Voces: DIVORCIO VINCULAR ~ SEPARACION DE HECHO ~ SOCIEDAD CONYUGAL

Ttulo: El divorcio por separacin de hecho y la cuestin de los bienes

Autor: Mizrahi, Mauricio Luis
Publicado en: LA LEY1996-A, 1380
Cita Online: AR/DOC/17696/2001
Sumario: SUMARIO: I. Introduccin. -- II. Situacin de los bienes en los divorcios que convergen con
causales subjetivas. -- III. Situacin de los bienes en los divorcios decretados por la causal objetiva. -- IV.
Valoracin de "jure condendo". Antecedentes. -- V. La irreversibilidad de la sentencia. -- VI. Los
convenios de liquidacin y particin de la sociedad conyugal previos a la sentencia de divorcio. -- VII. La
validez de los convenios y las etapas evolutivas. -- VIII. Los convenios de liquidacin de bienes en los
juicios inculpatorios. -- IX. Los convenios de liquidacin de bienes y los eventos cientficos.
I. Introduccin
La cuestin de los bienes --en los casos de divorcio por la causal de separacin de hecho-- presenta ribetes
peculiares; ello debido a que entran en juego dos prrafos claves del art. 1306 del Cd. Civil: El primero, que
determina la disolucin de la sociedad conyugal con efecto al da de la notificacin de la demanda o de la
presentacin conjunta de los cnyuges. El tercero, que priva al culpable de la separacin de hecho de su derecho
a participar en los bienes gananciales que con posterioridad a la separacin aumentaron el patrimonio del no
culpable. Cabe precisar, entonces, cul ser la suerte de los bienes adquiridos por cada esposo en el perodo que
transcurre entre la separacin de hecho y el momento en que se notifica la demanda de divorcio vincular
fundada en el art. 214 inc. 2 del Cd. Civil.
Desde otra perspectiva, se discute la validez de los acuerdos patrimoniales que celebren los cnyuges en este
tipo de procesos; quedando involucradas en la especie normas como las de los arts. 1218, 1219, 1291 y 236,
entre otras, del Cdigo Civil. A ambos tpicos nos hemos de referir seguidamente.
II. Situacin de los bienes en los divorcios que convergen con causales subjetivas
Un primer cuadro de situacin a considerar es cuando el juicio de divorcio, sustentado en el art. 214 inc. 2
del Cd. Civil, se traslada al anlisis de las causales subjetivas y alguna de stas resulta probada. La articulacin
inculpatoria la podra realizar el propio actor --en la misma demanda o, con posterioridad, deduciendo la
reconventio reconventionis-- (1) y tambin el demandado, en los casos que imputa al accionante --por va
reconvencional-- su responsabilidad en la quiebra matrimonial.
Dentro de este primer enfoque, y a los fines de dilucidar el tema que nos ocupa, parece obligatorio efectuar
la siguiente distincin:
a. Supuesto en que slo uno de los cnyuges logra acreditar la culpa del otro
Se tratara precisamente del evento contemplado en el art. 204 in fine del Cd. Civil. En esta hiptesis, por
aplicacin del art. 1306, tercer prrafo, del mismo Cdigo, al culpable no le asistir derecho a participar de los
bienes gananciales que, despus de la separacin, ha adquirido el inocente. Este, por el contrario, seguira
participando --digamos en principio-- de los nuevos bienes gananciales que ingresaron al patrimonio del
primero hasta la oportunidad de la disolucin de la sociedad conyugal.
Cabe interrogarse, no obstante, si --mediando una prolongada separacin-- podemos realmente calificar de
"inocente" a un cnyuge por ms que haya logrado acreditar la culpa del otro. Al menos, bien se podr sostener
que aqul ha prestado su adhesin tcita; que se ha convertido, de algn modo, en un copartcipe del estado de
separacin (2).
Desde otra ptica, dejando de lado la consideracin del elemento subjetivo, veremos luego que tambin es
dudoso si asiste a un esposo ttulo legtimo para participar en bienes del otro cuando no se han generado durante
la vida en comn.
b. Supuesto en que ambos cnyuges resulten culpables
Estaramos ante el caso en que el actor prob alguna causal culpable invocada (en la demanda o en la
reconventio reconventionis posterior) y el demandado, a su vez, tambin ha demostrado la culpa de su cnyuge
imputada en el escrito de reconvencin. Se descarta aqu la aplicacin de lo previsto en la segunda parte del art.
204 del Cd. Civil ya que no luce la inocencia de ninguno de los esposos. La interpretacin predominante, en
consecuencia, es que cada uno de los cnyuges perder el derecho de participar en los bienes adquiridos por el
otro (3).
III. Situacin de los bienes en los divorcios decretados por la causal objetiva
En un segundo cuadro de situacin estn los supuestos en que la sentencia de divorcio se dicta puramente
por la causal objetiva del 214 inc. 2 del Cd. Civil. Comprende tanto a los juicios en los que la cuestin
subjetiva no ha sido introducida por ningn cnyuge, como aqullos en los que --an incorporada al proceso-no ha podido ser probada por los esposos.

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En este tipo de causas --clsicamente objetivas-- se agudiza la discrepancia doctrinaria. Una corriente, en
efecto, ha sostenido que si la sentencia no hace mencin a la culpabilidad de los cnyuges, se debe entender que
ambos dieron causa a la interrupcin de la convivencia; de manera que ninguno de ellos tendr derecho a
participar en los bienes gananciales adquiridos con posterioridad al cese de la unin (4).
En otro sector, inversamente, se argument que en los divorcios decretados slo por la causal objetiva se
ignoran las motivaciones que provocaron la ruptura. No ha mediado anlisis de causas o, si fuere realizado, el
tribunal no las estim como determinantes del colapso conyugal. Vale decir que, en definitiva, se desconoce
quien pudo haber sido el responsable del divorcio, sin que exista presuncin legal al respecto. Por lo tanto, sobre
la base de estos presupuestos, se dedujo que no correspondera otorgar a ningn cnyuge los beneficios de la
inocencia --verbigracia los alimentos "indemnizatorios" del art. 207 del Cd. Civil-- pero tampoco imponerles
las sanciones que reciben los culpables; por ejemplo, la prdida de su derecho a participar de los bienes que
aumentaron el patrimonio del otro esposo (art. 1306, tercer prrafo, Cd. Civil). La sociedad conyugal, en
resumen, continuar sin alteraciones hasta el da de la notificacin de la demanda de divorcio o de la fecha de la
presentacin conjunta; compartiendo ambos cnyuges todos los bienes adquiridos hasta dicha oportunidad(5).
Discrepamos, por un lado, con la tesis que propugna una suerte de identificacin entre los divorcios por
causales objetivas y aquellos que slo podan sustentarse en la inculpacin. Pues de una identificacin se trata
cuando se razona, verbigracia, que en los primeros la ley presume la "culpabilidad compartida" en la quiebra
matrimonial (6). Quiz parezca comprensible esta hermenutica legal a la hora de la sancin del dec.-ley
17.711/68 (Adla, XXVIII-B, 1810), dado que no se vislumbraba an con claridad en la doctrina nacional el
sentido de la nueva vertiente que ya se haba abierto paso en el mundo: La institucin del divorcio por la quiebra
irremediable de la unin, con contenidos claramente exculpatorios. Y por eso aquel giro gramatical que tena la
norma del ex art. 67 bis de la ley 2393 (Adla, 1881-1888,497) cuando expresaba que la sentencia "tendr los
mismos efectos que el divorcio por culpa de ambos".
Pero con la sancin de la ley 23.515 (Adla, XLVII-B, 1535) creemos insostenible teir de "culpabilidad" a
las causales tpicas del divorcio-remedio. Violentaramos el espritu del legislador y, tras ello, hemos de
empequeecer el verdadero alcance de la reforma operada en 1987. Es que en la actualidad no puede quedar
ninguna duda: La ley 23.515 representa el acta de nacimiento "oficial" del divorcio-quiebra en la Argentina.
Con acierto dice Di Lella que si al cnyuge que se divorcia por estos canales le sealamos que es un "culpable"
transgredimos el sentido de la ley, ponemos vallas al divorcio por causales objetivas y fomentamos el
divorcio-sancin(7).
Sin embargo, por otro lado --aun de jure conditio-- no estamos convencidos de que exista en cabeza del
cnyuge divorciado un derecho a participar de los bienes gananciales adquiridos por el otro despus de la
separacin de hecho. Por de pronto, se ha denegado la pretendida participacin en algunos supuestos puntuales:
por ejemplo, cuando la separacin ha durado largos aos y la convivencia efectiva fue por perodos reducidos.
En tales casos autores y fallos han evaluado, con examen criterioso, que esa aspiracin del cnyuge no mereca
la proteccin legal en tanto configuraba un articulacin abusiva, vedada por el art. 1071, segundo prrafo, del
Cd. Civil (8).
Por nuestra parte, sin perjuicio de mantener el rechazo al fundamento de la identificacin con la
"culpabilidad compartida", cuestionamos de una forma ms generalizada el supuesto "derecho" de un cnyuge a
participar de los bienes del otro; o sea, aunque no se verifiquen esas situaciones extremas antes referidas.
Arribamos a esta conclusin a fin de no consentir un enriquecimiento sin causa, en la inteligencia que no hay en
verdad un ttulo real que justifique dicha participacin. Falta, en suma, un requisito medular del esquema de
ganancialidad: la comunidad de vida.
IV. Valoracin de "jure condendo". Antecedentes
Aunque pretendamos aplicar los principios generales --abuso del derecho, enriquecimiento sin causa, etc.-con el objetivo de neutralizar los efectos perniciosos de un muy discutido precepto legal --lase art. 1306, tercer
prrafo, Cd. Civil-- la realidad es que el mismo se encuentra vigente. De ah que corresponde proponer la
modificacin de dicha normativa a fin de no autorizar a un sujeto --por ms que ostente el calificativo formal de
"cnyuge"-- a participar, sin haber prestado su concurso, de los bienes que aumentaron el patrimonio de otro.
La preocupacin por el asunto de marras no es nueva. Una antigua pero lcida jurisprudencia se pronunci
reiteradamente en diversos casos en que se planteaba la participacin en los gananciales adquiridos por uno de
los cnyuges, a pesar de haber mediado entre stos una prolongada separacin de hecho. En dichas
oportunidades nuestros jueces sostuvieron que resultaba inadmisible el reclamo por cualquiera de los esposos
del goce de derechos sobre bienes que no contribuyeron a adquirir; esto es, que no poda acogerse la peticin de
repartir bienes cuando no ha existido entre los cnyuges concurso material ni moral, colaboracin recproca ni
ayuda mutua. El basamento de esas decisiones era que el orden jurdico no admita un enriquecimiento a costa
de otro; que dividir beneficios cuando no existi una comunidad de vida sera provocar un desplazamiento
patrimonial carente de causa. En breves palabras: Que desaparecido el hecho --la comunin afectiva-desapareca tambin el ttulo en cuya virtud podran reclamarse derechos emanados de una sociedad conyugal
realmente inexistente (9).

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Los desarrollos de tan valiosa jurisprudencia nos parecen impecables. Ya dijimos que un presupuesto
esencial de todo rgimen comunitario de bienes es la comunidad de vida (10); de tal guisa que est desprovisto
de fundamento jurdico y tico, deviene contradictorio y hasta peligroso mantener ficticiamente una sociedad
conyugal entre personas que viven separadas (11). Como dira Josserand, se impone regular el rgimen
patrimonial de los esposos en armona con el rgimen de aislamiento de los sujetos (12).
Sin embargo, a partir de 1938, se opera un franco retroceso en aquella rica creacin jurisprudencial. El
controvertido concepto de "culpa" se introduce en los pronunciamientos judiciales; y as se dijo que importaba
una aberracin jurdica erigir en fuente de derecho --para el cnyuge culpable-- la transgresin de ste a las
normas legales del matrimonio; lo cual ocurrira de conferrsele el derecho de adquirir bienes exclusivamente
para s a partir de su abandono de la convivencia matrimonial (13).
Como fruto de ese giro ideolgico, comenz a sostenerse que la separacin de hecho no disuelve la sociedad
conyugal. Paralelamente, el vuelco judicial fue de alguna manera acompaado por cierta doctrina. Se seal que
era necesario distinguir a la "separacin de hecho" del "abandono de hecho", ya que ste ltimo tiene el sentido
de una separacin calificada (14). Obviamente, la calificacin no era otra que la connotacin subjetiva; es decir,
la "falta" del cnyuge abandonante, que lo inhiba a requerir la separacin de bienes. En resumidas cuentas: Por
un lado los jueces precisaron que el cnyuge "inocente" de la separacin continuaba participando de los bienes
adquiridos por el "culpable" no obstante la absoluta inexistencia de la comunidad de vida. Por el otro, avalando
la direccin de esos fallos, se afirm que no era la separacin de hecho la que poda provocar la separacin de
bienes sino el "abandono de hecho" en tanto la peticin se impetrara por el esposo "inocente"(15). Estas fueron,
finalmente, las soluciones que adoptaron los art. 1306, tercer prrafo y 1294 in fine, del Cd. Civil.
A pesar de lo expuesto, estimamos que la cuestin no puede considerarse agotada si percibimos la
incongruencia de la directiva que contiene el art. 1306, ltimo prrafo, del Cd. Civil. Efectivamente, mirado el
tema en comparacin con los casos de matrimonios en que se ha desarrollado una convivencia normal,
advertimos que se confiere un indebido beneficio al "inocente" de la separacin de hecho en las hiptesis de que
ambos esposos hayan adquirido bienes despus del cese de la unin (16). Y analizando el punto en relacin a los
supuestos en que se decreta la separacin personal o divorcio, la ventaja del inocente separado de hecho salta
tambin a la vista habida cuenta la disposicin del art. 1306, primer prrafo, del Cdigo, que decreta la
disolucin de la sociedad conyugal con efecto al da de la notificacin de la demanda (17). Estamos, sin
hesitacin, ante un contrasentido. Bien dijo Bibiloni que es un mal sistema de separacin el de quedarse con
dinero ajeno, aunque se pretenda que es un castigo por la falta cometida(18).
Pensamos que la jurisprudencia desarrollada a partir de 1938, antes referida, y que culmina --treinta aos
despus-- con la sancin del controvertido tercer prrafo al art. 1306 del Cd. Civil, fue afectada en sus
cimientos con el dictado de la ley 23.515. En particular, por los textos que impuso a los arts. 204 y 214 inc. 2
de dicho Cdigo. Comprubese que hoy el propio "abandonante", transcurrido el plazo legal, est habilitado
para requerir su divorcio y aunque medie la oposicin del "inocente"(19).
En suma, pues, de lo analizado surge que la solucin ms aconsejable es proceder a la reforma de la ley. As
fue entendido por las "Segundas Jornadas Nacionales de Profesores de Derecho" al recomendar el reemplazo de
la ltima parte del citado art. 1306 por el siguiente texto: "Producida la separacin de hecho de los cnyuges,
ninguno de ellos tendr derecho a participar en la liquidacin de los bienes gananciales adquiridos por el otro a
partir del cese de la convivencia"(20).
V. La irreversibilidad de la sentencia
A diferencia del supuesto anterior, la doctrina y jurisprudencia es pacfica acerca de la irreversibilidad de la
sentencia de divorcio exculpatoria. Por ende, obtenido el divorcio por una causal objetiva, no podr luego el
cnyuge pretender la revisin de esos efectos aduciendo una eventual culpabilidad del otro mediante la
introduccin de la cuestin en procesos especficos posteriores o en la etapa de ejecucin de la sentencia.
Interviene el instituto de la cosa juzgada que torna insostenible tal planteo, efectuado con la finalidad de obtener
los beneficios del art. 1306, tercer prrafo, del Cd. Civil (21).
VI. Los convenios de liquidacin y particin de la sociedad conyugal previos a la sentencia de divorcio
Otra materia polmica se refiere a la validez de los convenios de liquidacin y particin de la sociedad
conyugal que los esposos celebren en los juicios de divorcio por la causal de separacin de hecho, se introduzca
o no la imputacin de culpas.
Cuadra precisar que ni el art. 214inc. 2, ni el art. 204 del Cd. Civil, incluye una directiva similar a la que
contiene el art. 236, respecto a los acuerdos conexos que pueden celebrar las partes y a la respectiva atribucin
jurisdiccional en relacin a los mismos. Esa omisin motiv la preocupacin de Borda, quien imputa al
legislador haber provocado un vaco legal que constituye "una consecuencia lamentable", en la medida que
significa privar al juez de la "participacin activa" que le encomienda la ley en el procedimiento de divorcio
normado por el art. 205 del Cdigo (22).
Sin embargo, estimamos que corresponde realizar en la especie una aplicacin analgica del mencionado
art. 236 del Cd. Civil --en lo que fuere pertinente-- y concluir que los acuerdos de esta naturaleza podrn estar

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insertos en las presentaciones de las partes; como as tambin que el tribunal contar con todas las facultades
que el caso requiera, dentro de los alcances previstos en la citada norma relativa a los divorcios por presentacin
conjunta.
VII. La validez de los convenios y las etapas evolutivas
La comprensin del debate de marras exige distinguir tres etapas bien definidas. Un primer ciclo se extiende
hasta el ao 1968, en que nuestra doctrina y jurisprudencia --sin discrepancias-- neg validez a los acuerdos de
reparto de bienes que los cnyuges celebraban sin tener disuelta la sociedad conyugal (23). Tal tesitura pareci
lgica pues, adems de las habituales invocaciones a los arts. 1218 y 1219 del Cd. Civil jugaba la antigua
redaccin del art. 1306 del mismo Cdigo: La sociedad conyugal no se disolva de pleno derecho, sino que slo
el esposo inocente tena a su disposicin la accin de separacin de bienes. Entonces, claro est, esos acuerdos
entre los cnyuges se los interpret como un modo de obtener, por mutuo acuerdo, la disolucin de la sociedad
conyugal; violando el carcter inmodificable del rgimen y, en particular, el art. 1291 del Cd. Civil.
Una segunda etapa se abre con la sancin del dec.-ley 17.711/68. Aqu la invulnerabilidad del rgido
esquema patrimonial comienza a ceder a mrito de la redaccin impuesta al tercer prrafo del art. 1306 del Cd.
Civil. Este precepto, segn ya lo estudiamos, niega el derecho al cnyuge culpable de la separacin de hecho de
participar en los bienes gananciales que con posterioridad al cese de la convivencia aumentaron el patrimonio
del no culpable. Sin duda, esta disposicin legal import una excepcin considerable al principio de
inmutabilidad del rgimen patrimonial (24); a tal punto que fue interpretada por alguna doctrina en el sentido que
regula a la separacin de hecho como una nueva causal disolutoria --total o parcial-- del rgimen comunitario
(25).
Pero fundamental para la cuestin sub examine es la reforma producida en el primer prrafo del mencionado
art. 1306 del Cd. Civil, en cuanto dispone que la sentencia de separacin personal o de divorcio vincular
produce la disolucin de la sociedad conyugal con efecto al da de la notificacin de la demanda. La nueva
regulacin puso en duda la vigencia de aquella jurisprudencia que entenda nulos los convenios celebrados por
los cnyuges: El efecto retroactivo de la sentencia haca que tales acuerdos, en rigor, aparecan celebrados en un
perodo en que la sociedad conyugal ya se encontraba disuelta.
Asimismo, paralelamente, otra norma del dec.-ley 17.711 vino tambin a debilitar el estricto rgimen
patrimonial imaginado por Vlez. Nos referimos al art. 67 bis de la ley 2393, tercer prrafo, conforme al cual
"Si no hubiere acuerdo sobre la liquidacin de la sociedad conyugal, sta tramitar por va sumaria". Se plante
seguidamente si tal preceptiva significaba o no la autorizacin para la celebracin de los convenios con
anterioridad a la sentencia de divorcio. Existieron fallos contradictorios (26) hasta que, en la Capital Federal, el
tema qued resuelto por va del fallo plenario que --dictado en 1982-- dispuso la validez de los acuerdos de
disolucin y particin (27).
La tercera y ltima etapa tiene comienzo en el ao 1987 con la sancin de la ley 23.515 que recoge las
conclusiones del plenario de marras. El nuevo art. 236 del Cd. Civil dispone que "las partes podrn realizar los
acuerdos que consideren convenientes acerca de los bienes de la sociedad conyugal".
As las cosas, parece difcil en la actualidad privar a los cnyuges de la facultad de celebrar convenios de
divisin de bienes en el marco de los divorcios tramitados segn el art. 214 inc. 2 del Cd. Civil. En el derecho
positivo que nos rige poco asidero tendra la invocacin de un supuesto "orden pblico" que impida la
aplicacin analgica del art. 236 del Cdigo. Es cierto que el art. 1219 y otros concordantes no se han derogado
expresamente, pero bien podr replicarse que esas normas fueron sancionadas bajo el imperio de un vetusto
sistema en que el marido era el administrador legal de la sociedad conyugal y la esposa una incapaz de hecho
relativa; de lo que resulta que es muy difcil su compatibilizacin con un rgimen de administracin separada y,
en general, con el principio de igualdad jurdica de los cnyuges (28).
VIII. Los convenios de liquidacin de bienes en los juicios inculpatorios
La aplicacin analgica del art. 236 del Cd. Civil, debe extenderse aun a los casos en que el proceso de
divorcio por separacin de hecho se traslade al anlisis de las causales subjetivas.
Sin embargo, una importante doctrina adversa se resiste a reconocer la validez de los acuerdos en los juicios
mencionados. Sus argumentos, para nuestro modo de ver, se encuentran resumidos en lo expuesto por la
mayora en el fallo plenario de 1982 y al que antes hemos hecho referencia: Que en los procesos contradictorios
es riesgoso admitir esos convenios anticipados ya que pueden producirse situaciones de desigualdad, con la
consiguiente supremaca de un cnyuge sobre otro; y la posibilidad de negociacin de las condiciones en que
uno de los esposos ejercer su derecho de defensa o producir pruebas en el curso de tales causas(29).
Los razonamientos precedentes los estimamos vulnerables. Es muy posible que aquellas situaciones
riesgosas acontezcan en la realidad aunque las partes se presenten al tribunal requiriendo su divorcio por
presentacin conjunta o por la causal objetiva de separacin de hecho sin indagacin de culpas; slo que en
estos supuestos las negociaciones ya se han verificado en una etapa previa y, como resultado, es que se presenta
al juez el acuerdo global de tenencia, alimentos, rgimen de visitas y particin de los bienes gananciales (30).
Vale decir, que las desigualdades, supremacas y eventuales presiones tal vez sucedieron efectivamente entre los

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esposos que acuden al divorcio por presentacin conjunta y, no obstante, la ley admite de todos modos la
validez de los convenios de liquidacin a tenor del art. 236 del Cd. Civil. En definitiva, y como lo seala
Belluscio, no existira lgica para admitir esos acuerdos en unas hiptesis --casos de los arts. 204, parte 1 y
236, Cd. Civil-- y, en cambio prohibirlos en los juicios inculpatorios (31).
Desde otra perspectiva, destacamos que no hace al inters social ni a la defensa del orden pblico agravar las
relaciones patrimoniales entre los cnyuges formulando reparos a los convenios relativos a los bienes comunes.
Es indudable que la admisin de los acuerdos sobre estos aspectos ayudar a disminuir la tensin ente los
litigantes e, incluso, mejorar el clima para hallar otras soluciones concertadas con efectos benficos para el
ncleo familiar en crisis. La validez propuesta servir entonces para coartar los impulsos destructivos que la
patologa de los cnyuges hace desplegar no pocas veces en los procesos contradictorios.
De cualquier manera, en fin, los mentados convenios estarn doblemente condicionados: Al dictado de la
sentencia que decrete la separacin o el divorcio y a la homologacin judicial (32).
IX. Los convenios de liquidacin de bienes y los eventos cientficos
Un significativo respaldo a la solucin que propiciamos ha sido otorgado por jornadas cientficas. As, el
"Tercer Encuentro de Abogados Civilistas" aprob --por mayora-- la siguiente recomendacin: Son vlidos los
convenios anticipados de liquidacin y particin de la sociedad conyugal, mediante la extensin analgica del
art. 236 del Cd. Civil en los casos de separacin personal y divorcio contencioso y en los supuestos de
disolucin de la sociedad conyugal previstos en el art. 1294"(33).
Las "Segundas Jornadas Nacionales de Profesores de Derecho", por su parte, aprobaron tambin por
mayora el despacho de lege lata que se transcribe: "Son vlidos los convenios anticipados de liquidacin y
particin de la sociedad conyugal en los juicios de separacin personal o divorcio vincular tramitados conforme
a los arts. 202, 203, 204 y 214 del Cd. Civil, y en los procesos de separacin de bienes previstos en el rt. 1294.
La validez de tales acuerdos estar condicionada a que se celebren y presenten despus de trabada la litis, y
siempre que se dicte sentencia de separacin personal, divorcio vincular o de separacin de bienes,
respectivamente"(34).
Especial para la ley. Derechos reservados (ley 11.723)
(1)Vase CNCiv., sala E, junio 23 de 1992, y nuestro artculo aprobatorio "Convergencia de las causales
objetivas y subjetivas de divorcio y la "reconventio reconventionis", LA LEY, 1993-C, 224. En contra,
entendiendo que la culpabilidad del accionado slo puede imputarse en el escrito de demanda --con lo que se
descarta implcitamente la posibilidad de articular la reconventio reconventionis-- vase FALCON, Enrique M.,
"Causales de divorcio y hechos nuevos". LA LEY, 1995-D, 58; y SALVATORI REVIRIEGO, Gustavo Jorge,
"La interrupcin de la convivencia como causal de divorcio", LA LEY, 1995-D, 128.
(2)Remitimos a nuestro trabajo "Convergencia ...", op. cit. en la nota 1.
(3)Vanse FASSI, Santiago C. y BOSSERT, Gustavo A., "Sociedad conyugal", t. II, ps. 388/389, N 56,
Ed. Astrea, Buenos Aires, 1978; BORDA, Guillermo A., "Tratado de Derecho Civil Argentino, Familia", t. I, p.
320, N 430, Ed. Perrot, 5 ed., Buenos Aires, 1973; ZANNONI, Eduardo A., "Liquidacin y calificacin de
bienes de la sociedad conyugal", p. 81, N 13, Ed. Astrea, Buenos Aires, 1976.
(4)Cf. VIDAL TAQUINI, Carlos H., "Matrimonio Civil", ps. 436/437, Ed. Astrea, Buenos Aires, 1991;
SALVATORI REVIRIEGO, op. cit. en la nota I.
(5)CNCiv., sala J, julio 27 de 1993 y nota aprobatoria de DI LELLA, Pedro, "Divorcio objetivo
(Culpabilidad y revisabilidad)", en JA, revista N 5866, del 2-2-94, ps. 13/19 yt. 1994-I, ps. 220 y 224.
(6)Vase SALVATORI REVIRIEGO, op. cit. en la nota 1.
(7)DI LELLA, op. cit. en la nota 5.
(8)BORDA, Guillermo A., "Tratado de Derecho Civil, Familia", t. I, p. 358, N 436, p. 453, n 535-5 y
fallos citados en notas 747 y 748 de p. 358, Ed. Perrot, 9 ed., Buenos Aires, 1993.
(9)Cf. CCiv. 1 de la Capital Federal, 17/5/26, JA., 20-205; CCiv. 1 de la Capital Federal, 15/10/26, JA.,
22-856; CCiv. 1 de la Capital Federal, 20/12/26, JA., 23-802; SC Buenos Aires, La Plata 18/12/28, JA.,
28-1170; CCiv. 2 de la Capital Federal, 28/12/31, JA., 37-1638; CCiv. 1 de la Capital Federal, 20/12/26, JA.,
23-802; etctera.
(10)Vase TEDESCHI, Guido, "El rgimen patrimonial de la familia", p. 389, Ed. jurdicas
Europa-Amrica, Buenos Aires, 1954.
(11)Cf. RIPERT, Georges y BOULANGER, Jean, "Tratado de Derecho Civil", t. IX, p. 438, Ed. LA LEY,

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Buenos Aires, 1965; OGAYAR y AYLLON, Toms, "Separacin de hecho de los cnyuges. Efectos que
produce", p. 99/100 y 111, Ed. Reus, Madrid, 1971; VAZ FERREIRA, Eduardo, "Tratado de la Sociedad
Conyugal", t. II, p. 166, Ed. Astrea, Buenos Aires, 1979.
(12)JOSSERAND, Louis, "Derecho Civil", t. III, vol. I, p. 190, Ed. jurdicas Europa-Amrica, Buenos
Aires, 1952.
(13)Vase S.C. Buenos Aires, DJBA, XVII 569; C2 Civil y Com. de La Plata, 6/11/45, JA., 1945-IV 604;
C2 de Apel. La Plata (sala I), 26/4/46, LA LEY, 42 786; C2 Apel. de La Plata (sala II), 26/9/50, LA LEY, 61
142; C2 de Apel. La Plata (sala II), 14/11/50, LA LEY, 61 705; etctera.
(14)FASSI, Santiago C., "La separacin de hecho, el abandono de hecho y la disolucin de la sociedad
conyugal", LA LEY, 91987.
(15)FASSI, op. cit. en la nota 14, p. 990.
(16)Cf. BELLUSCIO, Augusto Csar, "Manual de Derecho de Familia", t. II, p. 136, Ed. Depalma, Buenos
Aires, 1988.
(17)Cf. VIDAL TAQUINI, Carlos H., "Rgimen de bienes en el matrimonio", p. 405, Ed. Astrea, Buenos
Aires, 1978.
(18)Vase ZAVALA RODRIGUEZ, Carlos Juan, "Influencia de la separacin de hecho sobre la sociedad
conyugal", JA., 45 521.
(19)MIZRAHI, "Convergencia ...", op. cit. en la nota 1.
(20)Celebradas en Buenos Aires, del 10 al 12 de setiembre de 1992 (Despacho de "lege ferenda" N VII).
(21)CNCiv., sala E, abril 8 de 1981, LA LEY, 1981-C, 481, con nota aprobatoria de VIDAL TAQUINI,
Carlos H., "Inadmisible revisin de la culpa en la etapa de ejecucin de la sentencia de divorcio, an mediando
previa separacin de hecho de los cnyuges": CNCiv., sala F, diciembre 26 de 1979, LA LEY, 1980-D,234, con
nota aprobatoria de MENDEZ COSTA, Mara Josefa, "Dos importantes cuestiones sobre sociedad conyugal,
separacin de hecho y divorcio por presentacin conjunta"; DI LELLA, op. cit. en la nota 5.
(22)BORDA, ob. y t. cit. en nota 8, ps. 450/451.
(23)Cf. CCiv. 2 Capital Federal, 12/5/26, JA., 20 310; CNCiv., sala A, 10/4/69, LALEY, 137 759; CNCiv.,
sala B, 25/11/54, LA LEY, 78 91; CNCiv., sala B, 18/9/62, LA LEY, 110 930; CNCiv., sala D, 13/3/68, LA
LEY, 133 978; BORDA, ob. yt. cit. en la nota 3, p. 330, N 444; BOSSERT, Gustavo A., "Convenios de
liquidacin entre cnyuges", LALEY, 149 970; COLOMBO, Leonardo A., "Efectos jurdicos de la separacin
conyugal de hecho", LA LEY, 39 969; etctera.
(24)Cf. ZANNONI, Eduardo A., "Derecho Civil. Derecho de Familia", t. 1, p. 743, Ed. Astrea, Buenos
Aires, 1978.
(25)Vase SPOTA, Alberto G. "Derecho de Familia", t. II, vol. 3 (13), p. 396, Ed. Depalma, Buenos Aires,
1988.
(26)Vanse los diferentes fallos a los que hace alusin la mayora en el Plenario de la Cmara Civil de la
Capital Federal, del 24 de diciembre de 1982, LA LEY, 1983-A, 483.
(27)Fallo Plenario citado en la nota precedente, LA LEY, 1983-A, 483.
(28)Cf. GROSMAN, Cecilia P. y MINYERSKI, Nelly, "Los convenios de liquidacin de la sociedad
conyugal", ps. 104 y sigte., Ed. Abaco, Buenos Aires, 1976; BOSSERT, Gustavo A. y ZANNONI, Eduardo A.,
"Manual de Derecho de Familia", ps. 310/311, N 347, Ed. Astrea, Buenos Aires, 1991.
(29)Plenario cit. en las notas 26 y 27.
(30)Cf. BELLUSCIO, Augusto Csar, "Cdigo Civil y leyes complementarias, comentado, anotado y
concordado", bajo la direccin del citado autor, t. 6, p. 41, Ed. Astrea, Buenos Aires, 1986.
(31)BELLUSCIO, ob. y t. cit. en la nota 16, p. 177. En contra: BOSSERT y ZANNONI, ob. y lug. cit. en la
nota 28.
(32)Cf. BORDA, ob. y t. cit. en la nota 8, p. 474, N 551; GUAGLIANONE, Aquiles Horacio, "Disolucin
de la sociedad conyugal", p. 409, Ed. Ediar, Buenos Aires, 1965; SPOTA, ob. y t. cit. en la nota 25, p. 395.

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(33)Celebrado en Santa Fe, el 10 y 11 de agosto de 1989 (Despacho de "lege lata" N IV-5).

(34)Cit. en la nota 20. Despacho de "lege lata" N I.a.

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