasin el Estado y su papel.
Si las facultades que le pertenecen son reconcentradas en un solo
foco de autoridad, se dice que la constitucin es unitaria; se dice
que es federal, cuando sus atribuciones son repartidas, atribuyndolas: primero, un centro general de gobierno encargado de manejar
los intereses comunes y encabezar las relaciones exteriores; segundo,
:L centros scccionales encargados de presidir el orden civil y los inteses parciales de cada grupo, histrica jurdicamente circunscripto,
y con capacidad de propio gobierno.
2
Bajo el nombre de federacin son conocidas en la historia muchisimas combinaciones polticas, cuyos tipos culminantes voy exponer con la mayor rapidez posible.
Conocemos en la antigedad la liga anfictinica de Grecia.
Esta era una alianza ms bien religiosa que poltica, en cuya virtud la justicia de las guerras era definida bajo la autoridad de los
orculos.
En los tiempos modernos conocemos el Zollverein de Alemania.
Fu una liga comercial organizada bajo la presidencia de la Prusia,
que creaba una autoridad encargada de legislar sobre materias co-
288-
289-
3
En presencia de esta discrepancia de reglas y de esta infinita variedad de formas, puede suscitarse esta cuestin: el gobierno federal
obedece un principio que puede levantarse la categora de doctrina
poltica, es una combinacin que no puede salir, por su propia naturaleza, de la regin movediza y cambiable de los hechos?
Hemos estudiado, seores, el desarrollo gradual de la sociedad y de
todas las formas que ella gradualmente asume, desde la familia, que
es su celda germinativa, hasta la nacin, que es su forma orgnica
superior; y hemos visto que los centros elementales que en ella surgen, tenen una funcin, y que, por consiguiente, tienen una aptitud.
La aptitud de los centros sociales constituye una autoridaJ. Esta,
autoridad es inmanente en cuanto cada ncleo tiene la necesidad de
conservarse; es transeunte, es decir, es una capacidad de gobierno, en
cuanto tiene una funcin final. Quiere decir, que en la organizacin
nacional de la sociedad importa distribuir la masa total del poder, de
suerte que no afluya en un solo centro, sino que se distribuya en todos, en una medida adecuada y proporcional la facultad y la capacidad de cada uno.
Tal es el principio del federalismo.
Por consiguiente, puede ser elevado la categora de una doctrina
general, y es perfectamente lgico con el gobierno republicano, ya que
el sistema republicano consiste en el gobierno de la sociedad por si
misma.
De ah que las naciones que se declaran federativas establecen reglas de organizacin local anlogas las definidas por el artculo 5 de
1<1 Constitucin Argentina, en el cual se establece que las provincias
dictarn para s una constitucin de acuerdo con los principios y declaraciones generales de la Constitucin Nacional, y que asegure su administracin de justicia, su rgimen municipal y la educacin primaria.
290-
~4
Pero aun dada esta alianza de la doctrina republicana con la federalista, pueden diferir las formas de aplicacin del principio en razn
de la diferencia que la poblacin el territorio impriman al carcter
de las naciones. Si se trata de una sociedad cuya poblacin est aglomerada, cuyo territorio es estrecho, que reviste solamente la segunda
de estas condiciones, evidentemente el rgimen federal no puede ser
aplicado en la extensin y formas que tiene en la Repblica Argentina.
Tenemos, por ejemplo, un pas como la Repblica Oriental del Uruguay. El principio federal tiene que traducirse en la latitud dada al
gobierno departamental, hoy da ms deficiente all que en Rusia, ms
deficiente que en los Pases Bajos, Espaa y el Brasil} que son naciones monrquicas, y que afecta formas anlogas al de Francia y de
Chile, que son verdaderos tipos de centralismo administrativo.
5
Otra diferencia, capital tambin, puede nacer de las formas de
aplicacin y de la manera de entender la constitucin, de interpretar
las leyes y resolver los conflictos que surjan entre los distintos centros
de autoridad que la federacin crea, por la diversidad de antecedentes, de origen y de marcha en el desenvolvimiento histrico de la
nacin.
Comparemos los Estados Unidos de Amrica con la Repblica Argentina.
La marcha histrica de los Estados Unidos desde el nacimiento
de aquella nacionalidad hasta su organizacin definitiva, ha sido de la
diversidad la unidad. Las colonias de Norte Amrica eran absolutamente independientes entre s; cada una tena un gobierno propio,
leyes y costumbres diversas; se asemejaban por numerosas analogas,
pero jurdica histricamente eran independientes. Todas estaban
sujetas la autoridad real de Inglaterra; pero no exista una autoridad
secundaria que ejerciera poder general sobre el cuerpo colonial.
En 1643 las colonias de Nueva Inglaterra, fin de prevenirse contra
peligros que corran menudo, por las insurrecciones de los indgenas
y por los ataques de la Holanda, trataron de formar una liga que fu
- 291efmera; sirvi para satisfacer las necesidades premiosas que la determinaban, y desapareci luego.
Pas ms de un siglo antes que una nueva tentativa de este gnero
se hiciera. En 1754, habiendo motivos para temer un ataque de parte
de los franceses, trat de hacerse una nueva liga, y en el Congreso
formado, Franklin sugiri la idea de constituirla permanentemente,
pero Cu rechazada.
Las cuestiones motivadas por las leyes de papel sellado sancionadas
por el Parlamento ingls, determinaron en 1765 la nueva reunin de
un Congreso, en el cual estaban representadas nueve colonias, y que,
complicndose 13. cuestin por los abusos que el Parlamento cometa
en todas las leyes de impuestos que dictaba, violando las tradiciones
legales del pas y los principios consuetudinarios del Derecho Constitucional de Inglaterra, se transform en el Congreso de Filadelfia de
1775, que declar en 1776 la independencia, de donde surgieron los
artculos de Confederacin de 1778 y la Constitucin Federal de 1787.
Esta demostracin histrica no deja lugar la mnima duda.
Ha sido completamente diversa la marcha de la Repblica Argentina
en su desarrollo histrico.
No obstante la diversidad de corrientes de inmigracin que haban
poblado las provincias que constituyen hoy la Repblica Argentina;
no obstante la independencia relativa en que se encontraban en los
primeros tiempos de la colonia, mediaban causas-la conformacin
del territorio, la unidad de la legislacin, la comunidad de intereses,
la constitucin industrial y mercantil del pas-que hacan de ellas
una verdadera unidad social. La fundacin del virreinato fines del
siglo pasado, transform esa unidad social en una unidad administrativa.
En 1810 la Nacin sigui unnime el impulso emancipador Jado
por Buenos Aires.
Al mismo tiempo que ella reclutaba ejrcitos, aglomeraba tesoros
y arrostraba sacrificios para emancipar este Estado que todos amaban
como la madre comn y como el teatro destinado al engrandecimiento
y desarrollo de nuestra raza, aparecan los primeros elementos polticos
discordantes con la autoridad central.
He expuesto en otra ocasin cules son los caracteres del partido
particularista; mas para que se vea que no era su misin tan insignificante como lo pretenden aquellos que han querido alterar los caracteres originarios de nuestra constitucin poltica, basta recordar,
que, al mismo tiempo que aspiraba hacer reconocer la igualdad de
- 292 -derechos de todos los centros de la Nacin para gobernarse intervenir en el manejo de los negocios comunes, trataba de refundir en
una asamblea nacional omnipotente, todas las lamas del poder pblico.
De suerte que aunque pretendiera la igualdad de las provincias con
la capital, no pretenda de ninguna manera constituir sino un solo
gobierno representante de la Nacin y arma-la con toda la autoridad
posible para asegurar su independencia en el presente y su bienestar
en el porvenir.
En 181 I se crearon algunas juntas de gobierno en las provincias.
Fueron de breve duracin, y reconocieron estar subordinadas la autoridad central. Luego, los gobiernos provinciales nacidos de aquellos
movimientos no llegaron t. tener el carcter de los gobiernos provinciales de Nueva Granada al principio de la revolucin.
En 1813 la Asamblea Constituyente se llam representante de la
soberana del pueblo argentino.
Hemos visto en otra ocasin tambin que ella comenz sus actos
pblicos por abolir las instrucciones que las juntas electorales de Provincia haban dado sus representantes, afirmando de esta suerte la
unidad orgnica de la Nacin.
Muchas luchas facciosas entre el patriciado bonaerense y los par ticularistas de las provincias, ocuparon toda aquella poca, absorbida
sin embargo por la lucha entre los elementos demaggicos de la sociedad y las fueIltas conservadoras y organizadoras del Gobierno.
La Constitucin de 1811, la de 1815 y el Reglamento de 1817, siguen todas las alternativas de la opinin pblica este re. pecto, pero
siempre reconociendo como superior la autoridad de la Nacin, aun
cuando muchas veces los centros que invocaban poder para legislar
y para constituir el pas, no eran nacidos de la voluntad pblica regularmente manifestada, sino de arranques desordenados y locales.
Desde 1812 hasta 1820 comenzaron desmembrarse las provincias
cediendo dos linajes de influencias: la arrogancia de la burguesa
de unos centros, los deseos de los caudillos de constituirse feudos
polticos, en otros,
Pero ningn territorio desmembrado de las antiguas intendencias
ru aceptado en la categora de Provincia sino en virtud del reccnocimiento legal que le otorgaran las autoridades superiores representantes
de la soberana nacional.
El movimiento de segregacin se prolong por largos aos; pero
podemos determinar la poca en que cada Provincia ha sido recono-
293-
6
Ahora bien: tomando en consideracin aun el texto de la Constitucin vigente, suelen oponerse objeciones la tesis que acabo de afirmar; y parceme de tan grave inters demostrar su exactitud, que voy
entrar en la discusin de las objeciones, analizando los textos en que
se apoyan.
7
El art, 104 de la Constitucin dice: Las provincias conservan todo el poder no delegado por esta Constitucin al Gobierno Federal,
y el que expresamente se hayan reservado por pactos especiales al
tiempo de su incorporacin.
y se concluye de aqu que las provincias tienen un poder de gobierno primitivo; que su existencia como entidades polticas es anterior,
8
Otras objeciones ms especiosas se apoyan en el prembulo de la
Constitucin.
cNos,-dice-los representantes del pueblo de la Nacin Argentina,
reunidos en Congreso General Constituyente por voluntad y eleccin de
las provincias que la componen, en cumplimiento de pactos prexistentes, con el objeto de constituir la unin nacional, etc., etc., sancionamos la presente Constitucin .
Se ve, desde luego. que la Constitucin est dada en nombre del
pueblo de la Nacin Argentina.
La unidad nacional no puede ser ms categricamente afirmada, y
-296es claro que se supone que la Nacin preexista la Constitucin, puesto que se invoca la autoridad de la Nacin para decretara.
En virtud de esta autoridad aquella Asamblea se declar Congreso
Constituyente. Sus miembros no funcionan como plenipotenciarios de
Estados independientes pactando las condiciones de una unin de
una alianza; funcionan como delegados de una soberana orgnica y
jurdica, que establecen una ley fundamental.
La Constitucin de 1826 fu, por condescendencia del Congreso, sometida la aprobacin particular de las provincias; 1:\ de 1853 no pas
por ese trmite, tan clara, tan evidente era para el Congreso que la sancion y para el pueblo que le haba elegido, la autoridad de que estaba
investido por la soberana de la Nacin.
Por otra parte, la Constitucin no tiene en clusula alguna la forma
de una estipulacin ni de un compromiso; es una ley que todos quedan obligados obedecer.
As, en los artculos 104 y 107 se dice cul es la extensin de las
facultades de las provincias, yel artculo 108 les prohibe legislar ejercer actos de gobierr-o sobre materias determinadas.
Vase cunta es la diferencia que hay entre una Constitucin as
concebida y la de Colombia, por ejemplo, el la cual las limitaciones
puestas la autoridad de los Estados estn escritas en forma de compromisos contrados por ellos. Dice la Constitucin de Colombia: los
Estados se comprometen no legislar sobre tales materias. La Constitucin Argentina dice: en nombre de la soberana nacional se prohibe
las provincias ejercer autoridad sobre tales asuntos.
-297~
10
Pero la ms grave de todas las objeciones, la que necesitamos estudiar con mayor prolijidad, es la que se funda en la invocacin de
pactos preexistentes contenida en el prembulo.
Los representantes del pueblo de la Nacin Argentina (dice el
texto), reunidos en Congreso General Constituyente, por voluntad y
eleccin de las Provincias que la componen, en cumplimiento de
pactos preexistentes, etc., etc.
Este miembro gramatical en cumplimiento de pactos preexistentes, se refiere al sujeto del perodo. Quiere decir que no ha sido
la mente de los legisladores afirmar que las provincias componen la
Nacin en virtud de pactos preexistentes, sino que ellos estn reunidos en Congreso como representantes del pueblo de la Nacin Argentina en virtud de pactos preexistentes, y yo no conozco, seo
res, ningn pacto celebrado entre las provincias argentinas para constitur la Nacin.
Los nicos documentos que la historia nos puede trasmitir, los
nicos monumentos oficiales que acreditan el momento en que una
entidad poltica haya surgido en el territorio argentino, son los monumentos y antecedentes que prueban la creacin de las provincias, la
admisin de cada localidad la categora de una entidad investida
con facultades polticas propias.
Pero los pactos preexistentes que la Constitucin se refiere, no
son las pactos ficticios de las teoras ravolucionarias; son pactos que
forman parte del Derecho Pblico Argentino.
Si los estudiamos, resulta que no son la fuente originaria de la soberana nacional.
Luego, la objecin viene por tierra: y nuestra tesis queda completamente comprobada.
Cules son, en efecto, esos pactos?
En primer lugar, el celebrado por los gobernadores de provincia,
en San Nicols, en 1852.
Ese pacto ru hecho inmediatamente despus de cada la tirana de
Rosas.
Llevado el pas por el ardoroso anhelo de reconstruir la vieja unin
dispersa por la anarqua y humillada por la tirana, lo ajustaron los
gobernadores de provincia; porque estaba tan vivamente arraigado el
sentimiento de la nacionalidad en la Repblica Argentina, que no se
293-
crey ni an necesario acudir la fuente primitiva de la voluntad pblica para indagar si las provincias aspiraban no la reconstruccin
nacional.
Veamos su texto.
Ese pacto, dice en el articulo 1: cSiendo una ley fundamental de
la Repblica el tratado celebrado en 4 de Enero de 1831, entre las
provincias de Buenos Aires, Santa Fe y Entre Ros, por haberse
adherido l todas las dems provincias de la Confederacin, ser
religiosamente observado en todas sus clusulas; y para mayor garanta se declara} dice el artculo 2 U : que estando en la actualidad todas las provincias de la Repblica en plena libertad y tranquilidad,
ha llegado el caso previste' en el articulo 16 del precitado tratado, de
arreglar por medio de un Congreso federativo la administracin general del pas bajo el sistema federal, su comercio interior y exterior,
su navegacin, el cobro y distribucin de las rentas generales, el pago
de la deuda de la Repblica, etc., etc.
Mencionado el tratado cuadriltero de 1~31, hay necesidad de traer
cuenta todos los pactos anteriores que forman sistema con l. Estos
pactos son los de 1820, 1822, 1827, 1829, 1830 Y 1831.
Voy exhibir las frmulas pertinentes del texto de cada uno de
ellos; y se ver que invariablemente afirman la unidad de la Nacin.
En ellos se traslucir tambin la preocupacin dominante en todos los
argentinos, an en las pocas en que la fatalidad los dispersaba, por
constituir un centro encargado de representar la Nacin ante el extranjero y de proveer los medios de organizacin en la primera hora
propicia que en el porvenir se les presentara.
El pacto de 1820 fu celebrado en seguida de la cada del Direcro, cuando la irrupcin del caudillaje derribaba el Congreso que haba funcionado desde 1816, y acababa de dar en 1819 una Constitucin, y todos los elementos que tendan comprimir el triunfo de la
democracia y la prepotencia de las masas, fueron barridos del teatro poltico por la accin de la anarqua. En ese momento los hornbres que gobernaban se expresaron en estos trminos: cPlOtestan las
Altas Partes contratantes,-deca el tratado-que el voto de la Nacin,
y muy en particular en las provincias de su mando, respecto al sistema de gobierno que debe regirlas, se ha pronunciado en favor de
la federacin .... - cY como estn persuadidas-deca ms adelantede que todas las provincias de la Naci" aspiran la organizacin de un gobierno central, se compromete cada una de por si de dichas parles contratantes, invitarlas y suplicarles concurran COI1 sus
]
-300cas, y que rechazada sta, subsista, sin embargo, corno vnculo jurdico de la Nacin, la ley fundamental.
Se declar vencido y se dispers. Cay la presidencia general con
el Congreso; y en medio de estas tempestades que arrojaban distintos rumbos todas las provincias, todava se hacia una estipulacin
entre Buenos Aires, Crdoba, Santa Fe, Entre Ros y Corrientes, en
la cual hay disposiciones idnticas casi las que acabo de leer.
Bastar tomar en consideracin el texto de uno de esos tratados:
..El deseo de asegurar la libertad y los derechos de los pueblos y establecer slidamente la paz interior de la Repblica, facilitando todos los medios que conduzcan arraigar en ellos la mutua cordiali..
dad y confianza, determin al gobierno..... nombrar determinada
persona para tratar todos los puntos que el inters comn de las citadas dos provincias y del Estado en general demandase.
Reconocindose ambas provincias por iguales y con unos mismos
derechos, forman desde luego el ms solemne compromiso de sostenerse mutuamente y defender sus actuales instituciones, reconociendo
por puntos cardinales formar uacin y cooperar la guerra contra
el emperador del Brasil.
Tanto en estos pactos como en los precedentes se organizaba el
modo de manejar las relaciones exteriores del pas para que la soberana nacional argentina apareciese ante el extranjero, como una sola
soberana y con un solo rgano.
En 1829 y 1830, los caudillos, preponderantes ya consecuencia
de la guerra civil, hacan todo gnero de esfuerzos por constituirse
en feudo poltico cada uno en la localidad que respectivamente dominaban, y sin embargo de eso, no son menos explcitas las declaraciones de los pactos contemporneos, celebrados por la provincia de
Buenos Aires con las de 3anta Fe, Crdoba y Corrientes.
Habr-dice uno de los tratarlos, (el de Crdoba)-paz, amistad
y buena inteligencia entre los gobiernos de las provincias de Buenos
Aires y de Crdoba; y las relaciones propias de dos pueblos pertenecientes una misma Nacin sern inalterables entre ambas provincias.
-Las provincias de Buenos Aires y de Crdoba se comprometen
solemnemente defender la independencia de la Repblica Argentilla de toda dominacin extranjera; y en caso de invasin exterior
concurrirn ambas con todos sus recursos la defensa comn.
"Los gobiernos de Buenos Aires y de Crdoba se obligan interponer sus buenos oficios y mediacin para impedir todo rompimiento
302-
de las rentas generales y el pago de la deuda de la Repblica, consultando del mejor modo posible la seguridad y engrandecimiento
general de la Repblica, su crdito interior y exterior, y la soberana,
libertad independencia de cada una de las provincias.
Son estos los nicos pactos que ha podido aludir la Constitucin en su prembulo; ellos, corno acabamos de ver, no pueden ser
tomados como el origen de una unin} como el origen de una alianza contrada por Estados independientes,
La tesis que he expuesto queda por consiguiente demostrada
perentoriamente por todos nuestros antecedentes histricos y legislativos.
11
Me es lcito entonces arrancar los corolarios que se desprenden de
todo lo que acabo de exponer. El primero es que la unidad nacinal argentina no emana solamente de la Constitucin escrita, sino que
emana de la Constitucin no escrita, :le la complexin orgnica del
pueblo de la Repblica Argentina; que nuestra federacin, por su espritu y consiguiente tendencia, rechaza las doctrinas eversivas de la
escuela jeffersoniana, en punto los derechos de los Estados y de su
facultad para vetar las leyes del Congreso. La Constitucin de la Repblica Argentina nace de la soberana nacional. Todo conflicto entre
autoridades nacionales y autoridades provinciales, es decir, toda duda
respecto de la capacidad que con relacin materias dadas pertenezca la Nacin I1.S provincias, debe resolverse en las confederaciones en ventaja de las provincias Estados; pero en las federaciones del tipo de la Repblica Argentina debe resolverse, por el contrario, en ventaja de la Nacin.
Esta es nuestra ley tradicional, y la nica slida esperanza de un
porvenir venturoso para la Nacin, y de una existencia robusta para
sus instituciones.
JI
NOCIONES DE DERECHO FEDERAL
~latcrla~
1
La Repblica Argentina estableci su ley fundamental para conseguir seis objetos principales: constituir la unin nacional, afianzar la
justicia, consolidar la paz interior, proveer la defensa comn, promover el bienestar general y asegurar los beneficios de la libertad civil
para nosotros, para nuestros descendientes y para todos los homhres
del mundo que quieran habitar el suelo argentino
A fin de lograr estos objetos adopt la forma republicana de go
bierno, organizada segn el sistema federal, cuya explicacin, de
acuerdo con nuestros estatutos)" tradiciones, ser la materia de la tercera parte de este curso.
Puesto que ya conocis la esencia del federalismo, analizaremos en
ella tan slo las materias de gobierno, respectivamente propias de la
nacin de la.'} provincias; aquellas en que la Nacin y las provincias pueden actuar concurrentemente; 'las dificultades que nacen de
coexistir la soberana nacional con el auto gobierno provincial; las
relaciones normales y extraordinarias de las provincias entre s y con
la nacin, y los derechos y preeminencias de la Nacin, tanto respecto de las provincias, como respecto de los territorios y poblaciones
que no forman cuerpo poltico con ninguna de ellas.
2
Ante todo, debemos establecer cules son las materias de gobierno que la Constitucin coloca bajo la autoridad exclusiva de la
Nacin.
Pueden stas ser divididas en siete grupos principales,
3
El primer grupu es formado pur todos los poderes atingentes la
representacin exteriur del pas.
Que estas facultades correspondan la nacin, es cusa caracteristica de todos los gobiernos federales.
Las naciones pueden, para su rgimen interno, subdividirse cunfiriendo centros locales de autoridad toda la suma de poder que crean
necesaria para llenar los fines de la constitucin del gobierno; pero en
sus relaciones con los estados extranjeros, siempre son unas. Las subdivisiones nu pueden desagregar de tal modo los intereses y romper
de tal suerte la solidaridad de los estados, que ellos dejen de tener
en ninguna oportunidad un nombre y una bandera, porque necesitan
tener una capacidad de obligarse.
Exactamente sucede lo mis.no cuando las naciunes han llegado al
federalismo por medio de subdivisin de un estado primitivamente
consolidado, que cuandc han llegado l por mediu de la aglomeracin, en una unidad nacional, de estados elementos antes por
completo dispersos y soberanos. Las obligaciones internacionales vienen constituir, para los pases que las contraen, verdaderas leyes} y
estas leyes son necesariamente uniformes,
Por eso se seala como un enorme error de la organizacin dada
lus Estados Unidos por los artculos de la confederacin, lo que
ellos disponan respecto de las relaciones exteriores, porque si bien
es verdad que haban conferido al Congreso la representacin del
pas ante el extranjero, tambin es cierto que no se privaba por completo los estados particulares el tener relaciones exteriores; que
slo les era prohibido declarar la guerra una nacin extranjera;
pero entre tan tu tenan facultades para contraer obligaciones por medio de tratados. Adems, la representacin conferida al Congreso no
era suficiente; puesto que l no tena poder para obligar por s slu
la nacin, sino que los tratadus, para su validez, requeran la previa
ratificacin de los estados.
La tradicin argentina ha simplificado el procedimientu y la tarea
de los legisladores, respecto de este punto,
4
Todos los gobiernos generales desde I~IO hasta 1820, ya tuvieran
un origen regular, ya tuvieran un origen irregular, ya nacieran de la
voluntad autnticamente manifiesta del pueblo de la Repblica, ya
nacieran de arrebatamientos de facciones locales, estuvieron, sin ninguna discrepancia de parte de los pueblos, investidos con la facultad
de dirigir las relaciones exteriores,
Cuando el Congreso y el directorio cayeron, en 1820, y las provincias se dispersaron, los pactos de ese mismo ao y de 1~22, entre las
provincias, confirieron una sola autoridad, al gobernador de la provincia de Buenos Aires, la facultad de manejar las relaciones exteriores.
En 1825. cuando se dict la ley llamada fundamental, del 23 de
Enero, se estableci tamtin que el poder ejecutivo nacional provisorio, investido en el gobernador de la provincia de Buenos Aires,
manejara las relaciones exteriores bajo la autoridad del congreso.
Cuando en 1826 fu establecido el poder ejecutivo permanente,
aquella combinacin que slo haba tenido un carcter transitorio,
tom formas regulares y definitivas.
Disuelta la nacin por el rechazo de la Constitucin y por la clausura del Congreso en 1828, los pactos de 1829, de 1830, y de 1831
dieron al manejo de las relaciones exteriores una organizacin semejante la que le haban dado los pactos de 1820 y 1822; es decir,
las provincias convinieron en que el gobernador de alguna de ellas
sera encargado de todas las funciones requeridas para manejarlas
hasta que la nacin fuese reconstituda.
Desde 1835. en que la dictadura de Rosas se estableci, hasta 1851,
marcharon as las cosas. Pero en 1851 Rosas renov una de tantas
hipcritas tentativas por deshacerse aparentemente de la autoridad.
Habase presentado ante la legislatura de Buenos Aires alegando que
su mala salud y el convencimiento de que su popularidad decaa en
ia nacin, le obligaba abandonar el poder.
Con este motivo el gobernador de Catamarca inici un plan tendente (segn sus palabras) salvar la Repblica de los conflictos que
la amenazaban si Rosas se desprenda de la autoridad.
El plan consista P.1l declarar necesaria su permanencia al frente
de los negocios nacionales, sin perjuicio de que, para no recargarlo
C;Jn enurmes tareas, se desprendiera de la autoridad que investa
como gobernador de la provincia de Buenos Aires.
308-
5
De esta atribucin, fundada en principios y en nuestras tradiciones, se siguen otras que corresponden igualmente al gobiemo nacional.
Primera, la facultad de hacer la paz y declarar la guerra. Segunda,
la facultad de organizar y gobernar el ejrcito y la armada naval.
Tercera, la de expedir cartas de corso y represalias, guardando los
principios del derecho internacional,
- 309-
6
La segunda categora de atribuciones que me he referido, es
aquella en cuya virtud compete al congreso nacional legislar sobre el
comercio y la navegacin,
La legislacin sobr e el comercio abarca tres casos: Primero, el comercio exterior; segundo, el comercio inter-provincial; y tercero} el
comercio con las tribus indias.
7
El comercio exterior envuelve cuestiones de relaciones internacionales. El comercio de provincia provincia envuelve gravsimas cuestiones de inters comn y de solidaridad intereses efectivos, entre
los pueblos que componen la nacin. El comercio con las tribus indias envuelve cuestiones de soberana territorial; y en los Estados
Unidos de Norte Amrica es objeto de reglamentaciones especiales,
La legitimidad de la regla en cuya virtud esta facultad pertenece
al gobierno federal no puede ser, por consiguiente, ms clara, adems
de estar abonada por el ejemplo de todas las federaciones contemporneas.
8
De esta atribucin se siguen otras, que perteneceran al gobierno federal aunque la Constitucin categricamente no lo estableciera as.
La primera es la facultad de legislar exclusivamente sobre Aduanas.
La anarqua, y la dictadura que de ella result, enervaron la fibra
moral y cvica de este pas al mismo tiempo que empobrecieron su
organismo econmico; y para demostrarlo bastarianos slo recordar,
en breves palabras, la legislacin vigente en la Repblica Argentina,
en materias aduaneras, en la poca de Rosas.
En aquel perodo cada provincia legislaba por s sola en este punto:
los derechos de trnsito eran rentas provinciales; y el establecimiento
de los derechos de trnsito nada menos importaba que el establecimiento de aduanas inter-provinciales, es decir, la reduccin del comercio
310-
9
Algunos han argumentado que las provincias tienen deben tener
facultad para establecer derechos de exportacin, y se han apoyado
para ello en dos razones, Han dicho que el objeto en vista del cual la
Constitucin ha establecido que el congreso legisla sobre comercio, es
el de establecer leyes uniformes respecto del comercio exterior; y han
alegado el ejemplo de loe; Estados Unidos, nacin federativa como nosotros, cuya Constitucin, no obstante tender la unidad en materia de
legislacin mercantil, autoriza tambin la facultad de los estados para
establecer derechos de exportacin.
Estas dos observaciones se destruyen fcilmente. La primera, porque no es menester razonamiento de ningn gnero para probar que
leRislaT sobre la exportacin es (exactamente lo mismo que legislar so-
311 -
10
Otra consecuencia que se sigue tambin de la capacidad de la
Nacin para legislar sobre materias mercantiles, es la de dar leyes
sobre bancarrotas.
En los Estados Unidos, sin embargo de que el Congreso no dicta
leyes generales en materia civil, (puesto que toda la legislacin del
orden puramente social pertenece cada uno de los Estados) la legislacin sobre bancarrotas tiene carcter Nacional, y la Constitucin
lo ha establecido as, como una consecuencia forzosa de la facultad
genricamente conferida al Congreso de legislar sobre materias mercantiles.
* 11
Est en el mismo caso la legislacin sobre moneda y su falsificacin, puesto que la moneda es el medio universal de los cambios y
un resorte de unidad. La facultad en cuya virtud puede el Congreso
establecer Bancos intervenir en los de emisin que se funden bajo
la autoridad de las Provincias, es armnica tambin con este anhelo
de uniformar el movimiento mercantil }' SI1~ reglas. En idntica razn se funda la facultad conferida al Gobierno General para establecer un sistema uniforme de pesas y medidas; tanto ms cuanto que
la tendencia de los pueblos mojemos, conduce la unidad universal
sobre esta materia; y hoy da no slo est regida por una ley nacional, sino por una ley internacional, en virtud del Tratado firmado
por la Repblica Argentina en 1877.
12
Est facultado tambin el Congreso para dictar leyes especiales y
las autoridades federales para intervenir exclusivamente en todos los
casos de piratera.
Los casos de pirateria, envuelven cuestiones de seguridad del
comercio; y desde que corresponde exclusivamente al Gobierno Federal. estatuir una legislacin sobre materias mercantiles, es claro que
deben corresponderle tambin todas las facultades requeridas para
garantir su seguridad.
Adems, envuelve cuestiones relativas al ejercicio de la soherana
que todas las naciones tienen en los mares libres; y por consiguiente,
es claro que siendo (del puuto de vista de las relaciones exteriores) la
Repblica Argentina un Estado. ella le corresponde el ejercicio de esta
facultad, corno de todas las que comprometan intereses internacionales.
13
- 313-
14
La cuarta categora de estas atribuciones inviste al Gobierno Federal con las facultades del patronato nacional. Sobre este punto
me he explicado tambin ya en todo lo sustancial. Todas las constituciones escritas de la Repblica Argentina han establecido, al reivindicar el derecho de patronato, que deba ejercerlo la autoridad nacional.
Dos razones capitales se han alegado este respecto: primera, el
fundamento atribudo al derecho de patronato; segunda, la condicin
de las creencias religiosas en la Repblica Argentina.
Se ha sustentado que el derecho de patronato es inherente la
soberana nacional; y, observando la uniformidad de creencias existentes en el pas, se ha concluido que el ejercicio del patronato debe
pertenecer al Gobierno General de la Nacin.
Que la primera afirmacin es falsa y sofstica, no lo repetir aqu,
ni me empear en demostrarlo de nuevo.
La segunda observacin da razn suficiente de por qu una vez
consentido el derecho de patronato, se ha separado la Constitucin
argentina de la doctrina este caso aplicable y que contiene la de
los Estados Unidos.
La primera clusula escrita en Norte Amrica, respecto de religin
y tendente separar la accin del Estado de la accin religiosa, es
una de las enmiendas de la Constitucin Federal en la cual se declara que el Gobierno Federal no dictar leyes sobre la materia. El
objeto que los Estados al sugerir esa enmienda se proponan, era tan
slo prohibir al Gobierno Federal que interviniera en asuntos religiosos, y reservar los Estados particulares plena autoridad para estatuir sobre ellos; inducindolos proceder en ese sentido la divergencia de creencias entre los Estados. En la Repblica Argentina la uniformidad de creencias exista, y, por consecuencia, la legislacin deba ser diversa.
Bajo la dictadura de Rosas, el encargado de las relaciones exteriores, estaba tambin encargado del ejercicio del patronato en cuanto afectaba aqullas; pero en materia de puro orden interior perteneca las Provincias, no obstante lo cual, Rosas expeda excquatur
breves de intereses puramente personales y que deban tener
ejecucin en territorio extrao al de la Provincia de Buenos Aires.
La Constitucin actual declara que el derecho de patronato es
15
16
La sexta categora de estas facultades. es la que abarca la legislacin sobre postas y correos.
La uniformidad de la legislacin sobre postas, tiene por objeto facilitar la comunicacin interior; , lo que es lo mismo, consolidar la unidad
econmica de las provincias y de los territorios que componen la Nacin.
La unidad de la legislacin respecto de los correos, afecta relaciones econmicas de la Nacin con los estados extranjeros.
No slo necesita ser uniforme y nacional, segn invariable ejemplo de todas las naciones cultas, sino que tiende hoy ser universal
en todos los estados.
La Repblica Argentina se ha adherido este movimiento por
muchos tratados postales, y finalmente por su incorporacin la liga
(le Berna, en 1877.
316-
17
La sptima categora de estas atribuciones, es aquella en cuya virtud el Congreso puede legislar exclusivamente sobre territorios y sobre sitios destinados establecimientos nacionales; todo esto en la
forma, con la tendencia y bajo las limitaciones, que explicar al tratar los captulos 19 y 2b del programa.
18
Hay materias de gobierno en que la Constitucin consiente el ejercicio simultneo de la autoridad de la Nacin y de la autoridad de las
Provincias.
19
Represe, en primer lugar, que la Nacin Argentina est en formacin. Nuestro territorio es enorme, nuestra poblacin escasisima.
Nuestra riqueza natural remata en una lastimosa pobreza econmica.
No s610 no formamos una sociedad que considerada como Estado nacional tenga vigor y una complexin robusta y sangre de riqueza en
ferviente circulacin por todas las arterias, sino que, consideradas las
provincias argentinas lomo subdivisiones administrativas centros elementales de soberana poltica, advertiremos que son, en su enorme
mayora, tan insuficientes incapaces de desempear su propio papel,
que no pueden menos de producir una imperfeccin general de.l sistema federativo de gobierno.
La Constitucin Argentina tiene un artculo en el cual se obliga el
Gobierno General subvencionar aquellas provincias cuya renta no
alcance cubrir su presupuesto.
Esto es inslito en la historia de todas las federaciones del mundo;
pero el legislador se vi forzado aceptar en la categora de provincias todos los centros que tal derecho reclamaban, cediendo los impulsos de las facciones revolucionarias y los arrebatamientos de la
anarqua, aunque no tuvieran capacidad efectiva para gobernarse por
s mismas, y satisfacer sus propias necesidades; en una palabra, fu me
20
En materia de bancos, la Constitucin Argentina ha sido ms explcita que la de Jos Estados Unidos.
Por eso no ha dado lugar el asunto las contradicciones en que se
ha incurrid') en Narte Amrica.
La materia est regid .. en la Constitucin de los Estados U nidos,
slo por dos clusulas: la pI imera, es la que da facultad al Congreso
para arreglar el curso y valor de la moneda; y la segunda, la que prohibe los Estados hacer circular como moneda, papeles de crdito
emitidos con su garanta.
Respecto de la primera clusula las interpretaciones han sido variables, en razon de los intereses que han preponderado en los consejos gubernativos en distintas pocas. As, hasta 1835, ha predominado esta doctrina: que el Congreso en virtud de la facultad que le estaba conferida, de arreglar el curso y valor de la moneda, estaba incidentalmente facultado tambin para establecer Bancos
incorporarlos. Desde 1835 hasta 1860 han predominado intereses opuestos
aqullos; y se entenda que un Banco nacional, pc,r el hecho de ser un
arma financiera sobremanera poderosa, pona en peligro la soberana
poltica y los derechos ella conexos, de cada uno de los Estados de
la Unin. Pero desde ISba hasta hoy da, bajo el influjo de ideas tan
centralistas como jams han preponderado en el gobierno de los Estados Unidos, se ha entendido .que es incumbencia del Congreso legislar por completo sobre la materia; y desde entonces cerca de dos mil
Bancos se han establecido bajo la autoridad de la Nacin y segn sus
leyes reglamentarias. El enorme impuesto que gravita sobre la circulacin fiduciaria de los Bancos fundados por los gobiernos lccales,
por compaas particulares con cartas Je los gobiernos locales,
hace casi imposible la subsistencia de estos establecimientos y pone la
circulacin bancaria bajo la exclusiva autoridad de la Nacin.
La Clusula que prohibe los Estados hacer circular como moneda
papeles de crdito con su garanta, se ha entendido que no prohiba
el establecimiento de Bancos de emisin, sino que solamente cortaba
el abuso introducido, bajo la Confederacin, en cuya virtud los Estados
hacan circular como moneda billetes de Tesorera, muy distintos, por
cierto, de papel bancario.
La Ley de Bancos, de 1860, frustra casi por completo todas las consecuencias que de esta interpretacin se seguiran.
Ella autoriza al
Congreso, en el inciso 5 del artculo 6, establecer un Banco Nacional con facultad de emitir billetes y sus sucursales en las provincias;
y declara que las provincias pueden autorizar el establecimiento de
bancos de emisin, previo consentimiento del Congreso.
Por lo tanto, vemos que la facultad del Congreso no es incidental,
ni deducida por interpretacin: es explcita; como es explcita tambin
la facultad de las provincias.
21
La Constitucin permite tambin el ejercicio simultneo de autoridad de parte de la Nacin y de parte de las Provincias en lo relativo al fomento de la industria y la introduccin de las artes tiles.
Sin embargo. la facultad de las provincias en esta materia est limitada de la manera que expuse al explicar el captulo 3 del programa, y bajo los principios que exclarecer al lratar del captulo 21; es
decir, est limitada por las restricciones, no explcitas pero s implcitas y concluyentes, puestas por la legislacin nacional las provincias,
respecto de patentes y privilegios; y por el principio en cuya virtud
las leyes nacionales, sobre esta y cualquiera otra materia, son supremas y deben doblegar las legislaciones y autoridades de provincia.
23
Es tambin facultad concurrentemente ejercida por la nacin y las
provincias, la de levantar renta, imponiendo contribuciones directas
indirectas.
Hay una excepcin esta regla.
Las provincias no pueden en ningn caso imponer derechos la
importacin ni la exportacin de productos, porque esto es de exclusiva facultad nacional.
El poder de las provincias y de la nacin de levantar simultneamente renta, nace de que la Constitucin organiza gobiernos con po
der para conservarse y autoridad directa sobre las personas y las cosas en el radio de sus funciones.
Se sigue de aqu que no teniendo otras limitaciones, las provincias
y la nacin pueden establecer impuestos sobre las mismas bases, que
recarguen, aunque en distinta forma, los mismos valores, salvo siempre la prioridad de la nacin para recaudar lo) suyos, segn lo explicar en otra oportunidad,
24
Finalmente, he dicho que uno de los objetos que la Constitucin se propone es afianzar la justicia.
Este mvil envuelve dos propsitos: primero, el de regularizar el
orden social; segundo, el de hacer efectivos los estatutos que con este
objeto se han formulado; de otro modo, legislar y aplicar las leyes.
La primera funcin pertenece la nacin y subsidiariamente las
provincias.
El inciso 11 del artculo 67 de la Constitucin, dice que corresponde al Congreso dictar 105 cdigos civil, penal, comercial y de minera. Y el artculo 108 autoriza las provincias dictar estos cdigos
entre tanto que el Congreso no lo haya hecho.
La segunda facultad, es decir, la de hacer efectivos los estatutos
legales, la de administrar justicia, corresponde simultneamente la
nacin y l~s provincias, segn que las personas
cosas comprometidas en 105 juicios cayeren bajo una otra jurisdiccin. Teniendo
facultad las provincias y la nacin, teniendo, ms bien que facultad,
deber de organizar tribunales para asegurar la recta administracin de
25
.-:.1 disposicin del inciso 11 del artculo 67 de la Consttuc.n, que
.aculta al Congreso para dictar los cdigos civil, penal, comercial y de
minera era inslita en las constituciones federales hasta la organizacin del Imperio Alemn.
La uniformidad de legislacin en Alemania corresponde al anhelo
de absorcin por parte de la Prusia.
En toda otra nacin federal anterior aquella constitucin, y posterior anterior la argentina, la legislacin civil, penal, comercial, ctc.,
son declaradas de exclusiva competencia de las provincias; pero se han
alegado razones verdaderamente poderosas para abonar el acierto con
que la Constitucin ha conferido al Congreso esta autoridad.
En primer lugar, se arga con la carencia de elementos cientficos
bastante" en las provincias para acometer una reforma de la legislacin
que era necesaria fin de adecuarla los principios establecidos en
la Constitucin Nacional.
En segundo lugar, se observaba que existiendo una unidad tradicional en el derecho y en la legislacin en el pas, ningn inconveniente srio haba para atribuir al Congreso la facultad de dictar los
cdigos; puesto que ninguna regla consuetudinariarnente establecida
en una provincia vendra ser derogada, ningn inters herido, ningn
derecho violado por la unific.iciu dada las leyes del orden civil.
Puede aadirse tambin que por medio de la jurisprudencia, las
26
Pero hay una cuestin que muchas veces ha sido suscitada y resucita en diverso sentido: no tienen las provincias facultad de arreglar la legislacin sus propias necesidades y su ndole, sino por
medio de la jurisprudencia? O de otro modo: no pueden las provincias modificar alterar les cdigos sancionados por el Congreso?
y muchos han respondido esta cuestin afirmativamente, arguyendo que lo que la. Constitucin ha querido es dar al Congreso una
comisin de dictar
preparar la reforma general de la legislacin,
desempeada la cual, su poder ha desaparecido; que, por lo tanto, el
inciso 11 del artculo 67 no importa establecer que la Repblica Argentina ha de tener una Icgislacin uniforme y constante, sino que
ha sido un medio pasajero de hacer efectivo el voto de los constituyentes, formulado en otro articulo constitucional en que se dice que el
Congreso promover una reforma general de la legislacin; por donde,
no encontrndose en todas las provincias copia suficiente de personas
de ilustracin bastante para acometer estos trabajos, que son de un
elevado orden cientfico, confirieron el encargo transitoriamente al
Congreso,
No se puede, la verdad, sino interpretando forzada y antojadizamente los trminos de la Constitucin, dar este sentido 1.\ clusula
1I del artculo 67 de la Constitucin. Ella est envuelta en la enumeracin de las atribuciones del Congreso, y expresa una facultar! en
trminos igualmente imperativos y genricos, incondicionales idnticos 105 de cualquiera otra de las veintiocho clusulas en que se enumeran las atribuciones del Congreso.
y no es esto slo, El Congreso ha manifestado de una manera
explcita (y ningn antecedente capaz de enervar su accin, lo ha modificado) cul es la interpretacin que l da esta facultad. Cuando
el Cdigo Civil fu puesto en vigencia, dict una ley por la cual encarga los Tribunales que le informen respecto de las deficiencias
que noten en aquel cuerpo de leyes, fin de iniciar l las modificaciones que la experiencia manifieste que sean necesarias.
Por consiguiente, el Congreso se considera investido, no de una
32~-
fer ido.
y si esto no bastara, hay otro argumento concluyente: an supuesto
que pudiera inferirse, sin violentar la lgica, que la clusula que comentamos slo da una comisin transitoria al Congreso, la clusula
categrica del artculo 108 de la Constitucin, hace inadmisible sernejante interpretacin.
Esta clusula dice explcitamente que las provincias no pueden
dictar los cdigos civil, penal, comercial y de minera, despus que el
Congreso lo haya hecho; y es claro que si la Constitucin no quiere
que las provincias dicten cdigos, tampoco quiere que enmienden los
que el Congreso dict; porque si pueden enmendar un artculo, pueden enmendar un captulo, y quien enmienda un captulo, puede enmendar un ttulo y UI'l libro, y quien enmienda todos los libros de
un cdigo, hace cdigos.
Puesto que la Constitucin prohibe las provincias dictar cdigos
despus que el Congreso lo haya hecho, es claro que les prohibe, de
una manera ineludible, enmendar los que el Congreso haya sancionad"
y puesto en vigencia.
27
El artculo 104 de la Constitucin dice que: Las provincias conservan todo el poder no delegado por esta Constitucin al gobierno federal, yel que expresamente se hayan reservado por pactos especiales al tiempo de su incorporacin.
No sera posible sealar cules son los lmites en que debe necesariamente encerrarse la accin del Estado, es decir, la accion de la
sociedad en cuanto tiene poder para regular el orden jurdico y reglamentar todas las relaciones que se desenvuelven en su seno, por
que ello vara considerablemente en el espacio y en el tiempo.
Si bien es verdad que la civilizacin emancipa los hombres, no
es verdad que los emancipe porque envuelva una indefinida disminucin del gobierno. Los emancipa en dos sentidos: porque haciendo
de ellos verdaderos dominadores de la naturaleza, los liberta de todas las presiones que las fuerzas ciegas ejercen sobre los espritus
poco cultivados; y porque, levantando sobre todos los caprichos y todos los movimientos anrquicos, el imperio de la ley como regla superior de los actos, los liberta de la tirana de las pasiones ajenas.
Pero, quien estudie la historia no puede menos de reconocer que,
lejos de acarrear la cultura de los pueblos una disminucin gradual
del gobierno, entraa su aumento siempre creciente, porque cada paso que da el hombre en la senda de la civilizacin determina una
nueva necesidad, crea una nueva relacin, y por consiguiente hace
menester una nueva regla.
326-
Nada ms sencillo que el gobierno de los pueblos que se encuentran en completa barbarie. Observando solamente el lenguaje de las
tribus primitivas se ver que es comn en ellas carecer de palabras
para determinar todos los matices diferenciales de estos distintos conceptos, tan claros sin embargo en el espritu de las sociedades cultas:
la condicin, el estado, la ley; confundidas, sobre todo, en las lenguas
indgenas de Amrica, en un solo concepto y expresadas por una sola
palabra.
A medida que la sociedad se perfecciona, se desprende su autoridad; y por consiguiente va acrecindose su imperio, sus facultades
de legislar, su poder de subyugar bajo las reglas que define.
Aun dentro del radio de las naciones civilizadas esto se observa
hoy mismo. En todos los pueblos neo-latinos el derecho mercantil,
por ejemplo, forma un ramo particular de las ciencias jurdicas. Entre
tanto, no es sino un tratado del derecho civil; pero la sociedad romana
lo haba desdeado; de suerte que su respecto eran imperfectsimas
las fuentes histricas del derecho contemporneo.
Exactamente sucede lo mismo con todas las otras esferas de la
actividad humana. Hoy da las naciones cultas tienen captulo de legislacin que eran desconocidos por las sociedades que nos precedieron; y, sin retroceder mucho en el tiempo pasado, se observar que
la legislacin sobre ferrocarriles, sobre telgrafos, sobre el crdito
bancario, son actos nuevos de autoridad ejercidos por la sociedad, y
determinados precisamente por los adelantos de la cultura general
que tiende" emancipar los pueblos, pero emanciparlos por el imperio de la autoridad y de la ley.
Ahora bien: si la extensin de la autoridad del Estado no puede
ser fijada a priori y universalmente por ningn lmite, es necesario
que las instituciones capitales de una sociedad, provean sus necesidarles eventuales y este aumento progresivo de poder que necesita
para desempear su papel.
29
Las facultades del Estado, segn el estatuto fundamental de la
Repblica Argentina, han sido compartidas entre la Nacin y las pro.
vincias; pero las facultades que corresponden al Estado nacional estn
categricamente definirlas en la Constitucin.
Todas las atribuciones pertenecientes que puedan pertenecer al
327-
30
Tal es el espritu y significado de la declaracin contenida en el
artculo 104 de la Constitucin; y aado que ella es razonable, porque
necesidades que eventualmente pueden precisar al Estado asumir
atribuciones para dictar leyes sobre materias que hoy escapan la
legislacin, varan segn la naturaleza de cada regin, segn la densidad de la poblacin, segn la clase de trabajo que se consagre
cada grupo.
Ahora bien, una legislacin de este gnero necesita ser adecuada
cada sitio. Y una de dos: es dada en los Estados unitarios en
la forma y segn los procederes adoptados por la prctica parlamentaria de Inglaterra en sus bilis particulares, combinndose con la
extensin y caracteres que all tiene el derecho de peticin,
es menester, dada la organizacin federativa del gobierne, ceder las provincias competencia y exclusiva autoridad fin de que cada una de
ellas la dicte.
31
y no slo desprendo del artculo 104 esta interpretacin, J' no slo
la justifico con este breve raciocinio, sino que tambin puedo justificarla atendiendo tl los antecedentes histricos de esta clusula de
nuestra ley fundamental.
La serie de leyes provinciales dictadas en 1851 creando una dictadura general en la Repblica, conferida don Juan Manuel de
Rosas, bajo el nombre de Jefe Supremo de la Confederacin Argentina- no forma un estatuto constitucional: es un producto anmalo
y efmero, hijo del punto en que la abveccin cvica lleg su mximum.
- 328Esa ley desapareci con la tirana, por otra parte, y qued la Repblica, al tiempo de dictarse la Constitucin, teniendo como nico
antecedente escrito y como nica ley orgnica de su existencia en
cuanto Nacin, el tratado cuadriltero, el pacto de 1831.
Ahora, el pacto de 1831 no fomentaba la vida nacional, no le creaba un organismo sino para servir un solo linaje de intereses: los
intereses envueltos en las relaciones exteriores.
Fuera de ellas, las provincias conservaban una plenitud completa
de soberana.
La Constitucin crea el gobierno federal, le confiere atribuciones
limitadas, y declara que las provincias conservan ntegros todos los
derechos que en virtud del Pacto de 1831, cuyo carcter constitucional es evidente posean, con excepcin de aquellas atribuciones que
la Constitucin confiere al gobierno federal.
De suerte que, histricamente, puede demostrarse tambin que el
artculo 104 de la Constitucin Argentina tiene un mismo sentido
idntico significado que la parte concordante de la enmienda 10 de la
Constitucin de los Estados-Unidos de Norte-Amrica.
32
De aqu se sigue, que aunque la facultad gobernante de las provincias, sea definida y circunscrita por la autoridad de la Nacin, y
derive de una ley que no viene del consentimiento de Estados independientes, sino de la voluntad soberana de otra entidad de derecho
que el prembulo de la Constitucin llama el pueblo de la Nacin
Argentina: de todas suertes, dentro de estos lmites, es plena, y reviste todos los atributos de la soberana.
33
Por eso cada provincia no constituye solamente una circunscripcin
administrativa, sino un verdadero Estado; y este Estado tiene por (')rgano un gobierno completo, dividido en las tres ramas en que para
sus funciones equilibradas y regulares necesita ser compartido: un poder legislativo, un poder ejecutivo y un poder judicial; y es completa
y absolutamente independiente en su disciplina administrativa y en su
rgimen policial.
34
En consecuencia de esto, los artculos 5" y 105 de la Constitucin
declaran que las provincias se dan sus propias instituciones locales; que
se rigen por ellas y eligen sus funcionarios sin que el gobierno federal en ningn caso tenga la mnima intervencin en tales operaciones;
que cada provincia debe dictar para s una Constitucin, la cual, sin
embargo, impone ciertas condiciones, cuyo acierto resaltar con un
brcvisimo comentario.
35
Las condiciones que deben revestir las Constituciones de Provincia estn determinadas en el artculo 5" de la Constitucin.
Ante todo, el Gobierno que han de organizar las provincias ha de
revestir la forma republicana.
Desde que la Nacin Argentina forma un solo Estado que se constituye en forma federativa, bajo la autoridad ele la Nacin, y el Estado Nacional constitudo por la Constitucin es representativo y re ..
publicano, se sigue necesariamente que no puede subsistir si cada una
de las provincias, al organizar su gobierno, establece un Estado discordante, en su esencia y en su forma, con el Estado Nacional. Se
puede concebir que un Gobierno Federal, cuyo Estado Nacional sea
organizado bajo la forma monr quica subsista cuando alguna de sus
partes integrantes tiene una forma de gobierno republicana; pero es
inconsistente, y lo rechaza la lgica y repugna al buen sentido, que
siendo republicano y representativo el Estado Nacional, puedan ser
monrquicos de cualquier otra forma, los Estados particulares.
36
l.as Constituciones de Provincia, segn ctra de las condiciones establecidas por el artculo 5 de la Nacional, deben conformarse con
las declaraciones y garantas de la Constitucin Federal.
Los gobiernos de provincia son fundados con objetos concordes
con los que ha tenido en mira el pueblo al fundar el Gobierno Nacional. Esos gobiernos estn establecidos, pues, para cooperar al logro
de los objetos enumerados en el prembulo de la Constitucin. Ahora,
- 330 si se consintiera que los gobiernos de provincia contrariaran esos objetos, que la legislacin de las provincias no conspirara al mantenimiento de todas las garantas r ti la consolidacin de todos los derechos
declarados}' solemnemente reconocidos en la Constitucin Nacional,
se habra producido una obra monstruosa }' la Constitucin se arruinara por su propio ejercicio.
37
La tercera condicin es que aseguren la administracin de justicia.
Sabemos que la funcin capital de la soberana es asegurar el derecho.
Afianzar la justicia, lo que es lo mismo, organizar medios permanentes y eficaces de dar cada uno lo que es suyo, y de reprimir
y castigar todos los actos que violan la justicia agravian derechos
individuales colectivos, es uno de los objetos que la Constitucin
Nacional se ha propuesto conseguir; y como sabemos, el procedimiento judicial, la jui isdiccin de los tribunales en la mxima parte de
los casos, corresponde las provincias, en virtud de lo establecido por
el inciso 11 del artculo 67 de la Constitucin y otro concordante, de
cuyo comentario nos ocupamos en la conferencia anterior.
Se sigue de aqu que la Nacin ha precedido con la ms rigurosa sujecin los buenos principios y en estricta legitimidad, cuando
exige las provincias, como condicin para la garanta de sus Constituciones locales, que aseguren la administracin de justicia.
38
Exige tamhin que aseguren el rgimen municipal.
El rgimen municipal es una de las necesarias ineludibles consecuencias del principio federalista.
Cada grupo circunscripto de poblacin debe tener facultad para
gobernar sus intereses particulares; porque es lgico, si la sociedad se
desarrolla por la generacin sucesiva de las entidades orgnicas que la
constituyen, quc cada uno de sus grupos solidarios, desde los ms elementales hasta los de ms amplia extensin y formas ms cabales,
desde que tenga un inters circunscripto y capacidad para manejarlo, se
gobierne en conexin con l, sin sujecin estricta las autoridades superiorcs del Estado.
331 -
39
La otra condicin es que aseguren la instruccin primaria.
Yo no necesito aqu exaltar la importancia de este medio de difundir las nociones elementales en el espritu de los nios y de preparar los hombres p;ra las grandes y austeras responsabilidades de la
vida. Est justificada tambin la legitimidad de los actos por los cuales el Estado interviene en el manejo de la educacin pblica, como
est justificada la simultaneidad de accin consentida por la Constitucin entre la Nacin y las Provincins.
Slo debo observar que la Constitucin, cuando establece que las
Provincias deben asegurar la instruccin primaria, no les exige lo imposible; les reclama slo su mxmun esfuerzo, la consagracin de la
mayor suma de recursos y el mayor anhelo fi la consecucin de estos grandes fines. Sera, en efecto, quimrico y temerario empeo el
de la Constitucin si exigiera como condicin indispensable para
garantir la organizacin de una Provincia el que cada una de ellas
asegure todos sus habitant es los beneficios de la educacin primaria, porque hay razones de orden material que hacen imposible su
realizacin.
La Repblica Argentina tiene una poblacin de dos millones de
habitantes esparcidos en cuatro millones de kilmetros cuadrados de
territorio. Hay provincias, an aquellas ms pobladas, como las de
Buenos Aires, Santiago y Tucurnn, en las cuales la poblacin apenas
puede distribuirse en razn de dos habitantes por kilmetro cuadrado.
- 332Las hay como las de la Rioja, y otras de las menos pobladas an, en
las cuales apenas puede calcularse que existe un habitante en razn
de dos tres kilmetros cuadrados de territorio.
En una poblacin de esta manera dispersada es totalmente imposible, y la experiencia lo demuestra, derramar sobre todos, los beneficios de la educacin.
As, la Provincia de Buenos Aires, que es la ms poblada de todas
y tiene cerca de setenta centros de poblacin, entre ellos una ciudad
de 200 000 almas, no ha conseguido, pesar de esfuerzos constantes
y anhelosos llegar educar ni an la mitad de los nios que, segn los buenos censos de educacin, y las leyes que estos movimientos de progreso obedecen en las naciones, necesitaran recibir
educacin. Pero, si esto es imposible en Buenos Aires, es evidentemente imposible en todo el resto de la Repblica que se encuentra
en situacin menos favorable que esta provincia, para conseguir resultados anlogos.
No exige, pues, la Constitucin las provincias, sino esfuerzos
generosos, persistentes y constantes para conseguir el gran objeto de
civilizar las masas por medio de la educacin: como les pide prudencia, firmeza y lealtad para organizar una administracin de justicia; y
les pide obediencia y respeto las leyes para conceder todos los
centros que son capaces de gobierno propio los beneficios de la libertad municipal.
10
Dentro de estas condiciones, dice el artculo 5 de la Constitucin,
la Nacin garantiza cada provincia el goce y ejercicio de sus instituciones locales.
La Constitucin de 1853, fin de asegurar que en nmgun caso
las provincias, al tiempo de darse su Constitucin, pasaran de los
lmites ni prescindiran de las condiciones definidas por sus clusulas, estableci que deban ser sometidas la aprobacin del Congreso.
Este mandamiento constitucional fu suprimido en la revisin hecha en 1859 y 1860; Y si consideramos que no tiene valor ningn
estatuto provincial, sea reglamento administrativo, sea ley orgnica
secundaria, sea estatuto constitucional, con tal que se oponga la
Constitucin Nacional, y que la Constitucin Nacional establece resortes normales para reducir unidad todas las legislaciones que tien-
333-
41
De la independencia relativa de las provincias, se sigue tambin su
capacidad para manejar las rentas y para imponer conu ibuciones; facultad que deben ejercer, atenindose: primero, las limitaciones de
que nos ocupamos en la leccin anterior, teniendo en consideracin
en segundo lugar, que en ningn caso les es lcito imponer contribuciones sobre bienes establecimientos nacionales; porque sera repugnante la situacin de un establecimiento nacional sujeto contribucin provincial, por cuanto eso importara hacer la Nacin tributaria
de las provincias.
-t2
Las provincias pueden tambin, y en virtud de esta facultad de disponer de sus bienes y organizar sus rentas, sacar provecho de las
tierras pblicas de su propiedad, ya sea colon izndolas, ya sea hacindolas productivas por cualquier otro sistema.
La nica cuestin que puede presentarse con este motivo, es la de
establecer: qu tierras pblicas pertenecen las provincias, y cules
pertenecen la Nacin?
Igual duda se suscit en los Estados Unidos de Amrica, bajo los
artculos de confederacin.
Los Estados particulares se consideraban propietarios de toda la
tierra despoblada en virtud de sus cartas ereccionales concesiones
primitivas.
Los Estados Unidos alegaban, para considerarse dueos de ellas, la
necesidad en que la Nacin se encontraba de tomarlas como una fuente
de recursos.
Era menester, decan, consolidar la enorme deuda que gravitaba
sobre la Nacin, y para consolidar la deuda era necesario tener valores
sobre los cuajes fundar responsabilidades y garantirla.
Tambin prevean la necesidad de ulterior ensanche de la sociabilidad de los Estados Unidos, la conveniencia que habra de crear
rrectas.
Por consiguiente, aquella clusula del tratado de 1783 nada probaba. slo probaba que Inglaterra haba cedido al mismo tiempo que
la soberana y propiedad de las tierras ocupadas, la soberana y
propiedad de las tierras vacantes.
Los Estados, sin embargo, fueron sucesivamente cediendo sus tiela Nacin; y todas las vacantes que quedaron dentro de sus
rras
limites particulares. continuaron pertenecindoles como su propiedad;
pero las tierras cedidas pasaron ser propiedad de la Nacin. Estos
territorios han sido considerablemente aumentados por cesiones, compra y adquisiciones de otro gnero, y en ellos se han formado nuevos
Estados.
La regla que actualmente rige en los Estados Unidos sobre tierras
pblicas, es h siguiente: en todos los Estados nuevos. las tierras pblicas pertenecen la Nacin aunque estn dentro de los lmites de los
Estados, con excepcin de los terrenos pantanosos y de inundacin.
En la Repblica Argentina, no obstante haber precedido histrica
335-
336 --
43
Son adems regidos exclusivamente por las provincias, los establecimientos fundados )' sostenidos por ellas, fundados y sostenidos
bajo su autoridad y proteccin.
Estos establecimientos pueden pertenecer dos categoras: los que
no pueden ser fundados por las provincias sin consentimiento del Congreso, como los bancos, los que las provincias pueden fundar expontneamcntc y sin ninguna condicin, como los establecimientos de
beneficencia, de instruccin pblica, etc.
44
Li
mi
u-s vxpl
cif o-
impl icito-
inc
al.
provincias explicita
47
Para que los tratados parciales que las provincias pueden celebrar
entrc s, con fines de administracin de justicia y para arreglar trabajos de utilidad comn, surtan todos sus efectos, es menester qu) sean
sometidos al Congreso,
48
Al explicar la supremacia de la Constitucin Nacional, hemos de
poner tambin en claro otro orden de limitaciones la autonoma local.
Pero sin salir de las que surgen de la coexistencia de la soberana nacional con la soberana de las provincias, an hay que aadir, como
consecuencia de los principios ya enunciados, otra categora de limitaciones: las que he denominado implcitas.
As, puede acontecer que la Constitucin confiera determinadas
atribuciones al Gobierno Federal, sin privar las provincias el ejercicio de una autoridad anloga, ni establecer que la facultad conferida
al Gobierno Federal, es exclusiva; pero si esa facultad es de tal natu
raleza que no puede menos de producirse perturbacin, si se legisla en
diversos sentidos y por diversas autoridades, sobre la materia que se
refiere, entonces la atribucin conferida la Nacin excluye por completo toda atribucin concurrente por parte de las provincias.
49
1"('
tienen
51
Cul es este carcter? Las ha reconocido como estados independientes? Lo fueron en alguna poca? Constituyeron acaso, bajo
el virreinato, entidades administrativas (') polticas individualizadas,
que pudieran -trasformarse, por el hecho de la emancipacin, er. estados soberanos? No lo fueron en 1810, ni tampoco cuando en 1816,
nombre de las Provincias Unidas del Ro de la Plata, es decir, de 1:1
Nacin Argentina, una indivisible, se declar la independencia nacional. No lo han sido siquiera, confesada y determinadamente, en las
pocas de dispersin que siguieron los primeros ensayos de organizadn nacional en 1820, 1822, 1829 Y 183 r.
Luego la Constitucin les atribuye su verdadero y propio carcter.
Son centros orgnicos establecidos para la administracin y gobierno
general de la Repblica; son provincias, no son estados; son subdivisiones de un estado y no entidades soberanas, ni, por consiguiente,
partes contratantes en una alianza revocable.
342-
52
De aqu que las relaciones que entre ellas median son de un carcter permanente; quiere decir, que su subsistencia no depende de su
voluntad antojadiza, ni de las cambiantes de las pasiones, ni de los
consejos del inters que variablemente predomine en determinados
momentos.
Esas relaciones, adems, son iguales; quiere decir, que no pueden
soportar alteracin de un]. provincia respecto de otra 6 entre distintos
grupos de provincias, sino que vinculan todas ellas en obligaciones
y derechos perfectamente idnticos; y son, por fin, definidas, es decir,
que no pueden tener otro carcter, otra extensin, otra tendencia, otra
naturaleza, otras formas sino aquellas que categricamente les atribuye la Constitucin Nacional.
~ 53
343-
54
Pero si las provincias pueden, porque la Constitucin se lo consiente, celebrar tratados parciales sobre tan grn nmero de materias,
en ningn caso les es lcito estipular sobre materias polticas, y para
estorbar que incidan en un abuso de este gnero, la Constitucin ordena que todos los tratados interprovinciales sean sometidos la
aprobacin del Congreso.
Nada ms razonable, porque cualquiera alteracin introducida en
ms provincias consideradas como
el orden de relaciones de dos
entidades polticas, invertira el plan de la Constitucin que las ha
caracterizado todas bajo una ley uniforme, y por consiguiente, corrompera el sistema federal.
Si las provincias pactando aisladamente entre s, disminuyeran los
vnculos que entre ellas establece la Constitucin, repulsaran debe
res y abdicaran derechos definidos por la Constitucin.
Si, por el contrario, estrecharan ms los vnculos generales }' uniformes que la Constitucin echa entre todas, vendran formar grupos armados de privilegios, segn la medida y alcance de sus estipulaciones.
Se concibe la federacin, es decir, el gobierno de un estado di
344 -
Tales son los principios y las reglas que rigen las relaciones de las
provincias entre s; los frenos constitucionales que las sujetan; los re
cursos establecidos en el orden normal para prevenir las dificultades y
dirimir las contiendas.
.- 3.13 --
La hiptesis de que estos frenos sean rotos, y estas reglas infringdas, y estos recursos sean despreciados, da lugar cuestiones que
sern tratadas al ocuparnos de los estados anlogos que la Constitucin provee, y forman la materia de Jos captulos 49 {, 52 del programa.
SUMAIlIO:- Seguridades constitucionales d(' la intogr dad turr itor nl y 1'1 auto goblerno de In~ prov inc us-e- La capltnl federa].
57
Dice el artculo 13 de la Constitucin: Podrn admitirse nuevas
provincias en la Nacin, pero no podrn erigirse una provincia en el
territorio de otra otras, ni de varias formarse una sola, sin el consentimiento de la Legislatura de las Provincias interesadas y del Congreso,s
Concuerda casi textualmente este artculo con el inciso 1, seccin
3Q , artculo 4 de la Constitucin de los Estados Unidos, y envuelve
una doble garanta de la integridad territorial y de la independencia
relativa de las provincias.
No parece haberse presentado la mente de los legisladores tan
slo la perspectiva de que el Congreso, en algn caso, quisiera erigir
una provincia en el territorio de otra, refundir dos l> ms provincias
en una. Para proveer esa sola eventualidad, habra bastado declarar
que el Congreso no puede dictar resolucin en tal sentido sin el
consentimiento de la Legislatura de la Provincia interesada. Pero dice
ms: que no podr ejecutarse una operacin de este linaje sin el consentimiento de la Legislatura y del Congreso; de su-rte que se pone
en otra hiptesis: la de que dos ms provincias, en virtud de combinaciones facciosas, cediendo cualquier otro mvil, pretendieran.
en dao de los intereses generales y detrimento del orden institucional de la Repblica, refundirse en una sola provincia.
As como se prohibe al Congreso refundir provincias sin el consentimiento de la Legislatura, se prohibe las provincias refundirse sin
el consentimiento del Congreso.
Esta garanta est adems corroborada por el artculo 3 de la Constitucin Al estatuir que las autoridades federales tengan una residencia sobre cuyo territorio y poblacin ejerzan jurisdiccin exclusiva,
aade que no se podr disponer al efecto, de una parte del territorio
de cualquiera provincia sin las mismas solemnidades, en lo que tambin concuerda con la Constitucin de los Estados Unidos, en el artculo t ", seccin 8", inciso 16.
_.- :349 -Fijar lmites, por otra parte, tanto vale como resolver una vez por
todas, cul es la extensin del territorio que en el momento de dietarse la ley posea legtimamente, y por su propio derecho, una provincia.
El ejercicio de esta facultad, necesita, por consiguiente, concordar
con el deber de respetar el territorio de las prov-cas,
Si el Congreso no puede despojar una provincia de su territorio
para crear otra provincia para conferrselo otra; ni tampoco pue
de, porque sera absurdo suponerlo, despojar una provincia de una
porcin de su territorio para crear un territorio nacional bajo su in
mediata jurisdiccin.
El Congreso, por consiguiente, tija los lmites de las provincias,
pero no puede desposeer una provincia de los territorios poblados
con derecho buena fe, y cuya poblacin forme cuerpo poltico con
ellas.
De otro modo: el Congreso slo puede fijar los lmites de las provincias; y por provincia se entiende cada grupo de poblacin constitudo en centro poltico antes d- la Constitucin bajo su amparo,
61
Digo que este artculo garantiza al auto-gobierno provincial por dos
razones.
El sitio que ha de servir de residencia las autoridades federales,
ha de revestir una de estas dos condiciones: si es fraccin de una
provincia, ha de conservar todos sus derechos politices corno tal; si
no es una fraccin de provincia, si de una provincia se le desagrega
para constituirle capital de la Nacin, ha de estar sometido la autoridad exclusiva de los poderes nacionales.
La provincia que sirve de residencia las autoridades nacionales,
en el primer caso y en la primera forma, adquiere una excesiva influenc.ia, hasta llegar la desigualdad respecto de las dems provincias; en el segundo caso yen la segunda for.na, sern sometidos exclusivamente la autoridad de la Nacin; de suerte que si una fraccin
fracciones de provincias, una provincia entera, fueran declaradas
asiento de las autoridades nacionales, la Provincia quedara parcial
totalmente privada de su gobierno propio.
Para ilustrar la cuestin, que no carece de inters, bosquejar brevemente su historia en 103 Estados Unidos de Norte Amrica y en la
Repblica Argentina.
62
Bajo la Confederacin, segn los artculos de 1777, el Congreso
Nacional de los Estados Unidos, tenia S:I residencia en Filadelfia en
el Estado de Pensilvania, donde funcion hasta Julio de 1783.
El Congreso no ejerca autoridad sobre el territorio en que celebraba
sus sesiones y estaba bajo la proteccin de las autoridades locales.
Ocurri en 1783, que un grupo de milicias, llamado al servicio de
los Estados Unidos, se sublev desacatando la autoridad del Congreso. Hubo ste de acudir las autoridades del Estado, las cuales,
fuera por impotencia. fuera por complicidad, anduvieron remisas en
auxilicrlo, y la deficiencia de su accin oblig al Congreso buscar
sitio ms tranquilo y ms seguro para la celebracin de sus sesiones.
Entonces se traslad Princeton, en el Estado de Nueva Jersey; y
desde entonces no pudo menos de advertirse que era incongruente
con la dignidad del Congreso ':' de la Nacin que el Congreso repre-
351-
- 352por ms de tres das, ni citarse para otro sitio que aquel en que ambas
estn funcionando. ~
Si bajo los artculos de Confederacin, que tan escasas atribuciones
daban al Congreso General, se ve que era impropio de la dignidad
de este cuerpo funcionar sometido la autoridad de un Estado y bajo
su proteccin, ms vivamente deba presentarse el fenmeno los ojos
de todos, cuando por la nueva Constitucin se daba Ull carcter tan
elevado y tan distinto del primitivo las autoridades federales de los
Estados Unidos.
Hacase as perceptible, por otra parte, el peligro que amenazaba
la igualdad de los Estados p')r las razones que apunt antes. Porque,
en efecto, el centro de poblacin en el cual funciona la autoridad
nacional, ejerce necesariamente una influencia mucho ms directa,
mucho ms viva, mucho ms enrgica sobre los consejos de los poderes nacionales, que el resto de la poblacin y de las provincias; y para
resolver la cuestin, se estableci en otra clusula de la Constitucin
-(en el inciso 17 de la seccin 8", artculo IO)-que corresponda al
Congreso legislar exclusivamente sobre el territorio que llegara ser
asiento del gobierno de los Estados Unidos por cesin de los Estados
particulares y aceptacin del Congreso.
Despus de dictada la Constitucin, el Congreso continu reunindose como antes de ser ella promulgada en Nueva- YOIk; y se presentaron varios proyectos para fijar la residencia de la autoridad nacional,
de acuerdo con la clusula constitucional, que fracasaron; pero en 1788
y J 78<) los Estados de l\larilandia y Virginia cedieron al Congreso de
los Estados Unidos una gran fraccin de sus propios territorios, que es
lo que constituye el distrito de Columbia.
Una ley de 16 de Julio de 17<)0, declar que se fundara una ciudad en las regiones del Potomac para servir de residencia la autoridad
nacional, fijando un plazo de diez aos para las construcciones, y estableciendo interinamente la sede de la autoridad federal en la ciudad
de Filadelfia.
Los poderes nacionales fueron instalados en la ciudad de Washington en ISOO.
353-
354-
355 -
obedecer al Congreso en todos los actos tendentes preparar los elementos blicos, dict ste, el de Febrero de 1826, una ley estableciendo el Poder Ejecutivo Nacional permanente, y se nombr para
desempearlo don Bernardino Rivadavia.
El Poder Ejecutivo Nacional y el de la Provincia funcionaban simultneamente en la ciudad de Buenos Aires, as como haban funcionado hasta entonces el Congreso Nacional y la Legislatura local.
Pero las provincias haban asumido durante la poca de la dispersin
todas las atribuciones de Estado con completa soberana; y as, todas
las leyes, an de carcter ms nacional, eran leyes provinciales; las
milicias, los ejrcitos, el derecho de organizar milicias y de armar
ejrcitos, todo perteneca las provincias.
Cuando se creaba, aunque fuera bajo el imperio de la Ley fundamental de 1825, un Foder Federal con una Legislatura y un Ejecutivo, no es extrao que trataran estas autoridades de asumir todas las
facultades pertenecientes la soberana nacional, sobre todo en cuanto
fueran indispensables para lIevar adelante la guerra en que el pas estaba comprometido.
De aqu las resistencias, sordas al principio, de ms en ms enrgicas, que lIegaron convertirse en verdaderas contiendas y conflictos insolubles entre el gobierno local y el nacional existentes en la
Provincia de Buenos Aires.
La cuestin vers en su punto culminante sobre la direccin de
las milicias; el l\Iinistro de la Guerra fu puesto por el Presidente de
la Repblica la cabeza de las milicias de Buenos Aires; 'Y el Gobernador de Buenos Aires entenda que eso menoscababa sus atribuciones y allanaba sus prerrogativas como Capitn General de la Provincia.
Fu llevada la contienda la Legislatura Provincial, de sta pas al
Congreso, y el Congreso cort el nudo, dictando la ley de capital.
La ley de capital declar que residiran las autoridades nacionales
en la ciudad de Buenos Aires, sobre la cual ejerceran exclusiva jurisdiccin; que el resto del territorio de la Provincia sera dividido en
dos fracciones para formar otras tantas provincias con autoridad local;
pero entre tanto que una ley especial no fuera dada y la situacin del
pas lo permitiera, esas fracciones del territorio destinadas formar
provincias, deban quedar como la capital, sometidas la autoridad
exclusiva de la ley nacional.
De manera que la Provincia de Buenos Aires desapareci en un
da como entidad poltica.
Esta leyera, bajo dos puntos de vista, inconstitucional.
356-
65
Es esto un bien? .... Es esto un mal? ...
La cuestin no es susceptible de una solucin en que la poltica y
la ciencia concuerden. Al contrario, su solucin cientfica y trascendental, est en plena contradiccin con su solucin poltica y transitoria.
Sin embargo del ejemplo de la Suiza, el gobierno federal, (como
lo han reconocido los Estados Unidos de Amrica, y como es de
evidencia racional,) no puede estar bajo el influjo del inters local,
sea que las autoridades de una provincia le sirvan lealmente no;
porque en cada provincia se condensan intereses tradicionales, fuerzas,
preocupaciones, formas y medios de vida especiales que ejercen presin sobre la autoridad, y por consiguiente, le privan de gran parte
de su libertad de accin.
y es particularmente cierto que, dadas las condiciones econmicas
en que la Repblica Argentina se encuentra, Buenos Aires puede
llegar absorber por su poblacin, por su riqueza y por su influencia
poltica, al resto de la Repblica Argentina.
En el Congreso Nacional, Buenos Aires tiene la cuarta parte de la
representacin en la rama ms popular de la legislatura. Tiene un
nmero de votos proporcional en la eleccin de presidente y vicepresidente de la repblica. Y sin leyes prudentsimas que traten de
distribuir la poblacin, de atraer inmigrantes, de favorecer la industria, de crear grandes incentivos facilitando la propiedad y el bienestar en todo el interior del pas; sin leyes, en una palabra, que interrumpan este fenmeno, alarmante ya, de que las grandes masas de
inmigrantes que acuden la Repblica se afoquen en Buenos Aires,
lo sumo, en el litoral, entre tanto que queda despoblado el interior del pas; no est remoto el da en que la mitad de la poblacin
de la Repblica est reconcentrada en Buenos Aires; y por consiguiente, tenga Buenos Aires la mitad de la representacin en la cmara de diputados y p0CO menos de la mitad de los votos en la eleccin de electores de presidente y vicepresidente de la Repblica.
Esto sera verdaderamente monstruoso, y cardinalmente contrario
al gobierno federal.
y uno de los medios de neutralizar la excesiva influencia que una
capital de estas condiciones pudiera tomar sobre los pueblos, sera
cumplir lo que el artculo 3 de la Constitucin establece; es decir, fun
359 -
dar una capital de la nacin, donde tengan su residencia las autoridades federales libres de la presin de un centro de influencia y de
intereses particularistas, cuya fuerza se aada el prestigio que acompaa la dignidad y rango de capital.
Pero aunque esta es la solucin que la reflexin cientfica y la previsin del porvenir sugieren al hombre pensador; la solucin inmediata y transitoria, que es la poltica, no coincide con ella.
No sera prudente, en la situacin actual de la Repblica, trasladar
el asiento de las autoridades federales de Buenos Aires ua territorio
que revista condiciones completamente diversas de las de esta
ciudad.
En la Repblica Argentina la ley no tiene imperio.... En la Repblica Argentina hierven fermentos anrquicos, de un extremo
otro ....
La provincia de Buenos Aires, y sobre todo la ciudad capital, es
un centro eminentemente mercantilista.
Es verdad que el mercantilismo enerva fibras nobles; es verdad que
despoja el alma de grandes ideales y destruye altsimos resortes en
los caracteres: pe~l) es verdad tambin que pacifica y en ningn centro de la Repblica Argentina acta este elemento pacificador tan intensamente como en la ciudad de Buenos Aires.
Por eso el gobierno federal, ya que la Repblica Argentina se encuentra en un estado de inquietud y de casi constante anarqua, en
ninguna parte est ms resguardado contra las subversiones populares
y contra todo movimiento sedicioso y revolucionario que en la ciudad
de Buenos Aires.
De consiguiente, la solucin transitoria y poltica de la cuestin
difiere de su solucin trascendental y cientfica en virtud de circunstancias caractersticas que no se puede perder de la mira, cuando se
quiere legislar adecuada y prudentemente.
:w-
('U
la nne n.
66
Para percibir sobre cun slidos fundamentos reposa la unidad
nacional argentina, basta tener en cuenta el orgen de la Constitucin.
Como al tratar captulos anteriores del programa, he indicado ya la
formacin histrica de la nacin, prescindir aqu de toda esa vasta
parte del asunto, para contraerme la exgesis de los textos constitucionales.
67
La Constitucin Argentina est dada en nombre de la soberana
nacional: Nos, los Representantes del Pueblo de la Nacin Argentina, dice el prembulo, ordenarnos, decretamos y establecemos la presente Constitucin
y concuerda, en cuanto al carcter general que de esa circunstancia arranca, con el prembulo y el texto de la Constitucin de los Estanos Unidos de Amrica.
La nacin forma un cuerpo de estado distinto de las provincias y
superior ellas. Nuestra Constitucin, como la de Norte-Amrica, determina imperativamente la capacidad de las provincias, y los lmites
dentro de los cuales esa capacidad debe contenerse, as como fija todas las reglas que deben presidir sus relaciones, segn queda expuesto en el captulo 50 del presente resumen.
68
Difernciase, pues,
Sin embargo, no hay perfecta identidad entre el carcter de la soberana nacional en la Repblica Argentina y en los Estados-Unidos,
como no la hay tampoco en los textos constitucionales.
El nominativo del prembulo de la Constitucin Argentina es este:
Nos} dice, los representantes del pueblo de la Nacin Argen-
tina.
La de los Estados-Unidos dice: Nos,
Unidos.
Quiere decir que la Constitucin de los Estados-Unidos no fu
dada por el Congreso Constituyente como representante de una entidad soberana preexistente; ru dada por el pueblo; y el Congreso de
Filadelfia, en efecto, no hizo otra cosa sino proyectar la Constitucin,
la cual se convertirla en ley por la aquiescencia que los estados le
prestaran; y ella misma prevea que no deba ser puesta en vigencia
sino despus que nueve de los trece primitivos estados de la confederacin la hubiesen aprobado y tan slo sobre los estados que la
hubiesen aceptado; por donde el estado de Massachusets permaneci
durante alias fuera de la Unin por no haberla ratificado solemnemente.
As, la entidad de derecho denominada los Estados- Unidos de
Amrica, ru creada por el pueblo al tiempo de aceptar la Constitucin.
La Constitucin Arzentina tiene diverso carcter.
70
Por consiguiente, entre la Constitucin Argentina y la de los
Estados Unidos, consideradas ambas bajo este punto de vista, hay semejanza y hay desemejanza.
Hay semejanza por cuanto ambas emanan del poder de una misma
entidad soberana: la Nacin
Son desemejantes, porque segn se desprende del prembulo y de
los procedimientos bajo los cuales la Constitucin Norte-Americana
fu dictada, la unidad nacional naci, en Norte-Amrica, de la Constitucin; y segn el prembulo y las circunstancias y procederes en cuya
virtud ru dictada la Constitucin Argentina, la Nacin ha preexistido
la Constitucin.
Por eso la Constitucin obligaba al pueblo y las provincias desde.el momento en que ru promulgada.
Y esta doctrina no slo estriba en el texto comentado sino en he-
364 -
71
72
En primer lugar, se arguye que el prembulo, despus de mencionar el centro de autoridad que dicta la Constitucin, dice que est
formado por eleccin y voluntad de las provincias; siendo consecuencia de esta confesin que la unidad nacional ha sido formada en
virtud de estipulaciones de estados soberanos; y que los miembros
del Congreso Constituyente no eran representantes del pueblo de la
Nacin Argentina, sino que eran representantes de las provincias,
Esta objecin tiene poqusimo valor. Que la unidad nacional ha
existido, con anterioridad la Constitucin, lo demuestra concluyentemente la historia; pero es cierto que la soberana de la Nacin no
siempre ha sido obedecida, y que en medio de los disturbios civiles
las facciones han desgarrado la patria bandera, y las provincias, corno
hijas dispersas, se han sublevado contra la madre comn, han deseonocido su poder y se han encerrado en su egoismo, por ms que lo
365-
las provincias .
Luego, esa clusula conduce demostrar la legitimidad del mandato, y la legitimidad de los procederes del Congreso, de acuerdo cun el
derecho pblico vigente condensado en el tratado de 1 ~3 lo
Y tanto ms resalta esta verdad si se observa que por disposiciones
explcitas del estatuto, en las convenciones reformadoras de la Constitucin, el pueblo debe estar representado en razn numrica, lo cual
no sucedera si la Constitucin tuviera el carcter que le atribuyen
los que niegan la doctrina resultante, mi juiciu, de la exgesis de
las primeras palabras del prembulo.
73
La segunda objecin contra esta doctrina tiene pur punto de apoyo la invocacin hecha en el prembulo mismo, .e pactos preexistentes. 1'1 texto dice: Nos, los Representantes de la Nacin Argentina,
reunidos eu congreso general constituyente por voluntad y eleccin de
las provincias que la componen, eu uirtud de pactos preexisten-
tes, etc.
Hay que observar, ante todo, que la clusula no tiende esclarecer
y complementar, ni lgica ni gramaticalmente, la que dice: ta s prouincias que componen la Naciu, sino la que dice: los Repre-
-366de 1820 entre Santa Fe, Entre Ros y Buenos Aires; el de 27 de Noviembre de 1820 entre Santa Fe y Buenos Aires; les de 1822 entre
todas las provincias litorales; el de 1827 entre todas las provincias litorales y la provincia de Crdoba; los de 1829 y 1830 entre Buenos
Aires, Santa Fe, Crdoba y Corrientes; el de 1831 estipulado primitivamente entre las cuatro provincias litorales y llamado por eso Tratado Cuadriltero, y extendido despus como compromiso ley
fundamental, aunque interina, de la Confederacin Argentina, todo
el resto de la Repblica: y por ltimo el de 1851 celebrado en la ciudad de San Nicols de los Arroyos, fines del mes de Mayo, entre los
gobernadores de las provincias para determinar la forma en que deba
ser convocado y en que deba reunirse y funcionar el Congreso general Constituyente.
Ahora bien: cules son las ocasiones en que esos pactos han sido
estipulados entre las provincias, y qu es lo que ellos sustancialmente
establecen?
74
El de 23 de Febrero de 1820 fu ajustado por Buenos Aires, con
Santa Fe y Entre Ros, inmediatamente despus que los caudillos de
estas provincias, capitaneando las masas populares} deribaron el Directorio y el Congreso, desacatando la Constitucin unitaria. de 1819
y protestando contra el proyecto que el Congreso agitaba respecto de
la coronacin de un rey del Ro de la Plata y Chile.
El de 27 de Noviembre de 1820 entre Santa Fe y Buenos Aires
corresponde la conclusin del segundo acto de aquel drama tan
complicado y trgico de nuestra historia.
Los caudillos del litoral en la primera invasin hecha Buenos
Aires derribaron, con el Directorio y con el Congreso, todos los obstculos que hasta entonces se oponan al pleno desenvolvimiento y
radicacin completa de la fuerza democrtica, corno base definitiva
del Gobicrno que debia ser constitudo en el pas.
Las invasiones terminadas por el pacto de 27 de Noviembre de
1820 tenan un carcter diverso. En ellas se proponan los caudillos
extender su influencia para afirmar su imperio sobre todo el litoral, y
por consiguiente renegar de una manera ruinosa y sangrienta de los
mismos principios que ostensibiemente invocaban donde violentamente
se haban reunido -'1 aglomerado sus fuerzas para derribar al Congreso
y Directorio.
75
E.n diferentes ocasiones he tenido oportunidad de explicar qu
necesidades se trat de responder por medio de las estipulaciones en
ellos contenidas,
369-
76
Expresadas las ocasiones en que cada uno de esos actos ha sido
pactados, slo me resta explicar lo que ellos establecen.
Sustancialmente cinco cosas.
Establecen, en primer lugar, que las provincias eran soberanas entre tanto que la nacionalidad argentina no fuera reconstituda bajo un
gobierno federal.
Segundo: que unidas dispersas, formaban parte integrante del
estado llamado Repblica Argentina.
Tercero: que las relaciones exteriores seran manejadas uniformemente por un slo funcionario.
Cuarto: que las provincias se deban recproco auxilio, y eran
solidarias en tradiciones y en intereses.
y quinto: que en un da favorable, cuando la paz hubiese venido
los pueblos, las pasiones se hubiesen serenado y se hubiesen ilustrado los espritus, un Congreso, en que todas las provincias seran
representadas, dictara una Constitucin, es decir, organizara el Gobierno Federal y fijara las reglas que debiera subordinarse, y las
que hubieran de presidir las relaciones interprovinciales, y las relaciones de las provincias con la Nacin.
Por consiguiente, no puede fundarse contra la doctrina que sustento, objecin seria, invocando la clusula de la Constitucin en que
se mencionan los pactos preexistentes como base de la ley fundamental de la Nacin.
77
La tercera objecin se funda en una clusula del artculo 104.
mejor an, en una palabra} de una clusula del artculo 104. Este
artculo dice: Las provincias conserun todo el poder no delegado
por esta Constitucin al Gobierno Federal, etc.s De aqu concluyen
78
La ltima clusula del mismo artculo, dice: ..... y el que expresamente se hayan reservado por pactos especiales al tiempo de su
incorporacin .
Si no trajramos cuenta los antecedentes que produjeron la in.
sercin de esa clusula en la Constitucin, (que no pertenece al texto
primitivo sino que fu sugerida IJar la Convencin Revisora de Buenos Aires en 1860), seria realmente capaz de inducir error; pero
una vez esclarecido su origen, la dificultad desaparece.
En cumplimiento de la ley de 1859, que ya hice referencia, el
Gobierno Federal Argentino declar guerra la provincia de Buenos
Aires y venci su ejrcito. La provincia de Buenos Aires celebr enronces un pacto de pacificacin, (no de incorporacin), con el Gobierno Argentino, (y no con las dems provincias), de fecha 11 de
Noviembre de 1 85c).
La Constitucin estableca. entre otras limitaciones impuestas las
I>rovincias, que no podan establecer bancos con facultad de emitir
billetes, sino con consentimiento del Congreso.
La provincia de Buenos Aires, interesada en conservar plena y
perptua libertad para manejar su Banco de Estado, tan til para sus
371 --
intereses financieros como para las necesidades mercantiles y econmicas de la poblacin, solicit que por el pacto de 11 de Noviembre
se le asegurara este derecho, y el Gobierno Federal as lo otorg y
as fu estipulado.
En la Convencin Revisora de la Constitucin, renaci el temor de
que, siendo como eran entonces, vivsimos los antagonismos locales,
el Congreso F ederal pudiera, despus de verificada la reintegracin
nacional, cercenar en algo las dificultades de Buenos Aires respecto
de su Banco; y se quiso precaver esta eventualidad convirtiendo la
promesa del 11 de Noviembre en una garanta constitucional.
Por no formularla netamente, en su sentido particular y recto, asegurando Buenos Aires el derecho de conservar, gobernar y administrar su Banco de Estado, se emple una frase ms enftica, pero que
precisamente, por ser ms retrica y general de lo que debiera, envuelve una verdadera anfibologa, y poco menos que un contrasentido en el texto constitucional.
De todos modos, se ve que no tiene sino un sentido restringido,
segn los antecedentes histricos que acabo de mencionar; y que por
consiguiente carece de valor el argumento fundado en su presencia
en el texto constitucional.
79
As que despus de examinar el valor de todas estas objeciones,
me ratifico en lo establecido:-Ia unidad nacional es indivisible:-Ia
Constitucin no deriva de las provincias: la Nacin Argentina antecede la Constitucin; y la') garantas que la unidad nacional recibe de
su origen estn adems fortificadas por instituciones destinadas
evitar que ella se relaje, se debilite se corrompa,
80
El artculo 7 de la Constitucin estatuye que los actos pblicos y
procedimientos judiciales de una provincia gozan de entera fe en las
dems; y que el Congreso puede determinar por medio de leyes generales la forma probatoria y el valor legal de esos actos.
Este articulo envuelve dos doctrinas. La primera, es ~ue las provincias, en cuanto son entidades polticas iguales por su origen, por
-~2-
81
El artculo W'dispone que todas las franquicias, todos los derechos,
y todos los privilegios que bajo ttulo de ciudadano disfruta un indi-
viduo en una provincia le' estn asegurados en todas las dems, por
garanta de la soberana nacional, que como las garantas por ella dadas, est su turno protegida por la autoridad judicial de la Nacin.
82
El mismo artculo dispone que la extradicin de criminales es una
obligacin recproca entre todas las provincias; es decir, que todas las
antoridades de provincia estn estrictamente obligadas prestarse
mutuo auxilio para la ejecucin de las leyes y para la conservacin
del orden en sus respectivos territorios. Si las provincias pudieran
conceder asilo los criminales fugitivos de la autoridad de otra provincia, es claro que sera fcil eludir la accin de los tribunales, huyendo de una cualquiera de las limtrofes; pero no es eso tan repugnante ni choca tanto al sentido comn. como la perspectiva de
que pudiera existir una nacin organizada federativamente en que las
provincias por una clusula constitucional estn obligadas garantir
la administracin de justicia, asegurar el orden y los beneficios de
la libertad y de la paz pblica, y en que, sin embargo, no ~e prestaran auxilio y fuesen considerados los territorios contiguos como territorios extranjeros, y las autoridades vecinas y hermanas como autoridades extranjeras y sin vnculos ni solidaridad entre s.
83
Constituyen tambin un orden solidario entre todas las provincias
las relaciones de la produccin y del cambio interior en el pas.
Segn el artculo 9 no habr en la Nacin ms aduanas que las
nacionales en las cuales han de regir las tarifas que establezca el
Congreso.
- 373Segn el artculo 10, es libre en el interior de la Repblica la circulacin de todos los efectos de produccin
fabricacin nr.cional,
as como la de los gneros y mercancas de tedas clases despachadas
en las aduanas exteriores.
Segn el artculo I 1, los artculos de produccin fabricacin nacional extranjera as como los ganados de toda especie que
pasen por territorio de una provincia otra, sern libres de los derechos llamados de trnsito, sindolo tambin los carruajes, buques
bestias de transporte; y ningn otro derecho, aade el mismo artculo, podr ser establecido bajo cualquier denominacin que sea, que
tienda dificultar el trnsito de las mercancas.
Segn el artculo 12, los buques destinados de una provincia
otra no estarn obligados entrar, anclar y pagar derechos por causa de trnsito; sin que en ningn caso, aade, pueda concederse preferencias un puerto respecto de otro por medio de leyes reglamentos de comercio.
Segun el artculo 26, la navegacin de los ros interiores es libre
para todas las banderas, con sujecin nicamente los reglamentos
que dicte la autoridad nacional.
84
Brevsimas palabras tendr que aadir para comentar en su conjunto todos estos artculos, cuya unidad de pensamiento es inmediatamente perceptible.
El orden comn fundado por ellos y definido por la soberana
nacional, impone restricciones las provincias y la Nacin.
Impone restricciones las provincias en dos sentidos: en cuanto
les estorba legislar sobre materias mercantiles, concordantemente
con otras disposiciones ya comentadas, ni imponer trabas de ninguna
clase, bajo cualquier pretexto forma, la circulacin de los valores
por razn de estar en el comercio, segn los artculos 10 y 1 1; Y
en cuanto les estorba imponer iguales trabas al trfico de los artculos por razn de trnsito en los artculos 12 y 26.
Impone tambin restricciones las autoridades federales. Es permitido reglamentar la navegacin de los ros interiores, pero no es
lcito, ttulo de reglamentar la navegacin, prohibirla ni an indirectamente, es decir, gravndola de suerte que la garanta constitucional viniera ser por completo frustrada. Es ms generosa que cual-
85
86
Precisadas conservarse y desenvolverse, todas las naciones experimentan vivsima necesidad de constituir algn centro de direccin,
capaz de desafiar el tiempo y las mudanzas de la opinin y los
conflictos de los intereses, permaneciendo inalterable, para que sea ncleo de atraccin de todos los elementos que la componen, y foco
impulsivo de las fuerzas, por cuyo ejercicio han de incrementarse y
prosperar.
No tiene otro origen el establecimiento de las monarquas, regulares degeneradas; y hasta los despotismos anmalos obedecen con
frecuencia al sentimiento de una necesidad anloga y dolorosa en los
pueblos fatigados por la anarqua y los desrdenes.
En los gobiernos de forma mixta del tipo ingls, este centro superior es la corona.
As, aunque el poder de los representantes de la Nacin sea legalmente ilimitado en aquel pas, y aunque llegue, como todos los jurisconsultos lo reconocen, hasta investir la facultad de cambiar el orden
de sucesin la corona, tiene, sin embargo, esta limitacin: la imposibilidad de abolir la dignidad real; porque ella constituye el gran elemento conservador, la parte imponente de la Constitucin, como deca Bageot.
En los gobiernos de forma republicana, necesitan las sociedades
encontrar algo que reemplace por su carcter de permanencia y de
superioridad indiscutida
indiscutible, el papel que la Corona representa en los gobiernos de forma mixta: es el que incumbe la Cons '
titncin.
La Constitucin ha de ser, por e msiguiente, inalterable', slo ha
376-
87
Pero hay algo ms. La Constitucin necesita revestir una fuerza
efectiva suficiente para doblar todo cuanto pueda contrariarla, para
allanar por su propia accin, todos los estorbos que puedan interponerse su paso. Por eso, la Constitucin Nacional Argentina, que ha
querido crear una unidad superior las unidades polticas formadas
por las provincias, y en una ley constitucional el centro superior de
atracci ')o y direccin de la vida poltica y econmica del pas, ha creado un Estado Nacional; y creando un Estado Nacional ha formado un
gobierno con accin tuitiva y coercitiva sobre las personas y las cosas.
88
377-
:tcada provincia estn obligadas conformarse ella, no obstante cual-quiera disposicin en contrario que contengan las leyes constitu:tciones locales,s
89
En la marcha ordinaria de la vida poltica puede suceder que la
subordinacin de derecho que las provincias estn obligadas guardar respecto de la Constitucin Nacional, desaparezca de hecho.
La Constitucin ha establecido los medios de proveer las dificultades su.gentes de estos conflictos, confiriendo la Suprema Corte
de Justicia Nacional la facultad necesaria para definir esclarecer, interpretar y conservar permanente inalterable la supremacia de la
Constitucin Nacional.
No es esta la oportunidad de indagar cules son los procedimientos
y solemnidades en cuya virtud puede llegar ser sometida su desicin una cuestin de constitucionalidad inconstitucionalidad, es
decir, sobre adaptacin no adaptacin la ley suprema, de una ley,
Constitucin autoridad de provincia; bstenos recordar sumariamente la competencia que sobre este punto tiene.
La Suprema Corte de Justicia es el rgano ms activo, ms directo,
ms poderoso de la Constitucin para conservar su supremacia, doblando todas las resistencias que su imperio se opongan.
y deduzco de aqu, que si las provincias estn estrictamente obligadas respetar la Constitucin Nacional en su legislacin, en su administracin y gobierno; estn obligadas respetar tambin las decisiones de los Tribunales Nacionales; porque ellas son reglas de jurisprudencia constitucional, que esclarecen y fijan el sentido positivo de la ley
fundamental; cuyo imperio estn igual::nente sometidos los tribunales
locales en todos los asuntos que se rocen con el derecho constitucional.
90
La persistencia de los tribunales de provincia, en prescindir de la
Constitucin y de las sentencias de la Suprema Corte de Justicia que
esclarezcan puntos dudosos de la Constitucin, tiene correctivo en el
procedimiento judicial mismo, es decir, en la reiteracin de actos por
los cuales la Suprema Corte intervenga fin de rectificar los errores
cometidos por los tribunales de provincia.
Puede suceder, empero, que las autoridades legislativas ejecutivas
37 -
sobre todo en materia poltica, se obstinen en desacatar la Constitucin; y el conflicto, en tal caso, es posible que llegue convertirse en
:rebelin, y si es sostenido mano armada, en guerra civil.
Esta hiptesis, como se advierte desde luego, est fuera del estudio
que nos ocupa en este momento.
91
Debo aadir que no basta para la conservacin de la unidad nacional, ni para que el Estado nacional desempee su papel, la supremacia de la Constitucin.
La Constitucin Nacional crea autoridades con fines generales y
determinados.
Esas autoridades seran vanas inconducentes si pudieran ser trabadas
Pon el desempeo de sus funciones por leyes instituciones de provincia,
La supremacia de la Constitucin, por consecuencia, envuelve necesaria imprescindiblemente la supremaca de las leyes dictadas bajo
su imperio.
92
93
y siendo as, se sigue que todos los conflictos que pueden ocurrir
entre una ley
Constitucin de provincia y una ley dictada por el
Congreso, un tratado estipulado por la Nacin con un Estado extranjero, deben ser resueltos por la autoridad judicial de la Nacin,
lo mismo y en idntico sentido que los conflictos entre una Constitucin una ley de provincia y la Constitucin Nacional,
s 94
La organizacin de un gobierno federativo, es tan complicada y da
ocasin tantos conflictos de intereses y jurisdicciones, que dificilmente se puede, procediendo por medio de hiptesis conjeturas,
agotar su catlogo.
Sin embargo, muchos se pueden prever y estn previstos; por lo
cual es menester tratarlos, sea que la legislacin argentina les d solucin, sea que debamos buscrsela en el terreno de la doctrina, examinando la teora que surje del derecho positivo de otras naciones,
que como los Estados Unidos de Norte Amrica, se rigen por instituciones anlor as las nuestras.
95
Desde luego, pueden ocurrir conflictos respecto de la extensin territorial de la jurisdiccin, y sobre los derechos que respectivamente
pertenecen al dominio del suelo y la facultad de gobernar.
Consideradas en general estas cuestiones, son solubles por la accin
judicial de la Nacin, en virtud de varios principios.
Hemos visto ya que el inciso 14 del artculo 67 de la Constitucin
autoriza al Congreso para fijar los lmites de las provincias, es decir,
para establecer deslindes entre una provincia y otra otras, y las provincias y los territorios nacionales.
Esta clusula no slo confiere una atribucin al Congreso, sino que
adems es tablece implcita pero claramente la autoridad que debe
97
Los lmites entre provincias, entre provincias y territorios nacionales pueden consistir, en lneas naturales (') en lneas matemticas.
Cuando consisten en lnea!'; naturales, estn sujetos todas las
* 98
Para dilucidar las cuestiones que puede ocasionar el dominio y
jurisdiccin sobre las costas martimas y fluviales, bastar tener en consideracin la doctrina que rige todas las cuestiones que se refieren
los puertos.
La palabra puertos, en castellano envuelve un doble concepto,
esclarecido por definiciones diferenciales y que en ingls est discernido an por las denominaciones.
Puerto, en general, es todo sitio abierto en las costas, sean martimas fluviales, que da abrigo los buques y les permite fcil comunicacin con las islas tierra firme.
Estos puertos pueden ser resultado de la forma de las costas sin
intervencin del arte humano, pueden ser aura de la industria del
y todos los que esta categora pertenecen, sean obra de arte, sean
obra de la naturaleza, los ingleses denominan harbour,
La palabra inglesa port equivalente nuestra palabra puerto, no
denomina sino lo que nosotros podramos llamar puerto legal es
decir, no aquellos sitios en que sea fsicamente posible ejecutar las
operaciones necesarias para comunicar los buques con la tierra; sine
aquellos en que el soberano del territerio permite, bajo las reglas y
vigilancia establecidas, cargar descargar las mercancias, embarcar
desembarcar los pasajeros; , cuma deca el Derecho Romano, locus
- 383 99
y se comprender mejor la legitimidad de esta doctrina examinan.
do la relativa los ros, materia mal definida en nuestra legislacin,
pero cuyo respecto la experiencia y la jurisprudencia de los Estados
Unidos ~.e Amrica nos ofrecen doctrinas que me parecen evidentemente correctas v'!'
Los ros, segn la doctrina norte-americana, son asimilados los
grandes caminos; respecto de los cuales la propiedad y el derecho de
gobernar no se han confundido.
Esta doctrina respecto de los caminos y otros bienes de propiedad
del Estado, rige an en pases de organizacin unitaria, si bien no
ser forzosamente idntica la doctrina conexa con ella y predominante en un gobierno federal.
As los jurisconsultos franceses dividen los bienes del Estado en dos
categoras: en bienes pblicos del Estado, y en bienes privados del
Estado.
El Estado representa el derecho de propiedad de la Nacin sobre
los bienes de una y otra categora, pero la manera de emplearlos y
disponer de ellos es limitada en un caso y absoluta en el otro.
Los bienes pblicos son posedos por el Estado como representante
de la generalidad: son indivisibles, inenagenables y no pueden ser
empleados sino en aquellos usos los cuales son por su propia naturaleza destinados. En estas condiciones estn los caminos. El Estado
no puede enagenar un camino.
El Estado representa la sociedad y los derechos de propiedad
de sta sobre el camino, pero simplemente en cuanto reglar su uso
y estorbar que una propiedad privada se establezca sobre l y prive
la generalidad el. uso de la va.
Los bienes particulares del Estado, son aquellos que ste posee en
su capacidad de persona jurdica y de los cuales puede disponer libremente como un particular de sus propios bienes.
Si en una organizacin unitaria y centralista como la de Francia
existe esta doctrina que establece tan capitales diferencias respecto de
distinto gnero de propiedades del Estado, ella debe ser llev. da consecuencias mucho ms mplias en un pas que tiene una organizacin
-384descentralizadora en el extremo que la crean las instituciones federativas. La propiedad provincial no envuelve el derecho de la provincia
gobernar: el dominio y la jurisdiccin no se confunden.
No se concibe un camino nacional, un camino general, que no atraviese provincias. En este caso la propiedad y el derecho de gobernar
el camino estn necesariamente separados.
Las provincias conservan la propiedad del suelo; pero mientras ste
sea destinado camino no pueden disponer de l ni mnos legislar
reglamentando su uso.
As sucede con los ros, segn la doctrina del mismo pas en que
buscamos ejemplos para reemplazar una jurisprudencia que nos falta,
y doctrinas legales de que carecemos: los Estados son propietarios de
los ros, sus lechos y sus costas: los Estados primitivos por haber conservado su derecho; y los nuevos, porque los antiguos cedieron la
Nacin los territorios en que los ros corren, bajo la condicin de
crear Estados que fuesen iguales ellos en derechos. Luego, el dominio sobre los lechos y costas de los ros ha pasado por dos transferencias: ha sido transferido por los Estados primitivos la Nacin por
el acto de cesin; y ha sido trasladado, despus, de los Estados Unidos los Estados nuevamente formados, por el acto del Congreso
que los ha reconocido en tal capacidad poltica. Pero la propiedad de
los Estados sobre las costas y lechos de los ros no envuelve de ninguna manera el derecho de legislar sobre la navegacin de sus aguas.
100
101
Cuanto he dicho respecto de los puertos es aplicable los canales.
Las provincias pueden, porque el arto 107 de la Constitucin as lo
declara categricamente, explorar y canalizar, con sus recursos propios, los ros de sus territorios y pueden construir canales navegables;
3&?-
pero no pueden reglamentar el uso de ellos ni pueden imponer derechos sino bajo la autoridad del Congreso.
Esta doctrina arranca de todos los estatutos norte-americanos relativos esta materia y es la que el Congreso ha adoptado al tiempo
de organizarse la manera de construir en la provincia de Buenos Aires el canal artificial del Riachuelo.
102
La Nacin legisla sobre los caminos, ferro-carriles y telgrafos que
ella construye, que ella autoriza construir que garantiza.
Las provincias legislan tambin exclusivamente y dan sus reglamentos los caminos, ferro-carriles y telgrafos construdos por ellas
bajo su autoridad.
Pero puede suceder que en virtud de la facultad de las provincias
para celebrar tratados parciales con fines de utilidad comn, dos
ms provincias alleguen sus esfuerzos para construir un camino de
hierro un telgrafo que acelere y facilite la comunicacin entre sus
respectivos territorios La cuestin que se presenta en este caso es la
siguiente: habiendo legislaciones y reglamentos diversos sobre telgrafos, sobre caminos y sobre ferro-carriles en dos ms provincias que
pueden llegar construir alguno de estos medios dc comunicacin con
sus esfuerzos propios qu legislacin debe regirlos? La de cada una
de las provincias en su extensin que el camino ocupa dentro de los
lmites de cada cual, lo que es lo mismo, la legislacin de todas
las provincias interesadas? La legislacin de una de ellas? y cul?
Reglamentos especiales establecidos por pactos interprovincialcs al
tiempo de convenirse en la construccin del camino, ferro-carril tclgrafo?....
Las leyes de 1872 respecto de ferro-carriles y de ISi5 respecto de
telgrafos, han establecido que en todos esos casos 110 sern los caminos, telgrafos ferro-carriles, regidos por las leyes provinciales ni
por ninguna ley escogida voluntariamente por las provincias; sino por
ley nacional.
Esta doctrina concuerda con el estatuto de la Unin Americana,
segn el cual todos los telgrafos, caminos y ferro-carriles que pasen de
un Estado otro un territorio nacional, estn sujetos ti la ley Il;~
cional; aunque sean de propiedad panicular, de propiedad de un Estado de varios, de la Nacin y de un Estado varios Estados,
--- 386 -
103
Los gobiernos nacional y provincial estn autorizados para colonilar las tierras pblicas; pero la Nacin no puede conceder los colonos que traiga poblar la tierra vacante de propiedad ele la Nacin,
franquicias, ni imponerles obligaciones que contrarien las reglas establecidas por la Constitucin Nacional, una de las cuales es la perfecta
igualdad en derechos y deberes de todos los habitantes del territorio
argentino; y como todos los poderes del Gobierno Federal son extrictamente limitados por la Constitucin, es claro que en ningn caso,
so pretexto de fomentar la poblacin, podra crear un grupo de
ciudadanos de habitantes del territorio una situacin diferente de
aquella uniforme, que la Constitucin crea todos.
Si el Gobierno Federal tiene limitaciones en esta facultad de reglamentar las colonias; sin duda alguna que con mayor razn la necesitan los gobiernos de provincia, que no slo tienen los lmites que sus
constituciones particulares les imponen, sino el extricto deber de respetar la Constitucin Nacional como ley suprema del pas.
104
Una cuestin se presenta delante. El Gobierno Federal puede
establecer colonias bajo su autoridad y por ley nacional en territorios
adquiridos por cesin, por compra de cualquier otra manera dentro
de la jurisdiccin de una provincia en virtud de lo estatuido en el articulo,7,inciso 27. de la Constitucin y para los efectos en l especificados?
Esta cuestin lIO puede ser esclarecida en principio aqu, sino
despus de dilucidar todas las relativas al gobierno de las posesiones
nacionales dentro de territorios provinciales que ser materia de otro
capitulo; pero desde luego adelanto mi opinin negativa, y un antecedente que no puedo menos de deplorar: la ley de 1076 estableciendo
la colonia rle Caroya en la provincia de Crdoba.
105
opinin que abrigo sobre ellas, consideradas como un medio de fomentar la poblacin.
-- 387 Todos sabemos lo que hacan los romanos para romanizar los
pases que haban cedido su influjo de los cuales habanse hecho
poseedores por medio de las victorias guerreras: incrustar grupos de
su propia nacionalidad dentro de la nacionalidad que queran asimilarse.
Una nacionalidad dbil todava. por su nmero, y endeble por la
inconsistencia, que de su Juventud resulta, como la sociedad ar,..,entina, corre peligro admitiendo estas incrustaciones de grulJos disciplinados, con carcter. lengua, creencias y costumbres divergentes de nuestras creencias, de nuestra lengua )' nuestras costumbres.
Poblar sin que las poblaciones se asimilen, es crear la anarqua, po
ner la sociedad en contradiccin consigo misma y en lucha activa y
perpetua.
An en los Estados en que no se usa el artificio de las colonias,
siempre que en virtud de atracciones simpticas, se afocan hombres
pertenecientes la misma raza, lengua y nacionalidad y forman grupos divergentes por carcter con el pueblo que los acoge, sobrevienen
conflictos y peligros, como en los Estados Unidos, causa de los
grandes grupos de alemanes que pueblan casi exclusivamente los Estados del Oeste, )' son quienes esparcen y han esparcido el materialismo y el imperialismo, doble corriente que tiende corromper en
sentido moral y poltico las instituciones y la sociabilidad de aquel
pas inicialmente cristiano por su espritu, eminentemente republicano
por sus formas y por sus tendencias polticas....
An econmicamente consideradas, las colonias son capaces de
producir perjuicios enormes cualquier pas, que en condiciones
ar.logas al nuestro, las adopte como medio de ensanchar su poblucin y aumentar su fuerza productiva.
Las colonias, en efecto, son completamente libres: y entonces
no se pueblan sino lentamente ni se obtienen con ellas otra cosa sino
crear centros divergentes por razn de simpata antipata nacional:
se forman por medio de empresas; y entonces distraen stas una
creada en ellas para 1;,.1 alimentacin
porcin de riqueza adquirida
del parasitismo que incuban.
El empresario de colonias necesariamente busca un provecho que
se deduce de los beneficios de los colonos, de los beneficios que
el Estado debiera recoger, de unos y otros la vez.
En cualquier caso se ve que la colonizacin pnr medio de C1l11'1esas es perjudicial para la riqueza general; pOlque la Empresa hace
en la colonia el mismo papel que la tena en el organismo.
106
Proveer la defensa comn y consolidar la paz interior son dos de
los fines de la constitucin al establecer el Gobierno Federal.
Proveer la defensa comn y consolidar la paz interior, equivale
repeler las agresiones extranjeras y reprimir las violencias contra el
imperio de la ley y el respeto debido las autoridades.
De aqu las instituciones militares que, como todas las materias
atingentes con esta cuestin, estn cargo del Gobierno Federal
en virtud de las razones que he tenido antes la oportunidad de exponer.
107
No necesito empearme mucho para justificar la existencia de las
instituciones militares en todas las sociedades modernas.
Es verdad, que el cristianismo trayendo al mundo la fraternidad
entre hombres y naciones, parece que debiera haber extinguido todos los odios y extirpado las ambiciones, fuentes de conflictos y
contiendas entre los estados paganos. Pero cunta y qu enorme
diferencia no media entre el ideal del mundo moderno y su dolorosa
realidad! Cunta y qu enorme diferencia entre la ley que el hombre aislado colectivo debe seguir y los caminos que realmente
recorre impulsado por las pasiones! El cristianismo ha dado al hombre la ley y la luz, pero no ha sometido la ley su libre naturaleza,
ni el hombre ha sido dcil para dejar regenerar por la luz su nativa
corrupcin. Preciptase, al contrario, en los mismos derrurnbadores,
)' le arrebata el mismo arranque de codicias y de soberbia, que en
:i90 -
108
Concluyamos pues: desde que las naciones no tienen un juez comn
qne resuelva sus contiendas y allane las dificultades con que tropiezan
sus relaciones, es indispensable que acudan la guerra. La guerra
nacional es un mal inevitable; es una necesidad en el estado actual
de las cosas humanas, dolorosa y humillante, si se quiere, pero al cabo, es una necesidad.
Adems, la consolidacin de la paz interior exije tambin que el
pas se provea de recursos anlogos . aquellos que los conflictos en
sus relaciones internacionales puedan en alguna oportunidad hacer necesarios. De qu otra manera podran los gobiernos subsistir y consolidarse contra eventuales desobediencias armadas, de parte de sus
sbditos, contra los partidos que se amotinan, contra las facciones que
392 -
109
Ahora, los ejrcitos regulares, tienen dos inconvenientes graves.
El primero, es precipitar las naciones por orgullo y vanagloria
turbar la paz interior y las relaciones internacionales de otros Estados
su independencia nacional.
El segundo, es armar los gobiernos con recursos que pueden ser
distrados de su verdadero objeto y que, en vez de servir para sostener la honra de la Nacin, su integridad y sus derechos, sirve paTa
oprimirla)' aniquilar las instituciones creadas por ella para limitar la
accin de los poderes.
De aqu parece que debera concluirse que la defensa de la Nacin
debe estar exclusivamente entregada la lealtad y al ardor patrio de
las milicias; pero esta conclusin sera sin duda alguna intemperante.
Los levantamientos en masa de las naciones no pueden tener lugar
sino en casos especiales y caractersticos. Se comprende un levantamiento en masa cuando el enemigo extranjero ultraja la soberana nacional profanando con la planta de sus soldados el suelo patrio; cuando una nacin que ha perdido su independencia violentamente trata
de recobrarla en virtud de sus derechos; cuando una nacin llega
su madurez y creada en el colonialismo, trata de adquirir su personalidad poltica, su independencia nacional; pero en una guerra iniciada
por cuestiones desenvueltas, ms bien en los gabinetes que en el seno
de las masas, en guerra que tiene por teatro, un territorio extrao, los
levantamientos en masa, no suelen ser sino productos de entusiasmos
efmeros y tan poco duraderos como violentos.
Un ejemplo tenemos, y por cierto doloroso, en la Repblica Argentina.
Fu acometida la guerra del Brasil hacia 1826 por la Repblica
Argentina en momentos en que estaba exhausto su Tesoro, en que no
tena ejrcito capaz de llevar la bandera nacional al territorio extranjero con la honra y la gloria que le dieron brillo en la guerra de la
independencia. Un movimiento generoso de parte de los pueblos
393 --
11O
Es necesario, por consiguiente, el ejrcito regular. Pero el ejrcito
regular tiene todos los inconvenientes quc hc sealarlo ya: es un peligro para los Estados con los cuales est en conexin el que los posee;
es un peligro para la libertad y derechos de los ciudadanos, pOIque
los gobiernos pueden usarlo como nstrumc nto de opresin, en vez de
usarlo como arma para defender la dignidad, decoro independencia
de la Nacin.
Quiero adelantarme una objecin que muchos oponen reflexiones de este gnero: sobre todo, aquellos para quienes la novedad y el
progreso son cosas idnticas, y una en otra convertible.
-- 395 -
~~%-
los individuos, por mayor nmero de aos de los que necesitan las
naciones populosas
El peligro, con:.o se ve, no slo existe, sino que es ms vivo r ms
constante: tiende ser universal; y estas son las funestas consecuencias de los grandes errores que el despotismo ha arrojado ese
pas, en todos los terrenos del pensamiento y de la actividad.
En Alemania los hombres, encontrando cerrados todos los caminos de la actividad poltica y devorados de esa fiebre de accin que
atormenta todos los espritus enrgicos, han buscado en las elucubraciones filosficas una compensacin la inercia que los reduce
el despotismo, y se han arrojado todas las fantasas calenturientas;
han tratado de convertir en doctrina todos los sueos enfermizos; y
los sistemas de la filosofa alemana, cuanto ms abstrusos ms admirados, han sido el germen de sus grandes errores morales y polticos,
que hoy paga caro el pas en que nacieron y todos los que se encucntran dentro de su radio de accin.
En efecto, hemos visto la filosofa alemana separada de las grandes
tradiciones de la filosofa cristiana de San Agustn, de Santo Toms
y de Descartes, acoger todos los ensueos de mentes trastornadas para
reemplazar aquellas grandes doctrinas en el campo de la especulacin
pura, un da por el pantesmo, que ha llegado inspirar el poema
de Goethe otro da por la insensata doctrina de la sofstica moderna,
formulada por Hegel en la mxima de la identidad de las contrarias
y las contradictorias. Ms tarde se ha llegado al atesmo lgico de
Kant, que ha reducido cl concepto de la Divinidad una idea hueca
y vaga: definindola en la categora del ideal; al fatalismo de Fichte,
y por fin, al naturalismo de Heckel, y al materialismo abyecto de
Bchner,
111
Acabemos de verlo.
Son necesarias, de absoluta indispensable necesidad, en el estado actual de las cosas humanas, las instituciones militares en las
naciones;
Los ejrcitos regulares tienen inconvenientes para la paz internacional y ofrecen tambin peligros para la conservacin de las libertades interiores;
Entregar la defensa nacional y la consolidacin de la paz interior al
esfuerzo exclusivo de las milicias es inconducente y estril;
Los ejrcitos nacionales con que se quiere reemplazar los ejrcitos de conscriptos y mercenarios, son igua'mente peligrosos; son ms
peligrosos an que aqullos, respecto de los cuales, sin embargo, se
conviene que entraan los inconvenientes que he sealado.
A todos estos sistemas podremos oponer, el sistema ingls, sin a.nbuirle, por eso, perfeccin,
En Inglaterra la milicia es obligatoria para la defensa. Para la
guerra extranjera la Nacin emplea el ejrcito. El ejrcito es cornpucsto de voluntarios. El Rey lo maneja como maneja las relaciones exteriores; pero el parlamento} representante de la Nacin, se reserva el
poder de votar los subsidios, con los cuales el ejrcito se ha de mantener; y para no crear instituciones militares permanentes, de suerte
que se convierta en manos de la Corona en instrumento de opresin
contra sus sbditos, no tiene el ejrcito cdigo militar: el cdigo militar es dictado anualmente por el parlamento. Mediantes estas dos
facultades, la de vota" los subsidios ~)ara el mantenimiento del ejrcito y la de dictar la ley disciplinaria del mismo, la conservacin de
la institucin militar depende casi exclusivamente de la voluntad de!
parlamento.
El Rey, pues, no puede sin el consentimiento del parlamento,
lo
que es igual, no puede la Corona sin la adhesin de la Nacin, armar
grandes fuerzas militares ni disponer de ellas.
113
114
Las fuerzas militares de la Nacin pueden dividirse, como las fuerzas inglesas. en dos categoras: el ejrcito y la milicia.
El reclutamiento del ejrcito se hace en los trminos establecidos por
la lcy de 28 de Setiembre de 1872 que establece lo que vuy referir
urcvcmeiue.
3Q~-
Los cuerpos del ejrcito, dice la ley} se forman: primero, por alistamiento voluntario; segundo, por alistamiento mercenario; tercero, por
condena judicial.
Pueden ser condenados al servicio de las armas: por dos aos, todos
los ciudadanos que obligados enrolarse en la guardia nacional omitan el cumplimiento de este deoer:-por cuatro aos, los milicianos
que, estando en servicio activo de la Nacin, desertasen de l; y por
cinco aos, los fugitivos de un contingente. Pueden tambin ser conder.ados al servicio de las armas segn las leyes de la Nacin de las
Provincias, algunos acusados por causas previstas en las leyes penales;
pero no puede ser admitido en el ejrcito ningn delincuente que, por
leyes de la Nacin de las Provincias, merezca pena de muerte presidio.
Finalmente, se compone el ejrcito, cuando ni los alistamientos voluntarios, ni los alistamientos mercenarios, ni 1:Is condenas judiciales
basten para llenar sus cuadros, por contingentes, los cuales son distribuidos por el Presidente de la Repblica entre las provincias con
arreglo su poblacin.
Los contingentes se forman por medio de un sorteo que debe ejecutar en cada provincia un jurado cuya organizacin y procederes
est encargado de fijar el Poder Ejecutivo. Deben entrar en el sorteo
todos los guardias nacionales, solteros, de 18 45 aos. El servicio dura
por cuatro aos y los soldados cumplidos no vuelven entrar en ser
vicio.
No es del caso entrar en el estudio minucioso de nuestro ejrcito.
Para hacernos cargo de lo que esencialmente son nuestras instituciones militares, basta con tener en cuenta la manera de reclutarlo.
115
Digo lo propio respecto de la milicia; no me ocupar de su organizacin ni de las consecuencias '-!ue ella tiene respecto de los derechos
polticos de los ciudadanos, materia que pertenece otra parte de]
programa. La voy considerar tan slo como institucin destinada
la defensa del territorio y de la ley.
La materia de la milicia est regida en los Estados-Unidos de Amrica por tres clusulas constitucionales: la enmienda z" y tus incisos
15 y 16 de la seccin Sa riel artculo IU.
La enmienda 2" dice: que siendo necesario la milicia pala la con-
401-
coudciouc- - Dcrechc
116
Los constantes disturbios que agitan la Repblica Argentina dan un
inters singular los artculos 50 y 6 de la Constitucin, sobre los
cuales versa la mxima parte de los debates de carcter poltico que
ocupan nuestros parlamentos.
Pero esa misma circunstancia hace dificil abordar su crtica; y no
siendo. por otra parte, propio de este lugar, ni consintiendo el tiempo
de que podemos disponer, que traiga a juicio los antecedentes logislativos y administrativos, atingentes con la materia, enredados por mil
sofismas, oscurecidos por millares de cuestiones parsitas, y producto
casi siempre de parcialidad y de intereses, antes que inspirados por
justicia y por derecho, debo prescindir de ellos, y atenerme tan slo
los textos de la Constitucin, para comentarlos en su ms vasta
generalidad la luz de la filosofa jurdica y del derecho comparado.
117
Desde que los Estados-Unidos, fines del siglo pasado, establecicron en su Constitucin Federal el deber dc la Nacin de garantir
las instituciones de los Estados particulares y protegerlos en caso de
perturbaciones internas, casi todas las instituciones anlogas les han
imitado; pero de manera sumamente desigual, como lo veremos echando una rpida ojeada sobre varias Constituciones federales, ya la hayan imitado, ya se hayan desviado de ella obedeciendo anteceden
tes histricos del pas} para el cual fueran dictadas 1') dejndose arrebatar
por conceptos quimricos respecto de la autonoma de las Provincias l>
de los Estados constituyentes de ciertas nacionalidades,
-- -to-t-
118
La Constitucin de Suiza, por ejemplo, declara en uno de sus
artculos qne la Confederacin garantiza cada uno de los Cantones su
territorio, su soberauia, su Constitucin y la libertad y derecho de los
pueblos; pero como no se puede hacer efectiva la garanta sino solicitud de los Cantones mismos, llega ser frustrnea una parte esencial de esa declaracin, que peca, adems, de vaga y enftica, como muchsimas otras clusulas de la Constitucin belvrica; fuera de que, al
exigir que para hacer efectiva la garanta, las autoridades federales se
aseguren de si las Constituciones cantonales llenan
no ciertas condiciones respecto de la ndole de la institucin sobre la cual est oiganizado su gobierno, no exige perfecta unidad poltica entre todos ellos;
pidiendo tan slo que las Constituciones sean republicanas, ya sean
representativas, ya sean democrticas.
119
Las Constituciones de Colombia y Venezuela, como he indicado
en utra oportunidad, no estn dadas en nombre de la soberana nacional; estn dadas en nombre de la soberana de los Estados, y tienen
el carcter de un pacto estipulado entre naciones independientes; y
aunque hablan de garantir las instituciones locales, no atribuyen la
facultad .. el deber de dar tal garanta, la soberana nacional.
Poco ms menos, hablan de ella en estos trminos: Los Estados
que componen la Nacin ( los Estados contratantes) se obligan auxiliarse y defenderse mutuamente contra toda violencia que dae la soberania nacional
la soberana de los Estados.
Pudiera entenderse que este artculo slo comprende los casos de
guerra exterior, en que un enemigo extranjero ponga en peligro la soberana nacional, poniendo en peligro la soberana territorial de un
Estado; pero se presta tambin otra interpretacin que arrojara al
pas en una senda anrquica, y es que autorizara las ligas parciales
entre Estados, para resistir la accin del Gobierno Federal en salvaguardia de lo que cada uno de ellos entienda ser su derecho como
soberano.
En todo caso se ve que es una declaracin poco precisa, y que se
presta interpretaciones varias insanas; tanto ms, cuanto que en nin
~O,::>-
120
Tampoco los tenemos en nuestros antecedentes legales.
Desde 1810 hasta 1820, los gobiernos nacionales tendieron la
unidad, y fueron, por su carcter, centralistas.
Desde 1820 hasta 1824, las provincias estuvieron dispersadas. La
anarqua se exte'nda se reconcentraba, segn las veleidades y capri
chos, que variaban la direccin de las cosas poli.icas, ya por opinin,
ya por pasiones; sin que hubiera autoridad alguna que pudiera, en
ningn caso, restringirlas, afirmarlas, ni darles un curso consciente y fijo.
En 1825 el Congreso Nacional ejerci actos de intervencin en la
provincia de Crdoba; pero su autoridad fu desacatada; y ese acto,
qne sin duda alguna, se funda en buenos principios de filosofa poltica, pero que no estaba apoyado en el texto de la Ley fundamental
de 23 de Enero de 1825, no fu uno de los que menos contribuyeron
{ dcsprestiginr
aquella gran Asamblea, y desarrollar la anarqua
en el pas.
411j-
Segn el Tratado de 1 S3 1, las provincias tenan deber de auxiliarse entre s, y el Gobierno de Buenos Aires encargado de las relaciones exteriores, el de protegerlas en ciertos casos, cuando la invasin de un enemigo extranjero pusiera en peligro la soberana territorial del Estado,
Hacia 1847, ocurri en la provincia de San Luis una revolucin
interna,
El gobierno pidi auxilio la provincia de Mendoza, y sta se neg prestarlo:-Rosas fu consultado, y tom en cuenta la cuestin
tal cual estaba planteada.
Si el pacto de 1831 slo obligaba las provincias protegerse y
auxiliarse en el caso de una invasin extranjera, tratndose en aqueHa provincia de una insurreccin interna, las dems no estaban obligadas prestarle auxilio, como no estara tampoco el Gobierno Federal obligado prestarlo en el caso de que le hubiera sido requerido.
Rosas resolvi la cuestin como haba resuelto la relativa al auxilio
federal con motivo de la revolucin del Chacha contra el gobierno de
don Vicente Montes, en la provincia de la Rioja. Declar que, siendo
los salvajes unitarios traidores la Ley y la Patria, revestan una
condicin excepcional; que p'Jr consiguiente, una insurreccin unitaria no poda ser considerada como acto de desorden domstico disturbio local, sino que deba ser asimilada la invasin extranjera; y
que, en suma, era oportuno y obligatorio el auxilio federal interprovincial.
121
Son estos los capitales antecedentes que encontramos en nuestras
leyes..... si leyes podemos llamar las que regan en la poca de la
tirana, si antecedentes podemos denominar aquellas monstruosas
aberraciones de un espritu embrutecido por el amor del mal!
De consiguiente, hemos de atenernos, ya que no otras fuentes
del Derecho comparado, en las cuales no es posible hallar luz que
nos alumbre el paso, al texto de la Constitucin y la fuente originaria de la materia, es decir, al texto constitucional, y los Estatutos y
jurisprudcnci.i de los Estados Unidos de Norte Amrica.
- -W7-
122
Hay una doctrina sustancial en toda organizacin federalistar y
los paises que por error r') por pasin prescinden de ella, se encuentran en la radical impotencia de constituir un gobierno slido, una
nacionalidad estable, un orden regular y fijo.
Es sta: que si el federalismo consiste en la coexistencia de autonomas locales subordinadas una soberana nacional, esta soberana nacional le compete conservar el tipo caracterstico de las instituciones: encaminarlas cuando se desvan, porque es suprema; protegerlas cuando peligran, por que es poderosa.
En la adopcin de esta doctrina coinciden la Constitucin de los
Estados Unidos ele Norte Amrica y la Constitucin de la Repblica
Argentina, pero no coinciden hasta confundirse. Hay grande y vivsima analoga en ellas, pero no perfecta identidad.
123
La Constitucin de los Estados Unidos dice en el articulo 4, de
la seccin 4 8 : Los Estados Unidos garantirn cada Estado en esta
Unin una forma republicana de gobierno.
Cual sea el sentido de esta frase est exc1arecido por ilustraciones
que voy recapitular en trminos muy breves.
Sabemos cual es el papel que en la formacin y adopcin de la
Constitucin represent El Federalista; y por consiguiente que puede ser tenido como una fuente autntica de doctrina, como un comentario autorizado del verdadero espritu y de la verdadera tendencia de la ley,
y bien; en El Federalista se deca que la tendencia de la garanta es asegurar la perfecta uniformidad de instituciones en una
nacin republicana, organizada federativamente, y compuesta de miembros republicanos.
Esta docn ina es expuesta casi en trminos idnticos, aunque con
mayor amplitud, por Curtis, el mejor y ms paciente historiador de
la Asamblea Constituyente de Filadelfia; y se encuentra en todas las
decisiones parlamentarias atingentes con la materia, y principalmente
en las que el Senado, en 1874, tom en los casos de Arkansas y
Luisiana, siguiendo los consejos del senador Morton, y que son tanto
408-
ms valiosas, cuanto ms recia era en ese tiempo la tendencia centralizadora del parlamento federal.
Ahora cules son las razones por las cuales los Estados Unidos
han entcndido necesario garantir las instituciones locales? Todos los
historiadores del tiempo: los publicistas de entonces como los posteriores, 10 declaran categricamente: se trataba de evitar la degeneracin de las instituciones republicanas, en instituciones de otro tipo;
se trataba de evitar una renovacin en el sentido aristocrtico monrquico, que era vivamente temida, porque un partido fortsimo que
haba llegado tentar la integridad y la lealtad de Jorge Washington,
aspiraba al establecimiento de una forma monrquica de gobierno.
Por otra parte, interesa exclarecer 10 que por forma republicana
se entiende en el lenguaje de la Constitucin.
Curtis lo ha dicho, buscando la interpretacin del texto, no en su
propio criterio ni en sus conceptos subjetivos, sino en el espritu y
cn la doctrina de los autores de la Constitucin.
Por forma republicana en el sentido constitucional y americano de
la palabra, se entiende un gobierno constitudo bajo la autoridad del
pueblo, representativo, -y que est, por lo menos, constitudo con
estas dos ramas: un Poder Ejecutivo y un Poder Legislativo;-porque
la Constitucin Nacional menciona esas dos ramas como componentes
ele los gobiernos de Estado, cuando habla en otra clusula de la
proteccin que el Gobierno Federal debe prestar los Estados en
casos de insurreccin, y dice que lo har solicitud de la Legislatura, l') del Poder Ejecutiva cuando sta no pueda ser reunida.
De suerte que, cuando menos, dos poderes pblicos es menester que haya, y que el gobierno est organizado por la voluntad
del pueblo, para que exista una forma republicana, segn el sentido
constitucional de la voz.
124
La Constitucin Argentina, dicc: Cada Provincia dictar para s
una Constitucin bajo el sistema representativo republicano, de
acnerdo con los principios, declaraciones y garantas de la Constititucin Nacional, y que asegure su administracin de justicia, su
rgimen municipal, y la educacin primaria.
Bajo estas condiciones, el Gobierno Federal garantiza rada
provincla el goce y ejercicio de sus instituciones,
409-
410-
>
125
El artculo 6 de la Constitucin es consecutivo del So; y establece
los medios de hacer efectiva la garanta ofrecida las Provincias.
Di-:e textualmente as: cEI Gobierno Federal interviene en el terri torio de las provincias para garantir la forma republicana de gobier no,
repeler invasiones exteriores; y requisicin de sus autorida des constitudas, para sostenerlas restablecerlas, si hubiesen sido
depuestas por la sedicin
por invasin de otra Provincia.
126
En los Estados Unidos la materia est regida: 1 por la segunda
parte de la seccin 4", art. 4(1 de la Constitucin, que establece que
los Estados Unidos protegern cada uno de los Estados contra indel Ejecutivo, cuando la
vasin; y solicitud de la Legislatura
Legislatura no puede ser reunida, contra violencia domstica; 2 por
estatutos expedidos en diversas pocas, principalmente en 1795, 1807,
1861 Y 1871; de todo lo cual resulta que el Gobierno Federal puede
acudir con fuerzas armadas, ya sean de milicia regulares, de tierra
coercitiva, en los
de mar, para ejercer en los Estados accin tuitiva
cinco casos siguientes:
Primero, en caso de invasin, ya se trate de una invasin extranjera, ya se trate de una invasin llevada por un Estado contra otro;
Segundo, en caso de inversin transformacin del gobierno republicano en uno de distinto tipo;
Tercero, en caso de requisitoria hecha por las autoridades que la
412-
127
Pero, para despejar el terreno de complicaciones que oscureceran
la cuestin, debo hacer advertencias capitales.
El caso cuarto que he mencionado, es decir, el caso de estorbos
puestos la ejecucin de las leyes y obediencia de los poderes de los
Estados Unirlos, es un caso de rebelin contra la autoridad de la Nacin. Se provey l durante la guerra civil; pero no tiene atingencia
con la garanta ofrecida las instituciones locales.
En idntica circunstancia se encuentra el quinto, es decir, el caso
de que los gobiernos de Estado descuiden proteger los habitantes
del territorio en el goce de los derechos garantizados por la Constitucin Estatutos de la Unin; porque ese caso supone un desacato
organizado dentro de un Estado y no reprimido por la autoridad local,
contra la soberana suprema de la Nacin.
Para. que se realice la hiptesis en que la ley se coloca, es menester que los derechos civiles explcitamente reconocidos por la Constitucin sean violados en una porcin clase del pueblo, consecuencia de conspiraciones, violencias, insurrecciones combinaciones
ilegales que el Gobierno del Estado no pueda no quiera reprimir
eficazmente.
Se provey los conflictos que de esta suerte pudieran surgir en
el pas, por una ley de 1871, en la cual se autoriza al Gobierno Federal para allanar el auto-gobierno local, fin de hacer efectivas
bajo la autoridad de la Nacin, las garantas constitucionales,
413-
Como se ve, este ltimo caso tampoco tiene atingencia con la garanta ofrecida por el Gobierno Federal las instituciones de los Estados; uno y otro se relacionan ms bien con las declaraciones del
artculo 6, inciso 2 de la Constitucin Norte-americana, que es anlogo
nuestro artculo 31, en el cual se declara que la Constitucin, las
leyes que el Congreso dicte en consonancia COIl la Constitucin, y los
tratados con las naciones extranjeras, forman la ley suprema del pas,
la cual pueden someterse todas las autoridades y legislaciones de
Provincia.
Por lo tanto, cuando un goberno desacata las leyes supremas del
pas, cuando es remiso por complicidad molicie para reprimir insurrecciones locales conmociones que tiendan entorpecer su ejercicio,
estorbar que garantice los derechos que todas las personas y habitantes del territorio ella promete, el caso es de rebelin; y como el
Gobierno Federal debe conservar el imperio de la ley fundamental y
debe vencer todas las resistencias que se le opongan, es claro que debe
estar armado con las facultades necesarias para reprimir actos de este
gnero.
Luego, no es posible encontrar en el cuarto ni en el quinto de los
casos mencionados, ni en las leyes que los rigen, una ilustracin de
los artculos 5 y 6 de la Constitucin; y debemos limitarnos los
tres primeros casos que comprenden la invasin, la transformacin de
gobierno y la requisitoria de las autoridades locales en caso de insurreccin interna
12~
La Constitucin de Norte Amrica, dice que el gobierno de los Estados Unidos protege los estados en los casos determinados.
La Constitucin Argentina habla en otros trminos; y faculta al
Gobierno Federal para interucuir en el territorio de las provincias
Siempre que el Gobierno Federal de los Estados Unides toma p:uticipacin en asuntos de orden local, se presenta armado; pero para
ejercer una funcin tutiva, puesto "lue la Constitucin le ordena PtO-
teger,
En la Repblica Argentina la accin nacional puede ser pacfica y
puede ser armada; pero en todos los casos es coercitiva; porque la
Constitucin no le ordena al gobierno proteger, sino que le autoriza
para intervenir.
414-
129
Siendo mucho menos extensas las facultades inherentes al derecho
de proteger en los Estades Unidos que las inherentes al derecho de
intervenir en la Repblica Argentina, no es extrao que todas las
facultades que la Constitucin Argentina confiere, respecto de esta
materia, al gobierno federal, genricamente considerado, es decir, en
el conjunto de los poderes pblicos que lo constituyen, estn, por los
estatutos orgnicos de Norte Amrica, conferidas exclusivamente la
iniciativa y decisin del Presidente de la Repblica.
13U
Establecidas estas diferencias, veamos la que positivamente establece el artculo 6 de la Constitucin.
Los casos en que autoriza al Gobierno Federal para intervenir en el
territorio de las provincias, son cuatro. En dos de ellas puede ntervenir motu proprio: en los otros dos, no puede intervenir sino requerido por la autoridad lucal.
131
Interviene motu proprio, para garantir la forma republicana de
gobierno y el ejercicio de la instituciones locales, asegurado por el
artculo 5 de la Costitucn,
y se pregunta: si la forma de gobierno no ha sido variada, si no
ha sido convertida de republicana en otra cualquiera, en alguna provincia, procede la intervencin nacional motu proprio, cuando haya
sido corrompida y las instituciones sean bastardeadas?
Pienso que s. Y esto se desprende de lo ya indicado y de la frmula de la Constitucin: ..La Nacin Argentina el gobierno federal,
garante cada provincia el goce y ejercicio de sus instituciones locales. Este texto no admite otra inteligencia ni interpretacin.
y adems, ya sabemos que, si bien se poda temer al sancionarse
la Constitucin que sufriera el pas interrupciones facciosas desp.
ticas de las instituciones; de ninguna manera se poda temer una subversin en su forma.
Pero cualquier argumento que pudiera arrancarse de los antecedentes
del pas es insignificante ante la claridad de los textos constitucionales.
La nacin garante, no solamente la forma republicana, sino el ejercicio regular de las instituciones. Aunque la forma se conserve, si el
ejercicio de las instituciones est interrumpido, y el pueblo de una
provincia privado de su goce, la Nacin debe hacer efectiva la garanta que ha prometido el artculo 5 de la Constitucin.
132
Es caso tambin de intervencin motu proprio el de invasin extranjera. Esto es obvio. El Gobierno Federal est encargado de la seguridad comn y del sostenimiento de la soberana nacional. Atentar
contra la seguridad del territorio de una provincia, es atentar contra
la seguridad y la paz de la Nacin y contra su soberana territorial.
l:i3
Los dos casos en que puede el Gobierno F ederal intervenir requepor las provincias, son los de insurreccin
invasin de utra
provincia.
t ido
4lh-
13-t
En cuanto los casos de insurreccin, ya vemos que, salvo la
mayor claridad con que la Constitucin de los Estados Unidos determina cules son las autoridades competentes para pedir el auxilio federal, el texto de una y otra ley concuerdan perfectamente.
Sin embargo, es de notar que los casos de intervencin seran ms
frecuentes (aun en igualdad de circunstancias) en la Repblica Argentina, que en los Estados Unidos.
Segn su Constitucin, los Estados en Norte Amrica tienen recursos
propios para mantener su paz interior, de que carecen las provincias
en la Repblica Argentina. Las milicias son en los Estados Unidos,
instituciones de los estados; ellos pueden convocarlas y armarlas: SU:i
gobiernos pueden, por consiguiente, aunque los disturbios domsticos
tomen consistencia, resistir al triunfo de la revolucin.
En la Repblica Argentina, las provincias no pueden armar ejrcito
sino en caso de inminente peligro, y dando cuenta inmediatamente al
Gobierno Federal. Las milicias forman una institucin nacional, y no
pueden ser convocadas, sino por autorizacin del Congreso. De suerte
que cuando una revolucin interna toma algn vuelo, es absolutamente
imposible que los gobiernos de provincia la resistan, si no reciben
auxilio proteccin del Gobierno Federal; y como no pueden recibir
esta proteccin
auxilio sino requiriendo la intervencin, es claro
que donde quiera que una insurreccin estalle, el gobierno provincial
est forzado pedir la intervencin; y puede aadirse que el Gobierno
Nacional est obligado acordarla. Y la razn es sta: si las provincias deben conservar la paz pblica y el orden, y si no tienen recursus propios para reprimir las insurrecciones, ni el Gobierno Federal
est obligado auxiliarlas; se sigue que una revolucin debe necesariamente triunfar en cualquier provincia en que estalle, lo cual importa
urganizar la anarqua. O se sigue esta otra consecuencia, que no es
menos monstruosa; que los gobiernos locales tendran, para conservar
el orden interno de su provincia, para afianzar el orden local y la
paz de la Nacin, que hacer lo que la Constitucin categricamente
les prohibe, armar ejrcitos, disciplinar milicias, convocar los dudadanos y ponerlos bajo las banderas.
417-
135
Son competentes, segn la Constitucin nacional, tanto las autoridades que se encuentran en peligro como las que han sido derrocadas
por la sedicin, para pedir el auxilio federal.
En los Estados Unidos no sucede lo propio, por dos razones.
La Constitucin Nacional de Norte Amrica slo garantiza la forma republicana de gobierno de los Estados; no garantiza el ejerciciu
regular de las instituciones.-Ahora, una insurreccin interna disturbio domstico que tenga por objeto cambiar violentamente el personal del gobierno, perjudica la marcha regular de las instituciones, es
verdad, pero no altera sustancialmente, ni invierte ni subvierte la forma republicana de gobierno.
Adems, la Constitucin exige que la proteccin sea, en el caso
de violencia domstica, otorgada requisicin de una autoridad local
en ejercicio actual. As, confiriendo facultad para requerir, principalmente la Legislatura, prev el caso de que ella no pueda ser reunida, y la confiere subsidiariamente al Poder Ejecutivo. Los poderes que
hayan sido dorrocados no se encuentran en ejercicio actual. Si ellos
pudieran requirir la proteccin de los Estados Unidos, el Gobierno
Federal, cuando acudiera prestarla, encontrara organizado un Estado con otros poderes pblicos que no aceptaran la proteccin la
rechazaran: en cuyo caso el Estado se pondra en rebelin; y declarndose en rebelin contra las autoridades nacionales, perdera todos
sus caracteres y todos sus derechos constitucionales; y perdiendo sus
facultades y derechos constitucionales, el Gobierno Federal ya no
debera ni la garanta de la forma republicana de gobierno ni proteccin alguna de las que en el orden normal debe todos les
Estados leales y sujetos al orden general establecido por la Constitucin.
136
Finalmente, la Constitucin de los Estados Unidos asimila la invasin extranjera la invasin de un Estado por otro Estado; y la razn que El Federalista, y otros de los primitivos comentadores de
la Constitucin, dan para abonar la conveniencia de que proteja el
Gobierno Federal los Estados contra invasiones. es la solidaridad que
418-
137
En resumen: la Nacin garantiza las Provincias:
SU)IAIlIO:-~V;~i~I~I~~cC\I('I~~~Cl;~~:?I~:~to~~~~i~::1~,I;'~i;:~I(;~~I'YI'~~:~lIcll.,P:~~cl~~~~~~::I~~I~I~:~~
cionales dentro dc tcrrf tortos provluclulos-e-Formaciu de Provlucia.
138
Tratar aqu del gobierno de posesiones nacionales dentro de territorios provinciales, del rgimen y administracin de los Territorios
Nacionales; de la forma en que puede ser adaptado la indole dc las
instituciones federales; y de la creacin y admisin de Provincias.
140
420-
nacional;
La Constitucin de Norte Amrica usa una palabra .ms restrictiva: y otras obras necesarias, dice: ueedful bulldings,
No se puede atribuir la diferencia entre ambos textos un error
de traduccin, porque es tanta, que no puede ser involuntaria.
lH
421-
142
Establecida esta regla} me parece que es fcil llegar una solucin.
aunque contraria la que el Congreso ha adoptado respecto de una
cuestin que anteriormente insinu.
Es la siguiente: el Gobierno Federal estaba en posesin de tierras
pertenecientes al colegio de Crdoba. por secuestro hecho en el siglo
pasado de todos los bienes pertenecientes la Compaa de Jess,
bajo el imperio del Rey de Espaa, y que fueron consagrados al servicio de la instruccin pblica. Uno de esos sitios ha sido destinado
para establecer una colonia bajo la autoridad de la Nacin; y dado el
principio que acabamos de sentar, respecto de los objetos que hacen
legtima la adquisicin de parte del Gobierno Federal, de sitios en el
territorio de una provincia y de los imites dentro de los cuales esa
autoridad debe ser contenida, me parece que no se puede establecer
como arreglada y regular la decisin del Congreso dictada en 1876;)'
la razn es clara.
An concediendo que el Gobierno Federal tiene mayor latitud de
accin por las palabras que usa la Constitucin al designar los objetos
en vista de los cuales puede adquirir sitios en territorios provinciales, al trmino t objetos de utilidad nacional no puede drselc
una amplitud tal que abarque el caso del establecimiento de una
colonia.
Es verdad que una colonia, como todo lo que incrementa la poblacin y la riqueza () levanta el nivel de la cultura, produce beneficios la Nacin; pero si se atribuyera la clusula constitucional
examinada el alcance que de aqu resulta} se seguira que cae bajo la
competencia del Gobierno Federal cuando afecta el bienestar mora I
y material de la Nacin, directa indirectamente, cualquiera que sea
su naturaleza y el radio en que haya de desenvolverse} ya que no
puede mejorar una Provincia sin que gane la Nacin, ni sufrir detrimento sin que la Nacin soporte un correlativo quebranto.
4?2-
143
144
He indicad') en otra oportunidad cmo se formaron los primeros territorios nacionales en los Estados Unidos, y aad tambin que haban
sido primitivamente regidos por una ordenanza dictada el 13 de Julio
de 1787. Esa ordenanza estableca lo que voy sumariamente referir,
.- 423 Hasta- que cada territorio llegara tener una poblacin de cinco
mil varones adultos, su gobierno deba estar cargo de tres jueces y
un Gobernador; de los cuales el Gobernador deba durar tres aos, y
los jueces tanto como su buena conducta, siendo todos nombrados por
el Congreso.
En estos funcionarios se resuman todas las auturidades correspondientes las ramas legislativa, ejecutiva y judicial, del gobierno territorial.
Las leyes que consideraran necesarias para la organizacin y r
gimen internu de los territorios, as como para todos los arreglos del
orden civil, deban ser presentadas la aprobacin del Congreso, y
una vez aprobadas por l deban tener subsistencia hasta que el Congreso mismo las revocara
Estaban autorizados, adems, para dividir cada territorio en tres
distritos con funcionarios civiles que deban ser nombrados por el
Gobernador.
y as que la poblacin[legara ser mayor de cinco mil varones
adultos, las franquicias el latitud de accin de las autoridades locales
crecan en proporcin.
Desde esa poca deba dividirse el Poder Legislativo, confirindolo una asamblea dividida en dos ramas.
Una de esas ramas, el Consejo Legislativo, deba ser compuesto
de cinco miembros nombrados por el Consejo, por cinco aos, si antes no era revocado su mandato por la misma autoridad que lo confera.
La segunda rama era una Cmara de Representantes elegidos por
los electores del territorio calificados segn censo de propiedad, razn de uno por cada qu iniintos habitantes. hasta llegar al nmero
de ueint :C1ICO, llegado al cual la Legislatura deba determinar qu
nmero fijo tendra en adelante.
La asamblea tena facultad de nombrar un delegado que la representara en el Congreso} el cual poda tomar parte en sus deliberaciones, pero no votar.
145
De entonces ac los territorios han sido aumentados por nuevas
cesiones, por compra, y por ocupaciones blicas.
Calla territorio est regido por una ley.
4~4
Estas leyes son muchsimas en nmero y difieren cntrc s en detalles de importancia. Sera imposible traer aqu datos suficientes para
explicar la organizacin particular de cada uno: as es que me limitar
exponer aquellos rasgos comunes que los uniforman y que se encuentran, con ligeras alteraciones, en todos los estatutos orgnicos de
los territorios.
En cada territorio existe un gobierno dividido en tres poderes.
El Poder Ejecutivo es ejercido por un Gobernador nombrado por
el Presidente de la Repblica con acuerdo del Senado Nacional. Dura
en sus funciones cuatro aos, pero es amovible voluntad del Presidente. El Gobernador interviene cn los actos legislativos por estar armado con el derecho de vcto. Puede tambin indultar y conmutar las
penas que impongan los trihunales por delitos cometidos contra el
derecho comn, y suspender la ejecucin de las penas impuestas por
atentados contra la ley federal ofensas contra los Estados-Unidos,
en cuyo caso somete el proceso al Presidente, el cual usa del derecho
de indultar, se abstiene de hacerlo, segn su ciencia y conciencia.
Es ayudado por un Secretario nombrado por el Presidente por el
mismo tiempo que l y que lo reemplaza en -el caso en que est inhabilitado para ejercer sus funciones.
El Poder Ejecutivo reside en una Asamblea dividida en dos ramas: un Consejo Legislativo y una Cmara de Representantes} ambas
de eleccin popular. Hay algunos territorios que tienen privilegios especiales para que su Legislatura pueda estatuir sin intervencin del
Congreso sobre todas las materias del orden civil; pero esto es excepcional: la regla es que las leyes aprobadas por la Legislatura de un
Territorio sean sometidas la aprobacin del Congreso. Se extiende
la competencia de la rama legislativa de los Territorios, segn los
Estatutos, toda materia que no sea incompatible con la Constitucin
y las le) es de la Nacin: slo les es prohibido dictar leyes que alteren la distribucin primitiva del suelo, que establezcan impuestos
que recarguen las propiesobre propiedades de los Estados Unidos,
dados territoriales otros bienes de los no residentes, con contribuciones mayores de las que pagan los propietarics residentes en el territorio.
Para el ejercicio del Poder fudicial, el territorio est dividido
en tres secciones. En cada una de ellas asienta un Juez como magistrado inferior; y los tres jueces que constituyen el Tribunal de
cada seccin, forman, reunindose, de tiempo en tiempo. en el asiento
de la autoridad general del territorio, la Suprema Corte del lugar.
425-
Los Jueces de paz y los oficiales ele milicias son tambin elegido!
popularmente por los electores, segn las reglas y solemnidades que
establezca la Legislatura particular de cada territorio.
Los oficiales municipales son nombrados segn lo establece las leyes de cada territorio.
Los dems empleados, por el Gobernador, con acuerdo del Consejo Legislativo.
Las asambleas legislativas que gobernaban los territorios bajo la
Ordenanza de 1787, tenan facultad de nombrar un delegado que las
representara en el Congreso: ahora este derecho pertenece los territorios.
En cada uno se elige popularmente un delegado que toma asiento
en la Cmara de Representantes del Congreso Nacional: no tiene
voto, pero puede tomar parte en las deliberaciones, hacer presente
todas las necesidades del territorio cuya agencia desempea, y de
este modo los territorios son gradualmente preparados para el ejercicio de los derechos polticos en toda su plenitud.
145
En la Repblica Argentina no hay una legislacin relativa esta
materia, y la razn es obvia.
Nosotros no tenemos una poblacin desbordante; no tenemos territorios poblados por razas civilizadas; y durante mucho tiempo, ser
felicidad suma para la Repblica si, viviendo en paz y siendo bien administrada, llega lo menos, condensar la poblacin de las Provincias, hacer de ellas cuerpos polticos verdaderamente capaces
de autonoma.
Entre tanto, hay una ley dictada en 18 de Octubre de 1872, destinada ti reglar interinamente el Gobierno del territorio del Chaco,
que ha sido extendida, hace pocos das, la organizacin de la Patagonia.
-- 426 Juez de Seccin ms inmediato, J' despus la Suprema Corte Nadonal, siempre que el valor discutido exceda de dos mil pesos fuertes.
El artculo 9C' de la ley dice explcitamente que mientras el nmero
de habitantes de una seccin no llegue mil el Gobernador nombrar un Juez de paz y el Comisario municipal; y una vez que llegue l.
este nmero convocar inmediatamente el pueblo elecciones.
Ya se ve que, comparndola con las leyes de los Estados Unidos,
es deficiente; poco prolija y no concede suficiente latitud de accin
los territorios para convertirse en provincias.
Pero esta deficiencia est explicada por la razn que ha mediado
para dictarla.
Ni respecto del Chaco, ni respecto de la Patagonia, tiene por ob
jeto gobernar territorios cuya poblacin est creciendo: en uno y otro
C:l.SO ha sido acto de autoridad encaminado resguardar derechos te
rritoriales de la Repblica.
Por otra parte, el territorio del Chaco es un territorio indio, que
slo tiene un ncleo de poblacin blanca y civilizada en Villa Occidental; y el de Patagonia es, pura y exclusivamente, in.:lio; puesto que
la ley reciente que crea su Gobierno le da por asiento el pueblo del
Carmen de Patagones, que no pertenece al territorio de la Patagonia,
propiamente dicho, sino la Provincia de Buenos Aires.
146
Ahora, cmo deben adaptarse la ndole del federalismo las leyes destinadas organizar los territorios?
Se desprende de lo que acabo de decir.
Se adaptan la ndole del federalismo, organizando el gobierno
de tal suerte que sin disminuirlo hasta hacerlo impotente, tampoco
se le aglomere en un solo ncleo de autoridad, de suerte de hacerlo
peligroso; (S decir, que se adapten al federalismo organizando el go.
bierno bajo el principio de la descentralizacin.
Se adapta tambin este objeto, encaminando su rgimen preparar la conversin del territorio en Provincias, como vemos que lo
hace la legislacin de los Estados Unidos.
427 -
147
-l28-
Dos dificultades se han suscitado y han dado motivo largos debates en aquel pas, atingentes con esta materia.
Ante todo: tiene el Gobierno Federal facultad para adquirir territorios extranjeros, por cesin, por compra, por conquista?
La cuestin ha sido resuelta contradictoriamente en el terreno
terico.
Los que la resuelven afirmativamente consideran que es objeto capital del Gobierno de los Estados Unidos, y lo sera de todo gobierno aunque la Constitucin no lo expresara, propender al desarrollo y
engrandecimiento progresivo del pas; y que como los ensanches
territoriales. tienden aumentar la poblacin, y dar al pas influencia
y vigor, si la Constitucin quiere el fin, necesariamente debe consentir los medios y en consecuencia es lcito que el Gobiernu adquiera
territorios extranjeros, admita la incorporacin de un Estado extranjero al seno de la Unin.
De la parte contraria se argumenta, y no sin razn, que si bien el
Gobierno Federal tiene por objeto propender al engrandecimiento y
desarrollo del pas, debe medir sus pasos de suerte de no sacrificar
su primitiva organizacin social y poltica conservando su tipo moral,
la ndole de sus instituciones, el predominio de la lengua y de la raza
que constitua el ncleo nacional declarado independiente en
1776; Y la admisin de nuevos Estados, la incorporacin de territorios extranjeros, la poblacin por grandes masas de hombres de otra
raza y otra lengua, pueden dar fuerza la Nacin, pero transformndola.
No se puede negar que este raciocinio es poderoso; pero la verdad, l no ha prevalecido, y la prueba de ello es concluyente.
Los Estados Unidos en el da de la emancipacin ocupaban una
superficie de 850.000 millas cuadradas; cuando en 1867 compraron el
territorio de Alaska, llegaron tener una superficie territorial de
3.6 2 4 ,00 0 millas cuadradas; lo que quiere decir, que el territorio de
los Estados Unidos se ha cuadruplicado con exceso; y el nmero de
sus Estados polticos ha aumentado considerablemente por el uso que
el Gobierno Federal ha hecho de la atribucin que se le disputaba.
429-
149
Otra dificultad discutida all, es la de si tienen los Estados nuevos
perfecta igualdad de derechos con los primitivos, si el Congreso puede
no, al tiempo de reconocer en su capacidad de Estado un Territorio de recibir en la Unin un Estado extranjero, concederle negarle franquicias.
La cuestin planteada asi ha dado lugar, como indiqu, debates
muy empeados pero poco prcticos, la verdad, pues en todo lo
sustancial ella est resuelta por la siguiente regla universalmente reconocida en la prctica y en la ciencia: Los derechos de Estado son
conferidos por la Nacin. La Nacin puede negarlos los Estados que
los soliciten, as como puede declararlos caducos cuando los Estados
(ya sean de los primitivos, ya de los nuevos,) incurran en rebelin contra la Constitucin y las autoridades nacionales.
El Gobierno Federal, al aceptar en calidad de Estado un territorio, conserva derechos sobre las tierras vacantes dentro de sus lmites,
lo cual, como es visible, restringe su soberana.
Las leyes que rigen la materia respecto de los territorios pantanosos y anegadizos, son una excepcin confirmatoria de esta regla general; de suerte que, fa salvo los principios universales del federalismo,
y salvada la promesa de 1787, de que la adquisicin de territorios
hecha por el Gobierno Federal tena por objeto la creacin de nuevos
Estados que haban de gozar de perfecta igualdad de franquicias y
preeminencias con los Estados primitivos, los Estados Unidos tienen
potestad para delimitar la extensin del derecho de gobierno propio
de los Estados que se forman bajo el amparo de la Constitucin y por
el consentimiento del Congreso; y lo explicar mejor una ojeada sobre
los procederes seguidos cuando se trata de convertir un Territorio en
Estado.
150
El territorio que ha llegado tener poblacin y riqueza suficientes para manejar por s mismo sus asuntos internos, solicita del Congreso permiso para darse una Constitucin, sancionada la cual, debe
recibir su investidura de Estado.
El Congreso al conceder este permiso (si lo cree oportuno) pre::;-
151
El artculo 13 de la Constitucin Argentina (nico estatuto nacional sobre la materia) es igual ;l la clusula concordante de la de los
Estados Unidos} y "ice as: Podrn admitirse nuevas Provincias
en b Nacin, pero no podrn erigirse una provincia en el territorio de otra otras, ni de varias formarse una sla, sin el consentmiento de la Legislatura de las Provincias interesadas y del Congreso.s
y si c:1 derecho de los Estados en Norte Amrica tiene las restricciones expuestas, mucho ms aplicable es la doctrina que de esos antecedentes se desprende, en la Repblica Argentina, donde relativamente el derecho provincial es ms restricto.
152
Hay, finalmente, una cuestin que est en perspectiva, desgraciadamente lejana, pero de la cual no puedo resignarme prescindir aqu.
La nacionalidad argentina est mutilada. Tres fracciones de nuestra
unidad tradicional histrica, estn desprendidas del cuerpo de la Nacin: una porque cedi la influencia prolongada y nociva del par-
431-
tido de Bolvar, tan pobre hombre efe estado como ilustre y glorioso
cuando acaudillaba las muchedumbres actuaba en los campos de
batalla: otra, porque sigui los sombros amaos de un dspota receloso
y feroz; la tercera porque se dej arrebatar en el arranque tumultuoso
de las muchedumbres y por la vanidad insensata de los caudillos.
Mas hay otro elemento activo influyente en esta mutilacin de
nuestra unidad poltica: ese elemento es la influencia del Brasil,
El Vireinato del Ro de la Plata fu creado precisamente para resistirla; y por el desarrollo, en cierto modo proporcional, y anmalo por
accidentes ( que no es extrao el Brasil) que estos pases han tomado en los ltimos cincuenta aos, es evidente que no hay perfecto
equilibrio entre el poder para cuya resistencia fu establecido el Vi
reinato del Plata y la fuerza destinada contrapesarlo.
El Evangelio ha dicho: todo re/no dividido entre si sera desolado.
y nuestras propias discordias han permitido que una potencia, relativamente enorme en Sud Amrica, interesada en que desaparezca
la nica unidad nacional capaz de contrarrestarla, haya conseguido
dispersar lo que no ha conseguido absorber.
Por consiguiente, hay un empeo que anhelosamente debieran
concurrir todos los hombres que en este pas tienen una influencia
sobre la opinin y una autoridad en el gobierno: es menester reconstruir la unidad argentina.
----Ahorcl, encontrara este propsito de poltica trascendental un
obstculo en nuestra Constitucin?
Algunos piensan que s; yo pienso lo contrario.
La Constitucin dice en el artculo [3. que la Nacin puede admitir
nuevas Provincias en su seno; y la mutilacin de la patria era conocida por los legisladores que en 1853 y 1060 dictaron la ley fundamental del pas.
Esos legisladores no podan menos de prever la hora venturosa
en que han de llegar, mediante Dios, solicitar su reingreso la familia argentina nuestros hermanos del Estado Oriental, del Paraguay,
de las Provincias argentinas de Bolivia, dispersos por las catstrofes
y las intrigas.
Las dificultades que an aceptada esta interpretacin del artculo
13, se susciten canta la realizacin de ese propsito, son otras.
Puesto que la Constitucin establece uniformidad de legislacin en
materia civil, penal y comercial, aquellos grupos que han estad u durante largos aos separados de la Repblica, acaso no la aceptaran.