EN LOS
PROCEDIMIENTOS CIVILES
Definicin: son todas aquellas normas de carcter procesal que tienen por objeto organizar los
procedimientos.
Son comunes porque son normas que sirven de base a todos los procedimientos, sean estos
ordinarios o especiales.
Estas normas no se van aplicar cuando el procedimiento determinado est expresamente
regulado en una ley especial.
Las disposiciones comunes se encuentran reguladas en el Libro I del Cdigo de Procedimiento
Civil (en adelante CPC), entre los artculos 1 a 252. Este libro trata y parte con tres artculos que se refieren a
los tipos de procedimientos existentes y a quienes se les aplica este libro.
El artculo 1 seala que se aplica a las contiendas civiles que se produzcan entre partes. Pero
adems se va a aplicar a aquellos asuntos que no son contenciosos y cuyo conocimiento est entregado a los
Tribunales de Justicia.
El artculo 2 hace una clasificacin de los procedimientos en: ordinarios y extraordinarios.
Los procedimientos especiales caben dentro de los extraordinarios.
El procedimiento ordinario, es el comn y supletorio a todos los dems, es decir, que
ordinariamente por esta va se tramitan todas aquellas contiendas judiciales que no tuviese sealada una
tramitacin especial; en cambio los extraordinarios son aquellos que tienen tramitacin especial, por as
establecerlo el mismo Cdigo o una ley especial.
Ejemplo de procedimiento ordinario: de mayor cuanta, de menor cuanta, de mnima cuanta.
Ejemplos de procedimientos especiales: juicio sumario, querellas posesorias, procedimiento de
alimentos, intrafamiliar, procedimiento laboral.
El artculo 3 establece el carcter supletorio del procedimiento ordinario. Esto quiere decir que si
no existe un procedimiento especial establecido, se aplica el ordinario, cualquiera sea la naturaleza del asunto
a resolver.
Otros temas tratados en el libro I son:
- Comparecencia en juicio.
- Partes que intervienen en el juicio y pluralidad de partes..
- Formacin del proceso o expediente.
- Las notificaciones.
- Las actuaciones judiciales.
- Incidentes (ordinarios y extraordinarios)
- Recursos de apelacin.
LAS PARTES
La regla general es que las partes en el juicio sen demandante y demandado y slo
excepcionalmente puede darse el caso que exista pluralidad de partes o litis consorcio 1 .
Demandante es aquel sujeto procesal que ejerce una determinada pretensin y demandado es
aquel sujeto en contra de quien se dirige la accin. Ambos sujetos deben tener capacidad procesal, vale
decir, aptitud legal para comparecer en juicio. Pero se requiere adems de una capacidad especial que es
IUS POSTULANDI y que no es requisito para las partes, sino que la capacidad que tienen ciertas personas
para comparecer o representar al demandante o demandado, ante un tribunal y en un procedimiento
determinado.
El Ius Postulandi se encuentra reglamentado en la ley 18.120 sobre comparecencia en juicio. Esta
ley ha establecido la intervencin legal del abogado patrocinante y de los mandatarios judiciales.
El artculo 1 de la Ley 18.120 regula la intervencin del abogado patrocinante y seala: la
primera presentacin de cada parte o interesado en asuntos contenciosos o no contenciosos ante
cualquier tribunal de la Repblica, sea ordinario, arbitral o especial, deber ser patrocinada por un
abogado habilitado para el ejercicio de la profesin. Esta es una obligacin legal.
El mandato se constituye, ya por el demandante o demandado, en su primera presentacin,
escrito o gestin en el cual debe designar a un abogado habilitado para el ejercicio de la profesin, indicando
adems su nombre y apellidos, ms el domicilio del mismo. Este escrito debe ir firmando por el abogado
patrocinante.
La calidad que asume este abogado es la de defensor pues, va a defender las pretensiones o
contra pretensiones de una de las partes. Este derecho de defensa que asume este abogado patrocinante,
consagrado en el Artculo 19 N 3 de la CPE, es para todo el juicio, es decir, para la primera y segunda
instancia e incluso para la Corte Suprema. Este derecho en el fondo se traduce en algo abstracto, pues el
abogado patrocinante es para la primera presentacin.
Por ello es que la ley ha exigido ha exigido adems la intervencin de mandatarios judiciales
que son aquellas personas que representan a las partes en un juicio y es esta persona la que interviene
materialmente durante todo el proceso, activamente y bajo la supervisin del abogado patrocinante.
A veces ocurre que una misma persona puede asumir ambas calidades. Para que ello ocurra se
requiere que la persona tenga la calidad de abogado habilitado para el ejercicio de la profesin, lo cual se
acreditar a travs del pago de la patente respectiva, aunque en algunos tribunales se exige la fotocopia del
ttulo de Abogado.
Pueden ser mandatarios judiciales:
1.- Abogados habilitados para el ejercicio de la profesin,
2.- Procuradores del nmero,
3.- Estudiantes de Derecho que estn cursando 3, 4 o 5 ao,
4.- Los egresados de Derecho, hasta un plazo de tres aos, contados desde la fecha de sus
ltimos exmenes, y
5.- Los egresados de Derecho que estn efectuando su prctica profesional en alguna corporacin
de asistencia judicial.
Pluralidad de acciones y de partes.
Segn, lo explica con acierto Garrone, esta situacin surge cuando, por mediar cotitularidad respecto del ejercicio de una
pretensin, o vnculo de conexidad entre distintas pretensiones, el proceso se desarrolla con la participacin de ms de una persona
en la misma posicin de parte.
1
2.- Cuando se trate de acciones que emanan directa o inmediatamente de un mismo hecho.
Ejemplo: varias personas son atropelladas por un vehculo; en ese caso todas ellas pueden
entablar acciones conjuntamente.
3.- Cuando se proceda conjuntamente por muchos o contra muchos, en los casos que
autoriza la ley.
Ejemplo: obligaciones solidarias.
Caractersticas:
La ley obliga, por disponerlo as el artculo 19 del CPC, que estas personas acten a travs de un
procurador comn para ambos casos de litisconsorcio.
Sin perjuicio de esta regla, el Cdigo en su artculo 20 seala que no es esencial la existencia de
este procurador comn.
Casos en que no es necesaria la presencia de procurador comn:
Cuando sean distintas las acciones de los demandantes o distintas las excepciones de los
demandados.
Cuando exista incompatibilidad de intereses entre las partes que litigan conjuntamente.
Los terceros o partes indirectas:
Los terceros o partes indirectas son aquellos personas que actan en un juicio, pero que no son
partes directas. Estos terceros pueden tener pretensiones compatibles con las partes directas, independientes
o bien contradictorias o excluyentes a las partes. As los terceros pueden ser:
Terceros coadyuvantes.
Terceros independientes.
Terceros excluyentes.
Se encuentra reglamentados en el artculo 22 y 23 del CPC.
Los ejemplos ms claros de terceros excluyentes se dan en el juicio ejecutivo, a travs de las
llamadas terceras (de dominio, de posesin, de prelacin y de pago).
En cuanto a los terceros coadyuvantes, tiene la calidad de tales todos los acreedores de alguna
de las partes; el cesionario de una cuota de su derecho de herencia; la actuacin del comunero.
Ejemplo de terceros independientes, es aquella persona que compr un bien raz y que estaba a
una medida precautoria en un juicio determinado. Lo mismo si el bien estuviese embargado.
Los efectos de las resoluciones judiciales en que intervienen terceros, cualquiera sea la clase de
ellos, producen los mismos efectos que para las partes principales.
Para que un tercero pueda actuar en un juicio se requiere que tenga comprometido un derecho y
no una mera expectativa.
Los terceros existen en el juicio porque las sentencias tienen efecto relativo y solamente afectan a
aquellas personas que han intervenido en l y tambin para evitar la pluralidad de juicios y de sentencias
contradictorias.
Los terceros independientes y excluyentes actan en juicio en forma separada a las partes
directas.
El tercero coadyuvante, tiene que actuar a travs de un procurador comn y esto porque este
tercero sostiene pretensiones armnicas con el demandante o demandado debiendo actuar conjuntamente
con l.
El procurador comn es nombrado por las partes, esto es, aquellas personas que actan en forma
conjunta. Para ello el tribunal debe fijarle a las partes un plazo para que efecten el nombramiento de dicho
procurador. Si las partes no se ponen de acuerdo en la designacin, esta debe ser efectuada por el tribunal el
cual elegir de entre un procurador del nmero o puede designar a una de las partes en el juicio.
La duracin del procurador comn en su cargo es por toda la secuela del juicio, aunque puede ser
revocado por acuerdo unnime de las partes o por el tribunal a peticin de parte. El trmite por el cual se
revoca a este procurador comn, constituye un incidente en el juicio.
Los artculos 15 y 16 establecen las reglas bsicas de la actuacin del procurador comn.
Art. 15: El procurador comn deber ajustar, en lo posible, su procedimiento a las instrucciones y la
voluntad de las partes que representa; y, en los casos en que estas no estn de acuerdo, podr proceder por
s solo y como se lo aconseje la prudencia, teniendo siempre en mira la ms fiel y expedita ejecucin del
mandato.
Art. 16: Cualquiera de las partes representada por el procurador comn que no se
conforme con el procedimiento adoptado por l, podr separadamente hacer las alegaciones y rendir
las pruebas que estime conducentes, pero sin entorpecer la marcha regular del juicio y usando de los
mismo plazos concedidos al procurador comn. Podr, asimismo, solicitar dichos plazos o su
ampliacin, o interponer los recursos a que haya lugar, tanto sobre las resoluciones que recaigan en
estas solicitudes, como sobre cualquier sentencia interlocutoria o definitiva.
Comparecencia en juicio (Ley 18.120).
El acto de comparecencia es aquel por el cual una persona concurre ante los Tribunales de Justicia a
hacer una determinada presentacin. Para realizar este acto, la ley exige un conjunto de requisitos habilitantes
para que esta peticin sea hecha vlidamente y toda la actuacin desarrollada ante ese tribunal no sea
susceptible de ser anulada.
As, las personas para comparecer en un determinado juicio, deben contar con capacidad suficiente y
que es la misma que rige en materia civil. Pero adems el legislador procesal ha exigido otra capacidad para
intervenir en un determinado procedimiento. Se trata, pues, de una capacidad que slo tienen las personas
que se encuentran contempladas en la ley 18.120.
Esta ley contempla dos instituciones:
Patrocinio (Art. 1 de la Ley 18.120).
Mandato judicial (Art. 2 de la Ley 18.120).
PATROCINIO: es un contrato solemne por el cual una persona o varias, le encargan a un
abogado habilitado para el ejercicio de la profesin, la defensa de sus intereses en un determinado
juicio.
Es un contrato de mandato. Slo puede efectuar este mandato una persona con calidad para
ello, es decir, un abogado habilitado para el ejercicio de la profesin.
Es solemne porque la ley ha exigido para su constitucin la escrituracin, la que se traduce en
que en un escrito se debe sealar el nombre, apellidos, domicilio y firma de esta persona. Si no se
cumple con estos requisitos, el tribunal no dar curso, no proveer el escrito y se tendr por no
presentado para todos los efectos legales.
El objetivo del patrocinio es asumir las defensa de las pretensiones de los litigantes, durante
toda la secuela del juicio.
Modos de extinguir el patrocinio
1.- Por renuncia del abogado.
Esta renuncia debe hacerse por escrito, para que quede constancia de ella en el expediente. El
abogado est obligado a informar a su patrocinado de las gestiones efectuadas en el procedimiento. Si
hay renuncia la parte est obligada a que un nuevo abogado asuma dicho patrocinio.
Con la renuncia del abogado patrocinante, subsiste su responsabilidad hasta el nombramiento
del nuevo abogado o bien hasta un plazo de 15 das contados desde que se notific la renuncia.
2.- Por haber cumplido el encargo.
3.- Por revocacin del patrocinio.
4.- Por muerte del abogado patrocinante
En este caso tambin la persona est obligada a nombrar un nuevo abogado patrocinante.
5.- Por la existencia de cualquier incapacidad que sufra el abogado patrocinante.
MANDATO JUDICIAL: es un contrato solemne por el cual una persona o varias, le encarga a
cualquiera de las personas sealadas en el artculo 2 de la Ley 18.120, la representacin en juicio.
Es solemne y slo las personas enumeradas en el artculo 2 de la ley 18.120 pueden ejercerlo.
Ellas son:
Abogado habilitado para el ejercicio de la profesin,
Procurador del nmero (no requiere ser abogado),
Estudiantes de alguna escuela de derecho que estn cursando 3, 4 5 ao de
dicha carrera.
Los egresados de Derecho, hasta un plazo mximo de 3 aos, contados desde sus
ltimos exmenes, y
Los egresados de Derecho, que estn efectuando su prctica profesional en alguna
Corporacin de Asistencia Judicial.
El objetivo del mandato judicial es la representacin de las partes en un juicio. Esta es la
esencia del contrato de mandato.
Las facultades que otorga este mandato judicial son aquellas establecidas en el artculo 7 del
CPC, a saber:
Facultades ordinarias o esenciales.
Facultades de la naturaleza, y
Facultades accidentales o especiales.
Formas de constituir el mandato
El mandato judicial se constituye de la manera prevista en el artculo 6 del CPC y de acuerdo a
lo sealado en el artculo 29 de la Ley 18.092 sobre letras de cambio y pagar. As el artculo 6
establece tres formas:
1.- Por medio de escritura pblica, otorgada ante notario o ante oficial de registro civil a quien la ley
confiere esta facultad.
Se ha producido un problema y es que muchas empresas lo hacen por escritura pblica a
personas que no tienen el ttulo de abogado o no cuenta con la calidad de mandatarios judiciales. En
los ltimos seis aos la Corte Suprema y las Cortes de Apelaciones han reiterado que no se pueden
otorgar mandatos judiciales a personas naturales o jurdicas que no sean las del artculo 2 de la ley
18.120.
2.- Por un acta extendida ante un juez de letras o ante un juez rbitro suscrita por todos los otorgantes.
Es la forma menos comn y se aplica a casos como:
Juicios de particin de bienes ante un juez rbitro.
En el acta de conciliacin de un juez de letras.
3.- Por decisiones escrita del mandante, autorizada por el secretario del tribunal ( a peticin del
mandante)
Es el tpico escrito que se presenta ante el tribunal y se otorga poder a una persona. El
secretario del tribunal al recibir ese escrito, firmado por el mandatario y mandante, deber autorizar el
poder.
Algunos secretarios de tribunales exigen que el mandante est presente al entregar ese
escrito, aunque en la prctica lo que se hace es autorizar la firma del mandante ante un Notario
Pblico.
4.- Esta forma de constituir el mandato la encontramos en el artculo 29 de la ley 18.092 sobre
letras de cambio y pagar, la cual permite una forma especial de constitucin, cual es, el endoso en
comisin de cobranza.
Caractersticas
Es una forma de constituir un mandato judicial especial.
Slo opera tratndose de letras de cambio y pagar, aunque algunos dicen que
tambin se aplica a los cheques.
Puede otorgarse a personas que no se encuentran sealadas en el artculo 2 de la
ley 18.120, pero si se otorga a una persona que no se encuentren enumerada en
dicho artculo, esta persona para comparecer en el tribunal tendr que hacerlo a
travs de las formas legales estudiadas. Este mandatario judicial tiene todas las
facultades del artculo 7 del C.PC:, aunque no se mencionen.
Facultades que emanan del mandato judicial.
Facultades ordinarias: son aquellas que se entienden incorporadas por el slo hecho
de su otorgamiento, son esenciales. Estas facultades no se pueden limitar y si esto
ocurriese por alguna clusula, adolecera de nulidad.
Facultades de la naturaleza: son aquellas que se entienden incorporadas al mandato
judicial, pero que las partes pueden modificar o alterar. En materia civil es la
delegacin del poder, pues si nada se dice en contrario, el mandato se puede
delegar.
El vocablo proceso (procesus de procedere) significa avanzar hacia un fin determinado, no de una sola vez, sino a travs de
sucesivos momentos. De Santo, Diccionario de Derecho Procesal, Editorial Universidad, segunda edicin Baires, 1995.
4
El concepto proceso, en esta materia es sinnimo de expediente.
5
Diccionario de la Lengua Espaola. Real Academia Espaola. 2001
6
Eduardo Couture Vocabulario Jurdico, pg. 276
3
10
Nuestro cdigo procedimental seala en su artculo 29, inciso primero, que Se formar el proceso con
los escritos, documentos y actuaciones de toda especie que se presenten o verifiquen en el juicio.
Estamos frente al principio de escrituracin, donde rige lo escrito sobre lo verbal u oral, donde la
mediacin prima sobre la inmediacin. 7
Por lo tanto podemos sealar que son tres los elementos que forman parte de un expediente:
1. Los escritos de las partes
2. Documentos que presentan las partes o que solicita el tribunal 8
3. Actuaciones judiciales de toda especie 9.
La Corte Suprema ha fallado que el objeto de la disposicin (artculo 29) es dar seguridad al juez, que
frente a un pleito en estado de fallarse, tenga a la vista todos los documentos del juicio que las partes hicieron
valer en sus defensas.10
IV.- DE LOS ESCRITOS
Segn la Real Academia Espaola, en su sexta acepcin consisten en cartas, documentos o cualquier
papel manuscrito, mecanografiado o impreso 11.
Son actos jurdicos procesales que consisten en aquellos documentos o instrumentos que
confeccionan las partes y que deben ser presentados, por stas, al Tribunal que est conociendo del
procedimiento o causa.
A travs de ellos las partes hacen valer sus pretensiones y contra pretensiones, y adems, hacen valer
diversas peticiones para dar curso progresivo a los autos (al expediente).
Los escritos deben cumplir con una serie de requisitos 12, a saber:
a) Papel simple
b) Debe encabezarse con una suma (resumen) que indique su contenido o el trmite de que se trata: Los
siguientes ejemplos pueden ser ilustrativos:
1.- En lo principal: acompaa documentos con citacin. Otrosi: solicita custodia de documentos que indica.
2.- En lo principal: Asume Patrocinio y Poder. Primer Otrosi: acompaa documento con citacin. Segundo
Otrosi: Solicita Copias Autorizadas de Expediente. Tercer Otrosi: Delega Poder
3.- En lo principal: Citacin a confesar deuda. Primer Otrosi: acompaa documentos que indica. Segundo
Otrosi: Tngase presente.
c) A continuacin debe expresarse, en el escrito, el Tribunal que conocer de ste: por ejemplo un Juez
de Letras (S.J.L. o, Seor Juez Letrado o, S.J.L en lo Civil); un juez Arbitro (Seor Juez Arbitro o,
La inmediacin presupone un contacto directo entre el juez y las partes y sus medios de prueba, en cambio en la
mediacin dicho contacto no se verifica en forma personal sino por medio de los proveedores o ministros de f
8
La materia referente a los documentos o instrumentos se estudiar en el captulo de los medios de prueba en el cdigo
de procedimiento civil.
9
Esta materia se trata en forma separada en las Actuaciones Judiciales en el Cdigo de Procedimiento Civil.
10
Corte Suprema, 8 de junio de 1961. R, t. 58, sec. 1, pag. 153
11
Diccionario de la Lengua Espaola. Real Academia Espaola. 2001.
12
Artculo 30 del cpc
11
Estos ejemplos pueden ayudar en la elaboracin de los escritos, pero no son sacramentales u obligatorios, cualquier
otra forma que cumpla con dicha finalidad, y sea respetuosa, debe ser admitida.
14
Al momento de ingresarse una demanda en un Tribunal, debe asignrsele un nmero de rol que identificar la causa de
los dems juicios.
15
Otra frmula podra ser: Fernando Orellana Torres, abogado, por la ejecutante, en autos caratulado Rodrguez con
Cernoch, rol de la causa N1914-2003, a US. Con respeto digo:
16
Otra frmula podra ser Por Tanto, Ruego a US....
17
Vase el artculo 33 inciso segundo del cpc
18
Este sello se conoce en la practica forense con el nombre de CARGO. El sello individualiza el Juzgado a que
pertenece, la fecha y la mencin Secretara. Al concurrir al Tribunal a presentar un escrito la presencia del Secretario no
es personal, pues el cargo que se estampa en el escrito sustituye la presencia del Ministro de F. Nuestra
Jurisprudencia ha fallado que el cargo hace plena fe y no puede destruirse con la afirmacin de empleados subalternos de
la secretara (Corte de Valparaso y Temuco. Gaceta de tribunales 1909 y 1934)
19
De acuerdo al artculo 70 del cdigo orgnico de tribunales se entiende por providencias de mera sustanciacin, las que
tienen por objeto dar curso progresivo a los autos, sin decidir ni prejuzgar ninguna cuestin debatida entre partes.
12
confrontadas dichas copias por el secretario, se entregarn a la otra u otras partes, o se dejarn en la
secretara a disposicin de ellas cuando la notificacin no se haga personalmente o por cdula.
Se exceptan de esta disposicin los escritos que tengan por objeto personarse en el juicio, acusar rebeldas,
pedir apremios prrroga de trminos, sealamiento de vistas, su suspensin y cualesquiera otras diligencias
de mera tramitacin.
Si no se entregan las copias o si resulta disconformidad substancial entre aqullas y el escrito original, no le
correr plazo a la parte contraria y deber el tribunal, de plano, imponer una multa de un cuarto a un sueldo
vital.
El tribunal ordenar, adems, que la parte acompae las copias dentro de tercero da, bajo apercibimiento de
tener por no presentado el escrito.
Las resoluciones que se dicten en conformidad a este artculo sern inapelables.
Al momento de presentar el escrito original, deben acompaarse en papel simple las copias (fotocopias)
pertinentes, que se debern entregar a las dems partes del juicio.
Estas copias son ingresadas con el original, para su despacho. Es en ese momento en que el Secretario del
tribunal (en la prctica es la persona encargada de redactar las resoluciones) debe confrontar las copias con el
escrito original.
Deben quedar a disposicin de las partes en el respectivo juzgado 20, sin perjuicio que, si la notificacin es
personal o por cdula, sea el receptor judicial (u otro ministro de f), el que entregue las copias respectivas.
Si no se entregan las copias, o stas resultan sustancialmente disconforme con su original, no le corre plazo
a la parte contraria (a la parte a quien deban haberle entregado las copias), y adems debe el Tribunal
imponer una multa, de plano. Sin perjuicio de la orden que debe decretar el Tribunal, para que la parte
negligente acompae las copias dentro de un plazo de 3 das, bajo apercibimiento de tener por no presentado
el escrito para todos los efectos legales21.
Las resoluciones dictadas por el Tribunal imponiendo multas y ordenando acompaar las copias bajo
apercibimiento, son inapelables.
Pero, excepcionalmente, hay determinados escritos que no requieran ser acompaados con copias, a saber:
Los que tengan por objeto Personarse en el juicio (ej: asumir el poder, mandato judicial, en alguna
causa)
Acusar rebeldas (ej: cuando vence un plazo judicial sin haberse practicado el acto procesal ordenado,
las parte contraria puede presentar al tribunal este escrito)
Pedir Apremios (ej: solicitar la aplicacin de alguna multa)
Prrroga de trminos (plazos fijados por el juez)
Sealamiento de vistas (en las Cortes)
Suspensin de la vista (en las Cortes)
Cualquiera otra diligencia de mera tramitacin (es decir, aquellos escritos que slo tienen por objeto
dar curso progresivo al procedimiento, ej: escrito solicitando fotocopias autorizadas del expediente)
20
En todos los tribunales existe un archivador de copias o libro de copias donde se archivan las copias que son dejadas
por las partes de cada juicio. Al momento de dictarse la resolucin judicial y notificada por el estado diario, se dejan las
copias en el respectivo archivador
21
13
14
gestin que origina la peticin, las copias o fotocopias respectivas. Las copias debern ser debidamente
certificadas, en cada hoja por el secretario del tribunal. Se enviar el expediente original slo en caso que haya
imposibilidad para sacar fotocopias en el lugar de asiento del tribunal, lo que certificar el secretario. En casos
urgentes o cuando el tribunal lo estime necesario, por resolucin fundada, o cuando el expediente tenga ms
de doscientas cincuenta fojas podr remitirse el original.
El artculo 159 del cdigo de procedimiento civil, que trata de las medidas para mejor resolver que puede
decretar un tribunal, en el plazo para dictar sentencia definitiva, con el objeto de complementar o adicionar la
prueba rendida por las partes; expresamente contempla en su nmero 6 que el tribunal puede solicitar la
medida de presentacin de cualesquiera otros autos (expedientes) que tenga relacin con el pleito . En esta
caso deber efectuarse la remisin del expediente en conformidad al prrafo anterior.
VIII.- DEL DESGLOSE
La regla general es que los escritos, documentos, y otras piezas del expediente deban mantenerse
debidamente cocidos25, en l. El propio artculo 29 seala, en su inciso segundo, que ninguna pieza podr
retirarse sin que previamente lo decrete el tribunal que conoce de la causa.
Sin embargo la ley ha permitido el desglose (retiro de alguna pieza del expediente) de una o ms fojas
del proceso.
El modus operandi es el siguiente: autorizado mediante decreto, por el tribunal, el desglose de alguna
pieza del expediente, el funcionario a cargo deber retirar dicha pieza y agregar en su lugar una nueva hoja
con la indicacin del decreto que orden el desglose, y el nmero y naturaleza de las piezas retiradas.
En todo caso no se alterar la numeracin de las piezas que queden en el proceso y se conservar la
numeracin de las piezas que se hayan separado.
IX.- DE LA RECONSTITUCIN DE LOS EXPEDIENTES
La ley procesal civil, no ha regulado esta materia, la cual se encuentra expresamente contemplada en
el cdigo de procedimiento penal de 1906. El ttulo VIII del libro III, del cdigo sealado, titulado del
procedimiento en caso de perdida de procesos criminales regula el extravo de expedientes.
Si bien esta materia es propia de asuntos penales, estimamos que es procedente el procedimiento de
reconstitucin del expediente para asuntos civiles.
Si un expediente no aparece dentro de un plazo determinado por el tribunal, deber presentar la parte
demandante o demandada un escrito al tribunal solicitando certificarse su extravo por el secretario.
Una vez certificado el extravo debern acompaarse al tribunal, las copias fidedignas y aquellas que se
encuentran debidamente timbradas con el cargo respectivo y que estn en poder de las partes. Una vez
recepcionadas las copias timbradas, sern de plano tenidas como autnticas.
25
El procedimiento de costura de los expedientes, es una de las formas ms arcaicas de nuestro sistema procesal civil. Un
funcionario encargado, para ello, cose (hilo y aguja) los expedientes cada vez que un nuevo escrito, documento o
diligencia ha sido presentado o ingresado en el expediente respectivo.
15
Se podr solicitar adems informes a los receptores judiciales u otros auxiliares de la administracin de justicia
que hayan intervenido en la causa.
Con estas copias ms las resoluciones dictadas por el tribunal que se encuentren disponibles 26, se tendr por
reconstituido el expediente, con citacin de la parte contraria, la cual podr oponerse dentro de un plazo de 3
das.
Si se opone se genera un incidente el cual deber resolverse en conformidad a las normas incidentales. Si no
se opone deber seguir su curso normal el juicio, y ordenar el Tribunal su custodia especial.
DE LAS ACTUACIONES PROCESALES
REGLAMENTACIN.Las actuaciones procesales o judiciales (como las denomina el cdigo) estn reglamentadas en el ttulo VII del
Libro I del CPC.Existen otras actuaciones procesales, denominadas notificaciones que se encuentran reglamentadas en el
ttulo VI del Libro I del CPC, y que se estudian en un texto a parte 27
CONCEPTO.Son actos jurdicos procesales ms o menos solemne, del cual se deja testimonio escrito en el expediente,
debidamente autorizados por el Ministro de fe que seala la ley.
REQUISITOS.1. Deben ser practicadas por el funcionario que indica la ley
2. Deben ser practicadas en das y horas hbiles
3. Deben ser autorizadas, para su validez, por funcionario competente
ANALISIS DE CADA UNO DE LOS REQUISITOS.a) Debe practicarlas el funcionario que seala la ley
Por regla general las actuaciones judiciales deben ser practicadas por el Tribunal que conoce de la causa. Es
el juez quien practica las actuaciones necesarias para la formacin del proceso, salvo que la ley se los
entregue a otra persona o la ley permita delegar sus funciones al Tribunal 28. As por ejemplo, las resoluciones
judiciales deben ser dictadas por el mismo Juez de la causa y autorizadas por el secretario del Tribunal.
Excepcionalmente el artculo 33 inciso segundo del CPC autoriza para que los secretarios letrados de los
juzgados dicten los decretos, providencia o provedos y debidamente autorizados por el oficial primero del
mismo juzgado.
26
Con el sistema computacional, las resoluciones judiciales dictadas por los jueces o secretarios son almacenadas en los
discos duros de los computadores, quedando un registro de ellas en el propio tribunal.
27
Vase el captulo de Las Notificaciones.
28
Por ejemplo los exhortos son un tipo de delegacin de facultades que se produce en favor de otro Tribunal.
16
29
No confundir con la habilitacin de feriado judicial establecida en el artculo 314 del COT: esta habilitacin se solicita
al tribunal respectivo (el tribunal que ha de quedar de turno o bien ante el tribunal que est conociendo del asunto con
anterioridad al feriado) quien debe pronunciarse dentro de un plazo de 48 horas, la resolucin que rechace la solicitud
debe ser fundada. En caso de ser acogida debe ser notificada por cdula.
17
30
18
Las reclamaciones que el obligado a restituir una cosa raz o mueble tenga derecho a deducir en
razn de prestaciones a que est obligado el vencedor y que no haya hecho valer en el juicio en
que se dict la sentencia que se trata de cumplir, se tramitarn en forma incidental con audiencia
de las partes, sin entorpecer el cumplimiento de la sentencia.
Toda infraccin a las normas establecidas para practicar los embargos har responsable al
ministro de fe de los daos y perjuicios que se originen y el tribunal, previa audiencia del afectado.
ACTUACIONES JUDICIALES ESPECIALES CONTEMPLADAS EN EL TTULO VII DEL LIBRO I DEL CPC.a) El Juramento: Siempre que en una actuacin haya de tomarse juramento a alguno de los concurrentes, se
le interrogar por el funcionario autorizante al tenor de la siguiente frmula: "Juris por Dios decir verdad
acerca de lo que se os va a preguntar?" (testigos, confesante), o bien, "Juris por Dios desempear fielmente
el cargo que se os confa? (peritos, partidor), segn sea la naturaleza de la actuacin. El interrogado deber
responder: "S juro".
Juramentos especiales en el artculos 273, 282, 372.
b) Los Intrpretes31: Cuando sea necesaria la intervencin de intrprete en una actuacin judicial, se recurrir
al intrprete oficial, si lo hay; y en caso contrario, al que designe el tribunal.
Los intrpretes debern tener las condiciones requeridas para ser peritos, y se les atribuir el carcter de
ministros de fe.
Antes de practicarse la diligencia, deber el intrprete prestar juramento para el fiel desempeo de su cargo.
EXHORTO O CARTAS ROGATORIAS.El artculo 70 del CPC nos seala que todas las actuaciones necesarias para la formacin del proceso se
practicar por el Tribunal que conoce de la causa, salvo el caso que dichas actuaciones hayan de practicarse
fuera del lugar en que se sigue el juicio.
En este caso el tribunal que conoce del asunto dirigir al tribunal del lugar donde hay de practicarse la
diligencia la correspondiente comunicacin, insertando los escritos, decretos y explicaciones necesarias.
Podemos definir los exhortos como actos jurdicos procesales del tribunal que conoce del asunto, quien
ordena que se efecten diligencias, que tienen relacin con el juicio, en un lugar donde no tiene
competencia, y sean practicadas por el tribunal competente.
Los tribunales que intervienen en esta actuacin se denominan:
Tribunal Exhortante: que es que enva la comunicacin, con los escritos, decretos y explicaciones necesarias,
y
Tribunal Exhortado: que es aquel que recibe la comunicacin y debe cumplir la diligencia ordenada, no
pudiendo decretar otras diligencias o gestiones que las estrictamente necesarias.
Los exhorto deben ser firmados por el Juez de la causa, y si el tribunal es colegiado por su Presidente.
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19
Puede ser tramitado el exhorto por la persona que lo pide siempre y cuando as expresamente lo solicite. Los
tribunales generalmente encargan la tramitacin a personas habilitadas. 32 De acuerdo al artculo 77, toda
comunicacin dirigida por un tribunal a otro deber ser conducida a su destino por los correos del Estado,
pudiendo, en casos especiales calificados por el tribunal, entregarse a la parte que la haya solicitado, para que
gestione su cumplimiento.
Existe un tipo especial de exhorto, los llamados Exhortos Ambulatorios o Circulantes. Se encuentran
expresamente contemplados en el artculo 74 del CPC. Podr una misma comunicacin dirigirse a diversos
tribunales para que se practiquen actuaciones en distintos puntos sucesivamente. Las primeras diligencias
practicadas, junto con la comunicacin que las motive, se remitirn por el tribunal que haya intervenido en ellas
al que deba continuarlas en otro territorio. Ejemplo: este tipo de exhorto se utiliza bastante tratndose de
juicios ejecutivos donde se pretende retirar bienes muebles embargados, que se desplazan constantemente,
como un camin, automvil, tractor, etc.
EXHORTOS AL EXTRANJERO.Cuando hayan de practicarse actuaciones en pas extranjero se dirigir la comunicacin respectiva al
funcionario que deba intervenir, por conducto de la Corte Suprema.
La Corte Suprema enviar los antecedentes necesarios al Ministerio de Relaciones Exteriores para que ste a
su vez le d curso en la forma que est determinada por los tratados vigentes o por las reglas generales
adoptadas por el Gobierno.
En la comunicacin se expresar el nombre de la persona o personas a quienes la parte interesada apodere
para practicar las diligencias solicitadas, o se indicar que puede hacerlo la persona que lo presente o
cualquiera otra.
Por este mismo conducto, y en la misma forma, se recibirn las comunicaciones de los tribunales extranjeros
para practicar diligencias en Chile. (Artculo 76 del CPC)
LOS PLAZOS PROCESALES
Estn reglamentados en el ttulo VII del CPC, entre los artculos 64 a 68.
En el Derecho Civil se define al plazo como: la poca que se fija para el cumplimiento de una
obligacin, pero se trata de un concepto restringido.
Por su parte, la doctrina lo ha definido como aquel hecho futuro y cierto del cual depende el
nacimiento o extincin de un derecho.
En materia procesal se utiliza el concepto de hecho futuro y cierto que es fijado para practicar una
determinada actuacin judicial o un determinado acto jurdico procesal.
Clasificacin
I.- Plazos legales: son aquellos establecidos expresamente por el legislador y constituyen la
regla general en Derecho Procesal.
Ejemplo: Trmino de emplazamiento es de 15 das, 18 das 18 ms tabla.
Plazo de la actuacin judicial con citacin es de tres das.
32
Algunos tribunales despachan los exhortos va correos, que es lo que exige la ley.-
20
Plazos convencionales: son aquellos establecidos por la voluntad comn de las partes. Es un
plazo convencional el de los jueces rbitros arbitradores.
Plazos judiciales: son aquellos establecidos u ordenados por el tribunal. Ejemplos de plazos
judiciales son los que se encuentran en los artculos 9 y 12 del CPC.
II.- Plazos fatales: son aquellos que por el transcurso del tiempo y llegado su vencimiento,
extingue la posibilidad, de pleno derecho, de ejecutar un acto o ejercer un derecho, el cual slo puede
ser ejecutado dentro del plazo fatal.
Todos los plazos legales establecidos en el CPC son fatales, por as disponerlo el artculo 64
del mismo texto legal.
Excepcin: aquellos plazos establecidos para la realizacin de actuacin propias del Tribunal.
As, el plazo para dictar sentencia definitiva no es fatal. En La Corte de Apelaciones de Santiago no le
est permitido al juez ampliar este plazo en forma indefinida, pudiendo quedar el tribunal, por este
motivo sujeto a una medida disciplinaria.
Contraexcepcin: tratndose de medidas para mejor resolver el plazo para la actuacin judicial
es fatal, por expresa disposicin legal (Art. 159).
Plazos no fatales: son aquellos que por el hecho de su transcurso y llegado su vencimiento, no
extinguen la posibilidad de practicar la actuacin judicial. Se deber, en este caso, pedir al tribunal
tener evacuado por rebelda la actuacin judicial que no se verific.
III.- Plazos de horas, das, meses y aos.
Plazos de hora: los plazos de horas se dan en materia penal, mas en nuestro CPC no existen
expresamente aunque el legislador ha sealado que determinadas actuaciones deben verificarse antes
de una hora determinada.
Ejemplo: la lista de testigos en querellas posesorias, deben presentarse antes de la 12:00 horas
del da anterior a la fecha del comparendo.
Plazos de das: son la regla general en el CPC.
Existe el plazo de 1 da respecto de aquellos escritos que se presenten por conducto del
secretario del tribunal, los cuales deben ser entregados para su despacho en el mismo acto o al da
siguiente de su presentacin.
Es un plazo de 2 das aquel que se seala para presentar la lista de testigos en los incidentes,
contados desde la notificacin judicial.
Un plazo de 3 das es el que se otorga para acompaar copias a los escritos si estas no se han
entregado. Es el mismo trmino para contestar el traslado de los incidentes.
Es de 5 das el plazo para presentar la lista de testigos en el juicio ordinario.
Los instrumentos privados se acompaan bajo apercibimiento de tenerse por reconocidos si
no se impugnan dentro del plazo de 6 das.
En el juicio ejecutivo el plazo del trmino probatorio es de 10 das.
El plazo es de 15 das para el trmino de emplazamiento en el juicio ordinario y, tambin, para
presentar el recurso de casacin.
Plazos de meses: abandono del procedimiento, el plazo es de 6 meses.
Plazos de aos: se presenta en el juicio ejecutivo el caso del artculo 422 del CPC, en virtud del
cual, el juez puede (debe) denegar la ejecucin del ttulo, si este tiene ms de 3 aos desde que la
obligacin se hizo exigible.
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El Laudo y Ordenata es la Sentencia Definitiva que se dicta en un procedimiento sobre Particin de Bienes que se
tramita ante un Juez rbitro.
35
La desercin es un modo anormal de poner trmino al recurso de apelacin y consiste en la sancin procesal que
establece la ley al apelante por no cumplir con ciertas cargas procesales. Ejemplo: en este caso el apelante no compareci
en segunda instancia dentro del plazo legal.
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Vase pgina 15 de este texto.
37
Esta materia est en ntima relacin con el Emplazamiento, que se define como la notificacin vlida que se le hace a
una parte del juicio para que dentro de un determinado plazo haga valer sus derechos. Los elementos del emplazamiento
son dos: la notificacin vlida y el transcurso del plazo legal. En primera instancia los elementos del emplazamiento son
la notificacin personal (o por avisos) y el plazo para defenderse (ejemplos juicio ordinario 15 das la regla general,
juicio sumario 5 das la regla general, etc.). En segunda instancia los elementos del emplazamiento, tambin son dos, la
notificacin vlida por el estado diario que se produce ante el tribunal de primera instancia y el plazo para comparecer
ante el tribunal de segunda instancia que por regla general es de 5 das.
23
menos que la ley haya autorizado en ciertos casos un modo especial de hacer saber a las partes cualquier
mandato de un tribunal de justicia 38
II.- CONCEPTO.Las Notificaciones los podemos definir como actos jurdicos procesales que tienen por objeto poner en
conocimiento de las partes la dictacin una determinada resolucin judicial o la resolucin judicial misma.
Las notificaciones se encuentran expresamente reguladas en el cdigo de procedimiento civil, ttulo VI, del
libro I (De las Disposiciones Comunes a Todo Procedimiento), y consisten en actuaciones que se verifican
dentro del juicio, es decir actuaciones judiciales.
Son verdaderas comunicaciones que tienen por finalidad poner en conocimiento, real o presunto, a las partes
de la dictacin de una determinada resolucin judicial.
III.- CLASES DE NOTIFICACIONES
El cdigo de procedimiento civil distingue diversas clases de notificaciones, a saber:
1. NOTIFICACIN PERSONAL
2. NOTIFICACIN PERSONAL SUBSIDIARIA O DEL ARTICULO 44 CPC
3. NOTIFICACIN POR CEDULA
4. NOTIFICACIN POR EL ESTADO DIARIO
5. NOTIFICACIN POR AVISOS
6. NOTIFICACIN TACITA
7. NOTIFICACIN FICTA
1.- NOTIFICACIN PERSONAL O EN PERSONA
Concepto: Acto jurdico procesal, por el cual un Ministro de Fe entrega en persona al notificado los
antecedentes expresamente sealado por la ley.
En conformidad al artculo 40 del cdigo de procedimiento civil la primera notificacin en toda gestin
judicial, a las partes o a quienes hayan de afectar sus resultados, deber hacerse personalmente.
Antecedentes que se entregan: Se efecta esta notificacin, entregando a la persona del notificado:
i)
Copia ntegra de la resolucin
ii)
Copia ntegra de la solicitud (escrito o demanda) en que haya recado.
En todo caso la primera notificacin en toda gestin judicial a la parte activa (demandante o actor), se efecta
por el Estado Diario.
El artculo 41 del cdigo de procedimiento civil nos seala los das, horas y lugares que son hbiles para
notificar personalmente: En los lugares y recintos de libre acceso pblico, la notificacin personal se podr
efectuar en cualquier da y a cualquier hora, procurando causar la menor molestia posible al notificado. En los
juicios ejecutivos, no podr efectuarse el requerimiento de pago en pblico y, de haberse notificado la
demanda en un lugar o recinto de libre acceso pblico, se estar a lo establecido en el No. 1 del artculo 443.
38
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Adems, la notificacin podr hacerse en cualquier da, entre las seis y las veintids horas, en la morada o
lugar donde pernocta el notificado o en el lugar donde ste ordinariamente ejerce su industria, profesin o
empleo, o en cualquier recinto privado en que ste se encuentre y al cual se permita el acceso del ministro de
fe.
Si la notificacin se realizare en da inhbil, los plazos comenzarn a correr desde las cero horas del da hbil
inmediatamente siguiente, y si se hubiere practicado fuera de la comuna donde funciona el tribunal, los plazos
se aumentarn en la forma establecida en los artculos 258 y 259.
Igualmente, son lugares hbiles para practicar la notificacin el oficio del secretario, la casa que sirva para
despacho del tribunal y la oficina o despacho del ministro de fe que practique la notificacin. Los jueces no
podrn, sin embargo, ser notificados en el local en que desempean sus funciones.
Por lo tanto, para precisar los lugares, horas y das hbiles hay que distinguir:
a) Lugares y recintos de libre acceso pblico: Tratndose de estos lugares la notificacin personal puede
efectuarse en cualquier da y a cualquier hora.
No rige en estos casos la norma del artculo 59 del cdigo citado.
En todo caso, en los juicios ejecutivos no podr efectuarse el requerimiento de pago en pblico y en el evento
que haya sido notificado de la demanda ejecutiva en uno
de estos lugares, el requerimiento deber efectuarse en conformidad al nmero 1 del artculo 443 (cdula de
espera)39
b) Morada del notificado, lugar, donde ejerce ordinariamente su industria profesin o empleo, o cualquier
recinto privado en que se encuentre el notificado y al cual se permita el acceso del ministro de f:
Respecto a estos lugares la notificacin puede efectuarse en cualquier da y entre las 6 y 22 horas.
No rige en estos casos la norma del artculo 59 del cdigo citado.
En los casos sealados en las letras a y b, si la notificacin se realizare en da inhbil, los plazos comenzarn
a correr desde las cero horas del da hbil inmediatamente siguiente, y si se hubiere practicado fuera de la
comuna donde funciona el tribunal, los plazos se aumentarn en la forma establecida en los artculos 258 y
259 del cdigo de procedimiento civil 40.
c) Oficio del secretario, la casa que sirve de despacho al tribunal y la oficina o despacho del ministro de
fe: En estos casos la notificacin personal deber efectuarse en das hbiles y entre las 8 y 20 horas
en conformidad al artculo 59 del cdigo de procedimiento civil.
Ministro de F: La notificacin personal puede ser efectuada por el secretario del tribunal en su oficina, por
un receptor judicial fuera de las oficinas de los secretarios e incluso por el oficial primero bajo
responsabilidad de los secretarios.
Constancia en el Expediente: En conformidad al artculo 43 la notificacin personal se har constar en el
proceso por diligencia que suscribirn el notificado y el ministro de fe, y si el notificado no quiere o no
puede firmar se dejar testimonio de este hecho en la misma diligencia. La certificacin que efecta el
39
El Juicio Ejecutivo se caracteriza en esta materia, por la existencia de una doble notificacin; notificacin de la
demanda ejecutiva y notificacin del mandamiento de ejecucin y embargo (Requerimiento de Pago).
40
Artculos que establecen el llamado trmino de emplazamiento.
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ministro de fe, en este caso, debe sealar adems la fecha, hora y lugar donde notific y debe precisar la
manera o el medio con que el ministro de fe comprob la identidad del notificado.
Nuestra Jurisprudencia ha fallado que la demanda debe notificarse personalmente al demandado mismo 41
2. NOTIFICACIN ARTICULO 44 DEL CODIGO DE PROCEDIMIENTO CIVIL O PERSONAL SUBSIDIARIA.
Concepto: Acto Jurdico Procesal, supletorio, por el cual un Receptor Judicial entrega en uno de los domicilios
del notificado y sealada por la ley los antecedentes indicado en el artculo 40 CPC
Artculo 44. Si buscada en dos das distintos en su habitacin, o en el lugar donde habitualmente ejerce su
industria, profesin o empleo, no es habida la persona a quien debe notificarse, se acreditar que ella se
encuentra en el lugar del juicio y cul es su morada o lugar donde ejerce su industria, profesin o empleo,
bastando para comprobar estas circunstancias la debida certificacin del ministro de fe.
Establecidos ambos hechos, el tribunal ordenar que la notificacin se haga entregando las copias a que
se refiere el artculo 40 a cualquiera persona adulta que se encuentre en la morada o en el lugar donde la
persona que se va a notificar ejerce su industria, profesin o empleo. Si nadie hay all, o si por cualquiera
otra causa no es posible entregar dichas copias a las personas que se encuentren en esos lugares, se
fijar en la puerta un aviso que d noticia de la demanda, con especificacin exacta de las partes, materia
de la causa, juez que conoce en ella y de las resoluciones que se notifican.
En caso que la morada o el lugar donde pernocta o el lugar donde habitualmente ejerce su industria,
profesin o empleo, se encuentre en un edificio o recinto al que no se permite libre acceso, el aviso y las
copias se entregarn al portero o encargado del edificio o recinto, dejndose testimonio expreso de esta
circunstancia.
Requisitos: Para estar frente a esta notificacin subsidiaria, el legislador o a exigido los siguientes
requisitos o elementos:
a) Que no se pueda notificar en forma personal propiamente tal
b) Que la persona (notificado) haya sido buscado en dos das distintos
c) Que la bsqueda se haya verificado en la morada (habitacin) o en el lugar donde ejerce su industria,
profesin o empleo
d) Que el ministro de fe certifique en el expediente que la persona se encuentra en el lugar del juicio 42 y
seale cual es la morada o lugar donde ejerce su industria o profesin.
Procedimiento. Cumplidos los requisitos sealados, y devuelto el expediente por parte del receptor
judicial43, la parte (generalmente ser el demandante) que solicita esta notificacin, deber presentar un
escrito al tribunal de la causa, solicitndole que ordene la notificacin contemplada en el artculo 44 del
cdigo de procedimiento civil. El Tribunal debe verificar el cumplimiento de los requisitos sealados y
41
Corte de Apelaciones de Talca. Repertorio del Cdigo de Procedimiento Civil, PG 81. 1957
Dentro del CPC y en leyes especiales este requisito no se ha hecho obligatorio en todos los casos: as por ejemplo en el
artculo 553 del cdigo, dentro de la materia de las Querellas Posesorias, expresamente se permite practicar la
notificacin del artculo 44 sin necesidad de acreditar por parte del receptor judicial que el demandado est en el
lugar del juicio. El mismo caso ocurre en la ley 18.112 sobre prenda sin desplazamiento que en su artculo 21 se remite
al artculo 553 del CPC.
43
Recurdese que al encargar la labor de notificacin a un receptor judicial, ste debe concurrir al tribunal a retirar las
piezas del expediente que sean necesarias para la notificacin que efecta. Para poder cumplir lo anterior deber anotar
en el libro de receptores que lleva cada tribunal el expediente que retira, sealando fecha, partes del juicio, rol de la
causa, antecedentes que notificar, nombre y firma.
42
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dictar una resolucin judicial ordenando que se notifique en conformidad al artculo 44 del CPC.
Notificada por el estado diario esta resolucin judicial al demandante, el receptor deber nuevamente
retirar el expediente y practicar la notificacin.
Modo de practicarla.
Esta notificacin se debe efectuar por el ministro de fe, entregando las copias que seala el artculo 40, es
decir copia integra de la resolucin y copia ntegra de la solicitud en que haya recado, a cualquier
persona adulta que se encuentre en los lugares sealados, Si nadie hay all, se fijar en la puerta un aviso
que de noticias de la demanda, con especificacin exacta de las partes, materia de la causa, juez que
conoce en ella y de las resoluciones que se notifican.
Si la morada o el lugar donde pernocta o el lugar donde habitualmente ejerce su industria, profesin o
empleo se encuentra en un edificio o recinto al que no se permite libre acceso, el aviso y las copias se
entregarn al portero o encargado del edificio o recinto, dejndose testimonio expreso de esta
circunstancia.
Constancia en el Expediente.
En conformidad al artculo 43 la notificacin subsidiaria se har constar en el proceso por diligencia que
suscribir el ministro de fe. La certificacin que efecta el ministro de fe, en este caso, debe sealar
adems la fecha, hora y lugar donde notific.
Deber tambin suscribirla la persona adulta que reciba las copias, si puede hacerlo, dejndose testimonio
de su nombre, edad, profesin y domicilio.
Carta Certificada. Adems en conformidad al artculo 46 del cdigo de procedimiento civil, el ministro de fe
deber enviar una carta certificada por correo a la persona del notificado en el plazo de dos das. En todo
caso la omisin no invalida la notificacin pero hace responsable al ministro de fe de los daos y perjuicios
que origine.
En atencin a que el legislador no ha sealado el da y horas hbiles para notificar deben regir las reglas
generales, esto es, que la notificacin deber efectuarse en das hbiles y entre las 8 y 20 horas.
CASOS EN QUE DEBE EFECTUARSE LA NOTIFICACIN PERSONAL PROPIAMENTE TAL O SUBSIDIRIA
DEL ARTICULO 44.
i)
ii)
iii)
La primera notificacin en una gestin judicial a la parte demandada o a quienes afecten sus
resultados.
Cuando la ley disponga que se notifique a alguna persona para la validez de ciertos actos
Cuando el tribunal lo ordene expresamente.
Esta materia est relacionada con el incidente de Abandono del Procedimiento regulado en los artculos 152 a 157 del
CPC.
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Puede notificarse personalmente o por cdula, las notificaciones que se hagan a terceros que no sean
partes en el juicio o a quienes no afecten sus resultados (artculo 56)
Puede, tambin, notificarse personalmente o por cdula, las notificaciones que se hagan en los juicios
arbitrales de derecho (artculo 629)
3.- NOTIFICACIN POR CEDULA
Concepto. Acto jurdico Procesal, por el cual un Receptor Judicial entrega en el domicilio del notificado los
antecedentes sealados en el artculo 48 CPC.
Artculo 48: Las sentencias definitivas, las resoluciones en que se reciba a prueba la causa, o se ordene la
comparecencia personal de las partes, se notificarn por medio de cdulas que contengan la copia ntegra de
la resolucin y los datos necesarios para su acertada inteligencia.
Estas cdulas se entregarn por un ministro de fe en el domicilio del notificado, en la forma establecida en el
inciso 2 del artculo 44.
Se pondr en los autos testimonio de la notificacin con expresin del da y lugar, del nombre, edad, profesin
y domicilio de la persona a quien se haga la entrega. El procedimiento que establece este artculo podr
emplearse, adems, en todos los casos que el tribunal expresamente lo ordene.
Obligacin Procesal de todo litigante (demandante o demandado) En su primera gestin judicial, todo litigante,
debe designar un domicilio conocido dentro de los lmites urbanos del lugar en que funcione el tribunal.
Esta obligacin legal se encuentra expresamente contemplada en el artculo 49 del cdigo de procedimiento
civil.
Si la parte no cumple con la designacin del domicilio en la forma indicada las resoluciones que se dicten se
entendern notificadas, por el ministerio de la ley, por su inclusin en el estado diario y se proseguir de esta
manera mientras no se cumpla con la obligacin de fijar domicilio dentro del radio urbano del tribunal
Antecedentes que se entregan.
Esta notificacin es efectuada por un receptor judicial entregando cdula que contengan:
i)
Copia ntegra de la resolucin
ii)
Los datos necesarios para su acertada inteligencia (rol de la causa, tribunal del cual emana,
individualizacin de las partes del juicio)
Deben entregarse estas cdulas en el domicilio del notificado (relacin con el artculo 49), a cualquier
persona adulta o bien mediante un aviso fijado en la puerta de dicho domicilio. Las horas hbiles para notificar
son entre las 8 y 20 horas.
-Las resoluciones judiciales que se notifican por cdula son las siguientes:
a) Sentencia definitiva de nica o primera instancia
b) Resolucin que recibe la causa a prueba
c) La que ordene la comparencia personal de las partes
d) Cuando el tribunal expresamente lo ordene 45.
45
Artculo 302
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29
Las resoluciones judiciales que se notifican por el estado diario son las siguientes:
a) La primera notificacin en una gestin judicial al demandante.
b) Las resoluciones del artculo 48 cuando la parte no cumpla con la obligacin impuesta en el
artculo 49.
c) En todos los dems casos sealados en la ley; sentencia definitiva de segunda instancia, la
resolucin que recibe el incidente a prueba.
De las notificaciones hechas en conformidad al articulo 50 del cdigo de procedimiento civil se pone testimonio
en los autos. Los errores u omisiones en dicho testimonio no invalidarn la notificacin y slo sern
sancionados con multas de media a una unidad tributaria mensual, a peticin de parte o de oficio.
Nuestra jurisprudencia ha fallado que una resolucin judicial se entiende notificada por el estado diario a las
partes por el hecho de aparecer en l, aunque en la constancia (en el estado) no figure el nombre de alguna
de ellas48
5.- NOTIFICACIN POR AVISOS
Concepto. Acto jurdico Procesal supletorio y excepcional por el cual, se publica en un diario el aviso de
haberse dictado, una resolucin judicial en un definido procedimiento, por haberse producido uno de los
supuestos del artculo 54 CPC
Casos que la hacen aplicable:
i)
Cuando haya de notificarse a personas cuya individualidad o residencia sea difcil de
determinar, o
ii)
Cuando haya de notificar a personas que por su nmero dificulten considerablemente la
prctica de la diligencia.
Modo de Practicarla:
Se practica esta notificacin mediante avisos publicados en los diarios del lugar donde se sigue la causa o de
la cabecera de la provincia o de la capital de la regin, si all no los hay.
El aviso, que sustituye la notificacin personal o por cdula, debe contener los mismos datos que se exigen
para la notificacin personal, pero si la publicacin es muy dispendiosa atendida la cuanta del negocio, podr
disponer el tribunal que se haga en extracto redactado por el secretario del tribunal.
Deben efectuarse a lo menos 3 avisos, pero si adems la resolucin judicial que hay que notificar es la primera
de la gestin judicial ser necesario adems, para la validez de la notificacin, que se inserte un aviso en el
diario oficial correspondiente a los das primero o quince de cualquier mes, o al da siguiente, si no se ha
publicado en las fechas indicadas.
Procedimiento:
Para autorizar esta notificacin y determinar los diarios, el tribunal debe proceder con conocimiento de causa,
es decir no podr resolver de plano la peticin efectuada por la parte debiendo recavar, en forma previa, oficios
a instituciones pblicas o privadas.
48
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Una vez obtenido por parte del tribunal el conocimiento de causa dictar una resolucin judicial ordenando la
notificacin por avisos y sealando los diarios donde deber efectuarse la publicacin.
Nuestra jurisprudencia ha resuelto que la notificacin por avisos a que se refiere el artculo 54 del cdigo de
procedimiento civil, procede cuando la persona a quien haya de notificarse se encuentra residiendo dentro del
territorio de la Repblica. Notificar a quien reside en el extranjero en la forma sealada importa un error de
tramitacin, que de conformidad con lo prescrito en el artculo 776 del mismo cuerpo de leyes, autoriza al
tribunal de alzada para invalidar de oficio la sentencia 49
6.- NOTIFICACIN TACITA.
De conformidad al artculo 55 del cdigo de procedimiento civil cuando no se haya verificado notificacin
alguna o se haya efectuado en otra forma que la legal, se tendr por notificado una resolucin judicial desde
que la parte a quien afecte haga en el juicio cualquiera gestin que suponga conocimiento de dicha resolucin
sin haber antes reclamado la falta o nulidad de la notificacin.
Estamos frente a una no notificacin, en el sentido que la resolucin judicial de que toma conocimiento la
parte, se efecta por una actuacin de sta (cualquier gestin dice el cdigo) que suponga conocimiento de la
resolucin dictada. En virtud de lo sealado, obviamente no acta en esta notificacin un ministro de fe.
El conocimiento de la resolucin, que se materializa con cualquier gestin que se haga en el juicio, no debe
tratarse de gestiones que ataquen la falta o nulidad de la notificacin.
Esta notificacin tcita reemplaza a cualquier otra forma de notificacin, sea personal, personal subsidiaria, por
cdula, por avisos, por el estado diario
Para algunos autores (Sergio Rodrguez Garcs) 50 la resolucin no notificada o mal notificada se entender
notificada desde el momento en que se notifique la resolucin recada en la gestin que supuso conocimiento,
producindose un efecto extensivo.
Estimamos que la notificacin del inciso primero del articulo 55 se produce al momento del conocimiento
efectuado con la gestin, que no sea alegar la falta o nulidad de la notificacin. Este conocimiento debe ser
real y material en el expediente.
En nuestra jurisprudencia para la aplicacin de la notificacin tcita revisten el carcter de gestiones, las
presentaciones por escrito de las partes que efectan en el expediente para:
conferir mandato,
pedir reposicin,
formular incidentes,
deducir recursos,
hacerse parte en segunda instancia,
la contestacin de la demanda y
concurrir al comparendo decretado.51
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Sentencias de nica instancia: son aquellas que una vez dictadas, no procede en contra
de ellas recurso de apelacin.
Sentencias de primera instancia: son aquellas que hace procedente el recurso de
apelacin.
Sentencia de segunda instancia: aquella que dicta el tribunal superior jerrquico o
tribunal de alzada, al conocer de un recurso de apelacin.
Tambin existe la denominada sentencia de trmino: que es aquella que pone fin a la
ltima instancia. En nuestro sistema son de trmino las sentencias de nica y segunda
instancia.
Es la resolucin judicial no fundada expresamente, que decide sobre cuestiones de trmite y peticiones o secundarias. (Cabanellas)
33
Caractersticas:
1.- Tienen por objeto dar curso progresivo a los autos.
2.- A travs de estas resoluciones judiciales no se resuelve el conflicto, ni tampoco se resuelve
ninguna cuestiona debatida entre partes.
3.- De acuerdo al artculo 33 inciso final, esta resoluciones judiciales pueden ser dictadas por el
secretario letrado en los juzgados civiles, autorizados por el oficial 1.
2.- AUTOS
De acuerdo al artculo 158, inciso 4: son aquellas resoluciones judiciales que resuelven un
incidente, sin establecer derechos permanentes a favor de las partes.
Son las resoluciones jurdicas ms excepcionales en un procedimiento y cuesta encontrar
ejemplos de ellas.
La jurisprudencia ha dicho que la resolucin judicial que se pronuncia sobre el privilegio de
pobreza es un auto.
Otra jurisprudencia minoritaria, ha sealado que la resolucin que rechaza el abandono de
procedimiento, es un auto.
3.- SENTENCIAS INTERLOCUTORIAS:
Son aquellas resoluciones judiciales que fallan un incidente estableciendo derechos
permanentes a favor de las partes, adems se trata de aquella resolucin judicial que recae sobre
algn trmite que debe servir de base para una sentencia interlocutoria o definitiva posterior.
La sentencia interlocutoria se pude dividir en:
Sentencia interlocutoria de primer grado o clase: son las que resuelven un incidente,
estableciendo derechos a favor de las partes.
Ejemplos de sentencias interlocutorias de primera grado o clase:
1.- La resolucin judicial que acoge el abandono del procedimiento.
2.- La resolucin judicial que acoge un incidente de desistimiento de la demanda.
3.- La resolucin que acoge una excepcin dilatoria.
4.- La resolucin judicial que se pronuncia sobre las costas procsales o personales.
5.- La resolucin judicial que acepta o rechaza la impugnacin de un documento.
Sentencia interlocutoria de segundo grado o clase: son las que resuelven un trmite que sirve
de base para el pronunciamiento de una sentencia interlocutoria o definitiva posterior.
Ejemplos de sentencias interlocutorias de segundo grado:
1.- Resolucin judicial que recibe la causa a prueba.
2.- Resolucin judicial de mandamiento de ejecucin y embargo dictada en el juicio ejecutivo.
Existe otra clasificacin de las sentencias interlocutorias que dice relacin con el recurso de
casacin:
Sentencias que ponen trmino al juicio o hacen imposible su prosecucin.
Sentencias que no ponen trmino al juicio ni hacen imposible su prosecucin.
Ejemplos de sentencias que ponen trmino al juicio:
1.- Sentencia interlocutoria que acoge el desistimiento de la demanda.
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hecho y de derecho sealados para la sentencia definitiva, reglamentados en el artculo 170 N 4 y 5. Por lo
tanto, queda a criterio del tribunal el mencionar o no las consideraciones de hecho y derecho.
Respectos a los requisitos de la sentencia interlocutoria de segundo grado o tipo, ellas deben
cumplir con los requisitos generales a toda resolucin judicial, y adems, deben considerar el trmite
especfico. No existen los considerandos de hecho y derecho y tampoco contienen la decisin del asunto. La
razn de ello es que slo tiene por objeto servir de base a una sentencia definitiva o interlocutoria posterior.
c.- Sentencias definitivas: lo primero es distinguir entre las sentencias definitivas de nica,
primera o segunda instancia.
Sentencias definitivas de nica o primera instancia: estas se dividen en una parte expositiva,
considerativa y resolutiva.
Es el artculo 170 el que seala los requisitos que deben cumplir las sentencias definitivas de
nica o primera instancia, los cuales deben ser complementados con el autoacordado dictado por la Corte
Suprema, de fecha 30.SEP.920.
La parte expositiva es aquella que va en su inicio o comienzo y se refiere a los siguientes puntos:
- Designacin de las partes litigantes, su domicilio y profesin u oficio.
- La enunciacin breve de las peticiones o acciones deducidas por el demandante y de sus
fundamentos.
- Igual enunciacin de las excepciones o defensas alegadas por el demandado.
- Si se ha recibido o no la causa a prueba (autoacordado)
- Si las partes fueron o no citadas a or sentencia (autoacordado)
Como el autoacordado se dict en el ao 1920, hoy en todos los procedimientos contenciosos existe el
trmite de la citacin para or sentencia definitiva, por lo tanto, ellas deben indicar, necesariamente, que las
partes fueron citadas a or sentencia.
La parte considerativa debe contener:
- Las consideraciones de hecho y de derecho que sirvan de fundamento a la sentencia;
- La enunciacin de las leyes y, en su defecto, de los principios de equidad con arreglo a los
cuales se pronuncia el fallo.
La parte resolutiva es aquella que contiene la decisin del asunto controvertido, la que debe
comprender:
- Todas las acciones y excepciones que se hayan hecho valer en el juicio, pero podr omitirse la
resolucin de aquellas que sean incompatibles con las aceptadas.
- La firma del juez o jueces que hayan dictado la sentencia y la firma del secretario del tribunal
autorizando dicha resolucin judicial.
Sentencias definitivas de segunda instancia: en este caso hay que subdividir:
a.- Sentencias modificatorias: aquella que modifica o cambia la sentencia de primera instancia.
b.- Sentencias revocatorias: aquella que revoca o deja sin efecto la sentencia de primera
instancia.
c.- Sentencias confirmatorias: aquella que confirma lo resuelto en primera instancia.
Sentencia confirmatoria de la primera instancia:
En este caso nuevamente tenemos que distinguir, si la sentencia de primera instancia cumple o no
con todos los requisitos legales:
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Por regla general, las resoluciones judiciales son impugnables a travs de los denominados
recursos procesales.
Recursos procesales: son aquellos actos jurdicos procesales de parte, que se interponen en un
determinado procedimiento, para acatar una resolucin judicial que causa agravio o perjuicio a la parte que lo
intenta. Estos recursos se relacionan, en nuestro sistema, con la naturaleza jurdica de las resoluciones
judiciales.
Estos recursos procesales persiguen dos objetivos:
- Enmendar una resolucin judicial.
- Obtener la nulidad de una resolucin judicial.
I.- Enmendar una resolucin judicial.
Se entiende por enmienda, la modificacin total o parcial de una resolucin judicial. As, poseen esta
caracterstica los siguientes recursos:
1.- Recurso de reposicin: por regla general, procede contra autos y decretos. Slo excepcionalmente
puede intentarse contra algunas sentencias interlocutorias, como por ejemplo, el recurso de reposicin
intentado contra la sentencia interlocutoria que recibe la causa a prueba. Jams procede contra una
sentencia que tenga el carcter de definitiva; tal vez la nica excepcin legal se produce en el denominado
Juicio de Quiebras, aunque para muchos se tratara de un recurso de reposicin distinto del contenido en el
CPC.
2.- Recurso de apelacin: procede, por regla general, contra sentencias definitivas o interlocutorias de
primera instancia. Excepcionalmente, este recurso de apelacin procede contra autos y decretos, segn lo
dispuesto en el artculo 188 del CPC.
II.- La nulidad de la resolucin judicial.
En nuestra legislacin persiguen este objetivo los recursos de casacin en la forma y en el fondo y, en
materia penal el recurso de nulidad:
1.- Recurso de casacin en la forma: se intenta en contra de sentencias definitivas e interlocutorias y su
objetivo es lograr la invalidacin de la resolucin judicial que se ha dictado con infraccin a la ley. Slo
procede por las causales sealadas en el artculo 768 del CPC.
2.- Recurso de casacin en el fondo: recurso del cual conoce exclusivamente la Corte Suprema y que
procede contra sentencias definitivas o interlocutorias inapelables, dictadas por una corte de apelaciones o
por un tribunal arbitral de derecho de segunda instancia y siempre que esta sentencia definitiva o
interlocutoria haya sido dictada con infraccin de ley, que influye substancialmente en lo dispositivo o
resolutivo del fallo.
Objetos u efectos que persiguen otros recursos procesales:
Recurso de Revisin: se encuentra reglamentado en el CPC, es una accin procesal, porque se intenta,
una vez que la sentencia interlocutoria o definitiva se encuentre firme o ejecutoriada. La revisin tambin
est reglamentada en materia procesal penal y tanto en el Cdigo de Procedimiento Penal como en el
Cdigo Procesal Penal, el legislador no habl de recurso de revisin, sino solamente revisin. A travs de
este recurso se pretende modificar una sentencia firme o ejecutoriada que ha sido dictada, en trminos
generales, fraudulentamente. Es de competencia exclusiva de la Corte Suprema.
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Recurso de proteccin: no es un recurso que est destinado a atacar resoluciones judiciales, sino que
persigue que se adopten las medidas necesarias para garantizar el respeto de los derechos y garantas
constitucionales vulneradas. Esta accin constitucional es conocida en primera instancia por la Corte de
Apelaciones y en segunda instancia, por la Corte Suprema.
Recurso de Inaplicabilidad: el objetivo de este recurso o accin constitucional es declarar inaplicable un
determinado precepto legal en un determinado juicio. Como no ataca una resolucin judicial, se le clasifica
como accin y no como un recurso propiamente tal. Conoce de l, en forma exclusiva y excluyente la Corte
Suprema.
Efectos de las resoluciones judiciales
En este punto nos referiremos a los efectos de las resoluciones judiciales, los cuales slo se producen
tratndose de sentencias definitivas e interlocutorias. Estos efectos son los siguientes:
1.- Desasimiento del tribunal.
2.- Accin de cosa juzgada.
3.- Excepcin de cosa juzgada.
1.- Desasimiento del tribunal.
Es el efecto que producen las sentencias definitivas o interlocutorias, en virtud del cual una vez que han sido
notificadas a alguna de las partes, no pueden ser modificadas o alteradas de manera alguna por el tribunal.
Art. 182 inciso 1: Notificada una sentencia definitiva o interlocutoria a alguna de las partes, no
podr el tribunal que la dict alterarla o modificarla en manera alguna
Elementos.
- Tiene que existir una sentencia definitiva o interlocutoria.
- Tiene que existir una notificacin legal de esta sentencia definitiva o interlocutoria, a lo menos,
a una de las partes en el juicio.
Cumplindose estos dos requisitos copulativos, el tribunal no puede alterar o modificar la sentencia que
dict. Es una especie de cosa juzgada pero que, en este caso, afecta al tribunal. Si el tribunal dict la
sentencia definitiva o interlocutoria y ella fue notificada legalmente, al menos, una de las partes en el juicio,
no puede modificarla o alterarla.
Sin perjuicio de esta regla general, existe la excepcin contemplada en el artculo 182, en su segunda parte
y que establece lo que en doctrina se conoce como Recurso de Aclaracin, Rectificacin o Enmienda.
Hoy muchos profesores de Derecho Procesal que, en virtud de un trabajo realizado por el actual Presidente
de la Excelentsima Corte Suprema don Marcos Libedinsky Tschorne, piensan que se tratara de una accin
procesal y no de un recurso propiamente tal.
El objetivo que persigue esta accin, es aclarar puntos obscuros o dudosos, salvar omisiones o rectificar
errores de copia, referencia o de clculos numricos y que aparezcan de manifiesto en la sentencia definitiva
o interlocutoria.
Por regla, se hace a solicitud de parte y no tiene un plazo legal establecido, por lo tanto se puede intentar en
cualquier poca, inclusive (segn la jurisprudencia) cuando la sentencia esta firme y ejecutoriada. Ello
porque esta accin no persigue modificar el fondo de la decisin judicial sino que busca subsanar errores u
omisiones.
De acuerdo con el artculo 184, el tribunal que dict la sentencia definitiva o interlocutoria pueden de oficio,
en el plazo de 5 das, rectificar los errores de la sentencia.
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La doctrina mayoritaria pensaba que este artculo permita al juez rectificar, aclarar o enmendar la sentencia
de oficio. En cambio, para don Marcos Libedisnky, este precepto no otorga esta facultad al tribunal, sino que
lo nico que puede el tribunal hacer de oficio es rectificar los errores de copia, referencias o clculos
numricos. Por lo tanto, no puede aclarar de oficio los puntos obscuros ni dudosos, ni menos salvar
omisiones.
El artculo 182 dice relacin con el artculo 80, en lo referido al caso del litigante rebelde que no obstante el
desasimiento del tribunal, no se ve afectado en la posibilidad que tiene de pedir la rescisin de todo lo
obrado por falta de emplazamiento.
El Recurso de Reposicin es un recurso propio de los autos y decretos. Excepcionalmente procede contra
sentencias interlocutorias, por lo tanto, si se puede intentar en contra de sentencias interlocutorias en
aquellos casos en los que la ley expresamente lo ordena. Es obvio que estos casos tampoco se produce el
desasimiento del tribunal.
2.- Accin de cosa juzgada
Se trata de un efecto propio de las sentencias definitivas e interlocutorias que se encuentran firmes o
ejecutoriadas. Segn alguna doctrina y jurisprudencia minoritaria los autos y decretos tambin produciran la
accin de cosa juzgada, basados en el artculo 181 inciso 1.
Tiene un objetivo preciso que es hacer cumplir, ejecutar lo que se ordena en dicha sentencia definitiva o
interlocutoria.
Para que se produzca este efecto, la sentencia tiene que estar firme o ejecutoriada de acuerdo con el
artculo 174.
Hay otras sentencias que producen este efecto, son las sentencias que causan ejecutoria y que son aquellas
que se pueden cumplir no obstante existir recursos en su contra.
Elementos
1.- Sujeto procesal: aquel que es titular de esta accin de cosa juzgada y que en definitiva es aquella parte
del juicio a cuyo favor se ha decretado un derecho y que permita su ejecucin o cumplimiento.
No todas las sentencias definitivas producen accin de cosa juzgada. As, las sentencias meramente
declarativas solamente declaran un derecho preexistente y las sentencias constitutivas establecen un nuevo
estatuto jurdico.
2.- Tribunal competente: de acuerdo con el artculo 231, la ejecucin de las sentencias definitivas o
interlocutorias corresponde al mismo tribunal que dict la resolucin judicial en nica o primera instancia. S
esta sentencia hace necesario la iniciacin de un nuevo juicio, se puede intentar contra el tribunal que dict
la resolucin en nica o primera instancia, o al tribunal que corresponda segn las reglas en materia de
competencia.
3.- Oportunidad de hacerla valer: se puede ejercer desde que la sentencia cause ejecutoria, o desde que
la sentencia est firme o ejecutoriada. Adems se requiere que la prestacin de los que se debe sea
exigible, no sindolo cuando est sujeta a plazo, condicin o modo.
Cmo se hace valer la cosa juzgada?
Hay que distinguir
- Si la accin de cosa juzgada se intenta dentro del plazo de un ao desde que se dict la
sentencia y se solicita ante el tribunal que dict la resolucin judicial en nica o primera instancia, se tramita en
el llamado procedimiento incidental.
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cosa juzgada tiene un efecto absoluto. El artculo 1246 de este precepto legal seala: el acreedor
hereditario o testamentario que ha sido judicialmente declarado heredero, se entender serlo respecto
de los dems acreedores sin necesidad de nuevo juicio.
El artculo 315 dispone: la declaracin de maternidad o paternidad, no slo vale respecto a
las personas que hayan intervenido en el juicio, sino respecto de todos
Otro ejemplo es el artculo 2503 a propsito de la prescripcin y de su interrupcin.
La regla general es la relatividad de la cosa juzgada.
4.- Imprescriptibilidad. La cosa juzgada como excepcin es imprescriptible, no est sujeta a un
plazo para ser interpuesta. Puede alegarse siempre que se quiera reiniciar un nuevo juicio donde ya hubo
sentencia firme o ejecutoriada.
5.- Es clasificable: se puede clasificar en:
- Excepcin de cosa juzgada formal.
- Excepcin de cosa juzgada sustancial o material.
- Excepcin de cosa juzgada provisional (no aceptada por la jurisprudencia).
a.- Excepcin de cosa juzgada formal:
Consiste en la imposibilidad de revisar una sentencia firme o ejecutoriada en el mismo juicio en que se dict.
Pero nada obsta para que la parte que se vea perjudicada pueda reclamar en un juicio posterior sobre los
mismo hechos.
Ejemplo: el recurso de proteccin (salvo el Profesor Soto Kloss seran sentencias que generan derecho
adquiridos). Tambin cabran las querellas posesorias.
b.- Excepcin de cosa juzgada sustancial o material
Es aquella que no admite que una sentencia definitiva o interlocutoria que se encuentre firme o ejecutoriada,
sea revisada en el mismo tribunal ni en un juicio posterior. Se denomina inmutabilidad de sentencia. Algunos
autores sealan que la verdadera excepcin de cosa juzgada es la sustancial o material.
6.- Irrevocabilidad: Las sentencias judiciales no pueden ser alteradas o modificadas. Ni el poder ejecutivo,
ni el legislativo tienen autoridad para alterar o modificar alguna sentencia firme o ejecutoriada.
Excepciones:
En los asuntos judiciales no contenciosos existira la revocabilidad de la cosa juzgada. Sin embargo, hay que
distinguir pues los asuntos judiciales no contenciosos producen dos tipos de sentencias. Ellas son:
Sentencias negativas: aquella que rechaza la solicitud del asunto no contencioso. En este caso, el
solicitante puede volver a intentarlo nuevamente, por lo tanto, en ese caso la sentencia sera revocable.
Sentencias positivas o afirmativas: aquella que acoge la peticin o solicitud del asunto judicial no
contencioso. Esa sentencia positiva no puede ser modificada y, por lo tanto, ser irrevocable. Sin embargo,
en las sentencias positivas de asuntos judiciales no contenciosos, la doctrina ha hecho una distincin:
- Sentencias positivas cumplidas: ellas producen la excepcin de cosa juzgada y, por esta
razn seran irrevocables.
- Sentencias positivas no cumplidas: seran revocables.
Otro ejemplo en que la sentencia puede ser revocable, se da en la querella posesoria de restablecimiento.
Esta accin posesoria puede ser intenta por el poseedor o mero tenedor en forma excepcional, para
recuperar la posesin o mera tenencia perdida violentamente. Cuando esta accin es ejercida por el mero
tenedor, la sentencia que se dicte en ese juicio es revocable. Ello porque la ley permite que el poseedor
pueda ejercer acciones contra el mero tenedor.
Requisitos:
El artculo 177 del CPC, nos indica que son 3 los requisitos:
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REGLAMENTACIN
Se encuentran reglamentadas en el cdigo de procedimiento civil (CPC), libro segundo, ttulo cuarto, artculos
273 y siguientes.
CONCEPTO.
Son actos jurdicos procesales anteriores al juicio 53, que tiene por objeto preparar la entrada a ste, asegurar la
rendicin de alguna prueba que pueda desaparecer, o bien asegurar el resultado mismo de la pretensin
futura.
CLASIFICACIN.
De este concepto se puede obtener una clasificacin de las medidas prejudiciales.
a) Medidas prejudiciales propiamente tales o preparatorias: tienen por objeto preparar la entrada al juicio.
b) Medidas prejudiciales probatorias: son aquellas cuya finalidad es realizar o practicar ciertas diligencias de
prueba que puedan desaparecer o no se puedan rendir procedimiento definitivo.
c) Medidas prejudiciales precautorias: son aquellas que tienen por objeto asegurar el buen resultado de la
pretensin que se va a deducir en juicio.
CARACTERISTICAS
Las caractersticas de las medidas prejudiciales son las siguientes:
a) Son actuaciones judiciales que se solicitan y se decretan antes de la existencia del juicio, no son un juicio
propiamente tal, ya que el juicio normalmente se va a producir cuando exista una relacin procesal
provocada por una demanda con su respectivo emplazamiento al demandado.
b) Son de aplicacin general en toda clase de juicio. Si bien estn reglamentados dentro del juicio ordinario,
se ha fallado54 reiteradamente que son de aplicacin general a todo juicio declarativo o constitutivo.
Respecto a los juicios ejecutivos se discute si es o no procedente la aplicacin de medidas prejudiciales
precautorias55.
c) No requieren notificacin, segn el artculo 289, para producir efectos, siendo una de las excepciones al
artculo 38 del CPC.
I.- MEDIDAS PREJUDICALES DEL ARTCULO 273 CPC
Estas medidas se denominan preparatorias o propiamente tales y su objeto es preparar la entrada al juicio.
El titular de estas medidas es el futuro demandante, en cambio el futuro demandado no puede solicitar estas
medidas prejudiciales con excepcin de la contemplada en el nmero 5 del artculo 273 del CPC.
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Estas medidas prejudiciales se deben decretar cuando a juicio del tribunal que conoce de estas medidas, sean
necesarias para que el demandante pueda entrar en el juicio, con excepcin de la medida contemplada en el
nmero 5 que se decretar siempre, por el solo hecho de pedirse (artculo 273 inciso final).
Los requisitos que hacen procedente las medidas prejudiciales en estudio pueden ser generales o especiales;
digamos por ahora que el requisito general de toda medida prejudicial es la de expresar en el escrito
respectivo la accin que se propone deducir y someramente sus fundamentos. (artculo 287)
El artculo 273 establece las medidas prejudiciales preparatorias sealando expresamente:
"El juicio ordinario podr prepararse, exigiendo el que pretende demandar de aquel contra quien se propone
dirigir la demanda:
1 Declaracin jurada acerca de algn hecho relativo a su capacidad para parecer en juicio, o a su personera
o al nombre y domicilio de sus representantes.
2 La exhibicin de la cosa que haya de ser objeto de la accin que se trata de entablar.
3 La exhibicin de sentencias, testamentos, inventarios. Tasaciones, ttulos de propiedad u otros instrumentos
pblicos o privados que por su naturaleza puedan interesar a diversas personas.
4 Exhibicin de los libros de contabilidad relativos a negocios en que tenga parte el solicitante, sin perjuicio de
lo dispuesto en los artculos 42 y 43 del cdigo de comercio; y
5 El reconocimiento jurado de firma puesta en instrumento privado.
La diligencia expresada en el nmero 5 se decretar en todo caso; las de los otros cuatro slo cuando, ajuicio
del tribunal, sean necesarias para que el demandante pueda entrar en el juicio".1) El nmero uno del artculo 273 hay que relacionarlo con la capacidad e incapacidad para actuar en un
juicio. Si bien la regla general es la capacidad, pueden existir dificultades para determinar quien es el
representante legal de una determinada sociedad, o que acredite la personera por ejemplo.
Para dar inicio a esta medida deber presentarse un escrito al tribunal competente solicitando al tribunal
que cite a la persona que seale en el escrito para que esta concurra a una audiencia, en la fecha y hora que
el tribunal le ordene, a fin de que preste la declaracin jurada respectiva.
Frente a esta solicitud que necesariamente deber notificarse al futuro demandado, ste deber concurrir
a la audiencia fijada en la que declarar categricamente sobre la capacidad o personera o al nombre y/o
domicilio de sus representantes.
Si se rehsa a prestar la declaracin jurada o estas respuestas son evasivas, en conformidad al artculo
274 del CPC pueden imponerse al declarante multas o arrestos hasta por dos meses, determinados
prudencialmente por el tribunal. Sin perjuicio de repetir la orden y el apercibimiento.
Titular y requisito: Esta medida slo la puede solicitar el futuro demandante y para que la decrete el tribunal
debe ser necesaria para que el demandante pueda entrar en el juicio.
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2) La segunda medida preparatoria se refiere a la exhibicin de la cosa. En este caso estamos frente a
una cosa material y que a juicio del futuro demandante se trate de una cosa litigiosa.
Para distinguir el procedimiento a seguir hay que analizar las siguientes reglas:
i)
si la cosa est en poder del futuro demandado, ste deber mostrar el objeto que deba exhibirse,
o bien se autorizar al interesado para que lo reconozca y dndole facilidades para ello;
ii)
si la cosa est en poder de un tercero, en este caso el futuro demandado deber sealar el
nombre y residencia de dichos terceros o bien sealar el lugar donde el objeto se encuentre.
Si se rehsa hacer la exhibicin podr apremiarse con multas y arrestos, y an puede decretarse el
allanamiento56 del local donde se halle el objeto cuya exhibicin se pide.
Si aquel que se intenta demandar expone ser simple tenedor de la cosa, podr ser obligado judicialmente
a declarar bajo juramento el nombre y residencia de la persona en cuyo nombre la tiene y exhibir el ttulo de su
tenencia o bien declarar bajo juramento que carece de l. Si se niega a prestar el juramento puede ser
arrestado o bien imponerle multas.
Titular y requisito: Esta medida solo la puede solicitar el futuro demandante y se decretara por el tribunal
cuando sea necesaria para la entrada del juicio.
3) Los casos del numero 3 y 4 del art 273 se refieren en general a exhibicin de documentos. Se trata sin
duda de una prueba instrumental que se puede obtener a travs de una medida prejudicial
El nmero 3 se refiere a testamentos, sentencias, inventarios, tasaciones, ttulos de propiedad u otros
instrumentos pblicos o privados, que por su naturaleza puedan interesar a diversas personas. Es requisito
especial, que interese por su naturaleza a diversas personas, no slo al futuro demandante 57.
El nmero 4 se refiere a libros de contabilidad, pero en forma especfica a aquellos relativos a
negocios en que tenga parte el solicitante. En conformidad a las normas del cdigo de comercio los libros de
contabilidad son secretos, salvo que a travs de una sentencia judicial se establezca que deban ser conocidos.
Esta exhibicin debe ser parcial, no puede ser absoluta y slo procede en el caso que el libro de
contabilidad se refiera a negocios en que tenga parte el solicitante (ejemplo una sociedad formada por el futuro
demandante o futuro demandado), y adems debe indicarse especficamente cuales asientos de esa
contabilidad van a ser exhibidos. Los libros, una vez decretada la exhibicin, deben reconocerse y
compulsarse en el lugar donde los libros se llevan y a presencia del dueo o de una tercera persona
autorizada por el dueo.
Creemos que la inspeccin de los libros se puede verificar en el despacho del Tribunal, haciendo
trasladar dichos libros a su oficina.
En conformidad al artculo 277 si se rehusa el futuro demandado a exhibir los documentos o libros de
contabilidad, la sancin es de carcter probatorio, pues el futuro demandado perder el derecho de hacerlos
valer despus en el juicio, salvo que el futuro demandante los haga valer tambin en apoyo de su defensa, o si
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justifica que no pudo exhibirlos antes, o bien, si se refieren a hechos distintos de aquellos que motivaron la
solicitud de exhibicin.
Tambin podra el tribunal establecer como sancin el arresto o pago de multas.
Titular y requisito La solicitud del nmero 3 y 4 del artculo 273 slo puede decretarse a peticin del futuro
demandante, el futuro demandado no puede solicitar estas medidas, y se decretarn por el tribunal cuando
sean necesarias para que el demandante pueda entrar en el juicio.
1) El nmero 5 del artculo 273 se refiere al reconocimiento jurado de firma puesto en instrumento privado.
Presentada esta solicitud el tribunal deber decretarla y fijar una audiencia para que declare y jure si la firma
es no de su persona. Citado el futuro demandado o futuro demandante, puede adoptar varias actitudes a
saber:
a) que concurra y declare que la firma le pertenece
b) que no concurra o que concurriendo de respuestas evasivas o se niegue a prestar el reconocimiento
jurado, en estos casos la sancin procesal ser que se tiene por reconocida la firma.
Titular y requisito: Para que se decrete esta medida no es necesario cumplir con ningn requisito especial,
pues esta medida debe decretarse siempre que solicite sea por el futuro demandante o futuro demandado.
II. MEDIDAS PREJUDICALES PROBATORIAS
Son actos jurdicos procesales realizados con anterioridad al juicio, consistentes en obtener la
produccin de pruebas que puedan fcilmente desaparecer o no puedan rendirse en el juicio definitivo.
Las condiciones mnimas que exige el legislador para decretar estas medidas son, primero que exista
un peligro inminente de un dao o perjuicio, que se trate de hechos que puedan fcilmente desaparecer o
bien, que se exista fundado temor de que las pruebas no puedan rendirse oportunamente.
Estas medidas prejudiciales probatorias se encuentran reglamentadas en los artculos 281, 284 y 286
del CPC.
A estas medidas no se les aplica el artculo 289, pues necesariamente deben practicarse previo
conocimiento de la parte contraria (futuro demandante o futuro demandado).
Las medidas prejudiciales probatorias establecidas por el legislador son las siguientes:
a) inspeccin personal del tribunal
b) informe de peritos
c) certificado de ministro de f
En estas tres medidas el legislador ha exigido que exista un peligro inminente de dao o perjuicio o se
trate de hechos que puedan fcilmente desaparecer. Como la ley ha exigido la bilateralidad de la audiencia
deber ponerse en conocimiento de la parte a quien se trata de demandar, si se encuentra en el lugar de
asiento del tribunal que las decreta.
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d) absolucin de posiciones.
Para que se pueda decretar esta medida debe existir un motivo fundado para temer que una persona se
ausente en breve tiempo del pas.
Respecto a las preguntas que deber prestar declaracin el tribunal previamente deber calificarlas de
conducentes y fijar un da y hora para la practica de la diligencia.
Si el sujeto se ausenta dentro de los 30 das subsiguientes al de la notificacin, sin absolver posiciones
o sin dejar apoderado con autorizacin bastante para hacerlo durante el juicio, se le dar por confeso en el
curso del juicio, salvo que aparezca justificadamente la ausencia.
Se ha fallado58 que el defensor de ausente no representa al demandado para los trmites del juicio, y
si se le notifica a ste de todas las diligencias del juicio dicho procedimiento es nulo. Por lo tanto si la persona
se va a ausentar deber dejar un apoderado que le represente en el juicio y en el evento que no lo haga
deber nombrrsele un curador de bienes
e) testigos.
Para decretarse esta medida probatoria debe existir un fundado temor de que la declaracin de los testigos no
pueda recibirse oportunamente.
El juez deber fijar un da y hora para practicar esta testimonial y las declaraciones versarn sobre los
puntos que indique la persona que solicita esta medida, previamente calificados de conducentes por el tribunal.
Es requisito que se ponga en conocimiento de la parte contraria esta diligencia, pero slo en el caso
que se halle en el lugar asiento del tribunal.
Si el testigo es citado y no comparece el da sealado podr ser compelido por medio de la fuerza a
presentarse ante el tribunal que haya expedido la citacin. Si se niega a declarar sin justa causa, podr ser
mantenido en arresto hasta que preste la declaracin.
Titular: Estas medidas prejudiciales probatorias pueden ser solicitas tanto por el futuro demandante como por
el futuro demandado.
III. MEDIDAS PREJUDICIALES PRECAUTORIAS
Las medidas prejudiciales precautorias pueden ser definidas como actos jurdicos procesales
anteriores al juicio que tiene por objeto asegurar el resultado de la pretensin que se har valer.
Estas medidas se encuentran reglamentadas en los artculos 279 y 280 en relacin con el ttulo V del libro II
artculos 290 a 302 todos del CPC.
Para una claridad de la exposicin estudiaremos en primer lugar las medidas precautorias.
A.- DE LAS MEDIDAS PRECAUTORIAS59
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Son aquellas medidas que para asegurar el resultado de la accin, puede el demandante solicitar en
cualquier estado del juicio, an cuando no est contestada la demanda. Este concepto se desprende del inciso
primero del artculo 290.
Desde un punto de vista doctrinario podemos definirla como actos jurdicos procesales de parte
activa del juicio y que tienen por objeto asegurar el resultado de la accin deducida o pretensin hecha
valer en ste.
El fundamento de estas medidas es que el juicio iniciado puede llegar a una sentencia favorable a las
pretensiones del demandante, por lo tanto la demora en la tramitacin, que puede ser en algunos casos de
aos, traer aparejado un peligro en la demora un "periculum in mora", un peligro en la mora en el atraso, en la
lentitud del juicio.
Si somos demandantes nuestra tarea ser asegurar el resultado del juicio, pues debido a un estudio a
priori que hacemos llegamos a la conclusin que tendremos una sentencia favorable en el juicio, por lo tanto
habr que asegurar las posibilidades de recuperacin en el futuro.
Las caractersticas de las medidas precautorias son las siguientes:
A) Son actos jurdicos procesales de parte activa, el tribunal no puede actuar de oficio para decretar esta
medidas.
B) Son instrumentales, es decir son instituciones que estn al servicio del sujeto activo del juicio, y no
resuelven el fondo del asunto sino que pretenden asegurar el resultado de la pretensin
C) Son esencialmente provisionales, porque el fundamento es el peligro de la mora. Expresamente el artculo
301 seala que estas medidas son esencialmente provisionales, lo que se traduce que cesan cuando
desaparezca el peligro que se ha procurado evitar o se otorguen cauciones suficientes.
D) Son acumulables, es decir se puede pedir ms una medida precautoria a la vez. El artculo 290
expresamente lo seala al decir " pedir una o ms de las siguientes medidas"
E) Son sustituibles por otras medidas
F) Son limitadas, es decir no pueden abarcar todo el patrimonio del deudor, deben determinarse los bienes
que se vern afectados por las medidas.
G) No son taxativas, existen diversas clases de medidas precautorias.
H) Son de aplicacin general, es decir se aplican no slo al juicio ordinario sino que a otros juicios. Se ha
discutido si proceden en el juicio ejecutivo. Se ha fallado 60 que las medidas precautorias no se aplican a
las gestiones preparatorias a la va ejecutiva, ni al juicio ejecutivo, pero si se aplican a las querellas
posesorias.
Las medidas precautorias se pueden clasificar de diversos modos:
1) Ordinarias, especiales y extraordinarias: Las ordinarias son las contempladas en el artculo 290 del CPC y
son de aplicacin general. Las especiales son aquellas medidas que se encuentran establecidas en leyes
especiales o en otros artculos del cdigo (ejemplo, artculo 565 la suspensin provisional en la denuncia
de obra nueva, artculo 684 que se refiere a acceder provisionalmente a la demanda en el juicio sumario,
artculo 755 que posibilita al juez tomar medidas conducentes a la seguridad de la mujer en el juicio de
nulidad de matrimonio y de divorcio. Las extraordinarias se encuentran contempladas en el artculo 298
59
Vase la obra de don JUAN CARLOS MARIN GONZALEZ La Medidas cautelares en el Proceso Civil Chileno.
Editorial Jurdica de Chile. 2004
60
Vase la nota 4 de estos apuntes
50
segunda parte y es el tribunal quien las decreta cuando lo estime necesario y no tratndose de medidas
expresamente establecidas por ley, y exigiendo caucin al actor.
2) Prejudiciales y judiciales: Las medidas prejudiciales precautorias son aquellas anteriores al juicio para
asegurar el resultado de la pretensin que se har valer. Las judiciales son las que se solicitan durante el
juicio.
3) Medidas precautorias que se acompaan con comprobantes o sin comprobantes: Las medidas
precautorias que se acompaan con comprobantes son la regla general y se decretan cuando el
demandante acompaa comprobantes que constituyan a lo menos presuncin grave del derecho que se
reclama. Las medidas precautorias que se acompaan sin comprobantes son una excepcin en nuestra
legislacin y slo ocurre en casos graves y urgentes, pero en todo caso se debern acompaar dichos
comprobantes en un plazo mximo de 10 das.
4) Medidas precautorias otorgadas con caucin o sin caucin: la regla general en nuestro derecho es que se
concedan sin caucin. Sin embargo nuestro legislador ha establecido casos en que para decretar una
medida precautoria debe otorgarse caucin por parte del demandante. Estos casos son las medidas
prejudiciales precautorias, las medidas precautorias otorgadas sin comprobantes, y tratndose de medidas
precautorias extraordinarias, en este ltimo caso es facultativo para el tribunal exigir la caucin al actor.
*Los requisitos que hacen procedente las medidas precautorias se encuentran expresamente establecidas por
el legislador y son los siguientes:
1.- Que exista una solicitud de la parte activa del juicio. En atencin a que estamos en un procedimiento de
carcter civil rige el principio dispositivo, por lo tanto el procedimiento se mueve a instancia de parte y no de
oficio por parte del tribunal, sin perjuicio de las excepciones legales. Pero en esta materia no hay excepciones,
por lo tanto el sujeto activo, que en general ser el demandante deber solicitar al tribunal que le otorgue una
o ms medidas precautorias. Al hablar de la parte activa del juicio no solo nos estamos refiriendo al
demandante, sujeto activo de un juicio por excelencia, sino que adems, y como lo ha establecido la
jurisprudencia, puede solicitar una de estas medidas el demandante reconvencional (demandado en el juicio
principal)
2.- Que exista un juicio iniciado. As lo seala el artculo 290 del CPC al expresar "aun cuando no est
contestada la demanda". Lo que el legislador seal en este artculo es que el demandante puede solicitar una
medida precautoria desde que se encuentra notificada la demanda, no basta que est solamente presentada,
es necesario adems que se haya emplazado al demandado, es decir notificado y la oportunidad se aumenta
hasta antes de la sentencia firme o ejecutoriada. E incluso si estamos frente a una medida precautoria
ordinaria se puede solicitar una vez citadas las partes a oir sentencia segn lo establece expresamente el
artculo 433 del CPC. Si la medida se solicita antes de la notificacin de la demanda se debe solicitar como
prejudicial.
3.- Que se acompae la medida con los comprobantes que constituyan a lo menos una presuncin grave del
derecho que se reclama. Aqu estamos con el requisito ms trascendente en cuanto a la posibilidad de obtener
una medida precautoria. Por comprobante se entiende no solo documentos sino tambin cualquier
antecedente que tienda a comprobar o demostrar algo. Es decir que permita al juez mediante lo emprico
comprobar una cosa. No debe tratarse de un comprobante que emane de la parte que solicita esta medida, no
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se trata de una prueba preconstituida, debe emanar de un tercero. Pero no basta que se trate de un
comprobante, debe adems constituir una presuncin grave del derecho que se reclama es decir que permita
al juez, del anlisis que ha hecho, determinar que es necesaria la dictacin de la medida precautoria.
Sin perjuicio ser este un requisito fundamental, el legislador por excepcin ha establecido la posibilidad de no
acompaar de inmediato esos comprobante; en casos graves y urgentes y exigiendo caucin se podr solicitar
la medida precautoria sin acompaar estos comprobantes.
Eso s debern acompaarse estos comprobantes dentro de un plazo de que no exceda de 10 das. En estos
casos la medida se concede sin traslado de la parte contraria, as se ha fallado 61.
4.- Que las facultades econmicas del demandado no sean suficiente garanta para asegurar el resultado de la
accin. Este es el peligro en la mora " periculum in mora". Este requisito est contemplado en el artculo 301 al
sealar que cesarn las medidas o bien no sern necesarias su otorgamiento, cuando desaparezca el peligro
o el demandado ofrezca u otorgue "cauciones suficientes".
La jurisprudencia62 de nuestros tribunales ha establecido que cauciones suficientes debe entenderse esta
expresin en el sentido que el cambio de caucin garantice al acreedor su accin en igual forma e idntica
seguridad, por lo tanto no hay similitud y debe revocarse la resolucin que acoge la sustitucin de la medida
precautoria de retencin por una de fianza.
-Medidas precautorias ordinarias o del artculo 290 del CPC
El artculo 290 del CPC seala expresamente " Para asegurar el resultado de la accin, puede el demandante
en cualquier estado del juicio, aun cuando no est contestada la demanda, pedir una o ms de las siguientes
medidas: 1 El secuestro de la cosa que es objeto de la demanda; 2 el nombramiento de uno o ms
interventores; la retencin de bienes determinados; y 4 la prohibicin de celebrar actos y contratos sobre
bienes determinados".1) Secuestro de la cosa que es objeto de la demanda: El secuestro es una especie de contrato de depsito.
El depsito es el contrato en que se confa una cosa corporal a una persona que se encarga de guardarla
y de restituirla en especie.
El secuestro se define como el depsito de una cosa que se disputan dos o ms individuos, en manos de otro
que debe restituirla al que obtenga una decisin a su favor (art. 2249 CC).
El secuestro puede recaer sobre bienes muebles o races, pero la medida precautoria slo se refiere a bienes
muebles segn lo dispone el artculo 291 en relacin con el artculo 901 del cdigo civil. Esta norma del cdigo
civil seala que si se reivindica una cosa corporal mueble, hubiere motivo de temer que se pierda o deteriore
en manos del poseedor, podr el actor pedir su secuestro; y el poseedor ser obligado a consentir en l, o dar
seguridad suficiente de restitucin, para el caso de ser condenado a restituir.
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El secuestro como medida precautoria es la sustraccin, por resolucin judicial, de un bien determinado del
patrimonio del deudor, que es disputado por el actor para los efectos de evitar que ste bien se pueda
deteriorar o perder.
Pero adems del caso del artculo 901 el secuestro judicial procede en el caso de que se entablen otras
acciones con relacin a cosa mueble determinada y haya motivo de temer que esa cosa se pierda o deteriore
en manos de la persona que sin ser poseedor de dicha cosa la tenga en su poder. Este caso se trata de un
mero tenedor y que no corresponda a la accin reivindicatoria. Como vemos estamos frente a bienes
muebles, sin embargo, si se trata de bienes inmuebles, se podra solicitar como medida precautoria
extraordinaria, basndonos en el artculo 298 segunda parte.
No obstante esta opinin la jurisprudencia 63 ha sido mayoritaria en sealar que la medida precautoria de
secuestro no procede tratndose de una accin reivindicatoria de bienes muebles.
2) El Nombramiento de uno o ms interventores. Se ha sealado que el interventor es un "mirn y acusete".
El interventor es una persona que autorizada legalmente, fiscaliza los negocios de otro para que su
administracin sea realizada bajo un marco legal.
Debe llevar cuenta de las entradas y gastos de los bienes intervenidos, y para el desempeo de este cargo
deber imponerse de todos los libros, papeles y operaciones del demandado.
Adems el interventor estar obligado a dar al interesado o al tribunal noticia de toda malversacin o abuso
que note en la administracin de dichos bienes; y podr en este caso decretar la retencin y el depsito de los
productos lquidos en el Banco del Estado o en poder de la persona que el tribunal designe.
La intervencin procede cuando en primer lugar se demande por medio de una accin reivindicatoria un bien
inmueble. Debe concurrir el requisito de un justo motivo de temer que la cosa se deteriore o bien que las
facultades del demandado no ofrecieren suficiente garanta.
En segundo lugar procede en el caso que se reclame una herencia ocupada por otro, es decir estamos frente a
una accin de peticin de herencia; en este caso tambin debe haber un justo motivo de temer que las cosas
que componen la herencia puedan deteriorarse.
En tercer lugar procede el nombramiento de interventor en el caso del comunero o socio que demanda la cosa
comn o pide cuentas al comunero o socio que administra.
Y en cuarto lugar procede el nombramiento de interventor siempre que haya justo motivo de temer que se
destruya o deteriore la cosa sobre que versa el juicio o que los derechos del demandante puedan quedar
burlados. Esta es la regla general y procede en cualquier juicio sin las restricciones que vimos a los casos
anteriores.
3.- Retencin de bienes determinados: esta es una medida cautelar que tiene por objeto dineros o cosas
muebles.
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Se trata en este caso de conservar dineros o muebles en poder del actor, del demandado o de un tercero.
Es similar al secuestro pero se diferencian en que la retencin recae no solo respecto de bienes materia del
litigio sino tambin respecto de otros bienes del demandado siempre y cuando las facultades de ste no
ofrezcan suficiente garanta o haya motivo racional para creer que procurar ocultar sus bienes; y otra
diferencia se da en que el secuestro se otorga a un tercero, en cambio en la retencin la ley es ms amplia
pues puede recaer en el demandante, demandado o un tercero.
La retencin produce la indisponibilidad de los bienes, al igual que el embargo en el juicio ejecutivo, as se ha
fallado por nuestros tribunales.64
4.- Prohibicin de celebrar actos y contratos: con esta medida se pretende prohibir al demandado que celebre
determinados actos o contratos que puedan disminuir su patrimonio.
Se ha dicho65 que cualquier contrato queda comprendido en esta medida sea bilateral, unilateral, gratuito,
oneroso, etc.
Adems puede tratarse de bienes muebles o inmuebles, corporales o incorporales.
La nica limitacin es que debe tratarse de bienes determinados, sean objeto del juicio o sobre otros bienes.
Si la prohibicin se decreta sobre bienes que son materia del juicio solo debe determinarse el bien, en cambio
cuando se trata de otros bienes determinados hay que acreditar que las facultades econmicas del
demandado no ofrezcan suficiente garanta para asegurar el resultado del juicio.
El efecto que produce la medida es la indisponibilidad del bien, se encuentra comprendido en el artculo 1464
N 3 del Cdigo Civil y estos efectos se producen respecto de las partes desde el momento en que se decretan
y es notificada, respecto de terceros los efectos se producen si se trata de bienes muebles desde que los
terceros toman conocimiento de ella al tiempo del contrato; si se trata de bienes races desde que se inscriban
en el registro de interdicciones y prohibiciones de enajenar del Conservador.
-Tramitacin de las medidas precautorias.
Como las medidas precautorias son un una actuacin escrita del demandante o sujeto activo, rige el principio
de escrituracin, sin perjuicio del principio dispositivo.
Las medidas precautorias se deben interponer por escrito, cumpliendo con los requisitos comunes a todo
escrito, adems debe individualizarse al demandante y demandado del juicio, especificando la medida
precautoria que solicita, sea ordinaria, extraordinaria o especial; debe determinar los bienes sobre los cuales
recaer la medida precautoria solicitada; deber acompaar los comprobantes que constituyan a lo menos
presuncin grave del derecho que se reclama, salvo que se trate de una caso grave y urgente; y debe adems
cumplirse con los requisitos especficos de cada medida precautoria. Si se trata de medidas precautorias
extraordinarias el tribunal puede adems exigir caucin.
Presentado el escrito respectivo, el tribunal deber efectuar un estudio acucioso, con el objeto de determinar
su admisibilidad.
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La tramitacin que se debe sujetar este escrito no ha sido claramente establecido por la ley. Diversas doctrinas
y fallos se han sealado para aclarar el artculo 302 del CPC.
Para diversos fallos dictados por la Corte de Apelaciones de Santiago 66 este artculo se explica de la siguiente
forma: Las peticiones de las partes deben resolverse por regla general, de plano. Las medidas precautorias no
escapan de tal regla. Si existe oposicin a la medida se puede generar un incidente, pero si no se ejercitan
derechos alguno en contra de dicha resolucin que concede la medida precautoria, no hay lugar al incidente.
Esto significa que frente a una solicitud de medida precautoria el tribunal no est obligado a dar traslado,
debiendo o concederla o desecharla.
Un fallo de la Corte Suprema 67 ha sealado que si el solicitante pide que la medida precautoria sea decretada
sin notificacin por existir razones graves para ello, no se debe dar traslado a la parte contraria.
Otros68 sealan que el artculo 302 seala lo siguiente: el inciso primero indica que la medida precautoria
genera un incidente y que se deben tramitar en conformidad a las reglas generales y por cuerda separada; por
lo tanto frente a una solicitud de medida precautoria el tribunal deber dar traslado a la contraria formando
cuaderno de incidente o medida precautoria. Sin embargo de conformidad al inciso segundo del artculo 302 si
existen razones graves para ello y el tribunal as lo ordena se pueden llevar a efectos las medidas solicitadas
antes de notificarse a la parte contraria el respectivo traslado: en este caso la resolucin del tribunal debiera
ser "traslado y autos, hacindose entre tanto como se pide".
Esto significa que la medida se podr ejecutar aun cuando no haya sido notificada la resolucin que la decreta
(es otra excepcin al artculo 38 del CPC), pero esto no quiere decir que no se notifique, por el contrario la
resolucin se debe notificar pero queda diferida en el tiempo, se deber notificar en plazo que seale el
tribunal.
El legislador seal que esta resolucin se debe notificar dentro de un plazo de 5 das pero es ampliable por
motivos fundados. Si no se notifica caduca la medida precautoria.
Pero, cmo se notifica la resolucin que decreta el traslado? Como el legislador no ha sealado nada
se debe notificar en conformidad a las reglas generales: Estado Diario, sin embargo de acuerdo al inciso final
del artculo 302 esta notificacin podr hacerse por cdula si el tribunal as lo ordena.
La resolucin que decreta una medida precautoria es un auto o sentencia interlocutoria? Se ha discutido
esta materia sealando algunos 69 que las resoluciones judiciales dictadas en esta materia sera una sentencia
interlocutoria pues resuelven un incidente estableciendo derechos permanentes a favor de las partes. As
existen fallos dictados sealando expresamente que las resoluciones judiciales dictadas en materia de
precautorias son una sentencia interlocutoria por lo que procede el recurso de apelacin. Otros 70 por el
contrario estiman que se trata de autos, pues si bien fallan un incidente no establecen derechos permanentes
a favor de las partes, por lo tanto no procede el recurso de apelacin en forma directa.
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En cuanto a la naturaleza jurdica de esta resolucin judicial, estimamos que se trata de un auto, y no de una
sentencia interlocutoria, pues se pronuncia sobre un incidente sin establecer derechos permanentes en favor de las
partes.
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3.- Que se rinda fianza u otra garanta suficiente para responder de los perjuicios
Si no se cumplen estos requisitos se debe desechar por el tribunal, por el contrario si se acepta la
medida prejudicial precautoria se puede cumplir de inmediato pues se decretar sin audiencia del futuro
demandado.
Eso s el legislador en el artculo 280 del CPC ha establecido que el solicitante deber presentar su
demanda dentro de un plazo de 10 das ampliable a 30 das y pedir en la demanda que se mantenga la
medida decretada como precautoria.
Si no presenta la demanda dentro del plazo la medida caduca.
Si presenta la demanda pero no solicita que se mantenga la medida decretada tambin caduca
Puede ocurrir por ltimo que presentando la demanda solicite mantener la medida pero el tribunal
estime del anlisis que efecte que no mantiene la medida decretada. En este ltimo caso por el solo hecho de
la denegacin quedar el solicitante responsable de los perjuicios causados considerndose doloso su
procedimiento, generando responsabilidad civil.
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