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UNIVERSIDAD ESAN

Diplomado Internacional en Gestin de Empresas


Mineras
ASIGNATURA:
PROFESOR:

Tributacin Minera
Dra. Milagros Fernndez

TTULO TRABAJO: Naturaleza del aporte por regulacin


INTEGRANTES:

BARRIENTOS ORTIZ GUDERMAN

Surco, 07 de Febrero del 2015

QU ES EL APORTE POR REGUALACIN?


El APR es una contribucin creada por el Artculo 10 de la Ley 27332 - Ley Marco de los
Organismos Reguladores de la Inversin Privada en los Servicios Pblicos, que tiene por finalidad
financiar las siguientes funciones pblicas:

Funcin supervisora

Funcin reguladora

Funcin normativa

Funcin fiscalizadora y sancionadora

Funcin de solucin de controversias

Funcin de solucin de reclamos


El artculo 10 de la Ley N 27332 establece lo siguiente: Los Organismos Reguladores
recaudarn de las empresas y entidades bajo su mbito, un aporte por regulacin, el cual no podr
exceder del 1% (uno por ciento) del valor de la facturacin anual, deducido el Impuesto General a
las Ventas y el Impuesto de Promocin Municipal, de las empresas bajo su mbito. Este aporte
ser fijado, en cada caso, mediante decreto supremo aprobado por el Consejo de Ministros,
refrendado por el Presidente del Consejo de Ministros y el Ministro de Economa y Finanzas.
Dada la necesidad de regular ciertas actividades, se crearon diferentes Organismos Reguladores,
los cuales, son financiados principalmente con los denominados Aportes por Regulacin.
El artculo 10 de la Ley Marco de los Organismos Reguladores, Ley N 27332 (en adelante, la Ley
Marco), dispone que los Organismos Reguladores (entindase OSINERGMIN, OSITRAN,
OSIPTEL y SUNASS) recaudarn de las empresas y entidades bajo su mbito, un Aporte por
Regulacin que no podr exceder del 1% (uno por ciento) del valor de su facturacin anual,
deducido el Impuesto General a las Ventas y el Impuesto de Promocin Municipal. Este Aporte es
fijado mediante Decreto Supremo aprobado por el Consejo de Ministros, refrendado por el
Presidente del Consejo de Ministros y el Ministro de Economa y Finanzas.
PARA EL SECTOR MINERO
El APR es una contribucin creada a favor de Osinergmin y extendida a le OEFA en diciembre de
2013. La norma establece que las compaas mineras deben pagar una alicuota mensual de 0,15%
sobre su facturacin anual para financiar la fiscalizacin ambiental a cargo del OEFA durante el
periodo 2014-2015. Para el 2016 la alicuota descender a 0,13%.

Asimismo, deben pagar una alicuota mensual de 0,21% para financiar la fiscalizacin en seguridad
minera a cargo de Osinergmin en el 2014. Esta alicuota descender a 0,19% el 2015 y a 0,16% en
el 2016.
Este es un mecanismo novedoso para el sector minero (empez a regir en febrero ltimo) que
debe generar S/.42 millones para fiscalizar a esta actividad durante el 2014, segn estimados del
OEFA.
Son, por lo menos, media docena las compaas mineras que se niegan a pagar esta
contribucin por considerarla inconstitucional y confiscatoria. Entre ellas se encuentra Minera
Yanacocha, que ya ha interpuesto una accin de amparo.
JUAN SALDARRIAGA PERIODISTA/09 DE JULIO 2014 ELCOMERCIO

Segn Gabriela Prez Costa, subgerenta legal de Minera Aurfera Retamas (Marsa), el APR
encubre, en realidad, un impuesto para financiar al tesoro pblico, del tipo Fonavi.
Osinergmin estableci un presupuesto de S/.28 millones para fiscalizacin minera en el 2013, pero
tuvo un excedente de S/.113 millones que revirti al tesoro. Para el 2014 su presupuesto es
idntico, pero va a recibir ahora un estimado de S/.800 millones por APR. Entonces, el excedente
que generar ser mucho mayor, y tambin ir al tesoro pblico
INDECOPI A FAVOR DE MINERAS EN DISPUTA CON LA OEFA
De acuerdo a la resolucin de Indecopi, fechada el 14 de octubre, el pago del APR es una barrera
burocrtica y por tanto el OEFA estara recibiendo dichos ingresos ilegalmente por este concepto.
Esta determinacin se dio en respuesta a la demanda de la minera Pampa de Cobre S.A. que,
junto a otras cuatro empresas, present sus argumentos para dejar de pagar al ente fiscalizador
del Ministerio del Ambiente (MINAM).
De acuerdo a la SPDA, la situacin econmica del OEFA quedara en una situacin de gravedad
pues das atrs el Ministerio de Economa y Finanzas (MEF) habra desconocido y eliminado -en el
presupuesto para el ao 2015- los ingresos por concepto de multas que haban sido proyectados
en S/.36 millones.
El APR representa para el OEFA S/.130 millones, lo cual significa que para el 2015 solo contara
con un presupuesto de menos de S/.25 millones, por concepto de recursos ordinarios para ejercer
sus labores.

Sin embargo, la decisin del Indecopi debe pasar por una segunda instancia para ser definitiva y se
exonere del pago a las mineras.
DIARIO EL COMERCIO, JUEVES 23 DE OCTUBRE 2014

EMPRESAS MINERAS SEGUIRN PAGANDO APORTE POR REGULACIN A LA OEFA


El Poder Judicial declar infundada la demanda constitucional interpuesta por la Sociedad
Nacional de Minera en contra de ese tributo. La SNMPE seal que apelar el fallo ante una
instancia superior ya que consideran que es un fallo poltico.
La Sexta Sala Civil de la Corte Superior de Justicia de Lima declar infundada la demanda
constitucional de Accin Popular interpuesta por la Sociedad Nacional de Minera, Petrleo y
Energa (SNMPE) en contra del Aporte por Regulacin (APR) que percibe el Organismo de
Evaluacin y Fiscalizacin Ambiental.
La SNMPE solicit se declare inconstitucional e ilegal, con efectos retroactivos, el Decreto
Supremo 130-2013-PCM, que establece las disposiciones referidas al Aporte por Regulacin APR.
El gremio minero argument en su demanda que el dispositivo viola los principios de legalidad y de
no confiscatoriedad.
La Sexta Sala Civil de la Corte Superior de Justicia de Lima determin que no existe vulneracin al
principio de legalidad, al haberse establecido que dicho Decreto Supremo no cre un nuevo tributo,
habiendo nicamente establecido la alcuota del Aporte por Regulacin bajo los parmetros
establecidos por la Ley 27332, Ley marco de los Organismos Reguladores de la Inversin Privada
en los Servicios Pblicos.
DIARIO GESTION, LUNES 24 OCT. 2014

SEGN EL TRIBUNAL FISCAL


As, el Tribunal Fiscal a travs de la Resolucin No. 416-1-2009, la cual constituye precedente de
observancia obligatoria, determin que el aporte por Regulacin del OSINERGMIN tiene la
naturaleza de una contribucin, ya que dicho Organismo realiza actividades estatales en ejercicio
de sus funciones y porque dichas actividades (supervisin, actividades de control y regulacin)
traen consigo beneficios al mercado general y especialmente a los contribuyentes obligados al
aporte, ya que en la medida que se cumpla con aqullas, stos se vern beneficiados con el ahorro
de costos de transaccin que se derivan de su actuacin en el mercado, esto es, se genera un
beneficio diferenciado a favor de los contribuyentes del tributo.

REVISTA RUMBO MINERO ORLANDO MARCHESI ABRIL 2014

Sin embargo, debemos recordar que en algunos casos los recursos del OSINERGMIN se han
transferido, a travs de Decretos de Urgencia a otros organismos o instituciones del estado (ej. D.U
No. 116-2009 y D.U. 044-2010, donde se transfirieron recursos al MEM y RENIEC
respectivamente), por lo que la contribucin en esos casos no se habra destinado exclusivamente
a cubrir el costo de las actividades del organismo regulador. Surge entonces nuevamente la duda
sobre si los aportes que recaudarn OSINERGMIN y OEFA del sector minero, sern
verdaderamente contribuciones o, por el contrario, impuestos encubiertos.
DE LA NATURALEZA TRIBUTARIA DEL APORTE POR REGULACIN
1. ES EL APORTE POR REGULACIN UNA TAZA?
El Aporte por Regulacin es un tributo y como tal surge por la norma tributaria que le confiere un
evidente carcter obligatorio. Sin embargo, en este caso, no es el contribuyente quien solicita al
Organismo Regulador la prestacin de alguno de sus servicios, sino que es el Estado, quien con el
objetivo de regular un servicio pblico, supervisa y fiscaliza las actividades de ste. Incluso, podra
darse el caso que el contribuyente no sea fiscalizado durante un perodo o no solicitar la solucin
de alguna controversia, lo que no lo excluye del cumplimiento de pago del mencionado Aporte,
aprecindose que no hay efectividad del servicio.
Independientemente que en algunos casos se haya optado por denominar al Aporte por Regulacin
como una Tasa, consideramos que ste no cumple con las caractersticas esenciales para ser
considerado como tal.
2. ES EL APORTE POR REGULACIN UNA CONTRIBUCIN?
Las contribuciones en general son tributos que se pagan porque caracterizan la existencia
proyectada o real de un beneficio que puede provenir de una obra pblica, actividades o servicios
estatales o municipales especialmente dirigidos a aumentar la riqueza y por ende la capacidad
contributiva de una persona o un sector de la poblacin determinado, que en muchos casos no
solicit tal beneficio. El producto de la contribucin no debe tener un destino ajeno a la financiacin
y objetivacin de las obras pblicas o actividades proyectadas.
El beneficio derivado de las contribuciones, opera como realidad verificada jurdicamente pero no
fcticamente, es decir, es irrelevante que el obligado obtenga o no el beneficio, en el sentido de ver
efectivamente acrecentado su patrimonio y en consecuencia su capacidad de pago, pues si se
exigiera la concurrencia real y efectiva de dicho beneficio como presupuesto para la obligacin

tributaria, se atentara contra las bases de este tributo que precisa muchas veces de financiamiento
ex-ante.
Sin embargo, el producto de la contribucin no debe tener un destino ajeno a la financiacin y
objetivacin de las obras pblicas; de lo contrario, podra producirse un tributo injusto con
beneficios que nunca recibi ni probablemente recibir el contribuyente incidido. Esta sera la nica
forma de controlar la certeza y futura objetividad del beneficio. Sin embargo, para un sector de la
doctrina nacional se debe ir ms all, ya que el beneficio proyectado debe ser verificable, directa o
indirectamente en alguna proporcin en el momento en que se culmina la ejecucin de las obras
pblicas o de la realizacin de determinadas actividades, porque si tal beneficio fuera nicamente
una hiptesis legal, el sujeto obligado estara pagando algo que no recibi, situacin que no sera
justa y constituira un exceso del legislador. Ntese que la prestacin del contribuyente no puede
superar la ventaja recibida o proyectada, y si bien no es necesaria una equivalencia exacta, el
costo de la contribucin constituye su lmite mximo.
En efecto, los denominados aportes por regulacin; recaudados a favor de los Organismos
Reguladores adscritos a la Presidencia del Consejo de Ministros para el mejor cumplimiento de
sus fines, son obligaciones de pago nacidas en virtud de la ley, las cuales tienen naturaleza
coactiva pues no media para su establecimiento la voluntad de las empresas obligadas al pago.
Debe enfatizarse que la falta de pago oportuno de este aporte se encuentra sujeta a la aplicacin
de sanciones e intereses previstos en el Cdigo Tributario, conforme se establece en el Decreto
Supremo N 004-2002-PCM, que deroga el Decreto Supremo N 114-2001-PCM.

CONCLUSIONES
1. El Aporte por Regulacin tiene naturaleza tributaria.
2. Puesto que se trata de un tributo vinculado indirectamente a la actividad estatal, esto es, media
la intervencin del Organismo Regulador, consideramos no se trata de un Impuesto.
3. El Aporte por Regulacin no es Tasa. En estos casos, no es el contribuyente quien solicita al
Organismo Regulador la prestacin de alguno de sus servicios, sino que es el Estado, quien con el
objetivo de regular un servicio pblico, supervisa y fiscaliza las actividades de ste. Incluso, podra
darse el caso que el contribuyente no sea fiscalizado durante un perodo o no solicitar la solucin
de alguna controversia, lo que no lo excluye del cumplimiento de pago del mencionado Aporte,
aprecindose que no hay efectividad del servicio. As, consideramos que el Aporte por Regulacin
no cumple con las caractersticas esenciales para ser considerado como una Tasa.

4. De acuerdo con su naturaleza tributaria el Aporte por Regulacin es una contribucin. El Aporte
por Regulacin es cobrado a aquellos sujetos respecto de los cuales, los Organismos Supervisores
ejercen sus funciones de regulacin, es decir, grava a aquellas entidades que realizan actividades
reguladas por el Estado. En ese sentido, en principio, sera cobrado para financiar una actividad del
Estado y no por demostrarse cierta capacidad contributiva. Por tanto, al estar vinculado a una
actividad estatal, y no analizar la capacidad contributiva del obligado o la simple posibilidad
econmica de contribuir con el sostenimiento de los servicios generales del Estado, entendemos se
trata de una Contribucin.
5. Sin embargo, el actual Aporte por Regulacin es una contribucin mal estructurada por el
legislador, pues al establecer que se calcula en funcin de la facturacin anual de las empresas
bajo el mbito de los Organismos Reguladores y no en funcin del costo del servicio, estara
gravando capacidad contributiva.
6. El lmite establecido para las Contribuciones consiste en que la prestacin del contribuyente no
puede superar de ninguna manera la ventaja recibida o proyectada, y si bien no se exige una
equivalencia exacta, el costo de la actividad estatal constituye su lmite mximo.
7. Teniendo en cuenta las limitaciones establecidas para las Contribuciones, conforme est
planteado el actual Aporte por Regulacin, consideramos no existira una relacin entre la actividad
estatal y la base imponible (la facturacin anual de las empresas), pues esta ltima no determina
cunto se necesita para financiar a los Organismos Reguladores; con lo que, se vulnerara el lmite
constitucional establecido para las Contribuciones. Consideramos que la liquidacin del Aporte por
Regulacin en funcin de la facturacin anual resulta ser un parmetro sumamente arbitrario, pues,
podra darse el caso que dicho tributo grave ingresos de las empresas supervisadas por
actividades que no estn vinculadas con aquellas sujetas a supervisin, en cuyo caso, la afectacin
de la capacidad contributiva resultara ser evidente.
8. En lo que concierne a la periodicidad, consideramos que el artculo 10 de la Ley Marco ha
omitido regular este aspecto, pues, el hecho de indicar que la base imponible es la facturacin
anual, deducido el Impuesto General a las Ventas y el Impuesto de Promocin Municipal, no
significa que su pago tambin deba ser anual. Consideramos que en la Ley Marco tampoco se han
establecido parmetros de este aspecto esencial del tributo, con lo que, su regulacin mediante
normas infralegales significa una vulneracin de la reserva de ley.
9. Tratndose de la alcuota del tributo, la Ley Marco dispone que sta no puede ser superior al 1%
de la facturacin anual, dejndose la regulacin de la cuanta especfica al Decreto Supremo. Este
sera el nico caso indubitable de derivacin de un elemento esencial del tributo al reglamento,
cuyo tope se encuentra establecido en la propia ley.

Los aportes por regulacin que se realiza a la OEFA y OSINERMIN resultan


desproporcionados, es claro que se busca obtener recursos de las empresas en
montos que no se sustentan en el costo real de los servicios por la fiscalizacin
ambiental y en seguridad.
En realidad son tributos encubiertos, donde es preocupante la modificacin de
las condiciones para garantizar las inversiones en el Per. Los contratos de
estabilidad tributaria son herramientas que se utilizan en forma generalizada
en muchos pases para garantizar el marco tributario de las inversiones por un
periodo determinado. Esta medida perturba la estabilidad jurdica cuando, por
ejemplo, se decide cambiar el marco normativo para los nuevos contratos, en
los montos requeridos y en sus alcances, afectando la predictibilidad en el
tiempo que requieren los proyectos e inversiones de largo desarrollo y
maduracin.
No podemos darnos el lujo de ahuyentar las inversiones, que hoy ms que
nunca son necesarias para contrarrestar la desaceleracin econmica.
Esperamos que el gobierno, dentro de una visin de largo plazo, adopte las
medidas idneas para asegurar el crecimiento sostenido del pas.
Entonces es necesario realizar los ajustes para que estas contribuciones
respondan efectivamente al financiamiento del costo de las referidas entidades
para la ejecucin de sus actividades de supervisin, control y regulacin; es
decir se podra considerar una disminucin en el porcentaje de contribucin
acorde al presupuesto real de estas entidades (OSINERMIN, OEFA).
BIBLIOGRAFIA

PROYECTO DE PROCEDIMIENTO DE RECAUDACIN Y CONTROL DEL


APORTE POR REGULACIN DEL ORGANISMO DE EVALUACIN Y

FISCALIZACIN AMBIENTAL MINISTERIO DEL AMBIENTE.


PUBLICACIONES EN EL DIARIO GESTIN 2014
PUBLICACIONES EN EL DIARIO EL COMERCIO 2014
APORTE POR REGULACIN DEL OEFA, ORGENES Y DESACIERTOS ALEX ANTONIO HILARIO MUOZ 27 FEB. 2014.

APORTE POR REGULACIN Y LA RESERVA DE LA LEY EN MATERIA


TRIBUTARIA JSSICA TORRES.