ndice

ndice........................................................................................................................................1
OBLIGACIONES.........................................................................................................................5
I. Nociones Generales.......................................................................................................................5
II. Clasificacin de las obligaciones...............................................................................................14
I. DE ACUERDO AL OBJETO:................................................................................................15
1) Obligaciones Positivas o Negativas...................................................................................15
2) Obligaciones de dar, hacer o no hacer:..............................................................................15
3) Obligaciones "de especie o cuerpo cierto" y "de gnero."...............................................18
4) Obligaciones de Objeto nico o de Objeto Mltiple.........................................................19
3. Obligaciones Facultativas...............................................................................................20
II. SEGUN LOS SUJETOS:...................................................................................................21
a) Obligaciones Simplemente Conjuntas, tambin llamadas Mancomunadas:..................21
b) Obligaciones Solidarias:.................................................................................................22
I. Concepto:...................................................................................................................22
II. Requisitos de las Obligaciones Solidarias.................................................................23
III. Fuentes de la Solidaridad..........................................................................................24
IV. Solidaridad Activa...................................................................................................24
1) Concepto................................................................................................................24
2) Fundamentos:.........................................................................................................25
3) Efectos de la Solidaridad Activa............................................................................25
V. Solidaridad Pasiva:.....................................................................................................26
1. Efectos entre los codeudores y el acreedor.............................................................26
a) Efectos propiamente tales:..................................................................................27
b) Modos de extinguir obligaciones en relacin a la solidaridad.........................27
c) Excepciones que puede oponer el deudor solidario:..........................................28
2) Efectos entre codeudores una vez extinguida la obligacin..............................29
VI. Extincin de la Solidaridad......................................................................................31
1) Renuncia del acreedor.........................................................................................31
2) Muerte del deudor solidario................................................................................32
c) Obligaciones Indivisibles...............................................................................................33
a) Concepto de Obligaciones Indivisibles:.....................................................................33
b) Clases de Indivisibilidad............................................................................................33

c) Efectos de la Indivisibilidad Activa............................................................................34

d) Efectos de la Indivisibilidad pasiva............................................................................36
e) Paralelo entre las Obligaciones Solidarias y las obligaciones Indivisibles................37
f) Excepciones a la Divisibilidad o Indivisibilidad de Pago...........................................37
III. Clasificacin de las Obligaciones de acuerdo a sus efectos.............................................42
1) Obligaciones Principales y Accesorias...........................................................................42
2) Obligaciones Civiles y Naturales...................................................................................42
1. Concepto.....................................................................................................................42
2. Obligacin Civil, Obligacin Natural y Deber moral................................................43
3. Naturaleza Jurdica de las Obligaciones Naturales....................................................43
4. Casos de Obligacin Natural:.....................................................................................44
A. Obligaciones Civiles Nulas o Abortadas............................................................44
B. Obligaciones Civiles Desvirtuadas o Degeneradas...........................................48
5. Otros supuestos de Obligacin Natural..............................................................48
6. Efectos de la Obligacin Natural........................................................................50
3) Obligacin Pura y Simple o Sujeta a Modalidad...........................................................52
III. Efectos de las Obligaciones......................................................................................................80
1) Ejecucin forzada (1er grupo)................................................................................................80
a.

Ejecucin de la Obligacin " de dar"Art. 434 y siguientes CPC...................................82

b.

Ejecucin obligacin de hacer:.......................................................................................83

c.

Ejecucin obligacin de no hacer...................................................................................83

d.

Cesin de bienes del deudor a sus acreedores................................................................84

a) Caractersticas:..............................................................................................................84
b) Requisitos para que opere:............................................................................................84
c) Causales de oposicin a la cesin de bienes por el acreedor........................................85
d) Efectos Cesin Bienes:...................................................................................................85

e.

Prelacin de Crditos......................................................................................................86

2) Indemnizacin de Perjuicios..................................................................................................96
a) Concepto y fundamentos:...................................................................................................96
b) Naturaleza Jurdica:............................................................................................................97
c) Clases de Indemnizacin....................................................................................................97
d) Requisitos de la Indemnizacin de Perjuicios....................................................................99
1) Existencia de perjuicios..................................................................................................99
2) Que el incumplimiento sea imputable al deudor..........................................................100

a) Incumplimiento doloso.............................................................................................100
b) Incumplimiento Culposo..........................................................................................101
c) Caso fortuito:............................................................................................................103
d) Clusula Modificatorias de Responsabilidad...........................................................105
e) Teora de la Imprevisin...........................................................................................106
3) Que el deudor se encuentre en mora:.........................................................................109
e) Avaluacin de los Perjuicios (Indemnizacin).................................................................112
1) Avaluacin Legal..........................................................................................................112
2) Avaluacin Judicial.......................................................................................................115
3) Avaluacin convencional de los perjuicios o clusula penal:.......................................117
3)

Derechos Auxiliares del Acreedor....................................................................................122

1) Medidas conservativas:....................................................................................................122
2) Accin Oblicua o subrogatoria.........................................................................................123
3) Accin Pauliana:...............................................................................................................126

IV. Modos De Extinguir Las Obligaciones...................................................................................132

I. Mutuo Disenso o Mutuo Consentimiento.............................................................................133
II. El pago o solucin................................................................................................................134
Modalidades del Pago...........................................................................................................150
1) El Pago Por Consignacin................................................................................................150
2) Pago Por Subrogacin......................................................................................................156
3) Pago Con Beneficio De Competencia..............................................................................163
III. Dacin En Pago..................................................................................................................165
IV. La Novacin........................................................................................................................168
V. Remisin o Condonacin de la Deuda.................................................................................178
VI. La Confusin......................................................................................................................185
VII. Perdida de la Cosa que se debe........................................................................................187
VIII. Prescripcin Extintiva......................................................................................................190
1) Ubicacin normativa........................................................................................................190
2) Fundamentos de la Prescripcin Extintiva.......................................................................190
3) Concepto..........................................................................................................................190
4) Paralelo de la Prescripcin Extintiva con otras instituciones..........................................191
5) Requisitos de la Prescripcin...........................................................................................192
6) Clasificacin de la prescripcin desde el punto de vista del plazo..................................196
1.

Prescripcin de Largo Tiempo................................................................................197

2.

Prescripcin de Corto tiempo...................................................................................198

2.1.

Prescripciones Presuntivas de Pago................................................................198

2.2.

Prescripciones Especiales................................................................................199

OBLIGACIONES
I. Nociones Generales
II. Clasificacin
III. Efectos:
a) Ejecucin forzada
b) Indemnizacin de perjuicios
c) Derechos auxiliares del acreedor.
IV. Extensin.

I. Nociones Generales
1. Concepto:
Etimolgicamente hablando la palabra obligacin viene del latn obligare y por lo tanto en este
significado etimolgico significa atar u obligar, ello porque en el derecho romano ms primitivo
literalmente el deudor, el obligado, poda llegar a ser atado con cuerdas.
Por el contrario "solvere" (esto es pago) significaba desatar o desligar , ello porque con el acto
del pago el deudor se desligaba o liberaba de sus amarras.
Hoy la doctrina, en general, define la obligacin como " el vnculo jurdico entre dos o ms
personas, en virtud del cual una de ellas (el deudor) se encuentra en la necesidad de dar, hacer o
no hacer algo en favor de otra persona (el acreedor) .
Pablo Rodrguez, en su libro La obligacin como deber de conducta tpica la define como un
"vnculo jurdico en virtud del cual una persona llamada deudor es obligada a realizar un deber de
conducta tpica en favor de otra persona llamada acreedor y para el evento que no se cumpla con
este deber de conducta tpica el acreedor podr exigir el cumplimiento forzado de la obligacin o
podr pedir indemnizacin de perjuicios, siendo en ste ultimo caso el cumplimiento por
equivalencia.
Los presupuestos en que el profesor Rodrguez construye esta definicin son:
1) Se trata de un deber de conducta: ya que la obligacin describe una conducta humana, as por
ejemplo una obligacin "de dar" importa la realizacin de todos los actos materiales o
jurdicos encaminados a transferir el dominio del deudor al acreedor.
2) El deber de conducta est referido a una prestacin la que consiste en dar, hacer o no hacer
una cosa determinada y cierta.
3) Se trata de un deber de conducta tpico: En cuanto el mismo est sancionado o definido en la
ley respecto al cuidado que debe emplearse en el cumplimiento de la obligacin, respecto de
5

la eficiencia con que ella debe llevarse a cabo y respecto de la actividad y diligencia que debe
emplear el deudor.

2. La obligacin en sus aspectos pasivos y activos:

En un lado pasivo la obligacin recibe el nombre de "Deuda" , esto es, el imperativo del deudor
de cumplir con una determinada prestacin, ello a consecuencia de la relacin jurdica que lo liga
con el acreedor.
El aspecto activo de la obligacin recibe el nombre de "Crdito", esto es, el derecho que nace en
virtud de esta relacin jurdica y que consiste en la facultad que tiene el acreedor de exigir en su
inters una determinada prestacin al deudor.
El "derecho personal" o "crdito" y la "deuda" u "obligacin" son 2 nociones correlativas e
inseparables, es decir; donde hay un derecho o crdito habr tambin una obligacin y viceversa.
Esta relacin entre uno y otro se encuentra plasmada en el Art. 578 c.c. ( "han contrado las
obligaciones correlativas" ).
3. Diferencia entre la "Obligacin" y otras instituciones jurdicas:
A) Diferencia entre "obligacin" y "deber jurdico".
El deber jurdico es la necesidad en que por mandato del ordenamiento jurdico se encuentran los
hombres de realizar o de efectuar una determinada conducta, as por ejemplo son deberes
jurdicos el de cumplir con el servicio militar y la fidelidad conyugal.
Atendida esta disposicin la doctrina est de acuerdo en que entre el deber jurdico y la
obligacin hay una relacin de genero-especie.
Obligacin es siempre un deber jurdico pero no todo deber jurdico es una obligacin.
B) "Obligacin" y "carga".
La carga es una conducta a la cual el sujeto se encuentra obligado no por un correspondiente
derecho ajeno sino para lograr un cierto efecto jurdico-, de manera tal que si el sujeto no
despliega esa conducta no obtendr el el efecto jurdico que persegua .
Se dice que la carga no va en beneficio de otras personas sino en beneficio propio.
Por ejemplo: la necesidad en que se encuentra el demandante de acreditar los hechos constituidos
de su demanda .
De lo que hemos sealado se concluye que la carga y la obligacin tienen en comn la idea de
necesidad, es decir, tienen el imperativo de realizar una determinada conducta, pero se distinguen
ambas; en el caso de la obligacin este imperativo es absoluto, es decir debe ser respetado, debe
cumplirse en todo caso, en cambio en la situacin de la carga este imperativo es condicional ya
que l representa un medio para lograr el objetivo que se persigue.
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4. Elementos de la Obligacin:
1) Sujetos
2) Objeto
3) Vinculo jurdico
4) Causa
1) Sujetos
La obligacin supone necesariamente la existencia de dos personas:
- Un acreedor, y
- un deudor.
Y ellos pueden estar constituidos a su vez por dos o ms personas. Art. 1438 inc. 2.
Tanto el acreedor como el deudor deben tener capacidad de goce y de ejercicio, ambos sujetos
deben ser personas determinadas, aunque se acepta cierto grado de indeterminacin en cuanto a
que la persona puede ser determinable, as ocurre por ejemplo con los ttulos al portador
(acreedor se va a determinar en el momento del cobro del titulo).
2) Objeto de la Obligacin:
Es la prestacin a que se obliga el deudor en beneficio del acreedor. De este modo podemos
definir la prestacin como el comportamiento que debe observar el deudor para satisfacer el
inters del acreedor, comportamiento que se traducir en una conducta activa o pasiva.
Objeto del Acto jurdico Obligacin
Objeto de la obligacin: Prestacin: Dar - Hacer

No hacer

Art. 1460: Objeto de la prestacin no del acto jurdico.

Clasificacin de la Prestacin:
La prestacin puede clasificarse de las siguientes formas:
1) Positiva o Negativa:
Segn si consiste en una conducta activa u omisiva.
2) Divisible o Indivisible
Segn si ella admite un cmodo fraccionamiento que no altere su naturaleza ni disminuya su
valor.
3) De actividad o de resultado
- De actividad o de medios: Implica que la prestacin se agota o satisface con el solo
comportamiento del deudor.
Por ejemplo: A un mdico no se le exige que sane a un paciente sino que realice todas las
actividades, despliegue todos los medios tendientes a obtener el fin.
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- La prestacin es de resultado cuando ella no se satisface con el solo comportamiento del deudor
sino que ella lleva incorporado, o requiere (o exige) el resultado
previsto. As por ejemplo: al constructor se le exigir que entregue la casa construida.
Caractersticas de la prestacin:
(Ms importantes)
1) Debe ser posible tanto fsica como moralmente.
2) Debe ser lcita.
3) Debe ser determinada o determinable a lo menos en cuanto a su cantidad y gnero.
4)

Patrimonialidad de la prestacin: en un momento Savigny plante que la prestacin

necesariamente debe ser susceptible de apreciacin pecuniaria ,de manera tal que si la
prestacin no es patrimonial el deudor puede incumplir impunemente la obligacin ya que no
se podrn determinar los perjuicios que se han irrogado al acreedor.

En tiempos ms modernos se ha determinado que la patrimonialidad no es un requisito

indispensable de la prestacin sino que sta puede tambin consistir en un inters "extrapatrimonial" lo que ha originado la tesis del llamado dao moral.
Ejemplo: Prestacin extrapatrimonial: obligacin que asume una persona de guardar secreto
acerca de una determina filiacin.
3) Vnculo Jurdico:
La obligacin es un vnculo, esto es, una relacin entre dos o ms personas, y este vnculo es de
derecho, es decir est sancionado, reconocido por la ley lo que constituye precisamente la
diferencia entre las obligaciones y los deberes morales (infraccin no trae consecuencia jurdica).
Naturaleza de este vnculo jurdico:
- Tesis Personalista:
Dice que la esencia del vnculo recae en la conducta del deudor, conducta que se encuentra
limitada por un poder que se ha concedido al acreedor de exigir cumplimiento de la prestacin.
- Tesis Patrimonalista:
Vinculo no es personal ya que ello implicara cosificar la conducta humana , sino que el vinculo
es entre los patrimonios del deudor y del acreedor.
- Tesis del Dbito y de la Responsabilidad:
Se seala que en toda obligacin hay dos aspectos; uno personal y otro patrimonial. El dbito o
conducta debida recae sobre la persona del deudor; si ste no cumple no surge una nueva

obligacin sino que se analiza el otro aspecto de la misma obligacin, esto es, la responsabilidad
la que tendr un carcter o contenido mayoritariamente patrimonial.
4) La causa:
Una doctrina entiende la causa como finalista es decir analiza cual es el motivo que induce a
celebrar el acto o contrato, plantea entonces que en los contratos onerosos la causa ser la
obligacin correlativa y en los contratos gratuitos la causa ser la mera liberalidad.
Otra doctrina para entender la causa es como causa eficiente, esto es, aquello que es capaz de
producir algo y que en el caso de las obligaciones corresponde a sus fuentes.

5. Fuentes de las obligaciones:

1) Concepto y Enumeracin:
Las fuentes de las obligaciones son los hechos que el ordenamiento estima idneos para
generar obligaciones.
Alessandri las define como las figuras jurdicas que dan nacimiento a las obligaciones.
Tradicionalmente, desde las instituciones de Justiniano, se han clasificado en:
- Contratos
- Cuasicontratos
- Delitos
- Cuasidelitos
- La ley
Esta clasificacin ha sido criticada por los siguientes motivos.
a) En realidad existe solo dos fuentes de las obligaciones:
- El contrato
- La ley
Ello porque esta ltima engendra no solo que las obligaciones legales sino que tambin a
los cuasicontratos, delitos y cuasidelitos.
b) Es una enumeracin incompleta ya que no incluye fuentes de las obligaciones tales como el
enriquecimiento sin causa y la declaracin unilateral de voluntad.
c) Se seala que los cuasicontratos y los cuasidelitos en realidad corresponden a instituciones del
derecho romano que no correspondan a fuentes de las obligaciones, se tom en un sentido
diferente del que en el derecho romano se les daba.
Estas crticas se refutan de la siguiente manera:

a) Lo que la ley hace es conectar la obligacin a los hechos que la generan, esto es, al delito,
cuasidelito, cuasicontrato. Pero lo importante es que son stos hechos los que dan nacimiento
a las obligaciones, el papel de la ley es limitado solo sirve para anexar el hecho con la
obligacin que haba generado.
b) Aun cuando los cuasicontratos y los cuasidelitos se derivan de concepciones particulares y
peculiaridades del derecho romano hoy aquellas son recogidas en los cdigos modernos por
lo que la crtica ha perdido oportunidad.
c) La tercera crtica no tiene refutacin, se reconoce como falta de la clasificacin.
Enumeracin de las Fuentes de las Obligaciones del Cdigo Civil Chileno
Hay una enumeracin sinttica de las fuentes en el Art. 578 C.C. el cual al definir los derechos
personales o crditos hacen alusin a las obligaciones que se han contrado "por un hecho suyo"
(del deudor) o por la sola disposicin de la ley.
El Art. 1437 establece que las obligaciones nacen:
1) Del concurso real de las voluntades de dos o ms personas, como en los contratos o
convenciones.
2) De un hecho voluntario de la persona que se obliga, como en la aceptacin de una herencia o
legado y en todos los cuasicontratos.
3) A consecuencia de un hecho que ha inferido injuria o dao a otra persona, como los delitos y
cuasidelitos.
4) Por disposicin de la ley, como entre los padres y los hijos sujetos a patria potestad.
Por ltimo el Art. 2284 contiene tambin unas enumeraciones de las fuentes de las obligaciones.
Seala que las obligaciones que se contraen sin convencin: nacen o de la ley, o de un hecho
voluntario de una de las partes.
Las que nacen de la ley se expresan en ella, si el hecho de que nacen es licito estaremos en
presencia de un cuasicontrato.
Si el hecho es ilcito y cometido con intencin de daar se tratar de un delito.
Si el hecho es culpable pero cometido sin intencin de daar estaremos en presencia de un
cuasidelito.
2) Definicin de las Fuentes:
1) El Contrato:
El Art. 1438 c.c.. Seala que contrato o convencin es un acto por el cual una parte se obliga
para con otra a dar hacer o no hacer alguna cosa, cada parte puede ser una o muchas personas.

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Doctrinariamente se ha criticado que el c.c. en los Art. 1437 y Art. 1438 asimilen o trate como
sinnimos la convencin y el contrato.
En efecto, la convencin es un acuerdo de voluntades destinado a crear, modificar o extinguir
derechos y obligaciones, en cambio la finalidad del contrato es solo crear derechos y
obligaciones, por este motivo se dice que entre ambos hay una relacin de gnero a especie
(contrato).
2) Los Cuasicontratos:
Ellos no estn definidos en el cdigo, no obstante lo cual de los Art. 1437 y Art. 2284 se sigue
que se trata de un hecho voluntario, lcito y no convencional generador de obligaciones.
Los principales cuasicontratos que nuestro cdigo regula son:
- La agencia oficiosa
- El pago de lo no debido
- La comunidad
Art. 2287
Planiol critic fuertemente la nocin de cuasicontrato, l dijo, primero, que es un concepto falso
histricamente, toda vez que no fue conocido por los romanos, los romanos le daban el nombre
de "ex quasi conctractu" con lo cual sealaban el rgimen a que se someteran estas obligaciones
pero no calificaban la fuente de la cual ella provena.
Una segunda crtica es que no estamos en presencia de un hecho voluntario toda vez que la
obligacin nace para quien no ha actuado, por ejemplo: en la agencia oficiosa hay un agente que
no tiene poder de representacin y realiza una seria de actos jurdicos y en determinados casos el
agenciado ser obligado a estos actos realizados por el agente aun cuando el no haya participado.
Tercera crtica; no se trata de un hecho lcito ya que en los cuasicontratos hay un enriquecimiento
sin causa como sucede por ejemplo en el pago de lo no debido.
Dice que es un nombre absurdo toda vez que las obligaciones que de l surgen dan la impresin
de ser "cuasicontractuales" lo que no es as en la realidad. Estas crticas de Planiol han sido
refutadas del modo que sigue:
.
1) La circunstancia que los romanos no hayan conocido el concepto como hoy lo entendemos
carece de relevancia, toda vez que por ejemplo tampoco conocieron el acto jurdico como
hoy da se entiende y nadie duda de su validez.
2) En segundo trmino; no es efectivo que no exista un hecho voluntario, as por ejemplo en el
pago de lo no debido es indispensable que la persona reciba el pago, esto es, que se realice un
hecho voluntario.
3) La existencia de un enriquecimiento sin causa no es "pers" ilcita, lo ilcito se encuentra en
no corregir (lo recibido) el enriquecimiento carente de causa.

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4) La expresin " ex quasi contractum" no significa que sea casi un contrato ya que son
instituciones diferentes.
En latn quasi no significa casi, sino como o semejante, entonces lo que se deca era que
las obligaciones que nacen de un cuasicontrato son ms semejantes al
contrato que al delito.
3) Los hechos ilcitos.
En los delitos y cuasidelitos la obligacin consiste en la necesidad en que se encuentra
el autor de reparar los daos causados sin perjuicio de las penas que se asignen al hecho cuando
ste sea constitutivo de delito.
El delito y el cuasidelito tienen en comn en que ambos provocan un dao y por ello
ambos son hechos ilcitos, la gran diferencia est en que el delito es cometido con intencin de
provocar el dao lo que no ocurre en el cuasidelito.
Desde un punto de vista civil las consecuencias del delito y del cuasidelito son
idnticas , esto es, reparar el dao (reparacin no ser mayor o menor si se trata de delito o
cuasidelito en materia civil).
4) La ley:
No cabe duda que la ley en ltima instancia es fuente mediata de todas las obligaciones.
En algunos casos la ley ya no se mira como fuente mediata, sino que como fuente inmediata,
directa y especfica, caso en el cual estaremos en presencia de las llamadas "obligaciones
legales". Ejemplos: padre / hijo sujeto a patria potestad, la obligacin de pagar alimentos.
Las obligaciones legales tienen un carcter excepcional y por esta razn el Art. 2284
disponen que las obligaciones que nacen de la ley deben expresarse en ella.
5) Declaracin Unilateral de Voluntad.
Ella consiste en que a una persona se obliga por su sola voluntad a realizar una
prestacin a favor de otra antes de que sta ltima acepte la prestacin.
La declaracin unilateral de voluntad no est recogida en el c.c. como una fuente de las
obligaciones y por ello ha surgido cierta controversia acerca de la misma.
Hay autores que estiman que es fuente de las obligaciones fundado en el principio de la
autonoma de la voluntad y en la circunstancia de que nuestro ordenamiento jurdico en ciertos
casos reconoce que una persona pueda obligarse por su sola declaracin de voluntad.
Ejemplo: La oferta (Art. 99 y 100 Cdigo Comercio)
Art. 632 recompensa.

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Otros entonces (como Hernn Corral) critican que la declaracin unilateral de voluntad
pueda ser considerada fuente de las obligaciones por los siguientes motivos:
1) Porque nadie puede adquirir derechos sin su voluntad.
2) Porque si reconocemos que ella es fuente de las obligaciones tendremos que estar de acuerdo
en que tambin ser un modo de extinguir las obligaciones.
3) Uno de los sujetos de esta obligacin se encuentra indeterminado o incluso no existe.
4) Desde un punto de vista finalista esta obligacin carecera de causa, ya que en ella no hay
liberalidad ni tampoco una contraprestacin.

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II. Clasificacin de las obligaciones.

I. De acuerdo al objeto:
1) Obligaciones Positivas, y Negativas.
2) Obligaciones de Dar, Hacer o No Hacer.
3) Obligaciones de Especie o Cuerpo Cierto y obligaciones de Gnero.
4) Obligaciones de Objeto nico o de Objeto Mltiple.
Las de objeto mltiple a su vez pueden ser:
- Simples
- Alternativas
- Facultativas
II. Segn los sujetos que intervienen:
1) Obligaciones de Sujeto Singular o Plural.
Las de sujeto Plural se clasifican en:
- Obligaciones simplemente conjuntas.
- Solidarias
- Indivisibles.
II. Segn sus efectos:
1) Obligaciones Civiles y Naturales.
2) Obligaciones Principales y Accesorias.
3) Obligaciones "Puras y Simples" o "Sujetas a modalidad" en este ltimo caso la obligacin
puede ser:
- Condicional
- A plazo
- Modal

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I. DE ACUERDO AL OBJETO:
1) Obligaciones Positivas o Negativas.
- Son Obligaciones Positivas: Aquellas que imponen al deudor la necesidad de llevar a cabo una
prestacin, de realizar una conducta activa.
- Son obligaciones Negativas: Aquellas en que se exige al deudor una conducta omisiva, una
abstencin. Antiguamente se les llamaba simplemente obligaciones "de no hacer" hoy se les
llama "Negativas" a fin de englobar 2 situaciones.
1) La obligacin de no hacer propiamente tal, por ejemplo un pacto de no competencia.
2) Incluye tambin la obligacin de tolerar ciertas conductas que realizar el acreedor y que el
deudor podra legtimamente impedir.
As sucede, por ejemplo, con el derecho de paso el que no necesariamente va a
constituir un derecho real de servidumbre sino que tambin puede constituirse como un derecho
personal.
Importancia de esta clasificacin:
Se encuentra en la indemnizacin de perjuicios; ya que en las obligaciones positivas el
deudor responder de los perjuicios en la medida que haya sido constituido en mora.
En las obligaciones negativas el deudor estar obligado a responder de los perjuicios
por el solo hecho de la contravencin y los perjuicios se determinan desde el momento en que el
deudor ejecut el hecho que se haba obligado a abstenerse.

2) Obligaciones de dar, hacer o no hacer:

Esta clasificacin se encuentra recogida en Art. 1438 y Art. 1460
2.1) Obligacin de dar:
En un sentido restringido la obligacin "de dar" consiste en transferir el dominio de una
cosa, en un sentido amplio esta obligacin consiste adems en constituir otros derechos reales.
De lo dicho entonces se sigue que estas obligaciones tienen su origen, o resultan, de
aquellos contratos que constituyen ttulos translaticios de dominio y se cumplen mediante la
tradicin.
* Obligacin de dar y obligacin de entregar:
De acuerdo a lo dispuesto en el Art. 1548 la obligacin de dar contiene dos obligaciones
secundarias:
1. La de entregar la cosa.

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2. Si sta es una especie o cuerpo cierto la de conservarla hasta la entrega sopena de pagar los
perjuicios al acreedor siempre que ste no se haya constituido en mora de recibir la cosa.
As entonces la obligacin dar tiene por objeto.
- Transferir el dominio, o
- Constituir otros derechos reales.
En cambio la obligacin de entregar consiste solo en el acto material de traspasar la
tenencia de una cosa de una persona a otra. En algunos casos la obligacin de entregar va a ser la
consecuencia de una obligacin de dar. As sucede por ejemplo en la compra venta de un bien
raz:
Obligacin de Dar Tradicin (Inscripcin)
Adicionalmente el vendedor para satisfacer completamente la obligacin deber
entregar, es decir, deber traspasar la tenencia de un bien raz:
Dar tradicin
Entrega traspasar materialmente.
En otras situaciones la obligacin de entregar puede no ser la consecuencia de una
obligacin de dar, es decir la obligacin de entregar ser principal. Cuando es principal la
obligacin de dar hay un titulo de mera tenencia.
Arrendador obligacin principal: entregar al arrendatario.
Solo traspas la tenencia material de la cosa y el arrendatario deber restituir; sta
ltima tambin es obligacin de entregar.
La doctrina en general estima que la obligacin de entregar una cosa es una obligacin
de hacer, ello porque consiste en la ejecucin de un hecho, esto es, la entrega de la cosa.
* Alessandri estima que la opinin doctrinaria choca con la realidad de nuestra legislacin
positiva, ello porque nuestro legislador confundi las obligaciones de dar y de entregar, de ello
se sigue que para el legislador no hay mayor diferencia entre ellas y por lo tanto la obligacin de
entregar es una obligacin de dar.
Argumentos de Alessandri:
- Reticencia a calificar como obligacin de hacer una obligacin que es muy similar a la
obligacin de dar.
- En innumerables Arts. del c.c. se confunden los conceptos de entrega y tradicin
(cumplimiento obligacin de dar).
- El Art. 1548 seala que la obligacin de dar contiene la de entregar, es decir; la obligacin "de
dar" engloba la obligacin de entregar.
- El Art. 580 seala que las acciones y derechos se reputan bienes muebles o inmuebles segn lo
sean la cosa en que han de ejercerse o que se debe. A su turno el Art. 581 dispone que los

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hechos que se deben se reputan muebles. As entonces si consideramos que la obligacin de

entregar es una obligacin de hacer.
Al analizar las dos disposiciones precedentes habra que concluir forzosamente que la
obligacin destinada a obtener que el vendedor entregue el bien raz seria una accin mueble lo
que desde luego es un absurdo.
- Argumento histrico relativo a la redaccin del CPC, el ttulo I del libro III se
denominaba del juicio ejecutivo en las obligaciones de dar o de entregar en la sesin nmero
25 de la sesin mixta que estudiaba el cdigo se acord eliminar la palabra "entregar" por cuanto
se dijo que de acuerdo al Art. 1548 c.c.. la obligacin de entregar est comprendida en la
obligacin de dar.
Conclusin de la Opinin de Alessandri.:
Para nuestra legislacin positiva la obligacin "de entregar" est comprendida dentro de
la obligacin "de dar".

2.2 Obligacin "de Hacer" y de "No hacer".

- La obligacin de hacer es aquella que tiene por objeto la realizacin de un hecho cualquiera
material o jurdico. As por ejemplo es obligacin de hacer la que tiene el artfice de realizar una
determinada obra (material) o la obligacin de celebrar el contrato prometido (jurdica) Art. 1553
y Art. 1554.
- La obligacin de no hacer consiste en que el deudor se abstiene de ejecutar un hecho que de otro
modo se vera licito ejecutar, por ejemplo: Obligacin que contrae un socio de no emprender
negocios que queden comprendidos del objeto social.
* Importancia de esta clasificacin:
- Obligacin de dar comprende dos obligaciones adicionales: la de entregar y la de cuidar.
- Los procedimientos de ejecucin forzada de estas obligaciones son distintos:
- La obligacin de dar se cumple ejecutivamente de acuerdo a los Art. 434 y siguientes CPC
- La de las obligaciones "de hacer" y " no hacer" se rige por las normas del Art. 530 al Art. 544
del CP
-De acuerdo a lo dispuesto en el Art. 581, las obligaciones o derechos que emanan de obligacin
de hacer o no hacer se reputan muebles.
- En las obligaciones de dar y de hacer para que el deudor indemnice perjuicios debe ser
constituido en mora en las obligaciones de no hacer deber indemnizar perjuicio por el solo
hecho de la contravencin.

17

3) Obligaciones "de especie o cuerpo cierto" y "de gnero."

Esta clasificacin se efecta de acuerdo a la mayor o menor determinacin del objeto de
la obligacin.
- Las obligaciones de especie o cuerpo cierto son aquellas en que se debe determinadamente un
individuo de una clase o gnero determinado, el cuerpo cierto es una cosa que est determinada
no solo por su especie sino adems por su individualidad , esto es, por sus caractersticas
especiales que la distinguen de todas las dems de una misma especie.
Las obligaciones de especie o cuerpo cierto no estn reguladas orgnicamente en el c.c.
sin embargo el mismo se refiere a ellas en varias oportunidades, as sucede en los Art. 1526,
1548, 1550 y 1590.
- El Art. 1508 del C.C. define las obligaciones de gnero como aquellas en que se debe
indeterminadamente un individuo de una clase o genero determinado.
En las obligaciones de gnero es necesario determinar la cantidad de las cosas que el
deudor debe entregar o al menos esa cantidad debe ser determinable. Dentro de estas
obligaciones se distinguen las amplias de las limitadas siendo stas ltimas referidas a un grupo
delimitado.
* Importancia de esta clasificacin:
1) En la obligacin de especie el acreedor puede solo pedir la cosa determinada, en la de gnero
el acreedor no puede pedir determinadamente ningn individuo (Art. 1509).
2) En la obligacin de especie el deudor necesariamente debe pagar con una cosa determinada,
en cambio en la obligacin de gnero, el deudor queda libre de ella entregando cualquier
individuo del gnero con tal que sea de una calidad a lo menos mediana (Art. 1509).
3) La prdida de algunas cosas del genero no extingue la obligacin y el acreedor no puede
oponerse a que el deudor las enajene o destruya mientras subsistan otras para el cumplimiento
de lo que se debe (Art. 1510).
En las obligaciones de gnero prima el principio de que el gnero no parece Genus non
perit.

18

4) Obligaciones de Objeto nico o de Objeto Mltiple.

Esta clasificacin se realiza atendiendo a si el objeto de la obligacin es uno solo o si
por el contrario se trata de un objeto variado.
Las obligaciones de objeto mltiple se subclasifican en:
1. Simples
2. Alternativas
3 .Facultativas
1. Simples: La obligacin "simple" es aquella en que se deben varias cosas de manera que el
deudor se compromete a entregar todos las cosas objetos de la obligacin.
2. Alternativas: El Art. 1499 define la obligacin alternativa como aquella por la cual se deben
varias cosas de tal manera que la ejecucin de una de ellas exonera de la ejecucin de las otras
(entregando una me exonero de las otras).
En doctrina se dice que es una especie de obligacin condicional en el sentido que la
determinacin de la cosa solo se har en el momento en que se proceda a la eleccin de una de
ellas para el pago.
La eleccin de la cosa para el pago es del deudor, a menos que se haya pactado lo
contrario!! Art. 1500 inc. 2.
* Efectos de las obligaciones alternativas:
1) Siendo la eleccin del deudor no puede el acreedor demandar determinadamente una de las
cosas debidas sino bajo la alternativa en que se le deben
(Art. 1501).
2) Para que el deudor quede libre debe pagar o ejecutar en su totalidad una de las cosas que
alternativamente deba y no obligar al acreedor a que acepte parte de una y parte de otra (Art.
1500 inc. 1).
* Prdida de la cosa:
La prdida de la cosa puede ser:
a) Total, dentro de la total pueden ser:
a.1) Fortuita o por Fuerza mayor.
En este caso el Art. 1504 inc. 1 seala que si perecen todas las cosas comprendidas en la
obligacin alternativa sin culpa del deudor se extingue la obligacin.
a.2) La prdida de la cosa total puede ser tambin por culpa del deudor, debemos distinguir:

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Si la eleccin es del deudor, estar ste obligado a pagar el precio de cualquiera de las cosas que
l mismo elija. Art. 1504 inc. 2 parte primera.
Si la eleccin es del acreedor, el deudor estar obligado a pagar el precio de cualquiera
de las cosas que elija el acreedor Art. 1504
b) Parcial, si la prdida de la cosa es parcial hay que distinguir entre:
b.1) Eleccin del deudor
b.2) Eleccin del acreedor
b.1) Eleccin del deudor: sea la prdida culpable o fortuita el deudor deber cumplir con la
obligacin con cualquiera de las cosas que subsistan Art. 1502 inc. 1 y Art. 1503.
b.2) Eleccin del acreedor se distingue entre:
b.2. a) La prdida fortuita.
b.2. b) La prdida culpable.
- Si la prdida es fortuita: La obligacin subsiste respecto de las dems cosas.
- Si la prdida es culpable: El acreedor puede a su arbitrio pedir el precio de esta cosa y la
indemnizacin de perjuicios o cualquiera de las cosas restantes Art. 1502 inc. 2.

3. Obligaciones Facultativas
El Art. 1505 seala que obligacin facultativa es la que tiene por objeto una cosa determinada
pero concedindose al deudor la facultad de pagar con esta cosa o con otra que se designa.
En este tipo de obligacin se distingue:
- la cosa inicialmente debida, a la cual se le denomina " in obligatione", y
- la cosa con que se permite pagar al deudor llamada " in facultatis solutioni"
En las obligaciones facultativas la eleccin corresponde siempre al deudor, en caso de duda
sobre si la obligacin es facultativa o alternativa se tendr por alternativa Art. 1507.
* Efectos de estas obligaciones:
1) En la obligaciones facultativa el acreedor no tiene derecho para pedir otra cosa que aquella a
que el deudor es directamente obligado (cosa in obligatione)
Art. 1506 primera parte.

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2) Si la cosa a que el deudor es directamente obligado perece sin culpa de ste y antes de haberse
constituido en mora se extinguir la obligacin y el acreedor no tendr derecho para pedir cosa
alguna.

II. SEGUN LOS SUJETOS:

1. Obligaciones del Sujeto Singular
2. Obligaciones del Sujeto Plural.
Por regla general las obligaciones se contraen entre un solo acreedor y un solo deudor, es
decir se trata de obligaciones singulares. Excepcionalmente una misma obligacin vincula a
varios sujetos activos o pasivos caso en el cual estaremos frente a una obligacin con pluralidad
de sujetos.
Esta ltima situacin est ya reconocida en el Art. 1438 al sealar que cada parte puede
ser una o muchas personas.
- Las obligaciones donde hay pluralidad de sujetos a su vez se califican en:
a) Simplemente conjuntas.
b) Solidarias
c) Indivisibles.

a) Obligaciones Simplemente Conjuntas, tambin llamadas Mancomunadas:

1) Concepto:
Alessandri la define como aquella obligacin en que habiendo unidad de prestacin
existen varios acreedores y/o varios deudores de manera que cada acreedor tiene derecho a
demandar su parte o cuota en el crdito y cada deudor es obligado a satisfacer su parte o cuota en
la deuda.
Esta es la regla general en materia de obligaciones.
Por ejemplo: doy en mutuo $300.000 a Pedro, Juan y Diego, sino se pacta solidaridad y como el
objeto es divisible tendr derecho a cobrar a cada uno de ellos la suma de $100,000.
Mutuo $300,000 a:
A $100,000.
B $100,000.
C $100,000.

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A este respecto el Art. 1511 inc. 1 seala que, en general, cuando se ha contrado por
muchas personas o para con muchas la obligacin de una cosa divisible cada uno de los deudores
en el primer caso es obligado solamente a su parte o cuota en la deuda, y cada uno de los
acreedores en el segundo solo tiene derecho para demandar su parte o cuota en el crdito.
En el mismo sentido el Art. 1526 inc. 1 dispone que si la obligacin no es solidaria ni
indivisible cada uno de los acreedores puede exigir solo su cuota y cada uno de los codeudores es
solamente obligado al pago de la suya.
2) Principios Fundamentales:
a) En primer trmino en estas obligaciones habr tantos vnculos jurdicos como sujetos, por lo
que cada una de estas obligaciones funciona de manera independiente, en otras palabras la
concurrencia de varios sujetos produce una dispersin de obligaciones.
b) En segundo lugar, la deuda se dividir en partes u cuotas iguales o viriles salvo que esta regla
general sea alterada por la convencin o por la ley.
Un ejemplo de esta excepcin sucede cuando fallece el acreedor o deudor primitivo ya que en tal
caso la deuda hereditaria (y tambin el crdito) se dividen entre los herederos a prorratas de sus
cuotas hereditarias.
Art. 1354 inc. 1 y 2:
3) Efectos de estas obligaciones:
1) Cada deudor es obligado al pago de su cuota en la deuda y cada acreedor tiene derecho a
demandar su parte en el crdito Art. 1511 inc. 1 y Art. 1526 inciso primero.
2) La cuota del deudor insolvente no grava a los dems Art. 1526 inc. 1.
3) La interrupcin de la prescripcin que obra a favor de uno de varios coacreedores no
aprovecha a los otros; ni la que obra en perjuicio de uno de varios codeudores perjudica a los
otros Art. 2519
4) La mora o el incumplimiento culpable de uno de los deudores no afecta a los dems y solo
autoriza al acreedor para demandar perjuicios de ese deudor en particular Art. 1540 inc. 1.
5) La nulidad judicialmente declarada respecto de uno de varios acreedores o deudores no
aprovecha ni perjudica a los otros Art. 1690.

b) Obligaciones Solidarias:
I. Concepto:
Alessandri las define como aquellas en que hay varios deudores y/o varios acreedores y que
tienen por objeto una prestacin que no obstante ver divisible puede ser exigida totalmente por

22

cada uno de los acreedores o a cada uno de los deudores por disponerlo as la ley o la voluntad de
las partes de manera tal que el pago efectuado a alguno de los acreedores o por alguno de los
deudores extingue toda la obligacin respecto de los dems.
Otra definicin mejor: (aprender esta)
Aquella obligacin en que existiendo pluralidad de sujeto activo y/o pasivo o ambos,
unidad en prestacin y objeto divisible, pero que en virtud de la ley, el testamento o la
declaracin de voluntad, cada acreedor puede exigir el total del crdito y cada deudor est
obligado al pago integro de la deuda, de manera que el pago realizado por un deudor a un
acreedor extingue la obligacin respecto de todos.
As el Art. 1511 inc. 2 seala en virtud de la convencin, del testamento o de la ley puede exigirse
a cada uno de los deudores o por cada uno de los acreedores el total de la deuda, y entonces la
obligacin es solidaria o inslidum.
Por ejemplo, si he prestado a Pedro, Juan y Diego $300,000 y hemos estipulado solidaridad
puedo cobrar a cualquiera de ellos la totalidad de la deuda.
- Solidaridad Pasiva Pluralidad de deudores , un acreedor
- Solidaridad Activa Varios acreedores, un deudor.
- Solidaridad Mixta Pluralidad de acreedores y deudores.
La solidaridad en cuanto a su fuente se puede clasificar en:
a. Convencional
b. Legal
c. Testamentaria

II. Requisitos de las Obligaciones Solidarias.

1. Pluralidad de sujetos
2. El objeto debe ser divisible; esto implica que la prestacin debe ser susceptible de divisin, tal
como lo indica el Art.1511
3. Debe existir unidad en la prestacin; esto significa que todos los deudores deben estar
obligados a efectuar idntica prestacin.
As lo reconoce el Art. 1512 al sealar que la cosa que se debe solidariamente por muchos o a
muchos a de ser una misma.
Lo anterior no impide que la misma cosa se deba de diversos modos, por ejemplo pura y
simplemente respecto de algunos, bajo condicin o a plazo respecto de otros.

23

4) La solidaridad debe ser expresa, as lo seala el Art. 1511 inc. 3. En consecuencia atendido el
carcter de excepcin que tiene este tipo de obligaciones la ley no la presume sino que ella debe
ser establecida con toda claridad.
5) El pago hecho por uno de los codeudores debe extinguir totalmente la obligacin.

III. Fuentes de la Solidaridad

(Art. 1511 inc. 2)
a) La Ley: por regla general es fuente de la solidaridad pasiva, tal vez el caso ms relevante es el
contenido en el Art. 2317, ubicado en materia de responsabilidad extracontractual.
Otros casos contemplados en la ley son, por ejemplo:
- Art. 546. Relativo a la responsabilidad de los miembros de una corporacin que carece de
personalidad jurdica.
- Art. 421 y Art. 428. Responsabilidad de los guardadores o de los albaceas cuando son ms de
uno.
- Art. 370 Cdigo Comercio. Relativo a la responsabilidad de los socios de una sociedad colectiva
mercantil.
b) El Testamento. En este caso la fuente de la solidaridad ser la voluntad del causante.
c) La Convencin. En esta situacin ser la estipulacin de las partes la que dar origen a la
solidaridad, nada impide que esta solidaridad sea estipulada con posterioridad al nacimiento de la
obligacin.
No debe olvidarse que un requisito de la solidaridad es que ella debe ser expresa, Hernn
Corral cree ver un caso de excepcin en el Art. 1635 relativo a la novacin por cambio de deudor
cuando el acreedor no consiente en dar por libre al primitivo deudor.

IV. Solidaridad Activa

1) Concepto
Ella consiste en que habiendo pluralidad de acreedores de una cosa divisible cada uno de ellos
puede exigir el total de la obligacin, y cumplida sta por el deudor respecto de uno de los
acreedores se extingue para los dems.

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Ejemplo:
Existen 3 acreedores: "A" , "B" y "C" y un deudor "D"
A, B o C pueden demandar a D, los $300,000. D paga a cualquiera (A, B o C) se extingue para
los dems.
Por regla general la solidaridad activa tiene su origen en la convencin. Los autores
estn de acuerdo en un caso de solidaridad legal Art. 290 cdigo comercio referido a los
efectos de la comisin mercantil.
La solidaridad activa tiene muy poca aplicacin, ya que en nuestro derecho cada
acreedor es dueo del total del crdito, existe el riesgo para los dems.
2) Fundamentos:
Porque uno de los acreedores puede exigir el total de la obligacin cuando en la realidad
a l no le corresponde ntegramente el crdito.
- La doctrina romana sostiene que cada acreedor es reputado como dueo exclusivo de la
totalidad del crdito.
- La doctrina francesa estima que cada acreedor es solo dueo de su parte o cuota en el crdito
pero puede cobrar la totalidad de la deuda porque se considera que entre los coacreedores existe
un mandato tcito y recproco que los habilita a obrar en inters comn.
- La legislacin chilena sigui la doctrina romana lo cual aparece de manifest por dos
antecedentes:
a. En una nota al margen del Art. 1690 del proyecto indito ( actual Art. 1513) Bello seal
que en esta materia se apartaba de los autores franceses para seguir la doctrina romana.
b.

El Art. 1513 inc. 2 permita a cada acreedor remitir, compensar y novar la totalidad del
crdito solidario para lo cual necesariamente debe ser dueo del crdito ntegramente.

3) Efectos de la Solidaridad Activa.

a) Entre los acreedores y el deudor:
(mbito externo)
a.1) Cada acreedor puede exigir el pago del total de la deuda al deudor.
a.2) El deudor puede hacer el pago a cualquiera de los acreedores solidarios que elija, salvo que
el deudor haya sido demandado por uno de los acreedores pues entonces deber hacer el pago al
demandante Art. 1513 inc. 1.

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a.3) El pago que hace el deudor extingue la obligacin respecto de todos los acreedores, as se
desprende de la expresin utilizada en el Art. 1513 inc. 2 de la misma manera que el pago lo
hara.
a.4) Los dems modos de extinguir las obligaciones operan de la misma forma que el pago Art.
1513 inc. 2.
a.5) La interrupcin de la prescripcin que opera en provecho de uno de los acreedores solidarios
beneficia a los dems. Art. 2519. Hernn Corral cree que la suspensin de la prescripcin que
opera a favor de un acreedor no beneficia a los otros ya que se trata de un beneficio
personalsimo.
a.6) Colocado el deudor en mora por uno de los acreedores se entiende estarlo respecto de todos
los otros.
b) Entre los coacreedores una vez extinguida la deuda
(mbito interno).
El c.c. no ha sealado que efectos se producen pero es obvio que quien recibe el pago
debe compartirlo con los dems acreedores.
Con el pago se ha extinguido la solidaridad; es decir se ha dejado de reputar a cada
acreedor como dueo del total del crdito de manera tal que volvemos a la regla general y cada
uno de ellos va a ser dueo solo de su parte o cuota en el crdito.
En el evento que el acreedor no reparta entre los otros lo recibido habr un
enriquecimiento sin causa y por lo tanto los otros acreedores tendrn accin para exigir su parte,
esta accin se llama Acti in rem verso.

V. Solidaridad Pasiva:
Es aquella en que hay varios deudores, estando cada uno de ellos en virtud de la ley, del
testamento o de la convencin obligados a pagar el total de la deuda.
La solidaridad pasiva es una forma de caucin personal; es una garanta (Art. 46) toda vez que el
acreedor puede elegir el patrimonio en el cual har efectivo el crdito y obviamente elegir el que
sea ms solvente.
ART. 46 Caucin significa generalmente cualquiera obligacin que se contrae para la seguridad
de otra obligacin propia o ajena, son especies de caucin la fianza, la hipoteca y la prenda.

1. Efectos entre los codeudores y el acreedor

(mbito externo)

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a) Efectos propiamente tales:

1) El acreedor podr dirigirse contra todos los deudores solidarios conjuntamente o contra
cualquiera de ellos a su arbitrio (Art. 1514).
2) El pago hecho por un codeudor extingue la obligacin respecto de todos los dems
codeudores. Si el pago es parcial no se extingue la solidaridad sino en la parte en que hubiere
sido satisfecha la obligacin por el codeudor.
3) Los dems modos de extinguir las obligaciones se rigen por las mismas reglas dadas para el
pago (estudiamos este tema en detalle a continuacin, letra b.)
4) La interrupcin de la prescripcin que obra en perjuicio de uno de los codeudores perjudica
igualmente a los dems Art. 2519.
b) Modos de extinguir obligaciones en relacin a la solidaridad
1) Remisin o Condonacin de la Deuda:
Si el acreedor condona la deuda a todos los codeudores solidarios se extingue la
obligacin.
Si la remisin es parcial se produce el efecto previsto en el Art. 1518, esto es, el
acreedor para ejercer la accin del Art. 1514 deber rebajar la cuota correspondiente al deudor o a
quien remiti la deuda.
2) Novacin
La novacin entre el acreedor y uno cualquiera de los deudores solidarios liberta a los
otros a menos que stos accedan a la obligacin nuevamente constituida
Art. 1519.
En similares trminos el Art. 1645 seala que la novacin liberta a los codeudores
solidarios o subsidiarios que no han accedido a ella .Por otro lado el Art. 1651 dispone que si el
acreedor ha consentido en la nueva obligacin bajo condicin de que accedan a ella los
codeudores solidarios si estos no acceden la novacin se tendr por no hecha.
3) Compensacin
Es un modo de extinguir que opera cuando las partes de la obligacin son acreedores y
deudores a la misma vez.
La compensacin que interviene entre el acreedor y uno de los varios codeudores
extingue la obligacin con respecto a los dems. (Tambin puede haber compensacin parcial).
La compensacin solo puede ser alegada por aquel deudor que es a su vez acreedor del
acreedor comn, los otros codeudores no pueden invocar esta compensacin a menos que haya
habido una cesin de crditos Art. 1657 final.

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4) La confusin
Opera cuando en una misma persona se renen las calidades de deudor y de acreedor
entonces la confusin extingue la deuda con respecto a todos los codeudores, as por ejemplo va a
ocurrir cuando uno de los codeudores sea heredero universal del acreedor solidario, ahora bien el
deudor en cuya virtud oper la confusin podr luego repetir en contra de los dems codeudores
por la parte o cuota que a estos les corresponda en la deuda Art. 1668 inc. 1,
5) Prdida de la Cosa debida
Si la prdida de la cosa debida ha sido fortuita se extingue la obligacin, si la prdida es
culpable o fortuita pero estando el deudor constituido en mora se distinguirn diversas
situaciones:
Art. 1521.
a) Todos los codeudores quedarn solidariamente obligados al precio de la cosa sin perjuicio del
derecho a repetir contra el codeudor culpable.
b) La accin de perjuicios a que diere lugar la prdida de la cosa solo podr intentarla el acreedor
contra el deudor culpable o moroso.

c) Excepciones que puede oponer el deudor solidario:

La ley reglamenta las excepciones que el deudor solidario puede oponer al acreedor, el
principio bsico en esta materia esta en el Art. 1520 inc. 1 y consiste en que el deudor puede
oponer a la demanda todas las excepciones que resulten de la naturaleza de las obligaciones y
adems las personales suyas.
Estas excepciones se clasifican del modo que sigue:
A) Reales
B) Personales
C) Mixtas
A) Excepciones Reales:
Aquellas inherentes a la obligacin que resultan de su propia naturaleza y sin
consideracin a las personas involucradas, entre estas estn:
1
2
3
4
5

La nulidad absoluta
Los modos de extinguir las obligaciones
La cosa juzgada
Modalidades cuando afecten a toda la obligacin solidaria
Excepcin de contrato no cumplido

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B) Excepciones Personales:
Aquellas que provienen de la situacin particular en que el deudor se encuentra y que
por lo tanto solo l puede oponer, en otras palabras solo a l le compete alegar este tipo de
excepciones.
Entre estas estn:
1. Nulidad relativa
2. Modalidades cuando solo afectan a un deudor en particular
3. Algunos privilegios especiales que la ley concede a ciertos deudores (beneficio de
competencia o cesin de bienes).
4. Transaccin, siempre que sta no importe novacin por cuanto en esta situacin estaremos
en presencia de un modo de extinguir obligaciones y seria, por tanto, una excepcin real.
C) Excepciones mixtas:
Aquellas que tienen un carcter o que en principio son personales, no obstante lo cual
los restantes codeudores pueden invocarla y aprovecharse de ella en ciertas circunstancias.
- El primero de estos casos se refiere a la remisin parcial de la deuda, ya que en este caso el
acreedor no podr perseguir a los dems codeudores sino con reduccin de la cuota del deudor a
quien remiti la obligacin.
- El segundo caso la compensacin opera como excepcin personal toda vez que solo puede
ser alegada por aquel deudor que a su vez es acreedor comn Art. 1520 y Art. 1657 inc. Final.
Una vez que opera la compensacin ella aprovechar a todos los dems codeudores.

2) Efectos entre codeudores una vez extinguida la obligacin

(mbito interno)
Una vez que uno de los deudores a cumplido con la obligacin de solidaridad se
extingue, deja de operar en beneficio del acreedor, por lo que solo resta determinar las relaciones
que se originan entre el deudor que pag con los dems codeudores que no han contribuido al
pago.
El principio fundamental consiste en que no hay solidaridad entre los codeudores por eso
solo estarn obligados a soportar su parte o cuota en la deuda.
Hay que distinguir:
a) Si la extincin de la obligacin no ha sido onerosa:
(No ha habido un desembolso por parte del deudor, ejemplo prescripcin extintiva, remisin,
perdida de la cosa debida cuando ha sido por caso fortuito).
En este caso no se generan relaciones posteriores entre los codeudores.

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b) Si la extensin de la obligacin ha sido onerosa

Se vuelve a distinguir.
b.1) Que ocurre cuando la obligacin interesaba a todos los deudores.
En este caso el deudor que ha extinguido la obligacin mediante el pago u otro medio
equivalente queda subrogado en los derechos que tena el acreedor con sus privilegios y garantas
pero limitado respecto de cada uno de los codeudores a la parte o cuota que tenga cada codeudor
en la deuda (Art. 1522 y Art. 1610 N3).
Esta forma de subrogacin tiene 3 caractersticas que la distinguen de la dems formas
de subrogacin que trata nuestro cdigo:
1) En esta subrogacin solo puede perseguirse la parte que cada deudor tiene en la
deuda y no el total de la obligacin como sucede en los dems casos de subrogacin.
2) En general la subrogacin opera respecto de un tercero ajeno a la obligacin, en este
caso est operando a favor de uno de los sujetos de la obligacin (1 de los deudores).
3) En general la subrogacin opera con el pago, en este caso operar respecto de todos
los modos de extinguir que impliquen un sacrificio pecuniario para el deudor.
b.2) Obligacin solo interesaba a algunos deudores:
Si el acto para el cual ha sido contrada la obligacin solidaria concierne nicamente a
alguno o algunos de los deudores sern estos responsables entre s segn las partes o cuotas que
les corresponda en la deuda y los otros codeudores sern considerados como fiadores (Art. 1522
inc. 2).
Conclusiones de lo anterior:
a) Si paga el deudor interesado ste no tiene accin contra los deudores no interesados ya que la
ley asimila a stos ltimos a los fiadores y en la fianza cuando el deudor principal paga la
obligacin no se genera obligacin para el deudor subsidiario (fiador).
b) Si la obligacin es cumplida o pagada por uno de los deudores no interesados ste podr
repetir contra los otros por el total de la deuda. Como la ley a este deudor no interesado que paga
lo asimila al fiador habr una subrogacin que se regir por las reglas de la fianza, y por lo tanto,
habr una nueva solidaridad entre el deudor que pag respecto de lo dems.
b.3) Que pasa con la cuota del deudor insolvente.

30

La cuota del codeudor insolvente se reparte entre todos los otros a prorrata de cada una
de las cuotas debiendo comprenderse incluso a aquellos codeudores a quienes el acreedor haya
exonerado de la solidaridad.
VI. Extincin de la Solidaridad.
Esta puede ser:
- por va Consecuencial: como consecuencia de la extincin de la obligacin principal a la
cual accede.
- por va Principal: esto sucede cuando se extingue la solidaridad pero subsiste la obligacin
principal garantizada con la solidaridad.
Son dos los casos de extincin por va principal:
1) Renuncia del acreedor.
2) Muerte del deudor.

1) Renuncia del acreedor

La solidaridad es establecida en beneficio del acreedor y en consecuencia por aplicacin
del Art. 12 ste puede renunciar a ella.
A este respecto el Art. 1516 inc. 1 seala que el acreedor puede renunciar expresa o
tcitamente la solidaridad respecto de uno de los deudores solidarios o respecto de todos.
De esta disposicin se sigue que la renuncia puede ser:
1. Expresa o Tcita, o bien
2. Total o Parcial
1. Expresa o Tcita:
- Expresa:
La renuncia es expresa cuando ella se hace en trminos formales y explcitos, es decir
cuando el acreedor manifiesta su consentimiento en ella Art. 1516 inc. 4.
- Tcita:
Es tcita cuando se renen los requisitos establecidos en el Art. 1516 inc. 2.
Requisitos de la renuncia tcita:
a) Cuando el acreedor a reconocido o a exigido a un deudor solo el pago de su parte o cuota en la
deuda.
b) Que as se haya expresado en la demanda o carta de pago (recibo). Inc. 2

31

c) Que el acreedor no haya hecho reserva especial de la solidaridad ni reserva general de sus
derechos.
2. Total o Parcial:
- Es total cuando ella se refiere a todos los codeudores solidarios pasando la obligacin a ser
simplemente conjunta
(Art. 1516 inc. 4, consiente en la divisin de la deuda).
- Parcial
Es parcial cuando ella est referida solo a algunos de varios codeudores. En este caso la renuncia
no extingue la accin solidaria del acreedor contra los otros deudores respecto de aquella parte
del crdito que no haya sido extinguida por el deudor a cuyo respecto se renuncio a la solidaridad
Art. 1516 inc. 3.
Caso especial de las pensiones peridicas:
Art. 1517.
La renuncia expresa o tcita de la solidaridad de una pensin peridica se limita a los pagos
devengados, y slo se extiende a los futuros cuando el acreedor as lo expresa.

2) Muerte del deudor solidario.

Art. 1523
Los herederos de cada uno de los deudores solidarios son, entre todos, obligados al total de la
deuda; pero cada heredero ser solamente responsable de aquella cuota de la deuda que
corresponda a su porcin hereditaria. Art. 1523 en relacin con el Art. 1354.
Por tanto: si el acreedor demanda a todos los herederos puede cobrar el total del crdito, en
cambio si solo demanda a uno de los herederos podr exigirle solo la cuota que a l corresponda,
por esta razn se dice que la solidaridad no pasa a los herederos.

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c) Obligaciones Indivisibles
Generalidades.
La indivisibilidad o divisibilidad dice relacin con el objeto de la prestacin y podra
pensarse que la divisibilidad debera estudiarse en la clasificacin de las obligaciones segn su
objeto; lo que pasa es que la indivisibilidad cobra real importancia cuando estamos frente a
obligaciones con pluralidad de sujetos ya que al ser el objeto de la prestacin indivisible uno de
los deudores va a estar forzado al cumplimiento ntegro de la obligacin pudiendo cada acreedor
a su vez reclamar o exigir el pago total.
En cambio el problema no se presenta cuando hay una obligacin de sujeto singular ya
que por aplicacin del Art. 1591 el pago debe ser siempre total y, en consecuencia, el deudor va
a estar obligado al cumplimiento ntegro de la prestacin.
La indivisibilidad y la solidaridad en la prctica son muy similares, en ambas se puede
pedir por uno o a uno el cumplimiento total de la obligacin.
Entre ambas hay algunas diferencias, siendo la ms importante el hecho de que la
indivisibilidad se transmite a los herederos.

a) Concepto de Obligaciones Indivisibles:

La obligacin es divisible o indivisible segn tenga o no por objeto una cosa susceptible
de divisin sea fsica, sea intelectual o de cuota.
As por ejemplo la obligacin de conceder una servidumbre de trnsito o la de hacer
construir una casa son indivisibles, en cambio la de pagar una suma de dinero es divisible.
A juicio de Abeliuk la definicin del Art. 1524 implica que habr indivisibilidad cuando
la cosa al partirse pierde su identidad, por ejemplo un auto, naturalmente y puede separarse por
piezas pero entonces dejara de ser tal.
Teniendo presente lo anterior define la obligacin indivisible como aquella en que
habiendo pluralidad de sujetos (activos o pasivos) la prestacin no es susceptible de efectuarse
por parcialidades y en consecuencia cada acreedor puede exigir y cada deudor est obligado a
cumplirla en su totalidad.
b) Clases de Indivisibilidad
Esta materia fue estudiada por Dumolin (francs), en el Siglo XVI escribi el libro
Desentrabamiento del laberinto de lo divisible e indivisible", en este libro se distinguen tres
clases de indivisibilidad:
1) Indivisibilidad Absoluta (mismas reglas de las obligaciones indivisibles o divisibilidad
propiamente tal)

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2) Indivisibilidad Relativa
propiamente tal)

(mismas reglas de las obligaciones indivisibles o divisibilidad

3) Indivisibilidad de pago o Excepciones a la divisibilidad (reglas especiales del Art.1526)

1) Indivisibilidad Absoluta: esto es, aquella que resulta de la naturaleza misma de la obligacin
sin que pueda alterarse por la voluntad de las partes. Los autores dan como ejemplo la
obligacin de efectuar un viaje de Santiago a Talca
2) Indivisibilidad relativa: Es aquella en que el objeto de la obligacin es divisible pero las partes
al momento de pactar la obligacin han considerado el objeto como indivisible.
Tanto la indivisibilidad relativa como la Indivisibilidad Absoluta se rigen por la mismas reglas!!
3) Indivisibilidad de pago o Excepciones a la divisibilidad (Reglas Especiales Art. 1526)
En este caso el objeto de la obligacin es divisible, pero su cumplimiento por
disposicin de la ley o por voluntad de las partes se transforma en indivisible, es decir no se
admite el cumplimiento por partes.
Esta clase de indivisibilidad tiene reglas especiales que estn en el Art. 1526.
* El sistema adoptado y el Cdigo Civil Chileno:
El c.c. No sigui la terminologa tradicional, sino que uni la indivisibilidad absoluta y
relativa y son las llamadas obligaciones indivisibles o indivisibilidad propiamente tal.
Es posible llegar a esta conclusin al examinar los dos ejemplos del Art. 1524 inc. 2.
La indivisibilidad de pago el c.c. La recoge como una excepcin a los efectos de las
obligaciones divisibles, as se desprende de Art. 1526 inc. 1 que sealan "exeptanse los casos
siguientes".
La jurisprudencia ha fallado que es indivisible la obligacin del vendedor de otorgar la
escritura pblica de compraventa definitiva, tambin ha dicho que es indivisible la defensa de un
pleito encargada a tres abogados.
(Indivisibilidad se transmite, solidaridad no se transmite)

c) Efectos de la Indivisibilidad Activa.

(Activa, obligacin en la cual concurren varios acreedores).
1) Cada uno de los acreedores tiene derecho a exigir el total de la obligacin Art. 1527 parte final.

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2) Cada uno de los herederos del acreedor puede exigir la ejecucin total de la obligacin Art.
1528 parte final.
De este efecto se sigue que la indivisibilidad se transmite a los herederos, lo que marca
una diferencia importante con la solidaridad.
3) Siendo dos o ms los acreedores de una obligacin indivisible, ninguno de ellos puede sin el
consentimiento de los otros remitir la deuda o recibir el precio de la cosa debida. Art. 1532
primera parte (Regla tambin diversa a lo que ocurra en la solidaridad, en sta uno de los
acreedores puede remitir la deuda Art. 1518).
La indivisibilidad est en la prestacin y por eso cada uno de los acreedores es dueo de
su parte o cuota en el crdito.
Cada acreedor se entiende que es dueo solo de su cuota, en cambio en la solidaridad,
siguiendo nuestro cdigo la doctrina romana, se entiende que el acreedor se reputa dueo del
crdito, no puede un acreedor de varios remitir la obligacin por es dueo solo de su cuota.
Si alguno de los acreedores remite la deuda o recibe el precio de la cosa sus
coacreedores podrn todava demandar la cosa misma abonando al deudor la parte o cuota del
acreedor que haya remitido la deuda o recibido el precio de la cosa (Art. 1532 2da parte).
4) El pago que efecta el deudor a uno cualquiera de los acreedores extingue la obligacin
respecto de todos.
5) Aunque la ley no lo dice la interrupcin de la prescripcin que opera a favor de uno de los
acreedores beneficia tambin a los dems.
6) En cuanto a la suspensin de la prescripcin se estima que por ser ella un beneficio
personalsimo solo opera a favor del acreedor respecto de quien concurre la causal de suspensin.
Se refuta esta opinin mayoritaria citando el Art. 886 el que est ubicado en materia de
servidumbre y seala: si la prescripcin no puede correr (suspensin) contra uno de los dueos
del predio dominante no puede correr contra ninguno, entonces dicen que de acuerdo a esta
disposicin la suspensin opera en favor de todos los acreedores.
Art. 886 materia servidumbre.
Art. 1524 da como ejemplo servidumbre,
argumento.

con lo cual pareciera tener mayor fuerza el

Doctrina mayoritaria Art. 886 es una excepcin aplicable solo a la materia de que trata.
7) El acreedor que recibe el pago de la obligacin debe compartir o entregar a sus coacreedores la
parte del crdito que a estos corresponda.

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d) Efectos de la Indivisibilidad pasiva

Esta indivisibilidad tiene lugar cuando existiendo varios deudores, por la naturaleza
misma de la obligacin, o por la convencin en virtud de la cual ha sido establecida o, por
disposicin de la ley, la prestacin no puede efectuarse en forma parcial.
1) Cada uno de los que han contrado unidamente una obligacin indivisible es obligado a
satisfacerla en el todo aunque no se haya estipulado solidaridad (Art. 1527 parte primera).
2) Cada uno de los herederos del que ha contrado una obligacin indivisible es obligado a
satisfacerla en el todo (Art. 1528 inc. 1).
3) El cumplimiento de la obligacin indivisible por cualquiera de los obligados la extingue
respecto de todos (Art. 1531).
4) Demandado uno de los deudores de la obligacin indivisible podr pedir un plazo para
entenderse con los dems deudores a fin de cumplirla entre todos (Art. 1530 primera parte).
Este derecho del deudor no procede cuando la obligacin sea de tal naturaleza que l solo
pueda cumplirla pues en tal caso el deudor podr ser condenado desde luego al total
cumplimiento quedando a salvo su accin contra los dems deudores para la indemnizacin
que le deban Art. 1530, segunda parte.
5) La prescripcin interrumpida respecto de uno de los deudores de la obligacin indivisible lo
es igualmente respecto de los otros Art. 1529.
6) Si hay incumplimiento de la obligacin indivisible se distingue:
a) La accin de perjuicios es divisible y por lo tanto ningn acreedor puede intentarla y
ninguno de los deudores est sujeto a ella sino en la parte que le quepa Art. 1533 inc. 1.
b) Si por el hecho o culpa de uno de los deudores de la obligacin indivisible se ha hecho
imposible el cumplimiento de ella solo el deudor culpable ser responsable de todos los
perjuicios (Art. 1533 inc.2).
c) Si de dos codeudores de un hecho que deba efectuarse en comn el uno est pronto a
cumplirlo y el otro lo rehsa o retarda ste solo ser responsable de los perjuicios que de la
ejecucin o retardo del hecho resulten al acreedor Art. 1534.
7) Si uno de los deudores paga queda a salvo su accin contra los dems deudores para la
indemnizacin que le deban Art. 1530 parte final.

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e) Paralelo entre las Obligaciones Solidarias y las obligaciones Indivisibles.

- Semejanzas
Ambos tipos de obligaciones son a tal grado parecido, que el legislador ha tenido que
sealar en el Art. 1525 que el ser solidaria una obligacin no le da el carcter de indivisible.
1) En ambas obligaciones hay pluralidad de sujetos (activo, pasivo, mixto).
2) En ambas obligaciones el acreedor tiene derecho a exigir el pago integro.
3) En ambas obligaciones el deudor est forzado a efectuar el pago total.
- Diferencias:
1) En la solidaridad cada deudor debe el total de la obligacin; en la obligacin indivisible cada
deudor debe solo su cuota pero est obligado a ejecutar el total de la obligacin porque por su
naturaleza sta no admite una ejecucin parcial.
2) La solidaridad tiene como fuente la ley, el testamento o la convencin. La indivisibilidad
propiamente tal resuelta de la naturaleza misma de la obligacin.
3) La solidaridad no pasa a los herederos, Art. 1523, en cambio la indivisibilidad si se transmite
Art. 1528.
4) Si la cosa parece la obligacin de restituir el precio en la obligacin solidaria sigue teniendo
esa calidad; en cambio en la obligacin indivisible siempre tendr el carcter de divisible.
5) En la solidaridad cada uno de los acreedores se reputa dueo del total del crdito, en la
indivisibilidad cada acreedor es solo dueo de su cuota.
6) En la indivisibilidad el deudor tiene derecho a pedir un plazo para entenderse con los dems
codeudores, este derecho no existe en la solidaridad.

f) Excepciones a la Divisibilidad o Indivisibilidad de Pago.

Recordemos que la indivisibilidad de pago se refiere a aquellos casos en que la
prestacin es divisible pero la ley o la voluntad de las partes determinan que el cumplimiento no
puede hacerse en forma parcial.
Art. 1526 inc.1 = obligacin simplemente conjunta.
La indivisibilidad de pago est recogida como una excepcin a la regla general de las
obligaciones simplemente conjuntas cuando hay pluralidad de sujetos.

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El Art. 1526 reconoce que los casos que enumera son excepcionales, y por lo tanto se trata de
una enumeracin taxativa cuya interpretacin debe ser restrictiva y no procede la analoga.
* Casos del Art. 1526:
1) La accin prendaria o hipotecaria.
La prenda e hipoteca son derechos reales, son adems derechos accesorios o cauciones, es decir;
tienen por finalidad asegurar el cumplimiento de una obligacin principal.
La prenda se constituye y recae sobre bienes muebles, la hipoteca sobre bienes races.
Tanto en la prenda como en la hipoteca es posible distinguir la obligacin principal de la
obligacin accesoria.
As por ejemplo, un banco celebra un contrato de mutuo con Carlos y Mara por $1.000. 000.
Mara es duea de una casa e hipoteca a favor del banco el inmueble en garanta del crdito,
luego Mara le vende a Pedro la casa.
(Obligacin principal; mutuo es simplemente conjunta, Mara debe $500.000 y Carlos
$500.000
Obligacin accesoria: hipoteca).
Si no se paga la hipoteca a Pedro le ejecutan la casa, el banco ejerce su derecho de hipoteca
sobre la casa porque es un derecho real, sin respecto a determinada persona, el banco podra
dirigirse contra Mara por $500.000, contra Carlos por $500,000 o perseguir el inmueble
hipotecado. (Obvio uno debe estar en mora).
Del ejemplo se deduce que la indivisibilidad se refiere a la prenda e hipoteca y no a la accin
principal.
En similares trminos encontramos los Art. 2405 y Art. 2408, este caso de indivisibilidad recoge
diferentes situaciones.
1) Legitimacin pasiva.
La accin hipotecaria o prendaria se dirige contra aquel de los codeudores que posea en todo o
parte la cosa empeada o hipotecada. Art.1526 N1 inc.1
(Accin principal puede ser divisible, la ob. accesoria es indivisible).
2) Crdito
Art. 1526 N 1 inc. 2 en relacin con el Art. 2396 y 2405.
El codeudor que ha pagado su parte de la deuda no puede recobrar la prenda u obtener la
cancelacin de la hipoteca, ni aun en parte, mientras no se extinga el total de la deuda, y el
acreedor a quien se ha satisfecho su parte del crdito no puede remitir la prenda o cancelar la
hipoteca ni aun en parte mientras no hubieren sido satisfechos enteramente los dems
acreedores.
De lo sealado se concluye que la prenda e hipoteca sancionan toda la deuda salvo que las partes
hayan acordado que van a garantizar solo una parte del crdito.
3) El objeto
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Si son varios los objetos que se encuentran afectos a una prenda o hipoteca el acreedor puede
perseguir cualquiera de esos bienes o todos ellos hasta hacerse entero pago del crdito.
A este respecto el Art. 2408 seala que la hipoteca es indivisible y, en consecuencia, cada una de
las cosas hipotecadas a una deuda y cada parte de ellas son obligadas al pago de toda la deuda
y de cada parte de ella.
En el mismo sentido el Art. 1365 dispone que si varios inmuebles de la sucesin estn sujetos a
una hipoteca el acreedor hipotecario tendr accin solidaria (debiera decir indivisible) contra
cada uno de dichos inmuebles.
2) Entrega de la especie o cuerpo cierto debida.
Si la duda es de una especie o cuerpo cierto aquel de los codeudores que lo posee es obligado a
entregarlo Art. 1526 N 2.
En este caso el concepto de "entrega" no debe entenderse en su sentido jurdico de transferencia
del dominio, sino que en su sentido general de simple entrega material.
Este caso debe relacionarse con lo dispuesto en el Art. 1548 "conservar hasta la entrega". El
cdigo se refiere al codeudor que posee, en este caso no se est refiriendo a la posesin tcnica
definida en el Art. 700 sino que simplemente a la tenencia material de una cosa.
3) Indemnizacin de perjuicios
Aquel de los codeudores por cuyo hecho o culpa se ha hecho imposible el cumplimiento de la
obligacin es exclusiva y solidariamente responsable de todo perjuicio al acreedor Art. 1526 N
3.
La expresin "solidariamente" que utiliza este nmero no es correcto, lo que el legislador quiso
decir es que el deudor culpable ser el nico responsable de indemnizar los perjuicios.
Este caso debe relacionarse con los Art. 1521 y 1533.
4) Testamento, convencin de los herederos o acto de particin que impone a uno de los
herederos el pago total.
En materia hereditaria la regla general ser que cada heredero responder de las deudas
hereditarias a prorrata de sus cuotas.
No obstante lo anterior, el testador, los herederos o el partidor estn facultados para alterar esta
regla general, es decir para hacer una distribucin distinta de las deudas y es esto ltimo lo que se
trata en este caso de indivisibilidad.
Cuando por testamento o por convencin entre los herederos o por la particin de la herencia se
ha impuesto a uno de los herederos la obligacin de pagar el total de la deuda el acreedor podr
dirigirse:
- o contra este heredero por el total de la deuda.
- o contra cada uno de los herederos por la parte que le corresponda a prorrata
Art. 1526 N 4 inc. 1 en relacin con Art. 1358 y Art. 1359.
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5) Convencin entre el causante y el acreedor que impone a un heredero el pago total.

Hiptesis:
El causante en vida conviene con el acreedor que sus herederos van a responder en forma total de
la deuda.
Ac lo que hay es una solidaridad que se transmite aunque la doctrina seala que no hay
propiamente tal transmisin desde un punto de vista hereditario sino que se trata solo de la fuerza
obligatoria del convenio que afecta tambin a los herederos.
Esto no puede ocurrir al revs, es decir, en cuanto a la "solidaridad activa. (Art. 1523 se
contravendra)
S est de acuerdo la doctrina en que no podra haber transmisin de solidaridad activa
(Solidaridad intransmisible, por eso se pacta indivisibilidad de pago en crdito al banco a lo
largo plazo, para asegurar pago total)
Si expresamente se hubiere estipulado por el difunto que el pago no pudiere hacerse por partes ni
aun por los herederos del deudor cada uno de stos podr ser obligado a entenderse con sus
coherederos para pagar el total de la deuda o a pagarle l mismo salva su accin de saneamiento.
Art. 1526 N 4
Salva su accin de saneamiento al heredero deudor que paga le queda a salvo su accin para
dirigirse contra los dems herederos a fin de que stos le enteren el pago en exceso que hubiere
efectuado.
Pero si los herederos del acreedor no entablan conjuntamente su accin no podrn exigir el pago
de la deuda sino a prorrata de sus cuotas Art. 1526 N 4 inc. 3, es por esta razn (inc. 3) que esta
forma de indivisibilidad es solo pasiva, no activa (no puede ser en beneficio de los herederos del
acreedor).
6) Cosas cuya divisin causa perjuicio.
Si se debe un terrero o cualquiera otra cosa indeterminada cuya divisin ocasionare grave
perjuicio al acreedor cada uno de los codeudores podr ser obligado a entenderse con los otros
para el pago de la cosa entera o a pagarla el mismo, salva su accin para ser indemnizado por los
otros. Art. 1526 N 5 inc. 1.
Pero los herederos del acreedor no podrn exigir el pago de la cosa entera, sino intentando
conjuntamente su accin.
Diferencia con caso anterior:
Anterior existe un convenio.
En ste caso el legislador presume voluntad de las partes, por eso se llama indivisibilidad
tcita.
Este caso es solo tambin de indivisibilidad pasiva y no activa.
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7) Obligaciones alternativas
Cuando la obligacin es alternativa; si la eleccin es de los acreedores deben hacerla todos de
consuno y si es de los deudores deben hacerla de consuno todos stos Art. 1526 N6

41

III. Clasificacin de las Obligaciones de acuerdo a sus efectos

1) Obligaciones Principales y Accesorias.
El cdigo no se refiere a la obligacin principal y accesoria, sta referencia est efectuada para
los contratos en el Artculo 1442
As, obligacin principal es la que tiene una existencia propia, que es capaz de subsistir por s
sola, independientemente de cualquier otra obligacin.
Obligacin accesoria: Es aquella que no pude subsistir por s sola y que supone la existencia de
una obligacin principal a la cual accede y garantiza. El objeto de estas obligaciones accesorias
es asegurar el cumplimiento de la obligacin principal y por ello genricamente reciben el
nombre de caucin (ejemplo hipoteca, prenda, clusula penal).
Importancia de la Clasificacin:
a) La validez de la obligacin accesoria depende de la validez de la obligacin principal Art.
1536 inc. 1.
b) La extincin de la obligacin principal acarrea tambin la extincin de la accesoria, a lo
que generalmente se le llama extincin consecuencial.

2) Obligaciones Civiles y Naturales

1. Concepto
El Art. 1470 seala que las obligaciones son civiles o meramente naturales;
- Civiles: Son aquellas que dan derecho para exigir su cumplimiento.
- Naturales: Las que no confieren derecho para exigir su cumplimiento pero que cumplidas
autorizan para retener lo que se ha dado o pagado en razn de ellas.
En la obligacin Civil el acreedor es titular de una accin para exigir al deudor el
cumplimiento de la prestacin y adems goza de una excepcin que le permite retener el pago por
tener ste un motivo legtimo.
En la obligacin Natural existe un vnculo jurdico entre las partes pero no hay accin,
ya sea porque ellas (las obligaciones) han perdido alguno de sus requisitos para producir efectos o
bien por qu la obligacin no ha llegado a tener los requisitos.
En todo caso como exista un vinculo jurdico el pago tendr causa y por lo tanto en la
obligacin natural el acreedor si tiene excepcin para retener lo pagado (el pago).
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2. Obligacin Civil, Obligacin Natural y Deber moral

Aveliuck intenta explicar esta triloga sealando que la obligacin es como un trazo; en
uno de cuyos extremos esta la obligacin civil, en el otro el deber moral y en el otro la
obligacin natural.
En la obligacin civil se encuentran plenamente determinados o pueden ser fcilmente
determinables los sujetos y el objeto y ellas (obligaciones civiles) dan al acreedor tanto Accin
como Excepcin.
En el deber moral (o deber social) no se encuentran determinados ni los sujetos ni la
prestacin y no confiere accin de cumplimiento, de este modo la obligacin natural recoge
elementos de ambos.
- De la obligacin civil: la determinacin de los sujetos y de la prestacin.
- y del deber moral: la falta de accin.
La obligacin natural se diferencia del deber moral en que aquella es o existe por un
vnculo jurdico y por esta razn genera o produce efectos de derechos siendo uno de stos la
posibilidad de retener lo pagado.

3. Naturaleza Jurdica de las Obligaciones Naturales

- Doctrina Clsica o Romana:
Coloca las obligaciones naturales en una posicin ms cercana a las obligaciones civiles
porque entiende que la obligacin natural es una obligacin civil pero que se ha desvirtuado y por
eso las llama obligaciones civiles imperfectas.
Es esta la corriente que sigui nuestro c.c.
- Doctrina Francesa:
Seala que la obligacin natural no solo debe entenderse como una obligacin
civil imperfecta, sino que sta tambin aparece en el cumplimiento de los deberes morales
siempre que ste sea preciso y de aceptacin general.
(Por ejemplo, Francia,
obligacin natural).

no hay obligacin de pagar alimento a hermano si se paga es

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4. Casos de Obligacin Natural:

Despus de definir la obligacin natural el Art. 1470 las enumera, esta enumeracin ha
dado lugar a la siguiente clasificacin de orden doctrinario:
A. Obligaciones Civiles Nulas o Abortadas .Art. 1470 N 1 y 3
B. Obligaciones Civiles que se han degenerado o desvirtuado .Art. 1470 N 2 y 4
Es taxativa la enumeracin del Art. 1470?
- Claro Solar:
Sostiene que se trata de una enumeracin taxativa por los siguientes motivos.
a) La expresin tales son que utiliza el Art. 1470 inc. 4 no es enunciativa, sino que ella significa
que las obligaciones naturales son solo las ah sealadas.
b) Porque el Art. 2296 seala que no se podr repetir lo que se ha pagado para cumplir una
obligacin puramente natural de las enumeradas en el Art. 1470.
c) El Art. 1470 inc. Final seala: " para que no pueda pedirse la restitucin en virtud de estas
cuatro clases de obligaciones"
- Barros Errazuriz:
Estimaba que la enumeracin del Art. 1470 no es taxativa:
1)

Porque el Art. 1470 no seala que esos sean los nicos casos sino que es solo una
enumeracin de carcter ejemplar.

2) Porque es un hecho no discutido que en nuestro Cdigo existen otras obligaciones naturales
que no estn enumeradas en el Art. 1470, as sucede por ejemplo la multa en el contrato de
esponsales.

A. Obligaciones Civiles Nulas o Abortadas.

1) Art. 1470 N 1: Las contradas por personas que teniendo suficiente juicio y discernimiento,
son, sin embargo, incapaces de obligarse segn las leyes, como los menores adultos.
Aspectos importantes de este caso de obligacin natural:

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a) Se trata de obligaciones contradas por personas relativamente incapaces con infraccin a las
normas que les permiten actuar en el derecho y que estn establecidas por la ley a favor de ellos,
por ejemplo: acto realizado por incapaz relativo sin represtacin o sin autorizacin.
b) No se aplica a los incapaces absolutos, ya que de acuerdo al Art. 1447 inc. 2 sus actos no
producen ni aun obligaciones naturales.
Adems por que el Art. 1470 N 1 exige suficiente juicio y discernimiento del cual adolecen
los incapaces absolutos.
c) En cuanto a las incapacidades especiales recogidas en el Art. 1477 inc. 4 se estima que ellas
no producen obligaciones naturales ya que se trata de una prohibicin y por lo tanto son
aplicables los Art. 10, 1466, 1682 del C.C. es decir el acto adolecer de nulidad absoluta.
d) Se ha discutido si en la situacin que recoge el Art. 1470 N1 debe o no incluirse al disipador
declarado en interdiccin.
Alessandri sostiene que el disipador debe ser excluido ello por cuanto la interdiccin se ha
declarado
(decretado)
justamente porque el disipador carece de suficiente juicio y
discernimiento. Agrega Alessandri que el Art. 445 inc. 1 seala que la disipacin deber probarse
por hechos repetidos que manifiesten una falta total de prudencia.
Claro Solar estima que el disipador s debe ser incluido por los siguientes motivos:
1) El articulo 1470 N 1 lo que exige es una inteligencia mnima que el disipador s tiene, lo que
a ste le falta es prudencia.
2) La mencin que hace el Art. 1470 N1 del menor adulto debe entenderse como un mero
ejemplo.
3) El Art. 1447 inc. 2 se refiere a el acto ejecutado por el incapaz absoluto, y por lo tanto, a
contrario sensu se concluye que los actos ejecutados por cualquier incapaz relativo podrn
originar una obligacin natural.
4) Para que la obligacin sea natural es necesario que la nulidad no se haya saneado ni por la
ratificacin ni por el transcurso del tiempo.
Es necesaria la declaracin de nulidad?
Desde qu momento estaremos en presencia de una obligacin natural?
Alessandri sostiene que para que la obligacin sea naturales necesario que la nulidad
haya sido judicialmente declarada y antes de esta declaracin el acto se considera vlido y
produce efectos civiles Art. 1684 y Art. 1687.

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Alessandri, siguiendo esta tesis, distingue tres etapas:

a) Antes de la declaracin de nulidad: obligacin civil
b) Despus de declarada la nulidad: obligacin natural.
c) Despus de saneada la nulidad: obligacin civil
La opinin mayoritaria considera que la obligacin natural existe desde el momento en
que el incapaz relativo celebra el acto o contrato sin la intervencin de sus representantes, es
decir, para que haya obligacin natural no es necesaria la declaracin judicial.
Argumentos de esta postura:
1) Art. 1470 se refiere a " las contradas, es decir, al momento en que nace la obligacin.
2) El Art. 1471 reconoce que la sentencia que absuelve al demando por ser nula la obligacin
no extingue la obligacin natural, sta subsiste.
3) El Art. 2375 N 1 niega la accin de reembolso que corresponde al fiador cuando la
obligacin principal es puramente natural y ella no ha sido ratificada ni se ha saneado por
el transcurso del tiempo.
De este modo, si se hubiere dictado sentencia judicial que declara la nulidad ya no podra
haber saneamiento lo que demuestra que la obligacin natural no requiere de declaracin
judicial de nulidad.
Estos profesores distinguen tres etapas:
1) Antes de pronunciarse la nulidad: la obligacin ser natural por el solo hecho de existir un
vicio (incapacidad relativa) al momento de contraerla.
2) Despus de saneada la nulidad estaremos en presencia de una obligacin civil.
3) Despus de declarada la nulidad la obligacin seguir siendo natural.
2) Art. 1470 N 3
Se llama, genricamente, "omisin de las solemnidades legales"
El Art. 1470 N. 3 se refiere a las que proceden de actos a que faltan las solemnidades
que la ley exige para que produzcan efectos civiles; como la de pagar un legado impuesto por un
testamento que no se ha otorgado en la forma debida.
Temas Importantes:
1) Este caso se refiere nicamente a los actos jurdicos unilaterales o incluye tambin los
bilaterales?

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Alessandri: expresin actos debe interpretarse en un sentido restringido, esto es, solo como
acto jurdicos unilateral.
Fundamentos:
1) El ejemplo que utiliza el Art. 1470 N 3 es el de un testamento, esto es un acto jurdico
unilateral. El mensaje del Cdigo dice los ejemplos ponen a la vista el verdadero sentido y
espritu de una ley en sus aplicaciones.
2) Si bien es cierto que el Cdigo utiliza en forma indistinta la expresin acto normalmente
cuando quiere involucrar tanto al acto jurdico unilateral como al bilateral se refiere al "acto
o contrato" y en el Art. que revisamos utiliza solo la expresin "acto".
3) Desde un punto de vista histrico en esta materia nuestro cdigo sigui al derecho romano en
el cual era solo el acto jurdico unilateral el que generaba obligaciones naturales.
4) De aplicar en sentido amplio la palabra "acto" podra llegarse a situaciones no admitidas en
nuestro sistema.
Por ejemplo:
Compra venta de bienes races otorgada por instrumento privado no podr ser inscrita porque no
se puede cumplir la obligacin natural.
Claro Solar: debe entenderse ampliamente, incluyendo ambos;
bilateral.

acto jurdico unilateral y

Fundamentos:
1) Aunque acto y contrato se contraponen no cabe duda que en innumerables oportunidades la
ley al utilizar la palabra "acto" incluye tanto el acto jurdico unilateral como el bilateral, as
ocurre por ejemplo en el Art. 10 actos que prohbe la ley , dice entonces Claro Solar que
todo acto jurdico a que falta una solemnidad produce obligaciones naturales.
2) Debe destacarse que el vicio que afecta al acto debe ser la falta de solemnidades y no otro,
adems debe tratarse de la falta de solemnidades de validez no de existencia ya que en este
ltimo caso el acto no podra producir efectos. La nulidad debe encontrarse vigente, ya que
por ejemplo s oper el saneamiento estaremos en presencia de una obligacin civil. (No
podra ratificarse porque es nulidad absoluta).
3) Se discute, nuevamente, si es o no necesaria la declaracin de nulidad, nos remitimos a lo ya
sealado para el Art. 1470 N 1 y recordamos que la opinin mayoritaria consiste en que no
es necesaria la declaracin judicial, la obligacin natural existe desde que se contrae con falta
de solemnidades.

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B. Obligaciones Civiles Desvirtuadas o Degeneradas.

Se trata, en general, de obligaciones que inicialmente tenan el carcter de civil pero que lo han
perdido ya sea porque oper la prescripcin extintiva de la obligacin o que la obligacin no ha
podido ser probada en juicio.
1) Art. 1470 N 2.
Las obligaciones civiles extinguidas por la prescripcin".
En este artculo hay una impropiedad de lenguaje porque lo que extingue la prescripcin
la prescripcin es la accin, no la obligacin, pero se entiende el sentido del
Artculo que se trata de obligaciones que no subsisten como civiles por cuanto ha
operado la prescripcin extintiva, no obstante lo cual si se pagan es posible retener el pago.
Nuevamente se discute desde que momento hay obligacin natural, en otras palabras se
discute si es o no necesaria la declaracin judicial.
Claro Solar: estima que no se necesita declaracin, toda vez que de acuerdo a lo
sealado en el Art. 2514 inc. 1 la prescripcin que extingue los derechos ajenos y obligaciones
exige solo cierto lapso de tiempo, no se requiere declaracin judicial sino que transcurrido el
plazo el deudor adquiere el derecho a oponer la excepcin perentoria de prescripcin.
P. Rodrguez: estima que en este caso s se necesita declaracin judicial, Si transcurrido el plazo
pago renuncio a la prescripcin, por eso se estima que en este caso s se necesita declaracin
judicial de prescripcin.
2) Falta de prueba.
Art. 1474 inc. 4: Se refiere a las que no han sido reconocidas en juicio por falta de prueba, en este
caso para que la obligacin natural exista es necesario que concurran los siguientes requisitos:
1) Que haya habido un pleito.
2) Que el deudor haya sido absuelto.
3) Que la absolucin se haya fundado en que el acreedor no ha podido probar la existencia de
la obligacin.
4) Que no se trate de un acto solemne porque en este caso la falta de instrumento pblico no
puede suplirse por otro medio de prueba, y, por lo tanto el acto no existir Art. 1701.
Si la solemnidad es solo de validez podramos reconducir la situacin al Art. 1470 N 3
5. Otros supuestos de Obligacin Natural.
1) Juego y apuesta lcita: Son contratos aleatorios, la ley distingue entre juegos lcitos e ilcitos.
En el caso de los ilcitos o de azar la ley se remite al Art. 1466, es decir, hay en ellos objeto ilcito

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y por lo tanto se aplica a su respecto lo dispuesto en el Art. 1468, en orden a que no se podr
repetir lo que se haya dado o pagado por un objeto o causa ilcita a sabiendas.
La obligacin natural se caracteriza porque se puede retener y en el Art. 1468 se dice que
no se puede demandar. Esto no es un caso de obligacin natural ya que el Art. 1468 recoge una
sancin a un acto que adolece de objeto o causa ilcita a sabiendas.
En los juegos lcitos se distingue:
a) Aquellos en que prima la fuerza fsica o la destreza corporal: Si se han respetado las
normas o reglamento que regulan esta clase de juegos se producir tanto accin para
exigir el cumplimiento como excepcin para retener lo pagado, es decir, estamos frente a
una obligacin civil (Art. 2268).
b) Aquellos en que prima el esfuerzo o destreza intelectual. En este caso el juego producir
solo excepcin, por ello el que gana (acreedor) no puede exigir el pago pero si el que
pierde paga (deudor) no puede repetir lo pagado a menos que se haya ganado con dolo
(Art. 2260). Por excepcin lo pagado por personas que no tienen la libre admisin de sus
bienes podr repetirse en todo caso por los respectivos padres de familia, tutores o
curadores (Art. 2262).
2) Multa en el contrato de esponsales: Este contrato es la promesa de matrimonio mutuamente
aceptada.
Para respetar la libertad de los contrayentes e impedir que una persona se vea obligada a
consentir en el matrimonio el legislador ha privado al contrato de esponsales de efectos civiles
sealando que se trata de un hecho privado sometido enteramente al honor y conciencia del
individuo (Art. 98).
Puede suceder que las partes hayan pactado una multa para el evento en que no se
celebrare el contrato prometido. En este caso no podr pedirse la multa estipulada pero si ella se
hubiere pagado no podr pedirse su devolucin (Art. 99).
Claro Solar cree que en esta situacin no hay propiamente tal obligacin natural ello
porque el Art. 98 inc.1 parte final seala que no produce obligacin alguna ante la ley civil.
Por ello seala que el Art. 99 no es ms que una sancin a un deber moral incumplido.
Se refuta la opinin de Claro Solar diciendo que en este contrato hay un vnculo jurdico
y estn determinados los sujetos y la prestacin y, por lo tanto, el Art. 99 reafirma que estamos
frente a un caso de Obligacin natural.
3) Pago de inters no estipulado en el mutuo: El mutuo civil es naturalmente gratuito, es decir,
no devenga intereses si las partes no lo han estipulado. A este respecto el Art. 2208 dispone que
si se han pagado intereses aunque no estipulados no podrn repetirse ni imputarse al capital. En
el mismo sentido el Art. 15 de la Ley 18.010.

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Para Somarriva no es obligacin natural toda vez que no hay obligacin civil previa que
se haya abortado o degenerado y porque en este caso sta "supuesta" obligacin natural no admite
caucin ni novacin.
Fernando Fueyo estima que s hay obligacin natural cuyo fundamento se encuentra en
el deseo moral de retribuir el favor de haber obtenido un prstamo sin intereses, adems se
produce el efecto propio de las obligaciones naturales, esto es, retener el pago, Fueyo sigue la
doctrina francesa.
4) El deudor que goza de beneficio de competencia y paga y ms all de lo que buenamente
puede, se entiende que est cumpliendo una obligacin natural.
5) El heredero que goza de beneficio de inventario, y paga con dineros propios deudas
hereditarias o testamentarias.
6) En la quiebra, cuando entre los acreedores y el deudor se ha llegado a un acuerdo para pagar
un porcentaje de las deudas, y el deudor paga ms all de ese porcentaje.

6. Efectos de la Obligacin Natural.

1) Autorizan a retener lo dado o pagado en razn de ellas.
(Art. 1470 inc. 3, Art. 2296 y Art. 2297).
El pago de una Obligacin natural no es un pago de lo no debido ya que la obligacin
natural sirve de causa eficiente al pago, por ello no estamos frente al cuasicontrato de pago de lo
no debido y por ello no se trata de una mera liberalidad.
El Art. 1470 inc. Final seala cuales son los requisitos que deben reunirse para que este
efecto se produzca, es necesario que el pago se haya hecho voluntariamente por el que tenia la
libre administracin de sus bienes.
Estas exigencias son:
1) Pago voluntario: Para Aveliuck esto significa que es cumplimiento de la obligacin
natural debe ser libre y espontneo por parte del deudor y adems debe hacerse con la
conviccin de estar cumpliendo una obligacin natural, como adems es reconocido en el
Art. 2296. Atendido lo anterior no se cumplir este requisito cuando concurre algn vicio
del consentimiento cuando el pago es consecuencia de una ejecucin forzosa iniciada por
el acreedor.
2) El que paga debe tener la libre administracin de sus bienes. La expresin libre
administracin" el c.c. la utiliza como sinnimo de libre disposicin, es decir, exige
capacidad de ejercicio. Esta exigencia debe relacionarse con el Art. 1578 N 1 el que
contiene una serie de casos en que es nulo el pago.

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3) El pago debe cumplir los dems requisitos que la ley exige para que opere este modo de
extinguir.
2) La obligacin natural puede ser novada.
La novacin es un modo de extinguir obligaciones que consiste en la sustitucin de una
obligacin por otra, extinguindose as la primera. El Art. 1630 seala que para que sea vlida la
novacin es necesario que tanto la obligacin primitiva como el contrato de novacin sean
vlidos a lo menos naturalmente.
3) La obligacin natural no admite compensacin legal.
Ello porque no concurre el requisito establecido en el Art. 1463 N 3, es decir, no son ambas
obligaciones actualmente exigibles. En todo caso nada impide que opere la compensacin
voluntaria.
4) La obligacin natural puede ser caucionada.
El Art. 1472 seala que las fianzas, hipotecas, prendas y clusulas penales constituidas
por terceros para seguridad de estas obligaciones valdrn.
El Art. 2338 seala que la obligacin a que accede la fianza puede ser civil o natural.
De lo dispuesto en el Art. 2672 se siguen ciertas peculiaridades:
1) La caucin debe ser constituida por un tercero y no por el deudor, ya que si el acreedor no
puede exigir el cumplimiento de la obligacin principal al deudor menos va a poder al mismo
deudor exigir el cumplimiento de la obligacin accesoria.
2) La caucin constituida por el tercero tiene plena eficacia y como en este caso el acreedor no
puede demandar al deudor solo podr hacer exigible el crdito en contra del tercero que ha
constituido la garanta o caucin.
Respecto de la fianza de una obligacin natural se producen dos situaciones particulares que la
distinguen de la fianza de una obligacin civil:
a) El fiador (tercero) no goza de beneficio de excusin
Mediante ste el fiador que ha sido demandado por el acreedor le exige a ste que
primeramente se dirija contra el deudor principal, por esto uno de los requisitos para que opere el
beneficio de excusin es que la obligacin principal produzca accin. Art. 2358 N 3.
b) En este caso el fiador no goza del beneficio de reembolso.
De acuerdo a las normas generales de la fianza, el fiador que paga se subroga al acreedor y, por
lo tanto, puede exigirle al deudor principal el reembolso de lo que ha pagado (Art. 2370).
Como en este caso el fiador pasa a ocupar el lugar jurdico del acreedor no tiene derecho a
exigir el reembolso, por esto el Art. 2375 N 1 seala que las acciones concedidas por el Art.
2370 no tendrn lugar cuando la obligacin del principal deudor es puramente natural y no se
ha validado por la ratificacin o por el lapso del tiempo.

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5) La sentencia judicial que absuelve al obligado no extingue la obligacin natural.

As lo seala el Art. 1471 y ello implica que la obligacin natural no es afectada por el
fallo que absuelve al deudor, de manera tal que si ste paga luego de la dictacin de la sentencia
estar cumpliendo una obligacin principal y, por lo tanto, el acreedor podr retener el pago.

3) Obligacin Pura y Simple o Sujeta a Modalidad.

- Las obligaciones Puras y Simples son aquellas que producen sus efectos de inmediato, sin
limitaciones o restricciones y constituyen la regla general.
- Las modalidades son aquellas clusulas que las partes insertan en el en el acto o contrato para
modificar los efectos normales de la convencin tanto en cuando a su existencia, su exigibilidad o
su extincin.
Las modalidades, desde un punto de vista de los elementos de acto jurdico,
corresponden a los elementos accidentales y por lo tanto de acuerdo al Art. 1444 ellas necesitan
de una estipulacin especial.
En ciertos casos la modalidad puede ser un elemento de la naturaleza, as sucede por
ejemplo con la condicin resolutoria tcita o el plazo tcito, esto es, el indispensable para cumplir
con la obligacin. Muy excepcionalmente la modalidad podra llegar a ser un elemento de la
esencia del acto jurdico como sucede con el contrato de promesa (Art. 1554 N 3, si falla no
habr promesa)

Caractersticas ms importantes de las modalidades:

1) Son excepcionales, lo normal es que sean puras y simples, de la circunstancia que sean
excepcionales se sigue que su interpretacin sea restrictiva.
2) No se presumen, ellas necesitan de una expresa declaracin de voluntad de las partes y, por
tanto, quien alega la existencia de una modalidad deber probarla.
Por excepcin las modalidades se presumen o subentienden, como sucede por ejemplo en los
siguientes casos:
a) Condicin resolutoria tcita (Art. 1489).
b) Plazo tcito.
c) Fideicomiso: se subentiende existir el fideicomisario o sustituto a la poca de la
restitucin.

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d) La venta de cosas que no existen pero se espera que existan se entiende hecha bajo la
condicin de que ellas existan (Art. 1813)
e) Mutuo: si no se ha fijado un plazo para la restitucin se subentiende que es exigible en el
plazo de 10 das contados desde la entrega (Art. 2200).
3) No constituyen modalidades los hechos jurdicos que son indispensables para el nacimiento o
existencia de un acto o contrato, as hay situaciones que para su existencia necesitan de la
verificacin de un hecho futuro, pero ste no es accidental sino que es esencial, es decir, no
puede faltar para la eficacia del acto de que se trata, y, por tanto, el mismo no queda sujeto a
la voluntad de las partes. As ocurre por ejemplo con las capitulaciones matrimoniales o
donaciones por causa de matrimonio, las que necesitan de un hecho futuro: la celebracin del
matrimonio pero ste no es modalidad y no puede ser alterado por las partes.
En doctrina muchas veces se les llama actos jurdicos independientes.
4) En general, todo acto jurdico admite modalidades, por excepcin no la admiten los siguientes
actos jurdicos.
a)
b)
c)
d)

El matrimonio, porque es actual; produce sus efectos de inmediato.

La legtima rigorosa (Art. 1192 inc. 1)
La aceptacin de una herencia o legado (Art. 1227).
La adopcin, ya que ella es irrevocable (Art. 38 ley 19.620).

1. OBLIGACIONES CONDICIONALES:
I. Generalidades:
A) Ubicacin normativa:
Las obligaciones condicionales pueden tener su origen en un acto entre vivos o en un acto por
causa de muerte, por ello las condiciones se encuentren reguladas en el ttulo IV libro I y el
prrafo II ttulo IV libro III.
B) Concepto
El Art. 1473 seala que es obligacin condicional la que depende de una condicin, esto es, de un
acontecimiento futuro que puede suceder o no.
El Art. 1070 inc. 2 seala que la asignacin condicional es aquella que depende de una condicin,
esto es, de un suceso futuro e incierto, de manera que segn la intencin del testador no valga la
asignacin si el suceso positivo no acaece o si acaece el negativo.
Los autores definen la obligacin condicional como aquella sujeta a un hecho fututo e incierto del
cual depende el nacimiento o extincin de un derecho y de su obligacin correlativa.
C) Caractersticas:
1. Futuridad
2. Incertidumbre
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1. Futuridad
El acontecimiento constitutivo de la condicin debe estar por venir, es decir, debe
verificarse en el tiempo que sigue a aquel en que se celebr el acto o contrato del cual proviene la
obligacin, por ello un hecho presente o pasado nunca va a ser una condicin aun cuando hubiere
sido este hecho ignorado por las partes
Qu ocurre si en los hechos las partes estipulan como condicin un hecho presente o
pasado?
La solucin la da el Art. 1071 que contiene algunas reglas.
1) La regla general es que la condicin que consiste en un hecho presente o pasado no suspende
el cumplimiento de la disposicin.
2) Si el hecho presente o pasado existe o ha existido se mira la condicin como no escrita.
Por ejemplo:
Si digo te doy $100.000 si me gano la lotera y sta ya me la he ganado deber entregar los
$100.000 de inmediato. Esto implica que la expresin no escrita" significa que la obligacin
es pura y simple.
3) Si el hecho presente o pasado no existe o no ha existido no vale la disposicin, por ejemplo, si
prometo entregarle $100.000 a una persona si es elegido diputado y ya fue derrotado en la
eleccin pasada la estipulacin no tendr valor.
4) Lo pasado, presente y futuro se entender con relacin al momento de testar, a menos que se
exprese otra cosa.
Para el testamento el legislador se ha colocado en la situacin que el testados seale, en el
testamento, una condicin como para el futuro pero que sta ya se ha realizado.
A este respecto hay que distinguir diferentes situaciones (Art. 1072).
1) Si el testador al tiempo de testar lo supo y el hecho es de los que se pueden repetir: se
presumir que el testador exige su repeticin.
2) Si el testador al tiempo de testar lo supo y el hecho es de aquellos cuya repeticin resulta
imposible: la condicin se mirar como cumplida.
3) Si el testador no lo supo: se mirar la condicin como cumplida cualquiera sea la naturaleza
del hecho.
En el Art. 1072 , en materia de interpretacin del testamento, el legislador ha relajado el rigor de
los principios establecidos en el Art. 1071, esto se debe a que en materia hereditaria el legislador
siempre intenta interpretar la voluntad del testador de manera tal que la estipulacin testamentaria
produzca efectos.

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2. Incertidumbre
El hecho en qu consiste la condicin debe ser de tal naturaleza que puede acontecer o no,
es decir, que su realizacin sea imposible de prever con certeza. Por ello la condicin
eventualmente puede fallar. Esta caracterstica de la condicin lleva a concluir que la muerte es
un plazo, ello porque no obstante ser un hecho futuro estamos ciertos que suceder.
II. Clasificacin:
a) Expresa o Tcita:
Expresa: aquellas que han sido establecidas por una clusula formal, es decir, que
necesitan de la voluntad de las partes para existir y constituyen la regla general.
Tcita: es aquella que la ley subentiende sin necesidad que las partes la hubieren
acordado expresamente.
b) Suspensiva o Resolutoria:
Se llama suspensiva si mientras no se cumple suspende la adquisicin de un derecho y
resolutoria cuando por su cumplimiento se extingue el derecho (Art. 1479). Ejemplo:
Suspensiva: Cuando una persona ofrece algo a otro si se recibe de abogado,
Resolutoria: Una persona le presta a otra su casa hasta que vuelva de un viaje.
c) Positivas o Negativas:
La primera es acontecer una cosa, la segunda que una cosa no acontezca (Art. 1474).
d) Determinada o Indeterminada:
La condicin es determinada cuando, de suceder el hecho, se sabe cundo, es decir, se
ha fijado un plazo dentro del cual debe verificarse el hecho en qu consiste la condicin.
Es indeterminada en aquellos casos en que se ignora si el hecho va a ocurrir y cuando
ste va a ocurrir.
e) Posibles - Imposibles:
Es posible o licita aquella que es admitida por el ordenamiento jurdico, la imposible o
ilcita es aquella que por razones fsicas o morales no es admitida por el ordenamiento jurdico.
El Art. 1475 se refiere a las condiciones imposibles:
1) Fsicamente imposible la condicin contraria a las leyes de la naturaleza fsica.
2) Moralmente imposible la que consiste en un hecho prohibido por las leyes, o es opuesta a las
buenas costumbres o al orden pblico.
3) Se mirarn tambin como imposibles las condiciones que estn concebidas en trminos
ininteligibles.

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- Efectos Condicin Imposible:

1)

Si la condicin suspensiva es, o se hace imposible se tendr por fallida. (No vale la
obligacin) A la misma regla se sujetan las condiciones cuyo sentido es enteramente
ininteligible, lo mismo se aplica a las condiciones inductivas a hechos ilegales o inmorales.
(Art. 1480 inc. 1, 2 y 3).

2) La condicin resolutoria que es imposible por su naturaleza, o ininteligible, o inductiva a un

hecho ilegal o inmoral se tendr por no escrita, esto es, la obligacin ser pura y simple (Art.
1480 inc. 4).
3) Si la condicin es negativa de una cosa fsicamente imposible la obligacin es pura y simple.
(Art. 1476 primera parte primera).
4) Si la condicin es negativa pero moralmente imposible e ininteligible no valdr la disposicin
(Art. 1476 parte segunda).
5) La condicin negativa y resolutoria que sea fsica o moralmente imposible o concebida en
trminos ininteligibles se tendr por no escrita (Art. 1480 inc. 4).
La nulidad de la condicin afecta a toda la obligacin.
f) Potestativas, Casuales y Mixtas.
Art. 1477.
- Potestativa: es la que depende de la voluntad del deudor o del acreedor, por ejemplo te pago
$1000 si me cortas el rbol, esta depende de la voluntad del acreedor.
- Casual: es la que depende de la voluntad de un tercero o de un acaso, por ejemplo si maana
llueve te entrego tu auto.
- Mixta: es la que en parte depende de la voluntad del acreedor y en parte de la voluntad de un
tercero o de un acaso, por ejemplo Pedro le ofrece a Juan una recompensa si Carlos le vende su
auto.
Se critica la parte final del Art. 1477 por cuanto se refiere solo a la que en parte depende
de la voluntad del acreedor y se dice que no se divisa porque razn no puede tambin depender
en parte de la voluntad del deudor.
Las condiciones potestativas admiten una sub clasificacin:
1) Simplemente potestativa.
2) Meramente potestativa.
1) Simplemente potestativa: Aquella que consiste en un hecho voluntario de cualquiera de las
partes la que valdr (Art. 1478 inc. 2).
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2) Meramente potestativa: .Aquellas que dependen sola y exclusivamente de la voluntad del

acreedor y del deudor, por ejemplo ofrezco $100,000 a una persona si ella lo quiere, es decir,
se trata de condiciones que consisten en un mero capricho.
El Art. 1478 seala que son nulas las obligaciones contradas bajo una condicin
potestativa que consista en la mera voluntad de la persona que se obliga (deudor).
El origen de esto est en la circunstancia de que al estar sujeta al mero capricho del deudor
en realidad ste no tiene real intencin de contraer la obligacin.
La condicin meramente potestativa del acreedor sea suspensiva o resolutoria valdr, como
por ejemplo en la venta al gusto o a prueba (Art. 1823).
En doctrina se discute si la sancin del Art. 1478 inc. 1 es tanto para la condicin
suspensiva que depende de la sola voluntad del deudor o si tambin es para la condicin
resolutoria.
Alessandri cree que la sancin se limita solo a la condicin suspensiva, no a la resolutoria,
porque en este ltimo caso la obligacin ya naci.
Agrega que el fundamento es el Art. 1412, el que ubicado dentro de las donaciones
revocables seala que el deudor (donante) puede revocar a su arbitrio la donacin mientras sta
no ha sido aceptada.
Abeliuk cree que el Art. 1478 inc. 1 se aplica a ambas condiciones, esto porque el Art.
1478 no hace la distincin y porque este Artculo es anterior al Art. 1479 que contempla la
distincin entre condicin suspensiva y resolutoria.

III. Estado en que puede encontrarse la condicin y modo de cumplirse:

a) Estados:
1) Pendiente:
Mientras no se ha verificado el hecho constitutivo de la condicin y se ignora si se
verificar, es decir, se mantiene aun la incertidumbre.
Por ejemplo si Juan se compromete a dar su auto a Pedro si se recibe de abogado y ste
aun no comienza a estudiar.
2) Fallida:
Aquellas condiciones en que no se verifica el hecho que las constituye si la condicin es
positiva o si se ha verificado el hecho cuando la condicin es negativa.
3) Cumplida:
Cuando se ha verificado el hecho que la constituye si la condicin es positiva, o si no se
ha verificado cuando una condicin es negativa.

57

b) Cuando se entiende cumplida o fallida.

El Art. 1482 seala que se reputa haber fallado la condicin positiva o haberse cumplido
la negativa, cuando ha llegado a ser cierto que no suceder el acontecimiento contemplado en ello
o cuando ha expirado el tiempo dentro del cual el acontecimiento ha debido verificarse y no se ha
verificado. De esta regla se siguen las siguientes consecuencias.
1)

Si la obligacin es positiva y se ha fijado un plazo se considerar cumplida si el

acontecimiento que la constituye se verifica dentro del plazo y fallida si transcurre dicho
plazo sin que suceda.

2) Si la condicin es positiva y no se ha fijado un plazo se entiende cumplida en cualquier

tiempo que no pase de 10 aos, y fallida si se adquiere la certeza de que el hecho no se
verificar o si en si transcurridos los referidos 10 aos no se ha verificado el hecho.
Respecto del plazo de 10 aos ha existido discusin; primero porque en el mensaje del
c.c. se indica que el plazo en el cual se puede cumplir la condicin es de 30 aos. Este plazo
estaba recogido en el c.c., especficamente en el Art. 962 inc. 3., este artculo se modific por
la ley 7.612 en la cual se redujo el plazo a 15 aos y posteriormente se modific por la ley
16.652 en que se redujo el plazo a 10 aos, pero se mantuvo la idea de que en el mensaje
Bello haba establecido un plazo mayor.
Hay otros autores que estiman que en esta materia no se aplica el Art. 962 inc. 3 sino que
el Art. 739 el que est ubicado en materia de fideicomiso y seala que toda condicin de
que penda la restitucin de un fideicomiso y que tarde ms de 5 aos en cumplirse se tendr
por fallida.
3) Cuando la condicin es negativa y se ha sealado un plazo se entender cumplida cuando el
hecho no se ha verificado dentro del trmino estipulado y estar fallida si el hecho acontece
dentro del plazo.
4)

Cuando la condicin es negativa y no se ha fijado un plazo se tendr por cumplida en

cualquier tiempo en que se logre obtener la certeza de que el hecho no acontecer o cuando
transcurra el plazo de 10 aos sin que se hubiere verificado el hecho. Se reputar fallida
cuando el hecho negativo acontece o se produce dentro del plazo de 10 aos.

c) La condicin debe fallar sin culpa del deudor:

El Art. 1481 inc. 2 dice si la persona que debe prestar la asignacin se vale de medios
ilcitos para que la condicin no pueda cumplirse, o para que la otra persona de cuya voluntad
depende en parte su cumplimiento, no coopere a l, se tendr por cumplida.
La condicin debe fallar por circunstancias ajenas a la persona del obligado, estamos
frente a una aplicacin del principio que nadie puede aprovecharse de su propio dolo.

58

d) Modo en que debe cumplirse la condicin.

Art. 1483 y Art. 1484.
El Art. 1483 estable como primera regla que la condicin se cumplir en la forma en que
las partes lo han entendido, estamos frente a la aplicacin de la regla general en materia de
interpretacin de contratos recogida en el Art. 1560.
El Art. 1484 seala que las condiciones deben cumplirse literalmente, en la forma convenida.
Del anlisis de ambos artculos, en principio, pareciera que estn en contradiccin. El
Art. 1483 me remite a la forma en que las partes han entendido el cumplimiento y, en cambio,
el Art. 1484 me exige un cumplimiento literal, es decir, pareciera que est rechazando la
intencin de los contratantes.
En realidad no hay tal contradiccin, ya que lo primero, y por aplicacin del principio de
la autonoma de la voluntad, ser determinar la voluntad de las partes y luego, una vez
establecida esta voluntad, aplicarla en forma literal.
La doctrina explica la inclusin del Art. 1484 para recalcar la idea de que la condicin no
puede cumplirse por analoga, lo que constituye una diferencia de lo que suceda en el derecho
romano.
De acuerdo al Art. 1485 inc. 1 la condicin debe cumplirse ntegramente, de manera tal
que no puede exigirse el cumplimiento de la obligacin condicional sino una vez que se ha
verificado totalmente la condicin.

IV. Efectos de la Condicin:

1. Suspensiva:
A) Suspensiva Pendiente: mientras la condicin no se ha cumplido y no se sabe si ella se va o
no a verificar no ha nacido el derecho ni la obligacin correlativa, pero igual hay un vnculo
jurdico que determina la existencia de un germen de derecho para el acreedor.
De este principio se siguen las siguientes consecuencias:
1) El acreedor no puede exigir el cumplimiento de la obligacin (Art. 1485 inc. 1).
2) Si el deudor paga pendiente la condicin habr pago de lo no debido ya que este pago carece
de causa y podr repetirse.
El Art. 1485 inc. 2 dispone que todo lo que se hubiere pagado antes de efectuarse la condicin
suspensiva, podr repetirse mientras no se hubiere cumplido la condicin.
3) No comienza a correr la prescripcin ya que este tiempo se cuenta desde que la obligacin se
ha hecho exigible (Art. 2514 inc. 2)
59

No obstante que mientras est la condicin no nace derecho alguno, existe un vnculo
jurdico del que surge un germen de derecho, esto es, la expectativa de llegar a ser acreedor,
titular de un derecho en forma pura y simple.
De la circunstancia de existir este germen de derecho se siguen consecuencias:
1) El acreedor puede impetrar providencias conservativas (Art. 1492 inc. 3, Art. 721 inc. 2, Art.
1078 inc. 1), la ley no ha definido cuales son estas providencias por lo que se cree que ser
cualquier medida cautelar que proteja el derecho futuro del acreedor.
2)

El derecho del acreedor que fallece en el intervalo entre el contrato condicional y el

cumplimiento de la condicin se transmite a sus herederos y lo mismo sucede con la
obligacin del deudor.

El inc. 2 del Art. 1492 expresamente seala que esta regla no se aplica a las asignaciones
testamentarias ni a las donaciones entre vivos, ello porque ambos son considerados como un acto
jurdico intuito persona.
No obstante, el Art. 1078 inc. 2 limita esta excepcin solo al asignatario o acreedor que
fallece antes de cumplirse la condicin, por esto lo que no se transmite es el derecho del acreedor
pero s la obligacin condicional. Esta misma regla se aplica a la donacin por aplicacin del Art.
1416.

* Prdida de la cosa debida bajo condicin:

Lo que se trata de resolver es quien soporta las consecuencias de la prdida de la cosa
pendiente aun la condicin.
La solucin la da el Art. 1486 el que, no obstante su ubicacin, la doctrina estima es de
aplicacin general.
El mismo artculo en su inc. 3 seala que se entiende destruir la cosa todo lo que
destruye la aptitud para la cual ella se destina, ya sea por su naturaleza o por la convencin.
Las reglas del Art. 1486 son:
1) Si antes del cumplimiento de la condicin la cosa prometida perece sin culpa del deudor se
extingue la obligacin, el riesgo lo soporta el deudor ya que el pierde la cosa y deja de recibir
la contraprestacin.
2) Si la cosa prometida se extingue totalmente y con culpa del deudor ste ser obligado al
precio y a la indemnizacin de perjuicios (Art. 1486) en este caso se produce un cambio en el
objeto de la obligacin.

60

3)

Si la cosa existe al tiempo de cumplirse la condicin ella se deber en el estado en que se

encuentra, aprovechndose el acreedor de los aumentos o mejoras que la cosa haya recibido
sin estar obligado a dar ms por ella y sufriendo su deterioro o disminucin sin derecho
alguno a que se le rebaje el precio.

Como contrapartida de ese riesgo el acreedor se va a beneficiar con los aumentos de la

cosa (prdida parcial sin culpa del deudor).
4) Si el deterioro o disminucin procede de culpa del deudor el acreedor podr:
- O que se rescinda el contrato
- O que se le entregue la cosa
En ambos casos podr pedir indemnizacin de perjuicios.
B) Suspensiva Fallida: Ya es cierto que el derecho no va a nacer de manera tal que la expectativa
que tena el acreedor se extingue y como consecuencia de ello quedarn sin efecto las
providencias conservativas que hubiere impetrado el acreedor y el juez decretado.
C) Suspensiva Cumplida: Desde el momento en que se cumple la condicin termina la
incertidumbre naciendo el derecho en forma perfecta y como consecuencia el acreedor podr
exigir el cumplimiento de la obligacin y el deudor tendr que cumplir. El deudor no puede pedir
la restitucin del pago porque ste es ahora debido. S empieza ahora a correr la prescripcin
(otro efecto).

* Teora de la Retroactividad de la Condicin.

Determinar desde cuando nace el derecho, si desde que se celebr el contrato o desde que
se cumpli la condicin.
En doctrina no hay duda en cuanto a que debe aplicarse el principio de la retroactividad de
la condicin, el derecho naci al momento de la celebracin del contrato, lo que si se discute es si
este principio es de aplicacin general o est restringido a los casos que la ley seala.
Alessandri cree que es un principio de aplicacin general y ello se desprende de los Art.
77, Art. 2413, Art. 1070, Art. 1486 inc. 2 y Art. 1487.
Somarriva sealaba que la retroactividad es una excepcin toda vez que el legislador lo
que hace es fingir una determinada situacin y por ello este principio solo tendr aplicacin en
aquellos casos en que est recogido en la ley.
Aveliuck estima que hay que analizar caso a caso y ser el intrprete el que deber
resolver si fuera de los casos sealados en la ley corresponde aplicar el principio de
retroactividad.
61

La aplicacin del principio de retroactividad tiene importancia toda vez que explica, por
ejemplo, el hecho de que tanto el derecho como la obligacin condicional se transmita, tambin
explica el que las enajenaciones hechas por el deudor estando pendiente la condicin se
resuelvan.
Explicaciones:
- Pendiente la condicin el acreedor muere, se transmite su derecho a sus herederos, como
pendiente la condicin no hay derecho va a transmitir por el principio de retroactividad y se va a
entender que el heredero adquiri el derecho al momento de la celebracin del contrato.
- Pendiente la condicin el deudor enajena a un tercero, cumplida la condicin esa enajenacin
queda sin efecto y se va a resolver porque se va a entender que el deudor se hizo dueo al
celebrar el contrato (principio de la retroactividad)
Este principio de retroactividad tiene ciertos lmites:
1) Respecto de las enajenaciones que hubiere hecho el deudor condicional; no hay accin contra
terceros de buena fe. (Art. 1490 y Art. 1491).
2) No se deben los frutos percibidos en el tiempo intermedio, salvo que la ley, el testador, el
donante o los contratantes hayan dispuesto lo contrario (Art. 1488, Art. 1078 y 1338 inc. 1).
Ejemplo: Caso establecido en la ley Art. 1875.
2. Condicin Resolutoria:
Efectos.
Aquella que por su cumplimiento extingue un derecho, admite una triple clasificacin:
1) Ordinaria
2) Tcita
3) Pacto comisorio.
1) Condicin Resolutoria Ordinaria:
Cualquier hecho futuro e incierto que no sea el cumplimiento de la obligacin, y que de
ocurrir extingue el derecho.
La condicin resolutoria ordinaria produce sus efectos de pleno derecho (Ipso iure) se
extingue el derecho por el solo ministro de la ley, por ello la labor del juez consiste solo en
determinar si ha operado o no la condicin.
62

Para estudiar los efectos de esta condicin resolutoria ordinaria, hay que distinguir los 3
estados:
1) Condicin resolutoria ordinaria Pendiente:
Pendiente la condicin el que se encuentre en poder de la cosa se comporta como dueo
absoluto de ella, sin perjuicio de que su derecho est sujeto a una amenaza, esto es, a la posible
extincin.
No se va a suspender la adquisicin del derecho, el acto o contrato produce todos sus
efectos como si fuera puro y simple pero sujeto a la limitacin de su posible extincin.
2) Condicin resolutoria ordinaria Fallida:
Se consolida el derecho que se encontraba sujeto a la condicin, termina la amenaza.
3) Condicin resolutoria ordinaria Cumplida:
Se extingue el derecho y desaparece la obligacin, por ello uno de los modos de extinguir
obligaciones es el evento de la condicin resolutoria (Art. 1567 N 9).
La condicin opera con efectos retroactivos, es decir da derecho a las partes para ser
restituidas al mismo estado que se encontraban al momento de celebrar el acto o contrato.
En los contratos de tracto sucesivo resulta imposible volver a las partes al estado anterior
al momento de celebrar la convencin y por ello respecto de estos contratos la resolucin toma
el nombre de "Terminacin"
En doctrina se dice que los contratos de tracto sucesivo la resolucin opera "ex nunc"
(desde ahora) y en los dems contratos la resolucin opera " ex tunc" (desde entonces).
Como la resolucin opera del pleno derecho produce sus efectos en forma universal, es
decir, pueden ser invocados por cualquier persona que tenga inters en ello. Si la resolucin
proviniera de una sentencia judicial solo las partes podran reclamar esos efectos, atendido el
efecto relativo de las sentencias judiciales.
-(Vamos a volver a estudiar el efecto de la condicin resolutoria al terminar de analizar
las dems clases de condicin resolutoria, como efectos de la resolucin.)

2. Condicin Resolutoria Tcita.

Aquella que va envuelta en todo contrato bilateral para el caso de no cumplirse por una
de las partes lo pactado, es decir, el hecho futuro e incierto ser el incumplimiento de las
obligaciones por uno de los contratantes (Art. 1489).

63

a) Fundamentos de esta institucin:

1) La equidad, si una parte no cumple con su obligacin hay razones de equidad y justicia que
permiten a la otra parte desligarse del vinculo jurdico.
2) La voluntad presunta de las partes. El legislador interpreta la posible voluntad de las partes.
Dice; el contratante diligente no querr perseverar en un contrato si la otra parte no cumple.
3) Causa en los contratos bilaterales: En los contratos bilaterales la causa son las prestaciones
reciprocas, de manera tal que si falta una de ellas el contrato queda sin causa y sin efecto.
La crtica a esta postura es que el incumplimiento puede darse durante el transcurso de la relacin
contractual. Para suplir la deficiencia, hay un cuarto fundamento;
4) Interdependencia de las obligaciones en un contrato bilateral. En las obligaciones recprocas
de un contrato bilateral existe una ntima dependencia, de manera tal que lo que ocurre con
una obligacin repercute en la otra.
5) Estamos frente a una proteccin al contratante diligente y a una sancin al deudor que ha
faltado a su compromiso, lo que queda de manifiesto con la indemnizacin de perjuicios.
b) Principal Caracterstica de la Condicin Resolutoria Tcita.
1) Resolutoria: extingue el derecho.
2) Tcita: El legislador la subentiende en todo contrato bilateral y por ello se asimila a los
elementos de la naturaleza del acto jurdico.
3) Simplemente potestativa: depende de un hecho voluntario del deudor.
4) No opera ipso iure: Requiere declaracin judicial, ello porque requiere de una opcin del
acreedor.
5) Da una opcin al acreedor diligente.
c) Requisitos para que opere:
1) Debe tratarse de un contrato bilateral
As se desprende del Art. 1489 que parte sealando en los contratos bilaterales.
Se ha discutido si la condicin resolutoria tcita procede en los contratos unilaterales.
La doctrina estima que no puede operar atendido el texto del Art. 1489.
P. Rodrguez cree que puede operar en la medida que exista una norma expresa que as
lo disponga, seala a modo de ejemplo los Art. 2177 (comodato) y Art. 2396 (prenda).
64

Aveliuck cree que no procede y en el evento de haber incumplimiento de alguna de las

partes lo que habr es una caducidad legal del plazo, es decir, se va a anticipar el cumplimiento
de la obligacin.
Corral cree que por razones de equidad, aun cuando no est expresamente establecido en
la ley podr operar en los contratos unilaterales.
2) Que exista un incumplimiento imputable de una obligacin.
Se trata del incumplimiento de una de las obligaciones en forma voluntaria e imputable.
Si el cumplimento se debe a un caso fortuito se va a extinguir la obligacin no porque opere la
condicin resolutoria tcita sino porque se har imposible el cumplimiento, a ello se le llama
perdida de la cosa debida.
Se ha discutido si el efecto de la condicin resolutoria tcita procede tanto respecto del
incumplimiento total como del parcial; a diferencia del c.c. Francs, el nuestro no hace la
distincin de manera tal que la opinin mayoritaria es que cualquier tipo de incumplimiento da
lugar para que opere la condicin resolutoria tcita, la afirmacin anterior debe complementarse
en el sentido que el incumplimiento debe ser importante, esencial, descartndose un
incumplimiento de poca importancia.

3) El que ejerce la opcin del Art. 1489 debe haber cumplido o estar llano a cumplir con su
obligacin.
Si bien este requisito no est en el Art. 1489, el mismo es una aplicacin del Art. 1552
(la mora purga la mora) no habr incumplimiento contractual si la otra parte no ha cumplido o
no est llano a cumplir a su vez la obligacin correlativa. Se le llama "excepcin de contrato no
cumplido" (exceptio non adimpleti contractus).
4) Necesidad de una declaracin judicial.
A diferencia de la condicin resolutoria ordinaria, la condicin resolutoria tcita no
opera de pleno derecho; necesita declaracin judicial. El Art. 1489 confiere al contratante
diligente una opcin que consiste en solicitar el cumplimiento o la resolucin del contrato, y en
ambos casos con indemnizacin de perjuicios, As, si la condicin resolutoria tcita operara de
pleno derecho no habra posibilidad de ejercer esta opcin.
Rodrguez agrega que este requisito responde tambin a un principio general en materia
de contratos subsistencia de las convenciones.
A consecuencia de lo anterior la condicin resolutoria tcita operar solo cuando ella sea
declarada por sentencia definitiva firme, de este modo durante la secuela del juicio subsistir la
relacin contractual, de manera tal que el deudor podr cumplir con la obligacin pagando hasta
65

la citacin por or sentencia en primera instancia y hasta la vista de la causa en segunda instancia.
Este pago se har generalmente por consignacin y enerva o aniquila la accin deducida.
El cumplimiento y la resolucin del contrato no se podrn pedir conjuntamente ya que
son peticiones incompatibles, de manera tal que para ejercer ambas pedir una en subsidio de la
otra (Art. 18.) (Es discutible, porque no hay motivos para que el tribunal no me d el
incumplimiento y me d la resolucin ya que en ambos casos hay incumplimiento del otro)
El juez no tiene facultades para fijar un plazo en el cual deba cumplirse la obligacin ya
que el juez tiene competencia para fijar un plazo solo en aquellos casos en que la ley
expresamente lo seala (Art. 1494 inc. 2, la ley lo seala)
3. Pacto Comisorio. Artculo 1877.
Es la misma condicin resolutoria tcita del Art. 1489 pero que ha sido expresamente
estipulada por las partes. Los contratantes acuerdan que de no cumplirse por uno de ellos la
obligacin se resolver la convencin.
El legislador trata el pacto comisorio con ocasin de la compraventa en los Art. 1877 y
siguientes, y especficamente respecto de la obligacin que tiene el comprador de pagar el precio
al tiempo convenido, no obstante la doctrina est de acuerdo que en virtud del principio de
autonoma de la voluntad el pacto comisorio o la condicin resolutoria tcita expresada puede
estipularse en cualquier contrato, y en la compra venta respecto de otras obligaciones adems de
la de pagar el precio.
En doctrina se clasifica el pacto comisorio en:
a) Reglado, o
b) No Reglado.
Segn si est o no recogido en el Art. 1877 y siguientes
a) Reglado: Si est recogido en los arts. 1877 y siguientes.
b) No reglado: Si las partes lo estipulan.
El Pacto Comisorio Reglado se clasifica en:
a. 1) Simple, o
a. 2) Calificado.
a. 1) Simple: En l se estipula que se resolver el contrato en caso de no cumplirse con lo
pactado, es decir, no difiere mayormente de la condicin resolutoria tcita, de manera tal que
para obtener la resolucin se necesitar de una declaracin judicial.

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El Art. 1878 seala que por el pacto comisorio no se priva al vendedor de la eleccin de
acciones que le concede el Art. 1873. A su vez, este articulo, dispone que si el comprador
estuviere constituido en mora de pagar el precio en el lugar y tiempo dichos el vendedor tendr
derecho para exigir el precio o la resolucin de la venta con resarcimiento de perjuicios.
El efecto del pacto comisorio simple es igual al de la condicin resolutoria tacita (Art.
1873 y 1489)
Rodrguez cree que respecto de la prescripcin se produce una diferencia en el plazo en
que prescribe cada uno. Seala que el Art. 1880 dispone que la acusacin que emana el pacto
comisorio prescribe en un plazo que en el acordado por las partes, que no se puede exceder de
cuatro aos contados desde la fecha del contrato, en cambio en la condicin resolutoria tacita la
participacin es de cinco aos contados desde que se ha hecho exigible la obligacin.
Aveliux cree que el Art. 1880 es solo aplicable respecto de la obligacin de comprador
de pagar el precio. En las dems obligaciones se aplicar la regla general de la prescripcin.
La real aplicacin del pacto comisorio simple est
condicin resolutoria tcita en un contrato unilateral.

en la posibilidad de pactar la

a. 2) Calificado. Aquel en que se estipula que si no se cumple por una de las partes lo acordado
se resolver ipso facto el contrato, esto es, por el solo incumplimiento.
Esto no necesita de formula sacramental, se puede utilizar otras palabras que ipso facto
(de inmediato, etc) sin perjuicio de lo sealado la resolucin del contrato no opera de inmediato
ya que el contratante podr hacer subsistir la convencin pagando el precio lo ms tarde en las 24
horas subsiguientes a la notificacin judicial de la demanda. Se trata de un plazo fatal (Art. 49)
pero no corre hasta la medianoche del da siguiente sino que hasta que la misma hora del
siguiente da (plazo de horas, no de das).
Alessandri cree que es un plazo irrenunciable, de carcter excepcional toda vez que la
ley lo establece limitando el acuerdo de las partes (opinin minoritaria)
Meza Barrios no ve razn porque no pueda renunciarse al plazo, ello porque la renuncia
no est prohibida y no perjudica a terceros.
Se ha discutido cuando opera la resolucin; para algunos opera igual que la condicin
resolutoria ordinaria, es decir, por el solo hecho de incumplirse la obligacin. Otros creen que se
necesita de todos modos sentencia judicial que lo declare ya que en caso contrario no podra
ejercerse la opcin del Art. 1873. En apoyo el Art. 1878 habla de pacto comisorio, no distingue.
Rodrguez estima que la resolucin, se produce una vez que han transcurrido 24 horas
contadas desde la notificacin judicial de la demanda.
b) Pacto Comisorio no Reglado: (En otros contratos diferentes a la compraventa)

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Vctor Vial dice que es necesario indagar la voluntad de las partes y determinar qu tipo
de condicin resolutoria quisieron ellas estipular: Si fue una condicin resolutoria ordinaria o si
se trata de una condicin resolutoria tcita.
Meza Barrios distingue, dice que si lo que se estipul fue un pacto comisorio simple
producir iguales efectos que la condicin resolutoria tcita. Si se estipul pacto comisorio
calificado el contratante diligente podr pedir el cumplimiento o la resolucin del contrato pero
el deudor no podr enervar la accin ya que el artculo 1879 es una norma excepcional que limita
la voluntad de las partes y por lo tanto solo podr aplicarse en materia de compraventa y respecto
de la obligacin de pagar el precio y no en otros contratos.
IV. Accin Resolutoria
Proviene de la condicin resolutoria tcita o del pacto comisorio. A travs de su
ejercicio se persigue obtener, mediante una declaracin judicial, la resolucin del contrato y la
extincin de la obligacin.
a) Principales Caractersticas
1) Accin Personal; solo puede ser ejercida por el contratante diligente contra aquel que ha
incumplido la obligacin.
Puede suceder que en el periodo intermedio, entre la celebracin del contrato y el
incumplimiento el deudor haya enajenado la cosa a un tercero, y si ste est de mala fe se ver
afectado por los efectos de la resolucin.
Ejemplo:
Compraventa de un inmueble entre "A"(vendedor) y "B" (comprador)
- precio: 10 millones
- se pagan 5 millones y queda un saldo de 5 millones.
- "B" adquiere el dominio y posteriormente enajena el inmueble a "C"
- luego "B" no cumple con su obligacin de pagar el saldo = se aplica el Art. 1489 (condicin
resolutoria tcita)
- "A" podr pedir o el cumplimiento del contrato o la resolucin de ste, si pide la resolucin del
contrato y el tribunal la declara operar con efecto retroactivo, es decir, se retrotraer a las partes
al estado en que se encontraban antes de la celebracin del contrato, de manera tal que "B" nunca
fue dueo y en consecuencia "C" es un poseedor de la cosa "A" es el dueo.
"A" va a tener dos acciones, una que va a ser la accin personal de resolucin que dirigir contra
B, adems estamos frente a un dueo que no est en posesin por lo que tiene adems accin
reivindicatoria (accin real, contra "C")
Atendido el Art. 18 CPC y las actas de la comisin redactora del CPC, tanto la accin resolutoria
como la reivindicatoria se pueden ejercer conjuntamente.

68

2) Accin Patrimonial; de carcter pecuniario y susceptible de apreciacin en dinero y por ello

no opera en actos de familia.
3) Renunciable, toda vez que la renuncia mira el inters del contratante diligente y su renuncia
no est prohibida por la ley.
La renuncia puede ser expresa o tcita. Se ha fallado que si se ejerce primero el cumplimiento del
contrato no se renuncia a la accin resolutoria por cuanto sta puede ejercerse sin problema con
posterioridad.
4) Transmisible y Transferible a consecuencia de su carcter pecuniario, por lo tanto podr
ser ejercida por los herederos o cesionarios del acreedor diligente.
5) La accin puede ser mueble o inmueble; segn lo sea la cosa (Art. 580).
6) Accin Indivisible desde un punto de vista objetivo, porque el acreedor no puede pedir en
parte el cumplimiento y en parte la resolucin del contrato. Desde un punto de vista subjetivo
habiendo varios acreedores todos ellos debern ponerse de acuerdo para pedir el cumplimiento o
la resolucin y habiendo varios deudores el acreedor podr pedir a cualquiera de ellos el
cumplimiento o la resolucin. (Corral cree que es divisible pero no es as).
7) Prescribe , tambin como consecuencia de ser accin patrimonial de acuerdo a la regla general
del Art. 2515 y por tratarse de una accin ordinaria prescribe en el plazo de 5 aos contados
desde que la obligacin se hizo exigible suspendindose a favor de las personas enumeradas en
el Art. 2509.
Respecto del pacto comisorio ste prescribe en el plazo prefijado por las partes, el que no puede
pasar de 4 aos contados desde la fecha del contrato, Art. 1880, por tratarse de prescripcin de
corto tiempo, y en virtud del Art. 2524, ella no se suspende.
Hay autores que estiman que el plazo de prescripcin
compraventa y a la obligacin de pagarse el precio.

del Art. 1880 se aplica solo a la

b) Efectos de la Resolucin
A. Entre las partes:
1) Cumplida la condicin resolutoria deber restituirse lo que se hubiere recibido bajo tal
condicin, a menos que sta haya sido puesta a favor del acreedor exclusivamente en cuyo caso
podr este, si quiere, renunciarla , pero estar obligado a declarar su determinacin si el deudor
as lo exigiere (Art. 1487).
Se estima que la condicin est puesta exclusivamente a favor del acreedor cuando la restitucin
deba hacrsele a l y no a un tercero.

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2) Verificada una condicin resolutoria no se debern los frutos percibidos en el tiempo

intermedio salvo que la ley, el testador, el donante o los contratantes hayan dispuesto lo
contrario (Art. 1488).
B. Respecto de Terceros.
En principio, al operar la condicin con efectos retroactivos van a quedar sin efecto
todos los actos de disposicin realizados en el tiempo intermedio, ello por cuanto se considera
que fueron realizados por quien jams ha sido dueo de la cosa, es ficcin, en la realidad hubo
un vinculo jurdico, el derecho que invoca el tercero emana de un contrato vlidamente
celebrado. Por esto el legislador limit los efectos de la retroactividad de manera tal que ellos no
van a afectar a los terceros de buena fe. La resolucin solo afectar a terceros de mala fe,
protegindose al tercero de buena fe.
La mala fe est referida a la idea que las enajenaciones y gravmenes quedarn sin
efecto cuando el tercero saba la existencia de la condicin al momento de contratar o deba
haberlo sabido porque ella constaba en el titulo respectivo inscrito u otorgado por escritura
pblica.
Lo antes sealado debe analizarse desde el punto de vista de bienes muebles e
inmuebles, respecto de los primeros la regla es que no procede la accin reivindicatoria contra los
terceros de buena fe (Art. 1490). La buena fe se presume (Art. 707) y ella altera la carga de la
prueba de manera que el que ejerce la accin reivindicatoria contra el tercero deber probar que
l est de mala fe.
Respecto de bienes races el legislador muy excepcionalmente presume la mala fe y lo
hace cuando la condicin constaba en el titulo respectivo, inscrito u otorgado por escritura
pblica (Art. 1491).
Anlisis de los Artculos 1490 y Art. 1491
Art. 1490
Si el que debe una cosa mueble a plazo, o bajo condicin suspensiva o resolutoria, la enajena,
no habr derecho de reivindicarla contra terceros poseedores de buena fe.
La doctrina ha criticado la redaccin del Art. por lo siguiente:
1) La disposicin seala el que debe, el deudor de una cosa sujeta a condicin resolutoria no
adeuda la cosa, el puede ser poseedor o dueo de la misma, sujeto a la amenaza de la resolucin
de su derecho, est sujeto a l riesgo de perder su derecho por el evento de la condicin. Debe
decir el Art. El que tiene o posee.
2) El Art. dice a plazo, la redaccin del artculo da a entender que el acreedor a plazo tendra
derecho a interponer accin reivindicatoria contra el tercero de mala fe. Es un error sealar la
70

expresin plazo porque al acreedor no se le ha hecho la tradicin, no es dueo de la cosa y no

puede ejercer la accin reivindicatoria, llegado el da del plazo el acreedor podr pedir el
cumplimiento del contrato.
En apoyo de esto el Art. 1087 inc. 1 seala que la asignacin a plazo constituye un usufructo a
favor del asignatario.
3) Bajo condicin suspensiva. Al acreedor bajo condicin suspensiva no se ha efectuado
tradicin, no es dueo y no puede ejercer la accin reivindicatoria.
4) La enajena, a juicio de la mayora de la doctrina el concepto "enajenacin" debe entenderse
en un sentido restringido, solo como transferencia del dominio y no como constitucin de
derechos reales o gravmenes.
Respecto de bienes muebles los gravmenes son el usufructo, la prenda y el uso. En todos ellos
hay norma expresa que regula los efectos que produce el incumplimiento de una de las partes y la
resolucin del derecho del constituyente (Art. 2406 para la prenda, Art. 806 para usufructo y Art.
812 para el uso).
Una correcta redaccin para el Art.1490 sera: " si el que tiene una cosa mueble bajo condicin
resolutoria transfiere el dominio no habr derecho de reivindicarla contra terceros poseedores de
buena fe"
Artculo 1491:
1) Si el que debe, debiera sealar el que tiene o posee.
2) Este Art. hace extensivos sus efectos no solo a la enajenacin sino que tambin a la hipoteca,
al censo y a la servidumbre .La doctrina mayoritaria estima que es una enumeracin meramente
ejemplar y, por lo tanto, alcanza el Art. 1491 a otros gravmenes como el usufructo, el uso y la
habitacin.
Una opinin minoritaria del Prof. Gonzlez Von Marees estima que el Art. 1491 es una norma
excepcional y, por lo tanto, de aplicacin restrictiva y por ello no puedo extender la disposicin a
otros gravmenes que no estn expresamente sealados en ella.
3) la condicin constaba, no es necesario que la condicin se exprese en el acto o contrato,
basta que ella aparezca de manifiesto en l.
Hoy la doctrina est de acuerdo en que la condicin resolutoria tcita consta en el acto o contrato,
ya que constar es sinnimo de ser cierto y por ejemplo si en una compraventa hay un saldo de
precio pendiente es cierto, consta la condicin resolutoria tcita, si el comprador no paga el saldo
de precio es cierto que el contrato podr resolverse.
Hay un caso de excepcin en materia de donacin en el Art. 1432 N1 en que exige que la
condicin resolutoria se exprese en el acto o contrato.

71

4) Titulo respectivo, esto es, el titulo primitivo u original, aquel que dio nacimiento al derecho
condicional.
5) Inscrito y otorgado por escritura pblica Este requisito busca la publicidad de la condicin,
no se trata de una exigencia copulativa sino que disyuntiva, puede estar inscrito u otorgado por
escritura. Por ejemplo la servidumbre la constituyo por escritura pero no es necesario inscribirla.

2. Obligaciones a Plazo
1) Disposiciones aplicables:
Al igual que la condicin el plazo puede derivar ya sea de acto jurdico entre vivos o mortis
causa, y as entonces esta materia se encuentra regulada en el ttulo V del libro IV y en el prrafo
IV ttulo IV libro III. En relacin con lo que venimos sealando debemos citar los Art. 1498 y
Art. 1080, los que establecen la aplicacin de las normas que regulan a las asignaciones a plazo y
a las obligaciones a plazo.
2) Concepto
El Art. 1494 seala que el plazo es la es la poca que se fija para el cumplimiento de las
obligaciones.
Esta definicin no es completa ya que solo se refiere al plazo suspensivo, por otro lado el Art.
1080 seala que las asignaciones a plazo o a das son aquellas cuyo goce actual o extincin
dependen del plazo, esta definicin abarca solo los efectos de la asignacin a plazo pero no
explica en qu consiste ella.
En doctrina se define generalmente el plazo como aquel hecho futuro y cierto del cual
depende el ejercicio o la extincin de un derecho (el plazo suspende el ejercicio del derecho, la
condicin suspende el nacimiento del derecho).
3) Caractersticas
1) Futuridad.
2) Certidumbre
1) Futureidad:
Al igual que la condicin el plazo es un hecho futuro, es decir, debe verificarse en el porvenir,
esto es, con posterioridad a la celebracin del acto o contrato.
2) Certidumbre:
En el plazo se sabe que el hecho futuro va a ocurrir, es decir, en forma ineludible la aplicacin
propia de las leyes de la naturaleza fsica el hecho en qu consiste el plazo llegar.
No existen plazos fallidos.

72

Atendida esta ltima caracterstica es que el derecho subordinado al plazo existe en forma
perfecta desde que se celebra el acto o contrato que le da origen y, por lo tanto, la modalidad lo
que hace es modificar su ejercicio.
En el plazo lo que importa es la certidumbre, aun cuando se ignore la oportunidad en que se
verificar el hecho futuro y cierto.
A esto se refiere el Art. 1081 el que distingue una serie de situaciones:
1) Los das ciertos y determinados: Esto es si necesariamente ha de llegar y se sabe cundo.
2) El da puede ser cierto pero indeterminado; necesariamente va a llegar pero no se sabe cundo:
Ejemplo la muerte.
3) El da puede ser incierto pero determinado, esto es, si puede llegar o no pero suponiendo que
haya de llegar se sabe cuando, por ejemplo da en que una persona cumpla 25 aos.
4) Da incierto e indeterminado: No se sabe si va a llegar ni cuando, por ejemplo: Da que una
persona se case, por esto de acuerdo con el Art. 1083 el da incierto e indeterminado es
siempre una verdadera condicin y se sujeta a las reglas propias de este tipo de modalidades.
La asignacin limitada por plazos o das no necesariamente va a ser una asignacin sujeta a
plazo, ya que ella en ciertas circunstancias podr ser condicional, para distinguir una de otra se
dan reglas generales que dicen relacin con la redaccin de la clusula.
1) Asignacin desde un da es condicional, a menos que el da sea cierto y determinado Art.
1084, 1085 y 1086.
2) La asignacin hasta un da es un plazo, a menos que el da sea incierto e indeterminado.
Art. 1087 y 1088.
4) Clasificacin Plazos.
1) Expreso o Tcito
a) Expreso: es aquel que se establece en trminos formales y explcitos a travs de una
estipulacin de las partes y constituye la regla general.
b) Tcito: es aquel indispensable para cumplir con una obligacin y se desprende de su propia
naturaleza.
Ejemplo: Si voy a realizar importacin de mercaderas para fijar da de la entrega habr que
considerar los das que esta mercadera demora en llegar a Chile (Ejemplo: Art. 1551 inc. 2).
2)

a) Fatal
b) No fatal.

a) Fatal.

73

Es fatal cuando llegado el da de su vencimiento se extingue irrevocablemente el derecho que

debi haberse ejercido dentro del trmino sealado.
Ejemplo: Art. 1879.
b) No fatal.
El plazo es no fatal si no obstante haberse cumplido el trmino el derecho aun puede ejercerse
valida y eficazmente.
Art. 49: Da una regla en orden a cuando estaremos en presencia de un plazo fatal y seala: en o
"dentro de cierto plazo
Por su parte el Art. 64 CPC seala que los plazos que ese cdigo establece son fatales cualquiera
que sea la forma en que se exprese, salvo aquellos establecidos para la actuacin por parte del
tribunal. Ejemplo: dictar sentencia en 60 das.
3) a) determinado
b) indeterminado
a) Determinado: Si se sabe cuando el mismo ocurrir
a. Indeterminado: No se sabe esta circunstancia Art. 1081
4) a) Voluntario (Convencional)
b) Legal
c) Judicial
a) Convencional
Cuando ha sido establecido de comn acuerdo por las partes o por el testador en su
testamento y como estamos en presencia de un elemento accidental del acto jurdico
constituye la regla general.
b)

Legales
Establecidos por el legislador, y que, a diferencia de lo que ocurre en materia procesal en
materia civil no es fcil encontrarlos, ejemplo: Prescripcin Art. 1879, 2210.

c) Judicial
Aquel establecido por el juez mediante resolucin por l expedida.
El Art. 1994 establece una regla muy importante; no puede el juez sino en los casos
especiales en que las leyes as lo designen. El juez s est facultado para interpretar el plazo
concedido en trminos oscuros o vagos sobre cuya aplicacin discuerden las partes.
Por excepcin el juez puede fijar un plazo:
Art. 904: plazo a poseedor vencido para que haga entrega de la cosa.

74

Art. 1094: juez puede fijar el plazo en que deber cumplirse el modo cuando el testador no lo
hubiere sealado.
Art. 2201: cuando se hubiere estipulado que el mutuario pagar una vez que le sea posible, el juez
podr atendidas las circunstancias fijar un trmino.
Art. 378 inc. 2: Se faculta al juez para ampliar plazo que tienen tutores o curadores para
confeccionar el inventario.
5) a) Continuos
b) Discontinuos.
a) Continuos:
Es aquel que corre sin interrumpirse por la interposicin de das feriados durante su transcurso y
es la regla general en toda nuestra legislacin salvo en el CPC. Art. 50 c.c.
b) Discontinuo
Es discontinuo cuando se suspende durante los das feriados, los que no se toman en cuenta para
el cmputo del mismo.
6) a) Suspensivo
b) Extintivo.
a) Suspensivo
Aquel que posterga el ejercicio del derecho, difiere la exigibilidad de la obligacin pero no afecta
la existencia del derecho
b) Extintivo
Aquel que por su cumplimiento extingue un derecho, es decir limita la duracin de la obligacin.
5) Efectos del Plazo
1) Plazo suspensivo pendiente
No afecta la existencia del derecho ni de la obligacin correlativa, pero s afecta el
ejercicio del mismo, su goce actual. As se desprende del Art. 1084 inc. 1 (leer art.)
Del principio general que hemos comentado se derivan las siguientes consecuencias:
1.a) El pago de la obligacin no puede exigirse antes de expirar el plazo. Art. 1496 inc. 1.
1.b) No empieza a correr el plazo de prescripcin ya que la obligacin no es exigible. Art. 2514
inc. 2.
1.c) No puede operar la compensacin legal. Art. 1653 N. 3.

75

1.d) Lo que se paga antes de cumplirse el plazo no est sujeto a restitucin Art. 1495 en este caso
lo que hay es una renuncia del plazo.
1.e) El acreedor a plazo puede impetrar medidas conservativas.
1.f) Deudor no puede antes del vencimiento del plazo estar constituido en mora.
1.g) Lo que se paga antes de cumplirse el plazo no est sujeto a restitucin. Art.1495
2) Plazo suspensivo cumplido:
2.a) La obligacin se transforma en exigible, de manera tal que el acreedor est facultado para
exigir el cumplimiento de ella, y el deudor estar en la necesidad de satisfacerla.
2.b) Comienza a correr el plazo de prescripcin y podr operar la compensacin legal.
2.c) El vencimiento del plazo suele constituir en mora al deudor que retarda el cumplimiento de
la obligacin. Art. 1551 inc. 1 y 2.
3) Plazo extintivo
Mientras el plazo extintivo est pendiente el acto jurdico produce todos sus efectos
normales como si fuera puro y simple.
Una vez cumplido el plazo extintivo el derecho se extinguir, este efecto se produce por
el solo ministerio de la ley sin necesidad de declaracin judicial y opera sin efecto retroactivo (ex
nunc).
6) Extincin del plazo.
a) Vencimiento
Es la forma ms normal en que se extingue el plazo y opera por la llegada del da, este
vencimiento en materia civil se sujeta a los Art. 48 y siguientes.
b) Renuncia del plazo
Est facultado para renunciar el plazo aquel en cuyo beneficio se encuentra establecido,
normalmente va a aprovechar al deudor pero en ciertos casos va a ir en beneficio del acreedor o
de ambos a la vez.
A este respecto el Art. 1497 seala que el deudor puede renunciar al plazo a menos que
el testador haya dispuesto o las partes hayan estipulado lo contrario o que la anticipacin del pago
acarree al acreedor un perjuicio que por medio del plazo se propuso manifiestamente evitar.
Se agrega que en el contrato de mutuo a inters se aplica lo dispuesto en el Art. 2204.
La facultad de renunciar al plazo no es absoluta sino que tiene algunas limitaciones.

76

- Si la renuncia est expresamente prohibida por el testador o las partes (Aplicacin Art. 12).
- Si la renuncia trae aparejada un perjuicio al acreedor que ste manifiestamente quiso evitar, por
ejemplo: me voy de viaje por dos meses y doy mi auto en comodato.
- Art. 2204. Establece que el mutuario podr pagar toda la suma prestada aun antes del trmino
estipulado salvo que se hayan pactado intereses.
En esta situacin debe considerarse que con posterioridad se dict la ley 18010, sobre
operaciones de crdito de dinero, en la cual se establece con carcter de renunciable el derecho
del deudor de pagar anticipadamente el crdito cumpliendo los requisitos que seala el Art. 10 de
la ley 18010.
Si el mutuo no cabe en la ley 18010 se aplica Art. 2204.
c) La caducidad del plazo
Consiste en la extincin anticipada del plazo en los casos que son previstos por la ley.
En general se trata de situaciones en las que esperar la llegada del plazo puede ocasionarle graves
perjuicios al acreedor.
El Art. 1496 dice que el pago de la obligacin no puede exigirse antes de expirar el plazo
si no es: (Casos en que procede caducidad).
- Al deudor constituido en quiebra o que se halla en notoria insolvencia, en similares trminos
est redactado el Art. 67 de la ley de quiebras. (18175)
- Al deudor cuyas cauciones, por un hecho o culpa suya, se han extinguido o han disminuido
considerablemente de valor.
En este caso la situacin no es inevitable ya que el deudor puede reclamar el beneficio
del plazo mejorando o renovando las cauciones.
En la hipoteca (caucin) existe una norma similar que es el Art. 2427, este artculo no
exige que el deterioro o prdida de la caucin sea por culpa del deudor, por lo tanto, puede
tambin provenir de un caso fortuito.
3) Obligaciones Modales
1) Reglamentacin.
El c.c. no reglamenta las obligaciones modales limitndose en el Art. 1493 a sealar que
las disposiciones contenidas en el ttulo IV libro III sobre asignaciones testamentarias modales se
aplican a las convenciones.
As, las obligaciones modales se rigen ntegramente por el prrafo IV, ttulo IV del
Libro III (Art. 1099 y siguientes).

77

2) Concepto
El Art. 1089 seala que si se asigna algo a una persona para que lo tenga por suyo con la
obligacin de aplicarlo a un fin especial es un modo y no una condicin suspensiva, por ello el
modo no suspende la adquisicin de la cosa asignada.
En doctrina se define el modo como aquel gravamen impuesto al beneficiario de una
liberalidad.
Suele confundirse modo con la condicin suspensiva, ello es tan comn que el Art. 1089
se ve obligado a distinguirlos sealando que el modo no suspende la adquisicin de la cosa
asignada.
Para distinguirlos se dice que si para adquirir una cosa es necesario hacer algo estamos
frente a una condicin y si la cosa se adquiere para que se haga algo estamos frente a un modo.
Ejemplo: Te lego mi fundo para que construyas una iglesia (modo); te lego mi fundo si
construyes una iglesia (condicin).
El modo es un gravamen y por ello es secundario respecto de la asignacin, si el modo
fuera de igual valor o entidad que la asignacin entonces sera una contraprestacin.
3) Forma de cumplir el modo.
1) Se va a cumplir de la manera en que las partes lo hayan acordado, a falta de esta estipulacin
podr el juez determinar el tiempo y forma en que va a cumplirse consultando en lo posible
la voluntad de las partes y dejando al asignatario modal un beneficio que ascienda por lo
menos a la quinta parte del valor de la cosa asignada (Art. 1094). Esta limitacin de la
remuneracin no rige cuando el asignatario modal es un banco comercial.
2) Si el modo es en beneficio exclusivo del asignatario no impone obligacin alguna, salvo que
lleve clusula resolutoria (Art. 1092).
3) Si consiste en un hecho tal que para el fin que el testador se haya propuesto sea indiferente la
persona que lo ejecute es transmisible a los herederos del asignatario (Art. 1095)
4) Si el modo es por su naturaleza imposible o inductiva ha hecho ilegal o inmoral o concebido
en trminos inintengibles no valdr la disposicin. Art. 1093 inc.1
5) Si el modo sin hecho o culpa del asignatario es solamente imposible en la forma especial
prescrita por el testador podr cumplirse en otra anloga que no altere la sustancia de la
disposicin y que en este concepto sea aprobada por el juez con citacin de los interesados.
(Art. 1093 inc. 2)
6) Si el modo sin hecho o culpa del asignatario se hace enteramente imposible subsiste la
asignacin sin el gravamen (Art. 1093 inc. 3) (la condicin no puede cumplirse por analoga
lo que constituye una diferencia con el modo, Art. 1484).
78

3) Modo con clusula resolutoria

El Art. 1090 seala que en las asignaciones modales se llama clusula resolutoria la que
impone la obligacin de restituir la cosa y los frutos si no se cumple el modo.
Por su parte el Art. 1091 seala que para que la cosa asignada modalmente se adquiera
no es necesario prestar fianza o caucin de restitucin para el caso de no cumplirse el modo.
As, de acuerdo al Art. 1091 no existe una forma para poder obligar compulsivamente al
asignatario modal a ejecutar ntegramente el modo. Por ello el legislador faculta al testador o a
las partes para aadir en el modo una clusula resolutoria, en realidad para aadir una condicin
resolutoria que consiste en que se va a resolver la asignacin en el evento que el asignatario no
cumpla con el modo.
Alessandri cree que la clusula resolutoria es propia de las asignaciones testamentarias y
en los contratos unilaterales recibe el nombre de pacto comisorio y si se trata de un contrato
bilateral estamos en presencia de una condicin resolutoria tacita.
Claro Solar critica la distincin, porque el modo, ya lo dice el Art. 1090, no es una
condicin y tambin porque la clusula resolutoria requiere de una expresa manifestacin de
voluntad, a diferencia de la condicin resolutoria tcita.
Para constituir el modo, de acuerdo al Art. 1090 inc. 2, es necesario que el testador lo
exprese. Este requisito no se exige cuando el asignatario modal es un banco comercial ya que en
estas situaciones siempre se entiende incorporada la clusula resolutoria.
Si hubiera que llevar a efecto la clusula resolutoria se entregar a la persona en cuyo
favor se ha constituido el modo una suma proporcionada al objeto y el resto del valor de la cosa
asignada acrecer a la herencia, salvo que el testador hubiere dispuesto otra cosa (Art. 1096 inc.
1).
El asignatario a quien se ha impuesto el modo no gozar del beneficio que pudiere
resultarle de la disposicin precedente (Art. 1096 inc. 2).

79

III. Efectos de las Obligaciones.

El deudor es libre para contraer la obligacin pero no lo es para romperla o incumplirla.
Si se incumple la obligacin el ordenamiento jurdico le entrega o dota al acreedor de
un conjunto de herramientas para poder exigir el cumplimiento ntegro de la obligacin.
As, desde el punto de vista del acreedor los efectos de las obligaciones constituyen el
conjunto de derechos que el legislador da al acreedor para poder exigir del deudor el
cumplimiento oportuno, integro y eficaz de la obligacin (P. Rodrguez).
El c.c. denomina el titulo XII, libro IV (Art. 11545 y siguientes) Del efecto de las
obligaciones este ttulo regula tambin el efecto de los contratos. Existen otras disposiciones
del c.c. que tambin se refieren al efecto de las obligaciones, como el titulo 41, Libro IV, Art.
2465 y siguientes, llamados De la prelacin de crditos.
La doctrina clasifica en 3 grupos los efectos de las obligaciones:
1) El derecho del acreedor a pedir o exigir la ejecucin forzada de la obligacin.
2) El derecho del acreedor a pedir que se le reparen los perjuicios que le ha irrogado el
incumplimiento culpable del deudor.
3) Se confieren al acreedor ciertos derechos auxiliares, esto es, el conjunto de medidas que la ley
concede al acreedor para evitar que el patrimonio del deudor se menoscabe y pueda quedar en
condiciones de hacer imposible el pago de la deuda.
1) Ejecucin forzada (1er grupo)
En el derecho romano la ejecucin de la obligacin recae sobre la persona misma del
deudor (manus injectio), el acreedor tenia la facultad de apoderarse de la mano del deudor.
Despus se modera un poco la facultad del acreedor en el sentido que el deudor pasaba a
quedar al servicio del acreedor.
Tambin en el derecho romano se entrega al acreedor la posesin de los bienes del
deudor a fin de que pueda venderlos y pagar el crdito con el producto de la venta. Se pasa de un
sistema de ejecucin en las personas a otro en los bienes.
En nuestra legislacin hasta el 23 de agosto de (falta el ao, lo nico que falta en toda la
materia) se mantuvo la prisin de deudas la que fue derogada, sin perjuicio de lo cual quedan
casos en que sta aun se permite por ejemplo, Art. 15 ley 14908 (pago pensiones alimenticias)
Art. 1553 c.c..., Art. 543 CPC que permite al juez apremiar prudencialmente al deudor con 15
das de arresto o multa (Hoy da el principio es que no existe prisin por deuda).

80

Derecho de Prenda General:

EL Art. que establece este principio es el Art. 2465, la facultad que contempla el Art. se
le llama "derecho de prenda general del acreedor respecto de los bienes del deudor"
Todo el patrimonio del deudor queda sujeto a la garanta de pagar la deuda del acreedor.
El concepto de prenda no est empleado en el termino tcnico que le da el Art. 2384,
toda vez que el derecho de prenda general es todo el patrimonio , no un solo bien, el que
garantiza el conjunto de las obligaciones del deudor y no una en particular.
Se utiliza la expresin prenda en el sentido que siempre que una persona est sujeta a
una obligacin todos los bienes que integran su patrimonio de alguna manera estn garantizando
el cumplimiento de la obligacin.
El derecho prenda general debemos situarlo sobre todo el patrimonio del deudor y no
sobre bienes determinados. En el patrimonio de una persona hay siempre subrogacin de bienes,
ello porque siempre estn entrando y saliendo bienes del patrimonio, y por esto, en principio, el
derecho de prenda general no afecta la libre disposicin de los bienes.
La forma en que se hace efectiva la obligacin en el patrimonio del deudor est recogida
en el Art. 2469.
Anlisis Art. 2465
1) "Toda obligacin: el derecho de prenda general existe sin importar la fuente de la cual
proviene la obligacin.
2) Obligacin personal (se refiere): esta referencia no se hace en oposicin a los derechos reales
sino que para distinguirlo de aquellas situaciones en que la obligacin nace por el solo hecho
de tener una cosa, por ejemplo el caso del tercer poseedor de la finca hipotecada, donde la
responsabilidad del tercer poseedor no se extiende a todo su patrimonio, sino solo a la finca
hipotecada.
3) Para perseguir su ejecucin: la facultad que confiere este articulo tiene por fin ejecutar
forzadamente los bienes del deudor en la forma establecida en el Art. 2469, pero no faculta al
acreedor para hacerse pago directamente con los bienes del deudor, en la mayora de los casos
debe haber una ejecucin del bien y el acreedor se pagar con dinero.
4) Sobre todos los bienes races o muebles del deudor, presentes o futuros: Los presentes son
los que existen al momento de contraer la obligacin y mientras ellos permanezcan en el
patrimonio del deudor, esto es una muestra de la importancia de la garanta real (prenda o
hipoteca) ya que por ello el acreedor tiene derecho de persecucin del bien objeto de la
garanta en manos de quien se encuentre.
Los bienes futuros son las adquiriros despus de que se contrajo la obligacin.

81

5) El derecho de prenda general no abarca los bienes inembargables: principalmente

enumerados en los Art. 1618c.c. Y Art. 445 CPC.
1. Pago por accin ejecutiva
Requisitos ejecucin forzada:
1) Existencia de un titulo ejecutivo
Art. 434 CPC. Se caracterizan porque acreditan de un modo fehaciente la existencia de
una obligacin. Ejemplo: Escritura pblica.
Las gestiones preparatorias si un titulo carece de fuerza ejecutiva son: reconocimiento
de firma y la confeccin de deuda, si fracasa la gestin preparatoria el acreedor inicia un juicio
ordinario para conseguir la declaracin de la existencia de la obligacin y as obtener el ttulo.
2) Que la obligacin sea liquida
Debe encontrarse circunstanciadamente determinada o ser determinable de acuerdo a los
datos que el titulo proporciona, para los efectos de determinar la obligacin existe la gestin
previa de avaluacin.
3) Obligaciones actualmente exigibles
La obligacin no debe estar sujeta a condicin suspensiva o a plazo que suspenda el
nacimiento o ejercicio del derecho.
4) Obligacin no prescrita
De acuerdo al Art. 2515 la accin ejecutiva prescribe en 3 aos desde que se ha hecho
exigible el cumplimiento de la obligacin.

a. Ejecucin de la Obligacin " de dar" Art. 434 y siguientes CPC.

Se presenta la demanda ejecutiva ante el tribunal competente, el juez examina el titulo y
si cumple con los requisitos sealados despacha el mandamiento de ejecucin y embargo,
mediante el cual se requerir de pago al deudor y si ste no paga en el acto de la intimacin se le
embargan bienes suficientes para hacer frente al capital, reajuste, intereses y costas.
La Corte Suprema ha definido embargo en un fallo y seala que es una medida de
seguridad que tiene por objeto sustraer del comercio determinados bienes del deudor para
asegurar los resultados del juicio ejecutivo.
Los bienes embargados quedan en poder de un depositario, que puede ser el, quien tiene
la obligacin de ponerlos a disposicin del tribunal.

82

El ejecutado podr oponer alguna de las excepciones del Art. 464 CPC, si no opone
excepciones el mandamiento sirve de sentencia. Si las opone el juez podr recibirlas a prueba y
dictar sentencia o no recibirlas y fallar de inmediato.
La sentencia puede ser "de pago" o "de remate"
- De pago: cuando la ejecucin ha recado sobre la especie o cuerpo cierto debida.
- De remate: cuando es necesario recurrir a pblica subasta para enajenar bienes del deudor y con
ello pagar el crdito.

b. Ejecucin obligacin de hacer:

Se presenta el problema de cmo cumplir estas obligaciones atendida su propia
naturaleza, por ejemplo un escritor que se obliga a escribir un libro e incumple con ello.
El Art. 1553 seala que si la obligaciones es de hacer y el deudor se constituye en mora
podr pedir el acreedor, junto con la indemnizacin de la mora, cualquiera de estas 3 cosas a
eleccin suya.
1) Que se apremie al deudor para la ejecucin del hecho convenido.
2) Que se le autorice al acreedor para hacerlo ejecutar por un tercero a expensas del deudor.
3) Que el deudor le indemnice de los perjuicios resultantes de la infraccin del contrato
(indemnizacin compensatoria).
El acreedor siempre, cualquiera sea la va que elija, tendr derecho a exigir la
indemnizacin moratoria (Art. 1553 inc. 1).
El apremio a que se refiere el Art. 1553 N 1 est reglamentado en el art.543 CPC en
virtud del cual el tribunal puede imponer al deudor una multa o arresto hasta por 15 das,
pudiendo repetir estas medidas.
Si el hecho debido consiste en la suscripcin de un documento por el deudor podr
proceder a su nombre el juez que conoce de litigio previo requerimiento al deudor (Art. 532 CPC
y Art. 671 inc. 3 C.C.)
Si el hecho consiste en la ejecucin de una obra material el mandamiento de ejecucin
contendr una orden para que el deudor cumpla fijndole un plazo para dar inicio a los trabajos.

c. Ejecucin obligacin de no hacer

Art. 1555
1) Toda obligacin de no hacer una cosa se resuelve en la de indemnizar los perjuicios, si el
deudor contraviene la obligacin y no puede deshacerse lo hecho.

83

2) Pudiendo destruirse la cosa hecha y siendo su destruccin necesaria para el objeto que se tuvo
a la vista al momento de celebrar el contrato, ser el deudor obligado a ella o autorizado el
acreedor para que la lleve a efecto a expensas del deudor.
3) Si el objeto que se tuvo a la vista al celebrar el contrato puede obtenerse cumplidamente por
otros medios, ser odo el deudor que se allana a prestarlo.
(Aqu se podra pedir servidumbre de luz y vista).
4) El acreedor debe quedar de todos modos indemne.
En los casos del Art. 1555 el procedimiento es ejecutivo solo tiene cabida cuando se trate de
destruir la obra hecha a condicin de que en el titulo conste que la destruccin es posible y
adems indispensable (Art. 544 CPC).

d. Cesin de bienes del deudor a sus acreedores

El Art. 1614 seala que la cesin de bienes es el abandono voluntario que el deudor hace de
todos los suyos a su acreedor o acreedores cuando a consecuencia de accidentes inevitables no se
halla en estado de pagar sus deudas.
a) Caractersticas:
1) Es irrenunciable ya que el deudor puede implorarla no obstante cualquier estipulacin en
contrario (Art. 1615 parte final).
2) Beneficio universal; ya que una vez es efectuada la cesin ella afecta a todos los acreedores y
comprende todos los bienes, derechos y acciones del deudor salvo los inembargables (Art.
1618).
3) Beneficio personal; ya que la cesin de bienes no aprovecha a los codeudores solidarios o
subsidiarios ni al que acepte la herencia del deudor sin beneficio de inventario (Art. 1623).
4) Revocable, toda vez que el deudor puede arrepentirse de la cesin antes de la venta de los
bienes o de cualquier parte de ellos y de sus frutos recobrando los que existan (Art. 1620).
5) De la cesin de bienes se excluyen los bienes no embargables.
6) El procedimiento a que se sujeta la cesin est regulado en la ley de quiebras.
b) Requisitos para que opere:
1) El deudor debe hallarse en estado de no poder pagar sus deudas.

84

2) La insolvencia debe provenir de accidentes inevitables, por hechos que no le sean imputables
al deudor el que debe estar de buena fe. A este respecto el Art. 1616 seala que para obtener la
cesin incumbe al deudor probar su l inculpabilidad en el mal estado de sus negocios siempre
que alguno de los acreedores as lo exija.
3) Debe tratarse de un deudor civil, es decir, no puede ser un deudor que ejerza una actividad
comercial, industrial, agrcola o minera. (Art. 241 y 246 ley quiebra).
4) No puede tratarse de un deudor civil que se halle en alguna de las causales que hace
procedente la declaratoria de quiebra. Estas causales estn en el Art. 43 de la ley 18175.
5) La cesin de bienes debe ser declarada judicialmente. El Art. 1615 parte primera seala que
la cesin de bienes ser admitida por el juez con conocimiento de causa.

c) Causales de oposicin a la cesin de bienes por el acreedor.

El Art. 1617 dispone que los acreedores son obligados a aceptar la cesin, excepto los siguientes
casos:
1) Si el deudor ha enajenado, empeado o hipotecado como propios bienes ajenos a sabiendas.
2) Si ha sido condenado por hurto o robo, falsificacin o quiebra fraudulenta.
3) Si ha obtenido quitas o esperas (plazo) de sus acreedores.
4) Si ha dilapidado sus bienes.
5) Si no ha hecho una exposicin circunstanciada y verdica del estado de sus negocios o se ha
valido de cualquier otro medio fraudulento para perjudicar a sus acreedores.
d) Efectos Cesin Bienes:
1) El deudor queda privado de la administracin de aquellos bienes de que ha hecho cesin. Esta
administracin ser ejercida por el acreedor o por el sndico, en este ltimo caso cuando sean
varios los acreedores.
En todo caso el Art. 1621 reconoce que hecha la cesin de bienes podrn los acreedores dejar
al deudor la administracin de ellos y hacer con l los arreglos que estimen convenientes
siempre que en ello consienta la mayora de los acreedores concurrentes.
2) La cesin no transfiere la propiedad de los bienes del deudor a los acreedores sino solamente la
facultad de disponer ellos y de sus frutos hasta pagarse de sus crditos. (Art. 1619 inc. final).

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3) El deudor queda privado de disponer de sus bienes y los actos que ejecute despus de la cesin
adolecen de nulidad (Art. 2467).
4) Se produce la caducidad de los plazos por la notoria insolvencia del deudor (Art. 1496).
5) El deudor queda libre de todo apremio personal. (Art. 1619 inc. 1).
6) Las deudas se extinguen hasta la cantidad en que sean satisfechas con los bienes cedidos (Art.
1619 no. 2).
7) Si los bienes cedidos no hubieren bastado para la completa solucin de la deuda y el deudor
adquiere despus otros bienes es obligado a completar el pago con estos.
El Art. 254 de la ley de quiebras dispone que le derecho conferido al acreedor en el Art.
1619 N 3 prescribe en el plazo de cinco aos contados desde que se haya aceptado la
cesin.
8) Se autoriza al deudor para solicitar beneficio de competencia (Art. 1626 no. 6).

e. Prelacin de Crditos
El Art. 2469 se refiere a la forma por la que el acreedor se hace pago de su crdito.
De esto se sigue que todo acreedor puede perseguir el cumplimiento de su crdito en
todos los bienes del deudor y por ello se originar, la prelacin de crditos, cuando dos o ms
acreedores entren en concurrencia, es decir, cuando dos o ms acreedores pretendan hacer
efectivos sus crditos en el patrimonio de un mismo deudor.
La prelacin de crditos es el conjunto de normas que determinan la manera y el orden
en que deben pagarse los varios acreedores del deudor.
a) Los requisitos principales para que sean aplicables las normas sobre prelacin de
crditos son:
1) Que existan varios acreedores.
2) Que el deudor carezca de bienes suficientes para poder pagar a todos sus acreedores.
Este segundo requisito es porque si el deudor tuviera bienes suficientes carecera de
importancia el orden y forma en que van a concurrir los acreedores ya que todos van a obtener el
pago de sus crditos.
Se ha criticado la ubicacin normativa de esta materia (titulo 41, libro IV). Abeliuk sostiene
que la prelacin de crditos debe estar dentro del ttulos de los efectos de las obligaciones y con
mayor precisin aun debiera tratarse en la ley de quiebras que es en la institucin jurdica donde
cobra real importancia esta materia.

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b) Principios Fundamentales
1) Igualdad entre los acreedores: Se deduce de los Art. 2465 y 2469 y consiste en que la
facultad de perseguir los bienes del deudor compete a todos los acreedores en iguales
trminos, de modo tal que con el producto de la realizacin de los bienes se pagar a todos los
acreedores ntegramente si hubiera bienes suficientes; y en caso de no serlos se les pagar a
prorrata en proporcin a sus crditos.
Una excepcin a este principio est en el Art. 2469 parte final, cuando indica siempre que no
haya causas especiales para preferir ciertos crditos, es decir, se va romper este principio
cuando exista una preferencia y estas pueden ser:
- Privilegios, o
- Hipotecas (Art. 2470 inc. 1).
La ley no reconoce otras causas de preferencias que stas (Art. 2488).
Las preferencias son una excepcin legal, requieren texto expreso de ley y como
consecuencia de esto ellas son de derecho estricto, se interpretan, por tanto, en forma
restrictiva y no es posible su aplicacin por analoga.
2) La preferencia es inherente al crdito: las preferencias forman parte del crdito mismo y no
estn establecidas en funcin o beneficio de ciertos acreedores, sin perjuicio de lo cual al
momento de establecerlas el legislador ha considerado circunstancias de orden personal
Al ser inherente la preferencia al crdito, cuando ste es transferido o cedido la preferencia
sigue al crdito, pasa a la persona que haya adquirido el crdito a cualquier titulo, as lo
establece el Art. 2470 inc. 2.
La preferencia no solo se extiende al crdito sino que tambin cubre los intereses de los
respectivos capitales (Art. 2491). En la ley de quiebras la preferencia se extiende adems al
reajuste.
Abeliuk agrega dos principios pero limitados solo a los privilegios y no a las hipotecas:
1) El privilegio es una garanta pero no una caucin: son una garanta por cuanto constituyen
una seguridad de que goza el crdito para su cobro pero no son una caucin ya que no
estamos en presencia de una obligacin accesoria en los trminos del Art. 46 (salvo en el caso
de la prenda).
2) Los privilegios no son un derecho real; y por ello no confieren al acreedor el derecho de
persecucin, con la excepcin de la prenda.

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c) Causales de Preferencia y Clases de Crditos

Los privilegios corresponden a la primera, segunda y cuarta clase de crditos.
Las hipotecas corresponden a la tercera clase de crditos, y existe una quinta clase de crditos
que se llama crditos valistas, comunes o quirografarios. (Art. 1489 inc. 1).
Las preferencias pueden ser especiales o generales, son generales aquellas que se extienden a
todos los bienes del deudor, as ocurre con la primera y cuarta clase de crditos
Son preferencias especiales aquellas que afectan solo a determinados bienes del deudor, de
manera tal que el acreedor no va a gozar de preferencia cuando persiga otros bienes diferentes a
aquellos que estn afectos a esta preferencia especial. Son preferencias especiales la segunda y
tercera clase de crditos en las que la preferencia se hace efectiva, en trminos generales, sobre
los bienes empeados o hipotecados.
Por lo anterior si una preferencia especial resulta insuficiente para cubrir ntegramente el crdito,
por el saldo insoluto el acreedor no gozar de preferencia alguna, se incorpora por tanto en la
quinta clase de crditos (Art. 2490).
Primera Clase de Crditos:
EL Art. 2472 inc. 1 seala que comprende lo que nacen de las causas que en seguida se
enumera:
1) Costas judiciales que se causen en inters general de los acreedores.
Se refiere a las costas procesales y personales que se hayan ocasionado en beneficio del total
de los acreedores y que por tanto hacen posible que todos ellos se paguen. De este modo
quedaran fuera aquellas costas que tengan su origen en una verificacin hecho por un
acreedor particular.
2) Expensas funerales necesarios, del deudor difunto
La causa de esto est en razones de humanidad y salubridad pblica por cuanto tiende a
asegurar la sepultacin de los difuntos. Estas expensas deben ser necesarias; quedan excluidas
las que parezcan exageradas atendida la condicin personal del difunto.
3) Gastos de enfermedad del deudor.
Si la enfermedad hubiere durado ms de 6 meses el juez fijara, segn las circunstancias, la
cantidad hasta la cual se extiende la preferencia. Se incluye tambin gastos mdicos, de
hospitalizacin, de medicina en general. En el origen el c.c. se referir a la ltima
enfermedad, distincin que fue luego abolida.
4) Gastos en que se incurra en la quiebra.
Se incluyen los gastos destinados a poner a disposicin de la masa los bienes del fallido,
gastos de administracin de la quiebra, gastos por realizacin del activo y prestamos
contratados por el sndico para los efectos mencionados.
En el mismo sentido se encuentra el art.44 inc. 2 de la ley de quiebras (ver art.)

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5) Las remuneraciones de los trabajadores y asignaciones familiares.

El cdigo del trabajo dice que gozan de este privilegio las remuneraciones adeudadas a los
trabajadores y sus asignaciones familiares, las imposiciones o contrataciones y dems aportes
que corresponda percibir a los organismos o entidades de previsin o seguridad social, los
impuestos fiscales devengados de retencin o recargo y las indemnizaciones legales o
convencionales de origen laboral que corresponde al respectivo crdito.
La preferencia se extiende a los reajustes, intereses y multas y dentro del concepto de
remuneracin del Art. 41 del cdigo del trabajo para estos efectos se comprende tambin toda
compensacin en dinero que deba hacerse a los trabajadores por concepto de feriado anual o
descansos no otorgados.
6) Cotizaciones de seguridad social se incluyen las cotizaciones adeudadas a organismos de
seguridad social, as como los crditos del fisco en contra de las A.F.P por los aportes que el
fisco haya debido efectuar de acuerdo al Art. 42 DL 3500.
Este artculo supone que la rentabilidad mensual de un fondo de pensiones en un mes fuere
inferior a la rentabilidad mnima mensual sealada por la ley, en este caso es la
administradora la que debe enterar la diferencia al fondo y si esta no puede lo hace el fisco
originndose un crdito a su favor en contra de la administracin y que goza de esta
preferencia.
7) Los artculos necesarios de subsistencia suministrados al deudor y su familia durante los
ltimos tres meses. Estos artculos se refieren a aquellos indispensables para la mantencin
del deudor y de su familia.
8) Indemnizaciones de origen laboral.
Se trata de las indemnizaciones legales y
convencionales que corresponden a los trabajadores siempre que estn
Devengadas a la fecha en que se hagan valer y hasta un lmite de 3 ingresos mnimos
mensuales por cada ao de servicio y fraccin superior a 6 meses por cada trabajador con un
lmite de 10 aos. Si hubiere un exceso ser considerados valistas.
9) Crditos del fisco por los impuestos de retencin y recargo.
La redaccin de este nmero dio origen a discusin en orden a que el impuesto
copulativamente deba ser de retencin y de recargo. Hoy la discusin est zanjada
jurisprudencialmente en el sentido que la exigencia no es copulativa.
Son impuestos de retencin aquellos que el contribuyente debe descontar al efectuar
cualquier pago estando posteriormente obligado a enterarlo en arcas fiscales.
As sucede por ejemplo con el impuesto nico que grava a los trabajadores independientes,
con los dependientes y con los profesionales.
Son impuestos de recargo aquellos que el contribuyente puede trasladar a otros siendo el
ejemplo ms tpico el IVA.
En cuanto al origen de estos crditos se estiman que en ambos casos el contribuyente ha
actuado como recaudador fiscal de manera tal que los dineros que recarga no son de su
propiedad y de ah entonces el origen del crdito y del privilegio.
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Normas Comunes a los casos:

1) Se trata de un privilegio general, as el Art. 2473 parte primera dice que los crditos
enumerados s en el Art. precedente afectan a todos los bienes del deudor.
Como el heredero es continuador de la persona del causante los privilegios constituidos sobre
bienes de ste afectan tambin, de igual manera, los bienes del heredero salvo que se haya
aceptado la herencia con beneficio de inventario o que los acreedores gocen del beneficio de
separacin. Art.2487 inc. 1
2) Privilegio personal; de manera tal que si el deudor enajena un bien de su patrimonio no
pueden los acreedores perseguirlo en poder del tercero. As lo seala el Art. 2473 inc. 2 los
crditos enumerados en el Art. precedente no pasaran en caso alguno contra terceros
poseedores.
Concurrencia de acreedores con crdito de la primera clase:
a) Entre s:
(Entre acreedores de la primera clase)
1) Los crditos de la primera clase prefieren entre s de acuerdo al orden en que se encuentran
enumerados en el Art. 2472 sin importar la fecha en que se dio origen al crdito, as lo
dispone el Art. 2473 inc. 1.
2) Si concurren crditos de un mismo nmero ellos se pagan a prorrata siempre que los bienes del
deudor no sean suficientes para cubrirlos en forma ntegra (Art. 2473 inc. 1).
b) Con otros acreedores:
La regla general es que los crditos de primera clase se pagan con preferencia a todos los
dems crditos, no obstante lo anterior este principio se hace efectivo solo si los bienes del
deudor, excluidos los bienes empeados o hipotecados, son insuficientes para el pago de los
crditos de la primera clase, en otras palabras, los crditos de la primera clase se pagan con el
patrimonio embargable del deudor, excluidos los bienes afectos a prenda o hipoteca (Segunda
y tercera clase) los que no son tocados en un primer momento.
Si realizados los bienes embargables del deudor no alcanzan ellos para pagar ntegramente los
crditos de la primera clase el dficit se paga con los bienes afectos a crditos de segunda y
tercera clase con preferencia a los privilegios e hipotecas que los afecten.
Deudor por $10, 000,000
Hipoteca $5, 000,000
Auto $5, 000,000
Varios bienes: por un milln

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Primero me dirijo contra bienes por el milln (bienes no empeados ni hipotecados) si falta
dinero para pagar crditos de la primera clase se dirige contra hipoteca y prenda
Art. 2476
Art. 2478
Art. 2476: crditos de la segunda clase excluyen a los de la primera, si los dems bienes no son
suficientes para pagar crditos de la primera clase me dirijo por el dficit.
Segunda clase de crditos:
Art. 2474
A la segunda clase de crditos pertenecen los de las personas que enseguida se enumeran.
1) El posadero sobre los efectos del deudor introducidos por ste en la posada mientras
permanezcan en ella y hasta concurrencia de lo que se debe por alojamiento, expensas y
daos.
Es necesario que los bienes sobre los cuales se hace efectiva esta preferencia sean de propiedad
del deudor y para ello el legislador estable una presuncin simplemente legal en el sentido
que se presume que son de propiedad del deudor los efectos introducidos por l en la posada
(Art. 2474 N 2 inc. 2) (altera carga de la prueba).
2) El acarreador o empresario de transportes sobre los efectos acarreados que tenga en su poder o
en el de sus agentes o dependientes hasta concurrencia de lo que se deba por acarreo expensas
y daos con tal que dichos efectos sean de propiedad del deudor. La ley presume que son de
propiedad del deudor los efectos acarreados de su cuenta (Art. 2474 N 2, inc. 2).
3) El acreedor prendario sobre la prenda
La razn de este privilegio se encuentra en que el deudor obtendr crditos a consecuencia de
la seguridad que la prenda da.
Una diferencia importante entre este N 3 y los dos primeros consiste en que la prenda es un
derecho real y por lo tanto, entre otros derechos, confiere el acreedor la facultad de perseguir
la cosa en manos de quien se encuentre.
Para poder acceder a este privilegio el acreedor deber ejercer accin real o prendara, ya que
si ejerce la accin personal emanada del contrato y embarga otros bienes del deudor carecer
de preferencia para el pago.
Ejemplo:
Mutuo con un banco por 10 millones
2 acciones:
- prenda (accin real)
- accin personal

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Adems de los casos del Art. 2474 gozan de privilegio de la segunda clase los siguientes
crditos:
1) Las prendas especiales
2) El acreedor que goza del derecho legal de retencin sobre bienes muebles Art. 546 CPC
Normas comn:
1) Es un privilegio especial, es decir recae sobre ciertos bienes muebles de propiedad del deudor,
ya sean las cosas introducidas en la posada, las cosas acarreadas, las cosas empeadas o las
cosas retenidas, a raz de lo anterior si los bienes son insuficientes los crditos no gozan de
garanta sobre el saldo insoluto y por el dficit pasan entonces a la quinta clase de crditos
Art. 2490.
2) Por regla general son personales, es decir, no pasan contra terceros, el acarreador y el
posadero gozan de la preferencia mientras los bienes permanezcan en su poder.
Por excepcin en el caso del acreedor prendario (prendas especiales) como se trata de un
derecho real este privilegio puede hacerse efectivo aun cuando la cosa empeada este en
poder de un tercero.
(En c.c. la prenda es un contrato, se perfecciona por la entrega, pero las prendas especiales
dejan de ser reales).
3) Estos crditos se pagan con preferencia a los dems con la excepcin de los crditos de la
primera clase cuando los dems bienes del deudor son insuficientes para el pago Art. 2476.
4) Por regla general los crditos de esta clase no pueden entrar en concurrencia entre s, ya que el
privilegio existe en la medida en que el bien se encuentre en poder del acreedor.
El problema de de concurrencia se va a suscitar respecto de las prendas especiales ya que en
ellas la cosa empeada queda en poder del deudor quien no tiene inconveniente para gravarla
con nuevas prendas, de manera tal que pueden haber 2 acreedores prendarios y ambos
pueden querer hacer efectivo su crdito.
Solucin a este conflicto, leyes especiales:
a) Ley de prenda agraria, resuelve el conflicto que se origina entre el derecho legal de retencin y
prenda agraria, sealando que prima la prenda sobre el derecho legal de retencin.
b) Ley sobre compraventa de cosas muebles a plazo con prenda, seala que prefiere la prenda
constituida con anterioridad a la retencin.
c) Art. 17 Ley 18112 sobre prendas sin desplazamiento, dispone que el arrendador podr ejercer
su derecho legal de retencin sobre especies dadas en prenda sin desplazamiento solo cuando
el contrato de arrendamiento conste en escritura pblica otorgada con anterioridad a la
constitucin de la prenda.

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d) A falta de norma especial y existiendo concurrencia se pagaran los acreedores a prorrata de los
crditos siempre que no haya bienes suficientes para el pago ntegro. (Regla general de
acreedores.)
Tercera clase de crditos
Comprende los hipotecarios, adems de los hipotecarios deben agregarse:
1) El censo debidamente inscrito Art. 2480 inc. 1
2) Derecho legal de retencin que recae sobre bienes races cuando ha sido judicialmente
declarado e inscrito en el registro de hipotecas y gravmenes.
3) El derecho del aviador derivado del contrato de avo minero.
El avi es un contrato en virtud del cual una persona se obliga a dar o a hacer algo en beneficio
de una explotacin de una pertenencia minera para pagarse solo con sus productos o con una
cuota de ellos.
Normas Comunes:
1) Es una preferencia especial, es decir solo recae respecto de la finca hipotecada, de la finca
acensuada o de la finca retenida.
Como consecuencia de lo anterior si realizado el inmueble hipotecado sin que su producto sea
bastante para pagar a los acreedores el dficit se pagara como crdito de la segunda clase No.
2490.
2) Es una preferencia real, es decir confiere el acreedor la facultad de perseguir el inmueble en
manos de terceros poseedores.
3) Para gozar de esta preferencia el acreedor debe ejercer la accin hipotecaria ya que si ejerce la
accin que emana del contrato carecer de la preferencia.
4) Estos crditos se pagan con preferencia a los dems, a excepcin de los crditos de la primera
clase cuando los bienes del deudor sean insuficientes para el pago integro de ellos (Art. 2478
inc. 1).
Si son varias las fincas hipotecadas los acreedores de la primera clase debern perseguir el
pago de sus crditos en todas ellas y cada finca hipotecada concurrir proporcionalmente a su
respectivo valor al pago de tales crditos Art. 2478 inc. 2.
5) Si concurren varios acreedores de la tercera clase ellos prefieren entre s segn el orden de sus
fechas y si son de una misma fecha segn el orden de su inscripcin
Art. 2477 inc. 2 y 3, Art. 24 N 4 y 27 del Reglamento Conservador de Bienes races y Art.
2480 (respecto de los censos).
6) Concurso especial de acreedores hipotecarios.
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Los acreedores hipotecario tienen derecho para pagarse con las fincas hipotecadas sin
aguardar el resultado de la quiebra, en este concurso se pagarn primeramente las costas
judiciales causadas en l. Art. 2477 inc. 2 y 4.
Para que pueda abrirse el concurso de acreedores hipotecarios deben cumplirse dos requisitos Art.
2479:
a) Los acreedores hipotecarios deben consignar lo necesario para el pago de los crditos de
la primera clase o deben caucionar su valor.
b) Deben restituir a la maza lo que sobrare despus de cubiertas sus acciones.
7) Como se distribuye el dficit de los crditos de la primera clase entre los crditos de la
segunda y la tercera clase:
La mayora de autores estima que la numeracin hecha por el legislador indica una
preferencia y por lo tanto los crditos de la segunda clase prefieren a los de la tercera, de
manera tal que el crdito de la primera clase (su dficit) se paga primeramente con los bienes
hipotecados y luego con los empeados.
Abeliuk discrepa de esta postura ya que a su juicio no pueden crearse preferencias que no
estn expresamente contempladas en la ley y en consecuencia deber volverse a la regla
general de la igualdad de los acreedores pagndose el dficit a prorrata de todas las
preferencias especiales.
Cuarta clase de crditos.
Art. 2481 comprende:
1) Los del fisco contra los recaudadores y administradores de bienes fiscales.
2) Los de los establecimientos nacionales de caridad o de educacin y los de las municipalidades
iglesias y comunidades religiosas contra los recaudadores y administradores de sus fondos.
3) Los de las mujeres casadas bajo el rgimen de sociedad conyugal, por los bienes de su
propiedad que administra el marido sobre los bienes de ste, o, en su caso los que tuvieran
los cnyuges por gananciales.
El legislador se refiere a la sociedad conyugal, rgimen econmico en el cual es el marido es
quien administra ordinariamente los bienes, tanto los propios como los de la mujer,
administracin de la cual pueden emanar perjuicios los que originan un crdito que gozar de
esta preferencia
El Art. 2484 se pone en el caso de los matrimonios celebrados en pas extranjero (matrimonio
celebrado en extranjero debe ser sub inscrito en Chile para efectos de optar por sociedad
conyugal. Art. 135).

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4) Los de los hijos sujetos a patria potestad por los bienes de su propiedad que fueran
administrados por el padre o la madre sobre los bienes de estos.
5) Los de las personas que estn bajo tutela o curadura contra los respectivos tutores o curadores.
6) Los de todo pupilo contra el que se casa con la madre o abuela, tutores o curadores.
El Art. 511 fue modificado por la ley 5521 y por lo tanto esta preferencia se entiende
tcitamente derogada ya que cambio la redaccin del referido Art. 511.

Normas especiales respecto de los nmeros 3, 4, 5 y 6:

a) Extensin del privilegio
El privilegio se extiende a todos los crditos de la mujer, hijo o pupilo contra el marido, padre
o madre o guardador, en razn de la gestin de sus bienes
Art. 2483 in. 1, adems se extiende a los derechos y acciones por culpa o dolo en la
administracin de los respectivos bienes probndose los cargos de cualquier modo fehaciente
Art. 2483 inc. 2.
b) Prueba del Privilegio
La prueba tendr por finalidad acreditar los bienes cuya administracin ha correspondido a
los administradores o representantes legales y en carcter culposo o doloso de la
administracin.
Respecto de los medios de prueba:
1) Prueba de los bienes administrados: medios de prueba estn sealados en el Art. 2483 inc. 1.
2) Respecto de la administracin dolosa o culposa puede utilizarse cualquier medio de prueba
que lo establezca de un modo fehaciente. Art. 2483 inc. 2
3) Lmites en materia de confesin:
Ella no constituye plena prueba
Normas Comunes:
1) La caracterstica general privilegios originados en la administracin de bienes ajenos
2) Se trata de un privilegio general, es decir se extiende a todos los bienes del deudor, Art. 2486 y
esta regla se extiende a los bienes del heredero del deudor Art. 2487 inc. 2.
3) Se trata de un privilegio personal, es decir, no da derecho contra terceros poseedores Art.
2486.
4) Concurrencia de crditos:

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4. a) Que ocurre cuando concurren crditos de la cuarta clase con otros de diversas clases.
El crdito de la cuarta clase solo tiene lugar despus de cubiertos los crditos de las 3 primeras
clases de cualquier fecha que estos sean Art. 2486.
4.b) Que ocurre cuando concurren diversos acreedores de la cuarta clase.
El Art. 2482 seala que los crditos de la cuarta clase prefieren indistintamente unos a otros
segn las fechas de las causas:
a) La fecha de nombramiento de administradores y recaudadores respecto de los crditos
numero 1 y 2.
b) La fecha del respectivo matrimonio en los crditos de los nmeros 3 y 6.
c) La de nacimiento del hijo en el caso del numero 4.
d) La del discernimiento, en la tutela o curatela, numero 5.
e)
Quinta clase de crditos
La quinta y ltima clase comprende los crditos que no gozan de preferencia Art. 2489 inc. 1
Los crditos de la quinta clase se cubrirn a prorrata sobre el sobrante de la masa concursada sin
consideracin a su fecha Art. 2489 inc. 2.
Los crditos de la quinta clase pueden clasificarse en originarios o derivados.
- Originarios: aquellos que nunca han tenido preferencia
- Derivados, aquellos que nacieron con una preferencia de la segunda y tercera clase pero que no
alcanzaron a pagarse ntegramente con los respectivos bienes de manera tal que el dficit pasa a
la quinta clase de acuerdo con el Art. 2490.
(Primer efecto de las obligaciones: ejecucin forzada recin analizada)
Segundo Efecto de las Obligaciones:
2) Indemnizacin de Perjuicios
a) Concepto y fundamentos:
Pablo Rodrguez la define como el derecho del acreedor con respecto al deudor para que
ste le pague una suma de dinero equivalente a lo que le habra valido el cumplimiento integro y
oportuno de la obligacin.
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La indemnizacin es una estimacin en dinero del inters que tena el acreedor en el

cumplimiento integro, oportuno y eficaz de la obligacin.
Se trata entonces de un cumplimiento por equivalencia en el sentido de que el acreedor
obtiene econmicamente tanto como le habra significado el cumplimiento integro y oportuno de
la obligacin.
La doctrina, en particular Aveliuck, encuentra tres fundamentos para la indemnizacin
de perjuicios.
1) La forma en que el acreedor obtiene la reparacin de los intereses que le han sido lesionados.
2) Es una sancin civil a un acto ilcito y este acto ilcito est constituido por el incumplimiento
de la obligacin.
3) Atendido el carcter de sancin busca tambin forzar al deudor al cumplimiento voluntario de
la obligacin.
b) Naturaleza Jurdica:
En cuanto a la naturaleza jurdica de la indemnizacin de perjuicio existen dos grandes
corrientes:
1) Teora Clsica:
Seala que la indemnizacin de perjuicios es la misma obligacin que dejo de cumplirse
pero que ante el incumplimiento cambia de objeto, en este caso no habr novacin por cambio de
objeto, ya que la novacin importa la extincin de la obligacin antigua lo que de acuerdo a esta
tesis no sucede con la indemnizacin de perjuicios.
Esta teora es al que recoge nuestro cdigo tal y como s desprende del Art. 1672 inc. 1
2) Teora Moderna:
La obligacin de indemnizar los perjuicios es una nueva obligacin que nace del hecho
ilcito del incumplimiento y esta nueva obligacin que surge es anloga a cualquier otra
obligacin, que surge de un hecho ilcito. En este sentido Aveliuck seala que, a lo menos
doctrinariamente, la indemnizacin de perjuicio debe ser considerada una nueva obligacin ya
que se altera un elemento esencial de ella como es su contenido tambin dice que no es posible
desconocer el texto del Art. 1672 inc. 1, en realidad lo que no hay es una subrogacin de una
obligacin a otra (por expresa disposicin legal).
c) Clases de Indemnizacin
Puede ser:

97

a) Compensatoria
b) Moratoria
Ello atendido a que la violacin de la obligacin puede provenir de que ella no se ha
cumplido en lo absoluto o se ha cumplido solo parcialmente, o porque no se ha cumplido en
forma oportuna. En los dos primeros casos ser compensatoria, y en la ltima moratoria.
La indemnizacin compensatoria es la suma de dinero que debe el deudor al acreedor y
que equivale a lo que habra obtenido el acreedor de haberse cumplido en forma ntegra y
perfecta la obligacin.
La indemnizacin moratoria es aquella suma de dinero que tiene derecho a recibir el
acreedor del deudor por los perjuicios que le ocasiono el retardo en el cumplimiento de la
obligacin
Puede el acreedor, cuando deudor no ha cumplido, solicitar a su arbitrio la ejecucin
forzada de la obligacin o la indemnizacin de perjuicios compensatoria?
Respecto de las obligaciones de hacer y no hacer: no existe problema, el acreedor tiene
la opcin de exigir el cumplimiento forzado o la indemnizacin de perjuicios compensatoria ya
que as est previsto en los Art. 1553 y 1555
El conflicto se plantea respecto de las obligaciones de dar, la mayora de los autores
estima que el acreedor no tiene derecho a escoger de manera tal que mientras sea posible el
cumplimiento forzado deber recurrir a l antes que a la indemnizacin compensatoria, para
pensar de esta manera se dan los siguientes argumentos.
1) Respecto de las obligaciones de hacer y no hacer se dijo expresamente, no sucedi lo mismo
con las obligaciones de dar.
2) Si se pudiera pedir una u otra cosa estaramos frente a una obligacin alternativa lo cual
constituira la regla general pero resulta que en nuestro derecho la regla general est dado y
las obligaciones de objeto nico.
3) Art. 1537 relativo a la clusula penal; el legislador tuvo que decir expresamente y en esa
materia que el acreedor a su arbitrio poda optar por una u otra cosa.
Otros autores estiman que el acreedor est facultado para pedir a su arbitrio o el
cumplimiento o la indemnizacin de perjuicios compensatoria y dan los siguientes argumentos:
a) Art. 1553 no es excepcional sino que se trata de una norma de aplicacin general.
b) Siempre que el deudor es constituido en mora se origina el derecho del acreedor a solicitar
indemnizacin de perjuicios.

98

c) Art. 1537 es una norma de carcter general ello porque la clusula penal representa
precisamente la indemnizacin de perjuicios.
d) El Art. 1489 resuelve expresamente la cuestin respecto de los contratos bilaterales
confiriendo al acreedor una opcin.
La Corte Suprema ha fallado que no procede pedir indemnizacin de perjuicios si no se
demanda conjuntamente la resolucin del contrato.
Puede pedirse conjuntamente la indemnizacin compensatoria y el cumplimiento de la
obligacin?
No es posible acumular ambas peticiones ya que el acreedor estara recibiendo un doble
pago, originndose en consecuencia un enriquecimiento sin causa.
Por excepcin en el c.c. Se admite acumular ambas peticiones; ello sucede en materia
de clusula penal (Art. 1537) y en el contrato de transaccin (Art. 2463).
La razn de estas excepciones es que en ambos caos lo que se pide es la clusula penal
la que es entendida como una garanta ms que como una indemnizacin compensatoria.
Respecto de la indemnizacin moratoria, atendida su finalidad, no hay inconveniente
para acumular dicha indemnizacin con el cumplimiento forzado o con la indemnizacin
compensatoria.

d) Requisitos de la Indemnizacin de Perjuicios

1) Que existan perjuicios al acreedor derivados del incumplimiento de la obligacin.
2) Que el incumplimiento sea imputable al deudor
3) Que el deudor se encuentre en mora.
4) Relacin de causalidad entre el incumplimiento y el dao.
5) Que no exista una clusula en las obligaciones contractuales que exonere de responsabilidades
al deudor (Lo vamos a ver dentro de la imputabilidad).

1) Existencia de perjuicios
Por dao o perjuicio, se entiende toda disminucin efectiva o potencial del patrimonio del
acreedor y todo menoscabo de carcter personal que sufra el acreedor. Se incluye dao
patrimonial y moral.

99

Dentro del concepto de perjuicio se incluye tanto el dao emergente, esto es la

disminucin efectiva y real del patrimonio y tambin se incluye el lucro cesante, esto es la
prdida de una ganancia futura.
En cuanto a la prueba de los perjuicios, y siguiendo la regla general del 1698, esta
corresponder al acreedor que alega haber sufrido los perjuicios, existen ciertas excepciones.
1) La clusula penal, en la cual no es necesaria la existencia de los perjuicios Art. 1542.
2) En las obligaciones de dinero cuando el acreedor cobra solo intereses no tiene necesidad de
acreditar perjuicios Art. 1559 no. 2.
Debe tenerse presente que entre el cumplimiento de la obligacin y el dao debe existir
una relacin de causa - efecto, tal como se desprende del Art. 1556 en la parte que dice ya
provengan.
Esta circunstancia reviste importancia por cuanto nunca son indemnizables los perjuicios
indirectos, sino solo los directos, esto es, aquellos que fueron a consecuencia inmediata o directa
de no haberse cumplido la obligacin o de haberse demorado su cumplimiento Art. 1558 inc. 1.

2) Que el incumplimiento sea imputable al deudor

El incumplimiento debe ser de responsabilidad del deudor, ya sea porque obr con dolo,
es decir no cumpli deliberadamente la obligacin, o bien porque actu con culpa, esto es, en la
actuacin el deudor no emplea la diligencia o cuidado que le eran debidos.
No habr imputabilidad en los casos liberatorios de responsabilidad siendo el ms
importante el caso fortuito o fuerza mayor el que por regla muy general exime de
responsabilidad.
a) Incumplimiento doloso
El dolo en materia civil consiste en la intencin positiva de inferir injuria (dao) a la
persona o propiedad de otro Art. 44 final.
En materia civil el dolo aparece en tres oportunidades.
- Como vicio del consentimiento es decir, aquella maquinacin fraudulenta destinada a inducir a
otro a un acto jurdico.
- En la responsabilidad extracontractual como un elemento constitutivo el delito civil Art. 1437
Art. 2284.
- Como un factor de imputacin en la responsabilidad contractual y cuya consecuencia es agravar
esa responsabilidad.

100

Fernando Fueyo plantea la llamada " teora unitaria del dolo" en el sentido que el dolo es
un concepto general del derecho y por ello siempre es uno solo, esto es, la voluntad consciente
de producir un resultado injusto y daoso, es decir el elemento clave de ese dolo es el animus
nocendi o animo de daar.
Prueba del dolo
Se prueba, no se presume salvo disposicin expresa de la ley (Art. 1459), no obstante
estar ubicado dentro de los vicios del consentimiento, es una norma de carcter general.
Se trata de una prueba difcil; se debe probar la intencin de daar por ello el acreedor por
lo general no imputar dolo sino que culpa la que se presume, el acreedor va a imputar dolo
cuando quiera obtener algunos beneficios adicionales.
Por excepcin la ley presume el dolo por ejemplos en los siguientes casos:
a) El albacea, que lleva a efecto una disposicin del testador que sea contraria a la ley ser
considerado culpable de dolo Art. 1301.
b) Se presume dolo por el solo hecho del detener u ocultar un testamento Art. 968 no. 5.
c) Hay dolo en el que hace una apuesta si sabe de cierto que se va a verificar o se ha verificado el
hecho de que se trata Art. 2261.
d) Hay un caso especial medidas prejudiciales precautorias, Art. 280 CPC.
La culpa lata se equipara al dolo
La culpa lata o grave, de acuerdo al Art. 44, en materia civil equivale al dolo; esta
equivalencia no importa que ambos conceptos sean idnticos y as por ejemplo a diferencia del
dolo la culpa grave no ser necesaria de ser acreditada por el que la invoca.
Efectos del Dolo
El dolo acta como un agravante de los efectos de la Responsabilidad Contractual ya que
en este caso el deudor no solo responder de los perjuicios previstos sino que tambin de los
imprevistos Art. 1558 inc. 1.
b) Incumplimiento Culposo
La culpa consiste en la falta de diligencia que emplea una persona en el cumplimiento de
una obligacin o en la ejecucin de un hecho, si la culpa incide en el cumplimiento de una
obligacin preexistente dar origen a la responsabilidad contractual, si la culpa incide en un

101

hecho delictuoso que no est precedido de un vinculo jurdico se originara responsabilidad

extracontractual.
Diferencias entre Culpa contractual y extracontractual
1) Contractual: hay vnculo jurdico previo entre las partes.
2) La culpa contractual admite graduacin en grave, leve y levsima, en materia extracontractual
no existe esta graduacin.
3) En materia contractual la culpa se presume y se invierte la carga de la prueba, en materia
extracontractual, por regla general el acreedor o vctima del hecho daoso deber acreditar la
culpa.
(Generalmente porque la culpa tambin es difcil de probar y por ello la ley establece algunas
presuncin de culpa).
Graduacin de la culpa
Art. 44 seala que la ley distingue tres clases de culpa.
1) Culpa grave o lata
Es la que consiste en no manejar los negocios ajenos con aquel cuidado que aun las
personas negligentes y de poca prudencia suelen emplear en sus negocios propios. Esta culpa en
materias civiles equivale al dolo.
Esta clase de culpa impone al deudor un cuidado menor, es decir, este responder frente a
la mxima negligencia, de manera tal que el descuido del deudor es de tal magnitud que en
realidad est inspirado en el nimo preconcebido de daar y en consecuencia por esta razn el
legislador civil lo equipara con el dolo.
2) Culpa leve
Es la falta de aquella diligencia y cuidado que los hombres emplean ordinariamente en sus
negocios propios.
Cuando la ley se refiere simplemente a culpa o descuido sin otra calificacin significa
culpa o descuido leve, el que debe administrar un negocio como un buen padre de familia es
responsable de esta especie de culpa, la culpa leve es la regla general en nuestro derecho y el
legislador coloca como punto de referencia, como modelo de administrador mediano al buen
padre de finca.
3) Culpa levsima
102

Es la falta de aquella esmerada diligencia que un hombre juicioso emplea en la

administracin de sus negocios importantes. Es decir esta especie de culpa impone el mximo de
responsabilidad ya que el deudor para no incurrir en ella deber emplear el mximo de diligencia.
Determinacin del grado de culpa
Para estos efectos el Art. 1547 inc. 1 efecta una clasificacin tripartita de los contratos
segn el beneficio que de ellos reportan las partes.
1) En los contratos que por su naturaleza solo son tiles al acreedor el deudor responder de
culpa grave o lata, o sea la responsabilidad del deudor es mnima y ello se justifica porque no
obtiene ningn beneficio del contrato. As sucede por ejemplo en el contrato de depsito Art.
2222 inc. 2.
2) El deudor es responsable de la culpa leve en los contratos que se hacen para el beneficio
reciproco de las partes, por ejemplo contrato de arrendamiento Art. 1939, 1979.
3) En los contratos en que el deudor es el nico que reporta beneficio responder de la culpa
levsima. Por ejemplo en el contrato de comodato Art. 2178,
Sin perjuicio de las reglas sealadas en definitiva quien calificar el grado de culpa de que
responde el deudor ser el juez, quien va a apreciar la culpa en abstracto, es decir tendr que
elaborar un modelo de hombre medio y sobre la base de ese modelo determina el grado de culpa.
Prueba de la culpa.
El deudor debe emplear en el cumplimiento de la obligacin la diligencia y cuidado que
correspondan, de manera tal que el incumplimiento de la obligacin hace suponer que el deudor
no emple la diligencia y cuidado debidos. Por este motivo el Art. 1547 inc. 3, seala que la
prueba de la diligencia o cuidado incumbe al que ha debido emplearlo (al deudor), es decir el
incumplimiento de la obligacin se presume culposo en similares trminos lo dispone el Art.
1671.
c) Caso fortuito:
El Art. 45 C.C. seala que es el imprevisto a que no es posible resistir, y adems seala
algunos ejemplos.
En la doctrina extranjera se distingue de la fuerza mayor sealando a que el caso fortuito
deriva del hecho de la naturaleza y que la fuerza mayor es una consecuencia de los actos de
autoridad.
Los requisitos del caso fortuito son:

103

1) Ser un hecho extrao a la voluntad de las partes, completamente desligado de las actividades
de las partes y por ello no procede alegar caso fortuito cuando este ocurre durante la mora del
deudor ya que no estn absolutamente desligados el caso fortuito y el actuar del deudor.
2) Imprevisibilidad: esto es que ordinariamente no es posible calcular su ocurrencia.
La Corte Suprema ha fallado que el hecho es imprevisto cuando no hay razn especial para
crecer en su realizacin y ni el agente ni persona alguna colocada en sus mismas
circunstancias habra podido evitar sus consecuencias.
3) Imposibilidad de resistir el hecho imprevisto.
Ser irresistible cuando no sea posible evitar sus consecuencias.
Esta imposibilidad debe ser absoluta y no se va a considerar caso fortuito la mayor dificultad
en el cumplimiento de la obligacin. Ejemplo: persona encargada del transporte de cargas, hay
huelga y puede cumplir la funcin en tren.
4) Esta imposibilidad debe ser permanente ya que si fuera temporal el deudor deber cumplir una
vez que ha cesado.
Los efectos del caso fortuito son:
1) Reunidos los requisitos el deudor quedar absolutamente librado de responsabilidad por el
incumplimiento, por ello el Art. 1547 inc. 2, seala que el deudor no es responsable del caso
fortuito.
El caso fortuito, exime de responsabilidades al deudor y, a consecuencia de ello, se
extinguir la obligacin por la imposibilidad de su ejecucin de acuerdo a lo previsto en los Art.
1670 y siguientes.
En igual sentido, el Art. 1558 inc. 2 dispone que la mora producida por fuerza mayor o
caso fortuito no d lugar a indemnizacin de perjuicios. Por excepcin no obstante haberse
configurado el caso fortuito el deudor no se eximir del cumplimiento, ser responsable, ello
sucede en los siguientes casos.
1) Cuando las partes han estipulado expresamente que el deudor ser responsable del caso
fortuito (Art. 1547 inc. 2).
2) Cuando el caso fortuito sobreviene por culpa del deudor (Art. 1547 inc. 2).
3) Cuando el caso fortuito sobreviene estando el deudor constituido en mora (Art. 1547 inc. 2,
parte 1).
En este ltimo caso y como contra excepcin el deudor no ser responsable del caso
fortuito cuando ste hubiere daado la cosa de igual modo estando sta en poder del acreedor.
(Art. 1547 inc. 2).
4) Aquellos casos en que la ley impone al deudor la responsabilidad por el caso fortuito, como
104

sucede con el que ha hurtado o robado un cuerpo cierto (Art. 1676).

Prueba caso fortuito
Corresponde el Onus Probandi al deudor que lo alega para librarse de responsabilidad
(Art. 1547 inc. 3 y Art. 1674).
d) Clusula Modificatorias de Responsabilidad
Para que exista obligacin de indemnizar perjuicios entre otras, es necesario que no exista
una clusula de irresponsabilidad.
En virtud del principio de autonoma privada y voluntad contractual las partes son libres
para prever o determinar la forma en que ellas respondern por el cumplimiento contractual.
As, los contratantes estn facultados para modificar la responsabilidad que la ley les
impone mediante la inclusin de clusulas que alteran o suprimen la responsabilidad del deudor
(Art. 1547 inc. final y Art. 1558 inc. 3).
- Clusulas que agravan la responsabilidad del deudor:
1) Es lcito pactar que el deudor responder del caso fortuito (Art. 1673).
2) Es posible estipular que el deudor responder de un grado de culpa mayor que aquel que la ley
le asigna. As sucede por ejemplo en el contrato de depsito (Art. 2222 inc. 1)
3) Pactar que el deudor responder de los perjuicios de una manera diferente que la sealada en el
Art. 1558, por ejemplo que responda de los perjuicios imprevistos. En los perjuicios
indirectos no habra causa, por eso para el profesor no se puede pactar.
- Clusulas que atenan la responsabilidad del deudor:
1) Se puede disminuir el grado de culpa de que responde el deudor.
2) Limitar la suma de la indemnizacin de que responder el deudor.
3) Algunos autores creen que se pueden disminuir los plazos de prescripcin (Art. 1880 inc. 1).
4) Se discute si se puede alterar el Onus Probandi y pactar, por ejemplo, que el acreedor deber
probar la culpa del deudor.
La Corte Suprema fall que esta estipulacin es nula porque adolece de objeto ilcito ya
que las normas relativas al Onus Probandi son de orden pblico. Este fallo se ha criticado por:

105

1) Porque la presuncin de culpa est recogida en el Art. 1547 y el inc. 4 de este artculo permite
precisamente a las partes alterar las reglas sealadas en la norma citada.
2) Porque no es extraa la modificacin del Onus Probandi en materia contractual ya que, por
ejemplo, el legislador as lo recoge en el contrato de mandato (Art. 2158 inc. final).
3) Si es vlido eximir de culpa al deudor (lo ms) podr tambin modificarse el Onus Probandi
(lo menos) (argumento a fortiori).
- Clusulas de Irresponsabilidad:
Mediante la inclusin de esta clusula en el contrato se libera al deudor de toda
responsabilidad para el evento de haber un incumplimiento, como se requiere de estipulacin
expresa, su interpretacin ser restrictiva.
Por regla general, estas clusulas son vlidas en nuestro derecho, tal como por ejemplo
lo dispone el Art. 2015 inc. 2 referido al contrato de arrendamiento de transporte.
Por excepcin estas clusulas no sern validas en los siguientes casos:
1) Cuando la ley expresamente las excluye, como sucede por ejemplo en materia laboral en que
no puede estipularse la irresponsabilidad del empleador por los accidentes del trabajo que
afecten a sus dependientes.
2) Cuando el dao ha afectado la persona ya que ella se encuentra fuera del comercio humano.
3) Las que exoneren de la culpa grave, la condonacin del dolo futuro adolece de objeto ilcito.
4) Las que limitan la responsabilidad de las empresas pblicas de transporte (Art. 229 C.
Comercio).

e) Teora de la Imprevisin
El asunto es determinar si cuando circunstancias posteriores a la celebracin del acto o
contrato, que no se previeron ni pudieron preverse, hacen que el cumplimiento de la obligacin
tal como fue estipulada se torne excesivamente oneroso para el deudor o perjudicial para el
acreedor, el problema es si pueden los tribunales de justicia modificar las estipulaciones del
contrato por la va de su revisin. Puede o tiene derecho el deudor a exigir a un tribunal que
revise las estipulaciones contractuales y las modifique?
En este caso no estamos en presencia del caso fortuito, ya que ste importa una
imposibilidad absoluta y en la teora de la imprevisin hay un incumplimiento ms oneroso.

106

El origen de la teora es en el derecho cannico en el que se contempla que en toda

convencin va envuelta generalmente la clusula "rebuc sic stantibus", esto es, que las partes
estn obligadas a cumplir con la obligacin mientras se mantengan las circunstancias previstas al
momento de contratar. Detrs de esta clusula est velar por la equidad en las prestaciones
contractuales y por ello a la teora de la imprevisin particularmente en Italia, se le llama teora
de la excesiva onerosidad sobreviviente.
Al menos doctrinariamente los requisitos para que proceda la teora de la imprevisin son:
1. Que el contrato contenga una prestacin que deba cumplirse en el tiempo, es decir, que se
trata de un contrato de tracto sucesivo o de ejecucin diferida, debe importar prestaciones
diferidas o a plazo.
2. El hecho debe ser ajeno a la voluntad de las partes, por lo tanto el mayor gravamen no debe
ser consecuencia de la mora del deudor.
3. El hecho debe ocasionar perturbacin general en la vida econmica, afectando a la
generalidad de los contratantes que se encuentran en la misma categora.
4. Que las prestaciones sufran alteraciones a consecuencia de circunstancias posteriores al
momento de la celebracin del contrato y que no pudieron ser previstas.
5. Que las circunstancias imprevistas impongan al deudor una contraprestacin
desproporcionada que rompa el principio de la conmutatividad, y por esta razn no procede
la teora de la imprevisin respecto de los contratos aleatorios
6. Debe hacerse considerablemente ms gravoso el cumplimiento de la obligacin, pero no
imposible, ya que a lo imposible nadie est obligado.

Fundamento para aceptar la teora de la imprevisin:

1. 1546 los contratos deben ejecutarse de buena fe, no se ejecutara de esta manera si una
parte se enriquece injustificadamente a costa de la otra que se empobrece.
2. 1560 los contratos deben interpretarse segn la voluntad de las partes, y esta voluntad no
supone que uno se enriquezca injustificadamente a costa del otro.
3. Clusulas rebuc sic stantibus, las partes se obligan a condicin que subsistan las
condicione imperantes al tiempo de celebrar el contrato y durante la ejecucin del mismo.
4. Abuso del derecho, toda vez que el que reclama el cumplimiento estricto en estas
condiciones est abusando de su derecho.

107

Efectos:
1. abolir los efectos del acto, facultando al juez para eximir a las partes de consecuencias
futuras del acto.
2. revisar el contrato para adaptarlo a las nuevas condiciones imprevistas.
Doctrina extranjera:
En Francia en el derecho privado no se acepta esta teora pero si a propsito del derecho
administrativo y como consecuencia del incumplimiento de obligaciones por parte del estado en
periodos de guerra.
En Blgica se acepta pero con muchas limitaciones
En Italia los tribunales son propicios a revisar los contratos cuando concurren las
circunstancias mencionadas.
Doctrina chilena:
En Chile en principio no se acepta esta teora en razn del artculo 1545, intangibilidad
del contrato, toda vez que el contrato es una ley para las partes contratantes y para ser invalidado
requiere consentimiento mutuo o causa legal. De manera que si faltan estos requisitos no puede
el juez revisar un contrato.
As las obligaciones deben ejecutarse ntegramente salvo acuerdo entre las partes.
Para que proceda en Chile requiere texto expreso tal como estipula el Art. 2003. Del cdigo civil
Los contratos para construccin de edificios, celebrados con un empresario, que se
encarga de toda la obra por un precio nico prefijado, se sujetan adems a las reglas siguientes:
1. El empresario no podr pedir aumento de precio, a pretexto de haber encarecido los
jornales o los materiales, o de haberse hecho agregaciones o modificaciones en el plan primitivo;
salvo que se haya ajustado un precio particular por dichas agregaciones o modificaciones.
2. Si circunstancias desconocidas, como un vicio oculto del suelo, ocasionaren costos que
no pudieron preverse, deber el empresario hacerse autorizar para ellos por el dueo; y si ste
rehsa, podr ocurrir al juez para que decida si ha debido o no preverse el recargo de obra, y fije
el aumento de precio que por esta razn corresponda.
3. Si el edificio perece o amenaza ruina, en todo o parte, en los cinco aos subsiguientes a
su entrega, por vicio de la construccin, o por vicio del suelo que el empresario o las personas
empleadas por l hayan debido conocer en razn de su oficio, o por vicio de los materiales, ser
responsable el empresario; si los materiales han sido suministrados por el dueo, no habr lugar a
la responsabilidad del empresario, sino en conformidad al artculo 2000, inciso final.

108

4. El recibo otorgado por el dueo, despus de concluida la obra, slo significa que el
dueo la aprueba, como exteriormente ajustada al plan y a las reglas del arte, y no exime al
empresario de la responsabilidad que por el inciso precedente se le impone.
5. Si los artfices u obreros empleados en la construccin del edificio han contratado con
el dueo directamente por sus respectivas pagas, se mirarn como contratistas independientes, y
tendrn accin directa contra el dueo; pero si han contratado con el empresario, no tendrn
accin contra el dueo sino subsidiariamente, y hasta concurrencia de lo que ste deba al
empresario.
El segundo caso en el que se podra acoger la teora de la imprevisin en Chile se da
cuando las partes hayan sometido los conflictos suscitados por el incumplimiento de la
obligacin, a un rbitro arbitrador, toda vez que este juez debe fallar conforme a la equidad, que
se define como el sentido intuitivo de justicia que aplica el juez con prescindencia del derecho
positivo, de manera que a la luz de este principio puede este arbitro acoger esta teora.

3) Que el deudor se encuentre en mora:

Para que el deudor sea obligado a indemnizar es necesario que sea constituido en mora
(Art. 1557).
Igual idea se recoge en el Art. 1538 en materia de clusula penal; que es una avaluacin
convencional de los perjuicios.
De estos Arts. Se concluye que la mora es requisito de la indemnizacin de perjuicios
cuando se trate de una obligacin positiva (dar o hacer); en el caso de las negativas basta el hecho
de la contravencin.
La mora se define como el retardo imputable en el cumplimiento de la obligacin unido
al requerimiento o interpelacin por parte del acreedor.
Para otros autores es el retardo en el cumplimiento de la obligacin, imputable al deudor y
que subsiste despus de la interpelacin del acreedor.
De estos conceptos se sigue que son diferentes el retardo y la mora. El primero es
simplemente la tardanza en el cumplimiento de una obligacin que ya es exigible; en la mora a
ese retardo se une el requerimiento del acreedor, por eso se dice que el retardo es solo una
situacin de hecho, con la mora se convierte en una situacin de derecho o jurdica.
Requisitos:
1) Se debe tratar de una obligacin positiva, si fuera negativa no es mora ya que basta la sola
contravencin. La obligacin adems debe ser liquida y actualmente exigible.

109

2) Debe existir retardo en el cumplimiento de una obligacin que ya es exigible.

P. Rodrguez define la exigibilidad como una ritualidad jurdica por la cual puede perseguirse
compulsivamente el cumplimiento de la obligacin.
3) El retardo debe ser imputable al deudor. Por ello el Art. 1558 inc. 2 seala que la mora
producida por fuerza mayor o caso fortuito no da lugar a indemnizacin de perjuicios.
Si bien se entiende lo que la norma significa la forma de redaccin es impropia ya que
seala la mora producida por fuerza mayor o caso fortuito y en realidad frente al caso fortuito
no habr mora ya que la fuerza mayor extingue la obligacin.
4) Que el acreedor interpele al deudor.
5) Que el acreedor haya cumplido con su obligacin o se encuentre llano a cumplirla en tiempo y
forma debida.
Interpelacin del Acreedor:
Es el acto por el cual el acreedor hace saber al deudor que hay un retardo en el
cumplimiento de la obligacin y que esa tardanza le ocasiona perjuicios al acreedor, es decir, por
regla general la interpelacin supone un acto positivo del acreedor por medio del cual se
trasforma el simple retardo en mora.
La ley entiende que mientras no se ha efectuado la interpelacin, el incumplimiento no
irroga perjuicios al acreedor.
Las diferentes clases de interpelacin estn recogidas en el Art. 1551 el cual trata tres clases:
1. Contractual Expresa, en el N 1
2. Contractual Tcita, en el N 2
3. Extracontractual o Judicial, en el N 3
1) Interpelacin Contractual Expresa:
El deudor est en mora cuando no ha cumplido la obligacin dentro del trmino
estipulado salvo que la ley, en caso especial, exija que se requiera al deudor para constituirlo en
mora.
Se llama interpelacin contractual expresa porque han sido las partes las que han acordado
un plazo determinado para el cumplimiento de la obligacin y se le suele reconocer por un
aforismo jurdico; el tiempo interpela por el hombre. As con la llegada del plazo previsto
simultneamente se van a producir 3 consecuencias
- Se va a hacer exigible la obligacin

110

- Va a existir retardo, y
- el deudor se va a constituir en mora.
La expresin termino estipulado (Art. 1551 N. 1) significa plazo pactado o convenido,
es decir el plazo debe provenir de un acto jurdico bilateral, de manera tal que si por ejemplo el
trmino ha sido fijado en un testamento (acto jurdico unilateral) no vamos a estar en el caso del
Art. 1551 N1, toda vez que el plazo no ser el estipulado.
Este mismo Art. seala que en ciertos casos, no obstante, haber un plazo estipulado ser de todos
modos necesarios requerir al deudor para constituirlo en mora. Ejemplo Art. 1977.
2) Interpelacin Contractual Tcita:
El deudor est en mora cuando la cosa no ha podido ser dada o ejecutada sino dentro de
cierto espacio de tiempo y el deudor lo ha dejado pasar sin darla o ejecutarla.
En estos casos es la naturaleza de la obligacin la que determinara que deba cumplirse con
ella en cierto lapso de tiempo de manera tal que el acreedor pueda realmente obtener en forma
integra el beneficio que persegua.
Por ejemplo un agricultor compra un nmero de sacos para la cosecha y el deudor, una
vez terminada la cosecha, no ha entregado aun el nmero de sacos comprados. Esto ya no le
sirve al agricultor.
3) Extracontractual o Judicial
En los dems casos el deudor estar en mora cuando ha sido judicialmente requerido por
el acreedor.
Se trata de la regla general, la ley se refiere a los dems casos es decir, hay interpelacin
judicial cuando no exista plazo expreso ni tcito.
Aveliuck cree que "reconvencin judicial" en esta materia es cualquier actividad judicial
del acreedor que indique su intencin de reclamar por el retardo.
Hay otros autores que lo entienden como interposicin de una demanda judicial. Esta
deja fuera las gestiones preparatorias de la va ejecutiva.
Excepcin de contrato no cumplido. (Mora purga la mora)
El Art. 1552 seala que en los contratos bilaterales ninguno de los contratantes est en
mora dejando de cumplir lo pactado mientras el otro no lo cumple por su parte o no que se allana
a cumplirlo en la forma o tiempo debidos.
Este Art. es una excepcin al Art. 1551 y es consecuencia de la reciprocidad que existe
entre las obligaciones que emanan de un contrato bilateral.
Los Requisitos para que sea aplicable el Art. 1552 son:

111

- Estar en presencia de un contrato bilateral (obligaciones reciprocas).

- Las obligaciones reciprocas deben cumplirse simultneamente.
- El contratante que ha invocado la mora no debe haber cumplido ni estar llano a cumplir.
Efectos de la Mora:
1) Impone al deudor la obligacin de indemnizar los perjuicios (Art. 1557 y Art. 1537).
2) Hace responsable al deudor del caso fortuito que sobreviene durante la mora, salvo que
estando la cosa en poder del acreedor esta hubiere perecido de igual modo (Art. 1547 y Art.
1672).
3) El riesgo del cuerpo cierto cuya entrega se debe pasa a ser del deudor alterndose la regla
general en orden a que el riesgo es del acreedor (Art. 1550).
Mora del Acreedor:
El acreedor se resiste sin causa justificada ni razn legal a recibir del deudor la cosa
debida.
El legislador la trata aisladamente en los Art. 1548, Art. 1680, Art. 1827.
De estos Art. se sigue las siguientes conclusiones:
1) Para que el acreedor est en mora no basta la sola renuencia sino que es necesario adems que
el deudor le haya ofrecido la cosa.
2) Un efecto de la mora del acreedor es que disminuye la responsabilidad del deudor ya que este
responder de culpa grave o dolo (Art. 1630 y Art. 827).
3) Un segundo efecto es que el acreedor ser obligado a indemnizar los perjuicios que se hayan
ocasionado al deudor.
e) Avaluacin de los Perjuicios (Indemnizacin)
La determinacin de los perjuicios puede ser hecha por la ley, por el juez o de comn
acuerdo por las partes, es decir:
1) Avaluacin Legal
2) Avaluacin Judicial
3) Avaluacin Convencional

112

1) Avaluacin Legal.
De acuerdo al Art. 1559 inc. 1 la determinacin legal de los perjuicios solo tiene lugar en
las obligaciones que tienen por objeto el pago de una cantidad de dinero.
El legislador parte de la base que el dinero tardamente pagado ha privado al acreedor del
inters proveniente de su capital.
Por otro lado en las obligaciones de dinero no existe la indemnizacin compensatoria ya
que sta consiste precisamente, en la suma de dinero que equivale al cumplimiento integro de la
obligacin.
En estas obligaciones siempre estamos en presencia de la indemnizacin moratoria, tal
como se desprende del Art. 1559 inc. 1, al referirse la indemnizacin de perjuicios por la mora.
- Monto de los intereses que debe el deudor:
Hay que distinguir entre el rgimen general aplicable a todas las operaciones de dinero
(Art. 1559) y la normativa especial a la cual estn sujetas ciertas operaciones de dinero llamadas
por ley operaciones de crdito de dinero (Ley 18.010).
- Rgimen General:
El Art. 1559 N 1 seala que se siguen debiendo los intereses convencionales si se ha
pactado un inters superior al legal o empiezan a deberse los intereses legales en el caso
contrario, quedando sin embargo en su fuerza las disposiciones especiales que autoricen las cosas
de los intereses corrientes en ciertos casos.
El Art. 19 de la ley 18.010 seala que se aplicara el inters corriente en todos los casos en
que las leyes u otras disposiciones se refieren al intereses legal o al mximo bancario.
De este modo el Art. 1559 N1 se encuentra tcitamente derogado, pasando a ser el
inters corriente y en consecuencia la ley 18,010 el rgimen general aplicable a toda operacin de
dinero.
- Ley 18.010:
El Art. 1 define las operaciones de crdito de dinero como aquellas por las cuales una de
las partes entrega o se obliga a entregar una cantidad de dinero y la otra a pagarla en un momento
distinto de aquel en que se celebra la convencin."
El mutuo es un contrato real y las operaciones no siempre son contratos reales.
El Art. 2 define el inters sealando que en las operaciones de crdito de dinero constituye
inters toda suma que recibe o tiene derecho a recibir el acreedor a cualquier titulo por sobre el
capital o sobre el capital reajustado segn el caso, no constituyen intereses las costas procesales o
personales.
Desde un punto de vista civil el inters es un fruto civil (Art. 647).
113

Para los efectos de pactar el inters rige el principio de autonoma de la voluntad sujeto a
ciertas limitaciones:
1) Solo pueden estipularse intereses de dinero; los intereses se devengan da por da y para los
efectos de esta ley los plazos de meses son de 20 das y los de ao de 360 das (Art. 11).
2) En las operaciones de crdito de dinero la gratuidad no se presume y, salvo disposicin de ley
o pacto contrario, estas operaciones devengan intereses corrientes calculados sobre el capital
o sobre el capital reajustado en su caso.
3) En las operaciones la estipulacin de intereses o la que exonera de su pago debe constar por
escrito, sin esta circunstancia ser ineficaz en juicio (Art. 14).
4) Si se han pagado intereses, aunque no se hayan estipulado, no podrn repetirse ni imputarse
al capital (Art. 15).
Clases Intereses:
1) Corriente: inters promedio cobrado por bancos e instituciones financieras establecidas en
Chile en las operaciones que realicen en el pas. Este inters es determinado por la SBIF y se
publica en el diario oficial (Art. 6 inc. 1, 2 y 3).
2) Inters Mximo Convencional:
Lmite mximo de inters que se permite estipular el que no puede exceder del 50% del
inters corriente que rija al tiempo de la convencin (Art. 6 inc. 4).
De acuerdo al Art. 8 se tendr por no escrito todo pacto de intereses que exceda del
mximo convencional y en tal caso los intereses se reducirn al inters corriente que rija al
tiempo de la convencin.
- Operaciones sin plazo (Art. 13)
En ellas solo podr exigirse el pago despus de diez das contados desde la entrega. Esta regla
no es aplicable a los documentos u obligaciones a la vista.
- Pago Anticipado (Art. 10)
Estos de una operacin de crdito de dinero sern convenidos libremente entre el acreedor y el
deudor.
En general, el deudor puede anticipar el pago de la obligacin aun contra la voluntad del acreedor
siempre que cumpla los requisitos que seala el mismo Art.
Este derecho es irrenunciable.
- Prueba del Pago de Inters (Art. 17 y 18)
Si el acreedor otorga recibo del capital se presumen pagados los intereses y el reajuste.
El recibo por los intereses correspondientes a tres periodos consecutivos de pago hace presumir
114

que los anteriores han sido cubiertos.

- Que inters debe el deudor (Art. 16)
El deudor de una operacin de crdito de dinero que retarda el cumplimiento de su obligacin
debe intereses corrientes desde la fecha del retardo y a las tasas que rijan durante ese retardo
salvo estipulacin en contrario o que se haya pactado legalmente un inters superior.
- Prueba de los perjuicios (Art. 1559 inc. 2).
El acreedor no tiene necesidad de justificar perjuicios cuando solo cobra intereses, basta el hecho
del retardo.
La expresin retardo est mal empleada ya que por tratarse de una obligacin de dar, y tal
como lo exige el Art. 1559 inc. 1, ser necesario haber constituido al deudor en mora, es decir
no basta el solo retardo.
- Anatocismo.
Pacto de intereses sobre intereses, es decir, los intereses se capitalizan o agregan al capital
para producir nuevos intereses.
El Art. 1559 N 3 seala que los intereses atrasados no producen intereses. El N 4 del
Art. agrega que la regla anterior se aplica a todo especie de renta, cnones y pensiones peridicas.
Respecto de las operaciones de crdito de dinero (por ejemplo el mutuo) el Art. 2210
prohiba expresamente la posibilidad del anatocismo. Este Art. fue derogado por la ley 18.010
cuyo Art. 9 seala que podr estipularse el pago de intereses sobre intereses capitalizndolos en
cada vencimiento o renovacin con las limitaciones que el mismo Art. establece.

2) Avaluacin Judicial
Aquella determinacin de los perjuicios que hace el juez y corresponde a la regla general
ya que la avaluacin legal se aplica solo a las operaciones de dinero y la convencional exige
estipulacin de las partes.
Esta forma de avaluacin exige que se inicie un juicio destinado a cobrar perjuicios el que
generalmente ser un juicio ordinario, sin perjuicio del caso previsto en el Art. 173 CPC en
relacin al Art. 235 regla 6 del CPC, en virtud de los cuales se reconoce al demandante la
facultad de discutir la especie y monto de los perjuicios en la etapa de cumplimiento o ejecucin
de falta o en un juicio diverso.
Clasificacin Perjuicios:

115

1) Directos o Indirectos: Segn si son o no consecuencia inmediata de la obligacin.

2) Previstos o Imprevistos: Segn si fueron o no previstos al tiempo de la convencin.
3) Patrimonio o Extrapatrimoniales: Este ltimo, llamado tambin moral, es aquel que afecta
bienes jurdicos de la persona que no integran su patrimonio, como la honra o la vida.
El dao patrimonial se traduce en una disminucin del patrimonio avaluable en dinero o
en la ausencia de un incremento que directa o necesariamente se habra producido si la obligacin
principal se cumple, es decir, el perjuicio patrimonial incluye tanto el dao emergente como el
lucro cesante.
Qu perjuicios se indemnizan?
La regla general est en el Art. 1556.
El dao emergente es el empobrecimiento real y efectivo que sufre el acreedor con motivo
del incumplimiento por parte del deudor.
El lucro cesante es lo que el acreedor ha dejado de ganar en forma legtima por el
incumplimiento de una obligacin.
El dao emergente se estima que es ms importante y por ello es siempre indemnizable.
El lucro cesante tiene una pruebe ms compleja ya que hay que acreditar una
eventualidad, y por ello la ley en ciertos casos limita la indemnizacin solo al dao emergente,
as sucede por ejemplo en el contrato de arrendamiento Art. 1930 y 1938) solo indemniza dao
emergente.
Lmite a la Regla del Art. 1556
Como principio general la indemnizacin debe abarcar todos los perjuicios que el
acreedor ha sufrido, es decir, la indemnizacin debe ser completa.
Esta regla general tiene una limitacin en el Art. 1558 ya que en definitiva para
determinar que perjuicios deber indemnizar el deudor ser necesario averiguar si el
incumplimiento de la obligacin fue culposo o doloso.
De esta disposicin (Art. 1558) se concluye que por regla general se indemnizan los
perjuicios previstos y directos; y si hubo dolo adems se indemnizan los perjuicios imprevistos.
Los indirectos no se indemnizan nunca, ni aun cuando las partes lo hayan establecido en las
llamadas clusulas modificatorias de responsabilidad. , esto por la falta de relacin de causalidad.
1. Son perjuicios directos: Aquellos que son una consecuencia inmediata del incumplimiento.
2. Son perjuicios indirectos: Aquellos que son una consecuencia remota y no necesaria del
incumplimiento.
116

Ejemplo: A compra a B a un animal, este estaba enfermo y contagia enfermedad al resto de los
animales de A, todos mueren, a consecuencia de ello A no puede hacer frente a sus compromisos
econmicos quiebra y se suicida.
1. Los perjuicios directos pueden ser:
1.a) Previstos, o
1.b) Imprevistos
Segn si fueron o no considerados al momento de celebrar el contrato con una inteligencia
mediana.
Ejemplo:
Persona viaja en tren con un maletn con joyas valiosas, en el trayecto el maletn es robado.
Persona pide indemnizacin a la empresa de transporte, se acredita que no puso en conocimiento
de la empresa la existencia de las joyas.
Se fall que la empresa es responsable del valor del maletn no de las joyas porque resulta
imprevisto que una persona que viaja con ese cargamento no lo haga saber a la ley a fin de tomar
las medidas necesarias.

3) Avaluacin convencional de los perjuicios o clusula penal:

1) Concepto y generalidades:
Art. 1535 define la clusula penal como aquella en que una persona, para asegurar el
cumplimiento de una obligacin se sujeta a una pena que consiste en dar o hacer algo en caso de
no ejecutar de retardar la obligacin principal.
La doctrina la define como aquella en virtud de la cual las partes determinan convencional
y anticipadamente el monto de los perjuicios a que tendr derecho de cobrar el contratante
diligente respecto del que ha incumplido la obligacin.
Primera diferencia:
El objeto de la clusula penal puede ser una obligacin de dar o hacer.
En cambio en la indemnizacin de perjuicios es siempre una obligacin de dar (entregar suma de
dinero).
De las dos definiciones antes sealadas se concluye que la clusula penal cumple tres
funciones.
1) Es una evaluacin convencional y anticipada de los perjuicios.
2) Sirve para sancionar una obligacin.

117

3) Es una pena civil.

De estas tres funciones se desprenden los principales beneficios que el acreedor obtiene al
estipular una clusula penal:
1) El acreedor se libera de probar los perjuicios Art. 1542.
2) Constituye una caucin personal
3) Se evita la discusin acerca del monto de los perjuicios.
4) Confiere accin al acreedor de una obligacin natural para cobrar la pena (Art. 1472).
5) Se puede pactar al nacer la obligacin o con posterioridad pero siempre antes del
incumplimiento.

2) Caractersticas
1) Es condicional: Para exigir el cumplimiento de la pena es necesario que previamente se
verifique una condicin que consiste en que la obligacin principal no se cumpla, es decir el
hecho futuro consiste en el incumplimiento del deudor.
2) Es accesoria: Por tratarse de una caucin la clusula penal accede a una obligacin principal;
a la que garantiza de manera tal que no puede existir clusula penal sin obligacin principal.
A consecuencia de lo anterior la nulidad de la obligacin principal acarrea la de la clusula
penal pero la nulidad de sta no acarrea la de la obligacin principal
Art. 1536 inc. 1, en el mismo sentido la obligacin accesoria prescribe junto con la
obligacin a que accede Art. 2516.
- Dos situaciones Especiales del Art. 1536:
2.a) Promesa de hecho ajeno:
Est regulada en el Art. 1450
Ejemplo: "A" se compromete con "B" a que "C" le vender su casa
Art. 1536 inc. 2: Establece que cuando uno promete por otra persona imponindose una
pena para el caso de no incumplirse por sta lo prometido valdr la pena aunque la obligacin
principal no tenga efecto por falta de consentimiento de dicha persona.
A y B haban estipulado una pena, esta pena valdr aun cuando obligacin principal sea
nula por falta de consentimiento de la tercera persona. Sugiere que estamos frente a una
excepcin frente a la regla general del Art. 1536 inc. 1.
(C no consiente a vender la casa)
118

Pero en realidad no estamos frente a excepcin alguna por que de acuerdo al Art. 1450 si
el tercero no ratifica no habr obligacin alguna ya que lo que la pena est garantizando es la
promesa del prometiente en orden a que un tercero dar, har o no har alguna cosa. La pena no
garantiza la obligacin de C. sino la de A con B.
2.b) Estipulacin por Otro: Art. 1449
Hiptesis: A" y "B" estipulan a favor de "C".
A se compromete con B a vender la casa a C es un beneficio.
"C" podr demandar el cumplimiento cuando haya aceptado la estipulacin.
Art. 1536 inc. 3 seala: Lo mismo suceder cuando uno estipula con otro a favor de un tercero, y
la persona con quien se estipula se sujeta a una pena para el caso de no cumplir lo prometido.
En la estipulacin por otro intervienen tres personas:
a. Estipulante
b. Prometiente
c. Beneficiario
Cuando en la estipulacin por otro se pacte una clusula penal van a existir dos obligaciones.
- La de B con C (prometiendo con beneficiario)
- La de B para con A; consistir en el pago de una pena para el evento de que el prometiente no
cumpla con la estipulacin a favor del tercero o beneficiario.
La pena garantiza la obligacin de A con B, obligacin que adopt B de cumplir con la
estipulacin a favor de un tercero (Obligacin Principal no hay excepcin al Art. 1536 inc. 1).
3) Divisibilidad (tercera caracterstica)
La pena ser divisible o indivisible segn lo sea la naturaleza de la obligacin principal a
la cual accede, por este motivo si el deudor cumple solamente una parte de la obligacin
principal, y el acreedor acepta tendr derecho para que se rebaje proporcionalmente la pena
estipulada por la falta de cumplimiento de la obligacin principal.
Art.1549 en relacin al 1541
(Art.1526 en relacin con 1541: podr perseguir totalidad de la hipoteca)
Lo dicho sobre divisibilidad e indivisibilidad se encuentra tambin en el Art. 1540, si la
obligacin principal es solidaria no se aplica el Art. 1540.

119

3) Requisitos para hacer exigible la clusula penal:

1) Incumplimiento imputable al deudor.
2) Si la obligacin es positiva el deudor deber estar constituido en mora y si es negativa basta
con el solo hecho de la contravencin. Art. 1538.
3) No ser necesario acreditar que el incumplimiento ha producido perjuicios. Art. 1542.

4) Acumulacin de Peticiones:
a) Obligacin Principal
b) Pena
c) Indemnizacin compensatoria
d) Indemnizacin moratoria.
1) Antes de constituirse el deudor en mora.
No puede el acreedor demandar a su arbitrio la obligacin principal o la pena, sino solo la
obligacin principal Art. 1537 parte primera Art. 1551 inc. 1.
2) Constituido el deudor en mora.
Adquiere el acreedor un derecho alternativo para demandar la pena o el cumplimiento de
la obligacin principal a su arbitrio Art. 1537 segunda parte.
Aveliuck sostiene que el acreedor tendra una tercera opcin y que consistira ya no en
demandar el cumplimiento de la obligacin principal ni la pena sino la indemnizacin de
perjuicios.
3) Por excepcin.
El acreedor puede acumular la pena y la obligacin principal Art. 1537 parte tercera, as va a
suceder:
a) Cuando aparezca haberse estipulado la pena por el simple retardo es decir indemnizacin
moratoria.
b) Cuando se halla estipulado que por el pago de la pena no se entiende extinguida la obligacin
principal (estipulado expresamente).
4) No podr pedirse a la vez la pena y la indemnizacin de perjuicios a menos de haberse
estipulado as expresamente, pero siempre estar al arbitrio del acreedor pedir la indemnizacin o
la pena Art. 1543.

120

5) Clusula Penal Enorme:

Puede suceder que la pena convenida resulte excesiva con relacin al monto de la
obligacin principal, situacin que traer aparejado un enriquecimiento inusitado, excesivo del
acreedor, lo que romper la conmutatividad de las obligaciones.
El Art. 1544 estableci la posibilidad de corregir o resolver la enormidad de la clusula
penal en tres casos:
1) En los contratos conmutativos
2) En el mutuo
3) En las obligaciones de valor inapreciable o indeterminado.
La doctrina estima que el Art. 1544 es una excepcin (restrictiva) por tres motivos:
1) Constituye una limitacin a la libertad contractual
2) Porque se refiere y resuelve solo las situaciones antes referidas.
3) Porque constituye una excepcin a los Arts. 1542 y 1545.
1) Contratos Conmutativos: (Art. 1544 inc. 1)
Cuando por el pacto principal una de las partes se obliga a pagar una cantidad
determinada como equivalente de lo que la otra debe prestar y la pena consiste as mismo en el
pago de una cantidad determinada, podr pedirse que se reduzca de la segunda todo lo que exceda
al duplo de la primera incluyndose esta en l. Ejemplo:
Venta de un auto de $1.000.000 que no es entregado por el vendedor y las partes haban
estipulado una pena de $3.000.000.
Diferencia $1.000.000.
En doctrina se discute acerca de la frase incluyendo sta en l:
Algunos dicen que en conjunto la pena y la obligacin principal no pueden exceder del
doble de sta, otros dicen, minora, que la frase trae aparejado que el deudor que ha pagado la
pena no podr pedir la restitucin de ello, sino solo en cuanto exceda al doble de la obligacin
principal.
2) Contrato de Mutuo (Art. 1544 inc. 2 y 3).
Se podr rebajar la pena en lo que exceda al mximum del inters que es permitido
estipular (50% del inters corriente).
El Art. 8 Ley 18.010 se tendr por no escrito todo pacto de inters que exceda al
121

mximum convencional, en tal caso se reducirn del inters corriente que rija al momento de la
convencin.
3) Obligaciones de Valor Inapreciable o Indeterminado (Art. 1544 inc. 2 y 4)
Se deja a la prudencia del juez moderarlo, cuando atendidas las circunstancias pareciere
enorme, se ha fallado que era excesiva la pena estipulada entre un abogado y su cliente en que
ste se obligaba a pagarle al profesional la mitad de su cuota hereditaria en el evento de revocarle
el patrocinio que la haba conferido.
Tercer Efecto de las Obligaciones:
3) Derechos Auxiliares del Acreedor
A) Concepto:
Ellos tienden a obtener el cumplimiento por especie o en equivalencia. Estos derechos del
acreedor se hacen efectivos en todo el patrimonio del deudor (Derecho de prenda general) para
cuyo resguardo se conceden los derechos auxiliares a fin de evitar
- la disminucin maliciosa del patrimonio.
- o su falta de incremento por el desinters del deudor.
P. Rodrguez: Son medidas conservativas y de seguridad que el legislador confiere al acreedor a
fin de mantener afecto el patrimonio del deudor al cumplimiento de sus obligaciones.
B) Derechos auxiliares propiamente tales:
Los Derechos Auxiliares del acreedor se agrupan en:
1) Medidas conservativas.
2) Accin oblicua o subrogatoria.
3) Accin paulina o revocatoria.
4) Beneficio de separacin.
1) Medidas conservativas:
a) Concepto:
Son aquellas que tienen por objeto mantener intacto el patrimonio del deudor evitando
que salgan de su poder los bienes que lo integran de manera que estos pueden estar en posicin
de servir el cumplimiento de la obligacin.

122

Las medidas conservativas no tienen titulo especial, estn diseminadas a lo largo del c.c.
Ejemplo:
Art. 751 Fideicomiso.
Art. 1078: Asignatario de una asignacin condicional.
Art. 1492: El acreedor condicional
Art. 755 CPC: Divorcio y nulidad matrimonial.
Art. 156 C.C.: Juicio de separacin de bienes.
b) Medidas que se pueden solicitar:
1. Medidas Precautorias (Art. 290 CPC)
2. Derecho legal de retencin, entre otros, en los siguientes casos:
2.1.
2.2.
2.3.
2.4.
2.5.
2.6.

Art. 800, usufructuario.

Art. 914. Poseedor vencido.
Vendedor mientras no se le pague el precio Art. 1826
Arrendador y el arrendatario Art. 1937 y Art. 1942
Mandatario Art. 2292
Acreedor prendario o prenda tcita (Art. 2401)

3. En materia sucesoria puede solicitarse la guarda y aposicin de sellos Art. 1222 y Art. 872 al
Art. 876 CPC, la declaracin de herencia yacente (Art. 1240). Y adems se contempla la
facultad de asistir a la faccin de inventario y representar lo que se estime del caso cuando
fuere inexacto (Art. 1255).
4. Uno de los efectos de la declaratoria de quiebra consiste en el desasimiento del fallido;
entonces la administracin de los bienes pasa al sndico de quiebras. Art. 64 ley 18.175.

2) Accin Oblicua o subrogatoria

a) Concepto:
Consiste en el ejercicio por los acreedores de acciones y derechos que competen al
deudor para incorporar al patrimonio de ste bienes en los cuales hacer efectivo el crdito.
Se le llama tambin, con cierta imperfeccin, accin subrogatoria ya que ella indica que
el acreedor se pone en la situacin jurdica de su deudor lo que le permite ejercer la accin que a
ste le corresponde, tambin toma el nombre de " indirecta" para distinguir de acciones y
123

derechos que le corresponden al acreedor en un carcter de tal.

b) Casos previstos en la ley:
A diferencia del c.c. francs el nuestro no contempla una norma especial que regula la
accin subrogatoria y por esto la doctrina estima que solo podr ejercerse en aquellos casos
expresamente previstos en la ley.
Los que son:
a) Derecho de prenda, usufructo y retencin.
El Art. 2466 inc. 1 dispone que sobre las especies identificables que pertenecen a otras
personas por razn del dominio y existan en poder del deudor insolvente conservaran sus
derechos los respectivos dueos sin perjuicios de los derechos reales que sobre ellos competan al
deudor como usufructuario prendario o del derecho de retencin que le concedan las leyes, en
todos los cuales podrn subrogarse los acreedores.
La primera parte de esta disposicin deja establecido que; entre los bienes que se
encuentren en poder del deudor pueden existir algunos que sean de dominio de un tercero
quienes conservaran sus derechos en ellos.
Por lo tanto en este caso la accin oblicua solo podr ejercerse respecto del usufructo,
prenda y retencin (derechos).
Se excluye del ejercicio de la accin oblicua, por ser de carcter personalsimo el
usufructo del marido sobre bienes de la mujer, el usufructo del padre o madre sobre bienes del
hijo sujeto a patria potestad y el derecho real de uso y habitacin Art. 2466 inc. 3.
b) Contrato de Arrendamiento
Art. 1965; si por el acreedor del arrendador se trabare ejecucin y embargo en la cosa
arrendada subsistir el arriendo y se substituir el acreedor en los derechos y obligaciones del
arrendador. En el evento de existir adjudicacin del inmueble se aplicar Art. 1962.
Art. 1968 La insolvencia del arrendatario no pone necesariamente fin al arriendo.
El acreedor o acreedores podrn sustituirse al arrendatario, prestando fianza a satisfaccin del
arrendador.
c) Prdida de la cosa debida por hecho o culpa de un tercero Art. 1677.
Aunque por haber perdido la cosa se extinga la obligacin podr exigir el acreedor que se
le cedan los derechos y acciones que tenga el deudor contra aquellos por cuyo hecho o culpa ha
parecido la cosa.
Es discutible la accin oblicua; porque lo que hay es una cesin (es propia, hay tradicin
124

de derecho) de acciones previstas por la ley.

d) Repudio de una donacin, herencia o legado.
Art. 1238 seala que Los acreedores del que repudia en perjuicio de los derechos de
ellos, podrn hacerse autorizar por el juez para aceptar por el deudor. En este caso la repudiacin
no se rescinde sino en favor de los acreedores y hasta concurrencia de sus crditos; y en el
sobrante subsiste.
Ejemplo: Donante y donatario, podr ste repudiar porque tiene deuda y mediante autorizacin
judicial el acreedor podr aceptar.
Art. 1394: No dona el que repudia una herencia, legado o donacin, o deja de cumplir la
condicin a que est subordinado un derecho eventual, aunque as lo haga con el objeto de
beneficiar a un tercero.
Los acreedores, con todo, podrn ser autorizados por el juez para sustituirse a un deudor
que as lo hace, hasta concurrencia de sus crditos; y del sobrante, si lo hubiere, se aprovechar el
tercero.
c) Requisitos de la Accin Oblicua:
1. El crdito debe ser actualmente exigible.
2. El deudor debe rehusar o descuidar el ejercicio de sus derechos
3. La actitud del deudor debe originar perjuicios al acreedor.
4. En ciertos casos la sustitucin deber ser autorizada por el juez (caso de repudio) Art.
1238, 1394.
5. Debe tratarse de actos patrimoniales, no opera en actos de familia.
6. Necesita de texto expreso de ley.
d) Efectos:
Los acreedores ejercern una accin del deudor de manera tal que el resultado debiera ser
el mismo que si la ejerciera ste, a consecuencia de ello los resultados que se obtienen del
ejercicio de la accin oblicua ingresan al patrimonio del deudor y con ello se beneficiarn todos
los acreedores del deudor.
Por excepcin, el ingreso ser provisional, solo ingresar al patrimonio del deudor para
pagarle al acreedor que ejerci la accin volviendo luego el bien al destino original. Ello se
aplica en la aceptacin de la herencia repudiada por el deudor Art. 1238 y en la sustitucin de los
derechos condicionales del deudor Art. 1394.
125

e) prescripcin:
No existe regla expresa, por lo tanto se aplican las reglas generales por lo que la accin
prescribe en 2 o 5 aos segn el derecho en el que el acreedor se subroga.

3) Accin Pauliana:
a) Concepto:
Aquella accin que el legislador concede al acreedor para revocar los actos ejecutados por el
deudor en fraude de sus derechos (Alessandri)
Art. 2467: Son nulos todos los actos ejecutados por el deudor relativamente a los bienes de que
ha hecho cesin, o de que se ha abierto concurso a los acreedores. (Concurso a los acreedores =
declaracin de quiebra).
Esta norma se refiere a los actos ejecutados con posterioridad a la cesin de bienes o a la
declaratoria de quiebra en cambio el Art. 2468 inc. 1, que recoge la accin Pauliana, se refiere a
los actos ejecutados por el deudor antes de la cesin de bienes o de la apertura del concurso (con
posterioridad son nulos).
El supuesto de la accin Pauliana es que el deudor maliciosamente ejecuta actos
destinados a perjudicar la garanta general del Art. 2465.
Maliciosamente se utiliza en el sentido de que el deudor est en conocimiento de su precaria
situacin econmica.
b) Las principales diferencias entre Accin Pauliana y Oblicua.

Accin Pauliana
Accin Oblicua
- Es la accin directa del acreedor.
- Supone actividad del deudor. Hacer salir - Supone pasividad del deudor, un desinters
bienes del patrimonio
de que entren bienes al patrimonio.
- Beneficia solo al acreedor que la ejerci.
- Prescribe en 1 ao

- Por regla general beneficia a todos los

acreedores.
- No hay regla expresa, se aplican las generales
2 o 5 aos.

c) Principales Caractersticas de la Accin Pauliana.

126

- Directa: Le corresponde al acreedor.

- Personal: Deriva de la relacin crediticia del acreedor y del deudor.
- Patrimonial: por lo tanto puede renunciarse, transferirse y transmitirse.
- Tiene un plazo breve de prescripcin y ella no se suspende. El Art. 2468 N 3 seala que su
prescripcin es de un ao contado de la fecha del acto o contrato.
d) Naturaleza Jurdica
1) Accin de Nulidad. Art. 2468
Se dice que el Art. 2468 N 1 y 2 utiliza la expresin rescindir termino que en nuestro
derecho se asimila a la nulidad relativa.
Se critica esta postura por:
a) La rescisin es una sancin que no es sinnimo de nulidad relativa, sino que tiene un
significado ms amplio, como privacin de efectos de un acto jurdico. As por ejemplo
rescisin de la lesin enorme, la que no es consecuencia de una accin de nulidad.
b) Aparece claramente que no estamos frente a una accin de nulidad, ya que si analizamos el
Art. 2467 dice son nulos en cambio el Art. 2468 no utiliza esta expresin.
c) La revocacin, a diferencia de la nulidad solo deja sin efecto el acto impugnado en aquella
parte que es perjudicial para el acreedor que intento la accin subsistiendo en lo dems el
acto.
d) La accin Pauliana supone dolo respecto de un tercero que puede ejercer la accin ( el
acreedor) en cambio en los vicios del consentimiento el dolo lo sufre una de las partes de la
convencin (si no hay habr indemnizacin).
e) la nulidad es una sancin de derecho estricto, por lo tanto, requiere de texto expreso.

2) Accin Indemnizatoria:
El fraude Pauliano al ser un acto ilcito da lugar a la responsabilidad civil y por ello a la
indemnizacin de perjuicios (El actuar malicioso del deudor es el fraude Pauliano) en este caso
en particular la indemnizacin adopta una forma especial que consiste en la privacin de efectos
del acto ejecutado por el deudor en forma maliciosa.
3) Inoponibilidad
127

Tesis mayoritaria. El acto es vlido entre las partes pero el tercero puede desconocer esa
validez privndolo de efectos solo a su respecto. Art. 70 y 80 Ley de Quiebras tratan la
inoponibilidad.
e) Legitimacin Activa
La pueden ejercer todos los acreedores o indistintamente cualquiera de ellos, si el deudor
es declarado en quiebra la accin podr interponerse por todos conjuntamente, o por cualquiera
de ellos, o por el sindico de quiebra en representacin de la masa.
f) Requisitos para Ejercerla
1) Actos que se pueden impugnar.
Art. 2468 se refiere a actos o contratos de manera que el campo de accin es extremadamente
amplio y abarcara todos los actos voluntarios del deudor.
2) Oportunidad en que deben haberse otorgado los actos que se van a impugnar.
Art. 2468 inc. 1; se trata de los actos ejecutados con anterioridad a la cesin de bienes o a la
apertura del concurso (declaratoria de quiebra.)
Respecto de los actos anteriores a la declaratoria de quiebra la ley de quiebras, 18.175,
extiende el periodo sospechoso en los 10 das (importancia en cuanto a prueba del dolo)
Se ha planteado si es un requisito, para ejercer la accin, que el deudor se haya
declarado en quiebra. Se dice que no por la distincin del Art. 2467 y Art. 2468, el Art. 2467 se
pone en la situacin posterior y el Art. 2468 en casos anteriores a la declaratoria de quiebra.
1) Requisitos respecto del Acreedor
Art. 2468 N 1 y 2 exige que el acreedor haya sufrido un perjuicio, es decir que a raz del
acto celebrado por el deudor este se encuentre imposibilitado de pagar al acreedor. El deudor
tendr que caer en insolvencia o aumentarla a consecuencia del acto impugnado.
La doctrina agrega que la insolvencia del deudor tendr que estar presente tanto en el
momento en que se ejecuta al acto como en el que se ejerce la accin (en los 2) se ha fallado que
la accin Pauliana es subsidiaria es decir no se va a entender que causa perjuicio al acreedor un
acto cuando a su respecto puede ejercer por ejemplo accin oblicua.
Se ha fallado tambin que no es perjudicial el acto que recae sobre bienes que la ley
declara inembargables.
2) Requisitos del deudor:
Debe actuar fraudulentamente con la conciencia de obrar en perjuicio del acreedor,
situacin que recibe el nombre de fraude Pauliano Art. 2468 N 1, consiste en conocer el mal
estado de los negocios del deudor.

128

Como en nuestro derecho ni el fraude ni la mala fe se presumen (dolo = fraude) la carga

de la prueba recae en el demandante en orden a acreditar que el deudor acto conociendo el mal
estado de sus negocios.
Por excepcin .en el Art. 75 ley de quiebras se presume que el deudor conoca el mal estado de
sus negocios dentro del periodo sospechoso aumentado en los 10 das anteriores a la fecha de
cesacin de pago.
3) Respecto de terceros que resultan beneficiados con el acto o contrato
El c.c., siguiendo el derecho romano, distingue entre actos onerosos y gratuitos.
Si un acto es gratuito la mala fe debe concurrir exclusivamente en el deudor, es decir es
indiferente la buena o mala fe del adquirente (Art. 2468 N 2).
Si el acto es a titulo oneroso se requiere que ambas partes estn de mala fe, tanto el
deudor como el tercero adquirente (Art. 2468 N 1).
El c.c. nada dijo acerca de la situacin del sub adquirente, este es aquel cuyos derechos
emanan del que celebr el acto con el deudor.
Para resolverlo la doctrina da las siguientes reglas.
1) Si el tercero que contrat con el deudor no est afecto a la accin Pauliana tampoco lo estar el
sub adquirente (D).
2) Si el tercero que contrat con el deudor estaba afecto a la accin Pauliana ello suceder
tambin con el sub adquirente.
Hay que distinguir buena o mala fe. Art. 1490, 1497
g) Efectos de la Accin Revocatoria
En trminos generales la Accin Pauliana dejara sin efecto el acto o contrato impugnado
hasta el monto que perjudique al acreedor o acreedores que han ejercido la accin. El bien
vuelve provisoriamente de patrimonio del deudor, se le hace pago al acreedor y en el resto vuelve
al tercero.
Este efecto es doblemente relativo:
1) Porque solo beneficia al acreedor o acreedores que ejercen la accin.
2) Solo deja sin efecto el acto o contrato hasta la concurrencia del crdito del acreedor que
demand

129

4) Beneficio de Separacin
Art. 1378
a) Concepto:
Es el que la ley concede a los acreedores hereditarios y testamentarios a fin de que los
bienes del causante no se confundan con los del heredero, de manera tal que los acreedores
puedan pagarse preferentemente.
(Heredero representa al causante en la realidad se confunden ambos patrimonios. Este
beneficio persigue mantener ambos patrimonios separados, de manera que se paguen
preferentemente los acreedores del causante).
De este modo se trata de una medida de precaucin cuya finalidad es conservar el
patrimonio del causante deudor para que no se confunda con el patrimonio del heredero y en
consecuencia estamos frente a una excepcin al principio de unidad del patrimonio.
b) Titulares de este Beneficio
Art. 1378: Concede el beneficio de separacin a los acreedores hereditarios y
testamentarios (es decir del causante).
- Acreedores hereditarios: Aquellos cuyos crditos se originan en vida del causante.
- Acreedores testamentarios: El crdito tiene su origen en el testamento mismo.
No es requisito que el crdito sea inmediatamente exigible, de hecho el Art. 1379 permite
que el crdito est sujeto a plazo o a condicin. De acuerdo al Art. 1381 no son titulares del
beneficio de separacin los acreedores del heredero (solo los del causante).
c) Requisitos:
1) Debe ser solicitado por los acreedores del causante.
2) Los crditos no deben estar prescritos.
3) Los acreedores no deben haber reconocido como deudor al heredero.
4) No deben haberse confundido los bienes de la sucesin ni tampoco deben haber salido bienes
del patrimonio del causante.
5) Si hubiese bienes races la resolucin que concede el beneficio de separacin debe inscribirse
en el registro conservatorio.
d) Efectos
130

1) Los acreedores hereditarios que gozan del beneficio se pagan primero en los bienes sucesorios
hasta satisfacer ntegramente sus crditos.
2) Si hubiere un sobrante ste podr ser perseguido por los acreedores del heredero y por los
acreedores del causante que no gozaban del beneficio de separacin (Art. 1382).
3) Agotados los bienes del difunto los acreedores hereditarios y testamentarios del causante
podrn perseguir el pago de sus crditos en los bienes de l o los herederos pero los
acreedores de estos , de los herederos, podrn oponerse hasta que hubieren sido ntegramente
satisfechas sus deudas (Art. 1383).
4) Los acreedores del causante que gocen del beneficio de separacin podrn dejar sin efecto los
actos de disposicin del heredero efectuados dentro de los 6 meses subsiguientes a la apertura
de la sucesin (Art. 1384).

131

IV. Modos De Extinguir Las Obligaciones.

- Aveliuck: Todos aquellos hechos o actos jurdicos mediante los cuales una obligacin deja de
producir efectos jurdicos.
- P. Rodrguez: Actos o hechos jurdicos que tienen por objeto liberar al deudor de la prestacin a
que se haya afecto respecto del acreedor.
La principal enumeracin de los modos de extinguir las obligaciones est en el Art. 1567 y recoge
11 modos de extinguir obligaciones. (Enumera 10, 1567 inc. 1: mutuo disenso).
Adems de los 11 casos del Art. 1567 existen otros:
a) La dacin en pago.
b) La muerte del acreedor o deudor en los contratos intuito persona.
c) El plazo extintivo.
d) La imposibilidad en la ejecucin.
e) La revocacin, que opera principalmente en el mandato.
1. Clasificacin
1) El pago y los dems.
El pago se distingue de los otros modos de extinguir en cuanto equivale al cumplimiento
de la obligacin tal como fue concebida desde un comienzo. En cambio los dems modos, si bien
extinguen la obligacin, ella no se cumple como originalmente fue pensada.
2) Atendiendo el grado de satisfaccin que obtiene el acreedor.
2.a) Modos de extinguir en los cuales el acreedor satisface su derecho; ya sea con la prestacin de
lo que se debe o con otra anloga.
Como sucede con el pago, la dacin en pago, la compensacin y novacin.
2.b) Hay otros modos de extinguir que liberan al deudor de la obligacin sin procurar al acreedor
beneficio alguno.
Ejemplo: Remisin de la deuda, perdida de la cosa debida, prescripcin extintiva.

132

2.c) Se incluyen tambin aquellos modos de extinguir que atacan el vinculo obligacional mismo,
de manera que la obligacin se va a extinguir por va consecuencial, as sucede por ejemplo con
la nulidad o con el evento de la condicin resolutoria.
I. Mutuo Disenso o Mutuo Consentimiento
1) Concepto
Art. 1567 inc. 1
Lo define como una convencin en que las partes interesadas siendo capaces de disponer
libremente de lo suyo consienten en dar la obligacin por nula.
El mutuo disenso es una manifestacin de dos principios fundamentales.
1) De la autonoma de la voluntad.
En el sentido de que si las partes son libres para celebrar todo tipo de convenciones no
hay razn alguna para que no puedan dejar sin efecto la que los liga.
El Art. 1545 es la principal manifestacin de la autonoma de la voluntad, tambin
recoge el mutuo disenso en la parte final.
2) Las cosas se deshacen del mismo modo como se hacen.
Si la voluntad da nacimiento a la obligacin esa misma voluntad puede extinguir la
obligacin.
El Art. 1567 inc. 1 termina sealando consienten en darla por nula, la expresin
nula constituye un error, ya que esta obligacin que se est extinguiendo por el mutuo
consentimiento es vlida y no adolece de causal de nulidad, lo que el legislador quiso sealar es
que la obligacin se tendra por no contrada.
2) Requisitos:
1) Ambas partes deben ser capaces de disponer libremente de lo suyo, es decir, se requiere
capacidad de ejercicio.
2) Debe existir una obligacin cualquiera que sea su fuente excluyendo aquellas que la ley
asimila a los derechos irrenunciables y aquellas en que est envuelto el orden pblico.
Ejemplo: el matrimonio (hasta ahora).
3) La obligacin no debe encontrarse ntegramente cumplida, ya que en caso contrario no habra
nada que dejar sin efecto.
4) Como se trata de una convencin deben concurrir los requisitos de existencia y validez.
5) Consentimiento debe mirar directamente la extincin de la obligacin (dirigido directamente a
133

eso).
II. El pago o solucin
1) Concepto y generalidades:
El Art. 1568 dispone que el pago es la prestacin de lo que se debe. En otras palabras es
el cumplimiento de la obligacin en la forma en que ella se encuentra establecida.
Nuestro cdigo utiliza como sinnimos pago y solucin esta ltima viene del latn
"solvere:" que significa desatar, es decir la obligacin ata al deudor y el pago lo libera.
En trminos vulgares el pago est asociado a las obligaciones " de dar" y en particular a
aquellas cuyo objeto es una suma de dinero.
En derecho el concepto es ms amplio: paga todo aquel que cumple con su obligacin,
no solo con las obligaciones de dar sino que tambin con las obligaciones de hacer, por ejemplo
un abogado que defiende un juicio, o con las de no hacer, por ejemplo quien se obliga de
abstener a competir en un determinado lugar.
El pago es una convencin; esto es un acto jurdico bilateral ya que supone la voluntad de
ambas partes:
- del que recibe (Accipiens), y
- del que paga (solvens)
(El Pago no es un contrato porque extingue obligaciones).
En las obligaciones de dar el pago hace tambin las veces de tradicin ya que importa la
transferencia del dominio.
Por ejemplo en la venta de un auto el que entrega el vehculo no solo cumple con su
obligacin sino que tambin est transfiriendo el dominio.
El pago presupone una obligacin llamada a extinguir que, en definitiva, constituye la
causa de pago, el motivo del porque el deudor paga, si falta la obligacin preexistente el pago no
tendr causa y podr exigirse su restitucin.
No importa si la obligacin es civil o natural. Ambas van a servir de causa del pago.
2) Quin puede pagar? Art. 1572 al Art. 1575.
El principio general: es que puede pagar el deudor o cualquier persona a su nombre, aun
sin su conocimiento o contra su voluntad y aun a pesar del acreedor.
Por excepcin: Si la obligacin es de hacer y si para la obra de que se trata se ha tomado
134

en consideracin la aptitud o talento del deudor, no podr ejecutarse la obra por otra persona
contra la voluntad del acreedor.
Del Art. 1572 se sigue que el pago puede ser hecho por distintas personas:
a) Por el deudor principal o directo de la obligacin.
b) Por otras personas interesadas en extinguir la obligacin.
c) Por un tercero extrao, sin relacin ni con el acreedor ni con el deudor.
a) Pago efectuado por el deudor
El concepto del deudor se toma en un sentido amplio, es decir, no solo como la persona
fsica sino que tambin se incluye a los herederos del deudor, a su legatario, cuando el causante le
ha impuesto la obligacin de extinguir el crdito o cuando tiene responsabilidad subsidiaria, y al
mandatario o representante legal del deudor.
No se incluye al cesionario porque en nuestro derecho no existe la cesin de deudas.
El efecto que produce el pago efectuado por el deudor directo es el de la extincin de la
obligacin sin que, por regla general, queden pendientes efectos jurdicos de ninguna naturaleza.
Por excepcin, por ejemplo en el mandato el mandante (deudor) podr estar obligado a
restituir los dineros que utiliz el mandatario.
b) Pago efectuado por una persona interesada.
Hay personas que no tienen la calidad de deudor directo en la obligacin pero si ste no
paga podrn ser perseguidas por el acreedor, razn por la cual tienen un inters manifiesto en la
extincin de la obligacin.
As sucede con el fiador, con el codeudor solidario o tercer poseedor de la finca
hipotecada.
Efecto del pago efectuado por un tercero interesado:
Se extingue el vnculo jurdico que existe entre el acreedor y el deudor pero queda
subsistiendo la relacin jurdica entre el tercero interesado y el deudor producindose una
subrogacin, el tercero interesado que pag pasa a ocupar el lugar jurdico del acreedor. Art.
1522, Art. 1610, Art. 2492 inc. 2.
c) Pago efectuado por un tercero extrao a la obligacin.
El tercero extrao que paga la obligacin puede hacerlo por distintos motivos o de
distintas formas:
1) Con el consentimiento expreso o tcito del deudor.
135

En esta situacin hay un mandato y se llama diputacin para el pago" (hay acuerdo
entre deudor y tercero).
El efecto que produce el pago efectuado por un tercero extrao con el consentimiento
expreso o tcito es el de extinguir la obligacin entre el acreedor y el deudor pero subsiste la
relacin jurdica destinada a que el tercero obtenga el reembolso de lo que emple en el
cumplimiento de su encargo.
Cuntas acciones existen por parte del tercero?
Tiene dos acciones:
1. Ejercer la accin que emana del contrato para obtener el reembolso de lo que hubiera
gastado en el cumplimiento del encargo Art. 2518 N 2 y 4.
2. Subrogarse en el acreedor Art. 1610 N 5 (Accin Subrogatoria) y ejercer las acciones que
a ste le competen y gozar de las garantas que este tena.
Goza de las acciones que ste tena tanto en el crdito como en la garanta.
2) Pago sin conocimiento del deudor.
En este caso se va a originar el llamado cuasicontrato de agenda oficiosa el que
consiste en actuar a nombre y por cuenta de otra persona sin tener poder para representarla Art.
2286.
En esta situacin una vez que paga el tercero extrao no se origina subrogacin y se
extingue la obligacin con respecto al acreedor surgiendo a su vez una accin de reembolso a fin
de que el deudor le restituya al tercero lo que ste hubiere desembolsado
Art. 1573: no excluye posibilidad de que exista subrogacin convencional.
3) Pago efectuado contra la voluntad del deudor.
En esta situacin el deudor no ha consentido expresa ni tcitamente en el pago, ni
tampoco lo ha ignorado sino que por el contrario lo ha prohibido. En esta situacin el cdigo
contiene dos disposiciones que han dado lugar a un debate por parecer contradictorias.
Art. 1574: En virtud del cual el que paga contra la voluntad del deudor no tiene derecho para
que el deudor le reembolse lo pagado a no ser que el acreedor le ceda voluntariamente su accin.
Art. 2291 inc. 1: Seala que el que administra un negocio ajeno contra la expresa prohibicin del
interesado no tiene demanda contra l sino en cuanto esa gestin le hubiere sido efectivamente
til y existiere la utilidad al tiempo de la demanda.
Contradiccin
Art. 1574 niega toda posibilidad de accin al tercero.
136

Art. 2291 se concede accin para el evento que exista una utilidad.
Opiniones Doctrinarias:
- Leopoldo Urrutia:
Seala que si el pago es til al acreedor se aplica el Art. 2291 y en cambio si no fuera
til se aplicara el Art. 1574.
Ser til por ejemplo cuando estaba ad portas la ejecucin, no ser til cuando estaba
prescrita la accin.
Se critica la solucin de Urrutia ya que se funda en una distincin que el legislador no
hace y se contra argumenta diciendo que mediante esta postura se logra evitar un enriquecimiento
sin causa.
- Ruperto Baamondes:
Dice que para ver que norma aplico, Art. 1574 o Art. 2291, voy a tener que estar al
contexto de la situacin:
- Si el tercero efecta un pago aislado o un pago nico se aplicar el Art. 1574.
- Si el pago est dentro del contexto de la administracin de 1 o ms negocios del
deudor: aplicare Art. 2291 inc. 1.
- Luis Claro Solar:
Dice que no hay contradiccin entre ambas disposiciones.
Art. 1574: Dispone que el tercero no tiene accin en contra del deudor. Y el Art. 2291:
No dispone que lo pagado por el tercero deba reembolsarse, y agrega que lo que el Art. 2291
contiene es la llamada actio in rem verso cuya finalidad es impedir que otra persona se haga
ms rica sin que exista justa causa para ello.
Art. 2291: No se refiere a la accin de reembolso sino a la actio rem verso.
En la Accin de reembolso: Exijo el total todo lo que he gastado.
En la Actio in rem verso: Exijo solo lo que ha hecho ms rico al deudor cantidad que
puede ser menor a lo que desembols el tercero.
- Aveliuck:
Debe primar el Art. 2291 por encontrarlo ms justo y por responder a un principio
general del derecho cual es evitar el enriquecimiento sin causa.

3) Requisitos del Pago en las Obligaciones de dar:

El pago en las obligaciones de dar, desde un punto de vista jurdico equivale a la
tradicin y por lo tanto la solucin deber cumplir con los requisitos propios de la tradicin
137

(Concurrencia de dos partes / consentimiento tradente y adquirente, titulo translaticio de dominio,

entrega de la cosa).
1) El pago debe hacerlo el dueo, el Art. 1575 inc. 1 dispone que el pago en que deba transferirse
la propiedad, no es vlido sino en cuanto el que paga es dueo de la cosa pagada o la paga con el
consentimiento del dueo.
Esta disposicin seala que en esta situacin el pago no es vlido con lo cual est
sugiriendo que si el pago no lo realiza el dueo adolece de nulidad, pero en la tradicin si el
tradente no es dueo de la cosa la tradicin es vlida pero inoponible al verdadero dueo (ej. Art.1814).

Entonces como nadie puede transferir ms derechos de los que es titular la tradicin
efectuada por quien no es dueo no va a transferir el dominio pero va a transformar al acreedor
en poseedor , de manera que concurriendo los dems requisitos legales este podr adquirir el
dominio por prescripcin Art. 682 y Art. 683.
En consecuencia si paga quien no es el dueo, el pago es vlido pero deja a salvo los
derechos del verdadero dueo mientras estos no se extingan por prescripcin.
2) Quien paga debe tener capacidad de enajenar. Art. 1575 inc. 2 dispone que tampoco es vlido
el pago en que se debe transferir la propiedad, sino en cuanto el que paga tiene facultad de
enajenar. (Importancia de la capacidad en tradicin: voluntad intencin).
3) El pago debe cumplir con las formalidades legales:
Como en este caso el pago equivale a la tradicin deber cumplirse con el Art. 679 y por
lo tanto si la ley exige solemnidades especiales para la enajenacin no se transfiere el dominio sin
ellas. Por ejemplo: Art. 686 inc. 1.
Excepcin a estos requisitos:
El pago de cosas consumibles: (El pago de obligaciones cuyo objeto es consumible)
Art. 1575 inc. 3 seala que cuando la cosa pagada es fungible y el acreedor la ha consumido de
buena fe se valida el pago aunque haya sido hecho por el que no era dueo o no tuvo facultad de
enajenar.
El Acreedor va a estar de buena fe cuando ignora que quien efecta el pago no es el dueo o
carece de capacidad para enajenar.
Discusin:
Al ser el Art. 1575 inc. 3 una norma excepcional no va a tener aplicacin la presuncin de buena
fe del Art. 707 y, en consecuencia, el acreedor tendr la carga de probar su buena fe.

138

4) A quien debe hacerse el pago

Importa determinar a quin debe hacerse el pago ya que si el deudor paga a quien no
corresponde ese pago no extingue la obligacin y por tanto podr verse obligado a pagar
nuevamente al verdadero acreedor.
Del Art. 1576: Se sigue que puede pagarse:
- Al acreedor, o
- a sus representantes, o
- al poseedor del crdito.
a) Pago efectuado al acreedor:
Art. 1576 inc. 1 parte primera
Esta norma seala que para que el pago sea vlido, debe hacerse o al acreedor mismo,
bajo cuyo nombre se entienden todos los que le hayan sucedido en el crdito, aun a ttulo
singular, en consecuencia se va a incluir al acreedor fsicamente hablando, sus herederos, sus
legatarios y los cesionarios.
Lo que cede son los crditos y dentro del concepto del acreedor puede haber cesionario.
(No se ceden las deudas) y excepcin el pago efectuado es nulo en los siguientes casos:
Art. 1578:
1. Si el acreedor no tiene la administracin de sus bienes; salvo en cuanto se probare que la cosa
pagada se ha empleado en provecho del acreedor y en cuanto este provecho se justifique con
arreglo al artculo 1688.
Estamos frente a una manifestacin del principio general de proteccin a los incapaces.
La contra excepcin que contiene el mismo caso est referida a la situacin en que el incapaz se
ha hecho ms rico, ello suceder cuando el pago ha sido necesario o, no siendo necesario las
cosas subsistan y el incapaz quiera retenerlas. En consecuencia lo que sta contra excepcin
persigue es evitar un enriquecimiento injusto.
2. Si por el juez se ha embargado la deuda o mandado retener su pago;
3. Si se paga al deudor insolvente en fraude de los acreedores a cuyo favor se ha abierto
concurso.
b) Pago hecho al representante del acreedor:
Art. 1576 inc. 1 segunda parte, dispone que para que el pago sea valido debe hacerse:
- O a la persona que la ley o el juez autoricen a recibir por el acreedor.
- O a la persona diputada por el acreedor para el cobro.
En consecuencia esta representacin podr ser legal, judicial, convencional. Art. 1576 inc. 1.

139

a) Representacin Legal (Art. 43).

Respecto del pago el Art. 1579 amplia los casos de representacin legal a los siguientes:
- Tutores y curadores por sus respectivos representados.
- Los albaceas que tuvieren este encargo especial o la tenencia de los bienes del difunto.
- Los maridos por sus mujeres en cuanto tengan la administracin de los bienes de stas.
- Los padres o madres que ejerzan la patria potestad por sus hijos, en iguales trminos.
- Los recaudadores fiscales o de comunidades o establecimientos pblicos, por el Fisco o las
respectivas comunidades o establecimientos.
- Las dems personas que por ley especial estn autorizadas para ello, as sucede por ejemplo
con el sindico quien va a representar al fallido.
b) Representacin Judicial.
Alude a esta situacin el Art. 1576 inc. 1 y Art. 1579 ultima lnea y se tratar de aquellas personas
que el juez designe para recibir el pago.
As sucede por ejemplo con el secuestre Art. 290 y Art. 291 CPC , con el depositario judicial , o
con el administrador pro indiviso designado judicialmente a falta de acuerdo entre las partes.
c) Representacin Convencional.
Esta tiene lugar cuando el acreedor confiere un mandato para recibir el pago, ste tiene el
nombre de diputacin para el pago y est regulada en los Arts. 1580 a Art. 1586 los que en
forma bastante genrica corresponden a una aplicacin de las normas del mandato.
- Formas de esta diputacin:
De acuerdo con el Art. 1580 la diputacin para recibir el pago puede conferirse de diferentes
maneras:
1) Por poder general para la libre administracin de todos los negocios del acreedor.
2) Por poder especial para la libre administracin del negocio o negocios en que est
comprendido el pago.
3) Por un simple mandato comunicado al deudor.
- Mandato Judicial
Art. 1582
El poder conferido por el acreedor a una persona para demandar en juicio al deudor, no le
140

faculta por s solo para recibir el pago de la deuda.

Es decir se va a requerir de una especial autorizacin para percibir,
concordante con lo dispuesto Art. 7 inc. 2 CPC.

regla que es

- Capacidad
En la diputacin para el pago, el pago hecho al diputado se reputa hecho al mismo
acreedor y por lo tanto no importa la capacidad del apoderado sino que quien tiene que gozar de
capacidad de ejercicio tendr que ser el acreedor.
A consecuencia de este principio el Art. 1581 debe relacionarse con Art. 2128: dispone
que el diputado puede ser una persona que al tiempo de conferirse el encargo no tenga la
administracin de sus bienes ni sea capaz de tenerla.
- Delegacin del Mandato:
En principio, la facultad de recibir por el acreedor es indelegable salvo expresa autorizacin del
acreedor (Art. 1583).
- Trmino de la Diputacin:
(Contratos de tracto sucesivo no opera la resolucin).
Causales:
1) Con la muerte del diputado ya que el mandato es un contrato intuito persona y en
consecuencia la facultad de recibir por el acreedor no se transmite a los herederos o diputada
por l para este efecto a menos que lo haya expresado as el acreedor, en el mismo sentido se
encuentra Art. 2163.
2) Por la revocacin.
Por excepcin a las reglas generales en materia de contratos y por tratarse de un acto jurdico
en que la confianza tiene un rol preponderante el mandato puede terminar por la revocacin o
declaracin unilateral del mandante Art. 2163 no. 3.
Esta facultad del mandante tiene ciertas limitaciones hay ciertos casos en que no procede
revocacin de la diputacin para recibir el pago.
1) La persona designada por ambos contratantes para recibir no pierde esta facultad por la sola
voluntad del acreedor (Art. 1584). Como contra excepcin el acreedor puede ser autorizado
por el juez revocar el encargo en todos los casos en que el deudor no tenga inters en
oponerse a ello.
2) Si se ha estipulado que se pague al acreedor mismo a un tercero el pago hecho a cualquiera de
los dos es igualmente valido y no puede prohibir el acreedor que se haga el pago al tercero
Art. 1585.
Como contra excepcin el acreedor podr prohibir el pago al tercero cuando antes de la
prohibicin haya demandado en juicio al deudor o pruebe que existe justo motivo para tal
141

prohibicin.

3) Inhabilidad del Mandatario. Art. 1586 (tercera causal)

La persona diputada para recibir se hace inhbil por la demencia o la interdiccin, por
haber hecho cesin de bienes o haberse trabado ejecucin en todos ellos; y en general por todas
las causas que hacen expirar un mandato.
c) Pago hecho al poseedor del crdito.
Art. 1576 inc. 2 seala que el pago hecho de buena fe a la persona que estaba entonces
en posesin del crdito, es vlido, aunque despus aparezca que el crdito no le perteneca.
Se trata sta de una disposicin excepcional en la cual se recogen la teora de la
apariencia y del error comn toda vez que el pago se hace a quien no tena derecho a recibirlo,
razn por la cual en principio el pago no es vlido.
Pero sucede que como el deudor se encontraba de buena fe, toda vez que se encontraba
frente a la persona que estaba en posesin del crdito el legislador valida el pago ya que el deudor
no tenia medios para saber que no estaba en presencia del acreedor.
Este es el nico Art. del c.c. que se refiere a la posesin del crdito o de los derechos
personales y ello es excepcional ya que la posesin est referida a los derechos reales en todo
caso la posesin del crdito no habilita al poseedor para adquirirlo por prescripcin.
Para que en esta situacin el pago sea eficaz, se requiere:
a) Debe haber posesin de crdito por el falso acreedor:
El Accipiens, esto es, quien recibe debe estar en posesin del crdito esto es debe
tratarse de un acreedor que parece tal sin serlo, el caso por ejemplo del heredero putativo.
Debe adems tenerse presente que lo que el legislador est exigiendo es la posesin
jurdica, no la tenencia material del ttulo justificativo del crdito,
b) Buena fe del deudor, esta buena fe consistir en la conviccin intima del deudor en orden a que
est haciendo el pago al verdadero acreedor. Como la buena fe se presume corresponder al
verdadero acreedor probar su ausencia para as entonces poder dirigirse en contra del deudor
y cobrar el crdito.

Validacin del pago hecho a persona inhbil para recibirlo.

Art. 1577

142

En los casos en que el pago no se ha hecho a una de las personas antes mencionadas o a
que le ha faltado alguno de los requisitos que seala la ley, dicho pago no extinguir la obligacin
ante el verdadero acreedor (el que paga mal paga dos veces) por excepcin ese pago va a ser
vlido en los siguientes casos:
1) Si el acreedor pudiendo legtimamente hacerlo ratifica el pago de un modo expreso o tcito,
esta ratificacin opera con efectos retroactivos inc. 2 del Art. 1577 dice que este pago se
mirar como vlido desde el principio.
2) Si el que ha recibido el pago sucede en el crdito como heredero del acreedor o bajo otro titulo
cualquiera.
5) Lugar, poca y gastos del pago.
Importa determinar el lugar donde deber efectuarse el pago para fijar la competencia del tribunal
Art. 135 COT.
1. Donde
Para determinar donde debe efectuarse el pago en los Arts. 1587 al Art. 1589 el legislador efecta
una seria de distinciones:
a) Si hay convencin el pago deber efectuarse en el lugar designado en ella. Art. 1587.
b) Si no hay convencin es necesario efectuar una nueva distincin.
b.1) Si se trata de una especie o cuerpo cierto: Se har el pago en el lugar en que dicha especie
exista al momento de contraerse la obligacin Art. 1588 inc. 1.
b.2) Si se trata de otras cosas: pago se har en el domicilio del deudor Art. 1588 inc. 2.
Si hubiere cambio de domicilio, Art. 1589, el pago se har en el lugar en que sin esta mudanza
correspondera, salvo que las partes dispongan de comn acuerdo otra cosa.
2. poca:
El pago debe realizarse cuando la obligacin se ha tornado exigible, esto es,
inmediatamente de celebrada la convencin si ella es pura y simple o bien una vez llegado el
termino o cumplida la condicin si la obligacin es a plazo o condicional.
Ejemplo Art. 1826 inc. 1
Gastos:
Art. 1571 seala que los gastos que ocasionare el pago sern de cuenta del deudor sin perjuicio de
lo que se estipulare y de lo que el juez ordenare para las costas judiciales.

143

Hay un caso de excepcin: Art. 1604, pago por consignacin dispone que las expensas de toda
oferta y consignacin valida sern a cargo del acreedor.
6) Como debe hacerse el pago.
En esta materia existen dos requisitos comunes que deben concurrir para que el pago sea valido:
1) La adecuacin del pago a la obligacin.
2) Integridad e indivisibilidad del pago.
Con posterioridad estudiaremos los requisitos especficos que deben concurrir atendida
la naturaleza de la obligacin, es, esto si estamos en presencia de una obligacin de "especie o
cuerpo cierto" o si se trata de pagar una suma de dinero.
A. Requisitos comunes del pago
1) Adecuacin del pago a la obligacin.
El pago se har bajo todos respectos en conformidad a la obligacin sin perjuicio de lo
que en casos especiales dispongan las leyes Art. 1569 inc. 1.
Como consecuencia de lo anterior, el acreedor no puede ser obligado a recibir otra cosa
que lo que se le deba ni aun pretexto de ser igual o de mayor valor la ofrecida. Art. 1569 inc.2.
En todo caso nada impide que el acreedor y el deudor consientan en que la obligacin se
satisfaga con una prestacin diversa de la pactada originalmente, caso en el cual estaremos frente
a otro modo de extinguir las obligaciones que se llama dacin en pago, por excepcin hay casos
en que el acreedor puede terminar recibiendo una cosa distinta de la debida as sucede por
ejemplo:
- en las obligaciones facultativas.Art.1505
- en el Art. 1093 inc.2 obligacin modal, cuando el juez faculta a cumplir el modo por
equivalencia.
- en las obligaciones de no hacer, se traduce en el pago de indemnizacin. 1555
2) Integridad e indivisibilidad del pago:
Como el pago debe adecuarse al tenor de la obligacin es necesario que adems el pago
sea total, esto es, debe cumplirse con la obligacin y con sus accesorios de manera que el deudor
satisfaga ntegramente la obligacin, de lo dicho el Art. 1591 desprende dos reglas:
1) El deudor no puede obligar al acreedor a que reciba por partes lo que se le deba salvo
convencin en contrario o disposicin de la ley.
2) El pago total de la deuda comprende el de los intereses e indemnizaciones que se deban.
144

Las dos reglas referidas se dan en el contexto de una relacin entre un acreedor y un
deudor; si estuviramos frente a una obligacin con pluralidad de sujetos ella se dividir
habiendo solidaridad o indivisibilidad de pago de manera que cada acreedor pueda demandar el
total de la obligacin y cada deudor est obligado a satisfacerla ntegramente; si la obligacin
fuere simplemente conjunta o mancomunada ella si dividir de manera tal de permitir a cada
acreedor demandar su cuota o parte en la deuda siendo cada deudor obligado a satisfacer la parte
que le corresponda Art. 1511 y Art. 1526.
No se aplica el principio de integridad e indivisibilidad si se trata de una obligacin con
pluralidad de sujetos siendo esta adems simplemente conjunta o mancomunada, en tal situacin
estamos frente a una excepcin al principio de integridad del pago; la obligacin se dividir
pudiendo el acreedor solo exigir su cuota y no el total de la obligacin.
Tampoco se va a aplicar el principio de integridad e indivisibilidad cuando concurran
entre unos mismos acreedores y deudores diferentes deudas ya que cada una de ellas podr ser
satisfecha separadamente, as lo seala el Art. 1594, adems contiene un ejemplo.
Existen adems otras excepciones al principio de indivisibilidad del pago las que de
acuerdo a su fuente pueden clasificarse en
1. Convencionales
2. Legales.
1. Excepcin Convencional:
En este caso se puede pactar en la obligacin que el pago podr hacerse en forma
fraccionada.
As si la obligacin es de pagar a plazos el pago se entender dividido en partes iguales a
menos que en el contrato se haya determinado la parte o cuota que haya de pagarse a cada plazo
Art. 1593.
2. Excepcin de Carcter Legal:
1) Si hay controversia sobre la cantidad de la deuda o sobre sus accesorios podr el juez ordenar
mientras se decide la cuestin el pago de la cantidad no disputada. Art.1592. Ejemplo:
Acreedor demanda por $10.000.000, Deudor reconoce que debe $3.000.000 Juez puede
aceptar que se paguen $3.000.000. Respecto de los otros 7 se sigue discutiendo.
2) Se produce, el segundo caso, cuando existe quiebra o cesin de bienes, ya que en esta situacin
el pago se efecta a cada acreedor en forma proporcional al monto de sus crditos y los
fondos se reparten en la medida en que se vallan ejecutando los bienes del deudor fallido.
3) La compensacin: ya que las deudas reciprocas entre el acreedor y el deudor se extinguen
hasta concurrencia de la de menor valor y en consecuencia el acreedor de la obligacin de
145

mayor valor recibe solo una parte de su crdito.

4) El cuarto caso se produce en el llamado pago con beneficio de competencia en virtud del
cual se autoriza al deudor para no pagar ms de lo que buenamente pueda dejndole al deudor
lo necesario para una modesta subsistencia (Art. 1625).

B) Requisitos especficos del pago

De acuerdo a la naturaleza de la obligacin.
1) En las obligaciones de especie o cuerpo cierto Art. 1590.
a) El acreedor est obligado a recibir la especie o cuerpo cierto en el estado en que ella se
encuentre.
b) Si la cosa se ha deteriorado por el evento de un caso fortuito o por fuerza mayor el acreedor
deber soportar ese deterioro lo que constituye una aplicacin de la regla general de la teora
de los riegos del Art. 1550.
c) Si el deterioro proviene de un acto causado por un tercero es vlido el pago de la cosa en el
estado en que ella se encuentre pero el acreedor podr exigir al deudor que le ceda las
acciones para dirigirse en contra del tercero autor del dao.
d) Si el deterioro proviene de un hecho o culpa del deudor, o ha sido causado por alguna persona
de la que ste es responsable, o ha sucedido con posterioridad al momento en que el deudor
ha sido constituido en mora y no se trate de aquellos casos en que el caso fortuito hubiere
deteriorado la cosa tambin estando ella en poder del acreedor habr que distinguir.
d. a) Si el deterioro es de importancia: el acreedor podr pedir la rescisin del contrato y la
indemnizacin de perjuicios.
d. b) Si el deterioro no pareciere de importancia o el acreedor prefiere llevarse la especie se
conceder solamente la indemnizacin de perjuicios.
2) Pago en las obligaciones de Gnero:
Se aplican los principios contenidos en los artculos 1509 y 1510.
1) El acreedor no puede pedir determinadamente ningn individuo.
2) Deudor queda libre de la obligacin entregando cualquier individuo del gnero con tal que sea
de una calidad a lo menos mediana.
3) La prdida de algunas cosas del gnero no extingue las obligaciones.
146

3) Pago en las obligaciones de dinero: El pago en las obligaciones de dinero puede revestir dos
formas:
1) El llamado: "pago simplemente en dinero" (pensando en moneda de curso legal).
2) Pago en moneda extranjera (ley 18.010, inters se aplica aqu).
1) Pago simplemente en dinero:
El hoy derogado Art. 2199 del c.c. estableca un principio fundamental al sealar si se
ha prestado dinero solo se debe la suma numrica expresada en el contrato. Es decir bajo el
imperio de esa disposicin el pago se hacia segn el valor nominal de la moneda prescindiendo
del valor real de ella es decir sin considerar que por efectos de la inflacin la moneda se deprecia
perdiendo su valor adquisitivo.
DL 455 (1974) : regul por primera vez las operaciones de crdito de dinero y derog el Art.
2199.
El DL 455 fue derogado por la ley 18.010 en cuyo Art. 3 se dispone que en las operaciones de
crdito de dinero en moneda nacional en que no sea parte alguna institucin bancaria podr
convenirse cualquier forma de reajuste
Mediante la creacin del reajuste lo que se persigue es reconocer la prdida del valor adquisitivo
que sufre la moneda a consecuencia de la inflacin, las partes pueden libremente pactar cualquier
forma de reajuste.
Se puede utilizar por ejemplo la variacin que experimenta el precio del oro, petrleo, o del
quintal de trigo, si las partes nada dicen el reajuste se aplicar de acuerdo a la variacin que
experimente el IPC de acuerdo al Instituto Nacional de Estadsticas. Tambin lo que suele ocurrir
es que la obligacin se exprese en unidades de fomento y de este modo ella al expresarse al
momento del pago en pesos contendr ya la depreciacin de la moneda.
2) Obligaciones Moneda Extranjera:
Por bastante tiempo no exista una regla especial en cuanto a la forma en que deba
efectuarse el pago en moneda extranjera y por consiguiente, aplicando el principio de adecuacin
al pago, en la obligacin dicha obligacin tena que ser solucionada en la misma moneda.
Esta situacin vari con la entrada en vigencia del Cdigo de Comercio en cuyo Art. 114
se sealaba que en las obligaciones en moneda extranjera el pago deba hacerse en su equivalente
en moneda nacional al momento de cumplir con la obligacin.
Hoy este tema est tratado en la ley 18.010, en los Artculos 20 y siguientes. El Art. 20
seala que las obligaciones expresadas en moneda extranjera sern solucionadas por su
equivalente en moneda chilena segn el tipo de cambio vendedor del da de pago.
147

Adicionalmente el Art. 24 seala que en las obligaciones expresadas en moneda extranjera para
pagarse en moneda nacional no podr pactarse otra forma de reajuste que la que llevan implcita.
(No podr sujetar U$ a la variacin que experimente el $, U$ lleva implcito el reajuste
de acuerdo a lo que sucede en su pas).
Se condena pago de inters.
7) Prueba del pago.
El deudor tendr la carga de la prueba por cuanto ser l quien alegar la extincin de la
obligacin por haber operado el pago. Podr utilizar todos los medios de prueba.
(Excepcin Art. 1708, 1709 testigos.)
El Art. 119 del Cdigo Comercio le confiere al deudor que paga el derecho de exigir un
recibo, recibo que tendr el mrito de probar la liberacin de la deuda.
Adicionalmente a este recibo la ley contiene un conjunto de presunciones simplemente
legales en virtud de las cuales se presume el pago de la obligacin y por consiguiente alteran la
carga de la prueba.
Estas presunciones son:
1) Si el acreedor otorga carta de pago del capital sin mencionar los intereses se presumen stos
pagados. Art. 1595 inc. 2.
2) En los pagos peridicos la carta de pago de tres periodos determinados y consecutivos har
presumir los pagos de los anteriores periodos siempre que hayan debido efectuarse entre los
mismos acreedores y deudor Art. 1570.
3) El finiquito de una cuenta har presumir el pago de las anteriores cuando el comerciante que
ha dado el finiquito arregla sus cuentas en periodos fijos Art. 120 C. Comercio.
4) Art. 17 y 18 de la Ley 18.010.
8) Imputacin del pago:
Se define como la determinacin de la deuda que debe considerarse extinguida entre
varias cuando el pago no es suficiente para extinguirlas todas.
Debo $1.000.000 por capital y $200.000 por intereses donde imputo los $200.000?
Requisitos para que se verifique la imputacin:
1) Que entre el acreedor y el deudor existan varias obligaciones en las cuales estos sujetos deben
ocupar el mismo lugar jurdico (si se cambiaran los papeles hay compensacin). No importa
148

que se trate de una obligacin principal y de sus accesorios, ejemplo capital e intereses.
2) Deben ser obligaciones de una misma naturaleza. Ejemplo: Todas de dinero.
3) El pago efectuado por el deudor debe ser insuficiente para extinguir todas las obligaciones y
sus accesorios.
La imputacin del pago puede ser hecha por:
a. el deudor,
b. el acreedor, o
c. por la ley,
En ese orden.
a) Imputacin del Deudor:
El deudor tiene la prioridad de elegir que deuda, entre las varias que tiene con el mismo
acreedor, solucionar por medio de ese pago.
Este derecho de elegir, que tiene el deudor, tiene ciertas limitaciones establecidas en la
ley son:
1) Si se deben capital e intereses el pago se imputar primeramente a los intereses, salvo que el
acreedor consienta expresamente que se impute al capital. (Art. 1595 inc. 1) (Conviene pagar
intereses por el anatocismo).
2) Si hay una deuda devengada y otra que no lo est el deudor debe imputar el pago a la
devengada, salvo el consentimiento del acreedor Art. 1596 segunda parte.
3) El deudor no puede imputar el pago a una obligacin que con el se satisfaga solo parcialmente
antes que a otra que se extinga por completo (recoge el principio de integridad del pago Art.
1591).

b) Imputacin o Eleccin del Acreedor:

Si el deudor no imputa el pago a ninguna obligacin en particular el acreedor podr
hacer la imputacin en la carta de pago y si el deudor la acepta no le ser licito reclamar despus
Art. 1596 parte final.
La ley en este caso no establece limitaciones ya que la imputacin va en beneficio de
quien la hace; del acreedor.
c) Imputacin Legal:
Ella tiene lugar si ninguna de las partes ha imputado el pago y se sujeta a las reglas
siguientes:
149

1) Se preferir la deuda que al tiempo del pago estaba devengada a la que no lo estaba.
2) Si todas las deudas estaban devengadas se imputar a la que el deudor eligiere.
Estas dos reglas estn en el l Art. 1597.
3) Se aplica la regla del Art. 1595 inc. 1 en el sentido de que si se adeuda el capital e intereses la
imputacin se har primeramente a los intereses.

Modalidades del Pago

1. El pago por consignacin
2. Pago por subrogacin
3. Pago con beneficio de competencia.
4. Dacin en pago (hay discusin).

1) El Pago Por Consignacin

El deudor no solo tiene el deber de cumplir con su obligacin sino que tambin tiene el
derecho de hacerlo a fin de extinguir el vnculo jurdico que lo ataba al acreedor, de manera tal de
evita las consecuencias negativas que trae consigo el incumplimiento de la obligacin.
Por ejemplo se evita que opere la condicin resolutoria tcita, se evita que el pago
devengue intereses.
- No solo tiene el deber tambin tiene derechos.
En este mismo sentido el Art. 1598 dispone que para que el pago sea valido no es
menester que se haga con el consentimiento del acreedor, el pago es vlido aun contra la
voluntad del acreedor mediante la consignacin.
Concepto: es el depsito de la cosa que se debe en manos de un 3 hecho, hecho a virtud de la
repugnancia o no comparecencia del acreedor a recibirla, o de la incertidumbre acerca de la
persona de ste, con las formalidades establecidas en la ley.
Aveliuck: Define el pago por consignacin como aquel que se efecta con las formalidades
legales ante la negativa o no comparecencia o incertidumbre del acreedor.
Es decir los casos en que procede el pago por consignacin son:

150

1) Por la negativa o repugnancia del acreedor a recibir.

2) Por la no comparecencia del acreedor a recibir el pago en el lugar y tiempo que corresponda.
3) Por la incertidumbre acerca de quin es la persona del acreedor.
El procedimiento que se sigue en el pago por consignacin tiene dos etapas bien marcadas:
1) La oferta:
- Real
- Verbal
2) Consignacin:
- el depsito
- la calificacin
1) LA OFERTA:
Es el acto por medio del cual el deudor manifiesta al acreedor su intencin de pagar, la
oferta, por regla muy general, es un requisito indispensable en el pago por consignacin y por
ello el Art. 1600 inc. 1 seala la consignacin debe ser precedida de oferta.
La expresin debe es imperativa; no queda el arbitrio del acreedor efectuar o no la oferta.
La oferta puede ser:
- Real: Mostrando la cosa con que se va a pagar.
- Verbal: sin necesidad de mostrar el objeto de la prestacin
En nuestro derecho prima la oferta verbal ya que en el Art. 1600 N. 5 parte segunda se dispone
que para la validez de la oferta no ser menester la presentacin material de la cosa ofrecida.
En cuanto a la forma de hacer la oferta es necesario distinguir:
a) Si el acreedor est presente, o
b) Si el acreedor no tiene domicilio en el lugar o
c) No es habido o hay incertidumbre acerca de su persona.
a) Si el acreedor est presente en el lugar : se aplican las normas generales recogidas en el Art.
1600.
b y c) Dems casos: Se aplicar el Art. 1602.

151

a) Requisitos de Fondo de la Oferta Comn (con el acreedor presente).

1) La oferta debe ser hecha por una persona capaz de pagar (Art. 1600 N 1).
2) La oferta debe ser hecha al acreedor, si ste es capaz de recibir el pago, o a su legitimo
representante (Art. 1600 N. 2)
3) Si la obligacin es a plazo o bajo condicin suspensiva es necesario que haya expirado el plazo
o se haya cumplido la condicin.
- Por excepcin si la condicin es a plazo la oferta podr tambin hacerse en los dos ltimos das
hbiles del plazo (Art. 1610 N. 3)
(Porque en la condicin suspensiva la obligacin no existe mientas no se verifica condicin)
4) Que se ofrezca ejecutar el pago en el lugar debido (Art. 1600 N 4)
b) Requisitos de forma de la Oferta Comn o General.
1) Esta oferta la debe efectuar
- un notario o
- receptor judicial
Ley dice competentes, esto es, que tengan jurisdiccin en el lugar en que se efecta la
oferta. La actuacin de estos funcionarios no requiere de previo decreto judicial.
En las comunas en que no haya notario har sus veces el oficial de Registro Civil donde deba
efectuarse el pago Art. 1600 N 5.
2) Para los efectos de la Oferta el deudor pondr a disposicin del funcionario competente una
minuta de lo que debe con los intereses vencidos si los hay, y los dems cargos lquidos,
comprendiendo en esta minuta una descripcin individual de la cosa ofrecida. Art. 1600 N. 5
3) El funcionario va a extender un acta de oferta en la cual va a copiar la minuta previamente
entregada por el deudor.
4) Con el acta de la oferta se va a dirigir donde el acreedor o su representante, va a ofrecer el
pago de la obligacin con intimacin de recibirlo y dejar constancia en el acto de la respuesta
del acreedor con su firma si puede firmar (Art. 1600 N7).
5) Si la obligacin es en moneda extranjera el deudor acompaar a la minuta un certificado de
un banco de la plaza, otorgado con no ms de 2 das de anticipacin a aquel en que se efecte la
oferta, en el cual conste la equivalencia en moneda nacional al tipo de cambio vendedor de la
moneda extranjera adeudada (Art. 23 ley 18.010).
b y c) Formas de la oferta en el caso del Art. 1602.
Art. 1602 se refiere al caso en que el acreedor o su representante no tienen domicilio en el
152

lugar en el que debe efectuarse el pago, o no ha sabido o hay incertidumbre acerca de la persona
del acreedor.
En esta situacin se aplica el Art. 1600 N 1, 3, 4, 5, 6. La diferencia con la oferta
comn est en que la oferta en esta situacin en concreto se hace al tesorero comunal respectivo
quien se limitar a tomar conocimiento de ella estando facultado el deudor para proceder a la
consignacin en la forma que veremos ms adelante.
Hay ciertos casos en que no es necesaria la oferta:
1) Si el acreedor demanda judicialmente el cumplimiento de la obligacin.
2) Si el acreedor deduce cualquiera otra accin que puede enervarse mediante el pago de la
deuda.
En ambos casos bastar que la cosa debida, con los intereses vencidos si lo hay y dems
cargos lquidos se consigne a la orden del tribunal que conoce del proceso en alguna de las
formas que seala el Art. 1691 sin necesidad de oferta previa.
En este caso la suficiencia del pago ser calificada por el mismo tribunal en dicho juicio
Art. 1600 inciso final.
3) Cuando se trate del pago peridico de sumas de dinero provenientes de una misma obligacin
las cuotas siguientes a la que se haya consignado se depositarn en la cuenta bancaria del tribunal
sin necesidad de nuevas ofertas. Art 1607 inc.5

2) LA CONSIGNACION:
El Art. 1599 la define como el depsito de la cosa que se debe hecho a virtud de la
repugnancia por no comparecencia del acreedor a recibirla o de la incertidumbre acerca de la
persona de ste y con las formalidades necesarias en manos de una tercera persona.
Una caracterstica importante de la consignacin consiste en que, al igual que en la oferta
No es necesario decreto judicial previo para su realizacin!
Art. 1601 inc. 3.
En la consignacin existen dos etapas:
2.a) El depsito mismo.
2.b) La calificacin de si esta consignacin ha sido suficiente para extinguir la obligacin.
- Ante quien se puede depositar lo debido:
1) En la cuenta corriente del tribunal competente cuando la obligacin sea de dinero, as
153

suceder, por ejemplo, en los casos en que no es necesaria la oferta.

Art. 1600 inc. final y Art. 1601 inc. 5.
El Art. 1601 inc. 6 seala que ser juez competente para los efectos de este Art. el de letras (de
mayor cuanta) del lugar en que debe de efectuarse el pago.
Art. 1601 inc.6: competencia
Art. 1601 inc.1: depsito.
2) En la tesorera comunal o en un banco u oficina del banco del Estado de Chile, o en feria,
martillo o almacn general de depsito del lugar en que deba hacerse el pago segn sea la
naturaleza de la cosa ofrecida.
(Cdigo: funcin cajas = banco del Estado).
Art.1601 inc.1
3) El depsito puede efectuarse tambin en poder de un depositario nombrado por el juez
competente. (En muchos casos el depositario es un notario).
- Actividad del Acreedor:
Hasta este momento el acreedor no tiene intervencin de ninguna especie.
El Art. 1601 inc. 4 seala que en el pago por consignacin no se admitir gestin ni recurso
judicial alguno del acreedor tendiente a obstaculizar la oferta o la consignacin y por
consiguiente no se dar curso a ninguna oposicin o solicitud del acreedor.
- Tramites posteriores al depsito:
1) Notificacin al acreedor
Hecha la consignacin el deudor le pedir al juez competente que ordene ponerla en
conocimiento del acreedor con intimacin de recibir la cosa consignada ! !
Art. 1603 inc. 1.
Frente a la notificacin el acreedor puede adoptar dos actitudes:
a) Aceptar la consignacin: en este caso queda pagada la obligacin.
b) Puede rechazar el pago o guardar silencio y en ambos casos se entiende rechazada la
consignacin y deber procederse a calificar la suficiencia del pago.
2) La suficiencia del pago.
La suficiencia del pago por consignacin ser calificada en el juicio que corresponda promovido
por el acreedor o por el deudor ante el tribunal que sea competente segn las reglas Generales.
154

(Art. 1603 inc. 2)

No obstante lo dicho, y en atencin a lo dispuesto en el inc. 3 del Art. 1603, en la practica ser el
acreedor quien deber entablar el juicio para calificar la suficiencia del pago.
En efecto, si el acreedor no prueba dentro del plazo de 30 das hbiles contados desde la fecha en
que haya sido notificado de la consignacin la circunstancia de existir juicio en el cual deba
calificarse la suficiencia del pago el juez que orden la notificacin lo declarar suficiente a
peticin del deudor y ordenar alzar las canciones sin ms trmite.
Las resoluciones que se dicten en virtud de este inciso sern apelables solo en lo devolutivo Art.
1603 inc. 3.
En todo caso el juez podr prorrogar hasta por 30 das el plazo antes sealado si por causas ajenas
a la voluntad del acreedor no ha sido posible notificar al deudor, esto se debe a que se entender
haber juicio desde que se ha notificado la demanda de calificacin.
- Gastos en el pago por consignacin.
Art. 1604
Las expensas de toda oferta y consignacin vlidas sern a cargo del acreedor.
Este Art. constituye una excepcin a la regla general en materia de pago, ya que los gastos son de
cargo del deudor, Art. 1571, la razn de esto es que ha sido el acreedor quien, con su negativa a
recibir el pago, ha originado los gastos.
- Efectos de la consignacin:
1) El efecto de la consignacin suficiente es extinguir la obligacin, hacer cesar, en
consecuencia, los intereses y eximir del peligro de la cosa al deudor, todo ello desde el
da de la consignacin.
2) Si la obligacin es a plazo o bajo condicin aceptada la consignacin por el acreedor o
declarada suficiente por el juez la obligacin se entender cumplida en tiempo oportuno
siempre que la oferta se haya efectuado a ms tardar el da siguiente hbil al vencimiento
de la obligacin.
En esta situacin el deudor quedara obligado en todo caso a el pago de los intereses que
se deban y al cuidado de la cosa hasta la consignacin Art. 1605 inc. 2.
- Retiro de la Consignacin
1) Mientras la consignacin no ha sido aceptada por el acreedor o el pago declarado suficiente
por sentencia que tenga la fuerza de cosa juzgada puede el deudor retirar la consignacin y una
vez retirada ella se mirar como de ningn valor y efecto respecto del consignante y de sus
codeudores y fiadores (Art. 1606).

155

2)
Cuando la obligacin ha sido irrevocablemente extinguida puede todava retirarse la
consignacin siempre que el acreedor consiente en ello.
En este caso la obligacin se mirar como del todo nueva, los codeudores y fiadores
permanecern exentos de ella y el acreedor no conservar los privilegios o hipotecas de su crdito
primitivo.
Si por voluntad de las partes se renovaren las hipotecas precedentes se inscribirn ellas de
nuevo y su fecha ser la del da de la nueva inscripcin (Art. 1607).

2) Pago Por Subrogacin

a) La subrogacin en general
En trminos amplios la subrogacin es la sustitucin de una cosa o una persona por otra
cosa u otra persona que pasa a ocupar la misma situacin jurdica que la anterior.
De esta definicin se sigue que la subrogacin puede ser:
1. Real
2. Personal
1. Real:
La ley no trata sistemticamente la subrogacin real, no obstante lo cual hay diferentes
disposiciones en que se refiere a ella.
1. Cuando el inmueble de propiedad de uno de los cnyuges es subrogado a otro adquirido
durante el matrimonio a titulo oneroso. Art. 1727 inc. 1.
2. Si el cuerpo cierto perece por culpa o durante la mora del deudor la obligacin del deudor
subsiste pero varia de objeto; el deudor es obligado al precio de la cosa y a indemnizacin al
acreedor. Art. 1672 inc. 1.
3. La cosa que es materia del seguro es subrogada por la cantidad asegurada para el efecto de
ejercitar sobre sta los privilegios o hipotecas constituidas sobre aquella. Art. 555 Cdigo
Comercio.
b) Subrogacin personal
Es propiamente tal el pago por subrogacin.
En el derecho privado la subrogacin personal opera en diversas instancias o materias
como, por ejemplo, en la accin oblicua o subrogatoria, lo mismo sucede con el heredero
respecto del causante Art. 1097, Y tambin en el pago por subrogacin oportunidad en la cual un
tercero paga una obligacin teniendo inters en ese pago o contando con el consentimiento del
156

deudor.
El Art. 1608 dispone que la subrogacin es la transmisin de los derechos del acreedor a
un tercero que le paga.
Se critica esta definicin primero por un aspecto formal; ya que no da claramente a
entender en qu consiste la subrogacin y porque utiliza la expresin transmisin la que
nuestro cdigo utiliza ms bien en la sucesin.
Autores:
Ficcin jurdica en virtud de la cual un crdito pagado con el dinero suministrado por un tercero
queda extinguido respecto del acreedor pero se reputa subsistir ntegramente con sus accesorios
en manos de ese tercero para asegurarle el reembolso de lo que pago.
De este concepto podemos deducir los siguientes elementos del pago por subrogacin:
1) Se paga una deuda ajena por un tercero pago que extingue la deuda respecto del acreedor.
2) El tercero debe pagar con fondos propios.
3) Subsiste el crdito con sus accesorios!
4) El tercero pasa a ocupar el mismo lugar jurdico que el acreedor.
5) Estamos frente a una ficcin jurdica.
En cuanto a las distintas clases de subrogacin personal el Art. 1609 dispone que se
subroga un tercero en los derechos del acreedor o en virtud de la ley o en virtud de la convencin
del acreedor. Es decir en cuanto a la fuente de la subrogacin puede ser:
1. Legal
2. Convencional (es ms bien una cesin de crditos).
Esta diferencia entre subrogacin legal y convencional importa para la forma en que se
va a constituir o producir la subrogacin, pero carece de relevancia en cuanto a sus efectos ya
que en ambos casos de subrogacin ellos son los mismos. Art. 1602.
Otra clasificacin de la subrogacin es en cuanto a la forma en que ella opera:
3. Forma total
4. Forma parcial
Por ejemplo el tercero paga la deuda (obligacin) que en parte la es ajena y en parte le
es propia.; operar solo en aquella parte que le es ajena.

157

1. Subrogacin personal legal o pago por subrogacin legal:

Opera por el solo ministerio de la ley en los casos expresamente sealados en ella sin
que intervenga la voluntad del Accipiens ni del deudor.
Los principales casos de subrogacin legal estn en el Art. 1610. La doctrina est de
acuerdo en que no estamos en presencia de una enumeracin taxativa, no obstante lo cual por ser
una situacin excepcional siempre se requerir de texto de ley. No puede crearse por analoga.
Por el hecho de operar por el solo ministerio de la ley la subrogacin legal es
generalmente consensual solo el caso del Art. 1610 N. 6 en que se exigen una serie de
solemnidades.
Casos de subrogacin legal:
1) Art. 1610 N 1: del acreedor que paga a otro acreedor de mejor derecho en razn de un
privilegio o hipoteca.
Los requisitos para que opere esta subrogacin son:
1) El tercero que paga debe ser necesariamente un acreedor.
2) Este tercer acreedor que paga debe hacerlo a un acreedor de mejor derecho.
3) Este mejor derecho debe consistir en una causa de preferencia, esto es, un privilegio o una
hipoteca.
El objeto que persigue esta forma de subrogacin es mejorar la situacin del derecho del
acreedor que paga, por ejemplo a este acreedor que paga puede serle ms beneficioso esperar un
tiempo para la ejecucin de los bienes.
Ejemplo: Respecto del patrimonio del deudor fallido existen acreedores de primera
clase, hipotecarios y valistas; el acreedor hipotecario compra el crdito al de primera clase,
(Acreedor hipotecario 3ero. compra crdito a acreedor)
2) Art. 1610 N2:
A. Del que habiendo comprado un inmueble es obligado a pagar a los acreedores a quienes
el inmueble est hipotecado:
Requisitos para que este caso opere:
158

1) El tercero debe comprar, titulo translaticio de dominio en la compraventa ( solo sta) Es la

compraventa de un inmueble hipotecado
2) El pago que hace el tercero debe ser hecho a un acreedor hipotecario de la finca comprada.
3) A diferencia del c.c. francs, no se exige como requisito que con el precio o con parte de l se
pague al acreedor hipotecario.
4)

No es requisito para que opere esta subrogacin el que se deduzca una nueva accin
hipotecaria en contra del comprador sino que la subrogacin operar siempre por cualquier
otra accin que intente despojarlo del predio.
Ejemplo:
- "A" vende a "B" el inmueble hipotecado
- "B" paga al banco la hipoteca, "B" se subrog y por lo tanto va a gozar de hipoteca respecto de
ese predio,
- "B" queda como acreedor de "A" con garanta de la hipoteca, "B" tiene crdito en contra de
"A"
- Aparece "C" quien ejerce accin resolutoria, B es privado del inmueble.
- Puede suceder que B cite de eviccin a A.
- Puede suceder que A pierde ( Tiene citas obligaciones.)
Objeto fundamental del Art. 1610 N 2 en proteger al comprador del inmueble que ha pagado la
hipoteca y que posteriormente se ve privado por cualquier causa de su dominio.
B. Segundo caso:
Inmueble que tiene:
- una hipoteca de primer grado a favor de B por $500.000
- una hipoteca de segundo grado a favor de C por $500.000
- una hipoteca de tercer grado a favor de D por $ 200000
La finca se saca a remata en pblica subasta; "A" se lo adjudica en un milln, con esto puede
pasar a B y C, es decir se subrog en B y C.
D no fue citado como tercer acreedor hipotecario o fue citado y no compareci
manteniendo su crdito y su garanta, D inicia su ejecucin contra el predio y va a pedir que se
remate, al rematarse lo va a perder A , se lo adjudica E en 1200000, como A se subrog a B y a C
tiene un crdito por un milln y va a recuperar el milln invertido, con los 200000 le paga a D , A
no resulta as perjudicado porque recupera la plata.
Este caso es excepcional porque:
- El legislador acepta que una persona (A) sea acreedora de una
propiedad.

finca hipotecada de su

- Porque la hipoteca no se extingui junto con la obligacin principal, sino que se mantuvo
vigente para garantizar las nuevas obligaciones.

159

3) Art. 1610 N 3: del que paga una deuda a que se halla obligado solidaria o
subsidiariamente.
En el caso de los codeudores solidarios va a ver el inters que estos tengan en el negocio
lo que va a determinar en forma.
Art. 1522: Codeudor solidario.
Respecto del fiador:
- Accin de reembolso Art. 2370
- Accin subrogatoria Art. 1610 N 3.
(Pasa a ocupar lugar jurdico del acreedor)
Se existen varios fiadores y un paga ms de lo que le corresponde se subrogada por el
exceso en los derechos del acreedor contra los fiadores (Art. 2378).
4) Art. 1610 N 4: Del heredero beneficiario que paga con su propio dinero las deudas de la
herencia.
Requisitos para que este caso opere:
1) Que el heredero goce del beneficio de inventario.
2) Que el heredero pague una deuda de la herencia.
3) Que el heredero pague con bienes propios.
El beneficio de inventario consiste en; no hacer a los herederos que aceptan
responsables de las obligaciones hereditarias y testamentarias sin hasta concurrencia del valor
total de los bienes que han heredado Art. 1247.
Si el heredero paga con un bien propio, que est fuera del beneficio de inventario, se
subroga en el acreedor y puede cobrar a los dems.
5) Art. 1610 N 5: Del que paga una deuda ajena, consintindolo expresa o tcitamente el
deudor
Art. 1610 N5 debe relacionarse con Art. 1572.
Debe relacionarse con Art. 1572 en el sentido de que el pago puede hacerlo cualquier
persona a nombre del deudor situacin en la cual estamos en presencia de un mandato, l que
pago tendr dos acciones.
1. Accin que emana del mandato: que se le rembolsen los gastos
2. Accin subrogatoria: Subroga al acreedor, se va a subrogar tambin en los accesorios del
crdito
6) Art. 1610 N 6: Del que ha prestado dinero al deudor para el pago; constando as en
escritura pblica del prstamo, y constando adems en escritura pblica del pago haberse
160

satisfecho la deuda con el mismo dinero.

Dos particularidades:
- Este caso es solmene de otros cinco consensuales.
- Paga el deudor, el tercero le prest dinero a este.
Requisitos para que opere este caso de subrogacin legal:
1) Un tercero le presta dinero al deudor para que pague (hay contrato de mutuo).
2) El mutuo debe celebrarse por escritura pblica y en ella debe sealarse que el dinero que se ha
prestado se destinar al pago de esa obligacin en concreto.
3) Debe dejarse constancia de la cancelacin tambin por escritura pblica y en ella debe
indicarse que el pago se hizo con los dineros prestados.
4) Tanto el prstamo como la cancelacin pueden constar en una misma escritura pblica.
Tercero: 2 acciones:
1. La que emana del mutuo (recobrar dinero prestado)
2. Accin subrogatoria; se subroga en acreedor.
Otros casos de subrogacin legal
Adems de los casos del Art. 1610.
1) El tercer poseedor de la finca hipotecada que paga el acreedor se subroga en sus derechos
Art. 2429.
Precisiones:
- Dueo que hipoteca su bien raz puede transferirlo
- Si hay hipoteca una hipoteca el acreedor hipotecario tendr 2 acciones:
Accin personal contra el dueo
Accin real contra inmueble hipotecado
- Tercero paga se subroga en derechos del acreedor y puede demandar al deudor.
Diferencia del Art. 1610 con Art. 2429:
Art. 1610: Titulo es compraventa
Art. 2429: Puede ser otro.
2) El que constituyo hipoteca sobre un bien propio para garantizar una obligacin ajena.
Art. 2430 inc. 1: Ultima lnea: Solidaridad fuente: Convencin.
161

3) Cuando una persona a consecuencia de un error suyo ha pagado una deuda ajena no
tendr derecho de repeticin contra l que a consecuencia del pago ha suprimido o
cancelado un titulo necesario para el cobro de su crdito pero podr intentar contra el
deudor las acciones del acreedor. Art. 2295 inc. 2.
2) Subrogacin Convencional
Es aquella que opera en virtud de una convencin (estipulacin) entre el acreedor y el
tercero que le paga cuando no ha operado la subrogacin real.
Por ejemplo Art. 1573 (y no se entender subrogado por la ley).
El Art. 1611 seala que se efecta la subrogacin en virtud de una convencin del
acreedor cuando ste recibiendo de un tercero el pago de la deuda le subroga voluntariamente en
todos los derechos y acciones que le corresponden como tal acreedor. La subrogacin en este
caso est sujeta a la regla de la cesin de derechos y deber hacerse en la carta de pago.
Requisitos para que se produzca la subrogacin convencional:
1) Que el pago sea efectuado por un tercero ajeno a la obligacin.
2) Debe existir consentimiento del acreedor, no se exige consentimiento del deudor.
3) Que la convencin se efecte al tiempo del pago y que ella conste en la carta de pago o recibo,
estamos en presencia de un acreedor jurdico solemne.
4) Debe sujetarse a las reglas de la cesin de crditos Art. 1901 a Art. 1904.
Entre las partes de la cesin se perfecciona con la entrega del ttulo pero para que se
perfeccione respecto del deudor y de terceros es necesariamente la notificacin o aceptacin del
deudor.
Efectos de la subrogacin:
El Art. 1612 inc. 1 seala que la subrogacin, tanto legal como convencional, traspasa al
nuevo acreedor todos los derechos, acciones, privilegios, prendas e hipotecas del antiguo, as
contra el deudor principal como contra cualquier tercero obligado, solidaria o subsidiariamente a
la deuda.
As entonces el tercero que paga pasa a ocupar el mismo lugar jurdico que el acreedor,
adquiriendo sus derechos con todos sus accesorios, es decir hay un cambio en el sujeto activo de
la obligacin, pero ella se conserva en lo dems idntica.
As por ejemplo el tercero que paga pasar a tener la calidad del contratante y podr
162

ejercer las acciones que en dicha calidad le correspondan al acreedor.

Se ha planteado el problema de si para el traspaso de la hipoteca de que gozaba el
acreedor al tercero que le pag es necesaria una nueva inscripcin en el conservador de bienes
races.
La doctrina mayoritariamente dice que no se requiere inscripcin para que el tercero
adquiera el derecho real de hipoteca:
1) Porque no estamos frente a una tradicin ya que el modo de adquirir dominio del derecho real
de hipoteca ser la ley.
2) Ni el Art. 1612 ni el reglamento del conservador bienes races exigen esta inscripcin.
Es recomendable efectuar esta inscripcin no como tradicin,
mantener la historia de la propiedad raz.

sino para otros fines como

Tambin se discute si en virtud del Art. 1612 se traspasan al tercero los derechos de carcter
personal de que gozaba el acreedor.
Se ha criticado un fallo de la corte porque:
- Art. 1612 es muy amplio, de el no emana ninguna restriccin.
- Privilegios son siempre inherentes al crdito as por ejemplo el crdito de la cuarta clase es
inminentemente personal, se configura en atencin a la persona del acreedor y no por eso deja el
privilegio de ser inherente al crdito.
Subrogacin Parcial
Habr subrogacin parcial cuando el acreedor recibe del tercero solo el pago parcial de su
crdito, en este caso el crdito va a pertenecer en parte al primitivo acreedor y en parte al tercero
que pago.
En todo caso el acreedor primitivo tiene un derecho de pago preferente respecto del
tercero que se subroga. Art. 1612 inc. 2.
Este privilegio (pago preferente) solo aprovecha al acreedor primitivo, de manera tal que
si hay varios subrogados ellos no tendr el derecho a pagarse preferentemente.
Puede ocurrir tambin la situacin del Art. 1613:
Que el tercero pague el total y despus venga otro tercero y se subroga y despus otro
tercero y as sucesivamente, stos no son acreedores primitivos y no gozan del beneficio, ste
beneficio es solo para el acreedor primitivo.

163

3) Pago Con Beneficio De Competencia.

a) Concepto y Generalidades:
El Art. 1625 dice que el beneficio de competencia es el que se concede a ciertos deudores
para no ser obligados a pagar ms de lo que buenamente puedan dejndoseles en consecuencia lo
indispensable para una modesta subsistencia segn su clase y circunstancias, y con cargo de
devolucin cuando mejoren de fortuna.
P. Rodrguez: se trata de una especie de derecho de alimentos que el acreedor concede al
deudor, unido ello a la concesin de un plazo.
Principales Caractersticas
1) Es una excepcin al Principio de integridad del pago ello por cuanto el acreedor no va a recibir
el total de la prestacin.
2) Es un derecho personalsimo y en consecuencia no puede cederse, transferirse ni transmitirse.
3) Tiene carcter alimenticio.
b) Beneficiarios del beneficio de Competencia
Taxativamente sealados en el Art. 1626 el cual comienza indicando que el acreedor es
obligado a conceder este beneficio a las siguientes personas:
a) A sus descendientes o ascendientes no habiendo stos irrogado al acreedor ofensa alguna de las
clasificadas entre las causales de desheredamiento.
Es decir, el acreedor va en socorro de sus ascendientes o descendientes necesitados, las causales
de desheredamiento estn en el Art. 1208.
b) A su cnyuge no estando divorciado por su culpa, la excepcin se debe a que el hecho de dar
lugar al divorcio importa una grave ofensa al cnyuge, las causales del divorcio estn en el Art.
21 Ley Matrimonio Civil.
c) A sus hermanos siempre que no se hayan hecho culpables para con el acreedor de una de las
ofensas referidas en el Art. 1208.
d) A sus cosocios en el mismo caso pero solo en las acciones reciprocas que nazcan del contrato
de sociedad.
El contrato de sociedad que regula el c.c. es de sociedad de personas, por lo tanto se trata de un
contrato intuito persona donde importa la persona del socio y la confianza mutua que ellas se
tengan.
e) Al donante pero solo en cuanto se trata a hacerle cumplir la donacin prometida. Esta
disposicin debe relacionarse con el Art. 1417

164

f) Al deudor de buena fe que hizo cesin de bienes y es perseguido en los que despus ha
adquirido para el pago completo de las deudas anteriores a la cesin.
Solo estn obligados a conceder el beneficio los acreedores a cuyo favor se hizo.
Requisitos de este caso:
1) Deudor haya hecho cesin de bienes.
2) Que se le persiga por deudas anteriores a la cesin en los bienes adquiridos con
posterioridad a esa cesin.
g) El fallido rehabilitado gozara del beneficio de competencia mientras no se haya sobresedo
definitivamente la quiebra Art. 237 Ley 18175.
c) Carcter alimenticio del beneficio de competencia
La esencia de este beneficio es permitir que el deudor subsista modestamente y, atendida
esta finalidad, en un sentido amplio existe una evidente relacin entre el concepto jurdico de
alimentos y el beneficio de competencia a tal punto llega esta similitud que el Art. 1627
expresamente dispone que no se pueden pedir alimentos y beneficio de competencia a un mismo
tiempo debiendo el deudor elegir.
La gran diferencia entre el beneficio de competencia y el derecho de alimentos se
encuentra en la forma en que ellos se ejercen judicialmente; los alimentos se ejercen a travs de
la interposicin de una demanda judicial, el beneficio de competencia se hace valer como
excepcin.
d) Efectos del beneficio de competencia
Constituye un pago parcial de la deuda y por lo tanto no se extingue la obligacin en el
resto.
Adicionalmente, de acuerdo a lo que seala el Art. 162, mejorando la situacin del
deudor ste deber devolverlos con lo cual quiere significarse que tendr que pagar el saldo de
la obligacin.
III. Dacin En Pago
1) Concepto:
P. Rodrguez lo define como un modo de extinguir las obligaciones mediante la entrega al
acreedor de una cosa distinta de la debida.
Claro Solar: es un acto en que el deudor da al acreedor en ejecucin de la prestacin a que est
obligado y con el consentimiento del acreedor una prestacin diversa.
La dacin en pago constituye una excepcin al principio de adecuacin del pago a la obligacin,
165

ya que la obligacin no se va a cumplir en la forma originalmente establecida.

La dacin es una convencin ya que supone el acuerdo de voluntades de ambas partes
con el objeto de extinguir la obligacin.
Este acuerdo de voluntades es vital en la dacin en pago; ya que de faltar el pago ser
nulo por infringir el Art. 1569 (adecuacin) adems jurdicamente la dacin en pago es un titulo
translaticio de dominio y por ende para transferir dominio se requiere tradicin.
Nuestro cdigo no reglamento de manera orgnica la dacin en pago sin embargo hay una
serie de disposiciones que la tratan:
- Art. 2382
- Art. 1913 en materia de cesin de derechos litigiosos.
P. Rodrguez dice que en las obligaciones facultativas hay tambin una especie de aceptacin
anticipada de la dacin en pago.
2) Requisitos
Para que se produzca la dacin en pago
1) Se requiere la existencia de una obligacin primitiva que puede ser civil o natural. Esta
obligacin primitiva sirve de causa al pago y por tanto si falta habr pago de lo no debido.
2) Debe existir diferencia entre la prestacin debida y la cosa que sirve para extinguir la
obligacin.
A juicio de P. Rodrguez, fundado en el principio de autonoma de la voluntad, podra ocurrir que
la prestacin debida fuera una obligacin de hacer y que se convenga en dar en pago un bien raz.
Aveliuck apoya esta tesis siempre que la ejecucin de la dacin en pago sea inmediata ya que si la
ejecucin se prolonga en el tiempo estaremos frente a una novacin.
Por ejemplo: Un abogado le debe una suma de dinero a una persona y la paga obligndose a
defender a esa persona en un juicio.
Como obligacin de hacer se prolonga en el tiempo dice Aveliuck que estaremos en presencia de
una novacin.
3) Consentimiento del acreedor y del deudor, ya que se trata de una convencin.
4) Capacidad de las partes
Deudor: Debe ser dueo de la cosa o bien obrar con el consentimiento del dueo, adems necesita
tener facultad de enajenar. Art. 1575
Acreedor: debe estar dotado de facultades para administrar Art. 1578.
5) En caso de ser necesario deber cumplirse con las solemnidades legales.

166

6) Debe existir Animus Solvendi, esto es, la intencin de extinguir una obligacin anterior.
3) Naturaleza Jurdica de la Dacin en pago.
1) Como una compraventa (Troplong)
Se postula en este caso que entre el acreedor y el deudor se produce una compraventa
respecto del objeto de la dacin en pago en virtud de esta compraventa el acreedor pasa a ser
deudor del deudor de la obligacin primitiva por el precio de la venta producindose as entre
ellos una compensacin.
Se critica esta postura por diferentes motivos:
a) Se dice es artificial porque en la voluntad de las partes nunca ha estado la intencin de
celebrar una compraventa.
b) Se limitara la dacin en pago solo a las obligaciones en dinero, ya que solo el dinero puede
servir de precio en la compraventa.
c) Porque de acuerdo al Art. 1876 se prohbe la compraventa entre cnyuges no divorciados a
perpetuidad, de seguirse esta tesis tambin se prohbe la dacin en pago lo cual no est
contemplado en nuestro ordenamiento (es vlida).
d) En la dacin en pago no procede la lesin enorme, la que s procede en la compraventa.
2) Como una novacin (Alessandri)
La novacin consiste en la sustitucin de una nueva obligacin a otra que queda por tanto
extinguida.
Entonces dice Alessandri que en la dacin en pago el efecto que se produce es el mismo
que la novacin, porque en definitiva la obligacin se cumplir de una manera diferente a la
previamente establecida.
Se sostiene que hay una novacin por cambio de objeto.
La nica diferencia, seala Alessandri, es que en la novacin la nueva obligacin que se contrae
es para cumplirse con posterioridad, en cambio en la dacin en pago surga una nueva obligacin
la cual durara solo un breve instante, instante que ser aquel que medie entre el acuerdo del
acreedor y del deudor y el perfeccionamiento de la dacin.
Conclusin: de entenderse la dacin en pago como novacin la obligacin primitiva se extingue
por novacin y la nueva obligacin que surge de la novacin se extingue por pago.
Se critica esta postura por los siguientes motivos.
a) Tcnicamente hablando en la dacin en pago no nacen obligaciones sino que se extinguen, en
cambio en la novacin necesariamente nace una segunda obligacin.
167

b) En la dacin en pago hay animus solvendi, en la novacin hay animus novandi, esto es, la
intencin de variar uno de los elementos de obligacin.
c) Se produce un problema con la eviccin de la cosa dada en pago.
La eviccin consiste en la privacin de una cosa por sentencia judicial. En la novacin si
se produce la eviccin de la cosa dada en pago no revive la obligacin primitiva ni sus accesorios
ya que ellos se encuentran irremediablemente extinguidos Art. 1645.
El Art. 2397 referido la dacin en pago y a la fianza expresamente sealada que en la
fianza la eviccin de la cosa dada en pago no revive la fianza por encontrarse ella
irrevocablemente extinguida Art. 2382.
Entonces se interpreta esta disposicin sealando que si el legislador solo en la fianza
expresamente seal que la eviccin de la cosa no revive la obligacin primitiva debe concluirse,
a contrario sensu, que en los dems casos en que opere la dacin en pago la eviccin de la cosa
hace revivir la obligacin primitiva.
3) Como modalidad de pago. (Claro Solar)
La dacin en pago no es ms que el pago con una ligera variante, por lo cual simplemente debe
considerarse como una modalidad del mismo y por lo tanto en todo lo no resuelto por la ley en la
dacin en pago se aplicaran, en subsidio, las disposiciones en relacin al pago.
Ligera variante : Es la excepcin al principio de adecuacin del pago a la obligacin.
Aplicando esta doctrina si el acreedor sufre eviccin de la cosa dada en pago la dacin en pago
no habr sido eficaz y por lo tanto el acreedor podr ejercer las acciones de que era titular en el
crdito primitivo, con excepcin de la fianza ya que en cuanto a ella hay disposicin expresa en
contrario.
4) Efectos de la dacin en pago.
Como la dacin en pago equivale al cumplimiento de la obligacin se extinguir la
obligacin y sus accesorios, si la dacin en pago fue solo parcial subsistir la obligacin primitiva
y sus accesorios por el saldo insoluto.
El art. 76 de la ley 18175 seala que la dacin en pago efectuada por el fallido dentro del
periodo sospechoso es inoponible a la masa.
Aveliuck cree que no habra inconveniente en ejercer la accin Pauliana contra de la
dacin en pago si ha sido dada en fraude a los acreedores

168

IV. La Novacin
1. Concepto:
El Art. 1628 define la novacin como la substitucin de una nueva obligacin a otra
anterior la cual queda por tanto extinguida.
En otras palabras, lo que ocurre en la novacin es que la primera o antigua obligacin se
extingue, deja de producir sus efectos y surge o nace una nueva obligacin.
Podra decirse entonces que el pago, en este caso, consiste en hacer nacer una obligacin distinta
de la primitiva y por ello desde ese punto de vista la novacin es una fuente de obligaciones, de
hecho, por ejemplo el Art. 1630 se refiere al contrato de novacin.
La extincin de la obligacin primitiva y el nacimiento de otra nueva son dos actos
intrnsecamente relacionados entre s, es decir la creacin de la nueva obligacin tiene por causa
la extincin de la obligacin antigua.
2. Requisitos
(Para estar en presencia de la novacin).
1) Debe existir una obligacin destinada a extinguirse.
Si la novacin consiste en la sustitucin de una nueva obligacin por otra es obvio que
ello supone la existencia de una obligacin primitiva que se extinguir.
A este respecto el Art. 1630 dispone que para que sea vlida la novacin es necesario que
tanto la obligacin primitiva como el contrato de novacin sean validos a los menos
naturalmente.
El requisitos es que la obligacin primitiva sea vlida no importa si ella es civil o natural.
Qu ocurre si la obligacin primitiva es condicional?
Art. 1633
- Si la antigua obligacin pende de una condicin suspensiva y la nueva obligacin es pura y
simple no hay novacin mientras est pendiente la condicin.
No debe olvidarse que mientras se encuentra pendiente la condicin suspensiva no existe
un derecho.
- Si la condicin falla no habr novacin, lo mismo ocurre si antes del cumplimiento de la
condicin se extingue la obligacin antigua.
- Si se cumple la condicin la obligacin se reputar haber sido pura y simple de manera tal que
169

habr novacin desde la celebracin del contrato de novacin.

- Si las partes al celebrar el segundo contrato convienen en que el primero quede desde luego
abolido sin aguardar el cumplimiento de la condicin pendiente se estar a la voluntad de las
partes,
Las partes de comn acuerdo han dejado sin efecto el primer acto jurdico (obligacin sujeta a
condicin suspensiva) por tanto no hay novacin no estn relacionadas la primera con la segunda
obligacin y la primera obligacin no exista; hay resciliacin
2) Creacin de una nueva obligacin.
De acuerdo al Art. 1630 la nueva obligacin debe ser vlida a lo menos naturalmente.
Si la segunda obligacin fuere declarada nula por sentencia judicial ejecutoriada la novacin
adolecer tambin de nulidad y, en consecuencia, revivir la primera obligacin.
Si la nueva obligacin est sujeta a una condicin suspensiva no habr novacin mientras
no se cumpla con la condicin, si falla la condicin la novacin quedara frustrada Art. 1633.
3) Diferencia entre ambas obligaciones
Para poder hablar de una nueva obligacin es necesario que exista una diferencia
sustancial en cuanto a los elementos esenciales de la obligacin primitiva y de la nueva
obligacin.
Estos elementos son:
- El objeto
- La causa
- El acreedor
- El deudor
Elementos esenciales que se deducen de la clasificacin de novacin que efecta el Art.
1631. La diferencia de elementos secundarios en la obligacin, tales como el lugar y la poca del
pago, no son bastantes para producir novacin.
4) Capacidad para novar
El acreedor debe ser capaz de disponer de la antigua obligacin toda vez que la novacin
implica una renuncia de los derechos de quien era titular en virtud de aquella obligacin.
El deudor va a contraer una nueva obligacin y, en consecuencia, necesitar ser capaz de
obligarse (respecto del deudor tambin) no debe olvidarse que la novacin es tambin un
contrato.
- Poder para novar
El procurador o mandatario no puede novar si no tiene especial facultad para ello o no
tiene la libre administracin de los negocios del comitente o del negocio a que pertenece la deuda
Art. 1629, esta disposicin debe relacionarse con los Art. 2132 y 2133.
Alessandri opina que en el caso que el mandatario tenga la libre administracin de los
170

negocios del mandante podr novar solo aquellas obligaciones que se encuentran dentro del giro
ordinario de su mandante.
5) Intencin de Novar o Animus Novandi
El propsito de sustituir la nueva obligacin por la antigua debe ser manifestado de una
manera clara y precisa por los interesados, si as no se hace no habr novacin. La novacin
importa una renuncia de derechos y la renuncia no se presume; debe manifestarse expresa o
tcitamente.
- Formas de Manifestar esta intencin.
Art. 1634
a) Puede ser que las partes manifiesten expresamente esta voluntad.
b) Puede ser que aparezca indudablemente que la intencin ha sido novar porque la nueva
obligacin envuelve la extincin de la antigua. Manifestacin tacita.
c) Si no aparece la intencin de novar se mirarn las dos obligaciones como coexistentes y valdr
la obligacin primitiva en todo aquello en que la posterior no se opusiere a ella, subsistiendo
en esta parte los privilegios y cauciones de la primera Art. 1634 inc. 2.
Se dice que en este caso se produce una "yuxtaposicin" de obligaciones.
Hay algunas excepciones a las reglas antes sealadas:
1.

En la novacin por cambio de deudor la manifestacin de voluntad del acreedor debe ser
expresa en orden a dar por libre al primitivo deudor. Art. 1635 primera parte.

2) En el caso de los documentos al portador dados en pago no se requiere expresar ninguna

voluntad.

3. Formas de Novacin
Del Art. 1631 se sigue que la novacin puede ser objetiva o subjetiva.
1. Es Objetiva:
Cuando el cambio incide en la obligacin misma pudiendo revestir dos formas,
a) por cambio de objeto, o
b) por cambio de causa.
2. En la Subjetiva:
El cambio incide en el sujeto activo o sujeto pasivo de la obligacin, de manera tal que puede
revertir dos formas:

171

a) Cambio de acreedor
b) Cambio de deudor.
1. NOVACION OBJETIVA:
a) Novacin por cambio de Objeto:
De acuerdo al Art. 1631 N 1 la novacin puede efectuarse sustituyndose una nueva
obligacin a otra sin que intervenga nuevo acreedor o deudor.
De este modo ser necesario, para que haya novacin, que el deudor se obligue a cumplir
una prestacin diversa que vare el objeto de la obligacin.
Lo importante es que esta variacin debe alterar sustancialmente los trminos de la
obligacin, si solo estamos en presencia de una modificacin accidental no habr novacin.
El Cdigo se ha dedicado a esclarecer algunos casos que podran prestarse a confusin.
1) La simple mutacin del lugar para el pago dejar subsistentes los privilegios prendas o
hipotecas de la obligacin y la responsabilidad de los codeudores solidarios y subsidiarios
pero sin nuevo gravamen.
Como se mantienen los privilegios prendas e hipotecas y la responsabilidad de los deudores la
antigua obligacin no se ha extinguido. No hay novacin.
2) Variacin del plazo.
Vamos a distinguir entre su ampliacin y su reduccin.
2.1) La ampliacin. Art. 1649
La mera ampliacin del plazo de una deuda no constituye novacin pero pone fin a la
responsabilidad de los fiadores y extingue las prendas e hipotecas constituidas sobre otros
bienes que los del deudor salvo que los dueos o fiadores de esos otros bienes accedan
expresamente a la ampliacin. (Art. 1649).
2.2) Reduccin del Plazo.Art.1650
Tampoco le mera reduccin del plazo constituye novacin, pero no podr reconvenirse a los
codeudores solidarios o subsidiarios sino cuando expire el plazo primitivamente estipulado (a
los codeudores solo podr demandar en la fecha primitiva).

2.3) No hay novacin si la segunda obligacin consiste simplemente en aadir o quitar una
especie, gnero o cantidad a la primera.
En este caso los codeudores solidarios o subsidiarios solo sern obligados en aquello en que
ambas obligaciones convienen Art. 1646.
2.4) Qu ocurre si se estipula una clusula penal?
Art. 1647.
172

En principio la estipulacin de una clusula penal no altera la prestacin debida ya que la C.

Penal tiene por objeto asegurar su cumplimiento.
El Art. 1647 distingue dos situaciones:
1) La primera en que se pacta una pena, es decir, una segunda obligacin que ser exigible
junto con la primitiva, en este caso no habr novacin toda vez que subsistir la primitiva
obligacin. En todo caso los terceros (Ejemplo Fiador, Codeudor solidario) no son
afectados por la pena, su responsabilidad alcanza solo a la obligacin primitiva.
2) Si en el caso de infraccin solo es exigible la pena se entender haber novacin desde el
momento en que el acreedor la exige, extinguindose, en consecuencia, los privilegios e
hipotecas y liberndose los terceros.
b) Novacin por cambio de Causa
En este Caso permanece invariable el objeto debido pero cambia o vara la causa de la obligacin.
Ejemplo:
C debe a V $500,000 por saldo de compraventa.
Causa: compraventa
Con posterioridad las mismas partes acuerdan que en esa suma se debe por mutuo.
Causa: mutuo.
Se discuti en doctrina si el c.c. recoge la novacin por cambio de causa, ya que no aparece con
claridad en el Art. 1631 N 1
Se estima que s la recoge, basndose en la opinin de Claro Solar quien se funda en dos
argumentos.
1) Ejemplos de Bello.
2) Trminos Amplios en que est redactado el Art. 1631 N 1 ; no permite descartar que nuestro
ordenamiento no recoja la novacin por cambio de causa.
c) Novacin por cambio de Acreedor.
El Art. 1631 N1 seala que la novacin puede efectuarse contrayendo el deudor una
nueva obligacin respecto de un tercero y declarndose en consecuencia libre de la obligacin
primitiva el primer acreedor.
Desde un punto de vista de los requisitos se va a necesitar consentimiento del antiguo y
del nuevo acreedor.
Art. 1632: Se encarga de precisar que no debe confundirse la novacin con la diputacin para
recibir o para pagar ni con el pago por subrogacin.
173

d) Novacin por cambio de deudor.

Art. 1631 N 3: seala que la novacin puede efectuarse sustituyndose un nuevo deudor al
antiguo que en consecuencia queda libre.
Normalmente el nuevo deudor lo es del primitivo de manera tal que ste le solicita que
cumpla con su obligacin de esta forma.
La novacin por cambio de deudor puede ser de diversas clases tal como se desprende del
Art. 1631 inc. final.
Clases de Novacin por cambio de Deudor:
1) La delegacin:
Habr delegacin cuando la novacin por cambio de deudor se lleva a cabo con el
consentimiento del primitivo deudor (Art. 1639 inc. final).
En este caso las partes:
- el delegante (primitivo deudor),
- el delegado (nuevo deudor),
- el delegatario (acreedor).
A su vez la delegacin puede ser:
a) Perfecta
b) Imperfecta
a) La delegacin perfecta:
Se produce cuando el acreedor consiente en dar por libre al primitivo deudor, caso en el
cual habr novacin (Art. 1635).
b) La delegacin ser imperfecta cuando el acreedor no ha liberado al primitivo deudor, caso en
el cual no habr novacin Art. 1635 segunda parte.
2) Expromicin:
La expromicin se produce cuando no hay consentimiento del primitivo deudor sino solo
del acreedor y del nuevo deudor.
La expromicin puede ser:
a) Propiamente tal
b) Adpromisin
a) Propiamente tal: Cuando el acreedor libera al primitivo deudor, caso en el cual hay
novacin.

174

b) Estaremos frente a la adpromisin cuando el acreedor no libera al primitivo deudor,

situacin en la cual no hay novacin.
En consecuencia producen novacin:
- La delegacin perfecta
- La expromicin propiamente tal.
En la delegacin imperfecta y en la adpromisin el tercero (nuevo deudor) podr ser
considerado como un diputado para el pago, como un fiador o como un codeudor solidario segn
aparezca del espritu o tenor del acto.
De lo sealado se concluye que los requisitos para que proceda la novacin por cambio
del deudor, adems de los generales ya estudiados son:
1) Consentimiento del Nuevo deudor:
En caso que falte este consentimiento no hay novacin sino solamente cesin de acciones del
delegante a su acreedor regulndose los efectos del acto segn las reglas de la cesin de
acciones. Art. 1636.
2) Consentimiento del acreedor en liberar al primitivo deudor:
Este caso es excepcional desde el punto de vista de la manifestacin del Animus Novandi ya que
debe ser expresa Art. 1635.
3) No es un requisito el consentimiento del deudor primitivo ello porque se aplican las reglas del
pago en el sentido de que se podr novar con, contra o sin la voluntad del primitivo deudor.
4. Efectos de la Novacin
a) Regla General y Principal efecto que trae la novacin:
Consiste en la extincin de la obligacin primitiva y en el nacimiento de una nueva obligacin
diversa, diferente desde un punto de vista sustancial a la anterior.
b) Extincin de los accesorios de la deuda primitiva:
Por aplicacin del principio de que lo accesorio sigue la suerte de lo principal extinguindose la
obligacin primitiva se extinguen tambin sus accesorios.
Distintos casos:
b.1) Art. 1640 de cualquier modo que se haga la novacin quedan por ello extinguidos los
intereses de la primera deuda.
b.2) Art. 1641 de cualquier modo que se haga la novacin los privilegios de la primera
deuda se extinguen.
b.3) Art. 1642 inc. 1 de cualquier modo que se haga la novacin las prendas e hipotecas de la
obligacin primitiva no pasan a la obligacin posterior.

175

b.4) Cesan las cauciones personales y por ello el Art. 1645 seala que la novacin libera a los
codeudores solidarios Art. 1645 en relacin al Art. 1519.
b.5) Desde que opera la novacin cesa la mora.
b.6) Desde que opera la novacin se extinguen las modalidades a que estaba afecta la
obligacin primitiva.
b.7) Desde que opera la novacin cesa la obligacin de conservacin si la obligacin
primitiva era de especie o cuerpo cierto.
- Reserva de Accesorios
La extincin de los accesorios es sin perjuicio de que en virtud del principio autonoma de
la voluntad las partes puedan convenir lo contrario, dejando en consecuencia vigentes los
accesorios de la obligacin primitiva, accediendo entonces ellos a la nueva obligacin.
Art. 1640: Si no se expresa lo contrario.
Art. 1642: A menos que el acreedor y el deudor convengan expresamente en la reserva.
La reserva de los privilegios no est permitida, de hecho el Art. 1641 no utiliza las
expresiones si lo hubiera consentido etc.
La reserva de accesorios no se extiende a los privilegios porque ellos son inherentes a los
crditos y, por tanto, deben ser creados por ley, y por ello, a excepcin de la prenda, no pueden
crearse convencionalmente:
No se pueden reservar privilegios, si se pueden reservar prenda e hipoteca Art. 1642.
- Reserva de Prendas e Hipotecas
La importancia que tiene la reserva de la hipoteca es que la preferencia de esta caucin
real se determina por la fecha de su inscripcin y, por lo tanto, la fecha de la hipoteca reservada
ser la de su inscripcin primitiva.
Requisitos para que se produzca la reserva de hipotecas:
1) Es necesario que el deudor y acreedor convengan expresamente en la reserva del Art. 1642 inc.
1. Si la prenda o hipoteca ha sido constituida por un tercero ser menester que ste acceda
expresamente a la segunda obligacin Art. 1642 inc. 2
Tambin puede suceder que en la primera obligacin existan codeudores solidarios y que
uno de ellos haya garantizado la obligacin con hipoteca y que sea el otro codeudor solidario el
176

que pacte la novacin, a este respecto el Art. 1643 inc. 2 seala que tampoco vale la reserva.

Si la novacin opera entre el acreedor y uno de sus deudores solidarios la reserva no

puede tener efecto sino relativamente a ste.
Las prendas e hipotecas constituidas por sus codeudores solidarios se extinguen a pesar de
toda estipulacin contraria, salvo que estos accedan expresamente a la segunda obligacin.
2) La reserva debe afectar el mismo bien hipotecado o empeado, el Art. 1643 inc. 1 seala que
si la novacin se opera por la substitucin de un nuevo deudor la reserva no puede tener
efecto sobre los bienes del nuevo deudor ni aun con su consentimiento.
3) La reserva no cubre la parte en que la nueva deuda excede a la anterior .Art. 1642 inc. 3
seala que tampoco vale la reserva en lo que la segunda obligacin tenga de ms en la
primera. As por ejemplo, si la primera deuda no produca intereses, y la segunda s ; la
hipoteca de la primera no se extender a los intereses.

- Renovacin de las Prendas e Hipotecas

La reserva de las prendas e hipotecas solo pueden tener lugar cuando se cumplen los
requisitos antes vistos.
En virtud de la libertad contractual nada impide que las partes convengan en garantas
para la nueva obligacin las que sern consideradas como nuevas garantas (Art. 1644 ) (nueva
fecha).
- Insolvencia Sobreviniente del nuevo deudor. Art. 1637
El acreedor que ha dado por libre al deudor primitivo no tiene despus accin contra l
aunque el nuevo deudor caiga en insolvencia.
Esta es la regla general de la cual tiene las siguientes excepciones.
a) Que en el contrato de novacin se haya reservado este caso expresamente.
b) Que la insolvencia del nuevo deudor haya sido anterior y pblica o conocida del deudor
primitivo.
- Efectos especiales de la Delegacin
1) Caso en que el delegado (nuevo deudor) crea ser deudor del delegante (primitivo deudor), sin
serlo:
En la novacin por cambio de deudor el delegado normalmente se obliga a ser deudor del
delegante, por ejemplo:
A compra a B un inmueble hacindose cargo de una deuda hipotecaria a favor de C.
177

A (delegado) es deudor de B (delegante) del precio de la compraventa y toma a su cargo la

obligacin de pagar la deuda hipotecaria (novacin por cambio del deudor).
Qu ocurre si el delegado no era deudor del delegante?
La respuesta la da el Art. 1638 ; el que delegado por alguien de quien confa ser deudor y no lo
era promete al acreedor de ste pagarle para libertarse de la falsa deuda es obligado al
cumplimiento de la promesa pero le queda a salvo de su derecho contra el delegante para que
pague por l o le rembolse lo pagado.
2) Caso en que el delegante no era deudor del delegatario:
No puede haber novacin en este caso porque no hay obligacin a extinguir (antigua obligacin).
El Art. 1639 dispone que el que fue delegado por alguien que se crea deudor y no lo era no es
obligado al acreedor y si paga en el concepto de ser verdadera la deuda se haya para con el
delegante en el mismo caso que si la deuda fuera verdadera
Le queda a salvo su derecho contra el delegante para la restitucin o reembolso de lo
indebidamente pagado.
Ac hay un pago de lo no debido con una particularidad que consiste en que le pago lo realiza un
tercero, por esto Aveliuck cree sera factible, ya no en virtud del art. 1638 sino de acuerdo a las
reglas generales que el delegado que el delegado exigiera al delegatario la restitucin del pago de
lo debido.
V. Remisin o Condonacin de la Deuda.
1. Concepto:
Renuncia gratuita que hace el acreedor en favor del deudor del derecho de exigir el pago
de su crdito.
2. Caractersticas:
1. Modo de extinguir en que el acreedor no recibe nada a cambio
2. La remisin es una renuncia de derecho pero especial, toda vez que se exige el consentimiento
del beneficiado por ella.
3. Debe ser hecha a ttulo gratuito
3. Clasificacin
1. De acuerdo al origen
a) Testamentaria
b) Convencional
Si el origen es el testamento recibe el nombre de " legado de condonacin" Art 1128178

1130, si fuera un acto entre vivos como se exige consentimiento estaramos frente a una
convencin; no es un contrato ya que extingue derechos y obligaciones,

2. a) Remisin que constituye donacin

b) Remisin que no importa liberalidad
Art.1653; la remisin que procede de mera liberalidad est en todo sujeta a las reglas de las
donaciones entre vivos, en consecuencia necesitar insinuacin en los mismos casos que lo
requiere la donacin.
Art. 1397: Hace donacin el que remite una deuda
Por regla general la remisin es una donacin, esto ocurre en la gran mayora de los casos, por
excepcin no constituye donacin cuando es a ttulo oneroso, as sucede en los convenios en
materia de quiebra. Art.126 ley 18175
3. Remisin Total o Parcial.
a) Total: cuando el acreedor renuncia ntegramente al crdito y a sus accesorios
b) Parcial: cuando el acreedor solo condona una parte de la deuda o los accesorios subsistiendo el
capital.
4. Expresa o Tcita
La regla general es que sea expresa, ello es a consecuencia de un principio en materia de
donacin en cuanto a que ella no se presume, Art.1393
Puede haber remisin tcita cuando de ciertos hechos del acreedor es posible deducir
razonablemente su intencin de renunciar al crdito.
Art. 1654:
Hay remisin tcita
- cuando el acreedor entrega voluntariamente al deudor el ttulo de la obligacin
- cuando el acreedor destruye el ttulo
- cuando el acreedor cancela el ttulo en el cual consta la obligacin
La expresin "ttulo" se utiliza en el sentido de documento que da cuenta de una deuda.
La palabra "cancelacin" es un signo que el documento ya ha sido pagado, quitndole su
efectividad para dar inicio al cobro de un documento.
Los tres casos que contiene este Art. son presunciones simplemente legales y en
consecuencia el acreedor ser admitido a probar que la entrega, destruccin o cancelacin no fue
voluntaria o que no fue hecha con nimo de remitir la deuda.
4. Requisitos de la Remisin.

179

1. Capacidad de disposicin.
El art. 1652 seala que la condonacin de una deuda no tiene valor sino en cuanto el
acreedor es hbil para disponer de la cosa objeto de ella. Art. 1338, en el mismo sentido
2. Consentimiento
Como la remisin en la mayora de los casos es una donacin y esta es un contrato se
necesitar del acuerdo de voluntades de ambas partes. En materia de formacin del
consentimiento la donacin presenta una particularidad toda vez que el consentimiento se
entender perfeccionado una vez que le es notificada la aceptacin al donante. Art. 1412
3. No se puede remitir una deuda en favor de los incapaces de los artculos 963 y 964. Art. 1391.
Incapacidades para suceder, ej. Cofradas.
4. El padre de familia y el guardador estn sujetos a ciertas restricciones. Arts. 402,403 y 256
5. Si el crdito que se remite es de una suma superior a 2 centavos la condonacin deber ser
precedida de la insinuacin.
6. Si la deuda consiste en la entrega de un bien raz deber otorgarse por escritura pblica
inscrita. Art.1400
5. Efectos
La condonacin pone trmino a la existencia del crdito y sus accesorios salvo que sea
remisin parcial y el acreedor haya limitado los efectos de la condonacin
La remisin de un accesorio no importa la remisin de la deuda principal, por este motivo
la remisin de la prenda o hipoteca no basta para que se presuma remisin de la deuda. Art 1454
inc. 2
Existe un efecto en materia de solidaridad, si el acreedor remite el crdito a todos los
codeudores solidarios se extinguir la obligacin respecto de todos pero si lo condona a uno de
ellos puede siempre cobrar la deuda a uno de los restantes con reduccin de la parte condonada.
Art. 1518
VI. Compensacin
1. Concepto:
P. Rodrguez: Modo de extinguir obligaciones que se produce cuando dos personas son
acreedoras y deudoras recprocamente y reunindose las determinadas condiciones legales se
extinguen ambas obligaciones hasta concurrencia de la de menor valor.

180

El c.c. no defini este modo de extinguir .El art. 1655 Cuando dos personas son deudoras
una de otra, se opera entre ellas una compensacin que extingue ambas deudas, del modo y en los
casos que van a explicarse.
La gran ventaja de la compensacin es que se evita un doble pago. La compensacin se
diferencia de la confusin en que sta ltima extingue una sola obligacin y en que en ella hay un
solo acreedor y un solo deudor.
La compensacin puede ser:
1. Legal
2. Voluntaria o Facultativa
3. Judicial
1, C. Legal:
Opera de pleno derecho desde que las obligaciones recprocas renen las condiciones
previstas en la ley, aun sin conocimiento de las partes .Art. 1656 inc.1
Los Requisitos para que exista son:
1) Las partes deben ser personal y recprocamente acreedoras y deudoras.
El art. 1657 dispone que para que haya lugar a la compensacin es necesario que ambas
partes sean recprocamente deudoras, No basta para que las partes tengan una de otra las
calidades de deudor y acreedor la circunstancia de que concurran por medio de un codeudor
solidario o subsidiario sino que es indispensable que concurran personalmente , por s mismos.
Esta exigencia trae las siguientes consecuencias:
- El deudor principal no puede oponer a su acreedor por va de compensacin lo que el acreedor
deba al fiador .Art. 1657 inc.2
- Requerido el deudor de un pupilo por el tutor o curador no puede oponerle por va de
compensacin lo que el tutor o curador le deba a l
- Ni requerido uno de varios deudores solidarios pueden compensar su deuda en los crditos de
sus codeudores contra el acreedor, salvo que stos se lo hayan concedido
A esta regla de la reciprocidad la ley ha establecido excepciones para los casos del mandato y
cesin de crditos.
1. Art. 1658: El mandatario puede oponer al acreedor del mandante no slo los crditos de ste,
sino sus propios crditos contra el mismo acreedor, prestando caucin de que el mandante dar
por firme la compensacin. Pero no puede compensar con lo que el mismo mandatario debe a un
tercero lo que ste debe al mandante, sino con voluntad del mandante.
Art. 2147: el mandato debe ejecutarse de la forma ms beneficiosa para el mandante, es un
principio general.
2. Art. 1659. El deudor que acepta sin reserva alguna la cesin que el acreedor haya hecho de sus
derechos a un tercero, no podr oponer en compensacin al cesionario los crditos que antes de la
181

aceptacin hubiera podido oponer al cedente.

Inc. 2: Si la cesin no ha sido aceptada, podr el deudor oponer al cesionario todos los crditos
que antes de notificrsele la cesin haya adquirido contra el cedente, aun cuando no hubieren
llegado a ser exigibles sino despus de la notificacin.
Segundo requisito:
2) Las obligaciones deben ser de igual naturaleza.
El Art. 1656 N1 dispone que ambas deudas deben ser de dinero o de cosas fungibles o
indeterminadas de igual genero y calidad
La fungibilidad est referida a que las cosas que se deben recprocamente acreedor y
deudor, deben ser intercambiables, es decir deben tener igual poder liberatorio.
De este requisito se desprende que no habr lugar a la compensacin cuando lo que se
deba sea una especie o cuerpo cierto o cuando estamos en presencia de una Obligacin de hacer o
de no hacer.
3) Las obligaciones deben ser liquidas
As lo dispone el Art. 1653 N. 2; una obligacin es liquida cuando existe certidumbre en
cuanto a su existencia y a su cuanta se incluyen tambin aquellas deudas que pueden liquidarse
mediante simples operaciones aritmticas de acuerdo a los datos que el mismo ttulo suministra.
Art. 438 CPC.
4) Ambas deudas deben ser actualmente exigibles
Art. 1656 N 3; La exigibilidad es una ritualidad del derecho que permite iniciar el cumplimiento
forzado de una obligacin.
No son exigibles las obligaciones naturales y aquellas obligaciones sujetas a una condicin
suspensiva o a un plazo suspensivo.
Art. 1656 inc. final dispone que las esperas concedidas al deudor impiden la compensacin,
pero esta disposicin no se aplica al plazo de gracia concedido por un acreedor a su deudor.
Las esperas corresponden a la concesin de un plazo o a la prrroga de uno ya existente y el
plazo de gracia consiste en un beneficio que unilateralmente le concede el acreedor a su deudor y
que consiste en abstenerse de cobrar la deuda.
5) Ambas deudas deben ser pagaderas en el mismo lugar.
El Art. 1664 dispone que cuando ambas deudas no son pagaderas en un mismo lugar
ninguna de las partes puede oponer la compensacin, por excepcin puede oponerse la excepcin
de compensacin cuando ambas deudas sean de dinero y que el que opone la compensacin tome
en cuenta los costos de la remesa tomar en cuenta : hacerse cargo o solventar.
6) Ambos crditos deben ser embargables
Este requisito se explica desde el momento que los crditos inembargables quedan fuera
del derecho de prenda general que tienen los acreedores respecto de su deudor.
Un caso de crdito inembargable est en Art. 1662 inc. 2 referido a los alimentos.
182

7) La compensacin no puede oponerse en perjuicio de terceros.

As lo seala el Art. 1661 inc. 3, el mismo Art. en el inciso 2 contiene un ejemplo
embargado un crdito no podr el deudor compensarlo en perjuicio del embargante por ningn
crdito suyo adquirido despus del embargo.
Porque perjudicara al tercero.
Art. 69 ley de quiebras: impide la compensacin de los crditos adquiridos contra el fallido con
posterioridad a la declaratoria de quiebra.
8) La compensacin debe ser alegada
Si bien la compensacin legal opera de pleno derecho es necesario que ella sea alegada
ante el juez que conoce del juicio ya que el juez no podra declararla de oficio y porque debe
fallar conforme el mrito del proceso.
En todo caso la sentencia que se dicte ser declarativa o de mera certeza, es decir ella va
a reconocer que ha operado la compensacin pero no la va a constituir, es decir no se va a originar
la compensacin a consecuencia de la sentencia.

Art. 1660: dispone que sin embargo de efectuarse la compensacin por el ministerio de la ley el
deudor que no la alegare ignorando un crdito que puede oponer a la deuda conservara junto con
el crdito mismo las fianzas, privilegios, prendas e hipotecas constituidas para su seguridad.

Casos en que no procede la compensacin legal.

Art. 1662
1) No puede oponerse compensacin a la demanda de restitucin de una cosa de que su dueo ha
sido injustamente despojado.
2) No puede oponerse compensacin a la demanda de restitucin de un deposito o de un
comodato aun cuando perdida la cosa solo subsista la obligacin de pagarla en dinero, en otras
palabras el depositario y el comodatario a quienes se demanda la restitucin de la cosa en
depsito o en comodato no pueden excusarse de restituirla alegando una compensacin con otros
crditos que ellos hayan tenido en contra del depositante o comodante.
Caso del comodato y del depsito:
Son de poca aplicacin porque ambos contratos recaen sobre especie o cuerpo cierto y la
compensacin exige que se trate de cosas fungibles (salvo depsito irregular).
En todo caso esta prohibicin del comodato y deposito corresponden a una manifestacin del
principio que no se puede hacer justicia por si mismo.
3) No podr oponerse compensacin a la demanda de indemnizacin por un acto de violencia o
fraude.

183

4) No puede oponerse la compensacin a la demanda de alimentos no embargables, en este

mismo sentido el Art. 335 seala que el que debe alimentos no puede oponer al demandante en
compensacin lo que el demandante le deba a l.
Son inembargables las pensiones de alimentos forzosas y futuras, en cambio son embargables las
pensiones de alimentos voluntarias sean atrasadas o futuras (Art.
335, 336, 337 y 1618 inc. 1 C.C. Art. 445 no. 3 CPC)
EFECTOS DE LA COMPENSACION LEGAL:
1) Como opera la compensacin legal
El Art. 1656 inc. 1 seala que la compensacin se opera por el solo Ministerio de la ley
y aun sin conocimiento de los deudores, por este motivo Aveliuck seala que la compensacin
corresponde a un pago forzoso que ha sido impuesto por la ley y que no necesita de la voluntad
de las partes, toda vez que para que opere bastaran con que concurran los requisitos legales.

Como consecuencia de lo anterior el desprende lo siguiente:

1) La compensacin puede operar entre incapaces.
2) La sentencia que se dicte ser declarativa o de mera certeza.
3) No se necesita de una manifestacin de voluntad de las partes.
4) Basta con que concurran los requisitos legales.
Efectos Propiamente tales:
El Art. 1656 inc. 1 dispone que por la compensacin se extinguen recprocamente las
deudas hasta la concurrencia de sus valores. Si ambas obligaciones son de idnticos valores ellas
se extinguirn totalmente, si ellas son desiguales se extinguir solo la de menor valor
subsistiendo la otra con deduccin del importe de la menor.
La extincin de la deuda extingue igualmente sus accesorios. Si una deuda se ha
extinguido parcialmente subsistirn ntegramente las prendas e hipotecas, esto sucede porque
ellas son indivisibles.
Cuando hay muchas deudas compensables deben seguirse para la compensacin las
mismas reglas que para la imputacin del pago.
Renuncia de la Compensacin
La compensacin est establecida en el inters exclusivo de las partes y en consecuencia
por aplicacin del Art. 12 ella es renunciable, esta renuncia puede operar antes o despus que la
184

compensacin se haya producido. La renuncia puede ser:

1. Expresa
2. Tacita
Son casos de renuncia tacita:
- La aceptacin de la cesin de crditos sin hacer reserva Art. 1659 inc. 1.
- La no alegacin de la compensacin Art. 1660.
Compensacin Voluntaria o Facultativa
Es aquella que opera con el acuerdo de voluntad de las partes cuando no ha podido
verificarse la compensacin legal por haber faltado alguno de los requisitos exigidos por la ley en
su caso.
Para que se verifique la compensacin voluntaria es necesario el consentimiento de
ambas partes o a los menos la voluntad de aquella parte en cuyo beneficio se ha establecido el
requisito cuya omisin impide que opere la compensacin legal.
Si la compensacin voluntaria opera por un acuerdo de voluntades recibe el nombre de
compensacin convencional, si solo concurre la voluntad de una parte se llama compensacin
facultativa.
Compensacin Judicial
Ella se produce cuando el acreedor demanda al deudor por una obligacin liquida y el
demandado tiene contra el actor un crdito ilquido entonces el demandado mediante la
interposicin de una demanda reconvencional pedir que el crdito sea liquidado producindose
entonces la compensacin desde que ella sea declarada por sentencia judicial ejecutoriada.
VI. La Confusin
A) Concepto:
El Art. 1665 dispone que cuando concurren en una misma persona las calidades de
acreedor y deudor se verifiquen de derecho una confusin que extingue la deuda y produce
iguales efectos que el pago.
(Diferencia con compensacin: Confusin una sola deuda compensacin ms deudas).
Aveliuck:
Modo de extinguir las obligaciones que tiene lugar cuando las calidades de acreedor y
deudor se renen en una misma persona, agrega que este modo de extinguir las obligaciones es
una consecuencia del principio de que nadie puede ser acreedor y deudor de s mismo.
La confusin no solo opera en el mbito de las obligaciones sino que tambin en otras
instituciones como por ejemplo:
- Fideicomiso al confundirse la calidad del nico fideicomisario con la del nico fiduciario.
185

- Usufructo, se extingue por la consolidacin del usufructo con la propiedad. Art. 806 inc. 4.
- Servidumbre, se extingue por confusin o sea por la reunin perfecta e irrevocable de ambos
predios en manos de un mismo dueo (Art. 885 no. 3)
- Prenda, la prenda civil se extingue cuando la propiedad de la cosa empeada pasa al acreedor
por cualquier titulo Art. 2406.
- La sociedad annima se extingue cuando se renen todas las acciones en una misma mano. Art.
103 Ley 18046.
- La comunidad termina por la reunin de las cuotas de todos los comuneros en una sola persona
Art. 2312 inc. 1.
B) Clases de Confusin:
1. a) Por acto entre vivos
b) Por causa de muerte
Esta distincin apunta a la fuente de la cual emana la confusin.
Entre vivos: por ejemplo podr producirse la confusin por la cesin del crdito que hace el
acreedor a su deudor o por la cesin del derecho real de herencia.
Por causa de muerte: cuando el acreedor es heredero del deudor y viceversa o cuando un tercero
es heredero de ambos.
2) a) Total
b) Parcial
Esta clasificacin apunta a que las calidades de acreedor y de deudor pueden referirse a la
totalidad de la deuda o a una parte de ella.
El Art. 1667 seala que si el concurso de las dos calidades (Acreedor y Deudor) se verifica
solamente en una parte de la deuda no hay lugar a la confusin ni se extingue la deuda sino en esa
parte.
Esta disposicin debe relacionarse con el Art. 1357.
C) Efectos de la Confusin
Art. 1665.
La confusin extingue la deuda y produce iguales efectos que el pago, es decir se extinguir la
deuda principal y sus accesorios.

186

El legislador adicionalmente se ha referido a ciertos casos en concreto.

1) La confusin que extingue la obligacin principal extingue la fianza, pero la confusin que
extingue la fianza no extingue la obligacin principal Art. 1666.
2) Si hay confusin entre uno de varios deudores solidarios y el acreedor podr el primero repetir
contra cada uno de sus codeudores por la parte o cuota que respectivamente les corresponda
en la deuda Art. 1668 inc. 1
3) Si hay confusin entre uno de varios acreedores solidarios y el deudor, ser obligado el
primero a cada uno de sus coacreedores por la parte o cuota que respectivamente les
corresponda en el crdito. Art. 1668 inc. 2.
4) Los crditos y deudas del heredero que acept con beneficio de inventario no se confunden
con las deudas y crditos hereditarios

VII. Perdida de la Cosa que se debe

1) Conceptos generales:
Este modo de extinguir responde a la aplicacin de un principio general de derecho en el
sentido de que " a lo imposible nadie est obligado" es decir; si la prestacin que constituye el
objeto de la obligacin se torna fsica, moral o legalmente imposible la obligacin se extingue.
Se critica el nombre que recibe este modo de extinguir ya que da la idea que estar
referido solo a la obligacin de dar (cosa que se debe) pero en realidad su mbito de aplicacin es
mayor ya que corresponde a la llamada imposibilidad en la ejecucin la cual se extiende
tambin a las obligaciones de hacer y no hacer.
Ejemplo: Si una persona est obligada a pintar un cuadro y queda ciego se extingue por
imposibilidad en la ejecucin.
Para demostrar que la imposibilidad en la ejecucin es aplicable tambin a las
obligaciones de hacer y no hacer se cita Art. 531 CPC el cual contiene como excepcin a la
ejecucin de las obligaciones de hacer la imposibilidad absoluta de ejecutar la obra convenida.
Aveliuck define la imposibilidad en el cumplimiento como un modo de extinguir las
obligaciones que se presenta cuando por un hecho no imputable al deudor se hace para ste
imposible cumplir con la prestacin debida.
Sin perjuicio de lo dicho la mayor aplicacin de este modo de extinguir se encuentra en
las obligaciones de dar y en particular en las obligaciones de dar una especie o cuerpo cierto,
caso en el cual la imposibilidad en la ejecucin recibe el nombre de perdida en la cosa que se
debe.
187

Art. 1510: genero no parece, obligacin de gnero no se extingue por aplicacin del
Art. 1510 salvo en cuanto estemos en presencia de un gnero limitado.

2) Qu es la perdida de la cosa.
Cuando estamos en presencia de prdida de la cosa Art. 1670.
1) Cuando el cuerpo cierto que se debe se destruye.
Este caso no debe restringirse solo al aniquilamiento material de la cosa, se entender
tambin que la cosa se destruye cuando ha habido una prdida de la aptitud de la cosa para el objeto
que segn su naturaleza o por la convencin se destina Art. 1486 inc. 3.

Ejemplo: Caballo de carrera cojo.

2) Cuando ella deja de estar en el comercio; por ejemplo un inmueble expropiado.
3) Cuando la cosa desaparece y se ignora si existe, en el evento que la cosa reaparezca se aplicar
Art. 1675.
3) Efectos de la prdida de la cosa que se debe.
El principal efecto que trae aparejada la imposibilidad en la ejecucin:
Consiste en que la obligacin deja de existir! Pudiendo surgir dos posibilidades.
1. Que se extinga la obligacin sin responsabilidad para el deudor.
2. Que se extinga la obligacin en la forma convenida pero quedando el deudor afecto a
responsabilidad, es decir a indemnizar los perjuicios.
1. Extincin de la obligacin sin responsabilidad para el deudor:
Para que se produzca esta situacin deben concurrir los siguientes requisitos:
1 La perdida de la cosa no debe ser imputable al deudor, como sucede por ejemplo con el caso
fortuito el que por regla general exime de responsabilidad al deudor Art. 1547.
Lo mismo sucede cuando la cosa perece en poder del deudor pero durante la mora del
acreedor en recibirla y siempre que no pueda imputrsela al deudor culpa grave o dolo Art. 1680.
Tambin sucede lo mismo si la cosa perece por obra de un tercero del cual el deudor no es
legalmente (Civilmente) responsable Art. 1679.

188

2 La perdida de la cosa debe ser total.

Toda vez que si fuera parcial el acreedor estar obligado a recibirla en el estado en que se
encuentre (Art. 1590 inc. 3).

2. Extincin de la obligacin con responsabilidad para el deudor.

Si el cuerpo cierto perece por culpa o durante la mora del deudor la obligacin del deudor
subsiste pero varia de objeto, el deudor ser obligado al precio de cosa y a indemnizar los
perjuicios (Art. 1672).
Esta situacin se va a producir en los siguientes casos:
1 Si hay culpa o dolo del deudor Art. 1672 inc. 1.
2 Si hay culpa o dolo de las personas por las cuales el deudor es civilmente responsable Art.
1679.
3 Si la cosa perece a consecuencia de un caso fortuito estando el deudor constituido en mora y
siempre que ese caso fortuito no hubiere afectado la cosa encontrndose est en poder del
acreedor Art. 1672 inc. 2.
4 Si el deudor se ha hecho responsable en todo caso fortuito o de alguno en particular Art. 1673.
5 Si la cosa debida se destruye por un hecho voluntario del deudor que inculpablemente
ignoraba la obligacin, caso en el cual se deber solamente el precio sin la indemnizacin de
perjuicios.
Ejemplo Heredero que destruye la cosa ignorando que su causante haba asumido la obligacin
de entregarla a un tercero.
6 Al que ha hurtado o robado un cuerpo cierto no le ser permitido alegar que la cosa ha
parecido por caso fortuito aunque que habran producido la destruccin o perdida del cuerpo
cierto en poder del Acreedor Art. 1676.
4) Reaparicin de la cosa
Si reaparece la cosa perdida cuya existencia se ignoraba podr reclamarla el acreedor
restituyendo lo que hubiere recibido en razn de su precio Art. 1675.
5) Reglas probatorias
Acreedor:
- debe acreditar la existencia del vinculo contractual, se presume que la prdida fue dolosa Art.
1671
- Se altera la carga de la prueba deber probar que la prdida no fue por hecho o culpa suya. Art.
189

1671 se relaciona con Art. 1547 inc. 3.

Se presume que la prdida fue por hecho o culpa del deudor, a consecuencia de esta
presuncin la carga de la prueba recae en el deudor, tal como es recogido en el Art. 1674.
Qu debe probar? Art. 1674

VIII. Prescripcin Extintiva

1) Ubicacin normativa
Titulo XLIII, Libro IV c.c. ultimo titulo del c.c. al igual que en el c.c. francs. En este
ttulo 42 se regula conjuntamente la prescripcin adquisitiva y extintiva y consta de 4 prrafos.
1) Reglas generales
2) Prescripcin adquisitiva
3 y 4) Prescripcin extintiva.
Se ha dicho que Bello trat conjuntamente ambas formas de prescripcin por tres motivos:
1) Por que tienen reglas comunes.
2) Porque el ms importante de ambas es el transcurso del tiempo.
3) Apuntan a un mismo inters pblico, esto es, la estabilidad en las relaciones jurdicas.

2) Fundamentos de la Prescripcin Extintiva.

Es una institucin sumamente criticada se dice que ella ampara un despojo, sin perjuicio
de ello la prescripcin es una institucin recogida en todas las legislaciones por los siguientes
motivos:
1) Apunta a lograr la estabilidad en las relaciones jurdicas saneando a travs del transcurso del
tiempo situaciones irregulares.
2) Porque si ha transcurrido un tiempo prudente y el acreedor no ha manifestado su intencin de
cobrar el crdito es de presumir que lo abandona.

190

3) Se estima que es una sancin a la negligencia del acreedor.

3) Concepto
Art. 2492 recoge la definicin de prescripcin. Tanto el Art. 1567 N 10 como el Art. 2520 se
refieren a la prescripcin como un modo de extinguir las obligaciones , esto es incorrecto toda
vez que la prescripcin extingue las acciones y derechos, as lo seala la definicin del Art.
2492 tambin lo seala el Art. 2514 que recoge el requisito mas importante en materia de
prescripcin.
Antecedente para decir que no extingue obligaciones:
Art. 1470 N2: Obligacin subsiste como obligacin natural.

4) Paralelo de la Prescripcin Extintiva con otras instituciones

1. Prescripcin Extintiva y Prescripcin Adquisitiva.
a) Semejanzas:
1) Ambas tienen un mismo fundamento cual es el de obtener estabilidad jurdica.
2) Ambas tienen un elemento fundamental en comn como es el transcurso del tiempo.
3) Ambas tienen instituciones comunes como la interrupcin, la renuncia, suspensin.
4) La prescripcin adquisitiva es al mismo tiempo extintiva de la accin que correspondera
entablar a cuya persona en cuya contra se ha prescrito.
b) Diferencias:
1) La finalidad: una es un modo de adquirir dominio, la otra es un modo de extinguir derechos y
obligaciones.
2) La prescripcin extintiva solamente exige cierto lapso de tiempo durante el cual no se hayan
ejercido las acciones Art. 2214.
3) La prescripcin extintiva opera tanto respecto de los derechos reales cmo de los personales.
La adquisitiva solo de los reales.
2. Prescripcin Extintiva y Caducidad.
La caducidad se presenta en aquellos casos en que la ley establece un plazo para ejercitar
un derecho o ejecutar un acto de manera que si dentro de ese plazo no se ha ejercitado el derecho

191

o ejecutado el acto ya no puede hacerse posteriormente. (Art. 49 C.C. plazo fatal parecido).
Diferencias:
1) La caducidad puede y debe ser declarada de oficio por el juez. La prescripcin adquisitiva
debe ser alegada por quien tiene inters en ella.
2) Prescripcin supone generalmente un vnculo jurdico entre las partes, no sucede as en la
caducidad.
3) La prescripcin admite interrupcin y suspensin, la caducidad no.

5) Requisitos de la Prescripcin.
1) Que la accin sea prescriptible
La regla general es que todas las acciones y derechos son prescriptibles y en
consecuencia pueden extinguirse a travs de este modo.
La imprescriptibilidad constituye la excepcin dentro de nuestro ordenamiento jurdico y
requiere de una ley que as lo declare, son imprescriptibles por ejemplo:
a) La accin de reclamacin de Estado civil Art. 320.
b) La accin para pedir la destruccin de una obra nueva que corrompe el aire o lo hace
conocidamente daoso Art. 937.
c) La accin de nulidad de matrimonio Art. 35 Ley Matrimonio Civil.
d) La accin de particin Art. 1317.
-Qu sucede con las excepciones?
En principio las excepciones son generalmente imprescriptibles ello porque la excepcin
constituye una reaccin frente a la demanda del acreedor y por lo tanto mientras esa demanda no
existe faltan los presupuestos de la p. extintiva, como son la inactividad de la persona en una cuya
contra se prescribe, en otras palabras mientras no se entabla la demanda el demandado no tiene
oportunidad para ejercer su excepcin.
Hay ciertas situaciones en que la excepcin puede ser tambin ejercida como accin y
entonces s prescribir. Ejemplo: la nulidad.
2) Que la prescripcin no est interrumpida.
192

La interrupcin es el efecto de ciertos actos del acreedor o del deudor que destruyen los
fundamentos de la prescripcin e impiden en consecuencia que esta tenga lugar bsicamente
porque cesa la inactividad de las partes.
El Art. 2518 seala que la prescripcin puede interrumpirse:
Natural o Civilmente
a) Interrupcin Civil
Opera por actos emanados del acreedor y en concreto la prescripcin se interrumpe
civilmente por la demanda judicial salvo los casos del Art. 2518.
Demanda debe ser vlidamente notificada y tambin est resuelto que la demanda
interpuesta ante tribunales incompetente interrumpe la prescripcin.
b) Interrupcin Natural
Opera o deriva de actos del deudor, estos actos del deudor muestran en forma inequvoca
que este no tiene la intencin de aprovecharse de la prescripcin.
Art. 2518 inc. 2 seala que la persona se interrumpe naturalmente por el hecho de reconocer el
deudor la obligacin, ya expresa, ya tcitamente.
A diferencia de la interrupcin civil la natural es distinta si se trata de p. adquisitiva o extintiva.
P. Adquisitiva: Se produce a raz de una situacin de hecho que impide la ejecucin de actos
posesorios.
P. Extintiva: Es el reconocimiento de la deuda.
La interrupcin natural de la p. extintiva en el fondo corresponde a una renuncia de la
prescripcin, no es propiamente tal una renuncia porque esta para que sea vlida necesita que
haya transcurrido ntegramente el tiempo (el plazo) se denomina renuncia anticipada.
Efectos de la Interrupcin (de ambas)
Se produce un efecto doble ya que detiene el transcurso de la prescripcin que est
corriendo y hace perder todo el tiempo que ya ha transcurrido, por regla general estos efectos
son relativos y por este motivo el Art. 2503 inc. 2 seala que solo puede alegar la interrupcin
quien ha interpuesto el recurso correspondiente.
En el mismo sentido el Art. 2519 seala la interrupcin que obra en favor de uno de varios
coacreedores, no aprovecha a los otros, ni la que obra en perjuicio de uno de varios codeudores,
perjudica a los otros.

193

Son excepciones a esta regla de la relatividad de la interrupcin de la prescripcin:

1. La solidaridad Art. 2519.
2. La indivisibilidad Art. 1529.
3) Que la prescripcin no est suspendida
Opera de igual modo la suspensin de la adquisitiva que la de la p. extintiva.
La suspensin de la prescripcin es un beneficio jurdico establecido a favor de ciertas
personas en cuya virtud la prescripcin no corre en contra suya.
En cuanto a los beneficiarios; la prescripcin que extingue las obligaciones se suspende
a favor de las personas enumeradas en los nmeros 1 y 2 del Art. 2509.
Art. 2520 inc. 1 El efecto que produce la suspensin es que no hace perder el tiempo
transcurrido, el curso de la prescripcin se detiene y cuando cesa la causa de la suspensin ella
contina.
Con todo el Art. 2520 inc. 2 seala que transcurridos 10 aos no se tomaran en cuenta las
suspensiones mencionadas en el inciso precedente.
4) La prescripcin debe ser alegada.
La p. extintiva opera de pleno derecho en el sentido que ella se produce una vez que ha
transcurrido el trmino establecido por la ley pero necesita ser alegada ya que el juez no puede
declararla de oficio.
En todo caso vamos a estar en presencia de una sentencia declarativa no constitutiva, es
decir la sentencia se limitara a constatar que la prescripcin ha operado.
A este respecto el Art. 2493 dispone que el que quiera aprovecharse de la prescripcin
debe alegarla, el juez no puede declararla de oficio.
Dos excepciones a este requisito:
1) La accin ejecutiva: Art. 442 CPC.
2) Prescripcin de la accin penal y de la pena Art. 102 CPP.
- Quin puede alegar la prescripcin?
Art. 2493 Se refiere al que quiera aprovecharse de la prescripcin.
Por lo cual se quiere indicar que todo deudor puede beneficiarse de ella, tanto el deudor
principal como los deudores solidarios o subsidiarios.

194

As el Art. 2496 seala que el fiador podr oponer al acreedor la prescripcin renunciada
por el principal deudor.
Tambin pueden alegarla aquellos terceros que han hipotecado o empeado bienes propios
para garantizar obligaciones ajenas.
Cmo se alega la prescripcin?
Por Regla General estamos en presencia de una excepcin perentoria es decir, son
aquellas excepciones que estn directamente encaminadas a destruir la accin del demandante
Art. 310 CPC.
Esta excepcin perentoria tiene una particularidad en el sentido que ella podr oponerse durante
toda la secuela del juicio hasta:
- la citacin para or sentencia en primera instancia
- vista de la causa en segunda instancia.
Se discute en doctrina si el deudor puede alegar la prescripcin como accin
Se ha fallado por la Corte Suprema que ello es posible siempre que el deudor justifique un
inters, por ejemplo si el deudor haba constituido una hipoteca en garanta de una obligacin
prescrita y luego quiere enajenar el bien raz podr el alegar la prescripcin a fin de desprenderse
del inmueble, libre de gravmenes.
Renuncia de la prescripcin
Art. 2494 N 1: Seala que la prescripcin puede ser renunciada expresa o tcitamente
pero solo despus de cumplida.
Se renuncia expresamente a la p. cuando ella proviene de una declaracin explcita del
deudor.
Se renuncia tcitamente cuando el que puede alegarla manifiesta por un hecho suyo que
reconoce el derecho del dueo o del acreedor Art. 2494 inc. 2.
Art. 2494 tiene ejemplo:
Para renunciar a la prescripcin se requiere capacidad de ejercicio ya que solo puede
renunciar quien puede enajenar. Art. 2495.
5) Transcurso del Plazo
1) Como se computa el plazo
De acuerdo con lo previsto en el Art. 48 y las reglas sobre los plazos contenidas en los
Arts. 48 a 50 se aplican tambin a la prescripcin y en consecuencia los plazos sern de das
corridos (se incluyen los feriados) y se cuentan hasta la media noche de ultimo da del plazo.

195

2) Desde cuando se cuenta el plazo

En conformidad al Art. 2514 inc. 2 el tiempo se cuenta desde que la obligacin se ha
hecho exigible.
En consecuencia si la obligacin es pura y simple el plazo se cuenta desde que la
obligacin se contrae.
Si fuera condicional o sujeta a plazo: desde el momento que se cumple la respectiva
modalidad y se fuera una obligacin de no hacer o negativa desde la contravencin.
Excepciones a la Regla General del Art. 2514 inc. 1.
1. El plazo de la prescripcin de la accin resolutoria que proviene del pacto comisorio se
cuenta desde la fecha del contrato Art. 1880.
2. La accin Pauliana prescribe en el plazo de un ao con todo de la fecha del acto o contrato
Art. 2468 no. 3.
3. Accin de reforma del testamento prescribe en cuatro aos contados de la fecha en que los
interesados tuvieron conocimiento del testamento y de su calidad de legitimarios (Art. 1216).
4. La accin proveniente de un delito o cuasidelito civil en materia de representacin
extracontractual prescribe en el plazo de cuatro aos contados desde la perpetracin del
hecho. Art. 2332.
3) Pueden las partes alterar los plazos de prescripcin previstos en la ley?
Se plantean dos argumentos a una respuesta negativa:
1) Dentro de los argumentos de la p. extintiva hay uno que es de orden publico cual es la
estabilidad en las relaciones jurdicas y en consecuencia no puede quedar la prescripcin al
arbitrio de las partes.
2) Ello implicara una renunciada anticipada de la prescripcin con lo cual se estara infringiendo
el Art. 2494 inc. 1.
En general la doctrina estima que los argumentos antes sealados son validos solo en
cuanto a que las partes por regla general no pueden ampliar los plazos de prescripcin.
Por ejemplo si se estipula que ser 100 aos no hay duda que se est renunciando.
No se acepta que las partes amplen los plazos, no obstante lo cual hay casos de
excepcin, por ejemplo la ley permite (por excepcin) a las partes ampliar del plazo de p. de la
accin redhibitoria (art.1866)
196

Respecto de la disminucin de los plazos de p. no hay inconveniente que partes lo pacten

toda vez que no va a haber una renunciada anticipada a la prescripcin y porque se lograr en
menos tiempo la finalidad de dar estabilidad a las relaciones jurdicas.
Por ejemplo esta reduccin de los plazos de p. esta recogida
Art. 1880 en el pacto comisorio
Art. 1886 accin reivindicatoria
Art. 1885 pacto de retroventa.
6) Clasificacin de la prescripcin desde el punto de vista del plazo.
Desde un punto de vista del plazo la prescripcin admite clasificacin:
Prescripcin de:
- Largo tiempo
.
- Corto tiempo
Se refleja en los prrafos 3 y 4, ttulo XVII, libro IV
1. Prescripcin de Largo Tiempo
1) Acciones Personales: En estos casos el derecho se prescribe como consecuencia de la
prescripcin de la accin toda vez que el nico modo de obtener el cumplimiento de la
prestacin en forma coercitiva es mediante el ejercicio de la accin y en consecuencia si esta
ya no existe porque prescribi se sigue que por la misma razn se extingui tambin el
derecho.
Art. 2515 seala que este tiempo es en general de tres aos para las acciones ejecutivas y de
cinco para las ordinarias. Esta es la regla general y en consecuencia se aplica siempre que no
exista una norma legal diversa.
Agrega el inc. 2 Art. 2515 que la accin ejecutiva se convierte en ordinaria por el lapso de
tres aos, y convertida en ordinaria durar solamente otros dos.
La obligacin accesoria prescribe conjuntamente con la obligacin principal as el Art. 2516
seala que la accin hipotecaria, y las dems que proceden de una obligacin accesoria,
prescriben junto con la obligacin a que acceden.
2) Acciones Reales: El dominio y los dems derechos reales no se extinguen normalmente por
su no ejercicio, es decir no se extinguen por prescripcin.
El derecho de dominio se pierde por la prescripcin adquisitiva que opera a favor del
poseedor y contra el dueo, a consecuencia de esto la accin reivindicatoria no se extingue,
no prescribe por su ejercicio se extinguir la accin reivindicatoria por la prdida del derecho
de dominio que ella protega.

197

En este sentido el Art. 2517 seala que toda accin por la cual se reclama un derecho se
extingue por la p. adquisitiva del mismo derecho.
De lo que llevamos dicho concluimos que el plazo de la prescripcin de la accin
reivindicatoria ser variable y va a depender de la forma en que el poseedor adquiere por
prescripcin el dominio que detentaba su dueo.
Plazo puede ser de 2 a 10 aos dependiendo si es mueble o inmueble regular o irregular.
Las reglas antes vistas se aplican tambin al derecho real de herencia y a la accin de
peticin de herencia las que se extinguen por la p. adquisitiva del respectivo derecho
normalmente en el plazo de 10 aos Art. 2512 N1 salvo heredero putativo a quien se ha otorgado
la posesin efectiva de la herencia caso en el cual prescripcin es de 5 aos Art. 1269.
El derecho de usufructo puede adquirirse por prescripcin y entonces se extinguir para su
titular Art. 766 inc. 4, Art. 806 no. 5.
Lo mismo sucede con el uso y habitacin Art. 812; en el caso de las servidumbres ellas
pueden adquirirse por prescripcin de 5 aos.
En el caso de las Servidumbres por caso excepcional pueden extinguirse por prescripcin
de tres aos.

2.

Prescripcin de Corto tiempo

Ella se estudia distinguiendo:

- Prescripciones presuntivas de pago
- Otras

2.1.

Prescripciones Presuntivas de Pago

a. El Art. 2521 inc. 2 seala que prescriben en dos aos los honorarios de jueces, abogados,
procuradores, mdicos y cirujanos, los de directores o profesores de escuela o de colegio, y en
general de los que ejercen cualquier oficio liberal.
Son profesiones liberales aquellas en que se despliega un esfuerzo predominantemente
intelectual que demandan estadios especiales a menudo prolongados y que requieren de un ttulo
profesional.
b. Las compras al menudeo. Art. 2522 inc. 1: Dispone que prescribe en un ao la accin de los
mercaderes, proveedores y artesanos por el precio de los artculos que despachan al menudeo.
La venta al menudeo es la de escasa cuanta o volumen que puede efectuarla tanto un

198

comerciante al por mayor o al detalle.

c. Acciones por servicios que se prestan accidentalmente:
Art. 2522 inc. 2 Seala que prescribe en un ao la accin de toda clase de personas por el
precio de servicios que se prestan peridica o accidentalmente; como posaderos, acarreadores,
mensajeros, barberos, etc.
d. Acciones del Fisco por Impuestos. Art. 2521 inc. 1 seala que prescribe en tres aos las
acciones a favor o en contra del Fisco y de las Municipalidades provenientes de toda clase de
impuestos.

Suspensin e Interrupcin de las prescripciones presuntivas de pago.

Art. 2523 inc. 1 dispone que Las prescripciones mencionadas en los dos artculos precedentes
corran contra toda clase de personas, y no admiten suspensin alguna.
Interrupcin:
De acuerdo al inc. 2 del Art. 2523 estas prescripciones se pueden interrumpir:
1. Desde que interviene pagar u obligacin escrita, o concesin de plazo por el acreedor;
2. Desde que interviene requerimiento (demanda judicial).
Adicionalmente es posible agregar un tercer caso 201 C. Tributario, desde que interviene
notificacin administrativa del giro o liquidacin.
A esta interrupcin se le aplican las reglas generales ya vistas para la regla de largo
tiempo pero cuando opera uno de los dos casos sealados en el Art. 253 se produce un efecto
especial que se llama intervencin de la prescripcin! Art. 2523 inc. Final.
Intervencin de la Prescripcin
Efecto especial que solo opera cuando se interrumpe la prescripcin presuntiva de pago en
la forma prevista en el Art. 2523.
Una vez interrumpida la prescripcin de corto tiempo, se pierde el plazo que ha
transcurrido, y comenzara a correr un nuevo plazo, que ser ahora el de la prescripcin de largo
tiempo, porque ha quedado claro que no ha habido pago y entonces se pierde el fundamento de
esta clase prescripcin de corto tiempo que se llama de pago. Art. 2523 inc. Final.
2.2.

Prescripciones Especiales

199

Art. 2524 Seala que las prescripciones de corto tiempo a que estn sujetas las acciones
especiales que nacen de ciertos actos o contratos se mencionan en los ttulos respectivos y corren
tambin contra toda persona salvo que expresamente se establezca otra regla. Ejemplo de
prescripciones especiales:
1. Prescriben en 6 meses la accin de despojo violento Art. 928.
Y la accin redhibitoria en la venta de cosas muebles Art. 1866
2. Prescriben en general en un ao las acciones posesorias Art. 920.
Acciones para pedir rebaja del precio cuando existen vicios redhibitorios Art. 1869.
Accin Pauliana.
3. Prescriben en cuatro aos la accin de reforma del testamento Art. 1216 la accin demanda del
pacto de retroventa Art. 1885.
4. Accin emanada de un delito o cuasidelito Art. 2332.
5. Pacto retroventa
6. Accin resolutoria y pacto comisorio.
Interrupcin
Se rige por la regla general y no se aplica la intervencin de la prescripcin y en
consecuencia si ha operado una interrupcin de la prescripcin la nueva que empiece a correr ser
tambin de corto tiempo.
Suspensin
En la prescripcin especial de corto tiempo, no procede por regla general la suspensin ya
que ella corre en contra de toda clase de personas.
Existen algunas excepciones:
- Accin de N. relativa Se suspende a favor de los incapaces Art. 1691 y Art. 1692.
- La accin de reforma de testamento tambin se suspende a favor de los incapaces Art. 121

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