INFLUNCIA DO DIREITO FRANCS SOBRE O DIREITO BRASILEIRO'

Antnio Junqueira de Azevedo

Professor Titular do Departamento de Direito Civil
Ex-Diretor da Faculdade de Direito da U S P

U m a exposio sobre as influncias do direito francs sobre direito

brasileiro exige previamente u m a explicao histrica. Dividiremos, portanto, nossa
conferncia e m duas partes: uma, genrica, que tomar o direito brasileiro e m suas
origens, ainda ligado ao direito portugus, e prolongando-se aps a Independncia
(1822) at a proclamao da Repblica (1889); e outra, especfica, a partir da
Repblica e relativa aos vrios ramos do Direito (Direito Civil, Comercial,
Constitucional, Administrativo, Penal, etc), com temas delimitados. N o fundo, a
diviso da exposio obedece a duplo critrio, o que pode no ser muito lgico mas
nos parece adequado ao objeto: a primeira parte cronologicamente anterior e,
nela, o direito ser estudado quanto s suas fontes e quanto doutrina; a segunda,
mais recente e o direito ser tomado fracionariamente, e m seus vrios campos.

Primeira Parte - Apanhado Histrico

Foi justamente no sculo XVI, no esplendor da civilizao
portuguesa, que se deu a primeira grande influncia do direito francs sobre direito
portugus. O reino de Portugal parece ter sido o primeiro a se consolidar na
Europa; j no sculo XII, com o rei Afonso Henrique (1128-1185), Portugal tinha
aproximadamente seu atual territrio, alm de estrutura administrativa prpria;
tinha lngua nacional e estava reconhecido como reino independente, quer pelo rei
de Castela (Afonso VII, e m 1144) quer pelo Papa (Alexandre III, e m 1179, Bula
Manifestis probatum). A precocidade de Portugal como estado-nao se revelou
vantajosa, historicamente; Portugal pde se projetar no concerto das naes, graas
aos feitos realizados nos sculos X I V e X V c o m as grandes navegaes e
* Conferncia proferida e m Paris, e m 26 de novembro de 1993, a convite da Universidade de Paris II.

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descobrimentos: ilhas Canrias (certamente ainda no sculo XIV), Madeira e

Aores (ocupadas na primeira metade do sculo X V ) , Cabo Bojador (1434, por Gil
Eanes), passagem do Cabo da Boa-Esperana (ex das Tormentas, 1487, por
Bartolomeu Dias) e, finalmente, a chegada ndia com Vasco da Gama, e m 1498.
E m 22 de abril de 1500, o Brasil oficialmente descoberto por Pedro alvares
Cabral, a caminho das ndias. N o comeo do sculo XVI, Portugal est, pois, no seu
apogeu, tanto no campo das artes quanto no econmico. Juridicamente, Portugal,
nessa poca, tem tambm alguma precocidade; e m 1447, sendo rei Afonso V (mas
ainda regente o infante D . Pedro) aprovada a reunio, e m u m s corpo, de todas
as leis do reino; isto foi feito e m cinco livros que tomaram o nome de Ordenaes
Afonsinas. O s Livros I e II tratavam das relaes entre os rgos de governo e entre
o clero, a nobreza e o povo; o Livro III dispunha, do processo judicial; o Livro IV,
de direito privado; e o Livro V, de direito penal. Pouco tempo depois, o Rei D .
Manoel, chamado justamente de O Venturoso, manda refazer e atualizar este corpo
de leis; isto foi realizado exatamente como, depois, se fariam os cdigos modernos,
ou seja, de forma unitria, sem referncia a leis anteriores, inovando, e com redao
simplificada, e m estilo que podemos considerar moderno. So as Ordenaes
Manuelinas, publicadas definitivamente e m 1521 (houve edio anterior, de 1514,
mandada recolher, sob pena de multa e degredo, para evitar confuso entre os dois
textos). A s Ordenaes Manuelinas tm a m e s m a distribuio das matrias que as
Afonsinas, isto , cinco livros: os dois primeiros, de direito pblico; o terceiro,
muito completo, de direito processual; o quarto, de direito privado; e o quinto, de
direito penal.
A grande influncia do direito francs foi, ento, a do humanismo
jurdico (Bud, Cujas, Alciato, Doneau, Mude), com suas preocupaes de
depurao dos textos do Corpus Jris Civilis, liberando-os do excesso de
comentrios, c o m sua atividade de crtica histrica, estabelecendo o significado
original das regras jurdicas romanas, e com seu zelo pelo estilo. A s leis
portuguesas eram, ento, muito aprimoradas especialmente e m matria de direito
pblico mas, quanto ao direito privado, o Livro Quarto das Ordenaes
Manuelinas, apesar de claro, na verdade, trazia somente disposies sobre questes
especficas; no fundo, a maior parte das questes de direito privado continuavam
sendo resolvidas c o m fundamento no Corpus Jris Civilis, especialmente no
Digesto. Segue-se da que o ensino do direito privado se fazia com base no Direito

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Romano, tal e qual apresentado pela glosa de Acursio e acompanhado dos

comentrios dos ps-glosadores, especialmente de Bartolo. Por influncia francesa,
surge, ento, a corrente dita "escola culta" que reage contra os modelos
metodolgicos dos comentadores; dela fazem parte Antnio de Gouveia (Antoine
ou Antonius Gouveanus, m. 1556) que foi estudante e m Paris e m 1527 e, depois,
professor de humanidades e m Bordeaux, Toulouse, Avignon, Lyon e Paris, e
defendia a "unio do estudo do direito com as letras humanas"; tambm Luiz
Teixeira, Manuel da Costa e Diogo de S.1
O conservadorismo dos juristas portugueses, porm, jamais permitiu
que o esprito crtico do humanismo jurdico francs fosse levado s suas ltimas
conseqncias; no se admitiu, e m Portugal, que os textos do prprio Corpus Jris
pudessem ser colocados e m dvida atravs, por exemplo, do estudo da
interpolaes. A apologia da livre investigao sobre o direito (o libere
philosophari)ficousomente na liberao dos textos romanos de seus comentrios
de glosadores e ps-glosadores; isto est claro na reforma da Universidade feita por
D . Joo III, sucessor de D . Manoel, j e m 1539 (Regimento da Institua) quando se
desaconselha formalmente a citao exaustiva de opinies e se prescreve que as
solues para os casos devem ser buscadas diretamente nos textos legais.2 D e
qualquer forma, ento, por influncia francesa, e m matria de direito privado, os
doutrinadores so substitudos pelas leis. Nos sculos seguintes, XVII e XVIII, e m
Portugal, as leis, por sua vez, perdero importncia diante da jurisprudncia.
Todavia, parece mais conveniente, nesta altura da exposio,
deixarmos de lado tudo que possa ter ocorrido e m Portugal e passarmos a falar
exclusivamente da situao do direito no Brasil e, embora no seja propriamente
influncia do direito francs sobre o direito brasileiro, vale a pena lembrar que, no
m e s m o sculo XVI, desde 1504, intensificando-se no reinado de Francisco I (15151547) e continuando no reinado de Henrique II (1547-1559), os franceses, atravs
de corsrios, mais ou menos protegidos pelo seu Rei, estiveram freqentemente nas
costas brasileiras. Da, duas importantes conseqncias nas nossas estruturas
administrativas: a primeira, e m 1534, quando o rei de Portugal, D . Joo III (15211 Ver Antnio Manoel Hespanha, Histria das Instituies, Coimbra, Livraria Almedina, 1982, p.
505; Nuno Espinosa Gomes da Silva, Histria do Direito Portugus, 2 a ed., Lisboa, Fundao Calouste
Gulbenkian; idem, Humanismo e Direito em Portugal no Sculo XVI, Lisboa, 1964.
2 . Ver obras citadas na nota anterior.

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1558) para melhor defender a colnia, aps vrias trocas de cartas e tratados c o m o
rei da Frana (Fontainebleau, 1531 e Baione, 1536), estabeleceu o sistema das
capitanias hereditrias (15 capitanias) e a segunda, quando Estcio de S, sobrinho
do Governador Geral do Brasil, M e m de S, aps a expulso dos franceses trazidos
por Villegagnon (Nicolas Durand de Villegagnon que estava sob os auspcios do
almirante Gaspard de Coligny) ordenou a fundao, na Baia da Guanabara, da
cidade do Rio de Janeiro (1565).3
A chegada das caravelas portuguesas no territrio que viria a ser o
Brasil e a colocao dos marcos de pedra, que representavam a tomada de posse da
nova terra, tm a curiosa conseqncia de que tambm as leis portuguesas, como
qu ao lado dos marinheiros, desembarcaram nas praias brasileiras e estenderam
sua incidncia; depois, medida que os exploradores, especialmente os
bandeirantes, adentravam pelas matas, conhecendo novosrios,ocupando florestas e
campos, as m e s m a s leis portuguesas os acompanhavam, como u m a sombra. H
nessa matria, embora isto escape ao nosso tema, conseqncias interessantssimas:
nas chamadas sesmarias, por exemplo, de que resultaram os latifndios (= grandes
fazendas) brasileiros, o m e s m o texto legal portugus v suas intenes alteradas e m
180 graus. Nas Ordenaes Manuelinas, havia regra que hoje diramos "altamente
progressista" no sentido de que as terras no cultivadas por seus proprietrios, isto
, terras estreis, deveriam ser distribudas pelas autoridades para quem nelas
pudesse plantar. A exigncia para a distribuio era esta: poder aproveitar as terras
distribudas. Ora, essa regra, e m Portugal, beneficiava aos agricultores noproprietrios, os "sem terra" contra os proprietrios desleixados. N o Brasil, porm,
todas as terras estavam sem cultivo e, assim, todas podiam ser distribudas; era
preciso, porm, para as receber, ter os meios para o seu aproveitamento. Ora, as
terras eram tantas que somente podiam ser distribudas a quem tinha muito capital,
eis que, para desbravar grandes reas cobertas por florestas e enfrentar ndios, os
pretendentes ao recebimento das sesmarias tinham que provar ter meios, isto , ter
escravos, dinheiro, instrumentos agrcolas, armas. Segue-se da que a m e s m a regra

3 Waldemar Ferreira, Histria do Direito Brasileiro, So Paulo, M a x Limonad, 1955, t 3, p. 301.

N o sculo XVII, osfrancesesestabeleceram-se novamente no Brasil, desta vez, no Maranho.

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que, e m Portugal, tinha alto alcance social, passou, no Brasil, a favorecer os ricos e
a formao de latifndios.4
A partir de 1580, Portugal, j e m decadncia, esteve unido
Espanha, sob os Felipes (Felipe II, III e I V ) 5 E m 1649, deu-se a restaurao da
monarquia lusitana, assumindo o trono de Portugal D . Joo IV, o primeiro da
dinastia dos Bragana, mas, n e m por isso, pode-se dizer que, no decorrer dos
sculos XVII e XVIII, tenha sido estancado o processo de decadncia da civilizao
portuguesa. N o Brasil, deu-se o inverso; houve desenvolvimento populacional e
progresso econmico; no sculo XVIII, com a descoberta das minas de ouro, o
Brasil progrediu muito, podendo-se afirmar que, ao final do sculo, a economia
brasileira tornou-se superior portuguesa. Esta situao, infelizmente, no
encontrava correspondncia do ponto de vista cultural, eis que no havia no Brasil
universidade ou escola superior.6
Data dessa poca,finsdo sculo XVIII, a primeira grande influncia
cultural francesa no Brasil. Embora juridicamente de nacionalidade portuguesa, os
brasileiros, de fato, j ento, se distinguiam dos originrios da Metrpole; tinham,
e m graus diferentes, sangue ndio ou negro; eram, pois, e m geral, mais morenos,
quando no, declaradamente mestios. Alm disso, falavam u m portugus mais
lento, c o m vocabulrio n e m sempre idntico. Viam o governo como algo a eles
estranho, m e s m o porque a vida cotidiana no Brasil se fazia c o m muita autonomia;
por fora da geografia e da extenso territorial, o governo tinha pouca participao
nas atividades dirias da populao. A s idias de Jean-Jacques Rousseau e dos
enciclopedistas tiveram, ento, voga entre os poucos intelectuais brasileiros. E m
1789, foram presos pelo Governo Portugus os chamados "inconfidentes" de Minas
Gerais, que pretendiam a independncia do Brasil. Seu representante mais famoso,
Tiradentes, terminou enforcado e o heri nacional do Brasil (na verdade, no era
propriamente u m lder do movimento porque se tratava de pessoa simples, era
4 Cf. nossa conferncia, na Universidade de Roma, La Sapienza, em 2 de fevereiro de 1992, sobre a
formao da propriedade rural no Brasil.
5. N o reinado dos Felipes, Portugal conservou sua autonomia administrativa. A s Ordenaes
Manuelinas foram substitudas pelas Ordenaes Filipinas (1604), que foram obras de portugueses e no
de espanhis.
6. Havia na estrutura judicial, portuguesa, nesta ocasio, u m tribunal superior, e m Lisboa,
denominado Casa da Suplicao, equivalente ao Tribunal de Cassao; abaixo dele, cinco tribunais de
segunda instncia: no Porto, vora, G o a (ndia), Rio de Janeiro e Bahia (trs, portanto, localizados fora de
Portugal, sendo dois, no Brasil).

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alferes, m a s revelou-se realmente decidido a fazer a independncia e assim se

proclamou durante os depoimentos no processo, sendo o nico punido com a
morte). interessante observar que, desde ento, e durante aproximadamente
duzentos anos, foi a cultura francesa a principal fonte estrangeira de nossa
formao intelectual (somente no sculo atual, e m torno da dcada de 60, que este
papel foi tomado pela cultura americana, que, hoje, predomina largamente). At
m e s m o o pouco que os inconfidentes sabiam da recente Constituio Americana era
atravs de traduo francesa. Muitas vezes, os autores seguidos no eram os de
primeira linha; por exemplo, eram muito lidas, conforme se v pelos autos da
devassa, nos termos de seqestro dos bens dos revoltosos, as obras do Abade
Reynal.
O advento do Imprio Napolenico, logo depois, teve conseqncias
diretas no "status" jurdico do Brasil; como se sabe, o Imperador dos franceses, por
causa do Bloqueio Continental, mandou o general Junot, e m 1807, invadir Portugal
e depor a Casa de Bragana; nessa ocasio, a Corte portuguesa ps e m execuo u m
velho plano que j havia sido pensado e m outra ocasio (quando a ameaa para os
Braganas era a Espanha). Praticamente toda a elite portuguesa, cerca de dez mil
pessoas aproximadamente (a rainha D . Maria I, a louca, e o prncipe regente,
futuro D . Joo VI, o alto clero, os ministros, os juizes de tribunais superiores, os
nobres, os comerciantes ricos, os quadros superiores da administrao, e at m e s m o
a criadagem do Pao) partiu para o Brasil, estabelecendo-se no Rio de Janeiro;
trata-se de caso nico na Histria. A partir da, o Rio de Janeiro, cidade americana,
passou a ser a capital de u m reino europeu; m e s m o aps a queda de Napoleo e a
libertao de Portugal, esta situao continuou, perdurando at 1821. Alm disso,
depois da Independncia brasileira (1822) e durante mais 67 anos, isto , at a
proclamao da Repblica, u m a famlia dinstica europia reinou e m terras do
Novo Mundo.
Outra conseqncia, foi que, precisamente e m 1808, os brasileiros
tomaram u m a parte do territrio francs! Quer dizer, tomamos a Guiana Francesa,
incorporando-a ao nosso territrio. Isto fez com que a Frana, no Congresso de
Viena, e m 1815, juntamente com a Espanha, exigisse que u m representante
brasileiro, alm do prprio representante de Portugal, assinasse o Tratado de Viena.
O s governos europeus se antecipavam, assim, a qualquer proclamao de
independncia do Brasil, reconheciam, na verdade, a situao de fato de autonomia

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do Brasil. Diante disso, e m fins do m e s m o ano de 1815, o rei de Portugal elevou o

Brasil categoria de reino, denominando-o, por Carta de Lei (16 de dezembro de
1815), Reino Unido ao de Portugal.7 Esta data, porm, no considerada no Brasil
como a da independncia, porque, nessa ocasio, pouca mudana houve, eis que a
Corte continuava no Rio de Janeiro. A independncia brasileira somente viria
alguns anos depois, e m 1822, quando os portugueses exigiram a volta do rei para
Lisboa; de resto, a Independncia resultou de u m a espcie de composio entre
nacionalistas brasileiros conservadores e o prncipe herdeiro portugus, D . Pedro I;
o Brasil separou-se de Portugal mas a Casa reinante continuou (permanecendo at a
proclamao da Repblica, e m 1889).
A partir de 1804, como se sabe, quase universal a influncia do
Cdigo Civil francs. N o Brasil, as leis portuguesas continuaram a vigorar aps a
Independncia. A Constituio outorgada e m 1824 previa a feitura de cdigos (civil
e penal, art. 179, n. 18). E m 1827, foram instalados os cursos jurdicos de So
Paulo e Olinda. Entretanto, apesar da muita leitura de autores franceses pelos
professores e apesar da determinao constitucional, tivemos grandes dificuldades
para a elaborao do Cdigo Civil; as razes das dificuldades no estavam na falta
de juristas que o fizessem, porque, na verdade, durante todo o perodo imperial
brasileiro, vrios projetos foram elaborados, especialmente o famoso Esboo, de
Teixeira de Freitas, que foi servir como base para o Cdigo Civil argentino (o
projeto argentino foi de Velez-Sarsfield com fundamento declarado nos trabalhos
de Teixeira de Freitas). A s razes, a m e u ver, estavam e m que o grande jurista
citado, encarregado do primeiro projeto, no concordava c o m a distribuio das
matrias no Cdigo Civil francs; anteriormente (1858), j havia elaborado u m a
Consolidao das Leis Civis com u m a Parte Geral - tal e qual, mais tarde, teria o
B G B -, e, depois, elaborou u m projeto, o Esboo, realmente inovador, precursor de
tempos futuros, que tinha a Parte Geral, baseava-se na distino entre direitos reais
e pessoais e unificava direito civil e direito comercial. Esse projeto foi recusado pelo
7 . O prembulo da Carta de Lei diz: ... e outrossim reconhecendo quanto seja vantajosa aos meus
fiis vassalos em geral uma perfeita unio e identidade entre os meus Reinos de Portugal e dos
Algarves, e os meus domnios do Brasil, erigindo esses quela graduao e categoria poltica e pelos
sobreditos predicados lhes deve competir, e na qual os ditos meus domnios j foram considerados
plenipotencirios das potncias que formaram o Congresso de Viena, assino o Tratado de Aliana
concludo aos 8 de abril do corrente ano, como no tratadofinaldo mesmo Congresso. Sou portanto
servido e me apraz ordenar o seguinte: I - Que desde a publicao desta Carta de Lei o Estado do
Brasil seja elevado dignidade, preeminncia e denominao de - Reino do Brasil -;...

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Ministro da Justia, Jos de Alencar, personalidade conservadora ( m o d a dos

intelectuais franceses romnticos do seu tempo, Chateaubriand, Lamartine, Victor
Hugo, Jos de Alencar foi tambm grande romancista). Outra razo das
dificuldades do Cdigo Civil, e existente tambm para os projetos posteriores, era
tipicamente brasileira: a escravido. A produo agrcola (cana-de-acar, caf,
etc), os trabalhos domsticos e o vulto do capital empregado no trfego de escravos
impediam a abolio da escravido mas, ao m e s m o tempo, os juristas brasileiros
no queriam elaborar u m Cdigo Civil que aparecesse aos olhos do M u n d o como
consagrando essa iniqidade. A conseqncia foi que, durante todo o Imprio, no
tivemos o Cdigo Civil (a abolio da escravido se deu e m 1888 e, e m 1889, foi
proclamada a Repblica).
Por sua vez, o Cdigo Penal (1830), o Cdigo de Processo Penal
(1832, de concepo muito liberal e alterado e m 1842) e o Cdigo Comercial
(1850) no tiveram direta influncia de seus congneres franceses; foram, antes,
fundamentados na legislao portuguesa.
D e todo o exposto, quanto a esta Primeira Parte, podemos sintetizar
dizendo que: Io) a Frana, quer diretamente, atravs de aes concretas, quer
indiretamente, atravs de seus intelectuais, teve enorme influncia no Direito
brasileiro, isto , no direito-norma e no direito-doutrina; alterou estruturas
administrativas, levando at m e s m o mudana do status jurdico do pas,
movimentou intelectuais, formou professores; 2o) o direito francs, entretanto, at a
Repblica, no teve influncia notvel; nenhum de nossos Cdigos nem a legislao
civil de ento foi copiada ou adaptada de legislao francesa.

Segunda Parte - Direito Atual

O direito brasileiro posterior Repblica, ou seja, praticamente o
direito brasileiro do sculo X X , tem a seguinte caracterstica: conforme o ramo do
direito, varia o pas que o influencia. N o direito processual e no direito penal,
predomina a Itlia; no direito administrativo e no direito internacional, a Frana;
no direito comercial, os Estados Unidos; no direito civil, Frana, Alemanha e
Portugal disputam a primazia; no direito constitucional,finalmente,campo que
atualmente preocupa o jurista brasileiro, as solues francesas so muito citadas,
especialmente quanto forma de governo, mas, sendo a muitos os problemas,

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tambm as Constituies dos demais pases so consultadas. Pode-se dizer, pois,

paradoxalmente, que a originalidade do atual direito brasileiro est e m saber copiar.
Para no nos estendermos demais, vejamos somente a influncia
francesa que, como foi dito, muito forte no direito administrativo, no direito
internacional e no campo de nossa especialidade, o direito civil, e m alguns de seus
temas.
O direito administrativo brasileiro, que v e m sendo ensinado no curso
jurdico desde 1854, inteiramente tributrio do direito francs. verdade que no
temos tribunais administrativos decidindo e m ltima instncia, c o m o o Conceil
d'tat; existe a determinao constitucional de que "a lei no excluir da
apreciao do Poder Judicirio leso ou ameaa a direito" (Constituio da
Repblica, art. 5 o X X X V ) e u m tribunal administrativo, para ns, no faz parte do
Poder Judicirio. Entretanto, toda a discusso sobre o servio pblico, entre a
chamada Escola do Servio Pblico, ou de Bordeaux, tendo por chefe Leon Duguit,
e a corrente contrria de Maurice Hauriou teve grande repercusso no Brasil. So
tambm muito citados os nomes de Gaston Jze, Henri Berthlemy, Roger Bonnard
e outros mais recentes, Laubadre, Jean Waline, Georges Vedei, Paul Gaudemet,
para no falarmos nos nomes de hoje e na Revue Franaise de Droit Administratif.
N o direito internacional, quer pblico, quer privado, a influncia dos
autores franceses sobre os brasileiros total; alm das decises da Corte de Haia e
de tratados internacionais, at m e s m o escritores alemes so conhecidos atravs de
verses francesas. Henri Batifol foi, durante anos, a referncia constante. Por
convenincia, omitimos os nomes mais recentes.
N o direito civil, pode-se dizer que, a partir da entrada e m vigor do
Cdigo Civil, e m Io de janeiro de 1917, o direito brasileiro tomou u m novo rumo.
D o direito francs, herdou a dicotomia: Cdigo Civil e Cdigo Comercial; no
seguimos a idia de unificao do direito privado de Teixeira de Freitas
(concretizada na Itlia, e m 1942). O Cdigo Civil brasileiro, porm, se diferencia
completamente do sistema do Cdigo de Napoleo; ele tem a m e s m a diviso do
Burgerlich Gesetzbuch de 1896, com u m a parte geral e u m a parte especial. A Parte
Geral segue com exatido as lies da Pandectista; ela tem u m livro para as
pessoas, outro para os bens e u m terceiro, para o ato jurdico (terminologia francesa
mas, no fundo, o ato jurdico, do Cdigo Civil, o Rechtsgeschfi dos alemes). A

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Parte Especial tem quatro livros: Direito de Famlia, Direitos Reais, Direito das
Obrigaes e Direito das Sucesses (exatamente como o Cdigo Civil alemo).
Sobre o ato jurdico, ns seguimos a teoria pandectista do
Rechtsgeschft e a teoria anti-causalista de Planiol; j a teoria das nulidades do ato
jurdico no Direito Brasileiro acompanha a doutrina francesa, a tal ponto que Rene
David aconselha a q u e m pretenda estud-la ler a obra do jurista francs Solon,
escrita e m 1835 e publicada e m traduo brasileira e m revista especializada.
A concepo do erro como defeito do ato jurdico (art. 96 do Cdigo
Civil brasileiro) a m e s m a do art. 1.169 do Cdigo Civil francs e nossos civilistas
seguem seus colegas franceses e m tudo que diz respeito a vcios do consentimento.
O direito brasileiro se separa radicalmente do direito francs, mas
tambm do direito alemo, no que se refere ao sistema de aquisio da propriedade
imvel. Para o Cdigo de Napoleo, como se sabe, o contrato tem o efeito de
transmitir a propriedade. N o direito brasileiro, a propriedade no se adquire solo
consensu; ele no adotou integralmente o sistema alemo, centrado n u m "acordo
formal de transmisso" que se coloca como "conveno que tem efeito real" a
inscrio no registro imobilirio assumindo o carter de ato jurdico abstrato, isto ,
este ato registrado nos livros fundirios, segundo o B G B , se separa do ato jurdico
contratual subjacente. Assim, ao contrrio do direito francs e m que o ato entre as
partes produz todos os efeitos translativos, no direito alemo, o registro do
"acordo de transmisso" que produz u m efeito probatrio absoluto, e m presuno
jris et de jure. Para o Cdigo Civil brasileiro, diferentemente do Cdigo de
Napoleo e do B G B , a transmisso da propriedade imobiliria no se faz solo
consensu, e no tem, tambm, acordo de transmisso separado do contrato; somos
maisfiis concepo do Direito Romano, segundo o qual a propriedade das coisas
no se transfere pelo contrato ("traditionibus et usucapionibus non nudis pactis,
dominia rerum transferuntur") exigindo u m ato material e concreto que, para os
bens mveis a tradio e para os bens imveis, a inscrio do contrato no registro.
N o Brasil, c o m o na antiga R o m a , preciso, para aquisio dos bens, como diziam
os juristas da Idade Mdia, titulus ("o contrato") plus modus (a tradio para os
mveis e o registro de contrato para os imveis). (Ver sobre aquisio de bens
imveis, no Direito Francs, Mazeaud, Leons de Droit Civil, v. 2 n. 1.612;
Planiol, Ripert e Boulanger, Trait Elmentaire, v. 1, n. 2.885; Aubry e Rau,
Cours, v. 2 pargrafo 207; Marty e Raynaud, Droit Civil, v. 2, n. 53; sobre a

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aquisio da propriedade imobiliria no direito alemo, Eneccerus, Kipp y Wolff,

Tratato, Derecho de Cosas, v. 1, pargrafo 26 e seguintes; Hedemann, Derechos
Reales, pargrafo 9; sobre aquisio da propriedade imobiliria no direito
brasileiro, Soriano Neto, Publicidade Material e Registro Imobilirio, n. 59; Serpa
Lopes, Curso de Direito Civil, v. 6, n. 338; Clvis Bevilqua, Direito das Coisas, v.
1, p. 147; Caio Mario da Silva Pereira, Instituies do Direito Civil, v. 4, n. 303;
Orlando Gomes, Direitos Reais, cap. XIII, e tambm, nossa conferncia na
Universidade de Roma, La Sapienza, e m 5 de fevereiro de 1992).
Todavia, e m outros domnios civilistas, h presena do direito
francs. A teoria da responsabilidade civil no Cdigo Civil brasileiro totalmente
derivada do Cdigo de Napoleo, cujo art. 1.382 determina: "Todo fato causado
pelo homem, que causa prejuzo a outrem, obriga aquele por cuja culpa este
aconteceu, a reparar o dano." E o art. 1.383 estabelece: "Todo homem
responsvel pelo prejuzo que causou, no somente por seu fato mas tambm por
sua negligncia e imprudncia." O art. 159 do Cdigo Civil brasileiro dispe:
"Aquele que, por ao ou omisso voluntria, negligncia, ou imprudncia, violar
direito, ou causar prejuzo a outrem,ficaobrigado a reparar o dano. A verificao
da culpa e a avaliao da responsabilidade, regulam-se pelo disposto neste
Cdigo." A teoria brasileira da responsabilidade parte da e seu desenvolvimento
sobre a responsabilidade por fato de terceiro ou por fato das coisas acompanha
direito francs.
igualmente importante observar que a evoluo da responsabilidade
no direito francs, a partir de Josserand (De Ia Responsabilit des Choses
Inanimes, Paris, 1897; Cours de Droit Civil Positif Franais, v. 2, n. 486) e
Gaston Morin (La Revolte du Droit contre le Code, p. 62) levou os professores
brasileiros doutrina da responsabilidade objetiva, que tem entre ns defensores
importantes (Alvino Lima; Jos de Aguiar Dias; Wilson Melo da Silva e os diversos
projetos de u m novo Cdigo Civil). Hoje, dessa matria, procuramos tambm
solues do direito francs para os problemas dos direitos dos consumidores, apesar
da existncia de u m Cdigo de Defesa do Consumidor muito atual.
N o Direito de Famlia, o princpio da irrevogabilidade do regime de
bens no casamento est presente nos arts. 230 do Cdigo Civil brasileiro e 1.396 do
Cdigo Civil francs. Embora adotando a doutrina romana de filiao legtima
pater is est quem nuptias demonstrant - encontramos nos dois cdigos, o francs

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(art. 312) e o brasileiro (art. 340), a m e s m a exceo quando intervm a

impossibilidadefsicada coabitao. M a s preciso dizer que, hoje, todo Direito de
Famlia est alterado no Brasil; a nova Constituio (de 1988) fixou princpios e m
contradio c o m o Cdigo Civil e temos muitos problemas de compatibilizao.
Numerosos pontos podiam ainda ser indicados no Cdigo Civil
brasileiro c o m o copiados do Cdigo Civil francs, lembrando, a ttulo de exemplo,
a instituio da repetio do indbito, o conceito de perdas e danos e as formas
testamentrias, m a s seria cansar demais os ouvintes ou leitores. Esperamos, porm,
ter dado u m a idia deste vasto assunto.

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