Derecho Civil IV Sucesiones 2013 2014 Silu-Cholo

DERECHO CIVIL IV
DERECHO DE SUCESIONES
2013-2014
Cholo_1987 & Silu
El orden seguido en la realizacin de este resumen responde al del Manual obligatorio de la

asignatura, y no al del programa ofrecido por el Equipo Docente.
1 Silu & Cholo_1987
PARTE PRIMERA:
EL DERECHO DE SUCESIONES
1 Silu & Cholo_1987
CAPTULO 1. EL DERECHO DE SUCESIONES

1. La sucesin mortis causa.
1.1. La admisibilidad general del fenmeno hereditario
1.2. La generalizacin e importancia prctica de la herencia
2. El Derecho de sucesiones
2.1. La naturaleza jurdico-privada del Derecho sucesorio
2.2. Posicin sistemtica
3. Las diversas formas de sucesin
3.1. La voluntad del causante: la sucesin testamentaria
3.2. Las disposiciones legales de carcter imperativo: las legtimas
3.3. La sucesin intestada
3.4. La ley personal del causante
4. La herencia
5. SUCESIN A TTULO UNIVERSAL Y A TTULO PARTICULAR (OBJETO DE EXAMEN: 2J11 Y

RV12)
2 Silu & Cholo_1987
1. LA SUCESIN MORTIS CAUSA

La sucesin mortis causa es el FENMENO GENERADO POR EL FALLECIMIENTO DE UNA
PERSONA. Al desaparecer sta, el conjunto de las relaciones jurdicas a ella imputables queda
sin titular, planteando el problema de qu ocurrir con los bienes y derechos de que era titular,
as como con las deudas y obligaciones que dicha persona tena asumidas o que se han
producido precisamente por su muerte (gastos de ltima enfermedad, de entierro y funeral; de
esquelas mortuorias, etc.).
Esta cuestin se puede abordar desde distintos puntos de vista:
1 Toda persona tiene sucesores
2 Negando la necesidad de designar sucesores, la estructura poltica se encargar de
atender con carcter general todas las consecuencias que genera el fallecimiento de cualquiera.
1.1. LA ADMISIBILIDAD GENERAL DEL FENMENO HEREDITARIO

La experiencia histrica avala la generalidad de la admisin de la sucesin mortis causa,
aunque las formas de organizacin del fenmeno han sido mltiples y variadas a lo largo de la
Historia, dependiendo de muy diversos factores.
La consagracin de la sucesin mortis causa la encontramos en el art. 33.1 de nuestra
CE78, que establece que se reconoce el derecho a la propiedad privada y a la herencia.
As, la sucesin hereditaria se encuentra en la actualidad garantizada constitucionalmente con
el mismo alcance que otros derechos y deberes de los ciudadanos (2 Seccin del Cap. II).
1.2. LA GENERALIZACIN E IMPORTANCIA PRCTICA DE LA HERENCIA

Paso
2. DERECHO DE SUCESIONES
El derecho de sucesiones es un CONJUNTO DE REGLAS que regulan la suerte y el destino
de los bienes y derechos pertenecientes a quienes fallecen.
2.1. LA NATURALEZA JURDICO-PRIVADA DEL DERECHO SUCESORIO

El Derecho de sucesiones (= Derecho hereditario, Derecho sucesorio o, Derecho de
sucesiones por causa de muerte), en cuanto atinente a la regulacin jurdico-privada del
fenmeno hereditario, es:
a. Derecho privado, en general
3 Silu & Cholo_1987
b. Una de las partes integrantes del D Civil, en particular

Asimismo, tiene tambin importancia para el D tributario o D fiscal. Desde antiguo la
sucesin mortis causa ha constituido el hecho imponible del impuesto de sucesiones.
El Derecho sucesorio ha sido posiblemente el sector jurdico-civil de ms depurada
elaboracin tcnica.
2.2. POSICIN SISTEMTICA

La conexin entre propiedad y herencia sealada en nuestra CE, siendo novedosa en
trminos constitucionales, no lo es para el Ordenamiento jurdico ni para los iusprivatistas.
Nuestro Cdigo regula el fenmeno hereditario tras la ocupacin y la donacin, dedicndole
prcticamente ntegro el Libro III, cuya rbrica es De los diferentes modos de adquirir la
propiedad (art. 657 a 1087 CC). De esta forma, la sucesin hereditaria se configura como un
corolario de la preexistencia de la propiedad privada y, en definitiva, se identifica con la
transmisin mortis causa de la propiedad.
3. LAS DIVERSAS FORMAS DE SUCESIN

Analicemos cules son las reglas fundamentales de organizacin del fenmeno hereditario,
centrndonos en el mbito propio del D espaol y, particularmente, del CC espaol.
La concrecin de la sucesin mortis causa se desenvuelve bsicamente:
1. Sucesin testamentaria o voluntaria: segn lo establecido por la voluntad del difunto
o causante, pero combinndose con la existencia de las dos siguientes.
2. Sucesin forzosa o el sistema legitimario o de legtimas: reglas imperativas
establecidas a favor de ciertos familiares del causante.
3. Sucesin intestada: de forma supletoria, previendo la existencia de una serie de
normas dirigidas a ordenar la sucesin en el supuesto de que el difunto no haya
establecido o determinado el destino mortis causa de su patrimonio.
3.1. LA VOLUNTAD DEL CAUSANTE: LA SUCESIN TESTAMENTARIA

Toda persona tiene, adems de las propias facultades dispositivas inter vivos, facultades de
disposicin mortis causa, ordenando quines y cmo habrn de ser sus sucesores.
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Esta determinacin se instrumenta, fundamentalmente, a travs del testamento, que es una

INSTITUCIN QUE TIENE POR OBJETO SERVIR DE VEHCULO A LAS DISPOSICIONES MORTIS CAUSA DEL
CAUSANTE.
Est dotado de especiales formalidades, y sus disposiciones son esencialmente
revocables.
Las reglas de sucesin contenidas en el testamento determinan la sucesin
testamentaria, en la que la regla bsica y fundamental es la siguiente La voluntad del testador,
convenientemente expresada, es LEY DE SUCESIN y, conforme a ella, habrn de llevarse a
cabo cualesquiera requerimientos y exigencias del fenmeno hereditario.
LA LIBERTAD DE TESTAR CONSTITUYE EL PRINCIPIO Y EL FINAL DE LA SUCESIN TESTAMENTARIA.
El testador podr actuar a su antojo, siempre y cuando no pretenda vulnerar las reglas
imperativas del Ordenamiento positivo.
La voluntad del causante resulta igualmente determinante en los sistemas normativos que
admiten los pactos sucesorios, pero nuestro CC descarta radicalmente su validez. Por tanto,
tal aspecto interesa exclusivamente en relacin con los D forales.
3.2. LAS DISPOSICIONES LEGALES DE CARCTER IMPERATIVO: LAS LEGTIMAS

Aun siendo ley de sucesin la voluntad testamentaria, ningn sistema normativo tolera
que el testador pueda vulnerar las reglas de carcter imperativo establecidas.
En trminos reales, el grupo fundamental de tales normas imperativas est representado
por LAS DESTINADAS A GARANTIZAR QUE DETERMINADOS FAMILIARES PARTICIPEN EN LA SUCESIN
ABIERTA,
imponindoselo al causante. As, la libertad de testar se combina con su
contrafigura, con la reserva de una cuota o porcin de los bienes que la ley dicta a favor de
ciertos familiares del difunto, otorgndoles derecho a lo que se denomina LEGTIMA.
Tanto el CC como los D forales (salvo Navarra y la tierra de Ayala), consagran la legtima a
favor de los familiares ms cercanos, Por tanto, la idea de legtima, como sucesin forzosa, es
aplicable a casi toda Espaa.
Legtima y libertad de testar son ideas contrapuestas, pero condenadas a entenderse.
La importancia de una y otra es siempre relativa y correspectiva. Entendemos que en nuestro
Cdigo la importancia de la legtima ha de considerarse que supera a la propia de la libertad de
testar.
3.3. LA SUCESIN INTESTADA

Se consideran las reglas legales de carcter supletorio, para el caso de INEXISTENCIA O
INSUFICIENCIA DE LA SUCESIN TESTAMENTARIA
y, aunque exista el sistema legitimario, nuestro

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sistema normativo establece, como cierre del sistema de ordenacin de la sucesin mortis causa,
la DETERMINACIN EX LEGE DE LOS SUCESORES DEL DIFUNTO.
Beneficia:
1 Cnyuge viudo, en su caso
2 Familiares en lnea recta:
1. Descendientes.
2. Ascendientes
3 Pudiendo llegar hasta los parientes
colaterales
4 Estado (o, en su caso, algunas CCAA)
3.4. LA LEY PERSONAL DEL CAUSANTE*

La diversidad de regulaciones existentes en Espaa, dada la coexistencia del denominado
D civil comn y los D especiales o forales, exige determinar cul sea la ley sucesoria aplicable
a cualquier persona que fallezca, a cualquier causante que ostente la nacionalidad espaola,
ante todo, CUL SEA SU VECINDAD CIVIL, ya que ser sta la que concrete la ley personal que
ostenta el causante en el momento de su fallecimiento y, por extensin, el ordenamiento jurdico
sucesorio de aplicacin (Prof. Moretn Sanz), y es de todo punto respetuoso del principio
establecido en el art. 14.1 CC: La sujecin al derecho civil comn o al especial o foral se
determina por la vecindad civil (a destacar la gran importancia de la nocin: vecindad civil).
4. LA HERENCIA
Herencia en sentido amplio. El utilizado por la CE, equivalente a la propia sucesin

mortis causa o al hecho o derecho de suceder, es decir, al fenmeno hereditario en su
conjunto.
Herencia en sentido objetivo. El artculo 659 CC dispone que La herencia comprende

todos los bienes, derechos y obligaciones de una persona, que no se extingan por su
muerte.
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A) Facultades y titularidades intransmisibles

El artculo 659 CC destaca que se transmiten los bienes y derechos que no se extigan por
muerte del causante. Por tanto, en general, cualesquiera titularidades de ndole patrimonial que
tengan carcter vitalicio, han de entenderse extinguidas en el momento de su fallecimiento:
1. Cualquier pensin, usufructo, derecho de uso o habitacin, etc.
2. La suma correspondiente a un seguro de vida concertado por el causante. La
aplicacin del artculo 88 LCS conlleva que las cantidades que deba recibir el
beneficiario son de su exclusiva propiedad, sin que deban considerarse integradas
en la herencia del causante.
3. Las facultades de carcter personalsimo stricto sensu, sobre todo las de
naturaleza extrapatrimonial. En este sentido, han de considerarse instransmisibles
las funciones o cargos familiares (patria potestad, funcin tutelar) y, con carcter
general, las facultades o derechos inherentes a la propia personalidad del difunto (el
derecho al sufragio o la libertad de expresin).
B) Bienes, derechos y obligaciones transmisibles
1. Restantes bienes y derechos de naturaleza patrimonial. Trtese de derechos de
crdito o de derechos reales, recaigan sobre bienes muebles o inmuebles, derechos
propiamente dichos o expectativas de derecho, que forman parte del patrimonio del
difunto.
2. Las deudas. Como as afirma el artculo 659 CC, y para el legislador que as lo
dispone como principio (art. 1003 CC). Una sociedad como la contempornea,
fundada en el crdito, no podra subsistir si las deudas se extinguiesen por
fallecimiento del deudor.
3. Algunas facultades de ndole personalsima. Cabe tambin que el legislador
declare transmisibles mortis causa facultades de ndole personalsima. As, es
frecuente la asuncin por los herederos de las siguientes facultades:
Las acciones de filiacin en algunos casos (136.2 CC).
Algunas de las facultades que integran el llamado derecho moral de autor (art.
15 LPI).
Ejercicio de acciones de proteccin civil del honor, la intimidad o la propia

imagen (artculo 4.1 de la Ley Orgnica 1/1982, de 5 de mayo).
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Ejercicio de acciones penales dimanantes de calumnia e injuria (215.1 CP).
4. Sucesiones anmalas o excepcionales. Estos casos son muy limitados Por

ejemplo, la sucesin de los ttulos nobiliarios o las facultades de subrogacin o
sucesin mortis causa de las posiciones de los arrendatarios en la legislacin
especial.
5. SUCESIN A TTULO UNIVERSAL Y A TTULO PARTICULAR (2J11 y RV12)

Los sucesores mortis causa han de tener tanto la condicin de herederos como de legatarios
(pudiendo sumar ambas, en el caso del prelegado, art. 890.2 CC). As lo establece el CC:
Art. 668: el testador puede disponer de sus bienes a ttulo de herencia o de legado
Art. 660: llmese heredero al que sucede a ttulo universal y legatario al que sucede a ttulo
particular
Interpretando ambos preceptos, la conclusin: EL HEREDERO ES UN SUCESOR A
TTULO UNIVERSAL Y EL LEGATARIO A TTULO PARTICULAR.
Razones que pueden servir de fundamento a esta decisin legislativa:

1 El HEREDERO
Sucede, ocupa, contina, se subroga en el conjunto de relaciones jurdicas atinentes
al causante en la misma posicin que ste asuma previamente.
Lo hace, adems, a ttulo universal. Esta expresin no implica que el heredero haya
de ocupar necesaria y universalmente todas y cada una de las titularidades
ostentadas por el causante hasta el momento de su muerte, por las siguientes
razones:
1. El patrimonio del causante y el caudal relicto no pueden coincidir en trminos
estrictos
2. Cuando el testador instituya en bienes especficos que forman parte del caudal
hereditario a otras personas como legatarios.
3. Habiendo pluralidad de herederos, cmo van a heredar varios una misma masa
patrimonial?
a. Distintos planos, con alcance slo cuantitativo:
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1. Cuando son llamados a la herencia considerada en su globalidad por

cuotas partes
2. Cuando, aun distribuyendo los bienes el propio testado o
asignndoles bienes concretos, quiere que accedan a ellos a ttulo
de heredero.
b. Orden puramente tcnico como regla, el heredero responde de las
deudas y cargas hereditarias. El heredero sucede universalmente en
las titularidades activas del causante, y asume tambin el conjunto de
posiciones pasivas que afectaban al de cuius hasta el momento de su
muerte.
2 El LEGATARIO es, por tanto, un mero sucesor a ttulo particular, en el doble sentido:
Slo resulta beneficiado por la atribucin testamentaria de derechos de carcter
singular que recaen sobre bienes y/o derechos concretos de la herencia
Y que, en general, puede desentenderse de la suerte de la herencia en su conjunto,
al menos respecto de las deudas hereditarias, pues no es responsable.
Otras diferencias entre heredero y legatario:
Los herederos adquieren ipso iure la posesin civilsima de los bienes
hereditarios (art. 440 CC), mientras que los legatarios, en su caso, han de
solicitarla a los herederos.
La condicin de heredero en nuestro sistema jurdico implica la aceptacin del
instituido; el legado, en cambio, se adquiere ipso iure.
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CAPTULO 2: LA SUCESIN HEREDITARIA

1. Las fases del fenmeno sucesorio
1.1. Apertura de la sucesin
1.2. La vocacin y la delacin
1.3. La fase de aceptacin y adquisicin de la herencia
1.4. Sistemtica de exposicin
2. El derecho de transmisin o ius transmissionis
3. El derecho de acrecer
3.1. El derecho de acrecer en la sucesin testamentaria: precedentes
3.2. NATURALEZA Y FUNDAMENTO (1J12, 1J08)

3.3. REQUISITOS (1J12, S09, 1J08)
A) Llamamiento conjunto
B) Porcin vacante
3.4. El derecho de acrecer en la sucesin intestada
3.5. El acrecimiento en la legtima y en la mejora
4. El derecho de representacin
4.1. CONCEPTO (2J12, 2J08)

4.2. EL DERECHO DE REPRESENTACIN EN LA SUCESIN INTESTADA; PRESUPUESTOS
DE APLICACIN (2J12, 2J08)
4.3. El debate sobre el derecho de representacin en la sucesin testamentaria

4.4. Sistema legitimario y derecho de representacin
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1. LAS FASES DEL FENMENO SUCESORIO

1.1. APERTURA DE LA SUCESIN
La apertura de sucesin COINCIDE NATURALMENTE CON EL FALLECIMIENTO de la persona a
la que la sucesin se entiende referida (art. 657): causante, difunto o fallecido, o el de cuius
(aquel de quien proceden los bienes).
La muerte:
1. Determina la extincin de la personalidad del difunto (art. 32)
a. Por tanto, quedan sin titular todas las posiciones y relaciones jurdicas que se le
imputaban.
b. Al no existir continuidad, estas titularidades pasan a sus herederos, siempre
que no se extingan por su muerte (art. 659).
2. Se equipara la firmeza de la declaracin de fallecimiento, por lo que se abrir la
sucesin en los bienes del mismo (art. 196.1)
1.2. LA VOCACIN Y LA DELACIN

La FASE DE VOCACIN equivale a determinar quines son las personas que han sido
llamadas a la herencia en condicin de herederos. La determinacin de los llamamientos
depender de:
1. Las disposiciones testamentarias, o
2. La aplicacin de las reglas sobre sucesin intestada o, en su caso,
3. Ambas conjuntamente
Pero, para que un eventual heredero acepte o repudie la herencia, primero le ha de ser
ofrecida o deferida de forma concreta. Al momento, o en su caso, fase en que el heredero
llamado puede manifestar si acepta o no la herencia deferida se le conoce tcnicamente con
el nombre de DELACIN (ius delationis).
La necesidad de DISTINCIN entre una y otra fase viene determinada por el hecho de que
en la mecnica sucesoria la vocacin no coincide en todos los casos con la delacin.
Ejemplos:
Si es llamado a la herencia un nasciturus hay vocacin desde el momento de la
apertura de la sucesin, pero la DELACIN no se produce hasta el momento en que,
siendo ya persona (arts. 29 y 30 CC), quienes hayan de representarlo puedan

manifestarse acerca de la aceptacin de la herencia.
Sucede lo mismo cuando el propio testador instituye una fundacin en testamento o
cuando la institucin a favor de un heredero cualquiera queda sometida a condicin
suspensiva (cuyo acaecimiento habr de esperar).
1.3. LA FASE DE ACEPTACIN Y ADQUISICIN DE HERENCIA

Cuando, tras la delacin, el llamado manifiesta su ACEPTACIN a la herencia, pasar a
ser efectivamente heredero y, tras los trmites oportunos, en fase de ADJUDICACIN, le sern
asignados los correspondientes bienes hereditarios, segn:
1. Sea HEREDERO NICO o
2. Haya PLURALIDAD DE HEREDEROS, debiendo procederse al reparto de los bienes entre
ellos, realizando la particin hereditaria, operacin que requiere un cierto perodo de
tiempo durante el que habr de enfrentarse con la situacin de la comunidad
hereditaria.
En nuestro sistema normativo, para que alguien sea considerado heredero, se exige que se
proceda a la aceptacin de la herencia, como regla. As pues, mientras no se hayan pronunciado
al respecto, nos encontramos frente a la situacin de la herencia yacente.
1.4. SISTEMTICA DE EXPOSICIN

Paso
2. EL DERECHO DE TRANSMISIN O IUS TRANSMISSIONIS

Como hemos visto anteriormente, el ius delationis es el derecho relativo a la aceptacin o
repudiacin de la herencia. Pues bien, este derecho es TRANSMISIBLE mortis causa cuando el
heredero del causante fallece sin haber podido pronunciarse sobre la aceptacin o repudiacin
de la herencia. A dicha transmisin se le conoce con el nombre de IUS TRANSMISSIONIS O DERECHO
DE TRANSMISIN.
As lo establece el CC en su art. 1006: por muerte del heredero sin aceptar ni repudiar la
herencia pasar a los suyos [a sus herederos] el mismo derecho que l tena.
Sujetos. Relacin triangular:

Causante 1
Transmitente 2 (heredero de 1 y
Transmisario (heredero de 2, en la
causante de 3)
herencia tb se incluye el ius delationis de

1)
1. CAUSANTE (inicial). La herencia deferida al heredero intermedio no ha sido ni aceptada

ni repudiada con anterioridad a su propio fallecimiento. El ejercicio del ius delationis se
encuentra en suspenso.
2. TRANSMITENTE. Dado su fallecimiento, nos encontramos:
a. Con su propia herencia
b. En la anterior se integra tambin el ius delationis relativo a la herencia anterior.
3. TRANSMISARIO o heredero del transmitente. Puede ejercitar todas las facultades
inherentes al patrimonio o caudal hereditario dejado por el transmitente y, por tanto,
puede aceptar o repudiar la herencia del causante inicial, es decir, el ius delationis no
ejercitado por el transmitente.
El primer y principal presupuesto para que tenga lugar de forma efectiva el ius
transmissionis radica en que el transmisario, ejercitando su propio ius delationis, acepte la
herencia del transmitente. En caso contrario, no adquirir el ius delationis correspondiente al
transmitente ni, en consecuencia, facultad alguna para decidir si acepta o repudia la herencia del
causante.
EL TRANSMISARIO PUEDE ACEPTAR LA HERENCIA DEL TRANSMITENTE Y REPUDIAR LA DEL
CAUSANTE. SI, EN CAMBIO, REPUDIA LA DEL TRANSMITENTE, PIERDE CUALQUIER
POSIBILIDAD DE PRONUNCIARSE SOBRE LA DEL CAUSANTE.
3. EL DERECHO DE ACRECER
3.1. EL DERECHO DE ACRECER EN LA SUCESIN TESTAMENTARIA: PRECEDENTES
En el D romano, el acrecimiento se configura como un mecanismo caracterstico de la
sucesin testamentaria y ofreca dos modalidades diversas. Una de ellas no ha pasado al D
contemporneo, por lo que nos centramos en la segunda.
Cuando el testador distribua toda su herencia entre varios herederos y alguno de ellos no
llegaba a adquirir su parte, la porcin vacante acreca a los dems. Su fundamento reside en
que el llamamiento a cada heredero es potencialmente para toda la herencia (a ttulo universal)
slo por consecuencia de la concurrencia de varios llamados al todo se divide entre ellos la
herencia. Pero slo los llamados conjuntamente con la persona que deja su porcin vacante
tienen el derecho de acrecer, apareciendo as la teora de las conjunciones (o llamamientos
conjuntos).
3.2. NATURALEZA Y FUNDAMENTO (1J12, 1J08)

Para el D ROMANO, el fundamento del d de acrecer, en el caso de existir conjunciones, se
basaba en una presumible voluntad del testador, y sta ha sido la justificacin con que ha
pasado al D CONTEMPORNEO la institucin, siendo el fundamento subjetivo de la presunta
voluntad del testador la teora generalmente defendida por la doctrina clsica.
MODERNAMENTE, esta teora ha sido criticada, y se defiende que ha de requerirse,
adems, que tenga lugar un llamamiento o vocacin cumulativa a unos mismos bienes por
parte del testador, pues de otra manera la inseguridad dominara, al faltar cualquier elemento
objetivo que justifique el derecho de acrecer.
SE INSISTE EN QUE LA VOLUNTAD PRESUNTA ES UN MERO PRESUPUESTO Y QUE LA
VOCACIN CUMULATIVA SERA LA REAL Y VERDADERA MANIFESTACIN DE LA VOLUNTAD
DEL CAUSANTE CONCRETO CUYA DISPOSICIN TESTAMENTARIA SE CONSIDERA. EN
REALIDAD, AMBOS ELEMENTOS SE COMPLEMENTAN.
3.3. REQUISITOS (1J12, S09, 1J08)

Segn el art. 982 CC, para que entre en juego el d de acrecer, deben darse dos
circunstancias bsicas:
1 Que exista un llamamiento conjunto
2 Que alguna de las porciones quede vacante por no poder o querer aceptar la herencia el
llamado
A) LLAMAMIENTO CONJUNTO
Conforme al art. 982.1 el llamamiento conjunto ha de consistir en que dos o ms sean
llamados a una misma herencia, o a una misma porcin de ella, sin especial designacin de
partes.
Por su parte, el art. 983 completa tales referencias:
Se entender hecha la designacin por partes slo en el caso de que el testador haya
determinado expresamente una cuota para cada heredero.
La frase por mitad o por partes iguales u otras que aunque designen parte alcuota, no fijan
sta numricamente o por seales que hagan a cada uno dueo de un cuerpo de bienes
separado, no excluyen el derecho de acrecer.
El juego de reglas y excepciones de ambos preceptos es sumamente confuso. Segn esta
regulacin parece que cuando haya DESIGNACIN DE BIENES CONCRETOS O PARTES SE EXCLUYE
EL DERECHO DE ACRECER:
Sin embargo, la JURISPRUDENCIA ha interpretado que, aun en el caso de que se

asignen bienes concretos conforme a lo establecido en el artculo 1056.2 CC, si los
herederos han sido instituidos en partes iguales, debe preconizarse la APLICACIN
DEL DERECHO DE ACRECER.
Seguramente slo cabe excluir radicalmente el derecho de acrecer en la

sucesin testamentaria cuando la institucin hereditaria se haga en partes
desiguales.
B) PORCIN VACANTE
Segn el art. 982.2, la vacancia en una de las porciones de la herencia ha de producirse a
causa de que uno de los llamados:
1. Muera antes que el testador, o
2. Renuncie a la herencia, o
3. Sea incapaz de recibirla
As, estas tres causas DETERMINAN EL NACIMIENTO DEL DERECHO DE ACRECER en favor de los
llamados cumulativamente.
Se entiende que esta relacin legal no es un numerus clausus. Caben otras anlogas como
por ejemplo la frustracin del nasciturus, que no llega efectivamente a ser persona; la declaracin
legal de ausencia del llamado.
3.4. EL DERECHO DE ACRECER EN LA SUCESIN INTESTADA

El derecho de acrecer NO SERA APLICABLE en la sucesin intestada: el pariente de grado
ms prximo excluye al ms remoto, salvo en el caso de que deba tener lugar el derecho de
representacin (art. 921).
Sin embargo, el art. 981 establece que en las sucesiones legtimas [es decir, intestadas] la
parte del que repudia la herencia acrecer siempre a los coherederos.
No obstante, se defiende que propiamente hablando no hay derecho de acrecer, sino

acrecimiento, consecuencia de las reglas propias de la sucesin intestada. Segn el Profesor
Lacruz, as se deducir del hecho de que el acrecimiento se da incluso cuando las cuotas de los
herederos son distintas, siempre que se trate de herederos de la misma clase (por ej, en el caso
de hermanos, pero unos de doble vnculo y otros slo medio hermanos).
Por tanto:
1 SE DESCARTA EL DERECHO DE ACRECER POR LA DESIGUALDAD DE CUOTAS O PARTES
ENTRE ALGUNOS SUPUESTOS DE ACRECIMIENTO.
2 EL ACRECIMIENTO CARACTERSTICO DE LA SUCESIN INTESTADA, dado que el

llamamiento conjunto de los parientes est fuera de duda, hace que EL DERECHO
DE ACRECER SE EXTIENDA INCLUSO A CIERTOS CASOS DE DESIGUALDAD DE
CUOTAS.
3.5. EL ACRECIMIENTO EN LA LEGTIMA Y EN LA MEJORA

El artculo 985.1 CC dice:
Entre los herederos forzosos [legitimarios] el derecho de acrecer slo tendr lugar cuando
la parte de libre disposicin se deja a dos o ms de ellos, o a alguno de ellos y a un extrao.
Es decir, cuando hay llamamiento conjunto que recaiga sobre el tercio de libre
disposicin, y que habr de hacerse testamentariamente. Por lo que la norma mantiene lo
dicho anteriormente sobre el derecho de acrecer en la sucesin testamentaria.
Contina en su punto 2:
Si la parte repudiada fuere la legtima, sucedern en ella los coherederos por su derecho
propio, y no por el derecho de acrecer
Plantea diversas cuestiones:
1 Reglas relativas a la cuanta de las legtimas:
a. Fija por principio- 2/3 PARA LOS HIJOS O DESCENDIENTES
Legtima de los hijos (haya 1 +) = 2/3 de la herencia Si premuere uno
de los dos al testador, el sobreviviente habr acrecido 1/3 por su mera
condicin de legitimario, y no por el derecho de acrecer.
b. Variable, pero independiente del nmero de unos u otros legitimarios.
i. Si hay concurrencia de ASCENDIENTES CON CNYUGE VIUDO, 1/3

ii. Si NO HAY CONCURRENCIA 1/2.
2 Tercio de mejora. Respecto de hijos y descendientes, constituye la 1/2 de la
ntegra cuota legitimaria que el legislador reserva a los legalmente denominados
herederos forzosos. Los mejorados HAN DE SER EXPRESAMENTE FAVORECIDOS por su
progenitor o ascendiente sea en TESTAMENTO, DONACIN INTER VIVOS O EN
CAPITULACIONES MATRIMONIALES.
MEJORADOS + PRESUPUESTOS DEL D DE ACRECER= ACRECIMIENTO EN SENTIDO

PROPIO
4. EL DERECHO DE REPRESENTACIN
4.1. CONCEPTO (2J12, 2J08)
El art. 924 del CC establece:
Llmese derecho de representacin el que tienen los parientes de una persona para
sucederle en todos los derechos que tendra si viviera o hubiera podido heredar.
Heredar por representacin= cuando en una herencia ALGUIEN OCUPA LA POSICIN QUE
HUBIERA CORRESPONDIDO A UN PARIENTE QUE NO HA PODIDO LLEGAR A SER HEREDERO.
Tal denominacin supone una perturbacin lingstica en el Derecho, donde representar

significa actuar por otro o en nombre de otro, mientras que ocupar la posicin de cualquier otra
persona suele identificarse de diversas maneras, subrogacin, sustitucin, sucesin, etc. De ah
que se prefiera referirse slo al derecho de representacin, como regla.
4.2. EL
DERECHO DE REPRESENTACIN EN LA SUCESIN INTESTADA; PRESUPUESTOS DE
APLICACIN (2J12, 2J08)
Los presupuestos de aplicacin del derecho de representacin, cuyo mbito propio y

caracterstico de aplicacin es la sucesin intestada, son los siguientes:
1 QUE NO HAYA PODIDO HEREDAR POR PREMORIENCIA O INDIGNIDAD (arts. 924 y 929).
Sin embargo, resulta excluido el derecho de representacin si el llamado repudia la
herencia (art. 923)
2 QUE ALGUNO-S DE SUS PARIENTES CUMPLA LOS REQUISITOS DE PARENTESCO

ESTABLECIDOS EN LA SUCESIN INTESTADA
para la aplicacin del derecho de
representacin y que son:

a. Que sea o sean descendiente/s de quien no ha podido heredar (art. 925.1
el derecho de representacin tendr siempre lugar en la lnea recta
descendente, pero nunca en la ascendente)
b. Que sea hijo de uno de los hermanos del causante, en concurrencia con
sus tos (segn el art. 925.2 en la lnea colateral slo tendr lugar [el
derecho de representacin] en favor los hijos de hermanos, bien sean de
doble vnculo, bien de un solo lado)
3 QUE QUIEN O QUIENES EJERCITA/N EL DERECHO DE REPRESENTACIN, RESPECTO DEL
CAUSANTE, LE SOBREVIVA Y NO SE ENCUENTRE INCURSO EN CAUSA DE INDIGNIDAD.
En caso de que proceda el derecho de representacin, su EFECTO fundamental consiste

en que la HERENCIA INTESTADA SE HABR DE DISTRIBUIR POR ESTIRPES, art. 926: Siempre que se
herede por representacin, la divisin de la herencia se har por estirpes, de modo que el
representante o representantes no hereden ms de los que heredara su presentado, si viviera.
4.3. EL DEBATE SOBRE EL DERECHO DE REPRESENTACIN EN LA SUCESIN TESTAMENTARIA

En la sucesin testamentaria debe excluirse radicalmente el derecho de representacin,
pues de iure condito no existe un solo argumento de peso a favor de su aplicacin. Por tanto,
aunque otros Cdigos la admitan y que ciertas razones de justicia lo avalen, ha de mantenerse
que en nuestro Cdigo EL DERECHO DE REPRESENTACIN ES UNA NOTA CARACTERSTICA DE LA
SUCESIN INTESTADA, INAPLICABLE A LA TESTAMENTARIA O VOLUNTARIA
(a salvo de cuanto
digamos respecto de la legtima).
4.4. SISTEMA LEGITIMARIO Y DERECHO DE REPRESENTACIN

El art. 929 indica no podr representarse a una persona viva sino en los casos de
desheredacin o incapacidad. Slo se puede desheredar a quienes tienen la condicin de
legitimarios. De ah debe interpretarse que en la legtima cabe el derecho de representacin?
Veamos datos normativos:
1. En relacin con la DESHEREDACIN, el art. 857 CC establece que Los hijos o
descendientes del desheredado ocuparn su lugar y conservarn los derechos
de herederos forzosos respecto a la legtima.
2. Por su parte, el artculo 761 CC dispone que Si el excluido de la herencia por

INCAPACIDAD fuera hijo o descendiente del testador y tuviere hijos o
descendientes, adquirirn stos su derecho a la legtima.
3. Tras la reforma de 1981, el tercer prrafo del artculo 814 CC establece que Los
DESCENDIENTES DE OTRO DESCENDIENTE QUE NO HUBIERE SIDO
PRETERIDO, representan a ste en la herencia del ascendiente y no se
consideran preteridos.
Aunque la cuestin es debatida y sumamente compleja, entendemos que:
a. La subrogacin o succesio in locum que ordenan tales preceptos se aproxima
demasiado en trminos materiales a lo que las REGLAS DE SUCESIN INTESTADA
DENOMINAN
DERECHO DE REPRESENTACIN como para negar que el efecto es
paralelo.
b. Respecto del art. 814, en cambio, lo ms seguro es considerar que la reforma ha
introducido un SUPUESTO DE REPRESENTACIN EN LA SUCESIN TESTAMENTARIA
CUANDO ABSORBE LA LEGTIMA,
exigiendo, en consecuencia, una interpretacin
acorde con tal idea de las normas anteriores.

Siguiendo una lnea parecida de razonamiento, el profesor ALBADALEJO ha afirmado de
manera rotunda:
que los descendientes del desheredado suceden por representacin de ste en la legtima, y los del incapaz
tambin por representacin en la misma o en lo dejado por incapaz []. Y no cabe que ni el desheredado ni el incapaz le frustren
su representacin repudiando (art. 929), porque, como son llamados, no cabe que repudien.
En el mismo sentido que el expuesto, la profesora MADRIN VZQUEZ hace hincapi en que
a raz de la reforma de 1981, la aplicacin de la tcnica de la representacin en el mbito
testamentario existe, si bien con ciertas particularidades.
Aunque lo que el legislador buscaba era evitar la pretericin de los descendientes de un
descendiente premuerto, puede deducirse que la norma viene a introducir un verdadero
derecho de representacin en la sucesin testamentaria, aunque especial y limitado para el
caso especfico que contempla: LA PREMORIENCIA DEL INSTITUIDO EN PRIMER LUGAR Y SLO
RESPECTO A SUS DESCENDIENTES, AUNQUE SUJETO A LA EXTENSIN Y EFECTOS PROPIOS DE AQUEL
DERECHO.
SI NO SE LES CONSIDERA PRETERIDOS ES PORQUE SE ENTIENDE QUE SON LLAMADOS EN LA

MISMA MEDIDA QUE LO FUE EL REPRESENTADO.
AS, EL REPRESENTANTE O, MEJOR, LOS

REPRESENTANTES, OCUPARA/N LA POSICIN EXACTA DEL REPRESENTADO EN LA HERENCIA DEL

ASCENDIENTE COMN, EXTENDINDOSE SU SUCCESSIO TANTO A LOS DERECHOS COMO A LAS
OBLIGACIONES.
CAPTULO 3: LA CAPACIDAD SUCESORIA

1. La capacidad para suceder
1.1. El principio general
1.2. El momento de calificacin de la capacidad
2. LAS INCAPACIDADES ABSOLUTAS (1J07)

3. SUPERVIVENCIA DEL SUCESOR? (1J07)
3.1. Los casos de conmoriencia
3.2. El nasciturus o concebido pero no nacido
3.3. El llamamiento al concepturus
3.4. Las fundaciones testamentarias
3.5. Las asociaciones proyectadas o en perodo constitutivo
4. Las incapacidades relativas
4.1. Los ministros religiosos
4.2. Los tutores o curadores
4.3. Los Notarios y testigos
4.4. La interposicin de persona
5. La indignidad
5.1. Introduccin
5.2. LAS CAUSAS DE INDIGNIDAD (2J06, 2J09, S11, 1J13)

5.3. La rehabilitacin del indigno
6. EFECTOS DE LA INDIGNIDAD E INCAPACIDAD (RV07)

6.1. Unificacin de tratamiento
6.2. La eventual restitucin de los bienes hereditarios por el incapaz
7. Indignidad y desheredacin
1. LA CAPACIDAD PARA SUCEDER

1.1. EL PRINCIPIO GENERAL
Nuestro sistema normativo parte de la base de que, con carcter general, cualquier persona
goza de capacidad sucesoria, ya se trate de personas fsicas o de personas jurdicas. El NICO
REQUISITO que se exige es que EL SUCESOR TENGA PERSONALIDAD Y SEA SUSCEPTIBLE DE SER
IDENTIFICADO, de tal manera que puedan serle deferidas las herencias o, en su caso, legados
que, por cualquiera de los ttulos sucesorios, pudieran haberle sido atribuidos.
ES DECIR, ESTAS NORMAS SON APLICABLES A CUALQUIERA DE LAS FORMAS DE SUCESIN:
TESTAMENTARIA, LEGTIMA O INTESTADA Y SE REFIEREN TANTO AL HEREDERO COMO AL LEGATARIO.
Este principio general de capacidad sucesoria lo formula el artculo 744 CC:

Podrn suceder por testamento o abintestato los que no estn incapacitados por la ley.
La capacidad sucesoria no es objeto de restricciones, aunque s existen supuestos
legalmente contemplados en los que, respecto de una determinada sucesin en concreto, el
ordenamiento considera oportuno, justo y necesario declarar la incapacidad relativa de algunas
personas para entrar en la sucesin.
En relacin con las PERSONAS JURDICAS el artculo 746 CC establece que Las iglesias y
los cabildos eclesisticos, las diputaciones provinciales y las provincias, los ayuntamientos y
municipios (...) y las dems personas jurdicas, pueden adquirir por testamento con sujecin a lo
dispuesto en el artculo 38 (capacidad de obrar de las personas jurdicas).
1.2. EL MOMENTO DE CALIFICACIN DE LA CAPACIDAD

En principio, la fecha de apertura de la sucesin resulta determinante en relacin con
numerosas cuestiones hereditarias, como ocurre con la capacidad del sucesor.
Conforme al art. 758.1 CC, la regla general es que:
Para calificar la capacidad del heredero o legatario se atender al tiempo de la muerte de
la persona de cuya sucesin se trate.
Por supuesto, Si la institucin o legado fuere condicional, se atender adems al tiempo en
que se cumpla la condicin (art. 758.3)
1.3. LAS INCAPACIDADES ABSOLUTAS (1J07)

En relacin con el requisito de tener personalidad para ostentar la capacidad sucesoria, para
el art. 745 slo pueden ser consideradas incapaces de suceder
1. Las criaturas abortivas, entendindose tales las que no renan las circunstancias
expresadas en el artculo 30.
2. Las asociaciones o corporaciones no permitidas por la ley.
En realidad, no es que sean incapaces de suceder, es que son entidades o realidades
indiferentes para el Derecho, al carecer de personalidad. Slo en sentido figurado puede hablarse
de incapacidades absolutas.
A efectos de la adquisicin de personalidad o de la condicin de persona por los seres
humanos, la Ley 20/2011, de 21 de julio, del Registro Civil da nueva redaccin al art. 30 del CC,
afirmando que la personalidad se adquiere en el momento del nacimiento con vida y
enteramente desprendido del seno materno. Por tanto, si el nacido tiene vida independiente,
aunque sea momentnea, habr de ser considerado persona, siendo criaturas abortivas slo
quienes carezcan de vida extrauterina.
3. SUPERVIVIENCIA DEL SUCESOR? (1J07)

Un PRESUPUESTO PROPIO DE LA SUCESIN HEREDITARIA con carcter general es la
supervivencia del sucesor al causante.
En caso de premoriencia al causante, extinguida la personalidad del sucesor, ste no
podr hacer efectivas las facultades inherentes a la vocacin hereditaria.
COMO PRINCIPIO: EL SUCESOR HA DE EXISTIR EN EL MOMENTO DE APERTURA DE LA SUCESIN Y,
ADEMS, SOBREVIVIR AL CAUSANTE.
Por esta razn, en los supuestos de CONMORIENCIA (art. 33) no hay transmisin de
derechos hereditarios; al tiempo que, el art. 766, referido a la institucin de HEREDERO EN
TESTAMENTO, afirma que el heredero que muere antes que el testador no transmite derecho
alguno a sus herederos.

As, habr de concluirse que, manteniendo la superviviencia del sucesor como principio,
han de admitirse tambin algunos supuestos en los que personas o personificaciones
inexistentes en el momento del fallecimiento del causante pueden llegar a sucederle.
3.1. LOS CASOS DE CONMORIENCIA

La determinacin de la supervivencia del heredero resulta particularmente difcil en los
supuestos tpicos en que un mismo evento determina la muerte simultnea de dos o ms grupos
de personas que tengan recprocamente derecho a heredarse (naufragio, terremoto, etc)
El art. 33 CC requiere probar quin ha fallecido antes y, a falta de prueba, se presumen
muertas al mismo tiempo y no tiene lugar la transmisin de derechos de uno a otro, con
independencia de que la simultaneidad de la muerte haya sido provocada por un mismo evento
o no (por ej, un anciano fallece en la cama y su hijo en un accidente areo, pero a la misma hora).
Por tanto, la supervivencia del eventual sucesor ha de ser probada para que tenga lugar
la sucesin hereditaria, mantenindose la regla general en la materia.
3.2. EL NASCITURUS O CONCEBIDO PERO NO NACIDO

Cualquier nasciturus puede ser instituido heredero o nombrado legatario en testamento o
llamado a la herencia en concepto de legitimario o de heredero abintestato (presuncin
favorable del art. 29).
Es ms, el llamamiento hereditario a un nasciturus se encuentra desarrollado
normativamente en sede sucesoria, (art. 959 y ss), con la finalidad de suspender la particin
hasta que se produzca efectivamente el parto y nazca con los requisitos del art. 30, o, por el
contrario, devenga criatura abortiva.
3.3. EL LLAMAMIENTO AL CONCEPTURUS

La llamada a la herencia de los concepturi (en castellano viejo, hijos o nietos nacederos) es
relativamente frecuente y supone una situacin compleja que ha dado lugar a muchas
discusiones doctrinales. La jurisprudencia parece mostrarse favorable a su admisin, quiz
porque generalmente las instituciones testamentarias de los hijos o nietos nacederos encuentran
su fundamento familiar y un deseo de igualacin de los descendientes. No cabe la sucesin
intestada.
1. Gran parte de la doctrina propugn su invalidez: DE CASTRO, seguido por ALBALADEJO
que ha revisado su postura-, GONZLEZ PALOMINO, etc. quien no se encuentre
concebido a la muerte del causante ha de entenderse que carece de capacidad
sucesoria, interpretando conjuntamente los arts. 29, 745 y 758. Por tanto, en todo caso,
tales disposiciones deberan ser convertidas en una reserva de bienes en favor de

persona futura.
2. DEZ-PASTOR y LACRUZ, se pronunciaron a favor de otro entendimiento reiterado por la
jurisprudencia. Cabe entender la existencia de un llamamiento de carcter
condicional, resultando aplicable durante la fase de pendencia los arts. 801 y ss, en el
entendido de que los herederos ciertos y existentes en el momento del fallecimiento
no son propiamente administradores, sino titulares interinos a los que est permitido
reclamar la particin de la herencia e incluso realizar actos de disposicin sobre los
bienes heredados.
El Prof. ALBALADEJO, subray posteriormente que tal entendimiento viene requerido por el
hecho de que conforme al art. 9 de la Ley de Reproduccin Asistida el material reproductor
del varn fallecido puede ser utilizado por la viuda (o la conviviente) durante algunos meses
siguientes a su fallecimiento, produciendo tal generacin los efectos legales que se derivan de
la filiacin correspondiente.
3.4. LAS FUNDACIONES TESTAMENTARIAS

Mediante testamento, el causante puede establecer la dotacin necesaria para la
constitucin post mortem de una fundacin.
En cambio, se ha debatido el fundamento o soporte normativo y la explicacin del fenmeno:
1 Predicndose la analoga con el caso del nasciturus y, por tanto, la aplicacin extensiva
de lo establecido en el art. 29 CC.
2 Actualmente, se encuentra expresamente contemplada por las dos Leyes sobre
fundaciones: la Ley 30/1994, y la Ley 50/2002. Conforme a ambas, caben dos formas distintas
de instrumentar la constitucin mortis causa de una fundacin:
1. CONSTITUCIN TESTAMENTARIA: el testamento habr de contener todos los requisitos
establecidos para la escritura de constitucin ordinaria (datos personales, voluntad
constitutiva, dotacin, estatutos y rganos de gobierno, etc).
2. SEALAMIENTO DE BIENES Y VOLUNTAD CONSTITUTIVA DE CREACIN POST MORTEM: la
escritura pblica correspondiente se otorgar por el albacea testamentario y, en su
defecto, por los herederos testamentarios. En caso de que stos no existieran, o
incumplieran esta obligacin, la escritura se otorgar por el Protectorado, previa
autorizacin judicial. (en 2010, los Prncipes de Asturias constituyeron la Fundacin
Hesperia mediante escritura notarial de esta forma)
3.5. LAS ASOCIACIONES PROYECTADAS O EN PERODO CONSTITUTIVO

El testador, como persona individual, no puede crear una asociacin ni puede obligar a nadie
a que la constituyera. En consecuencia, ni la Ley vigente reguladora del derecho de asociacin
ni ninguna de sus predecesoras contiene referencia expresa: la asociacin requiere voluntad
constitutiva de una pluralidad de personas.
Ahora bien, s cabra ordenar un legado o una institucin de heredero en favor de una
asociacin regularmente conformada, pero en trmite de constitucin.
4. LAS INCAPACIDADES RELATIVAS

4.1. LOS MINISTROS RELIGIOSOS
El artculo 752 CC establece que No producirn efecto las disposiciones testamentarias
que haga el testador durante su ltima enfermedad a favor del sacerdote que en ella le hubiese
confesado, de los parientes del mismo dentro del cuarto grado, de su iglesia, cabildo, comunidad
o instituto.
La interpretacin restrictiva exige el cumplimiento estricto del supuesto de hecho:
atribuciones testamentarias hechas durante la ltima enfermedad y
que el sacerdote haya administrado la confesin
No obstante, esta interpretacin no debera excluir la aplicacin analgica a ministros de
otras confesiones, aunque en ellas no exista propiamente sacramento de confesin.
4.2. LOS TUTORES O CURADORES

El artculo 753 CC dispone que Tampoco surtir efecto la disposicin testamentaria en
favor de quien sea tutor o curador del testador, salvo cuando se haya hecho despus de
aprobadas definitivamente las cuentas o, en el caso de que no tuviese que rendirse stas,
despus de la extincin de la tutela o curatela.
Sern, sin embargo, vlidas las disposiciones hechas en favor del tutor o curador que sea
ascendiente, descendiente, hermano, hermana o cnyuge del testador.
4.3. LOS NOTARIOS Y TESTIGOS

Frente a los dos artculos anteriores, el art. 754 se pronuncia prohibiendo al testador que
disponga en favor de tales personas, disponiendo lo siguiente:
El testador no podr disponer del todo o parte de su herencia en favor del Notario que
autorice su testamento, o del cnyuge, parientes o afines del mismo dentro del cuarto grado, con
la excepcin establecida en el artculo 682.
Esta prohibicin ser aplicable a los testigos del testamento abierto, otorgado con o sin
Notario.
Las disposiciones de este artculo son tambin aplicables a los testigos y personas ante
quienes se otorguen los testamentos especiales.
Al Notario se equiparan el oficial del ejrcito, el contador o comandante del buque, el Agente
diplomtico o consular, etc. ante quienes se otorguen los testamentos especiales y a los
correspondientes testigos, (de gran importancia en los testamentos especiales). En relacin con
los parientes de cualquiera de ellos, debemos observar que la prohibicin alcanza tanto a la
consaguinidad como a la afinidad.
4.4. LA INTERPOSICIN DE PERSONA

El artculo 755 CC determina que Ser nula la disposicin testamentaria a favor de un
incapaz, aunque se la disfrace bajo la forma de contrato oneroso o se haga a nombre de
persona interpuesta, es decir, de una persona que aunque no se encuentre contemplada en
los anteriores artculos pueda servir de intermediario o mediador para el indebido enriquecimiento
del incapaz de suceder.
Frente a la relacin de las incapacidades relativas que inclua el Proyecto de 1851, en el
que la interposicin de persona se refera slo al cnyuge, progenitores, hijos y descendientes
del incapaz, la frmula del CC resulta preferible y permite alcanzar una mayor extensin
(cuados, testaferros, etc).
La expresin contrato oneroso, quiz se refiera a eventuales contratos de semejante ndole
que celebraren, alrededor de la fecha de otorgamiento del testamento, el incapaz y las personas
que autorizan o presencian dicho testamento.
5. LA INDIGNIDAD
5.1. INTRODUCCIN
La indignidad es una tacha sucesoria consistente en establecer que QUIENES COMETAN
ACTOS DE PARTICULAR GRAVEDAD CONTRA UN CAUSANTE DETERMINADO, PIERDE EL DERECHO A
HEREDAR LO QUE TENDENCIALMENTE PODAN OSTENTAR.
Interesa glosar algunos aspectos y precisar el alcance y significado de la indignidad:

1 Causante. El art. 914 afirma que lo dispuesto sobre la incapacidad para suceder
por testamento es aplicable igualmente a la sucesin intestada.
As, la indignidad inhabilita a quien incurre en alguna de las causas legalmente
establecidas para suceder, ya sea legtima, sucesin intestada o sucesin
testamentaria. Y, en esta ltima, inhabilita tanto al llamado universal o heredero
cuanto al legatario.
2 En nuestro Cdigo el legislador configura la indignidad como una subespecie de la
incapacidad de suceder. Por eso el encabezamiento del artculo 756 CC, en el que
se relatan las causas, habla de quines son incapaces de suceder por causa de
indignidad. Esto es, por haber incurrido en alguna de las causas tipificadas,
directamente se les considera incapaces para entrar en la sucesin de que se trate.
3 La indignidad es una incapacidad sucesoria de carcter relativo, referido en concreto
a un determinado causante y no constituye una cualidad personal y general del
llamado indigno. Quien sea indigno respecto de una determinada persona, no la
heredar, pero puede heredar a cualesquiera otras personas.
5.2. LAS CAUSAS DE INDIGNIDAD (2J06, 2J09, S11, 1J13)

El artculo 756 CC dice que Son incapaces de suceder por causa de indignidad:
1 Los padres que abandonaren, prostituyeren o corrompieren a sus hijos.
2 El que fuere condenado en juicio [mediante sentencia firme] por haber atentado
contra la vida del testador, de su cnyuge, descendientes o ascendientes. ()
3 El que hubiese acusado al testador de delito al que la ley seale pena no inferior a la
de presidio o prisin mayor, cuando la acusacin sea declarada calumniosa.
[mediante sentencia firme]
4 El heredero mayor de edad que, sabedor de la muerte violenta del testador, no la

hubiese denunciado dentro de un mes a la justicia, cuando sta no hubiera procedido
ya de oficio. () se ha de producir tras la muerte del testador: el indigno puede
haber sido llamado a la herencia e incluso haber aceptado, pero con posterioridad su
adquisicin hereditaria habr de devenir ineficaz-.
5 El que, con amenaza, fraude o violencia, obligare al testador a hacer testamento o a
cambiarlo.
6 El que por iguales medios impidiere a otro hacer testamento, o revocar el que tuviese
hecho, o suplantare, ocultare o alterare otro posterior.
7 Tratndose de la sucesin de una persona con discapacidad, las personas con
derecho a la herencia que no le hubieren prestado las atenciones debidas,
entendiendo por tales las reguladas en los artculos 142 y 146 del Cdigo Civil.
En estas causas encontramos diferentes tipos: unas suponen una relacin entre parientes
que son, a su vez, legitimarios; otras estn referidas a testamentos y, por tanto, a sucesin
testamentaria; otras a supuestos en que el ofensor y el ofendido pueden tener cualquier tipo de
relacin.
5.3. LA REHABILITACIN DEL INDIGNO

Pese a la gravedad de las causas de indignidad, la ley permite que el ofendido las perdone
o remita. Por tanto, LA INCAPACIDAD SUCESORIA DEL INDIGNO ES DISPONIBLE POR EL CAUSANTE,
cosa que no ocurre respecto a los supuestos de incapacidad relativa.
Segn el artculo 757 CC, Las causas de indignidad dejan de surtir efecto si el testador las
conoca al tiempo de hacer testamento o si habindolas sabido despus, las remitiere en
documento pblico. As, cabe:
El PERDN TCITO TESTAMENTARIO, consistente en que, pese a que alguien se
encuentre incurso en causa de indignidad respecto de otra persona, sta, al testar,
puede instituirlo heredero o legatario.
La EXPRESA REMISIN, aunque sta ha de instrumentarse pblicamente.
6. EFECTOS DE LA INDIGNIDAD E INCAPACIDAD (RV07)

6.1. UNIFICACIN DE TRATAMIENTO
La cuestin es debatida doctrinalmente. Jurisprudencialmente no existe un cuerpo de
relevancia. La opinin ms segura al respecto considera que en nuestro Cdigo, los supuestos
de incapacidad relativa y los casos de indignidad han sido unificados en cuanto al rgimen
jurdico aplicable. Y ste, cul es?
a. Profesores ROYO y ALBALADEJO: ni el indigno ni el incapaz pueden adquirir la condicin
de heredero, pues no se hace delacin en su favor. Son excluidos de la herencia
correspondiente.
b. Prof. LACRUZ: ambos grupos de sujetos pueden adquirir el derecho a la herencia, si bien
quedando sujeto ste a posible resolucin y consiguiente restitucin de los bienes
hereditarios, conforme al art. 760. La delacin en su favor se produce, aunque sea con
efectos claudicantes, pero si su adquisicin hereditaria no es objeto de impugnacin
consolidan la posicin de sucesores.
c. Profesores DEZ-PICAZO y GULLN: exclusin de la herencia tanto del indigno cuanto del
incapaz.
6.2. LA EVENTUAL RESTITUCIN DE LOS BIENES HEREDITARIOS POR EL INCAPAZ

El artculo 760 CC establece que El incapaz de suceder, que contra la prohibicin de los
anteriores artculos, hubiese entrado en la posesin de los bienes hereditarios, estar obligado
a restituirlos con sus accesiones y con todos los frutos y rentas que haya percibido.
El incapaz, sea propiamente tal o indigno, ocupara u ostentara, en su caso, la condicin de
sucesor realizando un acto contra la ley (contra los anteriores artculos) y, por ello, es tratado
exactamente igual que un poseedor de mala fe en la liquidacin del estado posesorio.
El incapaz o indigno, en caso de ocupar bienes hereditarios sera un mero heredero
aparente, cuya posicin es claudicante, como la de cualquier heredero aparente, que ha de
plegarse frente al verdadero heredero, aun en el supuesto de que haya logrado materializar dicha
apariencia mediante el ingreso en la sucesin hereditaria y la posesin de bienes hereditarios.
El artculo 762 CC establece que No puede deducirse accin para declarar la incapacidad
pasados cinco aos desde que el incapaz est en posesin de la herencia o legado. Al menos
en este supuesto la peticin de herencia (del heredero verdadero frente al eventual heredero
aparente por indignidad o incapacidad) habra de considerarse prescrita, por transcurso del
perodo de caducidad a los cinco aos.
7. INDIGNIDAD Y DESHEREDACIN
Las causas de indignidad y de desheredacin, siendo muy cercanas y en buena parte
comunes, no son, sin embargo, coincidentes. Tampoco lo son su significado ni funcionamiento,
pues las causas de desheredacin slo permiten desheredar al legitimario (se requiere una
conducta activa por el ofendido, o en este caso, testador).
El desconocimiento tcnico del significado y alcance propios de la indignidad y
desheredacin resulta enormemente grave y perjudicial sobre todo cuando quienes lo padecen
ocupan altos cargos en la poltica o en rganos asesores de las instituciones con capacidad de
influencia o decisin poltica.
PARTE SEGUNDA:
LA SUCESIN TESTAMENTARIA
CAPTULO 4. EL TESTAMENTO
1. El testamento
1.1.
CONCEPTO Y CARACTERES (1J06, R09, R10, S12, S13)

A) Acto unilateral y unipersonal
B) Acto personalsimo
C) Acto solemne
D) Acto esencialmente revocable
1.2.
Contenido del testamento
2. LA CAPACIDAD PARA TESTAR (1J11, R13)

2.1.
La edad
2.2.
La falta de cabal juicio
3. Reglas formales de carcter general

3.1.
El Notario
3.2.
Los testigos
3.3.
El intrprete
4. Identificacin y apreciacin de la capacidad del testador
5. LA INEFICACIA DEL TESTAMENTO (2J07)

5.1.
LA REVOCACIN Y SUS FORMAS (2J10)

A) La revocacin expresa
B) La revocacin tcita
C) La denominada revocacin real
5.2.
LA CADUCIDAD DEL TESTAMENTO (S10)
5.3.
LA NULIDAD DEL TESTAMENTO (S10)
1. EL TESTAMENTO
1.1. CONCEPTO Y CARACTERES (1J06, R09, R10, S12, S13)
Art. 667 establece que el acto por el cual una persona dispone para despus de su muerte
de todos sus bienes o de parte de ellos, se llama testamento.
Se ponen de manifiesto las siguientes crticas:
Algunos autores afirman que el testamento no es un acto, sino un negocio jurdico.
Sin embargo, la doctrina contempornea considera al testamento como un acto de

autonoma privada, sin caer en el espejismo de la teora del negocio jurdico. As lo
haremos tambin nosotros.
A) Acto unilateral y unipersonal

La declaracin de la voluntad testamentaria no requiere el complemento de ninguna otra
declaracin, ni de ninguna otra persona. El testador otorga por s mismo el testamento,
aunque en su otorgamiento hayan de intervenir otras personas (Notario y/o testigos). stas dan
cuenta, autorizan o acreditan la libre y espontnea voluntad del testador.
Al afirmar que el testamento es tambin un acto unipersonal, se trata de poner de manifiesto
que no cabe que varias personas (aunque se trate de los cnyuges) testen simultnea y
mancomunadamente. Lo prohbe el art.
669
No podrn testar dos o ms personas
mancomunadamente, o en un mismo instrumento, ya lo hagan en provecho recproco, ya en

beneficio de un tercero.
B) Acto personalsimo
Art. 670: El testamento es un acto personalsimo: no podr dejarse su formacin, en todo
ni en parte, al arbitrio de un tercero, ni hacerse por medio de comisario o mandatario.
Tampoco podr dejarse al arbitrio de un tercero la subsistencia del nombramiento de
herederos o legatarios, ni la designacin de las porciones en que hayan de suceder cuando sean
instituidos nominalmente.
Es decir, el testador debe decidir por s mismo a quin y cmo y en cunto nombra
herederos o legatarios, adoptando el criterio de distribucin o la asignacin de sus bienes y
derechos para el momento en que l falte.
El art. 671 no puede considerarse una excepcin, pues el testador se limita a encomendar
a un 3 que determine cmo han de distribuirse los bienes entre las clases indeterminadas.
C) Acto solemne
Art.
687
ser nulo el testamento en cuyo otorgamiento no se hayan observado las
formalidades respectivamente establecidas [para cada uno de los tipos o de las formas
testamentarias] en este captulo.
Esta rigurosa solemnidad deriva del hecho de tratarse de un acto que desplegar su
eficacia mortis causa.
D) Acto esencialmente revocable
La posposicin de la eficacia del testamento al fallecimiento del causante hace que ste,
mientras tanto, pueda revocar ad nutum (=a voluntad) cualesquiera disposiciones testamentarias
(ambulatoria est voluntas defuncti...).
Art.
737
Todas las disposiciones testamentarias son esencialmente revocables, aunque
el testador exprese en el testamento su voluntad o resolucin de no revocarlas.

Se tendrn por no puestas las clusulas derogatorias de las disposiciones futuras, y aquellas
en que ordene el testador que no valga la revocacin del testamento si no la hiciere con ciertas
palabras o seales.
1.2. CONTENIDO DEL TESTAMENTO

En nuestro sistema normativo no es imperativa la existencia de institucin de heredero. La
mayor parte de los testamentos otorgados suelen referirse a las atribuciones patrimoniales
realizadas por el causante para cuando fallezca. As lo determina el carcter formal y solemne
del testamento.
No obstante, tambin suelen contener la mayor parte de los testamentos declaraciones
privadas de sustrato patrimonial, como las referidas a la confesin religiosa o a las exequias
del testador o el reconocimiento de un hijo extramatrimonial -art. 120.1-.
Tanto unas cuanto otras manifestaciones deben tener sentido imperativo, ordenando el
testador su cumplimiento de manera que puedan considerarse disposiciones testamentarias
propiamente dichas de obligado acatamiento.
2. LA CAPACIDAD PARA TESTAR (1J11, R13)

Art.
662
pueden testar todos aquellos a quienes la ley no lo prohbe expresamente, sin
embargo, el art. 663 dispone que Estn incapacitados para testar:

1 Los menores de 14 aos de uno y otro sexo.
2 El que habitual o accidentalmente no se hallare en su cabal juicio.
2.1. LA EDAD
La regla general de que bastan los 14 aos para poder testar no rige en el testamento
olgrafo, en el que se requiere ser mayor de edad -art. 688.1-. Pero, fuera de tal supuesto,
cualquiera puede testar a partir de la edad legalmente determinada: los 14 aos.
Semejante dato se combina con la circunstancia de que nuestro Cdigo prev que a travs
de la sustitucin pupilar los padres y dems ascendientes podrn nombrar sustitutos a sus
descendientes menores de catorce aos, de ambos sexos, para el caso de que mueran antes de
dicha edad -art. 775-.
Debates tericos aparte sobre la convivencia o inoportunidad del establecimiento de una
edad tan temprana de capacitacin en relacin con el testamento, en la prctica es extrasimo
el supuesto y la jurisprudencia sobre el art. 633.1 es prcticamente inexistente.
2.2 LA FALTA DE CABAL JUICIO

Art. 663.2, est incapacitado para testar el que habitual o accidentalmente no se hallare
en su cabal juicio. La norma debe entenderse en el sentido de que, adems de que no podr
testar slo quien se encuentre judicialmente incapacitado a causa de enfermedades psquicas,
tampoco podr quien, de forma accidental, no se halle en cabal juicio (caso de hipnosis,
embriaguez o drogadiccin, por ejemplo).
De otra parte, la prohibicin de testar del enajenado mental se ha combinado siempre en el
Cdigo con dos normas complementarias:
- Art. 664 el testamento hecho antes de la enajenacin mental es vlido.
- Posibilidad de otorgar vlidamente testamento durante el intervalo lcido. En tal sentido
el art.
665
establece Siempre que el incapacitado por virtud de sentencia que no contenga
pronunciamiento acerca de su capacidad para testar pretenda otorgar testamento, el Notario

designar dos facultativos que previamente le reconozcan y no lo autorizar sino cuando stos
respondan de su capacidad.
3. REGLAS FORMALES DE CARCTER GENERAL

Las reglas formales son aplicables de forma general o tendencial a cualesquiera tipos de
testamentos, reseando las condiciones que han de reunir aquellas personas que, junto con el
testador como otorgante, participan en el otorgamiento del testamento autorizndolo o ratificando
su contenido.
3.1. EL NOTARIO
En el caso de que proceda su intervencin, el art. 694 slo indica expresamente que ha de
tratarse de Notario hbil para actuar en el lugar del otorgamiento, pues por principio los
Notarios carecen de fe pblica fuera de su respectivo distrito notarial (art. 116 del RN).
3.2. LOS TESTIGOS

Al referirse a los testigos, es relativamente frecuente en materia sucesoria hablar de testigos
idneos, es decir, que no se encuentren incursos en ninguna de las prohibiciones establecidas
al respecto.
A tal efecto el CC ha distinguido entre:
Causas de ineptitud o inhabilidad que se aplican de forma general a todos los
testamentos. Art. 681: no podrn ser testigos en los testamentos:
1 Los menores de edad, salvo lo dispuesto en el artculo 701 [testamento de
epidemia]
2 Los ciegos y los totalmente sordos o mudos
3 Los que no entiendan el idioma del testador
4 Los que no estn en su sano juicio
5 El cnyuge o los parientes dentro del cuarto grado de consanguinidad o
segundo de afinidad del Notario autorizante y quienes tengan con ste
relacin de trabajo.
Prohibiciones relativas slo en relacin con el testamento abierto. Art. 682 En
el testamento abierto [cuyo contenido y disposiciones han de conocer los testigos],
tampoco podrn ser testigos los herederos y legatarios en l instituidos, sus
cnyuges, ni los parientes de aqullos, dentro del cuarto grado de consanguinidad o
segundo de afinidad.
No estn comprendidos en esta prohibicin los legatarios [nunca un heredero] ni sus
cnyuges o parientes cuando el legado sea de algn objeto mueble o cantidad de
poca importancia con relacin al caudal hereditario. Cabe, por tanto, que algn
legatario (nunca un heredero), beneficiado con un legado de carcter simblico,
pueda formar parte del grupo de testigos.
Naturalmente, unas y otras, han de existir al tiempo de otorgarse el testamento (art. 683).
3.3. EL INTRPRETE
Art. 684 Cuando el testador exprese su voluntad en lengua que el Notario no conozca, se
requerir la presencia de un intrprete, elegido por aqul, que traduzca la disposicin
testamentaria a la oficial en el lugar del otorgamiento que emplee el Notario. El instrumento se
escribir en las dos lenguas con indicacin de cul ha sido la empleada por el testador.
El testamento abierto y el acta del cerrado se escribirn en la lengua extranjera en que se
exprese el testador y en la oficial que emplee el Notario, aun cuando ste conozca aqulla.
4. IDENTIFICACIN Y APRECIACIN DE LA CAPACIDAD DEL TESTADOR

La identificacin y la apreciacin de la capacidad del testador constituyen elementos de
suma importancia en el momento en que cualquier persona desea manifestar su voluntad
testamentaria.
En el testamento abierto o notarial, identificacin notarial: art.
685
El Notario deber
conocer al testador y si no lo conociese se identificar su persona con dos testigos que le

conozcan y sean conocidos del mismo Notario, o mediante la utilizacin de documentos
expedidos por las autoridades pblicas cuyo objeto sea identificar a las personas [ej. DNI].
Tambin deber el Notario asegurarse de que, a su juicio, tiene el testador la capacidad legal
necesaria para testar.
En los casos de los artculos 700 y 701, los testigos tendrn obligacin de conocer al testador
y procurarn asegurarse de su capacidad.
En el supuesto de que no pudiere identificarse la persona del testador en la forma prevenida
en el artculo 685, se declarar esta circunstancia por el Notario, o por los testigos en su caso,
reseando los documentos que el testador presente con dicho objeto y las seas personales del
mismo.
Si fuere impugnado el testamento por tal motivo, corresponder al que sostenga su validez
la prueba de la identidad del testador -art. 686-.
5. LA INEFICACIA DEL TESTAMENTO (2J07)

El testamento otorgado puede ser ineficaz en bastantes supuestos:

1. bien sea porque quien lo haya otorgado carezca de capacidad,
2. porque no se hayan respetado las formalidades testamentarias requeridas o,
3. porque haya sido revocado posteriormente, entre otras causas.
Cabe igualmente la ineficacia total o parcial del testamento.
Aunque el Cdigo incorpora una seccin reguladora de la revocacin e ineficacia de los
testamentos -arts. 737 y ss.-, no llega a establecer un cuerpo normativo referido con carcter
general a la problemtica propia de los distintos supuestos de ineficacia y no dicta normas en
relacin con algunos problemas de todo punto de vista evidentes (legitimacin, plazo de
prescripcin, etc.).
Ante ello, doctrinalmente se propone recurrir a las categoras generales respecto de la
ineficacia contractual. Sin embargo, la aplicacin supletoria o analgica de las reglas
contractuales representa un problema de gran calado por su evidente carcter unilateral, que
impide en gran medida el reclamo de normas concebidas para el contrato.
5.1. LA REVOCACIN Y SUS FORMAS (2J10)

La revocacin es la causa tpica y de mayor frecuencia de prdida de efectos de un
testamento vlidamente otorgado con anterioridad. Si se atiende al hecho de que el art.
738
dispone que los testamentos han de ser revocados con las solemnidades propias para testar,
inicialmente hay que partir de la idea de que la revocacin tiene lugar por el otorgamiento de un
nuevo testamento.
Sin embargo, no tiene por qu ser as necesariamente:
Puede no otorgar otro nuevo, declarando su voluntad de morir intestado, o
que el testador, sin destruirlo, diligencie o anote un testamento olgrafo de fecha
anterior que obre en su poder, declarando nulo o anulado, con su firma y constancia
de nueva fecha.
Tales declaraciones pueden calificarse de antitestamento o de contratestamento, pero no
como un testamento.
Lo normal es que el debate sobre la virtualidad y eficacia de un testamento determinado se
produzca a consecuencia de una pluralidad de testamentos. Es ms, es clusula de estilo
afirmar que por este testamento declaro revocados cualesquiera otros que haya otorgado con
anterioridad, sin necesidad de identificarlos, ni recordar sus fechas, ni el Notario ante quien se
han otorgado, pues finalmente, en principio, valdr slo el ltimo.
Otorgado un nuevo testamento, su revocacin puede llevarse a cabo a travs de las distintas
formas testamentarias, siempre que sea vlido y perfecto (art. 739.1).
Las solemnidades testamentarias han de respetarse en todo caso, con independencia de
que la revocacin sea total o parcial:
Total: si tiene por objeto privar por completo de validez a un testamento
anteriormente otorgado.
Parcial: si la revocacin afecta nicamente a alguna de sus clusulas.
A) La revocacin expresa
La revocabilidad esencial de las disposiciones mortis causa exige la declaracin del testador
de que desea dejar sin efecto sus anteriores manifestaciones testamentarias y estar firme el
testador en relacin con el destino de sus bienes.
Resulta ms compleja la conocida doctrinalmente con la expresin de reviviscencia del
testamento anteriormente revocado, consistente en la declaracin expresa de revocacin de
un testamento anterior completada con la manifestacin expresa de que valga otro ms antiguo.
Es decir, se est en presencia de, al menos, tres testamentos: uno antiguo, otro nuevo y el
novsimo. A este supuesto se refiere el art.
739.2 el testamento anterior recobra su fuerza si
el testador revoca despus el posterior, y declara expresamente ser su voluntad que valga el
primero.
As, mediante la manifestacin revocatoria del novsimo, se priva de eficacia al nuevo y se
recupera el antiguo.
B) La revocacin tcita
La ineficacia de un testamento anterior ha de producirse tambin, aunque el testador nada
declare sobre ello, cuando tiene lugar el otorgamiento de otro testamento posterior.
As, el art.
739.1
El testamento anterior queda revocado de derecho por el posterior
perfecto [revocacin tcita], si el testador no expresa en ste su voluntad de que aqul subsista
en todo o en parte.
No obstante, cabe mantener total o parcialmente la validez o eficacia del testamento anterior
si as lo expresa el testador en el testamento posterior.
La doctrina, sin embargo, plantea la cuestin en clave de compatibilidad entre uno y otro
testamento. El otorgamiento de un nuevo testamento puede implicar la revocacin tcita del
antiguo, pero tambin la TCITA CONSERVACIN de parte de las disposiciones del testamento
anterior. La tesis enunciada de la compatibilidad entre testamentos ha sido reiteradamente

admitida en STS de 1985, 1990, etc. (DEZ PICAZO, PASTOR RIDRUEJO, ALBALADEJO Y LACRUZ)
C) La denominada revocacin real
Se denomina as al supuesto de que el testamento cerrado aparezca quebrantado, roto o
destruido, regulado en el art. 742. La nica vez que el TS se ha pronunciado ha sido para afirmar
que slo se aplica y exclusivamente al caso de testamento cerrado y negar que pudiera serlo a
un caso de testamento olgrafo. El art. 742 distingue dos casos distintos:
1 El testamento cerrado se encuentra en poder del testador. Este testamento ser, sin
embargo, vlido cuando se probare haber ocurrido el desperfecto sin voluntad ni conocimiento
del testador, o hallndose ste en estado de demencia; pero si aparecieren rota la cubierta o
quebrados los sellos, ser necesario probar adems la autenticidad del testamento para su
validez.
2 Si el testamento se encontrare en poder de otra persona, se entender que el vicio

procede de ella y no ser aqul vlido como no se pruebe su autenticidad, si estuvieren rota la
cubierta o quebrantados los sellos; y si una y otros se hallaren ntegros, pero con las firmas
borradas, raspadas o enmendadas, ser vlido el testamento, como no se justifique haber sido
entregado el pliego en esta forma por el mismo testador.
5.2. LA CADUCIDAD DEL TESTAMENTO (S10)

Caducan los TESTAMENTOS OTORGADOS EN CIRCUNSTANCIAS EXTRAORDINARIAS
cuando, superadas stas, considera la ley que el testador recupera la normalidad
para acudir a las formas testamentarias comunes. As, caducan en un perodo de
4 meses, contados desde su otorgamiento:
o
los testamentos otorgados en peligro de muerte o en tiempo de epidemia,
los testamentos militar y martimo (sean ordinarios o en situacin de peligro).
Otorgando un perodo temporal ms amplio,

o
cuando falta la protocolizacin del testamento olgrafo o
cuando no se han formalizado debidamente los testamentos otorgados en

situacin de peligro (muerte, epidemia, accin de guerra o naufragio) que,
efectivamente, haya provocado el fallecimiento del testador.
5.3. LA NULIDAD DEL TESTAMENTO (S10)

La nulidad del testamento puede deberse a:
1. Inexistencia o falta de capacidad en el otorgante y, en particular, testamento otorgado
por menores de 14 aos -art. 663.1-, sin cabal juicio -art. 663.2- o testamentos olgrafos
otorgados por menores de edad -art. 688-.
2. Vulneracin o inobservancia de las formalidades para cada caso prescritas, dado el
carcter eminentemente formal del testamento -art. 687-.
3. Recurso a una de las formas testamentarias prohibidas por el Cdigo (testamento
mancomunado o mediante comisario).
4. Existencia de vicios de la voluntad en el momento del otorgamiento. Art. 673 ser
nulo el testamento otorgado con violencia, dolo o fraude, no contempla el error.
CAPTULO 5. LAS FORMAS TESTAMENTARIAS COMUNES

1. Clasificacin de las formas testamentarias
2. El testamento abierto notarial
2.1.
La preparacin y redaccin del testamento
2.2.
El otorgamiento del testamento abierto
2.3.
El requisito de la unidad de acto
2.4.
Variantes del testamento abierto notarial
3. Los testamentos abiertos sin intervencin notarial

3.1.
El testamento en peligro de muerte
3.2.
El testamento en caso de epidemia
3.3.
Normas comunes
3.4.
La protocolizacin en la forma prevenida en la Ley de Enjuiciamiento Civil
4. El testamento olgrafo
4.1.
CONCEPTO Y CARACTERSTICAS (S07, S08, 2J13)
4.2.
REQUISITOS (S07, S08, 2J13)

A) La mayora de edad
B) La autografa del testamento
C) La fecha del testamento
D) La firma o rbrica
4.3.
Adveracin
4.4.
Protocolizacin
5. El testamento cerrado
5.1.
La redaccin del testamento
5.2.
La fase de otorgamiento
5.3.
Reglas especiales de capacidad
5.4.
Conservacin, apertura y protocolizacin

1. CLASIFICACIN DE LAS FORMAS TESTAMENTARIAS

Art.
676
El testamento puede ser comn o especial. El COMN puede ser olgrafo,
abierto o cerrado. Nociones:

-Se llama OLGRAFO el testamento cuando el testador lo escribe por s mismo en la forma
y con los requisitos que se determinan en el artculo 688 -art. 678-.
-Es ABIERTO el testamento siempre que el testador manifiesta su ltima voluntad en
presencia de las personas que deban autorizar el acto, quedando enteradas de lo que en l se
dispone -art. 679-.
-El testamento es CERRADO cuando el testador, sin revelar su ltima voluntad, declara
que sta se halla contenida en el pliego que presenta a las personas que han de autorizar el
acto -art. 680-.
Art.
677, se consideran testamentos
ESPECIALES el militar, el martimo y el hecho en
pas extranjero. Los testamentos militar y martimo, a su vez, se pueden otorgar tanto de forma
abierta cuanto cerrada.
2. EL TESTAMENTO ABIERTO NOTARIAL

El testamento abierto notarial se denomina as porque el testador manifiesta su voluntad
en presencia de las personas que deben autorizarlo -art. 679-. En nuestro sistema, sin duda,
la mayor parte de los testamentos se otorgan ante Notario, precisamente utilizando la forma del
testamento abierto notarial.
Hasta la aprobacin de la Ley 30/1991 el Cdigo exiga la concurrencia del Notario y de tres
testigos idneos. Hoy, el testamento abierto se otorga slo ante el Notario, reclamndose la
presencia de testigos:
slo en algunas variantes del testamento abierto notarial o
cuando el propio testador o Notario as lo consideren oportuno.
2.1. LA PREPARACIN Y REDACCIN DEL TESTAMENTO

La caracterstica principal en trminos prcticos del testamento abierto es que su
REDACCIN COMPETE A LOS NOTARIOS.
Ahora bien, art. 695, El testador expresar oralmente o
por escrito su ltima voluntad al Notario.
1 Suele ser frecuente concertar una cita con el Notario, para manifestarle:
cules son las disposiciones testamentarias fundamentales,
otras circunstancias que se desea que consten en el testamento (declaraciones de
profesin religiosa, normas sobre exequias, legados, etc.).
En general, adems, el Notario prestar asesoramiento tcnico y la adecuacin de

las pretensiones del testador al Ordenamiento jurdico.
2 En otros casos, el testador (con asesoramiento previo de su Abogado o no) puede

presentar una minuta, redactada por escrito, al Notario, en la que se contengan los datos
anteriormente referidos y necesarios para la redaccin del testamento.
Hecho ello:
el Notario por s mismo proceder a extender por escrito el testamento, de
conformidad con las instrucciones recibidas del testador y,
convocar al testador para el otorgamiento y lectura del testamento.
La participacin o el desarrollo de la actividad profesional del Notario en la redaccin del
testamento, lo hace responsable en caso de nulidad por defectos formales, conforme a lo
establecido en el art. 705.
2.2. EL OTORGAMIENTO DEL TESTAMENTO ABIERTO

Una vez preparado materialmente el testamento, la fase de otorgamiento consiste en la
lectura del testamento por el otorgante (el testador) ante el Notario [que lo autoriza, no lo otorga]
o, en su caso, por el Notario en presencia del otorgante.
Si existe conformidad entre la redaccin dada al clausulado testamentario por el Notario y la
voluntad del testador, una vez firmado el testamento por ste, se entiende otorgado.
Art. 695 ... Redactado por ste [Notario] el testamento con arreglo a ella y con expresin
del lugar, ao, mes, da y hora de su otorgamiento y advertido el testador del derecho que tiene
a leerlo por s, lo leer el Notario en alta voz para que el testador manifieste si est conforme con
su voluntad. Si lo estuviere, ser firmado en el acto por el testador que pueda hacerlo y, en su
caso, por los testigos y dems personas que deban concurrir. Si el testador declara que no sabe
o no puede firmar, lo har por l y a su ruego uno de los testigos.
2.3. EL REQUISITO DE LA UNIDAD DE ACTO

Art.
699
Todas las formalidades expresadas en esta seccin se practicarn en un solo
acto que comenzar con la lectura del testamento, sin que sea lcita ninguna interrupcin, salvo
la que pueda ser motivada por algn accidente pasajero.
El requisito de la unidad de acto slo es aplicable al otorgamiento del testamento, el acto
que comienza con la lectura y termina con la firma, sin que naturalmente la pretendida unidad de
acto pueda alcanzar a la fase preparatoria o de redaccin del testamento.
Este artculo incorpora lo establecido por la jurisprudencia procedente del siglo XX.
2.4. VARIANTES DEL TESTAMENTO ABIERTO NOTARIAL

a) El testamento otorgado en lengua extranjera -art. 684-.
b) El testamento otorgado por un testador que declare que no sabe o no puede firmar el
testamento -arts. 697.1 y 695.2- o que sea ciego o no pueda leer por s el testamento -art.
697.2-, en cuyo caso deben concurrir al acto del otorgamiento dos testigos idneos.
c) Si el testador que no supiese o no pudiese leer fuera enteramente sordo, los testigos leern
el testamento en presencia del Notario y debern declarar que coincide con la voluntad
manifestada -art. 697.2-.
4. EL TESTAMENTO OLGRAFO
4.1. CONCEPTO Y CARACTERSTICAS (S07, S08, 2J13)
El testamento olgrafo (autgrafo) es un documento testamentario que se caracteriza por
estar ntegramente escrito por el testador, de su puo y letra, sin intervencin alguna de otra
persona.
La forma olgrafa garantiza de forma absoluta el secreto de las disposiciones
testamentarias y facilita al testador la posibilidad de reflexionar, pausadamente y en soledad,
acerca de su propia vida y de quines, cmo y en qu medida deben ser los destinatarios de sus
bienes.
Sin embargo, presenta los siguientes inconvenientes:
1 El hecho de que sea redactado sin cumplir los requisitos exigidos por el Cdigo.
2 Si el testamento olgrafo queda en posesin del testador, una vez fallecido ste, la prdida
o destruccin del testamento queda en manos de sus sucesores (o, al menos, de aquel de sus
sucesores que, si no llega a violar el cierre o el lacre del testamento, se teme que pueda
perjudicarle), con lo que la voluntad testamentaria y los desvelos del testador para materializarla
habrn resultado ineficaces. Ante ello, resulta aconsejable que la redaccin del testamento
olgrafo se combine con un acta notarial que refleje su otorgamiento y depositante un Notario y
de la que se tome razn o anote en el Registro de Actos de ltima Voluntad.
4.2. REQUISITOS (S07, S08, 2J13)

Adems de la aplicacin de las normas generales en lo que proceda, la particularidad del
supuesto de hecho del testamento olgrafo justifica que se establezcan requisitos de carcter
complementario que doctrinalmente suelen distinguirse segn se refieran a la capacidad o
a la forma de este tipo de testamento o, como precisa la Prfa Torres Garca a la documentacin
de la voluntad del testador.
A) La mayora de edad
Art.
688.1
que El testamento olgrafo slo podr otorgarse por personas mayores de
edad, esto es una excepcin a la regla general contenida en el art. 663.1 [podan testar los
mayores de 14 aos].
Es tradicional afirmar que la excepcin a la regla general del art. 663.1 vendra determinada
por el hecho de que, dado el carcter y la naturaleza del testamento olgrafo, el legislador ha
querido evitar que los menores pudieran llevarlo a cabo de forma descuidada o irreflexiva, ante
la falta de asesoramiento o ante la eventualidad de que los caracteres de la propia caligrafa no
se encuentren suficientemente definidos.
B) La autografa del testamento
Afirma taxativamente el art.
688.2:
Para que sea vlido este testamento deber estar
escrito todo l y firmado por el testador, con expresin del ao, mes y da en que se otorgue.
La personal caligrafa del testador excluye la posibilidad de utilizacin de cualquier medio
mecnico de reproduccin. Se llega a la conclusin de que, en cuanto requisito de capacidad, el
testador debe saber escribir convencionalmente (caracteres alfabticos en su lengua). No
obstante, no parece que deba existir dificultad alguna en la admisin de un testamento olgrafo
escrito todo l con letra de imprenta.
Con relacin a la lengua de utilizacin, determina el art.
688.4
que los extranjeros
podrn otorgar testamento olgrafo en su propio idioma. Asimismo, no hay duda de que el
testador puede expresarse en cualquiera de las lenguas o dialectos que se hablan en Espaa.
El art.
688.3
establece que si [el testamento] contuviese palabras tachadas,
enmendadas o entre renglones, las salvar el testador bajo su firma. En este sentido, en
STS se afirma que salvar equivale a poner al fin de la escritura o instrumento una nota para
que valga lo enmendado o aadido entre renglones o para que no valga lo borrado.
Ahora bien, aunque existan tales correcciones sin salvar no determinan la nulidad del
testamento si no varan de modo sustancial la voluntad del testador.
C) La fecha del testamento
La determinacin de la fecha es necesaria, entre otras razones, porque en relacin a ella
debe determinarse la capacidad del testador. Sin embargo, la razn fundamental estriba en
la peculiar formacin de este tipo de testamento: debe entenderse que lo da por finalizado
cuando antes de rubricarlo indica en qu fecha lo hace. Sin fecha y firma autgrafas del testador,
no puede decirse que un conjunto de cuartillas o folios escritos puedan considerarse testamento
(STS de 1994), ya que tambin podan ser meros borradores o un testamento inacabado, en fase
de preparacin.
Art. 688 Para que sea vlido el testamento olgrafo deber... con expresin del ao, mes
y da en que se otorgue.
D) La firma o rbrica
Dadas sus peculiares caractersticas de formacin, es lgico que el Cdigo exija la firma del
testador en el testamento olgrafo, pues en definitiva sin ella lo escrito por el testador puede
considerar un documento preparatorio o un borrador. En general, todos los documentos
escritos convierten a la firma en la manifestacin de voluntad del interesado y difcilmente poda
ser una excepcin el tipo de testamento considerado.
En trminos generales, ha de reclamarse la utilizacin de la firma y rbrica habituales en el
testador, siendo conveniente (aunque, segn la mayora, no es necesario) que conste en todas
las hojas en que se haya redactado el testamento. Sin embargo, la firma del testador puede ser
distinta en su mbito familiar y en el mbito profesional.
Atendiendo a la jurisprudencia existente, convendra aconsejar que se utilizara la firma y
rbrica completas como regla general.
El TS se ha enfrentado a testamentos olgrafos epistolares y lo ha defendido de forma

diversa:
En el caso de la STS de 1918 se trataba de una carta de una mujer a su marido,

cuando eran simplemente novios. Firmaba aqulla slo como Matilde. El
testamento olgrafo fue considerado vlido.
La STS de 1942, una persona que institua herederos a sus sobrinos firmando el
testamento olgrafo como vuestra ta Mariana. Atendiendo al dato de que la
testadora firmaba otras veces con nombre y apellidos (como sin duda hara tambin
Matilde), el TS consider la firma ineficaz.
4.3. ADVERACIN
Una vez fallecido el testador, el documento deber ser adverado por la Autoridad judicial,
mediante la concurrencia de los pertinentes testigos o cotejo pericial de letra, conforme a
lo establecido en los siguientes preceptos:
-Art. 689. El testamento olgrafo deber protocolizarse, presentndolo con este objeto al
Juez de primera instancia del ltimo domicilio del testador, o al del lugar en que ste hubiese
fallecido, dentro de cinco aos, contados desde el da del fallecimiento. Sin este requisito no
ser vlido.
-Art.
690.
La persona en cuyo poder se halle depositado dicho testamento deber
presentarlo al Juzgado cuando tenga noticias de la muerte del testador, y, no verificndolo

dentro de los 10 das siguientes, ser responsable de los daos y perjuicios que se causen
por la dilacin.
Tambin podr presentarlo cualquiera que tenga inters en el testamento como
heredero, legatario, albacea o en cualquier otro concepto.
-Art.
691. Presentado el testamento olgrafo, y acreditando el fallecimiento del testador,
el Juez lo abrir si estuviese en pliego cerrado, rubricar, con el actuario todas las hojas y
comprobar su identidad por medio de tres testigos que conozcan la letra y firma del testador,
y declaren que no abrigan duda racional de hallarse el testamento escrito y firmado de mano
propia del mismo.
A falta de testigos idneos, o si dudan los examinados, y siempre que el Juez lo estime
conveniente, podr emplearse con dicho objeto el cotejo parcial de letras.
-Art.
692.
Para la prctica de las diligencias expresadas en el artculo anterior sern
citados, con la brevedad posible, el cnyuge sobreviviente, si lo hubiere, los descendientes y los
ascendientes del testador y, en defecto de unos y otros, los hermanos.
Si estas personas no residieren dentro del partido, o se ignorare su existencia, o siendo
menores o incapacitados carecieren de representacin legtima, se har la citacin al Ministerio
Fiscal.
Los citados podrn presenciar la prctica de dichas diligencias y hacer en el acto, de palabra,
las observaciones oportunas sobre la autenticidad del testamento.
4.4. PROTOCOLIZACIN
Art.
693
Si el Juez estima justificada la identidad del testamento, acordar que se
protocolice, con las diligencias practicadas, en los registros del Notario correspondiente, por el
cual se darn a los interesados las copias o testimonios que procedan. En otro caso, denegar
la protocolizacin.
Cualesquiera que sea la resolucin del Juez, se llevar a efecto, no obstante oposicin,
quedando a salvo el derecho de los interesados para ejercitarlo en el juicio que corresponda.
5. EL TESTAMENTO CERRADO
Regulado en los arts. 706 a 715 CC, su aplicacin prctica es escasa. Aunque asegura el
absoluto secreto de la voluntad testamentaria, se asienta en la adicin de todas las
solemnidades propias del testamento olgrafo, y del testamento abierto notarial.
5.1. LA REDACCIN DEL TESTAMENTO

Segn el art.
706
el testamento cerrado habr de ser escrito, la preparacin y
redaccin de dicho testamento puede llevarse a cabo de tres formas distintas:

1. Puede estar enteramente escrito por el testador, con su firma.
Para el supuesto de que el testamento cerrado sea nulo por no haberse observado las
formalidades de otorgamiento, el art. 715 establece su conversin en testamento olgrafo:
Ser vlido, sin embargo [el testamento cerrado], como testamento olgrafo, si todo l
estuviere escrito y firmado por el testador y tuviere las dems condiciones propias de este
testamento.
2. Puede haber sido escrito por cualquier medio mecnico o por otra persona a ruego del
testador. En este caso, no habiendo autografa del testador, ste pondr su firma en todas sus
hojas y al pie del testamento.
3. Cuando el testador no sepa o no pueda firmar, lo har a su ruego al pie y en todas las
hojas otra persona, expresando la causa de la imposibilidad.
Sea cual fuere la forma que adopte: las palabras enmendadas, tachadas o escritas entre
renglones, habrn de ser salvadas antes de la firma.
5.2. LA FASE DE OTORGAMIENTO

Una vez preparado o redactado el testamento, se otorga ante Notario, quien extender,
precisamente sobre la cubierta o sobre que contenga el testamento, la correspondiente acta de
otorgamiento.
Art.
707
En el otorgamiento del testamento cerrado se observarn las solemnidades
siguientes:
1. El papel que contenga el testamento se pondr dentro de una cubierta, cerrada y
sellada de suerte que no pueda extraerse aqul sin romper sta.
2. El testador comparecer con el testamento cerrado y sellado, o lo cerrar y sellar en
el acto, ante el Notario que haya autorizado.
3. En presencia del Notario, manifestar el testador por s, o por medio del intrprete
previsto en el artculo 684, que el pliego que presenta contiene su testamento, expresando si se
halla escrito y firmado por l o si est escrito de mano ajena o por cualquier medio mecnico y
firmado al final y en todas sus hojas por l o por otra persona a su ruego.
4. Sobre la cubierta del testamento extender el Notario la correspondiente acta de su
otorgamiento, expresando el nmero y la marca de los sellos con que est cerrado y dando fe
del conocimiento del testador o de haberse identificado su persona en la forma prevenida en los
arts. 685 y 686, y de hallarse, a su juicio, el testador con la capacidad legal necesaria para otorgar
testamento.
5. Extendida y leda el acta, la firmar el testador que pueda hacerlo y, en su caso, las
personas que deban concurrir, y la autorizar el Notario con su signo y firma.
Si el testador declara que no sabe o no puede firmar, lo har por l y a su ruego uno de los
dos testigos idneos que en este caso deben concurrir.
6. Tambin se expresar en el acta esta circunstancia, adems del lugar, hora, da, mes
y ao del otorgamiento.
7. Concurrirn al acto de otorgamiento dos testigos idneos, si as lo solicitan el testador
o el Notario.
5.3. REGLAS ESPECIALES DE CAPACIDAD

Dado el procedimiento de redaccin y otorgamiento del testamento cerrado, el art.
708
establece que no pueden hacer testamento cerrado los ciegos y los que no sepan o no
puedan leer.
En cambio, s pueden otorgar testamento cerrado los mudos o sordomudos que puedan
en cambio escribir, pues en tal caso basta adaptar las formalidades previstas al supuesto de
hecho.
Art.
709
Los que no puedan expresarse verbalmente, pero s escribir, podrn otorgar
testamento cerrado, observndose lo siguiente:

1. El testamento ha de estar firmado por el testador. En cuanto a los dems requisitos, se
estar a lo dispuesto en el artculo 706.
2. Al hacer su presentacin, el testador escribir en la parte superior de la cubierta, a
presencia del Notario, que dentro de ella se contiene su testamento, expresando cmo est
escrito y que est firmado por l.
3. A continuacin de lo escrito por el testador se extender el acta de otorgamiento, dando
fe el Notario de haberse cumplido lo prevenido en el nmero anterior y lo dems que se dispone
en el artculo 707 en lo que sea aplicable al caso.
5.4. CONSERVACIN, APERTURA Y PROTOCOLIZACIN

Una vez que el Notario haya autorizado el testamento cerrado y haya dejado constancia en
el protocolo de una copia autorizada del acta de otorgamiento, lo entregar al testador. ste, a
su eleccin:
podr conservar en su poder el testamento cerrado, o
encomendar su guarda y custodia a cualquier persona de su confianza o
depositarlo en poder del Notario autorizante para que lo guarde en su archivo.
En relacin con la apertura y protocolizacin del testamento cerrado, establece el art.
714
que se observar lo prevenido en la LEC, disponiendo por su parte el art. 712 que el Notario
o la persona que tenga en su poder un testamento cerrado, deber presentarlo al Juez

competente luego que sepa el fallecimiento del testador. Si no lo verifica dentro de diez das,
ser responsable de los daos y perjuicios que ocasione su negligencia.
CAPTULO 6. LAS FORMAS TESTAMENTARIAS ESPECIALES

1. Los testamentos especiales
2. El testamento militar
3. El testamento martimo
4. El testamento otorgado en pas extranjero
4.1.
Testamento otorgado en pas extranjero
4.2.
Testamento conforme a la ley extranjera
4. EL TESTAMENTO OTORGADO EN PAS EXTRANJERO

El CC regula desde su origen el supuesto de que un ciudadano espaol otorgue testamento
en el extranjero. Los dos primeros prrafos del art. 11 prevean:
Las formas y solemnidades de los [] testamentosse rigen por las leyes del pas
en que se otorguen: la aplicacin del principio locus regit actum.
La aplicacin de la ley personal cuando los actos referidos sean autorizados por
funcionarios diplomticos o consulares de Espaa en el extranjero, se observarn en
su otorgamiento las solemnidades establecidas por las leyes espaolas.
Lo mismo habra de decirse atendiendo al status quo legislativo actual, dada la vigente
redaccin del art. 11. A resaltar que el espaol que teste en el extranjero, aunque no lo haga
conforme a la regla de locus regit actum (=aplicable la legislacin extranjera):
podr testar en todo caso de forma olgrafa y,
en cambio (salvo en el caso de ostentar la vecindad aragonesa, navarra o gallega),
no podr hacerlo de forma mancomunada, establezca lo que establezca la ley
extranjera al respecto.
4.1. TESTAMENTO OTORGADO CONFORME A LA LEY ESPAOLA

Art. 734. Tambin podrn los espaoles que se encuentren en pas extranjero otorgar su testamento,
abierto o cerrado, ante el funcionario diplomtico o consular de Espaa que ejerza funciones notariales
en el lugar del otorgamiento.
En estos casos se observarn respectivamente todas las formalidades establecidas en las Secciones
quinta y sexta de este captulo.
Art. 735. El Agente diplomtico o consular remitir, autorizada con su firma y sello, copia del
testamento abierto, o del acta de otorgamiento del cerrado, al Ministerio de Estado para que se
deposite en su Archivo.
Art. 736. El Agente diplomtico o consular, en cuyo poder hubiese depositado su testamento olgrafo
o cerrado un espaol, lo remitir al Ministerio de Estado cuando fallezca el testador, con el certificado
de defuncin.
El Ministerio de Estado har publicar en la Gaceta de Madrid la noticia del fallecimiento, para que los
interesados en la herencia puedan recoger el testamento y gestionar su protocolizacin en la forma
prevenida.
En relacin con los documentos pblicos extranjeros, ahora el art. 323 LEC-2000.
4.2. TESTAMENTO CONFORME A LA LEY EXTRANJERA

Art. 732. Los espaoles podrn testar fuera del territorio nacional, sujetndose a las formas establecidas
por las leyes del pas en que se hallen.
Tambin podrn testar en alta mar durante su navegacin en un buque extranjero, con sujecin a las leyes
de la Nacin a que el buque pertenezca.
Podrn asimismo hacer testamento olgrafo, con arreglo al artculo 688, aun en los pases cuyas leyes no
admitan dicho testamento.
Art. 733. No ser vlido en Espaa el testamento mancomunado, prohibido por el artculo 669, que los
espaoles otorguen en pas extranjero, aunque lo autoricen las leyes de la Nacin donde se hubiese
otorgado.
CAPTULO 7. LAS DISPOSICIONES TESTAMENTARIAS

1. La institucin de heredero
1.1.
La designacin del heredero
1.2.
Algunas reglas de institucin en el Cdigo Civil
2. Las disposiciones testamentarias de carcter genrico

2.1.
Disposiciones en favor del alma
2.2.
Disposiciones en favor de los pobres
2.3.
Disposiciones en favor de los parientes
3. Los supuestos dudosos de institucin

3.1.
La institucin de heredero en cosa cierta
3.2.
El legado de parte alcuota

A) La legislacin decimonnica
B) La Ley de Enjuiciamiento Civil de 2000
C) El legado de parte alcuota impropio o pars hereditatis
D) El legado de cuota propiamente dicho o pars bonorum
3.3.
La distribucin de toda la herencia en legados
4. Condicin, trmino y modo

5. La condicin en las disposiciones testamentarias
5.1.
Las condiciones lcitas e ilcitas
5.2.
Condicin suspensiva y condicin resolutoria

A) Situacin de pendencia
B) Cumplimiento de la condicin
C) Incumplimiento de la condicin
5.3.
La condicin resolutoria
6. El trmino o plazo
7. La relevancia del modo en las disposiciones testamentarias
1. LA INSTITUCIN DE HEREDERO
La libertad del testador en relacin con la institucin de heredero est fuera de duda,
aunque inicialmente el art. 763 parezca plantear la cuestin de otra manera, al referirse a los
herederos forzosos o legitimarios.
Art.
763
El que no tuviere herederos forzosos puede disponer por testamento de todos
sus bienes o de parte de ellos en favor de cualquiera persona que tenga capacidad para
adquirirlos.
El que tuviere herederos forzosos slo podr disponer de sus bienes en la forma y con las
limitaciones que se establecen en la seccin quinta de este captulo.
As pues, la existencia o inexistencia de legitimarios afecta a la cuanta o cuota de los
bienes de que puede disponer el testador, sin determinar en manera alguna cul ha de ser la
institucin de heredero que haya de llevar a cabo el causante a travs del testamento.
Lo claro es que en la mayor parte de los casos resultan instituidos herederos en la totalidad
de herencia (y no slo en la cuota parte que corresponde a la legtima) los familiares a quienes
la ley otorga la condicin de legitimarios. Por tanto, incluso existiendo legitimarios, siempre y
cuando respete el testador la correspondiente legtima, puede ejercitar su librrima voluntad
testamentaria en relacin con la institucin de heredero.
1.1. LA DESIGNACIN DEL HEREDERO

Nuestro Cdigo no impone una determinada frmula ritual para la institucin de heredero,
aunque generalmente en la mayor parte de los testamentos con intervencin notarial, lo frecuente
es que se utilice la expresin de instituyo herederos a... tales personas o a mis hijos, por
partes iguales o frmulas de parecida ndole.
Como regla, el testador ser el primer interesado en identificar convenientemente al
heredero designado, procurando realizar la atribucin patrimonial en favor de personas
suficientemente concretas y determinadas y que verdaderamente existan, de lo contrario
habr de considerarse nula -art. 750 a menos que por algn evento pueda resultar cierta-.
En principio, parece natural la previsin del art. 772.1, acerca de que el testador designar
al heredero por su nombre y apellidos, y cuando haya dos que los tengan iguales deber sealar
alguna circunstancia por la que se conozca al instituido.
Asimismo, tambin se prev en el art.
772.2
que aunque el testador haya omitido el
nombre del heredero, si lo designare de modo que no pueda dudarse quin sea el instituido,
valdr la institucin. Naturalmente, en el momento de redactar el testamento, tales

eventualidades deberan en todo caso salvarse, expresando tanto el nombre propiamente dicho
como el apelativo con el que, en adelante, el testador se refiere a una determinada persona
1.2. ALGUNAS REGLAS DE INSTITUCIN EN EL CDIGO CIVIL

En caso de heredero nico o pluralidad de herederos, generalmente no existen problemas.
Sin embargo, puede ocurrir que la designacin de varios herederos se haga sin determinar
la cuanta o la modalidad temporal (simultnea o sucesiva) en que han de concurrir a la herencia.
En previsin de tales eventualidades el Cdigo contiene una serie de reglas de carcter general:
-Para el supuesto de que el testador no haya previsto la cuota o cuanta en que han de
sucederle los herederos, siendo varios, establece el art.
765
los herederos instituidos sin
designacin de partes heredarn por partes iguales. Esto es, salvo disposicin testamentaria
en otro sentido.
-El art.
769
cuando el testador nombre unos herederos individualmente y otros
colectivamente, como si dijere: Instituyo por mis herederos a N. y a N. y a los hijos de N., los
colectivamente nombrados se considerarn como si lo fueran individualmente, a no ser que
conste de un modo claro que ha sido otra la voluntad del testador.
-El art.
771
cuando el testador llame a la sucesin a una persona y a sus hijos, se
entendern todos instituidos simultnea y no sucesivamente, concurriendo a la herencia,

en principio, por partes iguales. Si el testador desea que el llamamiento a la herencia sea
sucesivo, le bastar con instituir una sustitucin fideicomisaria (instituyo heredero a Antonio y, para
cuando muera, a los hijos de Antonio).
-El art.
770
si el testador instituye a sus hermanos, y los tiene carnales y de padre o
madre solamente, se dividir la herencia como en el caso de morir intestado.

Semejante disposicin equivale a reenviar a lo establecido en el art.
949, conforme al cual
los hermanos de padre y madre heredarn el doble que los medio hermanos. Sin
embargo, si el testador pusiera de manifiesto que sus hermanos y hermanastros heredarn
por partes iguales, semejante determinacin priva de valor lo establecido en el art. 949.
2. LAS DISPOSICIONES TESTAMENTARIAS DE CARCTER GENRICO

Se trata de supuestos en los que planea una cierta indeterminacin de los beneficiarios
finales de la institucin testamentaria, por los que se les suele agrupar bajo la denominacin de
supuestos de indeterminacin relativa del instituido.
2.1. DISPOSICIONES EN FAVOR DEL ALMA

Se establece en el art. 747. Los bienes o la parte de los bienes que el testador adscriba al
cumplimiento de obras benficas o piadosas son destinados a ello, de forma genrica,
cumplindose as la voluntad del testador y evitando al propio tiempo la nulidad de una institucin
directa en favor del alma o del espritu o del recuerdo del finado.
En defecto de previsin testamentaria que permita una mayor concrecin en el destino de
los bienes, el precepto opta por una divisin salomnica, y atribuye el valor de los bienes (una
vez hechos efectivos por los albaceas, en su caso) por mitad al Obispo y al Gobernador civil del
domicilio o provincia del difunto.
En la actualidad, dada la aconfesionalidad del Estado, la interpretacin de la norma exige
tener en cuenta la confesin religiosa del causante y aplicar, en su caso, la mitad correspondiente
a las atenciones religiosas de la confesin de que se trate.
2.2. DISPOSICIONES EN FAVOR DE LOS POBRES

Tambin los pobres en general pueden ser beneficiarios de una atribucin patrimonial hecha
por oficio de caridad.
En este sentido lo dispone el art. 749: Las disposiciones hechas a favor de los pobres en
general, sin designacin de personas ni de poblacin, se entendern limitadas a los del
domicilio del testador en la poca de su muerte, si no constare claramente haber sido otra su
voluntad.
La calificacin de los pobres y la distribucin de los bienes se harn por la persona que haya
designado el testador, en su defecto por los albaceas, y, si no los hubiere, por el Prroco [o
representante equivalente de la pertinente confesin religiosa], el Alcalde y el Juez municipal,

los cuales resolvern, por mayora de votos, las dudas que ocurran.
Esto mismo se har cuando el testador haya dispuesto de sus bienes en favor de los pobres
de una parroquia o pueblo determinado.
2.3. DISPOSICIONES EN FAVOR DE LOS PARIENTES

En trminos prcticos, este supuesto es an ms raro que los dos anteriores.

El CC se limita a indicar que la disposicin hecha genricamente en favor de los parientes
del testador se entiende hecha en favor de los ms prximos en grado (art. 751). Parece seguir
una de las lneas maestras de la sucesin intestada: el grado ms prximo de parentesco
consanguneo excluye al ms remoto (art. 921.1). Sin embargo, no parece que deba excluir a los
parientes colaterales que no se encuentren comprendidos dentro del cuarto grado, como para la
sucesin intestada prev el art. 954. Si esto fuere as, el causante podra haber prescindido de
otorgar testamento. Por tanto, si lo ha otorgado y, adems, no ha identificado a sus parientes,
previsiblemente lo que pretende es evitar que su heredero sea el Estado.
3. LOS SUPUESTOS DUDOSOS DE INSTITUCIN

3.1. LA INSTITUCIN DE HEREDERO EN COSA CIERTA
Se ha venido discutiendo desde antiguo si al as instituido debe considerrsele heredero o,
por el contrario, legatario. El vigente art. 768 de nuestro CC se pronuncia claramente sobre el 2
de los sentidos reseados: El heredero instituido en una cosa cierta y determinada ser
considerado como legatario.
Establece una regla que es exactamente la contraria a la que rega en el D romano clsico.
As, en el sistema del CC, dado que el testamento es vlido aunque no contenga institucin de
heredero, los trminos en que se pronuncie el testador al instituir a alguna persona heredero en
cosa cierta han de considerarse determinantes. O , si se prefiere, establecer si el instituido en
cosa cierta es heredero o legatario, es una cuestin de interpretacin testamentaria. La doctrina
contempornea y la Sentencia del TS de 9 de marzo de 1993 han resaltado que no puede
atribuirse al art. 768 carcter imperativo, sino que se trata de una norma meramente
interpretativa.
3.2. EL LEGADO DE PARTE ALCUOTA

El denominado legado de parte alcuota representa el reverso de la medalla en relacin con
la institucin en cosa cierta.
En principio, el legado de una parte alcuota consistira en una disposicin testamentaria
por la que el testador lega a una persona una cuota de la herencia (por ej. tras designar
herederos a sus hijos en las 2/3 partes de la herencia, en una clusula posterior el testador lega a su
querida hermana Adela el tercio restante de la herencia).
A) La legislacin decimonnica
En trminos literales el legado de parte alcuota es extrao al CC, no lo era para la LEC de
1881, ni para la Ley Hipotecaria, ambas en vigor antes de la publicacin del CC.
Ha correspondido a la doctrina y a la jurisprudencia, basndose en la experiencia histrica y
en otros cuerpos legales, preocuparse por definir su alcance.
B) La Ley de Enjuiciamiento Civil de 2000
Continuando la misma lnea que la anterior ley rituaria, lleva a cabo la consolidacin del
acercamiento o asimilacin entre heredero y legatario de parte alcuota, sobre todo en relacin
con las medidas cautelares a adoptar durante la indivisin de la herencia y en relacin con la
divisin y particin de haber hereditario.
C) El legado de parte alcuota impropio o pars hereditatis
Esta terminologa diferenciadora entre parte alcuota impropia y propia no es utilizada
generalmente por la doctrina y, en consecuencia, la adaptamos de forma instrumental.
Si la parte alcuota en que resulta instituido el denominado legatario se refiere al conjunto de
la herencia (activos+pasivos), cabe concluir que estamos frente a un legado de parte alcuota
impropio. Por tanto, el legatario es un heredero en la cuota designada por el causante, sindoles
aplicables ntegramente las normas relativas a los herederos. Esta conclusin es, al igual que en
la institucin en cosa cierta, una mera cuestin de interpretacin testamentaria.
D) El legado de cuota propiamente dicho o pars bonorum
Se trata del legado de parte alcuota que no est referido a la herencia, sino a los bienes o
al valor del remanente de la herencia, una vez liquidadas todas las deudas y cargas
hereditarias. (por ej., el testador instituye el legado hecho en favor de una persona sobre la vigsima
parte de sus bienes, pues desea que sta resulte beneficiada con una importante cuota de sus bienes,
pero al propio tiempo no desea que sea considerada heredera) .
El problema viene representado por la determinacin del rgimen jurdico del legatario de
cuota, dado que nuestro Cdigo no contiene norma en relacin con los posibles legados de cuota.
La jurisprudencia ha establecido el principio de negar la categrica identidad entre la posicin
de heredero y legatario de parte alcuota. Se pueden sealar las siguientes notas caractersticas
del legatario:
El legatario no responde de las deudas y cargas hereditarias, pero su cuanta le

afectan.
En el supuesto se presupone la liquidacin de la herencia, por lo que el legatario de

parte alcuota no podr reclamar a los herederos el pago de su legado hasta que se
haya concluido la fase liquidatoria y, por tanto, determinado el caudal restante.
A efectos particionales, el legatario de parte alcuota ha de ser considerado como un

miembro ms de la comunidad hereditaria: tiene legitimacin para instar la particin
y habr de contarse con su consentimiento.
3.3. LA DISTRIBUCIN DE TODA LA HERENCIA EN LEGADOS

Este supuesto se encuentra tambin ntimamente relacionado con la institucin de heredero.
Art.
891:
Si toda la herencia se distribuye en legados, se prorratearn las deudas y
gravmenes de ella entre los legatarios a proporcin de sus cuotas, a no ser que el testador
hubiera dispuesto otra cosa.
La primera cuestin que plantea el precepto radica en determinar si la previsin
testamentaria realizada por el causante excluye la existencia de heredero. El debate doctrinal,
suele superarse afirmando que la jurisprudencia del TS y las resoluciones de la Direccin General
de los Registros y del Notariado han acabado por afirmar que se trata de una forma especial de
sucesin hereditaria, en la que verdaderamente se hace innecesaria la intervencin de los
sucesores a ttulo universal y absurda la exigencia de una declaracin de herederos para el
limitado fin de entregar las cosas relictas.
Existe unanimidad tanto en la doctrina cuanto en la jurisprudencia en afirmar que en el
supuesto especfico del art. 891 se deduce que los legatarios pueden tomar posesin por s
mismos de los legados instituidos. As, el problema prctico fundamental queda as resuelto, por
encontrarse adems previsto en relacin con los bienes inmuebles en el art. 81 del Reglamento
Hipotecario, el cual prev tanto la posibilidad de que los legados recaigan sobre inmuebles
especficamente determinados cuanto que lo hagan sobre inmuebles en general.
5. LA CNDICIN EN LAS DISPOSICIONES TESTAMENTARIAS

Art. 790: Las disposiciones testamentarias, tanto a ttulo universal como particular, podrn
hacerse bajo condicin.
Art.
791:
Las condiciones impuestas a los herederos y legatarios, en lo que no est
prevenido en esta seccin, se regirn por las reglas establecidas para las obligaciones
condicionales, es decir, por las normas establecidas en los artculos 1113 y ss del propio
Cdigo. La remisin tiene importancia porque en la seccin que ahora debemos analizar se
regulan los efectos de la condicin suspensiva impuesta testamentariamente, pero NO
EXISTEN REFERENCIAS A LA CONDICIN RESOLUTORIA. Su rgimen jurdico, pues, habr de
extraerse de lo establecido en sede de OBLIGACIONES.
5.1. LAS CONDICIONES LCITAS E ILCITAS

El CC:
Condiciones ilcitas, endurece su el tratamiento
Condicin puramente potestativa en el mbito testamentario, otorga eficacia.
El art.
792:
Las condiciones imposibles y las contrarias a las leyes o a las buenas
costumbres se tendrn por no puestas y en nada perjudicarn al heredero o legatario, aun

cuando el testador disponga otra cosa. Establece, por tanto, la regla exactamente contraria a la
que formula el art. 1116 en relacin con las obligaciones condicionales, las cuales habrn de ser
anuladas.
Supuesto especfico de condicin ilcita es el art. 793.1, por atentar contra la libertad
matrimonial, decretando la nulidad o ineficacia radical.
En materia contractual, la condicin puramente potestativa determina la nulidad de la
obligacin condicional. En cambio, en materia testamentaria, se admite la existencia y la eficacia
de las condiciones puramente potestativas.
5.2. CONDICIN SUSPENSIVA Y CONDICIN RESOLUTORIA

Ninguna nocin es ofrecida por el CC en la seccin considerada.
Condicin suspensiva. Cuando el desenvolvimiento de los efectos propios de la
institucin hereditaria dependa del acaecimiento de la condicin. Hasta tanto se
produzca el evento futuro o incierto, los efectos propios de la institucin se
encuentran en suspenso, por no haber empezado a generarse.
Condicin resolutoria. Cuando la institucin testamentaria establecida genera los
efectos que le son propios, de forma inmediata tras el fallecimiento del causante,
como si no existiera condicin, pero el acaecimiento de sta supone la ineficacia
sobrevenida de lo dispuesto en el testamento.
5.3. LA CONDICIN SUSPENSIVA

Distinguiremos las diversas eventualidades posibles:
A. Situacin de pendencia:
Abierta la sucesin, pero encontrndose pendiente de cumplimiento la condicin
suspensiva, la delacin en favor del heredero o legatario carece de efecto alguno.
El instituido no puede manifestarse en relacin con la eventual aceptacin o repudiacin
de la herencia.
Ante situacin de interinidad o incertidumbre que provoca la existencia de la condicin,
CC establece que la herencia se pondr en administracin, conforme a las siguientes reglas.
-
Art.801.1 CC Si el heredero fuere instituido bajo condicin suspensiva, se pondrn los bienes de la herencia en
administracin hasta que la condicin se realice o haya certeza que no pueda cumplirse.
Art.802 CC La administracin de que habla el art. precedente se confiar al heredero o herederos, instituidos sin condicin,
cuando entre ellos y el heredero condicional hubiere derecho de acrecer. Lo mismo se entender respecto de legatarios.
Art.803 CC Si el heredero condicional no tuviere coherederos o tenindolos no existiese entre ellos derechos de acrecer,
entrar aqul en la administracin, dando fianza.
Si no la diere, se conferir la administracin al heredero presunto, tambin bajo fianza, y si ni uno ni otro afianzaren,
los Tribunales nombrarn tercera persona.
Art.804 CC Los administradores tendrn los mismos derechos y obligaciones que los que lo son de los bienes de un
ausente.
En caso de pluralidad de sucesores, qu ha de ponerse en administracin: la herencia en

su conjunto o los bienes que pudieran corresponderle al instituido condicionalmente?
Aunque slo fuera por lgica, debera defenderse la ltima alternativa, teniendo en cuenta
que si el instituido condicionalmente es un legatario, carecera de sentido impedir que los
herederos puedan realizar la divisin y las operaciones particionales. Adems as lo establece
art.1054 CC Los herederos bajo condicin, no podrn pedir la particin hasta que la condicin
no se cumpla. Pero podrn pedirla los otros coherederos, asegurando competentemente el
derecho de los primeros para el caso de cumplirse la condicin; y hasta saberse que sta ha
faltado o no puede ya verificarse, se entender provisional la particin.
De otra parte, si la delacin en favor del instituido, carece de efectos pendente conditione,
Cmo es posible que art.799 CC disponga que la condicin suspensiva no impide al
heredero o legatario adquirir sus respectivos derechos y transmitirlos a sus herederos, aun
antes de que se verifique su cumplimiento? Cmo puede transmitir el instituido
condicionalmente derechos de los que carece y sobre los que ni siquiera se ha podido
pronunciar? Y, sobre todo, cmo puede afirmar eso el art. 799 cuando el art. 759, establece
textualmente que el heredero o legatario que muera antes de que la condicin se cumpla,
aunque sobreviva al testador, no transmite derecho alguno a sus herederos?
El TS ha establecido reiteradamente que dicho artculo, pese a sus trminos literales no

regula los efectos de la condicin suspensiva, sino los propios de las situaciones calificables
como trmino, siendo aplicable a aquella el art. 759 CC.
Para el supuesto de que la condicin impuesta fuera potestativa negativa, establece una
regla especial, en beneficio del instituido, art.800 CC:
Si la condicin potestativa impuesta al heredero o legatario fuere negativa, o de no hacer
o no dar, cumplirn con afianzar que no harn o no darn lo que fue prohibido por el testador
y que, en caso de contravencin, devolvern lo percibido con sus frutos en intereses.
Sin embargo, a su vez, art.801.2 CC impone administracin hereditaria cuando el
heredero o legatario no preste la fianza en el caso del artculo anterior.
B. Cumplimiento de la condicin:
Una vez que acaezca el suceso contemplado en la condicin, el llamamiento al
instituido producir todos los efectos que le son propios, art.1144 CC, debiendo cesar la
situacin de la administracin a la que anteriormente se ha hecho referencia.
Los efectos del acaecimiento de la condicin habrn de retrotraerse a la fecha de la
apertura de la sucesin y el instituido podr aceptar o repudiar la herencia deferida.
C. Incumplimiento de la condicin:
Si la condicin suspensiva fuera finalmente incumplida o de realizacin imposible, el
instituido perder definitivamente el derecho a la herencia o el legado y los bienes
correspondientes pasarn a quien corresponda: sustituto vulgar designado por el testador;
heredero o legatario con derecho de acrecer o, finalmente, sucesor abintestato.
5.4. LA CONDICIN RESOLUTORIA:

Nuestro CC no regula los efectos de la condicin resolutoria en relacin con las
instituciones hereditarias.
En todo caso, la remisin general que hace el art.791 CC a la regulacin propia de las
obligaciones condicionales, exige admitir la posibilidad de que el testador que lo desee someta
a condicin resolutoria propiamente dicha la institucin de heredero o el legado contenidos en el
testamento. Los supuestos no parecen frecuentes.
El instituido condicionalmente de forma resolutoria habr de ser considerado heredero o
legatario, conforme a reglas ordinarias, mientras que el evento del que depende la condicin no
tenga lugar.
Si acaeciere, el llamamiento testamentario deviene ineficaz, de forma retroactiva y,

consiguientemente, habr de ser llamado a la sucesin el sustituto vulgar designado por el
testador, en su caso; el heredero o legatario con derecho de acrecer o, finalmente, el sucesor
abintestato.
6. TRMINO O PLAZO:
Art.805 CC Ser vlida la designacin de da o de tiempo en que haya de comenzar
o cesar el efecto de la institucin de heredero o legado.
El trmino puede consistir, tanto en fijacin de una fecha futura, pero concreta, cuanto en
un perodo temporal determinado, contado, por ejemplo a partir del fallecimiento del causante;
cuanto finalmente, en fijacin de una fecha indeterminada pero determinable por referencia a un
evento que ha de venir o producirse necesariamente.
Es necesario, para que pueda hablarse de trmino que no haya incertidumbre sobre la
llegada del mismo, pues este dato es el que permite diferenciar claramente condicin y trmino.
El acaecimiento del suceso contemplado, queda en la incertidumbre; al contrario, el
trmino se da por seguro. Tenemos 2 modalidades fundamentales:
Trmino inicial (Condicin suspensiva): Fijacin de un da cierto o momento temporal a

partir del cual la institucin de heredero, genera los efectos que le son propios.
Mientras llega el trmino, art.805.2 CC Se entender llamado el sucesor legtimo, es
decir, el heredero abintestato; si bien no entrar ste en posesin de los bienes sino
despus de prestar caucin suficiente, con intervencin del instituido.
Trmino final (Condicin resolutoria): Consideracin de un da cierto o plazo en que los

efectos propios de la institucin hereditaria se darn por concluidos, habiendo de entrar
como sucesor el heredero abintestato, salvo que el testador hubiera dispuesto otra cosa.
Resaltar que el sometimiento de las instituciones hereditarias a trmino es ms una

posibilidad terica que una prctica realmente seguida.
7. RELEVANCIA DEL MODO EN LAS DISPOSICIONES TESTAMENTARIAS:

Nuestro sistema normativo, slo admite la incorporacin del modo a las donaciones y a
la institucin de heredero o legatario, es decir, a los actos de liberalidad.
Nos centramos en la institucin del heredero o de legatario afectada a por una carga
modal. Se trata de un supuesto relativamente frecuente: en numerosas ocasiones, el testador,
sin llegar a establecer una condicin propiamente dicha, ordena el cumplimiento y la atencin de
determinadas obligaciones al instituido.
Y ello puede hacerlo segn el art.797 CC expresando el objeto de la institucin o legado,
o la aplicacin de que haya de darse a lo dejado por el testador, o la carga que l mismo
impusiere.
El modo consiste en una obligacin accesoria impuesta a quien ha sido instituido
heredero por el testador, que no afecta ni suspende la efectividad de la atribucin patrimonial
realizada mediante la institucin de heredero o legatario.
Art.797.2 CC dice que, sin que haya de esperarse a que el cumplimiento de la carga se
haya hecho efectivo, entre otras razones porque (STS 1965) El modo implica, siempre, una
actividad del sucesor a realizar despus de la muerte del causante, a veces durante perodos
de tiempo relativamente prolongados, como ocurre cuando carga modal, consiste en convivir con
determinados parientes que necesitan ayuda y proteccin.
La relacin entre la institucin de heredero y el modo es claramente de subordinacin: el
modo es accesorio respecto a aqulla.
En caso de que la carga modal impuesta consista en un gravamen de carcter ilcito o
devenga imposible, se tendr por no puesto, mientras la validez de institucin de heredero (o
legado) se mantendr.
El carcter vinculante de la carga modal para el instituido est fuera de duda, en caso de
incumplimiento imputable al obligado por el gravamen, art.797.2 CC establece la devolucin
de lo percibido con sus frutos e intereses.
La legitimacin activa para exigir del modo testamentario corresponde slo a herederos
y de existir, a los albaceas, quienes podrn exigir la declaracin judicial de incumplimiento de la
carga modal y, por tanto, reclamar la ineficacia sobrevenida de la institucin modal.
CAPTULO 8. LAS SUSTITUCIONES HEREDITARIAS:

1. Sustituciones hereditarias:
2. La sustitucin vulgar o simple:
2.1.
Concepto y supuestos:
2.2.
Naturaleza jurdica:
3. Rgimen normativo de la sustitucin vulgar:

3.1.
Formas de sustitucin vulgar
3.2.
Efectos de la sustitucin vulgar:
4. Las sustituciones pupilar y cuasipupilar:

4.1.
Supuesto de hecho:
4.2.
Origen histrico:
4.3.
Concepto y naturaleza:
5. Rgimen jurdico bsico de las sustituciones pupilar y ejemplar:

5.1.
Sujetos:
A.
Sustituyente:
B.
Sustituido:
C.
Sustituto:
5.2.
Respeto de la legtima:
5.3.
El objeto de las sustituciones pupilar y ejemplar:
1. SUSTITUCIONES HEREDITARIAS:
Se comprenden en seccin 3, Ttulo III del Libro III del CC (arts.774 a 789 CC). Los
esquemas de sustitucin hereditaria son aplicables tanto a la institucin de heredero propiamente
dicha cuanto a legados. En la prctica, restringida utilizacin de las sustituciones hereditarias,
suele recaer sobre institucin de heredero.
2. SUSTITUCIN VULGAR O SIMPLE:

2.1. CONCEPTO Y SUPUESTOS:
Sustitucin vulgar consiste en la disposicin testamentaria en cuya virtud el causante,
previendo que el llamado a la herencia, no llegue realmente a adquirirla, designa a una o varias
personas ms que, en su caso, subentrarn en la posicin de heredero.
Slo cabe, sustitucin si el causante as lo dispone en testamento, aunque utilizar
literalmente expresin alguna relacionada con la accin de sustituir y, mucho menos que recoja
la denominacin tcnica de la figura de sustitucin.
La primera referencia a sustitucin vulgar, art.774.1 CC se resalta la existencia o no de
sustitucin es una mera facultad del testador y, con evidente carcter cautelar, se recogen las
eventualidades fundamentales que la aconsejan si el testador desea evitar que entren en juego
las reglas propias de la sucesin intestada.
Por tanto, ab initio y salvo que otra cosa prevea el propio testador, la sustitucin vulgar
ser aplicable en los siguientes 3 supuestos:
I.
Premoriencia del instituido heredero al testador. En cambio, si el instituido muere

antes de aceptar o repudiar la herencia, la aplicacin del ius transmissionis implica que
la facultad de aceptarla o no pasar a los herederos del instituidos art.1006 CC.
II.
Que el llamado a la herencia no quiera aceptarla: Equivale a repudiarla.
III.
Que el instituido no pueda aceptarla: Expresin que evidentemente comprendera el

propio supuesto de premoriencia del llamado, hay que entender que con ella el CC
pretende referirse a todos los restantes supuestos de imposibilidad de adir la herencia.
Entre ellos, la propia indignidad sucesoria del llamado o la revocacin de su institucin
de heredero.
Una vez ms, la relevancia de la voluntad testamentaria permite que el testador lmite el
juego de la sustitucin vulgar a uno solo de los supuestos antes reseados o que, aada otras
previsiones concretas y particulares que, excluyendo el derecho de acrecer entre los varios
herederos instituidos, determinen la aplicacin de las reglas propias de la sustitucin vulgar.
En tal sentido, si el testador somete la institucin de heredero a condicin suspensiva, la

falta de acaecimiento del suceso fijado como condicin acabar por equivaler a la imposibilidad
de que el instituido sea llamado a la herencia.
Una vez ms, todo depende de la voluntad del testador, art.774.2 CC se limita a indicar que
la sustitucin simple y sin expresin de casos, comprende los tres expresados en el prrafo
anterior, a menos que el testador haya dispuesto lo contrario.
Art.789 CC Todo lo dispuesto en ste captulo respecto a los herederos se entender
tambin aplicable a los legatarios. En trminos generales, la consideracin testamentaria de la
sustitucin vulgar suele encontrarse referida, casi siempre, a la institucin de heredero.
2.2. NATURALEZA JURDICA:

Sustitucin vulgar considerada tradicionalmente, como determinacin testamentaria, que
en momento
de adoptarse por el causante, tiene carcter o naturaleza condicional, el
llamamiento al sustituto se realiza ante la eventualidad de que el llamado en primer lugar o

instituido heredero propiamente hablando, no llegue a adquirir la herencia.
Tal condicionalidad de la sustitucin represente ms el sustrato gentico de la institucin,
que su eventual funcionamiento posterior, en el que verdaderamente las reglas relativas a
condiciones brillan por su ausencia.
3. RGIMEN NORMATIVO DE SUSTITUCIN VULGAR:

3.1. FORMAS DE SUSTITUCIN VULGAR:
Rige el principio de libertad testamentaria, a modo ejemplificativo, art.778 CC Pueden
ser sustituidas dos o ms personas a una sola, y al contrario; una sola a 2 o ms herederos.
Aunque ninguna norma del CC lo afirme expresamente, la designacin de sustitutos no
tiene lmite alguno de llamamientos. Por tanto en caso que los sustitutos sean varios pueden ser
llamados la herencia de forma sucesiva o de forma conjunta.
Cabe tambin el establecimiento de una sustitucin de carcter recproco, de forma tal
que siendo varios los herederos, 2 o ms, en caso de defecto de cualquiera de ellos,
indistintamente, lo sustituyan el restante o los restantes en la institucin de heredero o legatario
testamentariamente establecida.
Sustitucin recproca, plantea escasos problemas en supuesto que existan 2 herederos
instituidos en partes iguales, en tal caso no cabe duda que, supuestamente de que cualquiera
de ellos no llegue a adir la herencia, lo har el otro en su doble condicin.
Art.779 CC no se preocupa de regular la sustitucin entre instituidos en relacin con los

supuestos de desigualdad de cuotas, estableciendo si los herederos instituidos en partes
desiguales fueren sustituidos recprocamente, tendrn en la sustitucin las mismas partes que
en la institucin, a no ser que claramente parezca haber sido otra la voluntad del testador.
La doctrina lo interpreta:
Si los instituidos son 2 herederos de forma recproca, entenderse que la ntegra cuota
correspondiente al sustituido ha de imputarse al sustituto. Tal interpretacin se
fundamenta en hecho que, slo as, puede quedar excluida la sucesin abintestato, que
en definitiva, es lo que pretende el testador al disponer la sustitucin.
En supuesto que, los sustitutos hayan de ser 3 o ms, la porcin inicialmente vacante por
defecto de uno de ellos habr de distribuirse proporcionalmente entre los restantes.
3.2. EFECTOS DE LA SUSTITUCIN VULGAR:

Una vez acaecida la circunstancia que la determina, el instituido deja de ser llamado a la
herencia, pasando a serlo el sustituto.
ste podr aceptar o repudiar la herencia. Art.780 CC El sustituto quedar sujeto a las
mismas cargas y condiciones impuestas al instituido, a menos que el testador haya
dispuesto expresamente lo contario, o que los gravmenes o condiciones sean meramente
personales del instituido.
Semejante norma refleja el fenmeno sucesorio, pero refirindolo en exclusiva a cargas y
condiciones impuestas por el testador al instituido, entendindose que han de transmitirse
tambin al sustituto.
Sin embargo, puede darse perfectamente la situacin antagnica, que el instituido no haya
sido gravado con cargas o condiciones, sino que, el testador las haya previsto slo para el
supuesto que la sustitucin se haga efectiva.
Si el sustituto que sea llamado a herencia falleciese sin haberse pronunciado acerca de la
aceptacin o repudiacin de ella, en virtud art.1006 CC, los propios herederos del sustituto
podrn ejercitar la facultad de aceptacin o repudiacin de la herencia.
Corresponder el mismo derecho o facultad a los herederos del instituido si ste falleciere
en iguales circunstancias.
Caso que los instituidos fueren varios, faltando uno de ellos, es muy discutido si debe
otorgarse preferencia al derecho de acrecer de los restantes instituidos, o si ha de entenderse
prevaleciente la sustitucin vulgar, en supuesto que las pertinentes disposiciones testamentarias

den lugar a dudas.
Quienes optan por primera opcin, insisten en art.986 CC que parece otorgar preeminencia
al derecho de acrecer en la sucesin testamentaria, cuando no tenga lugar el derecho de
acrecer, la porcin vacante del instituido, a quien no se hubiese designado sustituto, pasar a
los herederos legtimos del testador, los cuales la recibirn con las mismas cargas y
obligaciones.
Tambin cabe entender que dicho tenor literal slo considera que existe porcin vacante del
instituido a quien no se hubiese designado sustituto. De otra parte, frente al tenor literal del
precepto transcrito y en el mismo orden de consideraciones puramente gramaticales, el art.912.3
CC dispone la apertura de la sucesin intestada cuando el instituido heredero repudia la
herencia sin tener sustituto y sin que haya lugar al derecho de acrecer.
Derecho positivo, la cuestin parece quedar en tablas, sin que, exista jurisprudencia al
respecto.
En el sentido, evidentemente contrario, quienes defienden la preeminencia de la
sustitucin frente al derecho de acrecer resaltan que la pura previsin relativa al nombramiento
de sustituto manifiesta, como regla que el testador ha deseado evitar el acrecimiento.
4. SUSTITUCIONES PUPILAR Y CUASIPUPILAR:

4.1. SUPUESTO DE HECHO:
Sustitucin pupilar: Ante la eventualidad de que los menores de 14 aos (que no
pueden testar, art.663.1 CC) fallezcan intestados, sus ascendientes puedan nombrarle sustituto.
Art.775 CC Que los padres y dems ascendientes podrn nombrar sustitutos a sus
descendientes menores de 14 aos, de ambos sexos, para el caso de que mueran antes de
dicha edad.
Sustitucin cuasipupilar: Permitiendo a los ascendientes designar sustituto en nombre
de aquellos descendientes que, aunque hayan superado la edad para testar, se encuentren
incapacitados para hacerlo atendiendo a sus condiciones psquicas, art.776.1 CC.
Coinciden ambas formas de sustitucin en el hecho que tratan de evitar la sucesin
intestada de quien, por las razones dichas, se encuentran imposibilitado para testar.
4.2. ORIGEN HISTRICO:
En la sociedad contempornea, tales figuras de sustitucin tienen escasa presencia

prctica. Ambas formas representan el mantenimiento de figuras del pasado cuya funcin en la
sociedad actual puede considerarse virtualmente nula.
La matriz romana de las sustituciones pupilar y cuasipupilar estn fuera de duda, as como
su evidente fundamento de excluir, en la mayor medida posible, la posible aparicin de la
sucesin intestada, atendiendo al significado profundamente negativo que tena en Roma, el
hecho de morir sin haber designado herederos.
4.3. CONCEPTO Y NATURALEZA:

Aunque nuestro CC, las haya mantenido como figuras separadas, no hay duda de que las
denominadas sustituciones pupilares y cuasipupilares es preferible tratarlas conjuntamente.
En primer lugar, resaltar que en ellas el fenmeno sustitutorio se produce en sentido bien
diverso del caracterstico de la sustitucin vulgar, y de la sustitucin fideicomisaria pues en stas
la sustitucin consiste, en que un heredero instituido es sustituido por otro.
En cambio, en relacin con la pupilar y cuasipupilar lo que ocurre verdaderamente es que
el testador sustituye al menor o incapacitado en la funcin de testar y designar o instituir
al heredero de ste.
En el fondo del asunto, la sustitucin se produce slo en relacin con el testamento. El
sustituyente testa por el sustituido llamando a la herencia de ste al sustituto.
Verdaderamente, la esencia de las figuras consideradas consiste en un supuesto
excepcional y anmalo en el que, contradiciendo el carcter personalsimo del testamento, se
permite que una persona teste por otra o en nombre de otra, atendiendo a las peculiares
circunstancias de incapacidad para testar en que se encuentra.
5. RGIMEN JURDICO BSICO DE LAS SUSTITUCIONES PUPILAR Y EJEMPLAR:

5.1. LOS SUJETOS:
a) Sustituyente:
El ascendiente del menor de 14 aos o del incapacitado que, mediante testamento,
designa a sustituto.
b) Sustituido:
Menor de 14 aos, en la sustitucin pupilar, o del incapacitado, en la sustitucin

cuasipupilar.
El incapacitado, el precepto parte de la base que el incapacitado ha de ser mayor de 14 aos,
que slo cuando los hubiera cumplido y hubiera sido declarado incapacitado podra el
ascendiente poner en prctica la sustitucin cuasipupilar: Sin embargo, en STS, bastaba con que
tales circunstancias fueran ciertas, en su caso, cuando se produjera el fallecimiento del sustituido.
c) Sustituto:
El heredero designado o nombrado por el ascendiente que haya llevado a cabo la
sustitucin pupilar o cuasipupilar.
Conforme a jurisprudencia del TS, el sustituto hereda al sustituido y no al sustituyente.
5.2. EL RESPETO DE LA LEGTIMA:

Art. 777 CC Las sustituciones de que hablan los 2 artculos anteriores, cuando el
sustituido tenga herederos forzosos, slo sern vlidas en cuanto no perjudiquen los derechos
legitimarios de stos.
Es lgico, ya que como veremos en sistema legitimario, es indisponible para cualquier
testador.
5.3. OBJETO DE LAS SUSTITUCIONES PUPILAR Y EJEMPLAR:

Cuestiones bsicas, que plantean tales figuras radica en decidir si la determinacin
sucesoria del ascendiente que testa en nombre del menor o incapacitado debe afectar al conjunto
del caudal relicto, o si alcanza o debera alcanzar slo a los bienes que el ascendiente que
ejercita la sustitucin ha dejado al descendiente sustituido.
ltima tesis que podramos denominar restrictiva, compartida por RDGRN, alegando
fundamentalmente el carcter personalsimo del testamento y, de otra parte, las diferencias de
concepto, profundas, entre la patria potestad romana y el entendimiento actual de la materia.
Tal concepcin de la materia explicara el fundamento de la atribucin sucesoria en favor del
sustituto que realiza el sustituyente, al pronunciarse de forma vicaria sobre el destino de los
bienes que dej al sustituido, ante la imposibilidad de hacerlo ste.
La tesis que defiende extender el mbito al conjunto de los bienes hereditarios al menor
o incapaz sustituido, llamada tesis extensiva, arguye que si el legislador, lo excepta en estos
casos, debe ser precisamente porque encuentra fundamento suficiente para ello.
Se afirma, art.777 CC slo puede explicarse y tiene sentido si la restriccin o limitacin que
establece se proyecta sobre el conjunto de bienes del menor o incapacitado.
Jurisprudencia del TS, se ha pronunciado en favor de interpretacin extensiva.
CAPTULO 9. SUSTITUCIN FIDEICOMISARIA:

1. Sustitucin fideicomisaria:
1.1.
Nocin inicial:
1.2.
Datos histricos:
1.3.
Renacimiento de la figura en Ley 41/2003:
2. Clases de sustitucin fideicomisaria:

3. Estructura bsica de la sustitucin fideicomisaria ordinaria:
3.1.
Sujetos: Ilimitacin de llamamientos respecto de quienes vivan:
3.2.
Limitacin al segundo grado:
1. SUSTITUCIN FIDEICOMISARIA:
1.1. NOCIN INICIAL:
Art.781 CC encargar al heredero que conserve y transmita a un tercero el todo o
parte de la herencia.
Tradicionalmente se ha destacado que el supuesto de hecho de la sustitucin
fideicomisaria, requiere que se den los siguientes presupuestos:
Una determinacin testamentaria expresa establecida por el testador al respecto, pues la

constitucin de la sustitucin fideicomisaria slo puede encontrar fundamento en la libre
voluntad del causante.
Pluralidad de herederos instituidos que, al menos deben ser 2, pero que pueden ser ms.
El testador decide, que alguien sea heredero durante perodo de tiempo, despus, sea
llamado otro heredero. Hay un doble (o mltiple) llamamiento a una misma herencia.
El heredero llamado en primer lugar, queda obligado a conservar los bienes

hereditarios en atencin o beneficio del sustituto subsiguiente.
La nota ms sobresaliente de la sustitucin fideicomisaria, es su riguroso carcter

temporal, y en consecuencia, la radical prohibicin y nulidad de las disposiciones testamentarias
que pretendan establecer un orden plural y sucesivo de herederos de forma perpetua o
tendencialmente indefinida.
Tal principio, recogido en art.785.2 CC no surtirn efecto () las disposiciones que
contengan la prohibicin perpetua de enajenar, y an la temporal, fuera del lmite sealado en
art.781 CC (Limitacin al 2 grado).
1.2. DATOS HISTRICOS:

La renovacin normativa que supuso la Codificacin, arrasara con tal ideario y los
esquemas de sucesin o sustitucin fideicomisaria, ms o menos puros, fueran extirpados
radicalmente de los Cdigos.
Sin embargo en CC espaol, la sustitucin fideicomisaria renace, si bien restringida a
estrechos mrgenes temporales.
Los redactores del CC, no siguen al CC francs, ni trabajos preparatorios del Proyecto de
1851, por las siguientes razones:
1. Mantenimiento del sistema fideicomisario, si bien excluyendo la nota de perpetuidad de las
transmisiones va mortis causa conforme a los eventuales deseos del causante, fue una
salida o frmula transaccional ms del momento codificador, con miras puestas a una
unificacin legislativa en todo territorio nacional.
2. Dado el retraso del CC, nuestros codificadores se encontraron ya con el problema poltico
y econmico de vinculaciones, mayorazgos y propiedad amortizada, resuelto por la
actividad legislativa desvinculadora, apuntada en Cortes de Cdiz, que declar la abolicin
de mayorazgos y la legislacin desamortizadora.
Antes de la redaccin del CC se haba producido las transformaciones revolucionarias del
rgimen de propiedad, propio del liberalismo econmico.
3. Los 2 aspectos anteriores, permitieron a la Comisin redactora recrear estructura de
sustitucin fideicomisaria, que atendiera a ciertos intereses y permitiera consagrar, la
voluntad testamentaria cohonestndola con el debido respeto a la legtima, como deca
art.782 CC Sustituciones fideicomisarias nunca podrn gravar la legtima.
1.3. RENACIMIENTO DE LA FIGURA EN LEY 41/2003:

Ratio legis, de Ley 41/2003 de proteccin patrimonial de personas con discapacidad
(LPPPD), ha determinado una cierta resurreccin de sustitucin fideicomisaria que se ha
convertido en instrumento tuitivo ms en beneficio de las personas incapacitadas; nueva
redaccin art.808 CC Cuando alguno de los hijos o descendientes haya sido judicialmente
incapacitado, el testador podr establecer una sustitucin fideicomisaria sobre el tercio de
legtima estricta, siendo fiduciarios los hijos o descendientes judicialmente incapacitados y
fideicomisarios los coherederos forzosos.
Tras dicha ley, hubo necesidad de modificar art.782 CC Las sustituciones fideicomisarias
nunca podrn gravar la legtima, salvo que graven la legtima estricta en beneficio de un hijo o
descendiente judicialmente incapacitado. Si recayeren sobre el tercio destinado a la mejora,
slo podrn hacerse en favor de los descendientes.
2. CLASES DE SUSTITUCIN FIDEICOMISARIA:

Distinguir entre sustitucin ordinaria o pura y sustitucin fideicomisaria condicional.
La diferencia bsica es que en la primera la delacin hereditaria en favor del fideicomisario
se considera producida en el mismo momento del fallecimiento del fideicomitente, mientras
en la sustitucin fideicomisaria condicional el llamamiento del fideicomisario depende de que
acaezca el hecho futuro o incierto elevado al rango de condicin.
3. ESTRUCTURA BSICA DE LA SUSTITUCIN FIDEICOMISARIA ORDINARIA:

3.1. LOS SUJETOS: LA ILIMITACIN DE LLAMAMIENTOS DE QUIENES VIVAN:

En supuesto de mayor simplicidad, la sustitucin fideicomisaria requiere la existencia de
3 personas:
1. Fideicomitente: Sera quien instituye u ordena la sustitucin fideicomisaria al otorgar su
testamento.
2. Fiduciario: Llamado a la herencia en primer lugar, vinculado con la obligacin de
conservar la herencia en favor del fideicomisario (heredero intermedio).
3. Fideicomisario: Destinatario final, cuando se produzca el evento o circunstancia
(heredero puro o simple).
Dicha estructura, requiere ser completada aludiendo a aquellos supuestos, algo ms
complejos, en los que no se llama a la herencia a un solo sustituto fideicomisario, sino a varios
fideicomisarios sucesivamente.
El inciso final art.781 CC dice que la sustitucin fideicomisaria puede hacerse en favor de
personas que viven al tiempo de fallecimiento del testador.
En tal supuesto, el CC no establece limitacin numrica alguna de posibles
fideicomisarios, el fideicomisario puede llamar a la herencia, supongamos, a 3 o 4 personas,
quienes sucesivamente habrn de ser considerados, primero fideicomisarios y despus
fiduciario.
No cabe duda que las personas instituidas sucesivamente han de cumplir el requisito de
encontrarse vivas en el momento del fallecimiento del testador, la institucin no puede
proyectarse temporalmente de forma indefinida.
3.2. LIMITACIN AL SEGUNDO GRADO:

Para el supuesto, que el fideicomitente pretenda instituir personas vivas en el momento del
fallecimiento, rige limitacin al segundo grado, art.781 CC.
La doctrina contempornea, alegando que la interpretacin estricta poda determinar la
inaplicacin a supuestos en que los instituidos no se encontraran vinculados con el fideicomitente
por lazos de parentesco, de una parte, y de otra, que el segundo grado de lnea directa o recta
restringa la eficacia de la sustitucin fideicomisarias a lmites ilusorios, ha acabado por imponer
otra interpretacin: El trmino grado no ha de entenderse referido a generaciones, sino al nmero
de llamamientos, en consecuencia, es perfectamente lcita y posible la designacin de 2
sustitutos fideicomisarios sucesivamente, los 2 grados, han de empezarse a computar, sin
tenerlo en cuenta, a partir del fiduciario.
El resultado al que llega la doctrina mayoritaria y la escasa jurisprudencia dictada sobre el

particular altera planteamiento y ratio legis de los codificadores, que pretendieron reducir el juego
de las sustituciones fideicomisarias, a mrgenes ilusorios, ms reducidos de los que actualmente
se preconizan.
CAPTULO 10. LOS LEGADOS

1. CONCEPTO Y CARACTERES (1J10)
1.1.
La idea general de legado
1.2.
Caractersticas del legado
2. Sujetos y objeto del legado

2.1.
El legatario: el prelegado
2.2.
La persona gravada: el sublegado
2.3.
El objeto del legado
3. Legados de cosa propia del testador:

3.1.
Legado de cosa especfica y determinada:
3.2.
Legado de cosas genricas:
3.3.
Legado de cosa gravada:
4. Legados de cosa ajena:

4.1.
Legado de cosa ajena:
4.2.
Legado de cosa perteneciente a heredero o legatario:
4.3.
Legado de cosa propia del mismo legatario:
4.4.
Legado de cosa parcialmente ajena: Legado ganancial:
A.
En general:
B.
Legado de cosa ganancial:
5. Legados de crdito y de deuda:

6. Otros legados:
6.1.
Legado alternativo:
6.2.
Legados de prestaciones peridicas:
A.
Legado de educacin y legado de alimentos:
B.
Legado de renta o pensin: Renta vitalicia:
6.3.
Legados piadosos o en favor de alma:
6.4.
Legado de derecho de habitacin:
7. La adquisicin de los legados

7.1.
La adquisicin automtica de los legados
7.2.
La admisin o renuncia a los legados
8. El pago de los legados

8.1.
Reglas relativas al pago
8.2.
Las garantas del legatario
8.3.
La preferencia entre legatarios
9. Revocacin, extincin e ineficacia del legado
1. CONCEPTO Y CARACTERES (1J10)

1.1. LA IDEA GENERAL DE LEGADO
Debido a la gran dificultad de reconducir a un concepto unitario la variedad de formas y sus
distintas funciones econmicas, la doctrina ofrece definiciones negativas. Es decir, partiendo
del concepto de heredero como sucesor a ttulo universal del causante, se afirma que el legatario
no est revestido de tal cualidad en cuanto que su posicin se limita a una mera SUCESIN A
TTULO SINGULAR que jams puede llevar consigo los efectos fundamentales de la designacin
o institucin de heredero: la sustitucin de un sujeto por otro, una verdadera continuacin que
no tiene alcance slo y estrictamente patrimonial.
El contenido del art. 660 Llmase heredero el que sucede a ttulo universal, y legatario al
que sucede a ttulo particular pone en duda que el legatario sea efectivamente un sucesor,
aunque sea a ttulo particular, del causante.
Sin embargo, la idea de sucesin a ttulo particular parece quebrar en algunos supuestos y,
atendiendo a otros, tampoco puede afirmarse que el legatario sea una especie de donatario
mortis causa. Resulta difcil ofrecer un concepto general de legado.
En dicha lnea, el Prf Albaladejo expresa que el legado es una disposicin mortis causa de
bienes, a ttulo particular, en beneficio del legatario y a cargo del patrimonio hereditario. A juicio
de Lasarte, consiste en una atribucin jurdico-patrimonial que el causante, de forma directa
y singular, realiza en el testamento en favor de cualquier persona.
1.2. CARACTERSTICAS DEL LEGADO

1 La institucin de los legados slo puede llevarse a cabo mediante testamento. Por
tanto, la existencia del legado es extraa a la sucesin intestada y a la sucesin forzosa
o legtima.
2 El legado es un acto voluntario del testador, que puede revocar en cualquier momento.
3 El legado ha de tener necesariamente contenido jurdico-patrimonial, sin que su
institucin pueda limitarse a meras recomendaciones, expresiones de afecto o
consideraciones de parecida ndole.
4 El legado es un acto de liberalidad.
2. SUJETOS Y OBJETO DEL LEGADO

2.1. EL LEGATARIO: EL PRELEGADO

Legatario puede ser cualquier persona, incluso uno de los herederos.
El prelegado es el legado instituido en favor de cualquiera de los herederos, quien
concurrira a la herencia, si quiere, simultneamente, como heredero y legatario.
Art. 890.2 El heredero, que sea al mismo tiempo legatario, podr renunciar la herencia y
aceptar el legado, o renunciar ste y aceptar aqulla.
2.2. LA PERSONA GRAVADA: EL SUBLEGADO

En la mayor parte de las herencias, el pago y cumplimiento de los legados compete a los
herederos en su conjunto, quedando muchas veces encomendado a los propios albaceas
testamentarios. Sin embargo, el testador puede gravar con el legado a uno solo de los herederos
e incluso tambin a cualquiera de los legatarios, o a varios legatarios. As lo afirma expresamente
el art.
858.1
El testador podr gravar con mandas y legados, no slo a su heredero, sino
tambin a los legatarios.

Si la persona gravada es uno de los legatarios, se denomina sublegado, y se caracteriza
porque el legatario gravado slo est obligado a responder frente al legatario beneficiado
hasta donde alcance el valor del legado en que aqul hubiere sido instituido -art.
858.2.
2.3. EL OBJETO DEL LEGADO

El objeto del legado puede recaer sobre cosas, bienes y derechos de la ms diferente ndole,
teniendo en cuenta que es nulo el legado de cosas que estn fuera del comercio -art. 865-.
Por tanto, consideramos preferible abordar directamente el estudio de los diversos tipos de
legados regulados en el Cdigo civil a los que los han denominado algunos autores legados
tpicos, en evidente paralelismo con la denominacin aplicada a los contratos.
3. LEGADOS DE COSA PROPIA DEL TESTADOR:

3.1. LEGADO DE COSA ESPECFICA Y DETERMINADA:
Art.882 CC nos dice que el legatario adquiere su propiedad desde el momento del
fallecimiento del causante.
La inmediata y automtica atribucin de la propiedad de la cosa especfica al legatario,
no supone que ste pueda apoderarse de ella por su propia autoridad. El legatario debe pedir su
entrega y posesin al heredero o al albacea.
Verdaderamente la posesin de bienes hereditarios, corresponde al heredero (art.440
CC), por muy propietario que sea el legatario de cosa determinada y propia del testador.
El legatario es propietario de la cosa legada desde el fallecimiento del causante aunque
adquiera su posesin con posterioridad.
Art.882 CC Atribuye los frutos y rentas pendientes desde el fallecimiento del causante al
legatario y establece que las cosas perecen para su dueo (legatario) as como benefician a ste
en caso de aumento o mejora.
3.2. LEGADO DE COSAS GENRICAS:

Art.884 CC Si el legado no fuere de cosa especfica y determinada, sino genrico o de
cantidad, sus frutos e intereses desde la muerte del testador correspondern al legatario cuando
el testador lo hubiese dispuesto expresamente.
Han de configurarse como legados de cosas genricas tanto los que recaigan sobre un
bien concreto como sobre una determinada cantidad, sea de dinero o de cualquier otro bien o
cosa de naturaleza genrica.
Art.875 CC Tiene naturaleza sucesoria, y determina la eficacia o ineficacia del legado de
cosa genrica, distinguiendo el carcter mobiliario o inmobiliario del objeto sobre el que recae,
para el supuesto de que al llegar a la apertura de sucesin no existieran en el caudal relicto
bienes genricos de los que fueron legados por el testador:
Si las cosas legadas eran muebles, el legado instituido ha de considerarse vlido,

aunque no haya cosas de su gnero en la herencia.
Si fueran legadas cosas inmuebles, la eficacia o validez del legado depende de la

existencia de tales bienes inmuebles en la masa hereditaria.
Una aplicacin concreta en relacin con legado de cosas muebles genricas, es la descrita
en art.886 CC Los legados en dinero debern ser pagados en esta especie, aunque no lo
haya en la herencia.
3.3. LEGADO DE COSA GRAVADA:

Casos en que las cosas legadas se encuentren afectas a derechos reales limitados, es
evidente que la existencia de tales derechos no obsta para que, a su vez, el testador pueda
transmitir por va de legado la titularidad que ostente, sobre los correspondientes bienes en
momento de su bito.
Arts.867 y 868 CC distingue los siguientes supuestos:
Legado de cosas sometidas a usufructo, uso o habitacin: Art.868 CC El legatario

deber respetar estos derechos hasta que legalmente se extingan.
Art.867.3 CC dice que en caso de existencia de cualquier otra carga, perpetua o

temporal, a que se halle afecta la cosa legada, pasa con sta al legatario.
Cuando el testador legare una cosa empeada o hipotecada para la seguridad de alguna
deuda exigible, el pago de sta quedar a cargo del heredero.
4. LEGADOS DE COSA AJENA:

4.1. LEGADO DE COSA AJENA:
Legado cuyo objeto consiste en una cosa perteneciente a un extrao, art.861 CC hace
depender validez del hecho que el testador conociera o no dicha circunstancia, pues se
presupone que si el testador saba que legaba una cosa ajena era consciente de imponer al
heredero gravado la obligacin o carga de satisfacer al legatario aunque ello, haba de suponer
la previa adquisicin de la cosa ajena por el heredero.
Tradicionalmente, si el testador legaba una cosa, pensando que le perteneca, siendo as
que, en cambio, era ajena al patrimonio del causante, haba de entenderse que el legado era
ineficaz por haberse formado el testador una representacin errnea de su verdadero caudal.
Art.862.1 CC Si el testador ignoraba que la cosa que legaba era ajena, ser nulo el
legado. Por el contrario, Art.861 CC El legado de cosa ajena si el testador, al legarla, saba que
lo era, es vlido.
Por tanto, la ignorancia o conocimiento, resulta determinante.
Caso de legado de cosa ajena que sea tal, art.861 CC El heredero estar obligado a
adquirirla para entregarla al legatario y, no sindole posible, a dar a ste su justa estimacin.
CC, es consciente que est imponiendo al heredero una obligacin de hacer, que debe intentar
cumplir.
4.2. LEGADO DE COSA PERTENECIENTE AL HEREDERO O LEGATARIO:
Es tambin ajena la cosa perteneciente a cualquiera de los herederos o de los dems

legatarios que, por expresa disposicin testamentaria del causante, resulten obligados a
entregarla al legatario con ella beneficiado. Representa supuesto escaso en la prctica.
Art.863.1 CC Ser vlido el legado hecho a un 3 de una cosa propia del heredero o de
un legatario, quienes, al aceptar la sucesin, debern entregar la cosa legada o su justa
estimacin, con la limitacin establecida en el artculo siguiente.
Al legatario gravado le puede resultar beneficioso entregar algo suyo, a cambio de recibir
ms por cuanto, el testador lega en su favor o le deja como heredero.
En todo caso, el heredero o legatario gravado tiene libertad para entregar la cosa legada
o su justa estimacin, pudiendo retener la cosa suya si quiere, pues realmente est
sujeto a una obligacin alternativa.
Al referirse el pasaje normativo transcrito a la limitacin establecida en el artculo siguiente,

se plantea la duda de si se trata de un error del CC y realmente se ha querido recordar la
limitacin del prrafo siguiente, ms que advertir, de eventual aplicacin de art.864 CC, aunque
en realidad ambos preceptos son aplicables al caso considerado:
Art.863.2 CC garantiza la inviolabilidad de la legtima.
Art.864 CC slo en caso de que la cosa del heredero o legatario gravado sea suya slo
en parte.
4.3. LEGADO DE COSA PROPIA DEL MISMO LEGATARIO:

Art.866 CC No producir efecto el legado de cosa que al tiempo de hacerse el
testamento fuera ya propia del legatario, aunque en ella tuviese algn derecho otra persona.
Si el testador dispone expresamente que la cosa sea liberada de este derecho o
gravamen, valdr en cuanto a esto el legado.
4.4. LEGADO DE COSA PARCIALMENTE AJENA: EL LEGADO GANANCIAL:

A. En general:
Cabe que el testador legue una cosa que, slo en parte, le pertenece. Art.864 CC Se
entender limitado el legado a esta parte o derecho, a menos que el testador declare
expresamente que lega la cosa por entero.
Esta ltima previsin testamentaria implicara un legado de cosa ajena propiamente
dicho. Si bien recayente sobre la titularidad parcial o cuota que no corresponda al testador.
De no existir previsin testamentaria en contra, la regla general es que el legado
alcanzara slo la cuota correspondiente al testador.
B. El legado de cosa ganancial:
El llamado legado de cosa ganancial que, se caracteriza por su extraordinaria importancia
y frecuencia prcticas.
La naturaleza y el rgimen propios de la sociedad de gananciales conlleva que el
otorgamiento del testamento, vigentes los gananciales, facilita el caso de que cualquiera de los
cnyuges pueda instituir legados sobre cosas que, aun siendo propias o privativas en su origen,
llegado el momento de la liquidacin de los gananciales, resulten absorbidas por la presuncin
general de ganancialidad y/o sean atribuidas al cnyuge suprstite.
De producirse tal eventualidad, el resultado final del proceso equivale a la institucin de
un legado sobre cosa ajena, (que el cnyuge viudo no sea propiamente heredero o legatario,
sino simplemente legitimario), o sobre cosa perteneciente al heredero o legatario (si el cnyuge
viudo ostenta cualquiera de tales ttulos sucesorios).
Art.1380 CC regula el problema la disposicin testamentaria de un bien ganancial
producir todos sus efectos si fuere adjudicado a la herencia del testador. En caso contrario se
entender legado el valor que tuviera al tiempo del fallecimiento.
5. LEGADOS DE CRDITO Y DEUDA:

I.
Legado de crdito: Art.870 CC transmitir por va de legado un crdito contra tercero

que tuviere el causante.
II.
Legado de liberacin o perdn de deuda: Supuesto contrario al anterior. El testador

instituye un legado que tiene por objeto condonar o remitir la deuda.
III.
Legado hecho en beneficio del acreedor: Cabe que el testador legue a su acreedor lo
mismo que le debe art.873.1 CC. El testador decide afrontar una deuda que tena.
Los legados de crdito y de liberacin o perdn, presentan caractersticas comunes; el

momento temporal en que ha de determinarse el montante de crdito o deuda transmitidos por
legado debe ser naturalmente el del fallecimiento del causante, en el perodo que media entre
el otorgamiento del testamento y la apertura de la sucesin puede muy bien haberse dado el
caso que el crdito o deuda se hayan extinguido, o hayan prescrito, naturalmente cabe tambin
que el nominal del crdito se haya incrementado en dicho periodo, por lo que expresamente se
prev en art.870 CC En ambos casos, el legado comprender los intereses que por el crdito o
deuda se debieren al morir el testador.
6. OTROS LEGADOS:
6.1. LEGADO ALTERNATIVO:
Art.874 CC Se observar lo dispuesto para las obligaciones de la misma especie, salvo
las modificaciones que se deriven de la voluntad expresa del testador. CC, nos reenva al
tratamiento de las obligaciones alternativas.
Estaramos, frente a un legado alternativo cuando el causante haya previsto distintas
prestaciones a cargo del heredero gravado u obligado, quien, sera el legitimado para llevar a
cabo la eleccin entre las diversas prestaciones previstas.
6.2. LEGADO DE PRESTACIONES PERIDICAS:

Atribuyen al legatario una serie de prestaciones que el obligado habr de cumplir de forma
sucesiva y reiterada durante un determinado plazo temporal. En nuestro CC, las modalidades
del legado de prestaciones peridicas son: el legado de renta o pensin propiamente dicho, el
legado de alimentos y legado de educacin.
Presencia prctica, escassima.
A. Legado de educacin y legado de alimentos:
Legado de alimentos de la subsistencia del legatario, el legado de educacin, se
referira a la atribucin al legatario de las cantidades oportunas para procurar su instruccin y
formacin.
Cuando tales legados eran habituales, el testador se limitaba a instituirlos, sin fijar
cantidad alguna por tales conceptos.
Establece art.879.3 CC Si el testador no hubiese sealado cantidad para estos legados,
se fijar segn el estado y condicin del legatario y el importe de la herencia.
Cabe tambin, que el testador seale una cantidad determinada, pagadero en concepto
de legado de alimentos o de educacin.
El problema en tal caso, radica en dilucidar si al fijar un quantum dinerario fijo (o

actualizable) para las sucesivas prestaciones peridicas, tales legados no acaban por convertirse
verdaderamente en legados de renta o pensin.
Salvo disposicin contraria, los legados, se diferencian en su duracin:
-
El legado de alimentos tiene tendencialmente carcter vitalicio.
El legado de educacin, se extingue por llegar el legatario a la mayor edad.

B. Legado de renta o pensin: Renta vitalicia:
Era un instrumento idneo para el buen pasar de personas cercanas o allegadas al
causante, que no reunieran la condicin de pertenecer a su familia legtima. Art.880 CC, regula:
Que la periodicidad de la pensin o renta puede ser anual, mensual o semanal.
El legatario puede exigir la renta correspondiente al primer perodo as que muera el

testador y la de los siguientes perodos en el principio de cada uno de ellos.
Que la renta correspondiente al ltimo perodo no debe ser devuelta aunque el legatario
muera antes que termine el perodo comenzado.
El CC est contemplando pensin, con carcter vitalicio, en dependencia de la vida del

legatario. Es indudable, que el causante puede sealar al legado un trmino final; es indudable
tambin, que causante puede sealar someterla a cualquier otra previsin temporal.
6.3. LEGADOS PIADOSOS O EN FAVOR DE ALMA:

Nuestro CC no recoge referencia alguna a la institucin de legados pos o en favor del
alma, conviene tenerlos en cuenta, atendiendo a las siguientes razones:
I.
Cada quien, siguiendo sus propios criterios religiosos, es libre para instituirlos y
probablemente la inveterada prctica al respecto, sigue actualmente viva.
II.
En algn pasaje normativo, la redaccin vigente del CC, sigue otorgndoles un

trato de favor. Art.196.3 CC los excepta de la regla de que, si la sucesin se abre
a causa de la declaracin de fallecimiento, los legados no pueden reclamarse
hasta transcurridos cinco aos desde dicha declaracin. Es decir, las mandas
piadosas en sufragio del alma o legados en favor de instituciones de beneficencia
exigibles antes del transcurso de dicho perodo.
Histricamente, los legados en favor del alma, han determinado la riqueza terrenal de
instituciones, parroquias y rdenes de Iglesia Catlica, lo cual fue una de las causas de la llamada
desamortizacin.
En CC actualmente, adems de art.196.3 CC, tenemos art.747 CC que constituye un

soporte legal ms que suficiente para extraer de l el rgimen jurdico bsico de tales legados,
aunque naturalmente hemos de remitir a cuanto anteriormente hemos dicho respecto del
precepto citado (en particular, adaptacin interpretativa a la existencia de otras confesiones
distintas a la Iglesia Catlica).
6.4. LEGADO DE DERECHO DE HABITACIN:

Art.822.1 CC, La donacin o legado de un derecho de habitacin sobre la vivienda
habitual que su titular haga a favor de un legitimario persona con discapacidad, no se computar
para el clculo de las legtimas si en el momento del fallecimiento ambos estuvieren
conviviendo en ella.
Para que proceda la aplicacin de la norma es necesario que el legatario sea
simultneamente legitimario o heredero forzoso, persona con discapacidad y conviviente
con el causante en momento de apertura de herencia.
En otro caso, valdr tambin el legado, pero habr de computarse a efectos de
determinacin cuantitativa de la legtima.
Art.822.2 CC Este derecho de habitacin se atribuir por ministerio de la ley en las
mismas condiciones al legitimario discapacitado que lo necesite y que estuviera conviviendo con
el fallecido, a menos que el testados hubiera dispuesto otra cosa o lo hubiera excluido
expresamente, pero su titular no podr impedir que continen conviviendo los dems legitimarios
mientras lo necesiten.
El legado otorga al beneficiario, un derecho intransmisible.
Art.822.4 CC No impedir la atribucin al cnyuge de los derechos regulados en
arts.1406 y 1407 CC, que coexistirn con el de habitacin.
La coexistencia de ambos derechos, ser factible en la generalidad de los casos, en que
cnyuge viudo sea simultneamente progenitor del legitimario-legatario. En caso contrario, la
norma ser difcilmente aplicable en la realidad.
7. LA ADQUISICIN DE LOS LEGADOS

7.1. LA ADQUISICIN AUTOMTICA DE LOS LEGADOS
Aunque algunos preceptos del Cdigo Civil utilizan, en relacin con los legados, la expresin
aceptar -as, arts. 889 y 890-, no cabe duda de que nuestro sistema normativo se inspira en la
regla de que los legados se adquieren ipso iure desde el momento del fallecimiento del
testador.
As lo expresa el art.
881:
el legatario adquiere derecho a los legados puros y simples
desde la muerte del testador, y lo transmite a sus herederos. Por tanto, aunque el legatario
fallezca despus del testador, los herederos de aqul podrn reclamar a los herederos de ste
el cumplimiento del legado.
7.2. LA ADMISIN O RENUNCIA A LOS LEGADOS

El principio reseado de adquisicin ipso iure se combina en nuestro sistema normativo con
otra regla fundamental, en virtud de la cual EN NINGN CASO EL LEGATARIO TIENE DERECHO
A OCUPAR POR S MISMO LA COSA LEGADA. En tal sentido, afirma el art. 885 que el legatario
no puede ocupar por su propia autoridad la cosa legada, sino que debe pedir su entrega y
posesin al heredero o al albacea, cuando ste se halle autorizado a darla.
En el supuesto de que sea el heredero quien ofrezca o entregue la cosa legada al
legatario, si ste no la rechaza, el legado ha sido ejecutado.
Si, por el contrario, el legatario no desea admitir el legado, ste quedar sin
efecto y los bienes sobre los que recae se refundirn en la masa de la herencia,
fuera de los casos de sustitucin y de derecho de acrecer -art. 888.
Conviene recordar algunas reglas que el Cdigo establece en relacin con la admisin o
aceptacin del legado:
El heredero, que sea al mismo tiempo legatario, podr renunciar la herencia y

aceptar el legado, o renunciar ste y aceptar aqulla -art. 890.2- y, naturalmente,
puede aceptar la herencia y el legado simultneamente o bien repudiar tanto al ttulo
de heredero cuanto el de legatario.
Si el legado contuviere alguna parte, es decir, algunos aspectos onerosos, el legatario

no podr aceptar una parte y repudiar la otra -art. 889.1-.
De forma parecida, en el caso de que el legatario haya sido beneficiado con dos
legados, si uno de ellos fuere oneroso, no podr renunciar ste y aceptar el otro art. 890.1-.
El beneficiado con varios legados, que tuvieren el mismo carcter (oneroso o

gratuitos), puede repudiar unos y aceptar otros, a su libre albedro -art. 890.1-.
8. EL PAGO DE LOS LEGADOS

8.1. REGLAS RELATIVAS AL PAGO
Las reglas fundamentales relativas al pago de los legados se encuentran contenidas en el
art. 886, conforme al cual:
1. SI EL LEGADO SE REFIERE A UNA COSA, el heredero se encuentra obligado, como regla,
a entregar la misma cosa legada, sin que pueda optar, por tanto, por entregar el valor de
ella o su estimacin.
2. Respecto de los LEGADOS DE DINERO, el segundo prrafo indica que debern ser
pagados en esta especie, aunque no lo haya en la herencia. Semejante regla es
tambin aplicable al LEGADO DE COSAS GENRICAS, segn lo establecido en el art.
875.1.
3. Los GASTOS NECESARIOS para la entrega de la cosa legada sern A CARGO DE LA
HERENCIA, pero sin perjuicio de la legtima.
El legatario, salvo respecto de la cosa especfica y determinada propia del testador, tiene un
derecho de crdito frente al sucesor (heredero o, a su vez, legatario) que resulta gravado con el
pago del legado.
Cundo y cmo pueden los legatarios reclamar a los herederos gravados el pago de los
correspondientes legados?
No podrn hacerlo mientras la herencia se encuentre deferida, pero no
aceptada. Por otra parte, todo legatario se encuentra legitimado para ejercitar la
interpelacin judicial (en ningn caso hasta el transcurso de 9 das desde la muerte
del causante art. 1004-) dirigida a la aceptacin o repudiacin de la herencia
regulada en el art. 1005.
Si los herederos han ejercitado el derecho de deliberar o han solicitado el
beneficio de inventario, segn el art. 1025, durante la formacin del inventario y
el trmino para deliberar no podrn los legatarios demandar el pago de sus
legados.
En el supuesto de que la apertura de la sucesin se origine, no por muerte, sino por
DECLARACIN DE FALLECIMIENTO DEL CAUSANTE, con independencia de que proceda la
sucesin testada o la intestada -art. 196.1-, no sern entregados los legados, si los hubiere, ni
tendrn derecho a exigirlos los legatarios, hasta (transcurridos) cinco aos despus de la
declaracin del fallecimiento -art. 196.3 y 2-, salvo las mandas piadosas y los legados pos.
8.2. LAS GARANTAS DEL LEGATARIO

El testador puede determinar especficamente, respecto de cualquier legado, las garantas
que estime oportunas para asegurar su pago o cumplimiento. Para el caso de que no lo haga:
otorga la ley algunas garantas especficas a los legatarios?
han de ser los legatarios meros acreedores del heredero o legatario gravado?
La hipoteca legal tcita sobre los bienes hereditarios otorgada desde Justiniano hasta las
Partidas, fue abolida por la Ley Hipotecaria de 1861 por entender preferible conceder a los
legatarios la mera posibilidad de obtener una anotacin preventiva que podra convertirse en
hipoteca.
El vigente nmero 7 del art. 42 de la Ley Hipotecaria dispone que podr pedir anotacin
preventiva el legatario que no tenga derecho, segn las leyes, a promover el juicio
testamentario. El precepto transcrito no ha sido objeto de modificacin por parte de la LEC2000. No obstante, atendiendo al tenor literal del art. 782.1 LEC podrn pedir la anotacin
preventiva todos los legatarios, con la sola excepcin de los de parte alcuota a quienes el
testador no haya prohibido promover la divisin judicial de la herencia.
8.3. LA PREFERENCIA ENTRE LEGATARIOS

Se habla de LEGADOS INOFICIOSOS (o de inoficiosidad de los legados) cuando la
institucin de ellos atente contra la legtima. En efecto, cuando el montante conjunto de los
legados instituidos no quepa en el tercio de la herencia denominado de libre disposicin,
existiendo legitimarios, los legados habrn de ser reducidos o, en su caso, anulados, en la
medida correspondiente.
En el caso de que los legados hayan de ser reducidos o anulados por afectar a la legtima,
verdaderamente no puede afirmarse que exista preferencia alguna entre los legatarios, pues
conforme al art. 820.2, la reduccin de los legados ser a prorrata, sin distincin alguna.
Conviene advertir que el Cdigo contiene una norma en la que, de forma expresa, se
establece un orden de preferencia entre los legatarios para el cobro. Se trata del art.
887: si
los bienes de la herencia no alcanzaren para cubrir todos los legados, el pago se har en el orden
siguiente:
1. Los legados remuneratorios.
2. Los legados de cosa cierta y determinada, que forme parte del caudal hereditario.
3. Los legados que el testador haya declarado preferentes.
4. Los de alimentos.
5. Los de educacin.
6. Los dems a prorrata.
Cul es, entonces, el mbito de aplicacin de dicha norma? La respuesta a dicha pregunta
depende fundamentalmente de la posicin que se adopte en relacin con la responsabilidad del
heredero frente al pago de los legados.
9. REVOCACIN, EXTINCIN E INEFICACIA DEL LEGADO

Existe la posibilidad de que el legatario rechace el legado. El art.
888 dispone que cuando
el legado por cualquier causa, no tenga efecto, se refundir en la masa de la herencia, fuera
de los casos de sustitucin y derecho de acrecer.
En trminos doctrinales, la norma impone la refundicin o integracin en el caudal
hereditario de cualesquiera objetos legados, sea cual fuere la causa de ineficacia del legado
instituido.
Probablemente el caso de ineficacia de los legados que tenga mayor importancia, tanto
terica cuanto prctica, vendra representado por la declaracin de ser tales legados
inoficiosos por atentar contra la legtima, aunque atendiendo a su objeto el legado sea
perfectamente vlido y no haya sido revocado, ni expresa ni tcitamente, por el testador.
Naturalmente, de lo dicho con anterioridad se deduce que puede considerarse nulo el legado
tanto en el caso de que el objeto sobre el que recae sea inidneo legalmente hablando, cuanto
en el caso de que la nulidad del legado sea una mera consecuencia de la nulidad del
testamento.
La mayor parte de los autores, suelen insistir en la idea de que los supuestos regulado en el
art. 869, deberan calificarse como casos de revocacin tcita del legado (si bien algunos otros
consideran que el supuesto regulado en el n 3 ha de calificarse como de extincin).
Art. 869: El legado quedar sin efecto:
1 Si el testador transforma la cosa legada, de modo que no conserve ni la forma ni la
denominacin que tena.
2 Si el testador enajena, por cualquier ttulo o causa la cosa legada o parte de ella;
entendindose en este ltimo caso que el legado queda slo sin efecto respecto a la parte
enajenada. Si despus de la enajenacin volviere la cosa al dominio del testado, aunque sea por
la nulidad del contrato, no tendr despus de este hecho fuerza el legado, salvo el caso en que
la readquisicin se verifique por pacto de retroventa.
3 Si la cosa legada perece del todo viviendo el testador, o despus de su muerte sin culpa
del heredero. Sin embargo, el obligado a pagar el legado responder por eviccin, si la cosa
legada no hubiere sido determinada en especie, segn lo dispuesto en el art. 860.
CAPTULO 11. LA EJECUCIN E INTERPRETACIN TESTAMENTARIAS

1. La ejecucin testamentaria: el albaceazgo
2. Nombramiento del albacea
3. CARACTERSTICAS DEL ALBACEAZGO (R06, S10)
4.
3.1.
Voluntariedad
3.2.
Temporalidad
3.3.
Renunciabilidad
3.4.
Gratuidad
3.5.
Carcter personalsimo
Clases de albaceazgo:
4.1.
Albacea testamentario y dativo:
4.2.
Albaceas sucesivos o simultneos y mancomunados o solidarios:
5. Las facultades del albacea (R07)

6. Deberes del albacea (R07)
7. Extincin del albaceazgo
8. Interpretacin del testamento:
8.1.
El conocimiento por el TS de cuestiones interpretativas:
8.2.
Normas legales de interpretacin:
8.3.
Criterios y principios interpretativos:
1. LA EJECUCIN TESTAMENTARIA
Dado que el testamento es un acto de disposicin mortis causa, cuya eficacia presupone el
fallecimiento de quien lo otorga, el testador puede prever en l la oportunidad o la necesidad de
designar una o varias personas de su confianza que ejecuten cuanto disponga en el testamento.
A tales personas, la tradicin histrica les ha dado el nombre de albaceas y la contemplacin
normativa de sus funciones, deberes y facultades se realiza en los arts. 892 a 911.
2. NOMBRAMIENTO DEL ALBACEA

El art.
892
establece que el testador podr nombrar uno o ms albaceas. El
nombramiento del albacea representa una mera facultad del testador. En caso de ejercitarla, ha
de realizarse en testamento.
El testador es libre para designar albacea a quien considere oportuno, sea o no heredero,
trtese de una persona propiamente dicha o de una persona jurdica. No obstante, el art.
893
No podr ser albacea el que no tenga capacidad para obligarse. [Ni] El menor, ni aun con la
autorizacin del padre o del tutor.
En la prctica, la condicin de albacea no suele atribuirse a uno de los herederos, o a uno
de los legitimarios, sino precisamente a una persona extraa al crculo habitual de sucesores (ej.
a un amigo).
Atendiendo al carcter facultativo del albaceazgo, establece el art. 911 que en los casos
de no haber albacea corresponder a los herederos la ejecucin de la voluntad del testador.
3. CARACTERSTICAS DEL ALBACEAZGO (R06, S10)

3.1. VOLUNTARIEDAD
Dispone el art.
898
El albaceazgo es cargo voluntario, y se entender aceptado por el
nombrado para desempearlo si no se excusa dentro de los seis das siguientes a aquel en que
tenga noticia de su nombramiento, o, si ste le era ya conocido, dentro de los seis das siguientes
a aquel en que supo la muerte del testador. No obstante, entiende el Cdigo que, en principio,
el nombramiento testamentario del albacea suele hacerse con su conocimiento y anuencia (pese
al carcter de secreto del testamento), ello facilita la aceptacin del albacea.
3.2. TEMPORALIDAD
Art. 904 El albacea, a quien el testador no haya fijado plazo, deber cumplir su encargo
dentro de un ao contado desde su aceptacin, o desde que terminen los litigios que se
promovieren sobre la validez o nulidad del testamento o de alguna de sus disposiciones.
3.3. RENUNCIABILIDAD
Art. 899 El albacea que acepta este cargo se constituye en la obligacin de desempearlo;
pero lo podr renunciar alegando causa justa al prudente arbitrio del Juez.
El Cdigo parece partir de la idea de que la falta de desempeo del cargo (sea por la no
aceptacin o sea por la renuncia posterior) pone de manifiesto la quiebra de la confianza
depositada por el testador en el albacea y por ello ordena el art.
900
que perder lo que le
hubiese dejado el testador, salvo siempre el derecho que tuviere a la legtima.

En consecuencia, el albacea que no desempee su funcin, si es legitimario, conservar el
derecho a la legtima (estricta), decayendo cualesquiera otras atribuciones de carcter voluntario
que haya realizado el testador en su favor, ya sea a ttulo de heredero, legatario, o de mejora.
3.4. GRATUIDAD
Art.
908
El albaceazgo es cargo gratuito. Podr, sin embargo, el testador sealar a los
albaceas la remuneracin que tenga conveniente; todo sin perjuicio del derecho que les asista
para cobrar lo que les corresponda por los trabajos de particin u otros facultativos.
Si el testador lega o seala conjuntamente a los albaceas alguna retribucin, la parte de los
que no admitan el cargo acrecer a los que lo desempeen.
3.5. CARCTER PERSONALSIMO

Como regla general, el sustrato del albaceazgo determina el carcter personalsimo del
cargo de albacea, en cuanto persona de confianza del testador a quien ste confa precisamente
la ejecucin de su testamentara. En el art.
909, al disponer que el albacea no podr delegar
el cargo si no tuviese expresa autorizacin del testador.

En consecuencia, el cargo de albacea es personalsimo, salvo que el propio testador
excluya dicho carcter, determinando expresamente que el albacea puede delegarlo. El
nombramiento del albacea no implica que quien lo desempea haya de llevar a cabo todas las
funciones correspondientes a la ejecucin testamentaria de forma directa y personal, sino que
naturalmente puede encomendarlas a otras personas. Tal encargo a terceros puede ser de
naturaleza puramente material cuanto una delegacin en sentido tcnico, si bien en este
caso el TS parece pronunciarse en favor de la admisibilidad de la delegacin de alguna de las

funciones, sin admitir, en cambio, la delegacin ntegra (STS de 1962).
No obstante, dependiendo el tema en cada caso de la voluntad del testador, si as resultara
de ella cabe incluso pensar en la eventualidad, remota pero posible, de que la delegacin
conferida al albacea comprenda incluso la facultad de nombramiento de nuevos albaceas, tal
y como ha sealado ALBADALEJO.
4. CLASES DE ALBAZEAZGO:
4.1. ALBACEA TESTAMENTARIO Y DATIVO:
Carcter testamentario albacea, prcticamente 100 % de los supuestos de albaceazgo
debe su nacimiento a la voluntad testamentaria.
Albacea dativo, segn LEC 1881, era el designado por el Juez en el supuesto de que
una persona falleciera sin testar y sin dejar cnyuge viudo, descendientes, ascendientes o
colaterales dentro del 4 grado, dicho albacea debe encargarse de disponer el entierro, exequias
y todo lo dems que sea propio de este cargo con arreglo a las leyes.
En la actualidad LEC 2000, la figura del albacea dativo, conforme a sus perfiles
tradicionales.
4.2. ALBACEAS SUCESIVOS O SIMULTNEOS Y MANCOMUNADOS O SOLIDARIOS:

Dado que el testador, si lo desea, puede nombrar varios albaceas, art.892 CC, en caso
de pluralidad de ellos cabe tanto su actuacin conjunta y simultnea, cuanto su designacin con
carcter sucesivo.
En caso de actuacin simultnea, se dispone en art.892 CC podrn ser nombrados
mancomunada () o solidariamente. Pese a que el CC se preocupa nicamente de regular la
actuacin mancomunada.
La idea bsica de actuacin mancomunada, est en art.895 CC Cuando los albaceas
fueren mancomunados, slo valdr que todos acten conjuntamente, o lo que haga uno de ellos
legalmente autorizado por los dems, o lo que, en caso de disidencia, acuerde el mayor nmero.
Sin que resulte admisible la actuacin de uno de ellos por separado.
De ah la regla final, conforme a la cual, en caso de falta de voluntad concorde, reinar el
principio de mayora, slo es posible que por excepcin, uno de ellos haya sido autorizado por el
resto, o en caso de suma urgencia, descrito en art.896 CC En los casos de suma urgencia podr
uno de los albaceas mancomunados practicar, bajo su responsabilidad personal, los actos que
fueren necesarios, dando cuenta inmediatamente a los dems.
Sobre rgimen de solidaridad, art.897 CC se limita a requerir la expresa y clara
determinacin del carcter solidario de varios albaceas, limitndose a afirmar Si el testador no
establece claramente la solidaridad de los albaceas () se entendern nombrados
mancomunadamente y desempearn el cargo como previenen los 2 artculos anteriores.
La solidaridad de los albaceas implicara que cualquiera de ellos puede ejecutar la
voluntad testamentaria, pues caso de falta de oposicin de los restantes, su actuacin sera
legtima y vlida.
El problema aparece cuando 2 o ms de los albaceas solidarios deseen actuar.
En tal caso no hay ms remedio que llegar a conclusin que todos cuantos deseen actuar
tienen la facultad de hacerlo y entonces la aplicacin de reglas de mancomunidad se aplicarn.
8. INTERPRETACIN DEL TESTAMENTO:

8.1. CONOCIMIENTO POR EL TS DE LAS CUESTIONES INTERPRETATIVAS:
La multiplicidad de sentencias del TS se debe a una decisin del propio TS, relativa a la
mecnica de la casacin, se tratara de determinar si la interpretacin es una mera cuestin de
hecho, o una cuestin de derecho, en el consabido sentido de que las cuestiones de hecho
quedan sometidas exclusivamente al conocimiento y decisin de los Tribunales de instancia
mientras que las cuestiones de derecho pueden ser sometidas al enjuiciamiento del TS a travs
del recurso de casacin.
TS tiene repetido que la cuestin planteada debe considerarse inicialmente como una
mera cuestin de hecho, cuyo conocimiento corresponde al juez a quo.
Sin embargo, son abundantes tambin las sentencias en las que se afirma que dicho
principio se mantiene slo cuando la interpretacin realizada por los Tribunales de instancia
arrojen un resultado que no sea o no pueda considerarse contrario a la voluntad del testador.
Con ello, el TS est determinando la naturaleza puramente jurdica de la cuestin
debatida, y por tanto, permitiendo el acceso a travs del recurso de casacin de mltiples
supuestos de debate testamentario.
En algunos casos dicho debate, se debe a la oscuridad o ambigedad de las clusulas
testamentarias.
En otros supuestos, el nimo de litigiosidad sobre la interpretacin del testamento se debe

slo a evidentes interese de cualquiera de los que han sido llamados a la sucesin.
En general, dado que la mayor parte de los testamentos se otorgan ante Notario y que la
preparacin tcnica de los mismos en Derecho de sucesiones, est fuera de duda, podra
pensarse que la ambigedad testamentaria est erradicada en la prctica, pero no es as.
En ciertos aspectos la intervencin notarial garantiza la adecuada correspondencia entre
la voluntad del testador y la formulacin del clausulado testamentario, es frecuente que la
identificacin de algunos bienes por parte del testador; o que en la insistencia de ste en utilizar
una determinada frmula, generen problemas de comprensin.
8.2. NORMAS LEGALES DE INTERPRETACIN:

El derecho positivo debe preocuparse siempre de establecer reglas legales relativas a
interpretacin de los testamentos.
La regla fundamental, aplicable a todo supuesto de interpretacin testamentaria, art.675.1
CC Toda disposicin testamentaria deber entenderse en el sentido literal de sus palabras,
a no ser que aparezca claramente que fue otra la voluntad del testador. En caso de duda se
observar lo que aparezca ms conforme a la intencin del testador segn el tenor del mismo
testamento.
Nuestro CC recoge otras normas que pueden desplegar una importante funcin
interpretativa en materia testamentaria. Vamos a sealar:
I.
Es frecuente en testamentos atribuir, en concepto de herencia o legado, un determinado

bien inmueble con todo cuanto en l se contiene. Resulta fundamental, tener en cuenta
lo establecido por arts.346 y 347 CC.
En particular, afirma que cuando en venta, legado, donacin u otra disposicin en que
se haga referencia a cosas muebles o inmuebles () no se entendern comprendidos
en la transmisin el metlico, valores, crditos y acciones cuyos documentos se
hallen en la cosa transmitida, a no ser que conste claramente la voluntad de extender
la transmisin a tales valores y derechos.
Cabe pues, que el testador atribuya todo el contenido mobiliario que se encuentre en un
determinado inmueble, pero para integrar los bienes a los que se refiere la norma, ser
preciso que se deduzca as, de la clusula testamentaria.
II.
En defecto de voluntad testamentaria arts.747 y 749 CC expresan cmo ha de ser

interpretada la voluntad testamentaria en el supuesto de las instituciones pas o de las
disposiciones hechas en favor de los pobres.
III.
De no demostrarse que es otra la voluntad del testador, la institucin de heredero hecha

en favor de los parientes se entiende hecha en favor de los ms prximos en grado, y
la designacin nominal de algunos de los herederos, junto con la designacin colectiva
de otros, art.769 CC, los designados colectivamente se considerarn como si fueran
individualmente.
IV.
Por imperativo art.770 CC la institucin en favor de hermanos y hermanastros, implica

que stos ltimos recibirn la mitad que aquellos.
V.
Cuando se designe heredero a una persona y a sus hijos, salvo previsin testamentaria
en contra se entendern instituidos simultnea y no sucesivamente art.771 CC.
VI.
Art.879 CC, fija y determina el plazo de duracin tanto del legado de educacin cuanto
del de alimentos, ante la eventualidad de que el testador no la prevea de forma expresa.
8.3. CRITERIOS Y PRINCIPIOS INTERPRETATIVOS:

Art.675.1 CC el primer criterio interpretativo, es el elemento literal, sin que, resulte
admisible poner en duda lo expresado por el testador en el correspondiente testamento.
No obstante, si de dicha interpretacin gramatical se dedujera una conclusin que fuera
o que apareciera claramente contraria a los designios del testador, impone procederse a indagar
cul fue la voluntad del testador.
El testamento ha de considerarse, un todo orgnico; por tanto, el criterio de
interpretacin lgica y sistemtica puede jugar tambin en el caso testamentario.
Un todo orgnico otorgado por una persona determinada, cuya cultura, modo de hablar y
expresarse ha de tenerse en cuenta, haya contado o no con auxilio tcnico de un experto en
Derecho.
La lgica aconsejara recurrir a medios de prueba externos o extratestamentarios para
discernir el exacto significado de la referencia testamentaria.
Sin embargo, art.675.1 CC slo habla del tenor del mismo testamento. Acudir a medios
de prueba extrnsecos parece que contradice, la nica disposicin legislativa existente a
interpretacin testamentaria y ha generado un profundo debate doctrinal acerca de la
admisibilidad de la prueba extrnseca.
El debate cambi tras STS 1940, a partir de la cual, con cautela y reclamando siempre
que el recurso a las pruebas extrnsecas no implique reconstruir la voluntad testamentaria, la
jurisprudencia ha admitido el recurso a pruebas y circunstancias externas.
Ahora bien con prueba extrnseca o sin ella, lo que debe subrayarse es que el TS
proclama el carcter radicalmente subjetivo de la interpretacin testamentaria.
PARTE TERCERA:
LA LEGTIMA
106
CAPTULO 12. LA SUCESIN FORZOSA: LAS LEGTIMAS

1. Legtimas y libertad de testar
2. Reflexiones histricas
3. La legtima en el Cdigo Civil
3.1.
Lneas bsicas de la regulacin
3.2.
Precisiones terminolgicas
4. Referencia a la legtima en los Derechos forales

5. Referencia al debate sobre la posicin sucesoria del legitimario
1. LEGTIMA Y LIBERTAD DE TESTAR:

Confrontacin entre legtima y libertad testamentaria hace que dicha cuestin se haya
planteado como decisin bsica de poltica jurdica.
El CC acab configurando un sistema de legtimas que, ampliaba la libertad de testar y,
en consecuencia, restringa el alcance propio de le legtima, sta paso de los 4/5 del Derecho
histrico, a los 2/3 caractersticos del CC.
Dicha decisin fue adoptada en un momento en el que, se pensaba que servira para
llegar a un sistema unificado de legislacin civil, influyeron algunas razones relacionadas con el
reforzamiento de la libertad de testar, con el aumento de la autorregulacin de intereses del
mundo liberal.
Pero segn el autor, influyeron ms otras consideraciones, como las relativas al
acercamiento de posturas entre Derecho comn y Derechos forales.
En el momento de la codificacin, el Derecho comn cedi a las exigencias de los
representantes de los territorios forales, con las miras puestas a una solucin transaccional que
permitiera una ordenacin de Derecho privado aplicable a todo el territorio nacional. Situacin
que finalmente no se logr.
3. LA LEGTIMA EN EL CDIGO CIVIL

3.1. LNEAS BSICAS DE LA REGULACIN
La existencia de legitima implica una restriccin de la libertad testamentaria, se trata de
una imposicin establecida por el legislador al causante, en beneficio de las personas ms
cercanas y que formen parte de su crculo familiar.
Segn el art.
806
CC, Legtima es la porcin de bienes de los que el testador no puede
disponer por haberla reservado la ley a determinados herederos, llamados por esto herederos
forzosos.
Elementos:
La legtima restringe o constrie la facultad dispositiva mortis causa del testador,
que debe respetarla a favor de sus herederos forzosos.
Herederos forzosos son: los descendientes, en defecto de ellos, sus ascendientes,
y concurriendo en todo caso con unos u otros, el cnyuge viudo.
La legtima es una porcin de bienes reservada por la ley, de carcter general,

aplicable a cualquier bien hereditario.
La legtima es la parte de la herencia que, por imperativo legal, es atribuida a familiares del
testador.
3.2. PRECISIONES TERMINOLGICAS

Herederos forzosos es una expresin equvoca. Interesa precisar su significado y otorgarle
el valor entendido que le corresponde.
Los favorecidos por la legtima (disposiciones legales) no estn obligados a suceder a su
causante a ttulo de legtima; no han de aceptarla forzosa u obligatoriamente, no pueden ser
considerados herederos forzosos en tal sentido. SON HEREDEROS FORZOSAMENTE IMPUESTOS
AL TESTADOR.
De ah que al sistema de legtimas se conoce tambin como sucesin forzosa, ya que

la reserva de bienes a favor de determinadas personas, por disponerlo as la ley, se superpone
o restringe la libertad testamentaria del causante.
Tambin se le denomina sucesin legtima, para resaltar su origen legal. Sin embargo,
resulta ambiguo:
La sucesin intestada tambin es de origen legal.
El calificativo de legtima tiene resonancias ideolgicas en relacin con la calificacin
de la filiacin.
Hasta la reforma de la ley 11/1981, la legtima estaba reservada solo a favor de los
descendientes y ascendientes legtimos, y solo limitadamente y por excepcin a favor de la lnea
recta natural.
Por tanto, a nuestro juicio, la expresin de sucesin legtima es desaconsejable.
De otra parte, en relacin con los destinatarios de la legtima, los denominaremos con
mayor frecuencia directamente como legitimarios o personas con derecho a la legtima.
CAPTULO 13. LOS LEGITIMARIOS
1. LA LEGTIMA DE LOS DESCENDIENTES (R08)

1.1.
La regulacin conforme a la Ley 11/1981
1.2.
La STC 9/2010, de 27 de abril
1.3.
La reforma del artculo 808 por la Ley 41/2003
2. La mejora
2.1.
Naturaleza y caractersticas de la mejora
2.2.
El carcter expreso de la mejora y la admisibilidad de la mejora tcita
2.3.
FORMAS DE REALIZAR LA MEJORA (S09)

A) La mejora ordenada en testamento
B) La mejora a travs de donacin inter vivos
C) La mejora hecha en capitulaciones o en contrato oneroso
2.4.
Destinatarios de la mejora
2.5.
El objeto de la mejora
A) La mejora en cosa determinada
B) La mejora de cuota
3. La mejora encomendada al cnyuge viudo

3.1.
La redaccin originaria del Cdigo Civil
3.2.
La Ley 11/1981, de 13 de mayo
3.3.
Las facultades del cnyuge sobreviviente segn la Ley 41/2003
4. LA LEGTIMA DE LOS ASCENDIENTES (1J09, 2J10)

4.1. Presupuestos y notas caractersticas
4.2. Cuanta de la cuota legitimaria de los ascendientes
A) Concurrencia con el cnyuge viudo
B) Inexistencia de cnyuge viudo
4.3. Reglas de distribucin entre los ascendientes
5. LA REVERSIN DE DONACIONES DEL ARTCULO 812 DEL CDIGO CIVIL (2J13)
6. LA LEGTIMA DEL CNYUGE SUPRSTITE (1J08)
6.1. PRESUPUESTOS Y CARACTERSTICAS PECULIARES DE LA LEGTIMA DEL CNYUGE
VIUDO (S07, 2J09, R13)
6.2. El requisito de la viudedad y la culpa en proceso de separacin

6.3. La separacin de hecho
6.4. CARACTERSTICAS DE LA LEGTIMA VIDUAL (S07, 2J09, R13)?

6.5. CUANTA de la cuota usufructuaria (S07, 2J09, 1J13, R13)
A) Concurrencia del cnyuge viudo con hijos y descendientes
B) Concurrencia del cnyuge con los ascendientes
C) Inexistencia de descendientes y ascendientes del causante
D) Concurrencia del cnyuge con hijos slo de su consorte
6.6. La conmutacin del usufructuario
6.7. El usufructo universal en favor del cnyuge: la cautela sociniana
1. LEGTIMA DE LOS DESCENDIENTES (R08)

En caso de existir descendientes del causante, el art.
807.1
establece que habrn de
considerarse, en primer lugar, herederos forzosos... los hijos y descendientes respecto de sus
padres y ascendientes.
1.1. LA REGULACIN CONFORME A LA LEY 11/1981

En relacin con la cuanta de la legtima de los descendientes, dispone el art.
808
que:
Constituyen la legtima de los hijos y descendientes las dos terceras partes del haber
hereditario del padre y de la madre.
Sin embargo, podrn stos disponer de una parte de las dos que forman la legtima, para
aplicarla como mejora a sus hijos o descendientes.
La tercera parte restante ser de libre disposicin.
[La legtima de los hijos y descendientes son 2/3 partes, pero 1/3 puede ser para mejorarlos. Adems, 1/3 es de libre
disposicin -2/3 + 1/3 = 3/3-]
La legtima de los descendientes es de cuanta fija e independiente del nmero de

legitimarios. Por tanto, se reservar una porcin de bienes hereditarios que represente a las 2/3
partes del caudal, y 1/3 de esos dos puede destinarse a mejora, distinguindose as:
Legtima larga. Cuando el causante no ha establecido mejora en favor de los
legitimarios: 2/3 para hijos y descendientes.
Legtima corta. Cuando el causante ha decido mejorar a alguno de tales legitimarios.
Por lo que, al menos 1/3 debe quedar reservado como legtima estricta en favor de
los hijos y descendientes no mejorados.
Hasta la aprobacin de la Ley 11/1981, se hablaba de hijos y descendientes legtimos, lo
que resultaba una discriminacin entre hijos matrimoniales y no matrimoniales. Despus de su
aprobacin y supresin de legtimos implica que cualesquiera hijos y descendientes del causante
han de considerarse legitimarios. Las crticas doctrinales se centran ahora en la copulativa, pero
ello tiene su justificacin: permitir que se pueda mejorar a descendientes de 2 o ulterior grado,
aun cuando a los hijos haya de reservrseles necesariamente la legtima corta.
Como regla, los hijos adquieren la condicin de legitimarios por s mismos, mientras que
otros descendientes de ulterior grado (nietos o bisnietos) adquirirn, en su caso, tal condicin
respecto de la legtima corta o de la legtima (de no haber mejora) en virtud del derecho de
representacin.
1.2. LA STC 9/2010, DE 27 DE ABRIL

La igualdad entre hijos matrimoniales y no matrimoniales a partir de la Constitucin est en
principio fuera de duda, al tiempo que, como regla, parece que las sucesiones abiertas con
anterioridad a su promulgacin deberan regirse por las reglas propias de que se trate,
conforme a la legislacin y a las previsiones testamentarias aplicables en cada caso.
No obstante, en relacin con un SUPUESTO DE SUSTITUCIN FIDEICOMISARIA si sine liberis

decceserit estableca en un testamento otorgado en 1927 slo y exclusivamente a favor de los
hijos legtimos de los hijos del testador, fallecido en 1945, la Sentencia de la Sala 1 del
Tribunal Constitucional 9/2010, de 27 de abril acaba por otorgar el amparo a unas hijas adoptivas
del tercero de los hijos del testador llamados a la sustitucin, anulando las sentencias de la
jurisdiccin ordinaria (1 Instancia, Audiencia y Tribunal Superior de Justicia de Catalunya), todas
ellas coincidentes en excluir de la sucesin a las hijas adoptivas conforme a la voluntad del
testador.
Siendo esto as, puesto que en materia de interpretacin de las disposiciones testamentarias
la nica regla bsica de nuestro Derecho es la indagacin de la voluntad del testador (arts.
675 CC y 421.6 del Cdigo de sucesiones por causa de muerte en Catalunya), considero que si,
tras la oportuna labor exegtica, el rgano judicial alcanzase la conclusin de que la misma fue
excluir de la herencia a los adoptados (o a cualquier otra categora de personas), tal
consecuencia no entra por s misma en colisin con el art. 14 CE, pues tanto ese resultado
como el contrario son opciones igualmente vlidas constitucional y legalmente, acordes
con el ejercicio de la libertad de testar, ante las cuales los poderes pblicos han de
mantenerse neutrales.
1.3. LA REFORMA DEL ARTCULO 808 POR LA LEY 41/2003

La citada Ley, LPPD, atendiendo a su rbrica y finalidad de proteccin de las personas con
discapacidad ha estimado oportuno insertar el 3 prrafo en el art.
808
disponiendo que
Cuando alguno de los hijos o descendientes haya sido judicialmente incapacitado, el testador
podr establecer una SUSTITUCIN FIDEICOMISARIA sobre el tercio de legtima estricta, siendo
fiduciarios los hijos o descendientes judicialmente incapacitados y fideicomisarios los
coherederos forzosos.
As, la legitimacin otorgada al testador para establecer una sustitucin fideicomisaria que
beneficie a su descendiente incapacitado slo debera aplicarse a los supuestos en que exista
incapacitacin judicial de una determinada persona.
Aclarado este extremo, interesa subrayar que combinando esta posibilidad de sustitucin
fideicomisaria con la eventual determinacin relativa al tercio de mejora, si el causante as
lo desea puede atribuir, aunque sea en condicin de heredero fiduciario, ntegramente, los dos
tercios de la legtima a uno o varios legitimarios que hayan sido procesalmente incapacitados,
quedando todos los dems legitimarios como meros herederos fideicomisarios. Que los
fiduciarios o, mejor, sus representantes legales, tengan o no facultad de enajenacin de los
bienes hereditarios, depender del propio testador quien, conforme a las reglas generales, podr
establecer que la sustitucin fideicomisaria tenga o no el carcter de residuo.
2. LA MEJORA
2.1. NATURALEZA Y CARACTERSTICAS DE LA MEJORA
Reiterado lo ya establecido en el segundo prrafo del art. 808, establece el art. 823 que el
padre o la madre podrn disponer en concepto de mejora a favor de alguno o algunos de sus
hijos o descendientes, ya lo sean por naturaleza, ya por adopcin, de una de las dos terceras
partes destinadas a la legtima.
Lo fundamental del sistema de la mejora radica en que la Ley permite al causante (inter vivos
o mortis causa) distribuir desigualmente entre sus hijos o descendientes uno de los tercios
de los que representan la legtima larga.
Notas caractersticas de la mejora:
1 Existencia de una intencin o voluntad del causante dirigida a atribuir de forma
desigual algunos bienes de la herencia a sus herederos forzosos o legitimarios.
2 Existencia de una pluralidad de descendientes.
3 La mejora puede comprender como mximo 1/3 de los bienes de la herencia. Sin
embargo, ninguna norma obliga al causante o testador a agotar dicho tercio en sus
disposiciones sobre mejora, por lo que evidentemente el conjunto de las mejoras
realizadas puede dejar vacante una porcin de dicho tercio ideal, que, caso de
existir, habr de sumarse o adicionarse al tercio de legtima corta o legtima
estricta.
2.2. EL CARCTER EXPRESO DE LA MEJORA Y LA ADMISIBILIDAD DE LA MEJORA TCITA

El Cdigo adopta como punto de partida el principio de que la mejora ha de ordenarse y
establecerse de forma expresa. As se deduce de los artculos 825 y 828.
El inciso final del art. 828 hace quebrar la regla general de la voluntad expresa de mejorar,
indicando que el legado hecho al legitimario habr de reputarse mejora cuando no quepa en la
parte libre.
La mera existencia de la referida excepcin pone de manifiesto que, si bien como regla, la
mejora ha de ordenarse expresamente por el causante, cabe igualmente la admisibilidad de la
mejora tcita o, como en alguna ocasin ha afirmado el TS (S de 1982, referida a un caso en
que una testadora instituye por iguales terceras partes a un hijo y a dos nietos), la mejora
expresa sensu lato.
2.3. FORMAS DE REALIZAR LA MEJORA (S09)

En alguno de los pasajes normativos dedicados a la regulacin de la pretericin se habla de
las mejoras ordenadas por cualquier ttulo -art. 814.2-. En efecto, del conjunto de la regulacin
del Cdigo se deduce que la mejora puede ser ordenada o establecida en el testamento, pero
tambin recurriendo a una diversidad de actos y ttulos que habremos de considerar en el
presente epgrafe.
A) La mejora ordenada en testamento
Aunque el Cdigo no contenga referencia alguna al respecto, no hay duda de que el
testamento es el vehculo idneo y ms frecuente para determinar una mejora en favor de
cualquiera de los hijos y descendientes del causante.
En tal caso, la mejora puede consistir tanto en una institucin de heredero (pese al silencio
del Cdigo) cuanto en una manda o legado hecho en favor de cualquiera de los descendientes
(supuesto al que se refiere el art. 828).
En cualquiera de ambos casos, la mejora participa de las caractersticas propias del
testamento, de las cuales conviene resaltar ahora la referente a su carcter revocable, que,
conforme al art.
827,
constituye la regla general aunque la mejora se haya verificado con
entrega de bienes.
B) La mejora a travs de donacin inter vivos
Puede tambin el causante, en vida, realizar donaciones en favor de sus hijos o
descendientes. A tal supuesto se refiere expresamente el art.
825, disponiendo que ninguna
donacin por contrato entre vivos, sea simple o por causa onerosa, en favor de hijos o
descendientes, que sean herederos forzosos, se reputar mejora, si el donante no ha
declarado de una manera expresa su voluntad de mejorar.
Lo que no dice el precepto es que, en el caso de haberse realizado la donacin a ttulo de

mejora, sta ser en todo caso revocable por aplicacin de lo dispuesto en el art. 827.
D) La mejora hecha en capitulaciones o en contrato oneroso
Son, en cambio, irrevocables, las mejoras decididas por el causante y que se hayan
incorporado a capitulaciones matrimoniales o a un contrato oneroso celebrado con tercero
(827). El carcter irrevocable dimana de la intervencin de terceras personas y del principio de
que la eficacia de los contratos no puede dejarse al arbitrio de uno de los contratantes (art. 1256).
Por tanto, el causante, por s mismo, de forma unilateral no podr privar de eficacia a la mejora
realizada, pues, como afirma el art. 826, respecto de la promesa de mejorar la disposicin del
testado contraria a la promesa no producira efecto. Es decir, admite la eficacia de las promesas
de mejorar o no mejorar, pero siempre y cuando se hayan instrumentado en capitulaciones
matrimoniales.
2.4. DESTINATARIOS DE LA MEJORA

Dispone el art.
823
que la mejora puede hacerse en favor de sus hijos o descendientes,
ya lo sean por naturaleza, ya por adopcin, de una de las dos terceras partes destinadas a la
legtima.
En todo caso, cualesquiera descendientes, con independencia de su filiacin matrimonial o
extramatrimonial, pueden ser mejorados.
La generalidad de la doctrina propugna la mejora a favor de los descendientes de posterior
grado, atendiendo:
al dato puramente gramatical
al criterio tradicional de nuestro Derecho histrico (leyes de Toro incluidas).
a la posibilidad de que el causante imponga gravmenes sobre el tercio destinado a

mejora, siempre que tales gravmenes se hagan a favor de los descendientes
2.5. EL OBJETO DE LA MEJORA

Tanto el Cdigo cuanto la doctrina suelen distinguir entre: la mejora de cuota, la mejora de
cosa determinada, y la mejora de cantidad.
A) La mejora en cosa determinada
Establece el primer inciso del art.
829
la mejora podr sealarse en cosa determinada,
el testador designa un bien concreto del caudal hereditario, que habr de entregarse al
destinatario de la atribucin en concepto de mejora (por ejemplo, en concepto de mejora, mi hijo
Antonio recibir la casa de verano sita en Palma de Mallorca) . El sealamiento de la cosa
determinada objeto de la mejora es una facultad personalsima del causante (STS de 1902).
Por supuesto una misma disposicin testamentaria puede comprender diversas cosas
ciertas, atribuidas en concepto de mejora (la casa de verano en Palma de Mallorca, el paquete de
acciones del Banco X, el cuadro de Sorolla llamado Joven frente al mar, etc.), as como a
universalidades de cosas (mi biblioteca o mi discoteca) e incluso explotaciones agrcolas,

industriales, como de cualquier otra ndole.
Por lo dems, el art.
829, en su 2 inciso, pretende afrontar el problema de que el objeto o
las cosas sobre las que recae la mejora alcance un valor superior al que, por legtima y por
mejora (sumadas ambas), podra corresponder al legitimario mejorado, estableciendo que si el
valor de sta [la mejora] excediere del tercio destinado a mejora y de la parte de legtima
correspondiente al mejorado, deber ste abonar la diferencia en metlico a los dems
interesados.
La mayor parte de la doctrina, considera que el tercio de libre disposicin no debera resultar
afectado en tal caso y que, por tanto, aun cuando haya de mantenerse la adquisicin de la cosa
objeto de mejora en favor del legitimario que se haya visto beneficiado por su designacin, ste
habra de soportar, con cargo a su propio patrimonio, los correspondientes suplementos en
metlico en favor de los restantes legitimarios (quienes, sin embargo, indica la STS de 1981,
carecen de facultad alguna para solicitar judicialmente la venta de la cosa en que consista la
mejora para que se les abone dicho exceso).
B) La mejora de la cuota
Art.
832
Cuando la mejora no hubiere sido sealada en cosa determinada, ser pagada
con los mismos bienes hereditarios, observndose en cuanto puedan tener lugar, las reglas
establecidas en los arts. 1061 y 1062 para procurar la igualdad de los herederos en la particin
de bienes.
Sea por referencia al tercio de mejora o al conjunto del caudal hereditario, la mejora no
sealada en cosa determinada se convierte en una parte alcuota de la herencia que, a veces,
ser un legado de parte alcuota, aunque en otros casos (dependiendo siempre de la voluntad
del testador) puede instrumentarse tambin como una atribucin patrimonial que integre (junto
con la legtima y, en su caso, parte del tercio de libre disposicin) la institucin de heredero hecha
en favor del legitimario beneficiado.
El art. 832, por otra parte, se limita a indicar que en el caso de mejora de cuota, el mejorado
tiene derecho a ser retribuido in natura, con bienes hereditarios.
3. LA MEJORA ENCOMENDADA AL CNYUGE VIUDO

Como regla, la facultad de mejorar (al igual que el propio testamento) tiene carcter
personalsimo y el art. 830 establece que la facultad de mejorar no puede encomendarse a
otro.
Sin embargo, no hay regla sin excepcin, pues el propio art.
831.1
establece que el
cnyuge suprstite pueda llevar a cabo la distribucin de los bienes del difunto y realizar
mejoras propiamente dichas a favor de los hijos comunes.
3.1. LA REDACCIN ORIGINARIA DEL CDIGO CIVIL

Conforme a la redaccin originaria del CC, estableca el art. 831.1 que no obstante lo
dispuesto en el artculo anterior, podr vlidamente pactarse en capitulaciones matrimoniales
que, muriendo intestado uno de los cnyuges, pueda el viudo o viuda que no haya contrado
nuevas nupcias, distribuir a su prudente arbitrio, los bienes del difunto y mejorar en ellos a los
hijos comunes, sin perjuicio de las legtimas y de las mejoras hechas en vida por el finado.
As pues, bajo dicha previsin normativa la facultad de mejorar encomendada al viudo o,
dicho en otros trminos, semejante delegacin de la mejora, quedaba circunscrita slo al
supuesto de que el causante, tras haberla pactado en las capitulaciones matrimoniales
(necesariamente prematrimoniales entonces) celebradas con su cnyuge, hubiese muerto
intestado.
3.2. LA LEY 11/1981, DE 13 DE MAYO

A partir de la Ley 11/1981, la facultad de mejorar en favor del cnyuge viudo poda
constituirse tanto testamentariamente cuanto a travs de las capitulaciones matrimoniales, sean
stas prematrimoniales o postmatrimoniales.
La reforma de 1981 pretendi reforzar el papel de la mejora encomendada al cnyuge
viudo en la organizacin sucesoria familiar, permitiendo que no slo pudiera delegarse la
facultad de mejorar a travs de capitulaciones, sino que tambin, en el momento de testar,
cualquiera de los cnyuges pudiera recurrir a ella, favoreciendo as la autoridad domstica del
cnyuge viudo, que se mantendra siempre y cuando hasta el momento inmediatamente anterior
a la muerte del causante concurrieran los requisitos de aplicacin de la nueva norma y que vamos
a considerar con cierto detalle:
1. Subsistencia del matrimonio entre el causante y su cnyuge.

2. Viudedad propiamente dicha del cnyuge al que se encomienda la delegacin de mejorar
3. Existencia de hijos (o descendientes) comunes de ambos cnyuges, fueran o no
matrimoniales en el momento de su nacimiento.
3.3. LAS FACULTADES DEL CNYUGE SOBREVIVIENTE SEGN LA LEY 41/2003

Requisitos estructurales de la norma:
1 Subsistencia del matrimonio entre el causante y su cnyuge.
2 Viudedad propiamente del cnyuge (o pareja) a quien se encomienda la mejora.
3 Existencia de hijos que tengan la condicin de comunes.
No obstante, se introducen nuevos parmetros en ciertos aspectos que debemos destacar:
1 Las facultades atribuidas al cnyuge suprstite de posibles mejoras o atribuciones
debern ser conferidas en testamento.
2 Las mejoras, adjudicaciones o atribuciones a favor de los hijos comunes podr llevarlas
a cabo el cnyuge suprstite como considere ms conveniente.
3 Si el causante no ha otorgado al cnyuge suprstite dicha facultad ni le ha sealado plazo,
contar con un perodo de dos aos para llevar a cabo las determinaciones correspondientes a
las mejoras, adjudicaciones o atribuciones que le han sido encomendadas.
Finalmente, en todo caso, debe respetar el cnyuge suprstite las legtimas estrictas de los
hijos comunes y las mejoras y restantes determinaciones sucesorias que pueda haber adoptado
el causante en relacin con su propia herencia.
4. LA LEGTIMA DE LOS ASCENDIENTES (1J09, 2J10)

4.1 PRESUPUESTOS Y NOTAS CARACTERSTICAS
En nuestro sistema, la legtima de los ascendientes tiene carcter subsidiario respecto de
hijos y descendientes, as lo afirma el art.
807
Son herederos forzosos: 1. Los hijos y
descendientes, 2. A falta de los anteriores, los padres y ascendientes.

En el caso de que los HIJOS, como descendientes de primer grado llamados a la
legtima, hayan PREMUERTO al causante o incurran en cualquiera de las causas de
INDIGNIDAD O DESHEREDACIN, si existen otros descendientes (nietos o bisnietos)
stos adquirirn la condicin de legitimarios por derecho de representacin y, en

consecuencia, los ascendientes quedarn excluidos del derecho a la legtima.
Si existiendo PLURALIDAD DE DESCENDIENTES:
o
UNO O ALGUNOS DE ELLOS REPUDIA/N LA LEGTIMA, los dems acrecern o,
mejor, incrementarn su porcin legitimaria por derecho propio y no por

derecho de acrecer -art. 985.2-.
o
SI TODOS ELLOS REPUDIAN, es procedente la legtima de los ascendientes.
Existiendo descendientes, los ascendientes carecen de derecho alguno a la porcin

legitimaria. Por tanto, no cabe concurrencia alguna entre ascendientes y descendientes a la
legtima, aunque con cada uno de tales grupos de familiares en lnea recta, por separado, puede
concurrir con el cnyuge viudo.
4.2. CUANTA DE LA CUOTA LEGITIMARIA DE LOS ASCENDIENTES

Como segunda nota caracterstica, la legtima de los padres y ascendientes es de cuanta
variable.
A) Concurrencia con el cnyuge viudo.
La segunda parte del art.
809
establece que si los ascendientes concurrieren con el
cnyuge viudo del descendiente causante, su legtima ser de una 1/3 parte de la herencia.
B) Inexistencia de cnyuge viudo.
En tal caso, conforme al primer inciso del art. 809, constituye la legtima de los padres o
ascendientes la mitad del haber hereditario de los hijos y descendientes.
4.3. REGLAS DE DISTRIBUCIN ENTRE LOS ASCENDIENTES

Establece el art.
810.1
la legtima reservada a los padres se dividir entre los dos por
partes iguales: si uno de ellos hubiere muerto, recaer toda en el sobreviviente. As, la
existencia de cualquiera de los progenitores del causante, determina la exclusin de la
legtima de los restantes ascendientes, dado que en la lnea recta ascendente no se considera
aplicable el derecho de representacin -art. 925.1 in fine-.
Art.
810.2
Cuando el testador no deje padre ni madre, pero s ascendientes, en igual
grado, de las lneas paterna y materna, se dividir la herencia por mitad entre ambas lneas. Si
los ascendientes fueren de grado diferente, corresponder por entero a los ms prximos de una
u otra lnea.
En consecuencia, en defecto de progenitores del causante:
1. SI EXISTEN VARIOS ASCENDIENTES DE SEGUNDO O ULTERIOR GRADO (por ejemplo, abuelo
y abuela materna, de una parte; y, de otra, abuela paterna), la cuota legitimaria que corresponda
en conjunto (la mitad o el tercio) se distribuir por estirpes y no por cabezas. En nuestro
ejemplo, de no existir cnyuge viudo, a la abuela paterna le correspondera una cuarta parte (o
dos octavos) de la herencia y a los abuelos maternos una octava parte de la herencia a cada
uno.
2. SI SLO VIVE UNO DE LOS ABUELOS DEL CAUSANTE (el paterno) y, en cambio, varios
bisabuelos maternos, slo ser legitimario aqul, adquiriendo la mitad o el tercio de la herencia.
Recapitulando, rige ante todo en la materia el principio de proximidad de grado familiar
y, dentro del mismo grado, procede la divisin de la legtima por lneas familiares o estirpes.
5. LA REVERSIN DE DONACIONES DEL ARTCULO 812 DEL CDIGO CIVIL (2J13)
El artculo 812 ordena la REVERSIN A LOS ASCENDIENTES-DONANTES DE LAS
DONACIONES que hubieran realizado EN FAVOR DE UNO DE SUS DESCENDIENTES CUANDO
STE FALLEZCA SIN DESCENDENCIA, con independencia de que procesa la apertura de la
sucesin testamentaria o de la intestada (art. 942)

Supuesto de hecho:
1 Un descendiente que ha recibido una donacin de su abuelo materno, fallece sin
descendencia. En concepto de heredero abintestato o de legtima, habrn de ser llamados sus
ascendientes.
2 El descendiente, que no ha otorgado testamento, fallece junto a su madre en un accidente.
El nico bien que tiene es el representado por la donacin de un bien inmueble realizada en su
favor por el ascendiente donante que, por razn de grado, no tiene la condicin de legitimario ni
de heredero abientestato.
3 Al ser el donante su abuelo materno, y existir sucesin intestada, heredar al joven
donatario en toda su herencia su padre, que adquirir el inmueble. Es razonable el resultado?
El sentido del artculo 812 resulta claro: se trata de que los ascendientes desprendidos y
generosos no se vean sometidos al deshonor de ver cmo otros ascendientes pueden verse
beneficiados a causa de su acto de liberalidad.
Se trata de una reversin ex lege o de un derecho de retorno de origen legal.

As pues, los bienes donados (o su valor) han de considerarse como una especie de
patrimonio separado dentro del caudal hereditario (pero sin ser computable), pues el
ascendiente donante (sea o no legitimario o heredero, testamentario o abintestato) tiene
derecho a detraerlos de la masa hereditaria.
En el caso de que los bienes existan in natura en la herencia, el ascendiente

donante tendr cuando menos los mismos derechos, si bien ex lege, que el legatario
de cosa determinada.
Si el donatario dispuso de ellos, enajenndolos o permutndolos, el principio de

subrogacin real que inspira la ltima parte del art. arroja un resultado similar, pues
la facultad de detraccin del ascendiente recaer sobre los bienes (o el precio, o las
acciones) por el que hubieran sido sustituidos los que fueron en su da donados.
6. LA LEGTIMA DEL CNYUGE SUPRSTITE (1J08)

6.1 PRESUPUESTOS Y CARACTERSTICAS PECULIARES DE LA LEGTIMA DEL CNYUGE VIUDO (S07,
2J09, R13)
La redaccin dada por la Ley 15/2005 al art. 834 establece que el cnyuge que al morir su
consorte no se hallase separado de ste judicialmente o de hecho, si concurre a la herencia con
hijos o descendientes, tendr derecho al usufructo del tercio destinado a mejora.
6.2. EL REQUISITO DE LA VIUDEDAD Y LA CULPA EN PROCESO DE SEPARACIN

Segn el tenor literal del art.
834, redactado conforme a la Ley de 1958, la condicin de
legitimario del cnyuge viudo dependa de la circunstancia de que el el cnyuge [...] al morir su
consorte no se hallare separado o lo estuviere por culpa del difunto. Inicialmente, pues, la
expresin negativa del art. 834 podramos traducirla en positivo, afirmando que la legtima del
cnyuge viudo era un corolario de la existencia del matrimonio entre el difunto y el cnyuge
suprstite.
No haba, ni debe haber ahora, duda de que el cnyuge divorciado o quien lo fuera antes de
haberse declarado la nulidad del matrimonio celebrado carecen de derecho a la legtima.
Conforme al primer prrafo del tambin derogado art.
835, en caso de que en el momento
del fallecimiento del causante los cnyuges estuviesen a separados y se hubiese ya

presentado la demanda de separacin o divorcio, se esperar al resultado del pleito. En caso
de que se decretase efectivamente la separacin o el divorcio, mediante la correspondiente
sentencia, habra de entenderse que el cnyuge suprstite careca de la condicin de legitimario.
6.3. LA SEPARACIN DE HECHO

As entendidos, los arts. 834 y 835 arrojaban el resultado de que el cnyuge separado
judicialmente, salvo que lo estuviere por culpa del difunto, perdera el derecho a la
legtima, mientras que el cnyuge separado de hecho, al no existir ninguna norma expresa que
as lo estableciera, podra continuar ostentando la condicin de legitimario.
Poda argirse en contra de semejante conclusin que la evidente confrontacin entre estar
y hallarse poda permitir elucubraciones mentales en torno a la posible inclusin de la
separacin de hecho como causa de privacin de la legtima, ya que por principio los cnyuges
se hallan fcticamente separados. Sin embargo, dicha interpretacin encontraba un gravsimo
escollo en la propia jurisprudencia del TS.
Podramos afirmar que, siendo absurdo que el cnyuge separado de hecho mantenga la
condicin de legitimario, la separacin de hecho debera provocar su exclusin de la legtima, de
forma parecida a lo que ocurre en el art. 945 respecto de la sucesin intestada.
Como ya dijera en 1982 CARMEN HERNNDEZ en su estudio monogrfico, la separacin de
hecho no es causa directa para que un cnyuge pierda su cuota viudal [...] puesto que no hay un
precepto concreto que as lo indique, como el actual art. 945 del Cdigo Civil, con respecto a la
sucesin intestada. Ni tampoco cabe incluir esta clase de separacin dentro de los art.s 834 y
835 del mismo texto legal. Sin embargo segua diciendo nuestra autora, s que puede
tener lugar la desheredacin a tenor del art. 855, nmero primero, del Cdigo Civil, si sta es la
voluntad del cnyuge muerto y lo indica en su testamento....
De tal forma, la separacin de hecho deba conllevar la prdida de la condicin de legitimario
para el cnyuge suprstite, pues en todo caso el art. 835.2 derogado estableca que si entre
los cnyuges separados hubiere mediado perdn o reconciliacin, el sobreviviente conservar
sus derechos, sin necesidad por tanto de obligar al causante a tomarse la molestia de testar y,
adems, a prever la desheredacin del cnyuge separado de hecho.
6.4. CARACTERSTICAS DE LA LEGTIMA VIDUAL (S07, 2J09, R13)?

1) Se trata de una cuota usufructuaria carcter vitalicio, si bien los herederos tienen
la facultad de proceder a su conmutacin.
2) El cnyuge suprstite puede concurrir, indistintamente (pero no de forma conjunta)
con los descendientes o con los ascendientes.
3) Dependiendo de quienes sean los restantes legitimarios, la cuanta de la legtima
del cnyuge suprstite es de carcter variable.
4) La cuota legitimaria es la misma trtese de sucesin testamentaria o abintestato.
En caso de inexistencia de parientes en lnea recta, a ttulo de heredero intestado, el
cnyuge viudo suceder en todos los bienes al difunto (art. 944)
La mera condicin de legitimario otorga al cnyuge la condicin de heredero?
La doctrina clsica responda afirmativamente.
En la actualidad, la generalidad de la doctrina no une a la condicin de legitimario la

de heredero.
Tanto la legislacin cuanto la jurisprudencia del TS sitan de hecho al cnyuge viudo,

en cuanto legitimario, en una especie de categora intermedia, negando a veces su
condicin de heredero, mientras que en otros aspectos se le reconocen facultades o
se le imponen prohibiciones caractersticas de los herederos propiamente dichos.
6.5. CUANTA DE LA CUOTA USUFRUCTUARIA (S07, 2J09, 1J13, R13)

La cuanta de la cuota vidual usufructuaria no tiene carcter fijo. Depende de quines sean
los legitimarios que, en su caso, concurran a la herencia con el cnyuge viudo. El carcter
subsidiario de la legtima de los ascendientes conlleva que el cnyuge slo podr concurrir con
descendientes o, en su defecto, con ascendientes, pero no con ambos grupos de familiares
simultneamente.
A) Concurrencia del cnyuge viudo con hijos y descendientes.
El cnyuge tiene derecho al usufructo del tercio destinado a mejora -art. 834 in fine-.
El tercio de libre disposicin queda liberado para que el testador lo destine segn su libre
albedro, mientras que por imperativo legal los hijos y descendientes, como mucho, podrn ser
mejorados en nuda propiedad, pues el usufructo del tercio ideal destinado a mejora (o uno d los
dos tercios de la legtima larga) lo ostentar, en usufructo, en principio, el cnyuge viudo hasta
el momento de su fallecimiento.
B) Concurrencia del cnyuge con los ascendientes.

Si en la sucesin abierta no existen descendientes comunes ni descendientes exclusivos del
consorte fallecido, la cuota vidual usufructuaria equivaldra a la mitad de la herencia -art. 837.1-,
pues en tal supuesto, la legtima de los ascendientes se reduce a 1/3 de la herencia.
C) Inexistencia de descendientes y ascendientes del causante.
En el supuesto de inexistencia de cualesquiera otros legitimarios, el cnyuge sobreviviente
tendr derecho al usufructo de los dos tercios de la herencia -art. 838-.
Valdrn, pues, cualesquiera disposiciones testamentarias del fallecido en relacin con el
tercio de libre disposicin y respecto de la nuda propiedad del resto de la herencia.
Reiteramos que, en un idntico supuesto, si lo procedente fuera la apertura de la sucesin
intestada respecto de la herencia en su conjunto, el cnyuge viudo es heredero de todos los
bienes del causante -art. 944-.
D) Concurrencia del cnyuge con hijos slo de su consorte.
El art. 837.2, no vigente, redactado conforme a la Ley 30/1981 estableca que cuando los
nicos herederos forzosos que concurran con el viudo o viuda sean hijos slo de su consorte
concebidos constante el matrimonio de ambos, la cuota viudal usufructuaria ascender a la mitad
de la herencia la cuota usufructuaria recaer [...] sobre el tercio de mejora, gravando el resto
el tercio de libre disposicin.
La norma, obviamente, se estaba refiriendo a los hijos que no fueran comunes, nacidos a
consecuencia del adulterio.
Dispar en seguida las tachas de consabida inconstitucionalidad por parte de algunos
juristas, dado que la cuota usufructuaria del cnyuge viudo era superior a la del caso en que los
hijos fueran comunes del matrimonio. Sin embargo, se incrementa la cuota del cnyuge
suprstite, limitando la libertad testamentaria del cnyuge adltero respecto del tercio de libre
disposicin. Desde este prisma, tampoco pareca que el legislador hubiera sancionado en exceso
al cnyuge desleal.
El legislador de 2005 ha suprimido el prrafo segundo del art. 837, sin ofrecer explicacin ni
indicacin alguna en la Exposicin de Motivos de la Ley 15/2005.
[En vigor, el art. 837 dispone No existiendo descendientes, pero s ascendientes, el
cnyuge sobreviviente tendr derecho al usufructo de la mitad de la herencia].
6.6. LA CONMUTACIN DEL USUFRUCTO VIUDAL USUFRUCTUARIO

Art. 839. Faculta a los herederos para conmutar la cuota usufructuaria del cnyuge viudo por
el producto de determinados bienes, una renta vitalicia o un capital en efectivo.
Art. 840. Facultad de conmutacin para el supuesto en el que el cnyuge concurra a la
herencia con hijos que lo sean exclusivamente de su consorte fallecido.
A) La conmutacin por iniciativa de los herederos
Art. 839 establece que los herederos podrn satisfacer al cnyuge su parte.
Segn ello, la facultad de conmutar el usufructo corresponde a los herederos, mientras que
el mutuo acuerdo o la autorizacin judicial supletoria a la que se refiere la ltima parte del
precepto hay que entenderlo referido a la forma de conmutacin elegida por los herederos. A tal
efecto, al no realizar el Cdigo distingo alguno, habrn de considerarse herederos tanto los
voluntarios o testamentarios, cuanto los herederos abintestato, o los legitimarios que sean
simultneamente herederos.
El segundo prrafo del art. 839 establece que mientras no se haya llevado a efecto la
conmutacin estarn afectos todos los bienes de la herencia al pago de la parte de usufructo
que corresponda al cnyuge. Dicha garanta, establecida sin duda en beneficio del cnyuge
viudo.
B) La conmutacin en el caso de concurrencia de cnyuge e hijos de su consorte
Para el supuesto en que el cnyuge viudo concurra legitimariamente con los hijos exclusivos
de su consorte, el art. 840 establece Cuando el cnyuge viudo concurra con hijos slo del
causante, podr exigir que su derecho de usufructo le sea satisfecho, a eleccin de los hijos,
asignndole un capital en dinero o un lote de bienes hereditarios.
En este caso la iniciativa de la conmutacin corresponde al cnyuge viudo, si bien queda
igualmente claro que sern los hijos de su consorte quienes optarn por entregar un capital
metlico dinerario o, por el contrario, el conjunto de bienes hereditarios que corresponda una vez
realizada la capitalizacin del usufructo del cnyuge viudo.
6.7. EL USUFRUCTO UNIVERSAL EN FAVOR DEL CNYUGE: LA CAUTELA SOCINIANA

En la prctica se encuentra sumamente generalizada la institucin del usufructo universal
en favor del cnyuge viudo, mediante disposiciones o clusulas testamentarias en las que de
forma expresa el testador nombra heredero universal, en usufructo, a su viudo o viuda,
precisando que si cualquiera de sus hijos o descendientes impugnaran tal institucin, habran de
recibir nicamente lo que por legtima estricta les correspondiera.
A tal previsin testamentaria u otras de parecida ndole se le conoce desde antiguo con el
genrico nombre de cautela sociniana o gualdense. Pese a que su utilizacin es frecuentsima,
nuestro Cdigo Civil no ha contenido nunca una norma a tal cautela.
La jurisprudencia del TS, aunque escasa, es proclive a su validez de manera continuada.
Asimismo, entendemos en el mismo sentido.
Discutida es, sin embargo, la cautela sociniana cuando impone un gravamen sobre la
mejora, dado el tenor literal del art. 824, que slo lo permite en favor de los legitimarios o sus
descendientes. Interpretando tal expresin slo respecto de la lnea descendente, entienden
algunos autores que la cautela sociniana habra de ser invlida si afecta al tercio de mejora en
favor del cnyuge viudo.
Pero, cualquiera de los caminos debe llevar a la defensa de la validez inicial de la cautela
sociniana.
CAPTULO 14. LA LEGTIMA Y LA DESHEREDACIN

1. La pretericin
1.1. Presupuestos:
1.2. Significado y mbito de la pretericin.
2. Efectos de la pretericin
2.1. Pretericin intencional:
2.2. Pretericin errnea o no intencional.
A.
Pretericin no intencional del o de los descendientes
B.
Pretericin de algn descendiente
3. El derecho de representacin del descendiente no preterido

4. Accin de pretericin:
5. Desheredacin:
6. CAUSAS DE DESHEREDACIN: (1J09, RV11):
6.1. En general:
6.2. Causas de desheredacin de los hijos y descendientes:
6.3. Causas de desheredacin de los padres y ascendientes:
6.4. Causas de desheredacin del cnyuge:
6.5. Ley balear 3/2009, de 27 de abril, sobre causas de indignidad sucesoria y
desheredamiento:
7. Rgimen normativo de la desheredacin:
7.1. Formas de desheredacin:
A.
Desheredacin justa:
B.
Desheredacin injusta:
C.
Alcance de la desheredacin: Cabe la desheredacin parcial?:
7.2. Efectos de la desheredacin:

7.3. Reconciliacin:
8. Pago de la legitima:
8.1. Fijacin y clculo de la cuanta de la legtima:
8.2. Los medios de satisfaccin: El pago en metlico:
9. La llamada intangibilidad cuantitativa de la legtima:
9.1. La denominada accin de suplemento de la legtima:
9.2. La eventual reduccin de la institucin de heredero:
9.3. La reduccin de legados y donaciones:
1. LA PRETERICIN
1.1. PRESUPUESTOS:
Preterir, hacer caso omiso de una persona o cosa. Aplicado a mbito sucesorio, sera
la relegacin u olvido de uno de los herederos forzosos en testamento del causante.
El mbito de la pretericin requiere, simultneamente, dos presupuestos:
1. Que se reconozca al causante la posibilidad de establecer el destino de sus bienes a
travs del testamento.
2. Que existan sucesores por ministerio de la ley, llamados, legitimarios, por el Cdigo
herederos forzosos.
1.2. SIGNIFICADO Y MBITO DE LA PRETERICIN:

Si el causante no ejercita su facultad de otorgar testamento, no puede omitir a ninguno
de sus herederos forzosos, ni se producir lesin de las expectativas legitimarias de stos.
El mbito propio de la pretericin se circunscribe a la sucesin testamentaria, para el
supuesto de que alguno de los legitimarios sea omitido en el testamento, la legtima no slo se
ve protegida en sentido material, sino tambin formal, pues el causante est obligado a tener en
cuenta a sus herederos forzosos en el caso de que decida otorgar testamento.
Ahora bien, dado que la mera mencin o rememoracin de una persona puede carecer
en s misma de efectos patrimoniales, en la actualidad ha de considerarse que equivale a
preterirla, de lo que en el fondo se trata es de reconocer, la cuota legitimaria que corresponda a
quienes tengan la condicin de herederos forzosos.
En caso que el legitimario no haya sido preterido y, se le haya atribuido menos de lo que
por legtimo no hay pretericin, ni el legitimario podr ejercitar la accin de pretericin,
nicamente solicitar el complemento de legtima.
2. EFECTOS DE LA PRETERICIN
Si la sucesin por ministerio de la ley prevalece sobre las disposiciones testamentarias,
cual ocurre en el sistema legitimario, es de lgica que el OJ ha de reaccionar contra la pretericin
y otorgar a quienes suceden por ministerio de la ley los derechos que el testador ha pretendido
burlar.
A tal finalidad, se ha dedicado el art.814 CC.
2.1. PRETERICIN INTENCIONAL:

Art.814 CC La pretericin de un heredero forzoso no perjudica la legtima. Se reducir
la institucin de heredero antes que los legados, mejoras y dems disposiciones testamentarias.
Al aplicarse a la omisin de atribucin patrimonial alguna en favor de cualquiera de los
legitimarios, su mandato garantiza la percepcin de la legtima correspondiente al preterido, si
bien sus efectos son menores que los de la pretericin no intencional.
La razn estriba en el carcter consciente y deliberado de la pretericin, presumindose
la voluntad del causante de que, de haber sido posible, hubiera privado de cualesquiera bienes
al legitimario. Por tanto, entenderse que cuando la norma opta por no anular la institucin de
heredero, sino slo reducirla a efectos de detraer la legtima que corresponda al preterido, una
vez satisfecha sta, habr de seguirse respetando la voluntad del testador.
La cuestin importancia en relacin con la legtima de los descendientes, dada la
existencia de la facultad de mejorar y el hecho indiscutible de que el precepto ordena reducir
antes la institucin de heredero que las mejoras, arroja el resultado que el hijo preterido, de existir
otros mejorados, slo tendr derecho a reclamar lo que por legtima estricta le corresponda.
2.2. PRETERICIN ERRNEA O NO INTENCIONAL:

Art.814 CC limita el mbito de la pretericin no intencional a los hijos o descendientes.
Conforme a la tradicin histrica, se hablaba de pretericin errnea cuando la falta de
contemplacin del heredero se deba a la ignorancia de su existencia, sin que pudiera
presuponerse una decidida voluntad de exclusin de la herencia.
Tpicamente, en relacin con los hijos, se consideraba pretericin no intencional, cuando
cualquiera de ellos haba nacido con posterioridad a otorgamiento del testamento por parte de
su progenitor, o cuando, de forma inadvertida suceda fallecimiento del causante que no haba
tenido en cuenta la existencia de un nasciturus.
En consecuencia, los efectos de la pretericin no intencional deberan tener una mayor
fortaleza anuladora de las disposiciones testamentarias.
Art.814 CC en caso de pretericin no intencional, sus efectos eran como mnimo la
anulacin de la institucin de heredero, dando lugar a la apertura de sucesin intestada en
favor del hijo o descendiente preterido.
Es como mnimo, ya que los efectos podan llegar incluso a ms, caso de pretericin de
todos los descendientes o del nico descendiente existente:
a) Pretericin no intencional del o de los descendientes:

Si resultaren preteridos todos, se anularan las disposiciones testamentarias de contenido
patrimonial.
Resaltar que el supuesto comprende tanto el caso de que todos, los descendientes hayan
omitidos en el testamento como el nico descendiente existente haya sido preterido.
Los efectos: todas las disposiciones testamentarias de contenido patrimonial devienen
ineficaces, valiendo nicamente las disposiciones carentes de relevancia patrimonial. Abrindose
la sucesin intestada que implica, que toda la herencia pasar al hijo o al conjunto de los
descendientes preteridos.
La pretericin, en este caso excluye la capacidad de disposicin del causante sobre el
tercio de libre disposicin. El testamento desaparece y ha de atenderse a las reglas de
sucesin intestada, exclusivamente.
b) Pretericin de algn descendiente:
En otro caso, se anular la institucin de herederos pero valdrn las mandas y mejoras
ordenadas por cualquier ttulo, en cuanto unas y otras no sean inoficiosas.
El ltimo inciso referido a inoficiosidad de mandas y legados implica que las atribuciones
patrimoniales que puedan incluirse dentro del tercio de libre disposicin, a ttulo de legado,
mantienen su validez.
La institucin de heredero, deviene ineficaz, comprenda o no los 2 tercios ideales reservados
a la legtima, o bien supere dicha cuota, por haber destinado el causante tambin el tercio de
libre disposicin al heredero.
Lo acredita el hecho, que por excepcin, expresa la segunda parte del art.814 CC No
obstante, la institucin de heredero a favor del cnyuge slo se anular en cuanto
perjudique a las legtimas.
5. DESHEREDACIN:
La designacin de herederos forzosos no parece que pueda imponerse al causante en
todo caso, slo se impone en situaciones de normalidad familiar.
Si la inexistencia de afecto familiar se ha hecho evidente, la Ley llega a la conclusin que
quien, es considerado heredero forzoso deje de serlo y sea privado de la cuota legitimaria.
En sistema del CC, desheredar equivale a privar de legtima, mediante previsin

testamentaria del causante.
Art.848 CC La desheredacin slo podr tener lugar por alguna de las causas que
expresamente seala la ley.
Art.849 CC La desheredacin slo podr hacerse en testamento, expresando en l la
causa legal en que se funde.
La desheredacin exige causas legales y, de existir, se requiere tambin, que el causante
asuma actitud positiva, dedicando una clusula testamentaria a ratificar, que el legitimario sea
privado de cuanto por Ley le corresponde.
6. CAUSAS DE DESHEREDACIN (1J09 y RV11):

6.1. EN GENERAL:
Art.852 CC Son justas causas para la desheredacin, en trminos que especficamente
determinan arts.853, 854 y 855 CC las de incapacidad por indignidad para suceder, sealadas
en art.756 CC con nmeros 1,2,3,5 y 6.
6.2. CAUSAS DE DESHEREDACIN DE HIJOS Y DESCENDIENTES:

Art.853 CC dice que cuando el legitimario hubiera incurrido en las siguientes conductas
son justas causas para desheredar:
El que fuere condenado en juicio por haber atentado contra la vida del testados, de su
cnyuge, descendientes o ascendientes (art.756.2 CC).
El que hubiese acusado al testador de delito al que la ley seale pena no inferior a la del
presidio o prisin mayor, cuando la acusacin sea declarada calumniosa (art.756.3 CC).
El que con amenaza, fraude o violencia, obligare al testador a hacer testamento o a

cambiarlo (art.756.5 CC).
El que por iguales medios impidiere a otro hacer testamento, o revocar el que tuviese
hecho, o suplantare o alterare otro posterior (art.756.6 CC).
Haber negado, sin motivo legtimo, los alimentos al padre o ascendiente que le deshereda
(art.853.1 CC).
Haberle maltratado de obra o injuriado gravemente de palabra (art.853.2 CC).
6.3. CAUSAS DE DESHEREDACIN DE PADRES Y ASCENDIENTES:

Art.854 CC:
Que abandonaren, prostituyeren o corrompieren a sus hijos (art.756.1 CC).

El que fuere condenado en juicio por haber atentado contra la vida del testados, de su
cnyuge, descendientes o ascendientes (art.756.2 CC) [Coincidente con causas de
caso anterior].
El que hubiese acusado al testador de delito al que la ley seale pena no inferior a la del
presidio o prisin mayor, cuando la acusacin sea declarada calumniosa (art.756.3 CC).
[Coincidente con causas de caso anterior].
El que con amenaza, fraude o violencia, obligare al testador a hacer testamento o a

cambiarlo (art.756.5 CC). [Coincidente con causas de caso anterior].
El que por iguales medios impidiere a otro hacer testamento, o revocar el que tuviese
hecho, o suplantare o alterare otro posterior (art.756.6 CC). [Coincidente con causas
de caso anterior].
Que hubiese perdido la patria potestad por causas expresadas en art.170 CC (Art.854.1
CC).
Que hubiese negado los alimentos a sus hijos o descendientes sin motivo legtimo
(Art.854.2 CC).
Que hubiese atentado uno de los padres contra la vida de otro de los padres o
ascendientes, si no hubiere habido entre ellos reconciliacin (Art.854.3 CC).
6.4. CAUSAS DE DESHEREDACIN DE PADRES Y ASCENDIENTES:

Art.855 CC:
Haber incumplido grave o reiteradamente los deberes conyugales.
Las que dan lugar a prdida de patria potestad conforme a art.170 CC.
Haber negado alimentos a los hijos o a otro cnyuge.
Haber atentado contra la vida del cnyuge testado, si no hubiere mediado reconciliacin.
Adems las reiterativas causas del primer apartado anterior. (art.756 CC con nmeros
2,3,5 y 6).
6.5. LEY BALEAR 3/2009, SOBRE CAUSAS DE INDIGNIDAD SUCESORIA Y DESHEREDAMIENTO:

Regula el tema de desheredacin, con otras causas diferentes a las causas de
desheredacin nacional (en lo dems de aplicacin supletoria del CC).
7. RGIMEN NORMATIVO DE LA DESHEREDACIN:

7.1. EN GENERAL:
a) Desheredacin justa:
Art.849 CC La desheredacin slo podr hacerse en testamento, expresando en l la causa

legal en que se funde.
Es necesario, no slo que el testados identifique la causa, sino al legitimario al que
deshereda.
La expresin de la causa no implica ms que su alegacin por parte del testador, quien slo
est obligado a indicar su voluntad de desheredar y la causa.
Art.850 CC La prueba de ser cierta la causa de la desheredacin corresponder a los
herederos del testador si el desheredado la negare.
La desheredacin que rene los requisitos vistos se suele denominar desheredacin justa
por ajustarse a lo legalmente establecido.
b) Desheredacin injusta:
Art.851 CC La desheredacin hecha sin expresin de causa, o por causa cuya certeza, si
fuere contradicha, no se probare, o que no sea una de las sealadas.
Tal calificacin no obsta a que la causa justa de desheredacin exista o haya existido
efectivamente, basta que no haya sido expresada por el testador o que, cuando la niegue el
desheredado, los herederos no pudieran probarla.
La calificacin de injusta es indudable cuando, la decisin de desheredar no se funde en
una de las causas legalmente establecidas; las cuales, no permiten ser interpretadas
extensivamente ni por va de analoga.
c) Alcance de la desheredacin: Cabe desheredacin parcial?:
La ha defendido VALLET DE GOYTISOLO: La manifestacin testamentaria de
desheredacin puede tener carcter parcial respecto de la cuota legitimaria de la persona que
se trate.
La tesis encuentra su arranque en circunstancia que CC no ha recogido la prohibicin de
desheredacin parcial procedente del Derecho romano.
Sin embargo, la generalidad de la doctrina, avala su improcedencia. El causante puede
desheredar la ntegra cuota legitimaria o no desheredar.
7.2. LOS EFECTOS DE LA DESHEREDACIN:

El desheredado se ver privado de la legtima.
Sin embargo, tanto art.929 y 857 CC, permiten el derecho de representacin en la legtima,
los hijos u descendientes del desheredado ocuparn su posicin y adquirirn la porcin
legitimaria correspondiente.
El mencionado art.851 CC La desheredacin hecha sin expresin de causa, o por causa
cuya certeza, si fuere contradicha, no se probare, o que no sea una de las sealadas en los
cuatro siguientes artculos, anular la institucin de heredero en cuanto perjudique al
desheredado, pero valdrn los legados, mejoras y dems disposiciones testamentarias en lo que
no perjudiquen a dicha legtima.
El designio del precepto, consiste en evitar el perjuicio del desheredado (o mejor del
legitimario) ordenando en este caso el Cdigo que, en primer lugar se anule la institucin de
heredero y, subsidiariamente, los legados, mejoras y dems disposiciones testamentarias.
En consecuencia, de resultar posible, en caso de haber ejercitado el testador la facultad de
mejorar sobre un tercio de la herencia, el derecho del desheredado habra de limitarse a
redistribuir el tercio de legtima estricta con los restantes hijos o descendientes.
Dicha interpretacin no podr sostenerse en supuesto que desheredacin alcance a todos
los hijos o descendientes, as como cnyuge, instituyendo herederos a sus ascendientes.
7.3. LA RECONCILIACIN:
Aunque exista causa legal de desheredacin, no se llevar a cabo si se produce la
reconciliacin.
Art.856 CC La reconciliacin posterior del ofensor y del ofendido priva a ste del derecho a
desheredar, y deja sin efecto la desheredacin ya hecha.
La posterioridad de la reconciliacin ha de referirse a la causa de desheredacin, y no a la
propia desheredacin, el precepto priva al causante de facultad de desheredar si se ha
reconciliado con el legitimario que haba incurrido en conducta tipificada como causa de
desheredacin.
8. PAGO DE LA LEGTIMA:
Caracterstica principal de nuestro sistema de legtimas consiste, en el hecho que el
legislador las establece recurriendo a un nmero quebrado.
Si en todo caso la legtima ha de quedar determinada en proporcin al caudal hereditario,
es innegable que la primera tarea que ha de llevarse a cabo en el supuesto que existan
legitimarios, consiste en establecer el montante del patrimonio hereditario.
8.1. FIJACIN Y CLCULO DE LA CUANTA DE LA LEGTIMA:

Art.818 CC Para fijar la legtima se atender al valor de los bienes que quedaren a la
muerte del testador con deduccin de deudas y cargas, sin comprender entre ellas las
impuestas en testamento.
Este ltimo inciso, pretende indicar que en fijacin de legtima no han de tomarse en
consideracin legados o cualesquiera otras cargas que el causante hubiere impuesto
testamentariamente. Al contrario, ha de atenderse a deudas y cargas que deben su existencia a
razones distintas de voluntad mortis causa del causante.
Se trata, de una operacin contable, consistente en deducir del valor de bienes
hereditarios, el valor que representen las deudas y cargas de la herencia, que arrojar el activo
del caudal relicto.
Doctrinalmente, suele afirmarse que se obtiene el relictum, caudal lquido hereditario.
8.2 LOS MEDIOS DE SATISFACCIN: EL PAGO EN METLICO:

Dado que la valoracin del caudal relicto ha de ser establecida en unidades monetarias y
que toda cuota legitimaria representa a un nmero quebrado de dicho valor, es obvio que al final
del proceso la cuota de cada uno de los legitimarios equivaldr a una determinada cantidad
de dinero.
Si se parte de la base de art.806 CC, la legtima es una porcin de bienes, el conjunto
de los bienes atribuidos al legitimario por el testador, o una vez que se lleve a efecto la particin,
debera equivaler a la cantidad lquida que al heredero forzoso corresponda en concepto de
legtima.
La cuestin es ms compleja, porque al legitimario se le puede haber dejado cuanto le
corresponda por cualquier ttulo (art.815 CC), por tanto, puede habrsele donado en vida
cuanto le correspondiera o, atriburselo en cuanto legatario o en concepto de heredero.
Resulta necesario preguntarse si el conjunto del sistema trae que el pago de la legtima
haya de hacerse de forma necesaria, con bienes hereditarios, o bien, si cabe la posibilidad de
que se le satisfaga cuanto le corresponda mediante recurso al pago en metlico.
La reforma con Ley 11/1981, ha permitido el pago en metlico de la legtima con mayor
amplitud, siempre y cuando la adjudicacin de los bienes hereditarios se realice en favor de
alguno de los legitimarios, no de cualquier extrao.
Art. 841 CC establece que el testador, el contador-partidor expresamente autorizado o el
contador-partidor dativo podr adjudicar todos los bienes hereditarios o parte de ellos a
alguno de los hijos o descendientes, ordenando que se pague en metlico la porcin
hereditaria de los dems legitimarios. Por su parte, en relacin con la legtima del cnyuge
viuda, art.838 CC derogado, art.839 CC estableca ya, la facultad de conmutacin del usufructo
viudal usufructuario por un capital en efectivo.
Puede afirmarse que el pago en metlico de la legtima difcilmente cabe concebirlo en la
actualidad con carcter excepcional. La regla general de pago de la legtima es la atribucin de
bienes hereditarios in natura.
9. LA LLAMADA INTANGIBILIDAD CUANTITATIVA DE LA LEGTIMA:

Una vez fijada la cuota legitimaria, el heredero forzoso beneficiario de ella podr
reclamarla ntegramente en el supuesto en el que las previsiones testamentarias del causante o
el conjunto de las donaciones u otros actos a ttulo gratuito que haya realizado en vida arrojen el
resultado de que el legitimario de que se trate no sea suficientemente satisfecho por no haber
bienes suficientes en la herencia.
Habr que atender la finalidad de procurar que el legitimario reciba ntegramente la cuota
que le corresponda sin reduccin alguna en cuanta, la doctrina contempornea habla de
intangibilidad cuantitativa de la legtima. La legtima es no slo inviolable e indisponible en
sentido cualitativo, sino tambin en sentido cuantitativo.
9.1. DENOMINADA ACCIN DE SUPLEMENTO DE LA LEGTIMA:

Art.815 CC El heredero forzoso a quien el testador haya dejado por cualquier ttulo
menos de la legtima que le corresponda, podr pedir el complemento de la misma. El
legitimario parcialmente insatisfecho reclamar a los herederos cuanto le falte para cubrir
ntegramente la cuota hereditaria que le corresponde en concepto de legtima.
Adoptando una visin procesalista de la cuestin, la finalidad fundamental del artculo

transcrito consiste en consagrar la accin de complemento de la legtima, vehculo procesal
especfico de defensa de la intangibilidad cuantitativa de la legtima.
La impugnacin de las disposiciones testamentarias que mengen la legtima de los
herederos forzosos habr de realizarse a travs de los trmites del juicio declarativo ordinario,
entendindose mayoritariamente que no prescribe hasta transcurridos 30 aos contados desde
el fallecimiento del testador.
9.2 EVENTUAL REDUCCIN DE LA INSTITUCIN DE HEREDERO:

Del art.817 CC, ha de deducirse que si el mantenimiento de la institucin de heredero
imposibilitara la ntegra percepcin de su cuota legitimaria, el heredero forzoso perjudicado
podra instar la reduccin de la propia disposicin testamentaria en que se contenga el
nombramiento de un heredero voluntario, en una cuota tal que afecte a la legtima de los otros
herederos forzosos.
La reduccin de la institucin del heredero habr de realizarse antes que la de las
donaciones y legados.
9.3 REDUCCIN DE LEGADOS Y DONACIONES:

Art.820.1 CC Se respetarn las donaciones mientras pueda cubrirse la legtima,
reduciendo o anulando, si necesario fuere, las mandas hechas en testamento.
La reduccin o anulacin de disposiciones testamentarias, ha de comenzar por los
legados, que como regla sern reducidos a prorrata sin distincin entre ellos (art.820.2 CC),
salvo que el testador hubiere dispuesto que se pague cierto legado con preferencia a otros.
En caso de no ser suficiente la mera reduccin de los legados, ha de procederse a su
anulacin antes de impugnar las donaciones realizadas en vida por el testador.
Si la anulacin de todos los legados no fuera suficiente para atender la legtima
insatisfecha, proceder la declaracin de inoficiosidad respecto de las donaciones realizadas en
vida del causante, si bien la reduccin o rescisin de donaciones no obstar para que tenga
efecto durante la vida del donante y para que el donatario haga suyos los frutos. Art.654.1 CC.
Respecto de donaciones, no hay prorrateo alguno, art.656 CC Se suprimirn o
reducirn en cuanto al exceso las de fecha ms reciente. En consecuencia se sigue el orden
inverso de antigedad.
CAPTULO 15. LAS RESERVAS

1. Reserva ordinaria o vidual:
1.1.
Presupuestos de la reserva ordinaria:
1.2.
Bienes reservables:
A.
Bienes procedentes del cnyuge difunto:
B.
Bienes procedentes de los hijos del matrimonio:
C.
Bienes procedentes de los parientes difuntos:
2. Efectos de la reserva ordinaria:

2.1.
Fase previa:
2.2.
Fase de pendencia:
2.3.
A.
Facultad de mejorar del reservista:
B.
Renuncia del reservatario:
Consumacin de la reserva:
A.
Sucesin de los reservatarios:
B.
Desheredacin del reservatario:
3. Extincin de la reserva ordinaria:

4. Reserva ordinaria o troncal:
4.1.
Introduccin:
4.2.
Ejemplificacin:
5. Supuesto de hecho de art.811 CC:

5.1.
Transmisiones y los sujetos: Causante de la reserva, reservista y reservatarios:
5.2.
Bienes reservables:
6. Rgimen jurdico de la reserva lineal:

6.1.
Facultades y atribuciones del reservista:
6.2.
Posicin de los eventuales reservatarios:

1. RESERVA ORDINARIA O VIDUAL:

Art.968 CC El viudo o viuda que pase a segundo matrimonio estar obligado a reservar
a los hijos y descendientes del primero la propiedad de todos los bienes que haya adquirido
de su difunto consorte por testamento, por sucesin intestada, donacin u otro cualquier ttulo
lucrativo; pero no su mitad de gananciales. La institucin, pretende garantizar a los hijos y
descendientes del primer matrimonio, el viudo o viuda bnubos, no deriven los bienes
procedentes de su anterior cnyuge a otras personas o a otras familias.
En la actualidad, el fundamento de la reserva viudal discutible, atendiendo, conforme al
sistema legitimario, los hijos y descendientes del causante de la reserva, en cuanto legitimarios,
ya han consolidado su derecho a las 2/3 partes de su herencia.
Histricamente, la reserva viudal u ordinaria, se asentaba en la idea de dificultar o
restringir las segundas nupcias; semejante planteamiento de sancin a segundas nupcias resulta
hoy inaceptables.
1.1. PRESUPUESTOS DE LA RESERVA ORDINARIA:

En consideracin, arts. 968 y 980 CC los presupuestos necesarios para que entre en
vigor la obligacin de reservar se concretan en los siguientes:
I.
Existencia de un matrimonio previo, disuelto por fallecimiento de uno de los cnyuges.
II.
Existencia de hijos o descendientes de ulterior grado del matrimonio descrito en el nmero

anterior, ellos son los beneficiarios de la reserva.
Dndose tales presupuestos, la obligacin de reservar nace si acaecen cualesquiera hechos

o actos:
I.
Celebracin de segundas o ulteriores nupcias, por parte del cnyuge viudo art.968 CC.
II.
Que el cnyuge viudo, y adems adltero, haya tenido hijo no matrimonial constante el
matrimonio con el consorte fallecido art.980.1 CC
III.
Que el cnyuge viudo, tras el fallecimiento de su anterior consorte, tenga un hijo no

matrimonial art.980.1 CC.
IV.
Que el viudo adopte a otra persona, salvo que el adoptado sea hijo del consorte de quien
descienden los reservatarios art.980.2 CC.
1.2. BIENES RESERVABLES:

Diferencia que existe entre la reserva y la legtima radica, en que los bienes reservables
no estn referidos a una parte alcuota de la herencia, sino que constituyen un conjunto
patrimonial identificado por su procedencia. Ocurre as tanto en la reserva viudal o vidual
cuanto en la reserva lineal o troncal.
A. Bienes procedentes del cnyuge difunto:
Art.968 CC Todos los bienes que haya adquirido de su difunto consorte por testamento,
por sucesin intestada, donacin u otro cualquier ttulo lucrativo, pero no su mitad de
gananciales.
El precepto contempla la exclusin de bienes gananciales.
Se afirma comnmente que todas las donaciones realizadas por el cnyuge difundo
deben considerarse reservables, aun cuando se hubieran realizado antes de la celebracin del
matrimonio.
Igualmente, el precepto hace una referencia genrica a cualquier ttulo lucrativo, se
considera que toda atribucin patrimonial de carcter gratuito ha de ser computada a efectos de
la reserva.
B. Bienes procedentes de los hijos del matrimonio:
Art.969.1 CC la obligacin de reservar alcanza tambin a los bienes que por cualquier
ttulo lucrativo hubiera recibido el cnyuge viudo de cualquiera de los hijos de su primer
matrimonio. Evidentemente, el CC se refiere al matrimonio anterior, disuelto por fallecimiento
del cnyuge causante de la reserva, que puede ser el primer matrimonio del reservista, pero cabe
tambin la eventualidad que sea un segundo o ulterior matrimonio.
La transmisin gratuita de los hijos al cnyuge viudo, deber haberse realizado antes de
la celebracin de las segundas nupcias del viudo, art.970 CC Cesar la obligacin de reservar
(..) cuando se trate de cosas dadas o dejadas por los hijos a su padre o a su madre,
sabiendo que estaban por segunda vez casados.
C. Bienes procedentes de los parientes del difunto:
Reservables segn art.969 CC, los bienes que el viudo haya habido de los parientes del
difunto por consideracin a ste.
Se afirma que los parientes del difunto coherederos abintestato. Dicha tesis parece
razonable, pues los grados de parentesco tenidos en cuenta por las disposiciones que regulan
la sucesin intestada superan sobradamente los parmetros sociolgicos que, respecto de la

familia, son comunes en la sociedad contempornea.
2. EFECTOS DE LA RESERVA ORDINARIA:

Aconsejable distinguir entre la fase previa, la fase de pendencia y la fase de consumacin
de la reserva.
2.1. FASE PREVIA:

El mero hecho de enviudar no determina la modificacin de las facultades del cnyuge
viudo.
ste, tiene plenas facultades de goce y disposicin sobre los bienes que, sern
reservables, pudiendo, actuar con plena libertad respecto de ellos.
El CC, contempla la validez de las enajenaciones que el cnyuge viudo pueda llevar a
cabo durante la fase previa y lo hace, por partida doble:
Inmuebles, art.974 CC Sern vlidas las enajenaciones de los bienes inmuebles

reservables hechas por el cnyuge superviviente antes de celebrar segundas bodas.
Respecto bienes muebles, la validez de cualesquiera enajenaciones art.976 CC.
Durante la fase previa, los reservatarios carecen de facultad alguna.
2.2. FASE DE PENDENCIA:

El nacimiento de la obligacin de reservar.
Los reservatorios podrn exigir al viudo reservista art.977 CC El viudo o la viuda, al
repetir matrimonio, har inventariar todos los bienes sujetos a reserva, anotar en el Registro de
la Propiedad, la calidad de reservables de los inmuebles con arreglo a lo dispuesto en la Ley
Hipotecaria y tasar los muebles.
De otra parte, art.978 CC estar adems obligado el viudo o viuda al repetir matrimonio,
a asegurar con hipoteca:
1. La restitucin de los bienes muebles no enajenados en el estado que tuvieren al tiempo
de su muerte.
2. El abono de los deterioros ocasionados o que se ocasionaren por su culpa o
negligencia.
3. La devolucin del precio que hubiese recibido por los bienes muebles enajenados o
la entrega del valor que tenan al tiempo de la enajenacin, si sta se hubiese hecho a ttulo
gratuito.
4. El valor de los bienes inmuebles vlidamente enajenados.
Este ltimo nmero, en conexin con lo establecido en art.975 CC la enajenacin que
de los bienes inmuebles sujetos, a reserva hubiere hecho el viudo o la viuda despus de contraer
el segundo matrimonio subsistir nicamente si a su muerte no quedan hijos ni descendientes
del primero, sin perjuicio de lo dispuesto en Ley Hipotecaria.
La referencia a la Ley Hipotecaria ha de entenderse hecha a las adquisiciones que
devengan inatacables en favor del adquiriente.
Tanto para que los bienes inmuebles hayan sido vlidamente enajenados, cuanto para
que la fe pblica registral pueda jugar en favor del adquiriente, se requiere o presupone que no
se haya llevado a cabo la anotacin preventiva del carcter de reservables de los bienes, una
vez se ha abierto fase de pendencia de la reserva, o que la enajenacin de los inmuebles se
haya llevado a cabo durante la fase que anteriormente hemos calificado de previa.
Caso de hacerse efectiva la obligacin de reserva, incluso las enajenaciones de
inmuebles hechas, conforme al art.974 CC antes de celebrar segundas bodas, sometidas a la
reserva.
A. Facultad de mejorar del reservista:
Art.972 CC A pesar de la obligacin de reservar, podr el padre o madre, segunda vez
casado, mejorar en los bienes reservables a cualquiera de los hijos o descendientes del primer
matrimonio.
Al hablar de mejorar en los bienes reservables y no indicar en qu cuanta, en la doctrina
se han defendido tesis diferentes, llegando unos a defender que la mejora puede recaer sobre el
conjunto de los bienes reservables hasta quienes circunscriben la facultad de mejorar al tercio
de los bienes reservables, pasando por quienes defienden que, al no existir tercio de libre
disposicin en los bienes reservables, debera optarse por la mitad.
El TS lo hizo en favor del tercio.
B. Renuncia del reservatario:
Art.970 CC Cesar la obligacin de reservar cuando los hijos de un matrimonio, mayores
de edad, que tengan derecho a los bienes, renuncien expresamente a l.
Adems de expresa, la renuncia ha de haberse realizado durante la fase de pendencia,

no cabe renuncia anticipada.
2.3. CONSUMACIN DE LA RESERVA:

Al hecho de que el fallecimiento del reservista produzca la adquisicin de los bienes
reservables por los reservatarios. La adquisicin hereditaria de los bienes reservables por los
reservatarios, depende de si el reservista ha ejercitado la facultad de mejorar.
A. Sucesin de los reservatarios:
Consiste en que el reservista no haya hecho uso de la facultad de mejorar, art.973 CC
Los hijos y descendientes del primer matrimonio sucedern en los bienes sujetos a reserva,
conforme a las reglas prescritas para la sucesin en lnea descendente, aunque a virtud de
testamento hubiesen heredado desigualmente al cnyuge premuerto o hubiesen repudiado su
herencia.
Quiere decir que el reservista, excluida la facultad de mejorar, carece de facultades para
determinar testamentariamente el destino de los bienes reservables, la Ley establece que los
reservatarios heredarn conforme a las reglas de la sucesin intestada, por tanto, siendo del
mismo grado en partes iguales, por cabezas; y quienes sean de grado posterior, por estirpes.
Los reservatarios suceden al reservista, pese a que las facultades de disposicin mortis
causa de ste respecto de los bienes reservables se encuentren limitadas por haberlo dispuesto
as la Ley.
Por otra parte, no puede caber duda de que el ttulo hereditario de los reservatarios
consiste en una atribucin sui generis, de carcter excepcional, establecida igualmente por Ley,
defindase o no que sta se asienta en la voluntad presunta del causante de la reserva.
Llegar a semejante conclusin puede parecer insuficiente, pero cuenta con el apoyo de
jurisprudencia del TS sobre la institucin, al afrontar la naturaleza jurdica de la figura, tras
repudiar la doctrina clsica de asimilar la reserva ordinaria al usufructo, se limita a sealar que
estamos frente a institucin sui generis con un fin determinado.
B. Desheredacin del reservatario:
Art.973 CC El hijo desheredado justamente por padre o madre perder todo derecho a
la reserva, pero si tuviere hijos o descendientes, se estar a lo dispuesto por art.857 CC y a
art.164.2 CC
La desheredacin podr hacerla valer cualquiera, sea causante de la reserva, sea el

reservista.
El causante, atendiendo a la procedencia de bienes y siempre y cuando, haya
desheredado en su sucesin al reservatario en cuestin.
El reservista, puede desheredar al reservatario, mediando causa para ello.
3. EXTINCIN DE LA RESERVA ORDINARIA:

La extincin definitiva de la obligacin de reservar, slo se producir por inexistencia de
reservatarios, segn lo siguiente:
Art.971 CC Cesar adems la reserva si al morir padre o madre que contrajo segundo
matrimonio no existen hijos ni descendientes del primero.
De otra parte, mismas consecuencias el supuesto de que los reservatarios sobrevivientes

en el momento de fallecimiento del reservista hubieran sido desheredados o hubiesen
incurrido en causa de indignidad.
4. RESERVA LINEAL O TRONCAL:

4.1. INTRODUCCIN:
Formulada en art.811 CC para tratar de atajar la eventualidad de que, en ciertos casos,
los bienes de una familia pasaran a otra a consecuencia de la regla bsica de la sucesin
intestada respecto de los ascendientes, conforme a la cual la proximidad de grado excluye a
restantes ascendientes.
Art.811 CC El ascendiente que heredare de su descendiente bienes que ste hubiere
adquirido por ttulo lucrativo de otro ascendiente, o de un hermano, se halla obligado a
reservar los que hubiere adquirido por ministerio de la ley en favor de los parientes que estn
dentro del 3 grado y pertenezcan a la lnea de donde los bienes proceden
4.2. EJEMPLIFICACIN:
Ejemplo:
Mara Prez, hija de Pedro Prez, contrae matrimonio con Miguel Hidalgo. Cuando nace su
primer hijo, Juan Hidalgo Prez, su abuelo materno, decide transmitir las acciones de la mayor
parte de sus empresas a sus hijos Mara, Pedro y Javier (Hermanos de Mara [ Madre de
Juan]).
A Mara le transmite la mayora accionarial de una de ellas, atribuyendo nuda propiedad del
paquete de acciones a su nieto Juan (Hijo de Mara).
Consecuencia de un accidente de automvil, fallecen Mara y Juan, de tal forma que la titularidad
del paquete de acciones pasan a Miguel Hidalgo (Cnyuge viudo de Mara), en cuanto heredero
abintestato de su hijo (Juan).
Al fallecer Miguel Hidalgo, deben transmitirse las acciones a sus herederos o legitimarios, o
debe retornar la mayora accionarial a la Familia Prez?
Solucin: En virtud de art.811 CC, la respuesta es que las acciones deben volver a la Familia
Prez, en aplicacin de la reserva lineal.
5. SUPUESTO DE HECHO DE ART.811 CC:

5.1. TRANSMISIONES
LOS
SUJETOS:
CAUSANTE
DE
LA
RESERVA,
RESERVISTA
RESERVATARIOS:
Art.811 CC su aplicacin comporta o presupone, la previa existencia de 2 transmisiones,

y ordena una tercera, que supone la adjudicacin de los bienes objeto de reserva a la lnea
familiar.
1 Primera transmisin: Enajenacin a ttulo lucrativo por parte de un ascendiente en
favor de descendiente. Al adquiriente de los bienes, se le denomina causante de la reserva y es
el descendiente.
Lo nico requerido por el CC es que la transmisin sea a ttulo lucrativo, indiferente que
se trate de donacin o de transmisin mortis causa.
2 Segunda transmisin: Realizada por ministerio de la ley, en favor del ascendiente,
que va a pesar la obligacin de reserva, a tal ascendiente se le denomina reservista.
3 Tercera transmisin: Caso de haberse producido las 2 transmisiones anteriores, el
reservista queda obligado a reservar los bienes correspondientes en favor de los parientes que
estn dentro del tercer grado y pertenezcan a la lnea de donde los bienes procedan.
Tales parientes, son los reservatarios, en cuyo favor habr de tener lugar, la tercera y
definitiva transmisin contemplada por el art.811 CC , sta ltima transmisin podr tener lugar
o no, segn el fallecimiento del reservista existan parientes que tengan condicin de
reservatarios.
La primera incgnita, es determinar el cmputo del tercer grado. En la actualidad,
cmputo a partir del descendiente del causante de la reserva. Podrn ostentar la cualidad de
reservatarios, en lnea recta, sus progenitores, abuelos, bisabuelos y, en lnea colateral, sus
hermanos carnales y sobrinos.
El orden de preferencia de los parientes al respecto es el que se deduce de la aplicacin
de las reglas de sucesin intestada.
Conviene advertir que art.811 CC permite ser aplicado tambin a supuestos en que los
reservatarios sean descendientes del reservista al mismo tiempo que cumplan el requisito de
encontrarse dentro del 3 grado de parentesco respecto del causante de la reserva.
5.2. BIENES RESERVABLES:

Pueden tener naturaleza mobiliaria o inmobiliaria.
La especialidad del supuesto exige concretar los bienes reservables atendiendo a las
circunstancias derivadas de las sucesivas transmisiones habidas:
1. En primer lugar, los bienes han de haber sido adquiridos por el descendiente causante
de la reserva, por ttulo lucrativo de otro ascendiente o de otro hermano.
Es decir adquisicin a ttulo gratuito, siendo indiferente que se haya producido inter vivos
o mortis causa. En ste ltimo caso, es indiferente que la transmisin patrimonial encuentre
causa en el ttulo de heredero, legitimario, sucesor abintestato o legatario.
2. El ascendiente reservista obligado a reservar los bienes que hubiere adquirido por
ministerio de la ley.
Aunque no es pacfico en la doctrina, esta ltima expresin debiera ser entendida en
sentido que el reservista se haya obligado a reservar bienes o derechos que recibiera del
descendiente, causante de la reserva sin mediar voluntad transmisiva de ste.
Si el descendiente realiza una donacin en favor de su ascendiente, obvio que el precepto
deviene inaplicable.
El campo abonado para aplicacin de art.811 CC es la sucesin intestada y la sucesin
forzosa o legtima a que tuviere derecho el ascendiente reservista, aun en caso de inexistencia
de previsin testamentaria alguna del descendiente causante de la reserva.
Sin embargo, en la actualidad, se defiende mayoritariamente que la legtima ha de
considerarse transmitida por ministerio de la ley, incluso en el supuesto en que el descendiente
causante de la reserva la haya contemplado de forma expresa en testamento.
6. RGIMEN JURDICO DE LA RESERVA LINEAL:

Concuerdan doctrina y jurisprudencia en afirmar, que si bien resulta procedente la
aplicacin analgica de las normas reguladoras de la reserva ordinaria, as como la distincin
entre la fase de pendencia y la fase de consumacin, el distinto fundamento y significado de uno
y otro tipo de reserva obliga a llegar a diferentes soluciones.
6.1. FACULTADES Y ATRIBUCIONES DEL RESERVISTA:

El ascendiente reservista, considerarse titular de los bienes, por tanto facultado para
realizar actos de disposicin sobre ellos, al igual que ocurre en reserva ordinaria.
Sin embargo, slo puede sostenerse si al propio tiempo se imponen al reservista las
consecuencias de la subrogacin real en caso de enajenacin, en otro caso dejando carente
de sentido el eventual derecho de adquisicin de los reservatarios.
El reservista est obligado a respetar las medidas precautorias que tanto CC como LHip.
prevn para el caso de reserva ordinaria.
Resulta muy debatido admitir aplicacin analgica de la facultad de mejorar.
Recientemente en STS 1991, el TS se ha pronunciado en favor de la facultad de mejorar del
reservista en tales casos.
6.2. POSICIN DE EVENTUALES RESERVATARIOS:

Doctrina y jurisprudencia, reconocen a reservatarios las mismas garantas que el CC y la
legislacin hipotecaria les otorgan en el caso de reserva ordinaria, siendo muy discutido si los
reservatarios suceden al reservista o al causante de la reserva.
La primera de las posiciones (reservatario sucede al resevista), muy difundida y hecha
suya por STS 1991 los reservatarios no suceden al reservista, que es una especie de
fideicomisario sin poder de disposicin; todos los reservatarios son titulares de un derecho
expectante e incluso pueden disponer sin que ello implique pacto sobre herencia futura prohibido,
derecho que llegan a calificar de real, por ello, no puede el reservista mejorar a ninguno de sus
hijos.
CAPTULO 16. SUCESIN INTESTADA

1. La sucesin intestada
1.1. CONCEPTO Y FUNDAMENTO: (RV06):
1.2. Sistemas de sucesin intestada
2.
PRESUPUESTOS
PROCEDENCIA
DE
LA
SUCESIN
INTESTADA
(2J06,RV08, RV12):
3.
Principios de la sucesin intestada;

3.1. Clases, rdenes y grados:
3.2. Llamamientos:
4.
DESCENDIENTES COMO HEREDEROS ABINTESTATO (1J10):

4.1. Legtima del cnyuge viudo del causante:
4.2. Sucesin intestada de los hijos y descendientes:
5.
Ascendientes:
5.1. Sucesin intestada en favor de los progenitores:
5.2. Sucesin intestada en favor de los restantes ascendientes:
5.3. Legtima del cnyuge viudo del causante:
5.4. Referencia a la reserva lineal y a la reversin de donaciones:
6.
Cnyuge viudo:
7.
LA SUCESIN DE LOS PARIENTES COLATERALES (RV10):

7.1. Sucesin de hermanos y sobrinos del causante:
7.2. Sucesin de los restantes parientes colaterales:
8.
Sucesin del Estado:
1. SUCESIN INTESTADA:
1.1. CONCEPTO Y FUNDAMENTO (RV06):
Contraposicin a sucesin voluntaria o testamentaria.
Representa un papel secundario o subsidiario respecto de la sucesin testamentaria,
siendo de aplicacin cuando la inexistencia o insuficiencia del testamento as lo exijan,
procediendo a sealar al legislador quines deben ser considerados herederos de quien fallece
sin designarlos.
Fallecer sin testamento no presupone que el causante no quisiera designar sucesores,
sino ms bien imprevisin o advenimiento de la muerte.
2. PRESUPUESTOS Y PROCEDENCIA DE LA SUCESIN INTESTADA (2J06,RV08,

RV12):
Art.912 CC establece sucesin intestada:
1. Cuando uno muere sin testamento, con testamento nulo, o que haya perdido despus su
validez.
2. Cuando el testamento no contiene la institucin de heredero en todo o en parte de los
bienes, o no dispone de todos los que corresponden al testador. En este caso la sucesin
legtima tendr lugar solamente respecto de los bienes de que no hubiese dispuesto.
3. Cuando falta condicin puesta a la institucin de heredero, o ste se muere antes que el
testador, o repudia la herencia sin tener sustituto y sin que haya lugar al derecho de
acrecer.
4. Cuando el heredero instituido es incapaz de suceder.
El detalle de nuestro CC, parte de la base de que la sucesin intestada no tiene lugar slo
cuando no hay testamento sino incluso en supuestos en que existiendo disposiciones
testamentarias del causante vlidas y efectivas, la voluntad del testador no agota de forma
ntegra y total el caudal hereditario, lo especifica el art.658.3 CC Podr tambin deferirse
(sucesin) en una parte por voluntad del hombre, y en otra por disposicin de la ley.
En nuestro sistema, la institucin de heredero, no tiene vocacin expansiva al conjunto de la
herencia por el mero hecho de su designacin; ni, la mera delacin testamentaria excluye
necesariamente la sucesin intestada.
La libertad testamentaria, debe respetar, reglas imperativas, as como la propia voluntad del
instituido para aceptar o no la herencia que se le defiere.
Se caracteriza nuestro sistema hereditario por sistema de pesos y contrapesos, entre la

libertad testamentaria, los derechos legitimarios y las propias reglas de la sucesin intestada.
3. PRINCIPIOS DE LA SUCESIN INTESTADA:

3.1. CLASES, RDENES Y GRADOS:
Los principios que rigen sucesin intestada son:
Clase: A falta de herederos testamentarios, la ley defiere (la herencia) a los parientes
del difunto, al viudo o viuda y al Estado Art.913 CC, en consecuencia CC espaol,
establece 3 clases.
Orden: La referencia a rdenes de sucesin slo puede entenderse hecha a parientes

que, pudiendo ser muchos, necesitan ser objeto de unas reglas de prelacin. (Ni
viudo/a, ni Estado pueden ser objeto de ordenacin alguna al ser nicos en su clase).
Grado: Rige el principio el grado ms prximo excluye al ms remoto, si bien en lnea

recta descendiente (sin limitacin) y en la colateral (slo en favor de hijos de hermanos),
ha de entrar en juego el derecho de representacin.
3.2. LLAMAMIENTOS:
Los descendientes excluyen a los ascendientes, y el cnyuge viudo puede concurrir con
ambas clases de rdenes.
En defecto de todos los anteriores, son llamados los colaterales hasta cuarto grado, y a
falta de ellos, el Estado (o CCAA).
4. DESCENDIENTES COMO HEREDEROS ABINTESTATO (1J10):

Art.930 CC La sucesin corresponde en primer lugar a la lnea recta descendiente,
existiendo descendientes, los ascendientes no sern llamados a sucesin intestada.
4.1. LA LEGTIMA DEL CNYUGE VIUDO DEL CAUSANTE:

Concurrir con los descendientes el cnyuge viudo, cuya cuota legal usufructuaria seguir
siendo la ya explicada con anterioridad, recordamos:
-
Si concurriera con hijos y descendientes, cnyuge viudo tendr derecho al usufructo del
tercio destinado a mejora (art.834 CC), siempre y cuando el viudo no se encontrara
separado judicialmente o de hecho.
Durante perodo entre publicacin de Ley 11/1981 y la entrada en vigor de Ley 15/2005;
en caso de concurrencia con hijos que slo tuvieran tal condicin respecto de su consorte,
el cnyuge viudo tena el usufructo de la mitad de la herencia.
4.2. SUCESIN INTESTADA DE LOS HIJOS Y DESCENDIENTES:

Hijos y descendientes suceden a sus padres y dems ascendientes sin distincin de
sexo, edad o filiacin art.931 CC naturalmente sigue vigente el principio de grado por lo que:
-
Los hijos del difunto le heredarn siempre por su derecho propio, dividiendo la herencia
en partes iguales art.932 CC, o por cabezas. Pero si Quedaren hijos y descendientes
de otros hijos que hubiesen fallecido, los primeros heredarn por derecho propio y los
segundos por derecho de representacin art.934 CC, los primeros por cabezas y los
segundos por estirpes.
Nietos y dems descendientes heredarn por derecho de representacin (por estirpes),

y si alguno hubiere fallecido dejando varios herederos, la porcin que le corresponda se
dividir
entre
estos
por
partes
iguales
art.933
CC.
La divisin por estirpes, procede aunque hereden nicamente nietos o bisnietos, salvo
caso de repudiacin de los llamados en primer lugar.
5. LOS ASCENDIENTES:
Art.935 CC, el llamamiento a los ascendientes tienen carcter subsidiario, slo se har
efectivo en supuesto de inexistencia de descendientes.
La proximidad del grado de los ascendientes respecto del causante, tiene gran
trascendencia y se aplica de forma rigurosa en ste orden, existiendo progenitores del fallecido,
se excluyen los restantes ascendientes art.938 CC conviene distinguir:
5.1. SUCESIN INTESTADA EN FAVOR DE LOS PROGENITORES:

Padre y madre heredarn por partes iguales art.936 CC, toda la herencia. Lo mismo
ocurrir caso que sobreviva uno de los progenitores, en ste caso sucede al hijo en toda su
herencia art.937 CC
5.2. SUCESIN INTESTADA EN FAVOR DE LOS RESTANTES ASCENDIENTES:

Se trata, que corresponda heredar a abuelos o bisabuelos del difunto, cuyo nmero ser
tenido en cuenta:
Si fueren varios ascendientes de igual grado y pertenecientes a la misma lnea, se dividir

la herencia por cabezas art.939 CC.
Si fueren varios ascendientes de igual grado, pero pertenecientes a distinta lnea

(abuela/o paterno y abuela/o materno) la herencia se dividir por estirpes art.940 CC.
La mitad corresponder a ascendientes paternos y la otra mitad a ascendientes
maternos, dentro de cada lnea se realizar la divisin por cabezas.
La proximidad de grado excluye otra consideracin. Con que uno de los abuelos sobreviviera,
se excluye a los ocho bisabuelos.
5.3. LA LEGTIMA DEL CNYUGE VIUDO DEL CAUSANTE:

En caso de existir cnyuge viudo del difunto, habr de respetarse la cuota usufructuaria
que, como legtima, le reconoce art.837.1 CC: la mitad de la herencia.
5.4 REFERENCIA A LA RESERVA LINEAL Y A LA REVERSIN DE DONACIONES:

Lo dispuesto en esta seccin se entiende sin perjuicio de lo ordenado en arts.811 y 812
CC, aplicable a las sucesin intestada y a la testamentaria Art.942 CC.
6. CNYUGE VIUDO:
Con anterioridad a Ley 11/1981, el cnyuge viudo ocupaba en la herencia abintestato una
posicin sumamente dbil, el cnyuge slo suceda en los bienes del difunto a falta de hermanos
y sobrinos, los parientes colaterales prximos tenan preferencia sobre el cnyuge viudo.
Ley 11/1981, dio nueva redaccin a art.944 CC En defecto de ascendientes y
descendientes, y antes que los colaterales, suceder en todos los bienes del difunto el cnyuge
superviviente.
En cuanto heredero abintestato, el cnyuge suprstite, tiene preferencia sobre
cualquier colateral, habiendo de recibir el consorte la herencia entera, de no existir parientes el
lnea recta.
Ley 15/2005, da lugar a nueva redaccin de art.945 CC estableciendo sencillamente que
la condicin de heredero abintestato del cnyuge viudo no tendr lugar si el cnyuge estuviere
separado judicialmente o de hecho, sin ms requisitos.
La igualdad de efectos entre separacin legal y separacin de hecho, se mantiene, en
relacin con la eventual reconciliacin de los cnyuges, pues la situacin real de separacin
puede haberse visto seguida de la efectiva reconciliacin y consiguiente recuperacin de la vida
en comn.
Cuanto acabamos de afirmar en relacin con condicin de heredero abintestato, no priva

de trascendencia a la condicin legitimaria del cnyuge en caso de concurrencia con
descendientes o ascendientes en una misma herencia, la concurrencia de parientes en lnea
recta y cnyuge viudo, no puede significar en modo alguno que este ltimo se vea privado de
sus derechos legitimarios.
7. LA SUCESIN DE LOS PARIENTES COLATERALES (RV10):

La eventualidad de que los parientes colaterales hereden abintestato exige o presupone
la absoluta inexistencia de descendientes, ascendientes y cnyuge viudo art.943 y 944 CC.
Art.946 CC Los hermanos e hijos de hermanos suceden con preferencia a los dems
colaterales.
7.1. SUCESIN DE HERMANOS Y SOBRINOS DEL CAUSANTE:

La existencia conjunta o concurrencia de hermanos y sobrinos, no ha de implicar la
exclusin de la herencia abintestato de estos ltimos, sino la desigual distribucin del caudal
hereditario entre ambos grupos familiares, ya que hermanos heredarn por cabezas, y los
sobrinos por estirpes, esto es, por derecho de representacin (art.948 CC).
La regla que hemos hecho referencia requiere precisiones, los preceptos del CC son
detallados, ante la eventualidad de que, en concurrencia entre hermanos, unos lo sean de doble
vnculo, mientras que otros sean slo medio hermanos art.949 y 950 CC.
La expresin medio hermanos, referida a la existencia de hermanastros.
En supuesto que sobrevivan todos los hermanos todos heredarn por partes iguales
art.947 CC.
En supuesto de concurrencia de hermanos, con hermanastros, los hermanos tomarn el
doble que los hermanastros art.949 CC.
Si los parientes colaterales llamados en primer lugar a la herencia tuvieran todos ellos la
condicin de hermanastros del causante, heredarn todos por partes iguales sin ninguna
distincin de bienes art.950 CC.
Si concurren slo sobrinos, heredarn por cabezas, correspondiendo a los hijos de
hermanastros la mitad de porcin que a los otros.
7.2. SUCESIN DE LOS RESTANTES PARIENTES COLATERALES:
En caso de inexistencia de hermanos y/o sobrinos, establece art.954 CC Sucedern en

la herencia del difunto los dems parientes del mismo en lnea colateral hasta el cuarto grado,
ms all del cual no se extiende el derecho de heredar abintestato.
Precisa art.955 CC la sucesin de stos colaterales se verificar sin distincin de lneas
ni preferencia entre ellos por razn de doble vnculo. En los restantes colaterales, siempre que
se encuentren en el mismo grado, heredarn por cabezas.
CAPTULO 18. LA ADQUISICIN DE LA HERENCIA

1. La adquisicin de la herencia en Derecho Espaol
2. Adquisicin de la posesin
3. HERENCIA YACENTE (S12):
3.1.
Titularidad y administracin de la herencia:
3.2.
Facultades del llamado antes de aceptacin:
4. Aceptacin y repudiacin de la herencia:

4.1.
Aspectos comunes de la aceptacin y repudiacin:
4.2.
Caracteres:
4.3.
4.4.
A.
Voluntariedad:
B.
Unilateralidad:
C.
Retroactividad:
D.
Indivisibilidad e incondicionalidad:
E.
Irrevocabilidad:
Capacidad para aceptar o repudiar:

A.
Menores e incapacitados:
B.
Personas casadas:
C.
Herencia en favor de los pobres:
D.
Herencia en favor de personas jurdicas:
Plazo para aceptar o repudiar:
5. Derecho de deliberar:
1. ADQUISICIN DE LA HERENCIA EN DERECHO ESPAOL:

En Derecho espaol, la adquisicin de la herencia tiene lugar mediante la aceptacin.
Seguira as nuestro sistema normativo el llamado sistema romano de adquisicin de la herencia,
caracterizado por seguir la regla de que los llamados eran ipso iure herederos, salvo que
renuncien a la herencia.
2. ADQUISICIN DE LA POSESIN:
Algo parecido ocurre con la adquisicin de la posesin de bienes hereditarios. Art.440
CC recoge una forma especial de adquisicin de la posesin, referida exclusivamente a los
bienes hereditarios, a la que doctrina y jurisprudencia denominan posesin civilsima.
El citado precepto establece que la posesin de los bienes hereditarios se entiende
transmitida al heredero sin interrupcin y desde el momento de la muerte del causante, pero tal
resultado slo tendr lugar en caso de que llegue a adirse la herencia, es decir, en caso que
haya aceptacin y adquisicin.
Prueba de ello es que su segundo prrafo se dice el que vlidamente repudia una
herencia se entiende que no la ha posedo en ningn momento.
Ratio legis del precepto es clara: los herederos aceptantes son considerados legalmente
poseedores de los bienes hereditarios desde el momento de la muerte del causante.
Pero slo una vez que haya sido adida la herencia, aunque no haya ocupacin ni
aprehensin alguna por parte de los herederos, aunque no haya ocupacin ni aprehensin
alguna por parte de los herederos, stos son considerados verdaderos poseedores, aunque su
posesin haya de estimarse incorporal, por disponerlo as la propia Ley que, adems, prev un
procedimiento especial para la consecucin de la posesin como hecho: Interdicto de adquirir.
3. HERENCIA YACENTE (S12):

Habiendo sido abierta la sucesin, no se ha producido todava la aceptacin del heredero
a quien haya de imputarse la condicin de sucesor del causante.
El problema terico de herencia yacente es propio de sistemas en que la adquisicin de
la herencia tiene lugar mediante la aceptacin, tal y como ocurre en nuestro Derecho; estando
excluida, en aquellos sistemas en los que la adquisicin de la condicin de herederos se produce
ipso iure por mera delacin hereditaria.
La situacin de yacencia hereditaria puede encontrar su razn de ser en situaciones de
diversa ndole. A veces, por falta de aceptacin por parte del llamado a la herencia (que no se
ha pronunciado sobre la aceptacin de la herencia o que ha solicitado un plazo para deliberar

acerca de ello [derecho de deliberar]).
En otros supuestos, la yacencia hereditaria puede resultar connatural a la institucin de
heredero, como ocurre en caso que el testador haya sometido institucin de heredero a condicin
suspensiva, o haya ordenado la constitucin de una fundacin hasta entonces inexistente, o en
supuestos en que haya sido llamado a la herencia un nasciturus.
La nota comn, de supuestos radica en que, temporalmente, resulta imposible
determinar con certeza quin ser el titular de derechos y obligaciones que integran el caudal
relicto.
3.1. TITULARIDAD Y ADMINISTRACIN DE LA HERENCIA:

Entre tanto no hubiera heredero, resultaba necesario personificar la herencia carente de
titular o bien acudiendo a la idea de propugnar la supervivencia de la personalidad del difunto.
En la actualidad, semejantes mecanismos, concitan un rechazo generalizado, para la
doctrina actual resulta plenamente admisible la existencia de un patrimonio separado de
carcter interno.
Ha de ponerse el problema prctico que plantea la herencia yacente, que podramos
concretar en un doble orden de consideraciones.
El primero vendra referido al hecho de determinar si los terceros acreedores habran de
soportar la situacin de interinidad, de patrimonio sin titular, que representa la herencia yacente;
o si, por el contrario, resulta posible admitir, la legitimacin pasiva de la propia herencia yacente.
El TS admite que el patrimonio hereditario en situacin de yacencia puede ser demandado
y que, dado que la interinidad en su titularidad impone la necesidad de que bien por medio de
albaceas o administradores testamentarios o judiciales existan personas encargadas de su
administracin.
Aunque nuestro CC, no regule de forma sistemtica los distintos supuestos de herencia
yacente, puede extraerse del conjunto de sus preceptos, la idea que, la situacin de yacencia
hereditaria reclama de forma necesaria la existencia de la administracin de la herencia, incluso
en supuesto que el testador no lo haya previsto en sus disposiciones testamentarias; la
administracin de la herencia resulta reclamada expresamente por las disposiciones legales
en todos los supuestos que pueden identificarse como de herencia yacente y en particular:
-
Heredero instituido bajo condicin suspensiva.
Institucin de heredero en favor de un nasciturus.

Formacin del inventario de los bienes de la herencia, sea porque el llamado ha solicitado
el derecho de deliberar o el beneficio de inventario.
Juicios abintestato o de testamentara o de divisin de la herencia.
3.2. FACULTADES DEL LLAMADO ANTES DE LA ACEPTACIN:

Parece que la aplicacin del art.999.3 CC implica que el llamado o llamados a la herencia
pueden, gestionar los bienes hereditarios. Los actos de mera conservacin o administracin
provisional no implican la aceptacin de la herencia, si con ellos no se ha tomado el ttulo o la
cualidad de heredero.
4. ACEPTACIN Y REPUDIACIN DE LA HERENCIA:

La aceptacin y la repudiacin de la herencia implican la manifestacin de la voluntad del
llamado a ser heredero.
4.1. ASPECTOS COMUNES DE ACEPTACIN Y REPUDIACIN:

Aceptacin y repudiacin de la herencia, constituyen manifestaciones de voluntad, de
sentido antagnico, pero de igual significado.
Se adquiere o se pierde la posibilidad de adquirir la herencia, de forma definitiva e
irrevocable, segn el llamado a ella acepte o la repudie.
Hay mltiples aspectos relativos a alcance y significado de aceptacin de aceptacin y
repudiacin de herencia que son comunes.
4.2. CARACTERES:
a) Voluntariedad:
Art.988 CC Son actos voluntarios y libres.
El llamado a la herencia es enteramente libre para aceptar o repudiar la herencia,
atendiendo a sus propios intereses, si bien es cierto que en algunos supuestos el llamado a la
herencia carece de facultad para repudiarla, la existencia de tales previsiones normativas no
parece suficiente para destruir la eficacia de la regla general.
b) Unilateralidad:
El carcter unilateral y no recepticio de la aceptacin y de la repudiacin de la herencia se
deduce de su condicin de actos jurdicos en sentido propio que, en modo alguno, pueden
conectarse con la voluntad mostrada por el testador al llevar a cabo la institucin de heredero.
La manifestacin de la voluntad del heredero, ha de manifestarse, una vez que el causante

haya fallecido.
Art.991 CC nadie podr aceptar ni repudiar sin estar cierto de la muerte de la persona a
quien haya de heredar y de su derecho de herencia.
c) Retroactividad:
Art.989 CC Se retrotraen siempre al momento de la muerte de la persona a quien se hereda.
No hay lapso de continuidad alguno entre la apertura de la sucesin y del momento de la
adquisicin de la herencia, por muy extensa que sea la fase de herencia yacente y, en
consecuencia, en caso de aceptacin el heredero ha de ser considerado tal desde el momento
de apertura de la sucesin.
Desde un punto de vista prctico, una vez manifestada la aceptacin, el heredero adquiere
la herencia desde el mismo momento del fallecimiento del causante.
d) Indivisibilidad e incondicionalidad:
El heredero no slo puede aceptar a beneficio de inventario, sino que, antes de pronunciarse
en favor de la aceptacin o la repudiacin de la herencia, puede solicitar el derecho de deliberar.
Una vez formada, libre y conscientemente su voluntad, la aceptacin o repudiacin de la
herencia son actos cuyo alcance se encuentra determinado por la propia ley, sin que el heredero
pueda manifestar su voluntad sometindola a condicin, o limitando en trminos temporales su
condicin de heredero.
Art.990 CC La aceptacin o la repudiacin de la herencia no podr hacerse en parte, a
plazo, ni condicionalmente.
e) Irrevocabilidad:
Semel heres Semper heres (una vez heredero, siempre heredero). Art.997 CC la aceptacin
y repudiacin de la herencia, una vez hechas, son irrevocables, y no podrn ser impugnadas sino
cuando adoleciesen de alguno de los vicios que anulan el consentimiento, o apareciese un
testamento desconocido.
4.3. CAPACIDAD PARA ACEPTAR O REPUDIAR:

Art.992 CC Pueden aceptar o repudiar una herencia los que tienen la libre disposicin
de sus bienes.
El CC, se ha preocupado de situaciones en la que, en defecto de capacidad de las

personas llamadas a herencia, era necesario establecer reglas complementarias.
a) Menores e incapacitados:
La herencia dejada a menores o incapacitados podr ser aceptada; si la aceptare por s el
tutor, la aceptacin se entender hecha a beneficio de inventario.
La aceptacin por parte del tutor de la herencia sin beneficio de inventario o su repudiacin,
requiere la autorizacin judicial.
En caso de que los menores, estn sujetos a patria potestad o a patria potestad prorrogada,
la aceptacin de la herencia se llevar a cabo por los titulares de la patria potestad, quienes, para
repudiar la herencia habrn de contar con la pertinente autorizacin judicial.
b) Personas casadas:
La sumisin de la mujer casada al poder del marido, ha llegado al extremo de que aquella no
poda emitir voluntad en relacin con la herencia a la que hubiera sido llamada. Dicha situacin
normativa se mantuvo hasta Ley 14/1975.
El consentimiento del cnyuge slo tiene trascendencia en relacin con la eventual
responsabilidad de los bienes comunes frente a las eventuales deudas hereditarias, pudiendo
actuar cada cnyuge respecto de las herencias a que sea llamado con absoluta independencia
del otro.
c) Herencias en favor de los pobres:

La aceptacin de la herencia que se deje a los pobres corresponder a las personas
designadas por el testador para calificarlos y distribuir los bienes, y en su defecto a las que seala
el art.749 CC y se entender aceptada a beneficio de inventario Art.992.2 CC.
d) Herencias en favor de personas jurdicas:

Art.993 CC Los legtimos representantes de las asociaciones, corporaciones y fundaciones
capaces de adquirir podrn aceptar la herencia que a las mismas se dejare: mas para repudiarla
necesitan la aprobacin judicial, con audiencia del Ministerio Pblico.
Los representantes legales de personas jurdicas podrn adoptar la decisin de aceptar la

herencia pura y simplemente o a beneficio de inventario. En cambio, por s mismos carecen de
capacidad para repudiar la herencia dejada a las personas jurdicas a las que representan.
Respecto a establecimientos pblicos oficiales art.994 CC no podrn aceptar ni repudiar
herencia sin la aprobacin del Gobierno.
4.4. PLAZO PARA ACEPTAR O REPUDIAR:

CC, no establece un plazo o trmino en relacin con la manifestacin de la voluntad de
heredero.
Aunque referido a la aceptacin con beneficio de inventario art.1016 CC expresa
terminantemente que, puede solicitarse mientras no prescriba la accin para reclamar la
herencia.
En consecuencia ha de entenderse que mientras no haya prescrito el plazo de
reclamacin de herencia (plazo de accin de peticin de herencia), el heredero puede aceptar o
repudiar la herencia en el momento que considere oportuno.
Plazo de prescripcin de accin de peticin de herencia (30 aos), habr de concordar
en que la indefinida posposicin de la manifestacin de voluntad de heredero en relacin con la
aceptacin o repudiacin de la herencia puede provocar una situacin verdaderamente
insostenible (uno de los coherederos desea agilizar la divisin de herencia mientras el otro decide
estar pensando).
Ante ello, la Ley ha considerado oportuno cohonestar la inexistencia de plazo para aceptar
o repudiar con posibilidad que cualquiera de los interesados en herencia pueda instar al heredero
que no se haya pronunciado sobre aceptacin de herencia, lo haga.
Semejante facultad se denomina como interpelacin judicial y se encuentra en art.1005
CC instando, en juicio, un tercer interesado para que el heredero acepte o repudie, deber el
Juez sealar a ste un trmino, que no pase de 30 das, para que haga su declaracin; apercibido
de que, si no lo hace, se tendr la herencia por aceptada.
Atendiendo a peculiaridad del fenmeno hereditario y teniendo en cuenta razones de
ndole sentimental, se establece que hasta pasados 9 das despus de la muerte de aquel de
cuya herencia se trate, no podr intentarse accin contra el heredero para que acepte o
repudie.
En relacin con la interpelacin judicial, la mayor parte de la doctrina, que aunque
art.1005 CC hable de instar en juicio, ello no significa que el interesado en que el heredero se
pronuncie respecto de la aceptacin o repudiacin de la herencia haya de sostener un litigio con

l, sino sencillamente que la interpelacin ha de realizarse de forma necesaria ante la autoridad
judicial.
La expresin tercer interesado interpretarse en sentido amplio, la facultad de interpelar
tanto a cualquier coheredero como a los eventuales sustitutos, a los legatarios, acreedores, as
como persona o entidad que tenga inters legtimo en determinar quieres de los llamados a
herencia van a ser efectivamente herederos.
5. DERECHO DE DELIBERAR:
Hyase ejercitado o no interpelacin judicial, todo heredero puede hacer uso del
derecho de deliberar (art.1010.2 CC).
La coexistencia de interpelacin judicial, derecho de deliberar y aceptacin a beneficio de
inventario, provoca una situacin confusa.
La regulacin conjunta del derecho de deliberar y del beneficio de inventario trae que
muchos de los aspectos sean coincidentes.
En particular, las reglas establecidas en relacin con el plazo de solicitudes, formacin
del inventario y consecuencias dimanantes de su falta de cumplimiento son las mismas. Por tanto
remitiremos su consideracin al estudio de la aceptacin a beneficio de inventario.
Cualquier heredero, sobre todo, en caso que se encuentre en posesin de bienes
hereditarios, sin necesidad de recurrir al derecho de deliberar propiamente dicho, puede llevar a
cabo de forma particular las averiguaciones que considere oportunas sobre el haber hereditario,
para adoptar la decisin de aceptar o repudiar la herencia.
Tales deliberaciones, no deben ser confundidas con el derecho de deliberar, que
presupone la realizacin del inventario del caudal hereditario, como demuestra el hecho de que
art.1019.1 CC compute periodo de 30 das, dentro el cual el heredero ha de pronunciarse sobre
aceptacin o repudiacin de la herencia desde el da siguiente al en que se hubiese
concluido el inventario.
Una vez instado el derecho de deliberar, el heredero se encuentra obligado antes que
transcurra dicho plazo a pronunciarse sobre la aceptacin o repudiacin de herencia, pues si no
lo hace se entender que la acepta pura y simplemente art.1019.2 CC.
El ejercicio del derecho de deliberar por parte del heredero no obsta a la posible solicitud
posterior del beneficio de inventario en caso de aceptar la herencia, logrando responder de las
deudas hereditarias nicamente intra vires hereditatis.
CAPTULO 19. LA ACEPTACIN Y LA REPUDIACIN

1. Formas de aceptacin: Aceptacin simple
1.1.
Aceptacin expresa:
1.2.
Aceptacin tcita.
2. Aceptacin a beneficio de inventario:

2.1.
Solicitud del beneficio de inventario:
2.2.
Plazo de solicitud.
2.3.
Inventario de bienes hereditarios:
2.4.
Prdida del beneficio de inventario
3. EFECTOS DEL BENEFICIO DE INVENTARIO (S06):

3.1.
Administracin y liquidacin de la herencia a beneficio de inventario:
3.2.
Separacin de patrimonios:
3.3.
Inexistencia de confusin entre causante y heredero:
3.4.
Limitacin de la responsabilidad del heredero:
4. Repudiacin de la herencia:
4.1.
Carcter solemne de la repudiacin:
4.2.
Renuncia de la herencia en perjuicio de acreedores:
4.3.
Tratamiento fiscal de repudiacin o renuncia:
1. FORMAS DE ACEPTACIN: LA ACEPTACIN SIMPLE:

Art.998 CC La herencia podr ser aceptada pura y simplemente, o a beneficio de
inventario.
Pura y simple, convierte al heredero en responsable de todas las cargas y deudas de la
herencia no slo con los bienes de sta, sino tambin con los suyos propios art.1003 CC.
Aceptacin a beneficio de inventario, no modifica la situacin patrimonial del heredero, en
cuanto deudor frente a acreedores de la herencia, slo responde con bienes propios de la
herencia.
En caso de aceptacin pura y simple: Responde ultra vires hereditatis.
En caso de aceptacin a beneficio de inventario: Responde intra vires hereditatis.
1.1. ACEPTACIN EXPRESA:

Cualquier manifestacin de voluntad del heredero dirigida ex profeso a manifestar el
deseo de adquirir la herencia.
Art.999.2 CC Es la que se hace en documento pblico o privado, exigiendo pues forma
escrita.
El planteamiento lo realiza el CC no tanto por el hecho que cualquier actuacin del
heredero se formalice verbalmente carezca de virtualidad en relacin con la aceptacin, sino por
la circunstancia de que la mayor parte de eventualidades, habran de considerarse integradas en
conductas que la Ley deduce la aceptacin tcita.
La exigencia de forma escrita, no presupone que el documento en que se materialice, sea
redactado nica y exclusivamente con tal objeto, sino que, ha de admitirse cualquier
manifestacin escrita que comprenda la voluntad de aceptacin.
No requiere documento independiente, sino slo que la voluntad de aceptar sea
expresada por escrito.
1.2. ACEPTACIN TCITA:

Art. 999.3 CC Tcita es la que se hace por actos que suponen necesariamente la
voluntad de aceptar, o que no habra derecho a ejecutar sino con la cualidad de heredero.
Adquiere relevancia el hecho que el heredero, decida apropiarse por s mismo de bienes
hereditarios.
Art.1002 CC Los herederos que hayan sustrado u ocultado algunos efectos de la

herencia, pierden la facultad de renunciarla, y quedan con el carcter de herederos puros y
simples, sin perjuicio de las penas en que hayan podido incurrir.
Art.1000 CC, entiende igualmente aceptada la herencia ex lege, cuando:
El heredero vende, dona o cede su derecho a un extrao, a todos sus coherederos o a

alguno de ellos.
El heredero renuncia, aunque sea gratuitamente, a beneficio uno o ms de sus

coherederos.
Cuando la renuncia por precio a favor de todos sus coherederos indistintamente; pero, si
esta renuncia fuese gratuita y los coherederos a cuyo favor se haga son aquellos a
quienes debe acrecer la porcin renunciada, no se entender aceptada la herencia.
Se afirma que el sustrato general de supuestos contemplados en art.1000 CC radica en la

cesin del ius delationis; pero siendo ste, intransmisible inter vivos, ha de considerarse que
cualquier acto que implique transmitir su contenido patrimonial supone necesariamente la previa
aceptacin de la herencia.
De este esquema, se excepta la renuncia gratuita en favor de los coherederos, que en todo
caso, tendrn derecho a acrecer, pues en tal caso los coherederos que incrementan su cuota
hereditaria lo hacen por derecho propio, al quedar la porcin de herencia vacante por la renuncia
abdicativa, efectuada por el coheredero renunciante.
2. ACEPTACIN A BENEFICIO DE INVENTARIO:

2.1. SOLICITUD DEL BENEFICIO DE INVENTARIO:
Art.1010.1 CC dice que el beneficio de inventario puede ser solicitado por cualquier
heredero, sea testamentario o abintestato, incluso caso que el testador haya pretendido excluir
tal facultad en alguna de las estipulaciones testamentarias.
El beneficio de inventario, es un rgimen especial que permite al heredero responder
frente a deudas hereditarias nicamente con bienes de la herencia; en consecuencia, necesidad
de mantener separados patrimonio hereditario y patrimonio de los herederos hasta el momento
en que se haya hecho frente a todas las deudas y cargas de la herencia.
Ya que es un rgimen provechoso para los herederos, el beneficio de inventario es
sometido a pautas formales especiales, al mismo tiempo que presupone una actuacin
cuidadosa y diligente por parte del heredero.
La solicitud formal del beneficio de inventario slo se podr realizar ante Notario art.1011
CC o caso que el heredero se hallare en pas extranjero ante agente diplomtico consular
art.1012 CC o autoridad judicial.
2.2. PLAZO DE SOLICITUD:

Art.1016 CC puede instarse el beneficio de inventario mientras no prescriba la accin
para reclamar la herencia.
Dicha regla no puede encontrar fcil aplicacin; arts. 1014 y 1015 CC establecen plazos
ms cortos:
10 das si el heredero reside en la misma poblacin en que hubiere fallecido el causante.
30 das si el heredero residiera fuera.
Estos plazos rigen para cualquiera de los supuestos contemplados en los 2 artculos
indicados que seran:
1. Caso que el heredero tenga en su poder bienes de la herencia o una parte de ellos. Los
plazos de 10 o 30 das se computan desde el da en que supiese ser heredero.
2. En supuesto que el heredero haya aceptado la herencia de forma expresa o haya
gestionado como heredero, los plazos considerados se contarn desde el da de la
aceptacin.
3. Caso que el heredero haya sido objeto de interpelacin judicial (art.1005 CC Instando,
en juicio, un tercer interesado para que el heredero acepte o repudie, deber el Juez
sealar a ste un trmino, que no pase de treinta das, para que haga su declaracin;
apercibido de que, si no la hace, se tendr la herencia por aceptada.), el cmputo de los
10 o 30 das comenzar el da siguiente al que expire el plazo que el Juez le hubiese
fijado para aceptar por repudiar la herencia.
2.3. INVENTARIO DE LOS BIENES HEREDITARIOS:

Art.1013 CC solicitud de beneficio de inventario no producir efecto alguno si no va
precedida o seguida de un inventario fiel y exacto de todos los bienes de la herencia, hecho con
formalidades y dentro de los plazos que se expresan en arts. Siguientes (1014 y 1015).
El heredero ha de promover la citacin de los acreedores de la herencia y de los legatarios
para que acudan a presenciarlo si les conviniere art, 1014.2 CC
Plazos previstos para la realizacin del inventario, estn en art. 1017 CC. Regla general,
es que el inventario habr de comenzarse dentro de los 30 das siguientes a la citacin de
acreedores y legatarios y deber terminarse dentro de los 60 das siguientes a aquel en que se
hubiere iniciado.
2.4. PRDIDA DEL BENEFICIO DE INVENTARIO:

Cuando el heredero no acta conforme a las disposiciones previstas en CC, la propia ley
establece la imposibilidad de reclamar el rgimen caracterstico del beneficio de inventario.
Se pierde el derecho al beneficio de inventario:
Si el inventario no se realiza en plazos y con solemnidades prescritas en CC. art.1018

CC.
Si de forma consciente y deliberada, el heredero dejare de incluir en el inventario alguno

de los bienes, derechos o acciones de la herencia art.1024.1 CC.
Si el heredero, sin contar con el consentimiento de todos los interesados o, con

autorizacin judicial, enajenase bienes de la herencia antes de haber procedido al pago
de deudas hereditarias y de los legados establecidos testamentariamente art.1024.2 CC
Si el heredero, en caso de haber sido autorizado para la venta de algn bien, no diese al
precio obtenido la aplicacin que se hubiese fijado al concederle la autorizacin
art.1024.2 CC.
3. EFECTOS DEL BENEFICIO DE INVENTARIO (S06):

Art.1023 CC El beneficio de inventario produce en favor del heredero los efectos
siguientes:
1. El heredero no queda obligado a pagar las deudas y dems cargas de la herencia sino
hasta donde alcancen los bienes de la misma.
2. Conserva contra el caudal hereditario todos los derechos y acciones que tuviera contra
el difunto.
3. No se confunden para ningn efecto, en dao del heredero, sus bienes particulares con
los que pertenezcan a la herencia.
El aspecto ms sobresaliente de la herencia aceptada a beneficio de inventario, consistente
en que slo cuando hayan sido pagados los acreedores y legatarios, quedar el heredero en
pleno goce del remanente de la herencia art.1032.1 CC.
La gestin del beneficio de inventario es, una situacin transitoria, caracterizada por requerir
que, de forma inmediata, se proceda a la liquidacin de las deudas y las cargas de la herencia.
3.1. ADMINISTRACIN Y LIQUIDACIN DE LA HERENCIA A BENEFICIO DE INVENTARIO:

Art.1026.1 CC Hasta que resulten pagados todos los acreedores conocidos y los
legatarios, se entender que se halla la herencia en administracin.
Observando los criterios de art.1023 CC ha de procederse de inmediato a la liquidacin
de la herencia beneficiada por parte del administrador.
Comenzamos observando que el heredero puede ser administrador o no, dependiendo
de las clusulas testamentarias al respecto. Si el heredero no es administrador, evidentemente
ni est obligado a pagar las deudas y dems cargas de la herencia art.1023.1 CC, ni se
encuentra facultado para ello.
Respecto a nombramiento y facultades de administrador, art.1026.2 CC El
administrador, ya lo sea el mismo heredero, ya cualquier otra persona, tendr: la representacin
de la herencia para ejercitar las acciones a que sta competan y contestar a las demandas que
se interpongan contra la misma.
De existir un heredero, l ser el administrador, de existir varios, habr que estar a lo que
acuerden, siempre y cuando el testador no haya dispuesto otra cosa.
En la obligacin de liquidacin de deudas y legados; primero, han de pagarse las deudas
y, una vez abonadas, habra que atenderse el pago de legados (art. 1027 CC).
Art. 1028 CC Cuando haya juicio pendiente entre acreedores sobre la preferencia de
sus crditos, sern pagados por orden y segn el grado que seale la sentencia firme de
graduacin.
No habiendo juicio pendiente entre acreedores, sern pagados los que primero se
presenten, pero constando que alguno de los crditos sean preferentes, no se har el
pago sin la previa caucin a favor del acreedor de mejor derecho.
Art. 1029 CC Si despus de pagados los legados aparecieren otros acreedores, stos
slo podrn reclamar contra legatarios, caso de no quedar herencia suficiente para
pagarles.
Art. 1030 CC dice que, si para atender al pago de crditos y legados, ha de proceder el
administrador a enajenacin de bienes y derechos de la herencia se realizar en forma
establecida por LEC respecto a los abintestatos y testamentarios, salvo si todos los
herederos, acreedores y legatarios acordaren otra cosa.
La
remisin,
se
entiende
realizada
art.803
LEC:
Prohibicin de enajenar los bienes inventariados. Excepciones:

o
Administrador no podr enajenar ni gravar los bienes inventariados.
Exceptanse de esta regla:
Los que puedan deteriorarse.

Los que sean de difcil y costosa conservacin.
Los frutos para cuya enajenacin se presenten circunstancias que se

estimen ventajosas.
Los dems bienes cuya enajenacin sea necesaria para el pago de

deudas o para cubrir otras atenciones de la administracin de la herencia.
El tribunal a propuesta del administrador y oyendo a interesados, podr decretar

mediante providencia la venta de cualesquiera dichos bienes, que se verificar en
pblica subasta conforme a lo establecido en legislacin notarial o en
procedimiento de jurisdiccin voluntaria.
Los valores admitidos a cotizacin oficial se vendern a travs de dicho mercado.
Art. 1031 CC no alcanzando los bienes hereditarios para el pago de deudas y legados,
el administrador dar cuenta de su administracin a los acreedores y legatarios que no
hubiesen cobrado por completo, y ser responsable de perjuicios causados a la
herencia por culpa o negligencia suya, dada la obligacin que sobre l pesa de solicitar
el concurso de acreedores o quiebra del caudal hereditario.
3.2. SEPARACIN DE PATRIMONIOS:

Art.1023.3 CC entre el patrimonio del causante y el del heredero, que se mantienen
distintos durante todo el perodo de administracin y liquidacin al que acabamos de hacer
referencia.
Art.1034 CC Los acreedores particulares del heredero no podrn mezclarse en las
operaciones de la herencia aceptada por ste a beneficio de inventario hasta que sean pagados
los acreedores de la misma y los legatarios; pero podrn pedir la retencin o embargo del
remanente que pueda resultar a favor del heredero.
3.3. INEXISTENCIA DE CONFUSIN ENTRE CAUSANTE Y HEREDERO:

En caso de existir relaciones patrimoniales entre el causante y el heredero, se
mantengan sus titularidades como acreedor y deudor.
La aceptacin de la herencia a beneficio de inventario, excluye la posibilidad de que las
relaciones obligatorias existentes entre causantes y heredero puedan extinguirse por confusin.
3.4. LIMITACIN DE LA RESPONSABILIDAD DEL HEREDERO:
Art.1023.1 CC es relativamente preciso que en caso de beneficio de inventario el

heredero no queda obligado a pagar las deudas y dems cargas de la herencia sino hasta donde
alcance los bienes de la misma.
Hubiera sido mejor que el CC hubiese utilizado art.1003 CC quedar el heredero
responsable de todas las cargas de la herencia.
En todo caso, lo que queda claro es que la separacin de patrimonios tiene por objeto
precisamente que el alcance de la responsabilidad del heredero viene determinado por el
conjunto de los bienes hereditarios y no atendiendo a su patrimonio personal: intra vires
hereditatis.
4. REPUDIACIN DE LA HERENCIA:
Rechazo a la condicin de herederos.
En cuanto acto jurdico es un acto voluntario y libre, de carcter unilateral y no recepticio,
irrevocable, incondicional y puro.
Una vez manifestada la repudiacin, el llamado a la herencia pierde de forma definitiva e
incontrovertible la posibilidad de adquirirla.
De otra parte:
El repudiante no ha adquirido posesin civilsima alguna, aunque en algn momento

haya gozado de la tenencia material de los bienes hereditarios art.440 CC.
Tampoco existir derecho de representacin en favor de los sucesores del repudiante,

quienes, en su caso, heredarn como sucesores abintestato por su propio derecho y sin
que puedan representar al repudiante art.923 CC.
4.1. CARCTER SOLEMNE DE LA REPUDIACIN:

No cabe la posibilidad de repudiar la herencia de forma tcita art.1008 CC incrementa los
requisitos formales de la repudiacin, configurndola como un acto solemne en sentido tcnico
y requiriendo que la voluntad de repudiar se exteriorice de forma expresa y siguiendo las
formalidades en l prescrita.
Art.1008 CC la repudiacin de la herencia deber hacerse en instrumento pblico o

autntico, o por escrito presentado ante el Juez competente para conocer de la testamentaria o
abintestato.
La repudiacin por escrito, bien por instrumento pblico o autntico o mediante escrito
ante autoridad judicial.
La interpretacin instrumento pblico o autntico, conclusin de que el CC excluye la
posibilidad de repudiar a la herencia mediante documento privado.
Sin embargo, desde la mitad del s.XX, el TS considera preferible interpretar trminos
literales de art.1008 CC llegando a la conclusin que cabe tanto repudiar mediante documento
pblico o a travs de documento privado que haya sido autenticado o adverado.
4.2. LA RENUNCIA DE LA HERENCIA EN PERJUICIO DE ACREEDORES:

Art.1001 CC Si el heredero repudia la herencia en perjuicio de sus propios acreedores,
podrn stos pedir al Juez que los autorice para aceptarla en nombre de aquel.
Pese a lo que se indica, resulta imposible considerar que los acreedores pasen a ser
herederos del causante. Art.1001.2 CC La aceptacin slo aprovechar a los acreedores en
cuanto baste a cubrir el importe de sus crditos.
A los renunciantes tampoco se les puede atribuir la condicin de heredero. El precepto
indica, que una vez satisfechos los crditos de los acreedores aceptantes, el remanente de la
herencia no ser atribuido al renunciante. Por tanto lo indicado por art.1001 CC, es una medida
de proteccin de crdito.
El ejercicio por parte de los acreedores, de la facultad atribuida, requiere que la
repudiacin haya sido hecha efectiva por el llamado a la herencia, resultando aplicable por
analoga el plazo de 4 aos de prescripcin de las acciones rescisorias establecido en art.1299
CC.
4.3 EL TRATAMIENTO FISCAL DE LA REPUDIACIN O RENUNCIA:

La repudiacin o renuncia a la herencia ha de hacerse de forma expresa. Una vez elevada
a pblico no hay obligacin fiscal alguna de declararla ni presentacin alguna ya que se ha dejado
de ser contribuyente del Impuesto de Sucesiones.
En trminos prcticos, es recomendable presentar copia simple ante administracin

autonmica competente, sin cumplimentar el modelo especfico de la sucesin, bastando un
escrito privado en el que se informe de la presentacin de dicha copia simple, a fin de informar y
tenerse en cuenta para evitar futuros controles de presentacin por parte de la Administracin y
notificacin de requerimientos que pudiere sufrir quien se supone que es heredero, con las
molestias que ello conlleva.
Igualmente, los nuevos herederos que acrezcan o sustituyan al que renuncian, tendrn
obligacin de presentar el impuesto en plazo de periodo voluntario en caso que no hayan
transcurrido 6 meses desde la fecha de fallecimiento, o 1 mes desde la firma de la escritura de
renuncia si dicho plazo ya ha vencido.
En caso que sea a favor del Estado, se podr remitir copia de la misma a la Delegacin
del Ministerio de Hacienda correspondiente a fin de que inicie el procedimiento oportuno.
CAPTULO 20. EFECTOS DE LA ACEPTACIN

1. Adquisicin y proteccin de la cualidad de heredero:
2. Interdicto de adquirir: La posesin de bienes hereditarios:
3. Accin de peticin de herencia:
3.1.
Legitimacin activa:
3.2.
Legitimacin pasiva:
3.3.
Efectos de la accin de peticin de herencia: Las relaciones entre el heredero aparente

y el heredero real:
3.4.
Plazo de prescripcin:
1. ADQUISICIN Y LA PROTECCIN DE LA CUALIDAD DE HEREDERO:

Acaecida la aceptacin, el llamado a la herencia deja de ser tal para pasar a adquirir la
condicin de heredero.
Como regla general, el heredero deviene titular del conjunto de las posiciones activas de
las relaciones patrimoniales que integran el as hereditario y; art.1003 CC se convierte en
responsable del conjunto de deudas y cargas de la herencia con responsabilidad ilimitada,
salvo caso de aceptacin a beneficio de inventario.
Dicha descripcin inicial requiere distinguir el supuesto de que el heredero sea nico o
caso ms frecuente que existan una pluralidad de herederos.
En este ltimo caso se habla de comunidad hereditaria.
2. INTERDICTO DE ADQUIRIR: LA POSESIN DE LOS BIENES HEREDITARIOS:

Dado que la posesin de bienes hereditarios se entiende transmitida al heredero que
llegue a adir la herencia desde el momento de la muerte del causante, es natural que el OJ
dote a todo heredero de un vehculo procesal, apto para reclamarla.
Semejante cauce en LEC 1881, estaba representado en primera de las acciones
interdictales, que se denomina, interdicto de adquirir.
Vigente LEC 2000, en art.250.1.3 LEC, al regular el juicio verbal, somete a sus preceptos
las demandas que pretendan que el tribunal ponga en posesin de bienes a quien los hubiere
adquirido por herencia si no estuviesen siendo posedos por nadie a ttulo de dueo o
usufructuario.
Interdicto de adquirir se caracteriza por ser un proceso declarativo que no se asienta
en la posesin material de quien lo interpone, sino exclusivamente en su condicin de heredero.
El interdicto de adquirir es un recurso procesal cuyo objeto y finalidad exclusiva es hacer efectiva
la posesin civilsima.
Antigua LEC, estableca como requisito ineludible que con la demanda se presentar
copia fehaciente de la disposicin testamentaria del finado, cuyos bienes sean objeto del
interdicto, o si hubiere fallecido intestado, la declaracin de heredero hecha por la Autoridad
judicial competente.
El interdicto de adquirir carece de sentido alguno si el heredero tiene ya la posesin de
los bienes hereditarios o puede adquirirla por s mismo, en cuanto no se encuentre poseda
materialmente por persona distinta. El presupuesto estructural del ejercicio del interdicto de
adquirir, es que los bienes hereditarios, son posedos por otra persona.
Dispona LEC 1881 que para que pueda tener lugar el interdicto de adquirir, ser requisito
indispensable que nadie posea a ttulo de dueo o de usufructo los bienes cuya posesin se
solicite.
En caso, que exista un poseedor a ttulo de dueo o usufructuario o de que haya
transcurrido el perodo anual de prescripcin caracterstico de las acciones interdictales, el
heredero no podr recurrir al interdicto de adquirir, sino que habr de ejercitar la accin
publiciana o, la reividicatoria o la peticin de herencia.
3. ACCIN DE PETICIN DE HERENCIA:

Doctrina y jurisprudencia, no duda que el heredero goza de legitimacin activa para
ejercitar una accin de carcter universal.
La razn es meridiana si se atiende al hecho que, en caso que el poseedor de los bienes
hereditarios lleve en la posesin ms de un ao, el heredero carecera de accin posesoria
alguna para reclamar los bienes hereditarios.
De otra parte, obligar en tal caso al heredero a reclamar de forma individual y determinada
cada uno de los bienes que forman parte de la herencia, se correspondera o compadecera mal
con la naturaleza universal del ttulo de heredero.
Ante ello, jurisprudencia ha procurado extraer el rgimen jurdico bsico de la accin de
peticin de herencia tomando art.1021 CC establece el que reclame judicialmente una herencia
de que otro se halle en posesin por ms de un ao, si venciere en el juicio, no tendr obligacin
de hacer inventario para gozar de este beneficio, y slo responder de las cargas de la herencia
con los bienes que le sean entregados.
La consecuencia normativa del supuesto de hecho radica en el otorgamiento del beneficio
de inventario y consiguiente responsabilidad limitada en favor del heredero.
Sin embargo, nos interesa ms resaltar, el supuesto de hecho en s mismo observado,
consistente en reclamacin judicial de una herencia.
Cabe reclamar la herencia in toto, sin necesidad de que el heredero siga tantos procesos
cuantos bienes y derechos existan en la masa hereditaria y se encuentren en poder de personas
carentes de ttulo hereditario.
3.1. LEGITIMACIN ACTIVA:

Al heredero, ya lo sea testamentariamente, ya tenga la condicin de heredero
abintestato.
La condicin de heredero ha de tenerse en el momento de ejercitar la accin, aunque el
ttulo hereditario no tenga carcter definitivo, en el caso de heredero sometido a condicin
resolutoria o en supuesto de sustitucin fideicomisaria.
En este ltimo caso, podrn ejercitar la accin de peticin de herencia tanto el fiduciario
como el fideicomisario.
En cambio, la condicin de legitimario, no atribuye legitimacin activa.
3.2. LEGITIMACIN PASIVA:

Quien, atribuyndose ttulo hereditario, posee en el conjunto o una parte de los bienes
y derechos que integran la masa he la herencia.
Sin embargo, ante la eventualidad de que el poseedor de los bienes hereditarios pudiera
dejar de alegar el ttulo de heredero, sin invocar ningn otro, es obligado aceptar que se
encuentra legitimado pasivamente el poseedor de la herencia que no alegue ningn ttulo.
En cambio, en caso que el demandado, sin pretensin hereditaria alguna, alegue que la
tenencia de un bien hereditario encuentra fundamento en un acto transmisivo que realizara el
causante (donacin, por ejemplo), estimarse resulta improcedente la accin de peticin de
herencia.
En trminos tericos, el ttulo singular de adquisicin excluye el posible ejercicio de la
accin universal de peticin de herencia, de forma que en dicho supuesto el heredero habra de
ejercitar la accin reivindicatoria, o la accin correspondiente que resulte suficiente para
proteger al heredero, en cuanto sucesor en el ttulo singular que tuviera el causante.
En trminos prcticos, aconsejable ejercitar de forma cumulativa la accin de peticin de
herencia y la accin reivindicatoria.
3.3. EFECTOS DE LA ACCIN DE PETICIN DE HERENCIA: LAS RELACIONES ENTRE EL HEREDERO

APARENTE Y EL HEREDERO REAL:
La finalidad central de la accin de peticin de herencia radica en la reintegracin o

restitucin de los bienes hereditarios a quien verdaderamente ostenta la condicin de
heredero.
No es de extraar que al demandado, en cuanto possesor pro herede, se le identifique

comnmente con la denominacin de heredero aparente.
Sera heredero aparente, todo poseedor de bienes hereditarios que alegare un ttulo
sucesorio que le permitiera arrogarse la condicin de heredero. Bastara pensar en la revocacin
de un testamento otorgado ante Notario por testamento olgrafo posterior, o en existencia de
causa de indignidad en alguno de los llamados a herencia.
La identificacin del heredero real o verdadero y la prdida de la condicin sucesoria por
parte del heredero aparente, plantea la necesidad de restituir a aqul el conjunto de los bienes
hereditarios, as como, la sucesin en la posesin de la masa hereditaria.
Habrn de entrar en juego el conjunto de reglas reguladoras del fenmeno de la
liquidacin del estado posesorio, en el que la buena o mala fe del heredero aparente resultar
determinante.
Es necesario plantearse qu ocurre respecto de posibles transmisiones o enajenaciones
de algunos bienes hereditarios realizadas por el heredero aparente.
Tales cuestiones se pueden resumir en si el heredero real podr reclamar a los
cesionarios de tales bienes su restitucin al patrimonio hereditario.
En trminos generales, ha de defenderse el mantenimiento de la validez de tales
enajenaciones, siempre y cuando el adquiriente haya actuado de buena fe y cuando el
adquiriente haya usucapido el derecho real que le hubiera transmitido el heredero aparente.
En definitiva, se produce remisin a transmisin de los bienes, distinguiendo entre los de
naturaleza mobiliaria o inmobiliaria. Seran de aplicacin el art.464 CC y art.34 LH.
Inter partes, sin embargo, es evidente que la aplicacin del principio de subrogacin real
implica que el verdadero heredero puede reclamar al heredero aparente los bienes y derechos
que hayan ingresado en su patrimonio a consecuencia de las enajenaciones realizadas durante
el perodo de apariencia hereditaria.
3.4. PLAZO DE PRESCRIPCIN:

Nuestro sistema normativo no establece en precepto alguno, el plazo de su ejercicio. Est
fuera de duda el carcter prescriptible de dicha accin.
La dificultad de establecer el plazo de prescripcin de la accin de peticin de herencia,
relacionada con sus peculiares caractersticas y con la naturaleza jurdica en trminos tericos
le ha sido atribuida.
No existe unanimidad doctrinal en su calificacin. Para algunos se tratara de accin de

carcter personal, a la que correspondera el plazo de prescripcin de 15 aos de art.1964
CC.
Otros afirman su naturaleza de accin real, dado que es ejercitable erga omnes, y que
en definitiva tiene por objeto ltimo la restitucin de bienes hereditarios; por tanto sera aplicable
el plazo prescriptivo de 30 aos de art.1963 CC.
La mayor parte de la doctrina contempornea, y la jurisprudencia han puesto de
manifiesto que la divisin entre acciones personales y reales no debera constituir una frontera
insuperable para resaltar la nota de universalidad.
Aunque se acepte la naturaleza mixta o universal de la peticin de herencia, que la
inexistencia de tal categora en nuestra normativa procesal no permite la aplicacin subsidiaria
del eventual plazo fijado para las acciones universales.
La opinin ms generalizada a juicio de doctrina y jurisprudencia del TS, en evitacin que
alguno de los derechos sobre bienes inmuebles pertenecientes a la masa hereditaria pudiera
tener un plazo prescriptivo superior al de la propia accin de peticin de herencia, y atendiendo,
a su eficacia real, lo ms operativo es considerar que prescribe a los 30 aos contados a partir
de la muerte del causante.
CAPTULO 21. LA COMUNIDAD HEREDITARIA:

1. Pluralidad de herederos e indivisin de la herencia:
2. Debate sobre naturaleza jurdica de la herencia.
2.1.
Objeto de la comunidad hereditaria:
2.2.
Posicin del heredero: El derecho hereditario en abstracto:
3. Normas aplicables:
4. Administracin de la comunidad hereditaria:
4.1.
Uso y disfrute de los bienes hereditarios:
4.2.
Actos de administracin:
4.3.
Deudas de le herencia y responsabilidad de los coherederos:
5. Actos de disposicin durante la indivisin:

5.1.
La enajenacin de bienes hereditarios:
5.2.
La enajenacin de cuota hereditaria:
5.3.
El retracto de coherederos:
6. Extincin de comunidad hereditaria:
1. PLURALIDAD DE HEREDEROS E INDIVISIN DE LA HERENCIA:

La existencia de varios herederos, trae consigo que acaecida la aceptacin de diversas
personas llamadas a la herencia, tenga lugar una situacin que es conocida con el nombre de
comunidad hereditaria.
La situacin de comunidad hereditaria, se impone, en todos los supuestos de sucesin
hereditaria, salvo que el testador realice por s mismo la particin.
Por ello y tambin por el hecho que los acreedores se encuentran legitimados para
oponerse a que se lleve a efecto la particin (art.1082 CC), se suele hablar que la situacin de
comunidad hereditaria se caracteriza por ser forzosa.
La comunidad hereditaria configurarse como una comunidad incidental, pues la
aceptacin de la herencia por parte de los diversos herederos, no permite deducir en forma
alguna que los coherederos tengan voluntad comunitaria o suscriban el pacto de existencia de
comunidad entre ellos.
Tanto la teora como la prctica exigen resaltar el carcter transitorio de la situacin de
Atendiendo a la prctica la inmensa generalidad de los supuestos de pluralidad de
herederos suele desembocar en la particin de los bienes hereditarios.
2.
DEBATE
SOBRE
LA
NATURALEZA
JURDICA
DE
LA
COMUNIDAD
HEREDITARIA:
Que la comunidad hereditaria, no sea objeto de regulacin expresa por parte del CC trae
consigo que otras cuestiones, den lugar a posiciones doctrinales antagnicas.
2.1. OBJETO DE LA COMUNIDAD HEREDITARIA:

La primera de las cuestiones, la mayor parte de la doctrina actual propugna que la
comunidad hereditaria en sentido objetivo ha de entenderse referida a todos los bienes, derechos
y obligaciones que, siendo transmisibles, no se hayan extinguido por el fallecimiento del
causante.
Pertenecen a la herencia indivisa no slo todos los bienes dejados por el causante al
momento de su fallecimiento, sino que incluso frutos, rentas accesiones o cualquier tipo de
incrementos que generen los bienes hereditarios ha de considerarse que pertenecen a la
comunidad hereditaria y no al heredero, que los hubiera posedo durante el perodo de indivisin
art.1063 CC.
En cambio, art.882 CC no integran la comunidad hereditaria, bienes objeto de un legado

especfico, pues en tal caso el legatario adquiere la propiedad desde el momento del fallecimiento
del testador.
2.2. POSICIN DEL HEREDERO: EL DERECHO HEREDITARIO EN ABSTRACTO:

Actualmente, de forma mayoritaria, se defiende que la comunidad hereditaria es una
comunidad universal, se encuentra referida al conjunto de los bienes, derechos y obligaciones
que forman parte de la herencia en sentido objetivo, sin que los coherederos puedan atribuirse
facultad o derecho alguno sobre los bienes concretos del haber hereditario.
Ahora bien, la inexistencia de normas relativas a la gestin y administracin de la
comunidad hereditaria, obliga a la doctrina y a la jurisprudencia a abandonar el planteamiento
terico, para tratar de establecer con cierta seguridad las pautas de conducta que han de
observar los herederos durante la situacin de indivisin del haber hereditario.
Mientras comunidad hereditaria, ninguno de los coherederos podr atribuirse cuota
alguna en relacin con cualquiera de los bienes concretos que forman parte de la masa
hereditaria, por tanto; respecto de tales bienes al menos, no cabe traer a colacin la idea de
copropiedad por cuotas.
Segn ello, se produce la aparente paradoja que, respecto de los bienes concretos, la
comunidad hereditaria reclama la idea de mancomunidad de todos los herederos, mientras que,
respecto de la herencia globalmente considerada, resulta posible reclamar la aplicacin del
esquema tpico de la copropiedad por cuotas.
3. NORMAS APLICABLES:
Se entiende que el sistema de fuentes aplicable a la situacin de comunidad hereditaria
viene representado por las siguientes:
I.
En cuanto derivacin de la autonoma privada, aplicables tanto las reglas establecidas

por el testador, como pactos o acuerdos a que hayan llegado los coherederos.
II.
Disposiciones del CC relativas a la particin, ampliamente entendida, de la herencia,

dado que todas tienen por objeto poner fin a situacin de comunidad hereditaria.
III.
Reglas codificadas contenidas en art.392 y sig. CC, relativas a copropiedad por cuotas
o comunidad ordinaria.
4. ADMINISTRACIN DE LA COMUNIDAD HEREDITARIA:

4.1. USO Y DISFRUTE DE BIENES HEREDITARIOS:
Art.394 CC Cada participe podr servirse de las cosas comunes, siempre que disponga
de ellas conforme a su destino y de manera que no perjudique el inters de la comunidad, ni
impida a los copartcipes utilizarlas segn su derecho.
En cambio, parece excluirse la facultad de disfrute, art.1063 CC, los coherederos no
pueden hacer suyos los frutos y rentas de los bienes hereditarios que cualquiera de ellos hubiera
posedo.
Tener en cuenta que la primera fuente normativa del rgimen aplicable a la comunidad
hereditaria viene representada por la voluntad del causante, o por los acuerdos de herederos.
Por tanto, caso de previsin testamentaria o haberlo acordado as los coherederos, es
posible asignar en posesin exclusiva determinados bienes a cada uno de los coherederos e
incluso atribuirles la facultad de hacer suyos los frutos generados durante la situacin de
4.2. ACTOS DE ADMINISTRACIN:

Tenerse en cuenta, lo dispuesto en administracin de copropiedad ordinaria, art.398 CC,
acuerdos por mayora de cuotas. En caso de no obtenerse mayora, proceder la
administracin judicial.
Al igual que ocurre con copropiedad ordinaria, la jurisprudencia ha tenido ocasin de
reiterar que cada uno de los coherederos puede ejercitar por s mismo, en beneficio de la
comunidad hereditaria, cualesquiera acciones que puedan resultar beneficiosas para la misma,
igualmente que la sentencia favorable aprovechar a los dems coherederos, sin que pueda
perjudicarles la sentencia adversa al heredero accionante.
En supuestos de administracin judicial de la herencia prestarse atencin a art.797 y sig.
LEC.
4.3. DEUDAS DE LA HERENCIA Y RESPONSABILIDAD DE COHEREDEROS:

Las deudas hereditarias han de integrarse en la comunidad, de la que forman el pasivo.
Art.1084 CC referido al pago de deudas una vez hecha la particin, y extinguida la situacin de
comunidad hereditaria dice Hecha la particin, los acreedores podrn exigir el pago de sus
deudas por entero de cualquiera de los herederos que no hubiere aceptado la herencia a
beneficio de inventario.
A juicio del autor, en ausencia de norma directamente aplicable, promoverse la aplicacin

de art.393.1 CC El concurso de partcipes, tanto en los beneficios como en las cargas, ser
proporcional a sus respectivas cuotas.
Debera preponderar la mancomunidad de las deudas u obligaciones hereditarias, que
deberan ser afrontadas por los coherederos en proporcin a sus respectivas cuotas.
Resulta imposible defender la adecuacin del sistema de copropiedad ordinaria,
probablemente la opinin ms acertada, venga representada por quienes defienden que durante
la indivisin hereditaria ha de propugnarse la mancomunidad indivisible entre los coherederos,
dada la existencia de caudal hereditario afecto al cumplimiento de las obligaciones
eventualmente reclamadas.
5. ACTOS DE DISPOSICIN DURANTE LA INDIVISIN:

5.1. ENAJENACIN DE BIENES HEREDITARIOS:
Ninguno de los coherederos tiene capacidad ni legitimacin para realizar ningn acto de
carcter dispositivo, ya sea de carcter material o propiamente jurdico.
El primer aspecto, resulta de aplicacin supletoria art.397 CC, ninguno de los condueos
podr, sin consentimiento de los dems, hacer alteraciones en la cosa comn, aunque de ellas
pudieran resultar ventajas para todos.
Respecto de la eventual enajenacin de la cosa comn, no existe en CC ningn precepto
en el que, de forma expresa y directa, se establezca la necesidad de la unanimidad de los
copropietarios.
Tal conclusin es indiscutible atendiendo al conjunto del sistema, y de otra parte; teniendo
en cuenta la reiterada jurisprudencia sobre el particular, que ha establecido la necesidad de la
actuacin unnime de los coherederos para llevar a efecto la enajenacin o el gravamen de
cualquiera de los bienes hereditarios.
Esta eventualidad de enajenacin unnimemente consentida, pues son numerosas las
ocasiones en las que la obligacin del pago del impuesto de sucesiones, obliga a los herederos
a enterrar diferencias y ponerse de acuerdo en el sealamiento de un bien o una serie de bienes
que les permita obtener, con prontitud, la liquidez frente a Hacienda, en evitacin de recargos e
intereses de demora.
5.2. ENAJENACIN DE LA CUOTA HEREDITARIA:

La situacin de indivisin caracterstica de la comunidad hereditaria no priva a todos y
cada uno de los coherederos de la posibilidad de enajenar, ceder, gravar su cuota hereditaria.
El alcance de la transmisin, supeditado a la futura particin de la herencia. Art.399 CC
el efecto de la enajenacin de la cuota hereditaria habr de entenderse limitado a la porcin
que se le adjudique en la divisin al cesar la comunidad hereditaria al coheredero transmitente.
El ingreso de nueva persona en grupo en la comunidad hereditaria, en sustitucin del
coheredero transmitente, plantea 2 cuestiones:
De una parte, el posible derecho de retracto de los restantes coherederos (siguiente
epgrafe); de otra, el hecho de determinar si, en caso de ser efectivamente transmitido el derecho
hereditario en abstracto, el cesionario pasa a ser miembro de la comunidad hereditaria,
contestamos afirmativamente a sta ltima.
El cesionario adquiere la posicin patrimonial que corresponda al coheredero en la
comunidad hereditaria, pero no la condicin de heredero.
5.3. EL RETRACTO DE COHEREDEROS:

CC, concede a los coherederos, derecho de retracto, manteniendo as el paralelismo
existente entre la copropiedad ordinaria y comunidad hereditaria.
Art.1067 CC Si alguno de los herederos, vendiere a un extrao su derecho hereditario
antes de la particin, podrn todos o cualquiera de los coherederos subrogarse en lugar
del comprador, reembolsndole el precio de la compra, con tal que lo verifiquen en el trmino
de un mes, a contar desde que esto se les haga saber.
Una vez realizada la particin, en cambio, cualquiera de los coherederos puede vender o
enajenar libremente los bienes adjudicados en la divisin de la herencia, sin que los dems
coherederos, por mucho valor afectivo que para ellos tengan aqullos, puedan ejercitar derecho
de retracto alguno.
6. EXTINCIN DE LA COMUNIDAD HEREDITARIA:

Natural desembocadura la situacin de comunidad hereditaria es la particin de los
bienes hereditarios y la adjudicacin a cada uno de los coherederos del lote que le corresponda
a travs de la particin.
Por supuesto, caben otras eventualidades:
Sea a ttulo gratuito o con carcter oneroso, uno de los herederos puede
adquirir la cuota hereditaria la correspondiente a los dems, extinguindose
as la situacin de comunidad por perder su presupuesto de pluralidad de
herederos.
Cabe igualmente que, por voluntad propia de los coherederos, la comunidad

hereditaria se convierta en copropiedad ordinaria durante un determinado
plazo de tiempo.
Asimismo, tampoco extraos a la prctica los supuestos en que la comunidad

hereditaria, a travs de las aportaciones de los herederos, desemboca en una
situacin societaria.
CAPTULO 22. LA PARTICIN Y SUS FORMAS

1. La particin
1.1.
Nocin general y tipos de particin:
1.2.
Cuestin de la naturaleza jurdica de la particin:
2. Particin realizada por el propio testador:

2.1.
Caractersticas especiales de la particin realizada por el testador:
2.2.
Presupuestos y alcance de la particin por el testador:
2.3.
La atribucin hereditaria de una explotacin indivisa a uno solo de los herederos:
2.4.
Reforma de segundo prrafo de art.1056 CC por Ley 7/2003, de 1 de abril
3. Accin de divisin hereditaria:

3.1.
Caractersticas de la accin de divisin
3.2.
Prohibicin o pacto de indivisin:
3.3.
Capacidad y legitimacin para partir:
4. Particin realizada por el contador- partidor:

4.1.
Notas caractersticas del cargo de contador-partidor:
4.2.
Nombramiento del contador-partidor:
4.3.
Funciones y facultades del contador-partidor:
5. Particin convencional o realizada por los propios coherederos:

5.1.
Cuestiones de capacidad:
5.2.
Principios de unanimidad y de libertad de pacto en la particin convencional:
5.3.
La unanimidad y el contador-partidor dativo:
6. Particin judicial y particin arbitral:

6.1.
Particin Judicial:
A.
Bajo vigencia de LEC 1881:
B.
Regulacin de LEC 2000:

6.2.
Prohibicin testamentaria de intervencin judicial en la testamentaria:
6.3.
Particin arbitral:
1. PARTICIN:
1.1. NOCIN GENERAL Y TIPOS DE PARTICIN:
Consiste en distribuir los bienes hereditarios entre los coherederos atendiendo a sus
respectivas cuotas.
1.2. CUESTIN DE LA NATURALEZA JURDICA DE LA PARTICIN:

Ante la semejante diversidad de formas de particin, carece de sentido plantearse una
presunta naturaleza unitaria de la particin; pues la realizada por el propio testador, puede
calificarse como acto unilateral, mientras la realizada por los coherederos, calificarse de
contractual.
Cmo se explica el fenmeno en virtud del cual el coheredero pasa de tener un derecho
abstracto sobre el conjunto de la herencia, en dependencia de su cuota, a ser titular exclusivo de
los bienes que le son adjudicados?.
I.
Tesis traslativa: Los coherederos se intercambiaran recprocamente sus cuotas

abstractas sobre el conjunto de la herencia por la titularidad singular y exclusiva
sobre bienes y derechos que finalmente le sean adjudicados.
II.
Tesis declarativa: Dada la retroactividad general que ha de aplicarse a todo el

fenmeno sucesorio y a la particin en particular, sta se limita a declarar que los
bienes atribuidos a cada uno de los herederos le pertenecen desde el mismo
momento de la apertura de la sucesin.
III.
Tesis sustitutiva: La particin sera un mero acto de determinacin y concrecin

de los bienes adjudicados a cada uno de los herederos que sustituye as la cuota
hereditaria en abstracto existente durante el perodo de comunidad hereditaria.
Esta ltima tesis, es la ms seguida.
2. PARTICIN REALIZADA POR EL PROPIO TESTADOR:

Caso de existencia de testamento, el propio testador puede llevar a cabo la particin,
art.1056 CC Cuando el testador hiciere, por acto entre vivos o por ltima voluntad, la particin
de sus bienes, se pasar por ella, en cuanto no perjudique a la legtima de los herederos
forzosos.
2.1. CARACTERSTICAS ESPECIALES DE LA PARTICIN REALIZADA POR EL TESTADOR:

I.
Caso que el mismo testador lleve a cabo la particin, no llega a producirse la situacin de
comunidad hereditaria alguna, la particin realizada por el testador arroja el resultado de
que la comunidad hereditaria ha sido evitada ab radice, en cuanto la adjudicacin de los
bienes coincide con la propia apertura de la sucesin.
II.
El testador no se encuentra vinculado por la obligacin de procurar la igualdad de los

lotes.
III.
La particin realizada por el propio testador tampoco se encuentra, en principio, sometida

a la obligacin de eviccin y saneamiento, art.1070.1 CC establece que dicha obligacin
cesar cuando el mismo testador hubiese hecho la particin, a no ser que aparezca, o
racionalmente se presuma, haber querido lo contrario, y salva siempre la legtima.
2.2. PRESUPUESTOS Y ALCANCE DE LA PARTICIN POR EL TESTADOR

La forma de particin, requiere de existencia de testamento, y la existencia igualmente
de la institucin de herederos hecha en dicho testamento.
Sin embargo el testamento que sustente la particin practicada por el testador no ha de
ser necesariamente previo o simultneo a la particin, sino que puede ser tambin posterior a la
particin realizada.
En la generalidad de supuestos, el alcance efectivo de la particin realizada por el
testador se encuentra notoriamente dificultada por el art.1056 CC exige que el testador lleve a
cabo la particin de sus bienes.
Debe conectarse con el hecho que existiendo matrimonio y bienes comunes, el testador
no podr llevar a cabo por s mismo la atribucin de bienes concretos a sus herederos, salvo que
previamente proceda a la liquidacin del correspondiente rgimen econmico-matrimonial.
El testador slo puede distribuir entre los herederos, sus bienes, la particin puede
llevarse a cabo tanto a travs de testamento como mediante acto entre vivos. Sin embargo, dado,
que la particin ha de configurarse como un acto que slo tiene eficacia mortis causa, la
admisibilidad de la particin hecha inter vivos, resulta particularmente problemtica.
La particin entre vivos puede llevarse a cabo tanto a travs de un documento pblico
cuanto de un documento privado, incluso verbalmente. La ltima opcin es desaconsejable, tanto
atendiendo a sus efectos probatorios como, cuando existan bienes inmuebles, dadas las
dificultades que para el heredero significar su posterior inscripcin registral.
Incluso existiendo algn documento pblico o privado, se sigue planteando la cuestin de
si semejante distribucin de bienes, es o no revocable.
Habindose realizado cualquier tipo de contrato entre causante y herederos, dicho

acuerdo, debe considerarse integrado, en art.1271.2 CC en virtud del cual, pueden celebrarse
contratos respecto de la herencia futura slo cuando tengan por objeto practicar entre vivos la
divisin de un caudal conforme a art.1056 CC, se incorpora a nuestro CC, la institucin francesa
de la donation partage, cuyas caractersticas fundamentales son la irrevocabilidad de la
transmisin patrimonial habida y su inmediata eficacia.
En nuestro sistema, resulta difcil entender semejante irrevocabilidad de la particin
realizada por el propio testador, pues sin duda, aunque la particin efectiva se lleve a cabo a
travs de acto entre vivos; el presupuesto resaltado de la necesidad de testamento hace que la
particin haya de considerarse como un acto mortis causa, que no puede tener eficacia ms que
una vez acaecida la muerte del causante.
En consecuencia, aun en caso que la particin se haya realizado entre vivos, su carcter
es revocable, lo cual conlleva que el testador puede en cualquier momento otorgar nuevo
testamento cuyo contenido material consista en revocar la particin realizada previamente.
La adjudicacin de bienes que implica la particin y el presupuesto necesario de que ha
de existir institucin de heredero, facilita la eventualidad de que la cuota hereditaria
correspondiente a cada uno de los herederos no coincida con lo que efectivamente les ha
adjudicado el testador, al llevar a cabo la particin.
Esta divergencia entre cuota hereditaria y valor de los bienes efectivamente adjudicados,
es obvia.
Debe preponderar en tal caso cuota hereditaria, o debe aceptarse la distribucin de
bienes realizada por el testador?
Art.1075 CC excluye la impugnabilidad de la particin realizada por el testador por causa
de lesin, el hecho que el art.1056.1 CC indique se pasara por ella (particin realizada por
testador), lleva a la conclusin que la adjudicacin de bienes realizada por el testador no es
impugnable por diferencias de valor, sean originarias o sobrevenidas, entre lo efectivamente
adjudicado y la valoracin objetiva de los bienes adjudicados.
2.3. ATRIBUCIN HEREDITARIA DE UNA EXPLOTACIN INDIVISA A UNO SLO DE LOS

HEREDEROS:
Art.1056.2 CC antes de Ley 7/2003, estableca El padre que en inters de su familia
quiera conservar indivisa una explotacin agrcola, industrial o fabril, podr usar la facultad
concebida en este artculo, disponiendo que se satisfaga en metlico su legtima a los dems
hijos.
La ratio legis era la continuidad de una explotacin agraria o una empresa industrial,
cuyo valor se vera daado caso de divisin.
2.4. REFORMA DEL SEGUNDO PRRAFO DE ART.1056 CC POR LEY 7/2003, DE 1 DE ABRIL:
Con Ley 7/2003, de Sociedad Limitada Nueva Empresa, el art.1056.2 CC queda as:
El testador que en atencin a la conservacin de la empresa o en inters de su familia
quiera preservar indivisa una explotacin econmica o bien mantener el control de una sociedad
de capital o grupo de stas podr usar de la facultad concedida en ste artculo, disponiendo que
se pague en metlico su legtima a los dems interesados. A tal efecto, no ser necesario que
exista metlico suficiente en la herencia para el pago, siendo posible realizar el abono con
efectivo extrahereditario, y establecer por el testador o por el contador-partidor por l designado,
aplazamiento; siempre que ste no supere 5 aos a contar desde el fallecimiento del testador;
podr ser de aplicacin cualquier otro medio de extincin de las obligaciones. Si no se hubiere
establecido la forma de pago, cualquier legitimario podr exigir su legtima en bienes de la
herencia. No ser de aplicacin a la particin as realizada lo dispuesto en art.843 CC, ni en
art.844.1 CC.
Lo fundamental es que, en beneficio del mantenimiento de la explotacin o de la sociedad
de capital, se ampla el plazo de pago a los restantes legitimarios hasta 5 aos.
3. ACCIN DE DIVISIN HEREDITARIA:

En cualquiera de supuestos en que el testador no haya procedido a realizar por s mismo
la particin, cualquiera de los coherederos podr instarla en momento en que lo considere
conveniente, una vez fallecido el causante.
Art.1052.1 CC Todo coheredero, podr pedir en cualquier tiempo la particin de la
herencia.
Semejante regla se le conoce la nica excepcin, que sea llamado a herencia un
nasciturus, conforme a art.966 CC ha de entenderse suspendida la eventual divisin de la
herencia hasta que se verifique el parto o aborto.
3.1. CARACTERSTICAS DE LA ACCIN DE DIVISIN:

Nuestra legislacin se muestra proclive a procurar que caso de desearlo los interesados,
las situaciones de cotitularidad sern meramente interinas o pasajeras, tendiendo hacia la
adjudicacin de bienes concretos, caso de la comunidad hereditaria, como hacia la denominada

propiedad individual en las situaciones de copropiedad ordinaria.
Art.1051 CC Ningn coheredero podr ser obligado a permanecer en la indivisin de la
herencia.
Por las mismas razones art.1965 CC no prescribe entre coherederos () la accin para
pedir la particin de la herencia.
La accin de divisin hereditaria, es esencial y radicalmente imprescriptible.
3.2. PROHIBICIN O EL PACTO DE INDIVISIN:

Es evidente que la situacin de comunidad hereditaria puede proyectarse temporalmente
tras el fallecimiento del testador tanto por haberlo establecido as el causante, en una de las
clusulas testamentarias, cuanto por existir acuerdo o convenio entre los coherederos.
La eventualidad que el testador prohba la divisin la contempla art.1051.1 CC. Incluso
en tal supuesto, art.1051.2 CC la divisin tendr siempre lugar mediante alguna de las causas
por las cuales se extingue la sociedad, remitiendo a art.1700 CC donde se encuentran reguladas
las causas de extincin de la sociedad.
La primera de ellas consiste en que expire el tiempo por el que fue constituida o
establecida la prohibicin de la divisin.
La opinin doctrinal que estima aplicable art.400 CC en cuya virtud el perodo de
indivisin no debe exceder 10 aos.
Naturalmente si el testador se ha limitado a fijar la indivisin, o a prohibir la divisin, pero
sin sealar plazo alguno, la inexistencia de un perodo temporal concreto, permite que cualquiera
de los coherederos pueda instar la divisin de la herencia.
En sede sucesoria, el eventual acuerdo o convenio entre los interesados para mantener
la indivisin hereditaria no es objeto de contemplacin expresa por norma alguna.
Tal pacto, no es frecuente en la vida prctica.
La proyeccin temporal de la comunidad hereditaria suele encontrar causa,
sencillamente, en la circunstancia de que ninguno de los interesados en la particin insta la
divisin de los bienes hereditarios.
3.3. CAPACIDAD Y LEGITIMACIN PARA PARTIR:
Art.1052 CC Todo coheredero que tenga la libre administracin y disposicin de sus

bienes, podr pedir en cualquier tiempo la particin de la herencia.
El segundo prrafo indica que por los incapacitados y por los ausentes debern pedirla
sus representantes legtimos.
Respecto de los incapacitados atender a lo establecido en la propia declaracin judicial
de incapacitacin.
En relacin con el menor emancipado, es dudoso determinar si la exigencia de la libre
administracin y disposicin de sus bienes, debe arrojarse la conclusin de que necesita el
complemento de capacidad de sus padres o del curador; permite defender que el menor
emancipado puede instar la particin por s mismo. A juicio del autor, ha de prevalecer la segunda
interpretacin.
Bajo regulacin de LEC 1881, no haba duda que se encontraban igualmente legitimados
para ello los restantes miembros de la comunidad hereditaria, como ocurra en particular con el
cnyuge suprstite y el legatario de parte alcuota.
La legitimacin de coherederos y legatarios de parte alcuota est igualmente fuera de
duda con la LEC 2000, en su art.782.1 LEC.
En cambio vigente LEC, niega al cnyuge suprstite la legitimacin para instar la divisin
de la herencia, considerndolo un mero interesado.
De otra parte, teniendo en cuenta que la cuota hereditaria o derecho abstracto del
heredero son transmisibles, podrn solicitar igualmente la divisin de la herencia tanto los
cesionarios, cuanto los herederos de los propios herederos y/o legatarios de parte alcuota del
causante.
No obstante, todos los cesionarios o herederos a los que se acaba de hacer referencia
debern comparecer bajo una sola representacin.
Finalmente, tener en cuenta la eventual legitimacin de los acreedores en relacin con la
accin de divisin.
En caso de que acreedores de uno cualquiera de los herederos haya contado con
autorizacin judicial para aceptar la herencia en su nombre (art.1001 CC), ha de propugnarse su
legitimacin para solicitar la particin de la redencin.
Los acreedores de la herencia, la LEC 2000, les niega legitimacin para promover juicio
de testamentara, procurando la proteccin de los intereses de acreedores, sean de la herencia
o de los herederos, a travs de otros cauces cautelares o puramente contenciosos.
4. PARTICIN REALIZADA POR EL CONTADOR-PARTIDOR:

El testador tiene la posibilidad de imponer a sus herederos el nombramiento de un
contador-partidor, cuya funcin ser distribuir los bienes hereditarios entre ellos.
Particin realizada por contador-partidor contemplada en art.1057.1 CC El testador
podr encomendar por acto inter vivos o mortis causa para despus de su muerte la simple
facultad de hacer la particin a cualquier persona que no sea uno de los coherederos.
4.1. NOTAS CARACTERSTICAS DEL CARGO DE CONTADOR-PARTIDOR:

Ausencia de regulacin de la figura; la doctrina y la jurisprudencia dice que ha de aplicarse
al contador-partidor, las mismas caractersticas que al albacea, es decir: cargo voluntario,
temporal, gratuito y de carcter personalsimo.
4.2. EL NOMBRAMIENTO DEL CONTADOR-PARTIDOR:

CC no llega a expresarlo de manera explcita, el contador- partidor ha de ser persona con
plena capacidad de obrar y que no tenga inters concreta en la herencia.
Se afirma que no puede ser contador-partidor el legatario de parte alcuota, ni el cnyuge
suprstite del causante, pues aunque ninguno de ambos, puede ser considerado heredero, no
cabe duda que son personas con intereses en la particin de la herencia.
Art.139 Reglamento Notarial, no existe dificultad alguna para que el Notario autorizante
del testamento pueda ser designado contador-partidor.
El nombramiento de contador-partidor, conforme a art.1057.1 CC puede ser realizado
inter vivos o mortis causa.
Mortis causa, parece natural exigir que el acto a travs del cual se realice nombramiento,
ha de revestir las mismas formalidades que el testamento.
El nombramiento inter vivos, puede realizarse de cualquier manera, sin que se justifique
la exigencia del documento pblico.
En todo caso, el nombramiento del contador-partidor es revocable por parte del testador,
dado que su eficacia queda supeditada al fallecimiento.
4.3. FUNCIONES Y FACULTADES DEL CONTADOR-PARTIDOR:

Realizar el conjunto de operaciones particionales, conforme a las previsiones

testamentarias.
De resultar necesario, practicar la liquidacin del rgimen econmico-matrimonial de

gananciales, junto con el cnyuge viudo y sin necesidad de que participen los llamados a
la herencia del causante.
En tareas particionales, el contador-partidor ha de respetar en principio la regla de

homogeneidad de los lotes.
Si por aplicacin de art.1062 CC resultara conveniente adjudicar a cualquiera de los

coherederos una cosa indivisible, podr hacerlo por s mismo, as como fijar y determinar
los gastos de particin art.1064 CC.
5.
PARTICIN
CONVENCIONAL
REALIZADA
POR
LOS
PROPIOS
COHEREDEROS:
Cuando el testador no haya realizado por s mismo la particin ni haya encomendado tal
funcin a un contador-partidor, la salida natural es la representada por la posibilidad de que los
coherederos lleguen a acuerdo para realizar la particin.
La particin convencional, tiene carcter subsidiario.
En la prctica, la particin convencional no suele llevarse a cabo, por los propios
coherederos, sino que stos, designarn un experto en Derecho para que lleve a cabo las
diversas operaciones particionales y las adjudicaciones de bienes.
La intervencin de tal 3, no priva a la particin convencional de su carcter contractual,
ni sustituye la voluntad o consentimiento de los coherederos.
5.1. CUESTIONES DE CAPACIDAD:

Art.1058 CC requiere que los herederos sean mayores de edad y tengan libre
administracin de sus bienes.
Art.1060 CC establece cuando los menores o incapacitados estn legalmente
representados en la particin, no ser necesaria la intervencin ni aprobacin judicial.
Sin embargo, distinguimos los siguientes casos:
Caso que hayan sido llamados a herencia menores de edad que se encuentran
representados por titulares de la patria potestad, sin que entre menores y progenitores
exista conflicto de intereses, aquellos estarn representados por sus padres, quienes no
necesitarn contar con autorizacin judicial para llevar a cabo la particin convencional.
Si entre progenitores y menores existiere conflicto de intereses, ser necesaria la

designacin de defensor judicial.
Supuesto de inexistencia de progenitores o de haber sido stos suspendidos o privados

de patria potestad, habindosele designado tutor o curador, cualquiera de tales cargos
necesitar autorizacin judicial.
Respecto a menores emancipados, resulta preferible propugnar que gozan de plena

capacidad para intervenir por s mismos en la particin convencional (Jurisprudencia TS).
La particin que, lleven a cabo tutor o curador necesitar autorizacin judicial previa y
aprobacin posterior art.271.4 CC.
Igualmente necesitar autorizacin judicial para partir el representante del legtimo del
ausente.
5.2. PRINCIPIOS DE UNANIMIDAD Y DE LIBERTAD DE PACTO EN LA PARTICIN CONVENCIONAL:

La particin convencional se rige por principios de unanimidad y libertad de pacto.
Libertad de pacto, subrayado en inciso final de art.1058 CC conforme al cual los
coherederos podrn distribuir la herencia de la manera que tengan por conveniente, si resulta
procedente la particin convencional, los herederos podrn partir los bienes incluso sin
necesidad de observar lo prescrito por el testador.
Semejante autorregulacin, presupone la voluntad unnime y concorde de todos.
La exigencia de unanimidad en la particin convencional arroja no pocas dificultades. No
es extrao que alguno de los herederos se encastille en provocar situaciones sin salida que
muchas veces carecen de fundamento objetivo alguno.
5.3. UNANIMIDAD Y EL CONTADOR-PARTIDOR DATIVO:

Para evitar la eventualidad, han sido numerosas las propuestas doctrinales de sustituir el
principio de unanimidad por una mayora ms o menos cualificada de los interesados en la
particin, con la finalidad de evitar que la posicin individual de alguno o algunos de los herederos
obligase al conjunto de los interesados en la herencia a recurrir a la particin judicial.
Art.1057.2 CC indica No habiendo testamento, contador-partidor en l designado o
vacante el cargo, el Juez, a peticin de herederos y legatarios que representen, al menos, el 50%
del haber hereditario y con citacin de los dems, si su domicilio fuere conocido, podr nombrar
un contador-partidor dativo, segn las reglas que la LEC establece para designacin de Peritos.
La particin as realizada requerir aprobacin judicial, salvo confirmacin expresa de todos los
herederos y legatarios.
La mayor parte de la doctrina, los legatarios considerados han de ser necesariamente de

parte alcuota.
Seguimos en el mbito de la particin convencional, si bien intervenga un 3, designado
conforme a lo establecido en el artculo transcrito, a efectos de realizar las operaciones
particionales. Subrayarse inciso ltimo de art.1057.2 CC se requiere el consentimiento unnime
de todos los herederos y legatarios para establecer la validez de la particin realizada por el
contador-partidor dativo y que, slo en defecto de tal consentimiento, bastar la aprobacin
judicial.
En todo caso, lo que puede sustentar la validez de la particin es la decisin del contadorpartidor dativo que, no puede imponerse a los coherederos, en contra de lo que ocurre caso de
particin realizada por el contador-partidor ordinario.
6. PARTICIN JUDICIAL Y PARTICIN ARBITRAL:

6.1. PARTICIN JUDICIAL:
Art.1059 CC Cuando los herederos mayores de edad no se entendieren sobre el modo
de hacer la particin, quedar a salvo su derecho para que le ejerciten en la forma prevenida
en la LEC.
La particin judicial radica en la circunstancia que los coherederos no se ponen de
acuerdo para distribuir los bienes hereditarios. La particin judicial tiene naturaleza subsidiaria,
respecto las 3 situaciones estudiadas anteriormente.
Que haya un menor coheredero, no implica necesidad de que sea realice particin judicial,
como nos especifica art.1060 CC Cuando los menores o incapacitados estn legalmente
representados en la particin, no ser necesaria intervencin ni aprobacin judicial.
El ltimo inciso de art.1059 CC sobre la particin judicial habr de llevarse a cabo en la
forma prevenida en LEC, se entiende referida a los juicios de testamentaria o abintestato,
regulados con detalle por LEC 1881.
Semejante tenor literal, inalterado tras publicacin de LEC 2000, obliga a distinguir segn
el periodo temporal considerado:
A. Bajo vigencia de LEC 1881:
Era comn en juicio de testamentaria y en de abintestato que, hubiera conformidad entre
interesados en la particin.
Por tanto, caso de desacuerdo, el juicio de testamentaria o abintestato podra devenir en

juicio ordinario. En consecuencia la particin judicial podra llevarse a cabo tanto a travs de
juicios universales de testamentaria o abintestato, cuanto a travs de ejecucin de sentencia
dictada en juicio declarativo ordinario.
B. Regulacin en LEC 2000:
Desaparecida la biparticin entre juicio de testamentaria y de abintestato, los preceptos
aplicables son los de divisin de la herencia regulado en art.782 y sig. LEC.
La pretensin fundamental de tales normas consiste en conseguir que se lleven a efecto
las operaciones divisorias. A tal efecto, la particin judicial ser llevada a cabo por contador, que
ha de contar con consentimiento de los interesados en la herencia.
Si entre tales no hubiere conformidad, las operaciones divisorias sern concluidas
recurriendo a trmites del nuevo juicio verbal (art.787.5 LEC), dejando a salvo el derecho de los
interesados a hacer valer cuantos pudieran corresponderles sobre los bienes adjudicados en
juicio ordinario que corresponda.
6.2. PROHIBICIN TESTAMENTARIA DE INTERVENCIN JUDICIAL EN LA TESTAMENTARIA:

Prctica seguida por personas es establecer en una de las clusulas del testamento la
prohibicin de intervencin judicial en su testamentaria.
El CC no se pronuncia al respecto y LEC 1881 pareca manifestarse en favor de la validez
de dicha clusula.
A una conclusin parecida ha de llegarse atendiendo al tenor literal de art.782.1 LEC,
pues el otorgamiento de legitimacin activa a coherederos y legatarios de parte alcuota para el
ejercicio de la divisin hereditaria est supeditado a que sta no deba efectuarla un comisario o
contador-partidor designado por el testador.
En consecuencia, la validez de la prohibicin testamentaria de intervencin judicial,
supeditada a que el testador haya llevado a cabo por s mismo, la particin o a que haya
designado un contador-partidor.
Pero ha de tenerse en cuenta el alcance de la prohibicin afecta al juicio de testamentara,
o al proceso de divisin hereditaria.
Por tanto, si la particin es llevada a cabo en efecto por contador-partidor, la prohibicin
testamentaria ser ineficaz en relacin con cualquier juicio declarativo a travs del cual uno de
los coherederos impugne su validez por cualquier circunstancia.
6.3. PARTICIN ARBITRAL:

Aunque en la prctica es escasamente frecuente, cabe realizar particin recurriendo a
procedimiento arbitral.
Art.10 Ley Arbitraje (Ley 60/2003) Tambin ser vlido el arbitraje instituido por
disposicin testamentaria para solucionar diferencias entre herederos no forzosos o legatarios
por cuestiones relativas a la distribucin o administracin de la herencia.
La institucin testamentaria del arbitraje, excluida en nuestro cuando entre los sucesores
existan legitimarios.
Semejante presupuesto de inexistencia de legitimario alguno junto con la propia fortaleza
y enraizamiento social del sistema de legtimas, determina, la prctica inexistencia de arbitraje
testamentario.
CAPTULO 24. LA PRCTICA DE LA PARTICIN:

1. Prctica de la particin:
2. Suspensin de la particin por embarazo de la viuda:
3. Operaciones particionales:
3.1.
Inventario y avalo:
3.2.
Liquidacin:
3.3.
Forma de lotes y adjudicacin:
4. Efectos de la particin::
4.1.
Propiedad de los bienes adjudicados:
4.2.
La eviccin y el saneamiento:
5. Ineficacia de la particin:
6. Nulidad y anulabilidad de la particin:
7. Rescisin de la particin:
7.1.
La rescisin como categora general de ineficacia:
7.2.
Accin rescisoria en relacin con la particin:
7.3.
Efectos de la rescisin:
8. Modificacin o complemento de la particin: La particin adicional:
1. PRCTICA DE LA PARTICIN:
CC contiene escasas reglas sobre la prctica de la particin.
Por la tardanza de publicacin del CC, haban de considerarse aplicables, con carcter
general las reglas establecidas en relacin con el juicio de testamentara de LEC 1881.
2. SUSPENSIN DE LA PARTICIN POR EMBARAZO DE LA VIUDA:

Caso que hubiere un nasciturus interesado en la herencia.
Nuestro CC se refiere a esta materia en art.959 y sig. CC.
Redaccin de tales normas, inspiradas en el supuesto caracterstico de que, precisa y
ciertamente, sea la viuda del causante quien haya quedado embarazada o encinta.
Sin embargo, la aplicacin de tales preceptos parece imponerse en todo supuesto en que
exista un concebido que pueda tener derecho a herencia, con independencia que su madre sea
viuda del causante o, no tenga relacin matrimonial alguna con l. Esto ltimo puede suceder
tanto por previsin testamentaria concreta, cuanto por el hecho que el varn fallecido haya tenido
relaciones con cualquier persona del sexo femenino, que al quedar embarazada, lleva en su seno
un hijo extramatrimonial o no matrimonial del varn causante.
Los derechos sucesorios, de hijos extramatrimoniales son exactamente iguales que los
correspondientes a los hijos matrimoniales.
El efecto fundamental de la existencia de concebido que pueda tener derecho sobre
herencia abierta, es la suspensin de la particin.
Semejante media precautoria tiene por objeto que la particin no se comience hasta el
momento en que se determine si el nasciturus efectivamente llega a nacer cumpliendo requisitos
de art.30 CC, y sea un heredero ms.
Tal medida, adoptada en favor del concebido, se cohonesta con una serie de cautelas
que la viuda ha de cumplir, que son las siguientes:
I.
Primer aviso de la viuda, conforme a art.959 CC debe poner en conocimiento de quienes

tengan derecho a la herencia que puede nacer hijo pstumo del causante.
II.
Art.961.1 CC al aproximarse la fecha de parto, la viuda deber poner en conocimiento de

los interesados.
III.
En todo caso, los interesados en la herencia podrn instar judicialmente las providencias
que consideren convenientes para evitar la suposicin de parto, o que la criatura que
nazca pase por viable, no sindolo en realidad art.960 CC.
IV.
Los interesados en herencia, cuyas expectativas sean antagnicas al concebido, podrn

designar a una persona de su confianza para asistir fsicamente al parto y cerciorarse de
la realidad del alumbramiento art.961 CC.
La situacin de interinidad que genera la existencia de un concebido con derecho a herencia

no debe afectar a los posibles acreedores del causante, art.966.2 CC El administrador podr
pagar los acreedores, previo mandato judicial.
3. OPERACIONES PARTICIONALES:
Conjunto de actuaciones que han de llevarse a cabo para llegar al resultado final de la
divisin y adjudicacin del caudal hereditario entre los herederos.
La efectiva liquidacin de la herencia supone un proceso similar a liquidacin de la
sociedad de gananciales.
Art.1410 CC acaba afirmando que en todo lo no previsto para la sociedad de gananciales
sobre formacin de inventario, reglas sobre tasacin y ventas de bienes, divisin del caudal,
adjudicacin a los partcipes () se observar lo establecido para la particin y liquidacin de la
herencia.
Semejante entrecruzamiento normativo es lgico, en definitiva, es dividir entre varias
personas un patrimonio conjunto.
De otra parte, si el causante se encontraba casado bajo algn tipo de rgimen econmicomatrimonial de comunidad, la liquidacin de su herencia presupone la liquidacin de la sociedad
de gananciales.
Ambas operaciones suelen llevarse a cabo en un documento conocido con el nombre de
cuaderno particional.
El cuaderno particional consiste, en un documento privado, realizado por un tcnico en
Derecho, que asume la forma externa de un pequeo libro, de contabilidad en el que se
enumeran y valoran los bienes, se concretan las deudas y cargas que han de pesar sobre el
caudal hereditario y, una vez obtenido el neto partible entre los herederos, se procede a la fijacin
de los lotes y a las correspondientes adjudicaciones.
Realmente, en la actualidad, el borrador de semejante cuaderno sirve de base para la
presentacin ante Hacienda de la correspondiente liquidacin del Impuesto de Sucesiones.
3.1. INVENTARIO Y AVALO:
Inventariar, significa realizar una enumeracin de los bienes que conforman la masa
hereditaria.
El avalo, implica atribuir una valoracin o estimacin a cada de uno de los bienes
considerados.
En la prctica inventario y avalo suelen realizarse conjuntamente, al estilo contable.
Resulta conveniente numerar correlativamente todos los bienes integrados en el
inventario, pues as cualquier referencia posterior que a ellos haya de hacerse en el cuaderno
particional no requerir reiterar todos los detalles y extremos exigidos por su debida descripcin.
Ante inexistencia en el CC de norma alguna relativa al inventario, algunos autores
sugirieron la conveniencia de seguir el orden de descripcin de bienes que recoga el art.1066
LEC 1881:
1. Metlico.
2. Efectos pblicos.
3. Alhajas
4. Semovientes
5. Frutos
6. Muebles
7. Inmuebles
8. Derechos y acciones.
Semejante ordenacin, es desaconsejable en ciertos extremos, como caso de frutos y
alhajas. Estas ltimas, no deben considerarse expresamente salvo que se valore suficiente y
detenidamente su posible repercusin fiscal.
Adems, al redactor del cuaderno particional no le deben preocupar cuestiones
inherentes a la minuciosa ordenacin y sistemtica propia de LEC sino, sencillamente, recoger
el conjunto de bienes, sin tener que introducir de forma necesaria, apartados en el inventario.
A juicio del autor, basta relacionar los bienes, agrupndolos segn su carcter de muebles
o inmuebles.
Respecto de los inmuebles, habrn de considerarse todos los datos especficamente
requeridos por la legislacin hipotecaria a efectos de que, llegado su momento, el heredero
adjudicatario pueda proceder a inscribirlos a su nombre sin mayores dilaciones.
El avalo o la valoracin, consiste en la atribucin de un valor determinado y presenta 2
problemas.
El primero representado por la propia valoracin en s misma. No existe precepto alguno

al respecto en la legislacin civil. La valoracin puede realizarse a la baja o tratando de
reflejar los valores reales o de mercado, aunque resultara impugnable un cuaderno
particional en el que unos bienes se valoran a la baja.
Tericamente resulta posible valorar los bienes al alza, diversas razones lo
desaconsejan. Sobre todo razones fiscales, se incrementaran las cargas tributarias de
los herederos de forma gratuita.
La prctica ha impuesto valoracin a la baja; aunque ello no sea muy aconsejable.
El segundo problema es la determinacin del momento que ha de considerarse para

valorar el as hereditario, la valoracin puede encontrarse referida tanto al momento de
apertura de la sucesin, cuanto al tiempo en el que efectivamente se realiza la particin.
Tal problema, se agrava cuando mayor sea el tiempo transcurrido entre uno y otro
momento.
La doctrina entiende de forma mayoritaria, que ha de valorarse los bienes atendiendo al
momento de particin.
3.2. LIQUIDACIN:
Implica hallar el neto partible entre los herederos deduciendo del activo el pasivo. Ello
significa atender al pago de deudas existentes.
3.3. FORMACIN DE LOTES Y ADJUDICACIN:

Se forman lotes de bienes y derechos hereditarios. Una vez fijados los lotes, se sortean
entre los herederos, en evitacin de cualquier tipo de suspicacias, aunque cabe tambin cabe
acuerdo entre ellos o seguimiento de cualquier otra regla si entre ellos media conformidad.
En la formacin de lotes rige el principio de igualdad art.1061 CC En la particin de la
herencia se ha de guardar la posible igualdad haciendo lotes o adjudicando a cada uno de los
coherederos cosas de la misma naturaleza, calidad o especie.
Evitando, atribuir a uno de los herederos todos los bienes muebles y a otros todos los
inmuebles, con un tercero al que se atribuye la totalidad del dinero en metlico, por ejemplo.
Debe procurarse igualmente evitar la depreciacin de cosas indivisibles propiamente
hablando, art.1062 CC. Podr adjudicarse a uno (de los herederos, a calidad de abonar a los
otros el exceso en dinero) tal eventualidad requiere acuerdo entre coherederos.
La prctica aconseja que llegada la particin, debe evitarse atribuir bienes hereditarios en
proindivisin entre 2 o varios coherederos.
Una vez asignados los lotes a los herederos, se llega a la fase de adjudicacin, en la cual
se atribuye a cada uno de los herederos los bienes que le han correspondido, hacindole entrega
de los ttulos de pertenencia.
4. EFECTOS DE LA PARTICIN:
4.1. PROPIEDAD DE LOS BIENES ADJUDICADOS:
La particin legalmente hecha confiere a cada heredero la propiedad exclusiva de los
bienes que le hayan sido adjudicados art.1068 CC.
4.2. EVICCIN Y SANEAMIENTO:

Hecha la particin estarn recprocamente obligados a la eviccin y saneamiento de los
bienes adjudicados art.1069 CC.
La obligacin de saneamiento no la impone el CC en materia de compraventa de forma
imperativa, sino sencillamente como elemento natural de dicho contrato, en consecuencia cabe
establecer pactos, incluso la radical exclusin de dicha obligacin (arts.1475.2 y 1475.3 CC).
Algo parecido ocurre entre coherederos tras la particin, pues art.1070 CC indica que no
habr obligacin de saneamiento:
I.
Cuando el mismo testador entre los coherederos tras la particin, a no ser que aparezca
o racionalmente se presuma, haber querido lo contrario y salva siempre la legtima.
II.
Cuando se hubiese pactado expresamente al hacer la particin, pacto entre los

coherederos.
Por lo dems, lgico que se configure tambin la obligacin de saneamiento como una
consecuencia natural de la particin.
Naturalmente no se podra sostener si la eviccin procede de causa posterior a la particin,
o fuere ocasionada por culpa del adjudicatario art.1070.3 CC.
Caso de existir, la obligacin de saneamiento entre coherederos, es inicialmente
mancomunada, art.1071 CC es proporcionada a su respectivo haber hereditario.
Dicho artculo, sigue afirmando que si alguno de ellos, resultare insolvente, respondern de
su parte los dems coherederos en la misma proporcin, deducindose la parte correspondiente
al que deba ser indemnizado. En tal caso, la obligacin de saneamiento se vuelve solidaria.
Art.1072 CC contiene una regla especial referida al supuesto de adjudicacin de crditos a
cualquiera de los herederos. Distingue el precepto entre los cobrables y los incobrables.
En relacin con los incobrables determina la inexistencia de responsabilidad de los restantes

coherederos, aunque despus afirma que si cobran en todo o en parte, se distribuir lo percibido
proporcionalmente entre los herederos.
Respecto los cobrables, los coherederos no adjudicatarios sern responsables de la
insolvencia del deudor hereditario al tiempo de hacerse la particin; los coherederos en cuanto
sucesores del causante cedente, ven agravada su responsabilidad, no slo responden de la
existencia y legitimidad del crdito, sino tambin de la solvencia del deudor.
5. INEFICACIA DE LA PARTICIN:
Las categoras generales de la ineficacia contractual, pueden incidir tambin en la
particin, determinando la privacin de sus efectos y requiriendo, una nueva operacin divisoria
del caudal hereditario o una modificacin de las operaciones particionales llevadas a efectos.
Cabe hablar tambin de nulidad y anulabilidad de la particin. De otra parte, la aparicin
de algunos bienes que no fueron tenidos en cuenta en el momento de llevar a cabo las distintas
operaciones particionales, puede generar la necesidad de complementar o adicionar con tales
bienes la particin previamente realizada.
6. NULIDAD Y ANULABILIDAD DE LA PARTICIN:

En cuanto a manifestacin de la invalidez de actos y contratos, remitirnos, a lo
considerado en tomos anteriores. Obliga a reiterar que la invalidez de la particin causada por
circunstancias intrnsecas a ella que afecten a cualesquiera de los presupuestos o requisitos
esenciales de los actos jurdicos puede abocar a la nulidad o anulabilidad.
Habr nulidad de la particin propiamente dicha cuanto falte alguno de los elementos
esenciales que habran de constituir la base natural de la particin o cuando la particin se haya
llevado a cabo en contravencin de alguna norma imperativa.
Un supuesto particular de nulidad art.1081 CC La particin hecha con uno a quien se
crey heredero sin serlo, ser nulo.
La anulabilidad, se presentar en todos aquellos supuestos en que haya intervenido en
la particin algn vicio de consentimiento o falta capacidad en alguno de los herederos.
7. RESCISIN DE LA PARTICIN:
7.1. RESCISIN COMO CATEGORA GENERAL DE INEFICACIA:
La rescisin es una forma particular de ineficacia del contrato que procede de un momento
posterior a la celebracin del mismo, art.1073 CC Las particiones pueden rescindirse por las
mismas causas que las obligaciones.
La rescisin se distingue de la nulidad y de la anulabilidad: la rescisin presupone un acto
o contrato inicialmente vlido, mientras que la nulidad y la anulabilidad implican la invalidez inicial
del acto o contrato.
Bsicamente, las causas de la rescisin son la lesin y el fraude. En sede sucesoria, el
CC contempla expresa y detalladamente la rescisin de la particin por lesin.
Art.1074 CC Podrn tambin ser rescindidas las particiones por causa de lesin en ms
de la cuarta parte, atendido el valor de las cosas cuando fueran adjudicadas. La idea de lesin,
se conecta en este supuesto en que uno o varios de los coherederos han recibido menos del
75% de lo que realmente, hubiera debido corresponderle en las adjudicaciones.
Dicta el CC una regla especial respecto de la particin realizada por el propio causante,
en tal caso la regla general es que la particin no puede ser impugnada por causa de lesin,
sino en caso de que perjudique la legtima de los herederos forzosos o de que aparezca o,
racionalmente, se presuma que fue otra la voluntad del testador art.1075 CC.
7.2. ACCIN RESCISORIA EN RELACIN CON LA PARTICIN:

Art. 1076 CC La accin rescisoria por causa de lesin durar 4 aos, contados desde
que se hizo la particin.
Plazo cuatrienal, de caducidad y de cmputo ha de comenzarse precisamente en el
momento en que la particin ha sido practicada, sin que, quepa prrroga o suspensin
alguna de dicho plazo.
7.3. EFECTOS DE LA RESCISIN:

Obtener la devolucin de todo aquello que haya sido entregado por virtud del acto o
contrato rescindible.
Art.1078 CC No podr ejercitar la accin rescisoria por lesin el heredero que hubiese
enajenado de todo o una parte considerable de los bienes inmuebles que le hubieren sido
adjudicados.
En tales eventualidades, el heredero perjudicado carecer de legitimacin activa para
interponer la accin rescisoria aunque verdaderamente se haya producido el efecto lesivo.
Sin embargo, ello no implica que la existencia de lesin, pudiendo ejercitar el lesionado
la correspondiente accin, comporte la necesidad de proceder a realizar una nueva particin,
entra en juego aqu el favor partitionis y art.1077 CC faculta al heredero demandado para optar
entre indemnizar el dao o consentir que se proceda a nueva particin.
Por tanto ser el demandado quien decidir si el efecto definitivo del triunfo de la accin
rescisoria tiene alcance verdaderamente restitutorio o simplemente indemnizatorio.
Al hablar CC, de nueva particin no est pensando en la necesidad de privar de total
efecto a la particin originaria, pues conforme a art.1077.3 CC si se procede a nueva particin,
no alcanzar sta a los que no hayan sido perjudicados ni percibido ms de lo justo.
La nueva particin puede ser un mero reajuste parcial de la particin en su da
practicada en el que estarn interesados nicamente los lesionados y los beneficiados, pero
no los restantes herederos.
La facultad de eleccin del beneficiado se mantiene tambin respecto de la indemnizacin
propiamente dicha, pues segn art. 1077.2 CC Puede hacerse en numerario o en la misma cosa
en que result el perjuicio.
8. MODIFICACIN O COMPLEMENTO DE LA PARTICIN: LA PARTICIN

ADICIONAL:
El supuesto en que la eficacia de la particin se ponga en duda por el hecho de que las
operaciones divisorias en su da realizadas no alcanzarn al conjunto de bienes del caudal
hereditario, sea porque no se cumpli el deber de colacionar, por aparicin de algn bien que
no fue tenido en cuenta o porque, al liquidar la sociedad conyugal previa, se atribuy al causante
como privativo un bien que realmente era ganancial o del otro cnyuge.
El principio del favor partitionis hace que el CC no se incline en tales casos por decretar
la nulidad o la rescisin de la particin, sino nicamente por instaurar un remedio de menor
alcance, como objeto modificar o complementar la particin realizada.
Art.1079 CC La omisin de alguno o algunos objetos o valores de la herencia no da lugar
a que se rescinda la particin por lesin, sino que se complete o adicione con los objetos o
valores omitidos.
El complemento o la adicin de la herencia presupone de forma necesaria que los bienes
omitidos sean alguno o algunos, cuando la cuanta y entidad de las omisiones sean de mayor
alcance resulta improcedente recurrir al art.1079 CC y en cambio, habra de imponerse la
ineficacia de la particin ya realizada.
CAPTULO 23. LA COLACIN

1. Introduccin: Los sistemas de colacin
2. Colacin en el CC:
3. FUNDAMENTO Y DISPENSA DE COLACIN (S08):
3.1.
Carcter dispositivo de la colacin:
3.2.
Referencia a la tesis sobre el fundamento de la colacin:
4. mbito y presupuestos de la colacin:

4.1.
Concurrencia de legitimarios:
4.2.
Legitimarios con ttulo de heredero:
4.3.
Atribucin gratuita en favor de los legitimarios en vida del causante:
4.4.
mbito de colacin:
5. Carcter colacionable de las diversas liberalidades:

5.1.
La liberalidades colacionables
5.2.
Las liberalidades exentas de colacin:
6. Prctica y efectos de la colacin:

6.1.
Imputacin contable y valoracin de las liberalidades colacionables:
6.2.
Efectos de la colacin:
1. INTRODUCCIN: SISTEMAS DE COLACIN:

Colacionar equivale a integrar o incluir en la masa hereditaria las atribuciones
patrimoniales que el causante hubiera realizado en favor de cualquiera de los herederos (por
ejemplo: al primero de los hijos al casarse, le regal un piso; a los 3 restantes, slo pudo regalarle
los muebles).
Puede llevarse a cabo mediante 2 sistemas:
1. Colacin mediante aportacin in natura.
2. Colacin mediante deduccin o imputacin contable.
2. COLACIN EN CC:
En nuestro CC, se admite la colacin mediante deduccin o imputacin contable, pese
a que en trminos textuales se establezca que el heredero forzoso que concurra, con otros ()
deber traer a la masa hereditaria los bienes o valores que hubiese recibido art.1035 CC.
Sin embargo, los bienes no hay que aportarlos a la masa hereditaria, ya que art.1045.1
CC nos dice no han de traerse a colacin y particin las mismas cosas donadas, sino su
valor, al tiempo en que se evalen los bienes hereditarios.
El artculo primeramente mencionado, slo puede explicarse atendiendo al carcter
definitorio sobre la colacin del mismo.
El propio TS en STS 1989, admite que slo es posible compensacin en metlico, nunca
aportacin de bienes in natura.
3. FUNDAMENTO Y DISPENSA DE COLACIN (S08):

3.1. CARCTER DISPOSITIVO DE LA COLACIN:
El deber de colacionar depende ante todo de la propia voluntad del donante/causante.
Art.1036 CC La colacin no tendr lugar entre los herederos forzosos si el donante as
lo hubiese dispuesto expresamente o si el donatario repudiare la herencia, salvo el caso de que
la donacin deba reducirse por inoficiosa.
El juego de la colacin slo se dar en supuesto de que el donante/causante haya dejado
operar las normas establecidas por el CC, que tienen carcter dispositivo.
Quien haya realizado la liberalidad en cuestin podr tambin excluir la colacin tanto en
momento de celebrar la donacin o acto lucrativo, sea en testamento o mediante cualquier otro
acto que rena las solemnidades testamentarias.
Bastar con indicar, por ejemplo que adems de cunto haya recibido en vida, la
exigencia de disponerlo expresamente del art.1036 CC no implica la necesidad de utilizar el
trmino colacin o dispensa de colacin.
Dispensa de colacin, es la expresin tcnica utilizada por doctrina y jurisprudencia: salvo
disposicin en contra del donante/causante, existe deber de colacionar lo recibido inter vivos y a
ttulo gratuito.
En caso contrario se afirma que el deber de colacionar ha sido objeto de dispensa.
Dispensa de colacin, en cuanto acto mortis causa, tiene carcter revocable, pudiendo
el causante invalidar sus efectos en cualquier momento, renaciendo as el deber de colacionar.
4. MBITO Y PRESUPUESTOS DE LA COLACIN:

4.1. CONCURRENCIA DE LEGITIMARIOS:
Necesario que a la sucesin concurran 2 o ms legitimarios, art.1035 CC el heredero
forzoso que concurra, con otros que tambin lo sean.
No hay obligacin de colacionar:
En caso de concurrir 2 o ms herederos voluntarios que carezcan de condicin de

legitimarios.
Caso de suceder un solo legitimario en concurrencia con otros herederos voluntarios.
4.2. LEGITIMARIOS CON TTULO DE HEREDEROS:

Legitimarios concurrentes han de suceder a ttulo de heredero y serlo efectivamente,
art.1036 CC La colacin no tendr lugar () si el donatario repudiare la herencia.
La exigencia del ttulo de heredero, no cabe establecer una calificacin general e
indiscutible en relacin con ninguno de ellos, sino que en cada caso exigir determinarla
mediante la correcta interpretacin testamentaria.
4.3. ATRIBUCIN GRATUITA EN FAVOR DE LOS LEGITIMARIOS EN VIDA DEL CAUSANTE:

Cuanto ha de colacionarse es lo recibido en vida del causante por cualquiera de los
legitimarios que, concurran a la sucesin. Pero el perceptor de la atribucin patrimonial gratuita
ha de ser, l mismo, no cualquier otra persona. As se deduce:
Art.1039 CC Los padres no estarn obligados a colacionar en la herencia de sus

ascendientes lo donado por stos a sus hijos.
Art.1040 CC Tampoco se traern a colacin las donaciones hechas al consorte del hijo.
Cuanto acabamos de afirmar, requiere, precisin en relacin con el derecho de

representacin. Art.1038 CC que los nietos colacionarn todo lo que debiera colacionar el padre
si viviera, aunque no lo hayan heredado e incluso lo recibido en vida del causante a menos que
el testador hubiese dispuesto lo contrario.
4.4. MBITO DE LA COLACIN:

La colacin tendr lugar tanto en la sucesin testamentaria cuanto en la sucesin
intestada.
En sta ltima, los legitimarios concurrentes lo harn por partes iguales.
En cambio en sucesin testamentaria, los legitimarios pueden haber sido instituidos en
partes desiguales, por haberse hecho uso del tercio de mejora o, conjuntamente, del tercio de
mejora y del tercio de libre disposicin.
5. CARCTER COLACIONABLE DE LAS DIVERSAS LIBERALIDADES:

5.1. LIBERALIDADES COLACIONABLES:
Liberalidades que quedan sujetas a colacin y cules quedan exentas del deber de
colacionar, aunque el principio general, cualesquiera liberalidades realizadas en vida del
causante y a ttulo gratuito deben considerarse liberalidades colacionables.
Art.1035 CC permite considerar integradas dentro de las liberalidades colacionables
cualesquiera transferencias patrimoniales que, a ttulo gratuito, hubieren beneficiado o
enriquecido al heredero forzoso en vida del causante.
Art.1043 CC sern colacionables las cantidades satisfechas por el padre para redimir a
sus hijos de la suerte de soldado, pagar sus deudas, conseguirles un ttulo de honor y otros
gastos anlogos.
El legislador considera que la satisfaccin de tales gastos no forma parte de los deberes
imputables a los progenitores respecto de los hijos susceptibles de ser integrados en la obligacin
alimenticia entre parientes.
5.2. LIBERALIDADES EXENTAS DE COLACIN:

Liberalidades exentas de colacin.
El primer grupo, son los gastos inherentes a los deberes familiares queden exentos de
colacin:
Art.1041 CC No estarn sujetos a colacin los gastos de alimentos, educacin, curacin

de enfermedades, aunque sean extraordinarias, aprendizaje, equipo ordinario, ni los
regalos de costumbre.
LPPPD (Proteccin Patrimonial de Personas con Discapacidad), ha aadido un segundo
prrafo a art.1041 CC Tampoco estarn sujetos a la colacin gastos realizados por
padres y ascendientes para cubrir necesidades especiales de sus hijos o descendientes
con discapacidad.
Art.1042 CC No se traern a colacin, sino cuando el padre lo disponga o perjudiquen a

la legtima, los gastos que ste hubiere hecho para dar a su hijo una carrera profesional
o artstica; pero cuando proceda colacionarlos, se rebajar de ellos lo que el hijo hubiera
gastado viviendo en la casa y compaa de sus padres.
El segundo lugar, exceptuadas de colacin las donaciones o liberalidades hechas en favor

del legitimario que, aun sindolo, no concurre a la sucesin. Art.1039 CC en relacin con
atribuciones de abuelos en favor de nietos y art. 1040 CC de las efectuadas en favor de hijos
polticos.
Hacemos una precisin, en virtud de la cual cuando se hagan donaciones conjuntamente a
hijo y a consorte (hijo poltico) el hijo estar obligado a colacionar la mitad de la cosa donada.
Por otro lado, art.1037 CC No se entiende sujeto a colacin lo dejado en testamento.
Regla contenida en ste artculo es dispositiva, de tal manera que lo dejado en testamento estar
sujeto a colacin si el testador [no] dispusiere lo contrario.
6. PRCTICA Y EFECTOS DE LA COLACIN:

Se sigue exclusivamente el sistema consistente en imputacin contable, el
donatario/legitimario no habr de aportar in natura al as hereditario los bienes o beneficios que
recibiera en vida del causante a ttulo gratuito.
6.1. IMPUTACIN CONTABLE Y VALORACIN DE LAS LIBERALIDADES COLACIONABLES:

Art. 1045.1 CC No han de traerse a colacin y particin las mismas cosas donadas o
dadas en dote, sino su valor al tiempo de la donacin o dote, aunque no se hubiese hecho
entonces su justiprecio.
Art.1045.2 CC estableca el aumento o deterioro posterior a la donacin, y an su
prdida total, casual o culpable, sern a cargo y riesgo o beneficio del donatario.
Impona el CC imputacin contable, aunque la valoracin se efectuaba en tiempo de la
donacin.
La mayora de doctrina y jurisprudencia del TS mantuvieron interpretacin literal del
precepto.
Pero con Ley 11/1981, se da nueva redaccin a art.1045.1 CC que queda as No han de
traerse a colacin y particin las mismas cosas donadas, sino su valor al tiempo en que se
evalen los bienes hereditarios.
6.2. EFECTOS DE LA COLACIN:

Su efecto fundamental, es deducirse de la adjudicacin definitiva del legitimario de que
se trate, la cantidad de numerario en que se valora cuanto hubiere recibido en vida del causante.
Art. 1047 CC El donatario tomar a menos en la masa hereditaria tanto como ya hubiese
recibido, percibiendo sus coherederos el equivalente, en cuanto sea posible, en bienes de misma
naturaleza, especie y calidad.
El donatario toma de menos, lo mismo que se ha integrado en el caudal hereditario,
como mera imputacin contable correspondiente a lo recibido en vida.
Regla de igualacin, al establecerse por el legislador que los restantes herederos reciban
bienes de la misma naturaleza, especie y calidad.
Art. 1048 CC afronta circunstancia eventualidad no resulte posible:
Si los bienes donados fueren inmuebles, los coherederos tendrn derecho a ser igualados
en metlico o valores mobiliarios al tipo de cotizacin y no habiendo dinero ni valores
cotizables en la herencia, se vendern otros bienes en pblica subasta en la cantidad
necesaria.
Cuando los bienes donados fueren muebles, los coherederos slo tendrn derecho a ser
igualados en otros muebles de la herencia por el justo precio, a su libre eleccin.

Derecho Civil IV Sucesiones 2013 2014 Silu-Cholo

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DERECHO CIVIL IV

El orden seguido en la realizacin de este resumen responde al del Manual obligatorio de la

1 Silu & Cholo_1987

1 Silu & Cholo_1987

CAPTULO 1. EL DERECHO DE SUCESIONES

5. SUCESIN A TTULO UNIVERSAL Y A TTULO PARTICULAR (OBJETO DE EXAMEN: 2J11 Y

2 Silu & Cholo_1987

1. LA SUCESIN MORTIS CAUSA

1.1. LA ADMISIBILIDAD GENERAL DEL FENMENO HEREDITARIO

1.2. LA GENERALIZACIN E IMPORTANCIA PRCTICA DE LA HERENCIA

2.1. LA NATURALEZA JURDICO-PRIVADA DEL DERECHO SUCESORIO

b. Una de las partes integrantes del D Civil, en particular

2.2. POSICIN SISTEMTICA

3. LAS DIVERSAS FORMAS DE SUCESIN

3.1. LA VOLUNTAD DEL CAUSANTE: LA SUCESIN TESTAMENTARIA

4 Silu & Cholo_1987

Esta determinacin se instrumenta, fundamentalmente, a travs del testamento, que es una

Est dotado de especiales formalidades, y sus disposiciones son esencialmente

3.2. LAS DISPOSICIONES LEGALES DE CARCTER IMPERATIVO: LAS LEGTIMAS

imponindoselo al causante. As, la libertad de testar se combina con su

3.3. LA SUCESIN INTESTADA

y, aunque exista el sistema legitimario, nuestro

3.4. LA LEY PERSONAL DEL CAUSANTE*

Herencia en sentido amplio. El utilizado por la CE, equivalente a la propia sucesin

Herencia en sentido objetivo. El artculo 659 CC dispone que La herencia comprende

6 Silu & Cholo_1987

A) Facultades y titularidades intransmisibles

Las acciones de filiacin en algunos casos (136.2 CC).

Ejercicio de acciones de proteccin civil del honor, la intimidad o la propia

7 Silu & Cholo_1987

Ejercicio de acciones penales dimanantes de calumnia e injuria (215.1 CP).

4. Sucesiones anmalas o excepcionales. Estos casos son muy limitados Por

5. SUCESIN A TTULO UNIVERSAL Y A TTULO PARTICULAR (2J11 y RV12)

Razones que pueden servir de fundamento a esta decisin legislativa:

1. Cuando son llamados a la herencia considerada en su globalidad por

9 Silu & Cholo_1987

CAPTULO 2: LA SUCESIN HEREDITARIA

3.2. NATURALEZA Y FUNDAMENTO (1J12, 1J08)

4.1. CONCEPTO (2J12, 2J08)

4.3. El debate sobre el derecho de representacin en la sucesin testamentaria

10 Silu & Cholo_1987

1. LAS FASES DEL FENMENO SUCESORIO

1.2. LA VOCACIN Y LA DELACIN

11 Silu & Cholo_1987

siendo ya persona (arts. 29 y 30 CC), quienes hayan de representarlo puedan

1.3. LA FASE DE ACEPTACIN Y ADQUISICIN DE HERENCIA

1.4. SISTEMTICA DE EXPOSICIN

2. EL DERECHO DE TRANSMISIN O IUS TRANSMISSIONIS

12 Silu & Cholo_1987

Sujetos. Relacin triangular:

herencia tb se incluye el ius delationis de

1. CAUSANTE (inicial). La herencia deferida al heredero intermedio no ha sido ni aceptada

3.2. NATURALEZA Y FUNDAMENTO (1J12, 1J08)

3.3. REQUISITOS (1J12, S09, 1J08)

14 Silu & Cholo_1987

Sin embargo, la JURISPRUDENCIA ha interpretado que, aun en el caso de que se

Seguramente slo cabe excluir radicalmente el derecho de acrecer en la

3.4. EL DERECHO DE ACRECER EN LA SUCESIN INTESTADA

No obstante, se defiende que propiamente hablando no hay derecho de acrecer, sino

2 EL ACRECIMIENTO CARACTERSTICO DE LA SUCESIN INTESTADA, dado que el

3.5. EL ACRECIMIENTO EN LA LEGTIMA Y EN LA MEJORA

i. Si hay concurrencia de ASCENDIENTES CON CNYUGE VIUDO, 1/3

MEJORADOS + PRESUPUESTOS DEL D DE ACRECER= ACRECIMIENTO EN SENTIDO