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INCIDENTES E INCIDENCIAS EN EL

PROCESO CIVIL

Torres Traba, Jos M.

Publicado en: Sup. Doctrina Judicial Procesal 2012 (diciembre) , 33

I. El incidente y el proceso

Desde el inicio del proceso, el debate entre las partes y la decisin del rgano
procesal demandan el cumplimiento de actos procesales dentro de un mbito
especficamente reglado, de all que el principio de legalidad de las formas (1), sea un
aspecto sustancial a la hora de examinar aquellos desvos que coloquen a las partes en
situacin de desigualdad.

Sealaba Falcon, que toda estructura procesal requiere el apoyo de subsistemas,


tanto para solucionar cuestiones menores, como para establecer los enlaces y
complementar aquellas vas principales (2).

Durante la sustanciacin del mismo las partes despliegan sus posiciones para
intentar vencer a su contraria, o bien cumplen con todos los requisitos propios del
proceso voluntario que promueven para obtener as el reconocimiento peticionado.

Es aqu donde pueden surgir contingencias que obstaculicen o impidan su


normal avance, resultando necesario recurrir a mecanismos procesales que permitan
subsanar la misma, o bien finiquitar su progreso por resultar contrario a derecho e
ilegitimo.

A estas contingencias se las llama incidentes procesales o artculo, e implican


todo acontecimiento que sobreviene durante el transcurso del proceso tanto en el juicio
ordinario como en los especiales.

Dicho artculo promovido debe tener relacin mas o menos inmediata con el
objeto del proceso, accesoria o de continencia (3) (Cfr. Art. 175 CPCCN), pudiendo ser
promovido por las partes o bien por terceros (vgr.: tercera, levantamiento de embargo,
los supuestos del tercero citado, excepciones, embargo preventivo, recusacin y
excusacin reclamaciones sobre el inventario en el juicio sucesorio, cuestiones sobre
regulacin y cobro de honorarios, el incidente de nulidad).

En algunos casos tienen un tramite previsto por el cdigo (vgr. impugnacin de


instrumentos pblicos Art. 395 CPCN (4)), en otros, es la naturaleza de la cuestin
planteada la que determina el tipo de trmite (pretensin para la determinacin del

monto por los daos y perjuicios provocados en el uso indebido de las medidas
cautelares Art. 208 CPCCN (5)).

A partir de lo expuesto resulta til distinguir, tres tipos de contingencias que


sealan los diferentes trmites, los incidentes, las incidencias y los procesos
incidentales.

Los incidentes como expusiramos, son cuestiones contenciosas que se suscitan


entre las partes y demandan la formacin de un expediente separado para su tramitacin,
de manera que no se entorpezca el avance del proceso principal.

Las incidencias son conflictos suscitados en el curso de los incidentes (Art. 184
CPCCN), o planteos en un acto puntual del proceso que debe ser resuelto de inmediato
por no ser de tal significacin o importancia como para suscitar un incidente autnomo
(6) (vgr. oposicin a la formulacin de preguntas impertinentes durante el transcurso de
una audiencia testimonial Arts. 411 prrf. 3, 428, 442 prrf. 2 y 443 CPCCN).

El cdigo las identifica como cuestiones accesorias (Cfr. Art. 184 CPCCN), y se
persigue evitar la ampliacin del foco litigioso que alumbra el incidente, por eso cuando
existen diferencias o contradicciones entre las partes que no sean de tal entidad como
para autorizar la formacin de un nuevo incidente, ellas se deben resolver cuando
suceden y de manera inmediata (7).

Tienen la caracterstica que, como no constituyen un incidente en los trminos


del art. 175, no corresponde la imposicin de costas de primera instancia (8), aunque la
redaccin del Art. 69 prrafo tercero CPCCN, pareciera sostener lo contrario,
posibilitando el planteo de nuevas incidencias, an, cuando no se hubieren satisfecho
por quien las promueve, las costas impuestas en incidencias anteriores.

Por otro lado existen los llamados procesos incidentales, encontrndonos aqu,
frente a un proceso ordinario o sumarsimo que estando vinculado por conexidad con el
principal, se desarrolla con autonoma y con idnticas posibilidades de sufrir planteos
incidentales o incidencias en su trmite (9).

En estos procesos se persigue una pretensin de mrito, tramitando en forma


independiente bajo el tipo de proceso que el juez resuelva pertinente (ordinario,
sumarsimo o incidental), y una vez resueltos, la cosa juzgada tiene efectos en el
proceso incidental con independencia del principal, an estando dicho proceso vigente
(Vgr. Pretensin de nulidad de instrumento pblico Arts. 395 CPCCN y 993 Cdigo
Civil) (10).

Cabe destacar, que los incidentes pueden decidirse incluso a posteriori del
dictado de la sentencia definitiva conforme el Art. 166 inc. 5 del CPCCN (vgr. astreintes
Art. 37 CPCCN).

II. Su clasificacin sistemtica

De conformidad con su diverso tratamiento en la legislacin procesal, los


incidentes pueden ser genricos o nominados, los primeros tienen una regulacin
especfica y se rigen por las normas de los Arts. 175 y ss. del CPCCN, los segundos
estn tratados especialmente en la ley procesal, como por ejemplo, la recusacin con
expresin de causa (Arts. 20 a 27), la intervencin de terceros (Arts. 90 a 96), la nulidad
de los actos procesales (Arts. 169 a 174), la oposicin de excepciones previas (Arts. 346
a 354 bis), y en algunos casos el cdigo procesal se remite expresamente a las
disposiciones genricas de los incidentes al tratar algn tema (vgr. Art. 395 sobre
redargcin de falsedad, el Art. 504 cuando expresa que en el proceso de ejecucin de
sentencias la impugnacin a la liquidacin tramitar por las normas establecidas para los
incidentes; el Art. 518, referido al trmite del exequatur o el Art. 650, sobre el trmite
para la modificacin y cesacin de los alimentos (11).

Por otro lado deben distinguirse aquellos incidentes que impiden el avance del
proceso, denominndose por ello suspensivos (Vgr. incidente de nulidad de notificacin
de la demanda Arts. 149 y 344 del CPCCN), los que necesariamente deben resolverse
pues se encuentran afectadas etapas procesales sustanciales sin cuyo saneamiento no
puede proseguirse la causa, de aquellos que por su naturaleza accesoria, no inciden en el
avance del proceso principal y no suspenden sus efectos (Vgr. el pedido de embargo
preventivo como incidente cautelar Arts. 195, 197 y 209 CPCCN).

A veces el efecto suspensivo del incidente puede limitarse a una parte del
procedimiento, o an, a determinado acto procesal, como por ejemplo la oposicin a
medios de prueba, o los supuestos de los recursos concedidos con efecto devolutivo
(Cfr. Art. 250 CPCCN).

Es evidente que si la suerte de la cuestin promovida depende la eficacia de los


actos posteriores, el procedimiento necesariamente no debe continuarse mientras ella no
sea resuelta.

Entiende Alsina que los incidentes que suspenden deben tramitarse en el mismo
expediente. Se entiende que impide la prosecucin de la demanda todo incidente sin
cuya previa resolucin es absolutamente imposible de hecho o de derecho continuar
sustancindola.

La necesidad de no obstaculizar el proceso es la inteligencia propia de lo


dispuesto por el Art. 176 en su primera parte, en cuanto a tramitar por separado estas
contingencias (Cfr. Art. 175 CPCCN), aunque como seala Palacio, lo cierto es que
poco importa si la norma da cuenta o no de la necesidad de suspensin, pues si la propia
naturaleza de la cuestin promovida, lo requiere, la suspensin opera igual, y en cuanto
al auto fundado exigido por la norma, corre en la prctica la misma suerte que todas las
exigencias de fundamentacin, que imponen las leyes a los jueces (12).

Sin perjuicio de ello, contra la resolucin del juez que haga lugar o deniegue el
pedido de separacin incidental, pueden las partes interponer el remedio de reposicin
con apelacin subsidiaria (Cfr. Art. 238 y 241 CPCCN), o directamente esta ltima,
siempre y cuando de cuenta en sus fundamentos de las razones por las cuales dicha
providencia causa gravamen irreparable (Cfr. Art. 242 inc. 3 CPCCN) (13) pudiendo la
alzada disponer lo que entienda pertinente, ordenando en su caso la formacin de un

incidente por separado (Cfr. Arts. 34 inc. 5 apartados b) y e), 36 inc. 1), 175 y 176
CPCCN).

III. Formacin y trmite de los incidentes

El cdigo seala dos tipos de requisitos esenciales para dar lugar a la formacin
de un incidente, aquellos que podemos sealar como requisitos formales, y tienen que
ver con la indicacin de todas aquellas piezas procesales necesarias para analizar la
cuestin planteada, a travs de los escritos que debern cumplir con las normas de
actuacin judicial (Art. 41 RJNCIV); y sustanciales, referidos a la proponibilidad
objetiva del planteo, a cuyos efectos deber encontrarse debidamente fundado (Arts.
177 y 178 CPCCN).

La proponibilidad no se sustenta solamente en la razonabilidad de lo


peticionado, sino tambin en el ofrecimiento de prueba que sustente y tienda a la
acreditacin de sus afirmaciones, por lo que, salvo que lo planteado surga de las
actuaciones principales, deber indicarse la prueba que producida pueda dar certeza de
los hechos afirmados, caso contrario corresponde su rechazo por inadmisible (Cfr. Art.
178 CPCCN).

Debe entonces el juez, practicar un doble juicio de admisibilidad para hacer


lugar a su formacin, por un lado verificar que a partir del conflicto descrito se
encuentren a su disposicin, copia de todas las resoluciones y escritos vinculados a el, y

por el otro, que el escrito liminar, sea la expresin de una peticin razonable fctica y
jurdicamente.

Si nos atenemos a la letra de la ley, la falta de algunos de estos requisitos traera


como consecuencia su rechazo in limine litis (Art. 179 CPCCN), pero bien puede y
debe, sealar previamente las carencias y dar un plazo para su subsanacin bajo
apercibimiento de rechazo por improponible (Cfr. Arts. 34 inc. 5 y 175 CPCCN).

La improponibilidad debe resultar de sus propios trminos, es decir, sin


necesidad de investigacin de hecho alguno, por lo tanto las falencias deben ser de una
gravedad tal, que lo propuesto no constituya un requerimiento revestido del grado
mnimo de seriedad que debe tener toda actuacin ante la justicia, por errores evidentes
en su formulacin, sean estos de fondo o de forma (14).

A lo expuesto cabe agregar otro supuesto de rechazo in limine en la promocin


del incidente, y es el contemplado en el Art. 186 del cdigo, cuando seala la
obligatoriedad de promover todos los incidentes que afectando la prosecucin de la litis
existieren simultneamente y fuesen conocidas las causas por quien los promueve (15).

Estos incidentes debern articularse en un mismo escrito, caso contrario, se


desestimarn sin ms trmite los que se entablaren con posterioridad.

El promotor del incidente es considerado actor, por lo que pesa sobre el la carga
de activar el procedimiento y la carga de la prueba.

Por otro lado, dispone el Art. 187, que en los procesos sumario y sumarsimo
regirn los plazos que fije el juez, quien asimismo tomar las medidas necesarias para
no desnaturalizar el procedimiento principal.

La derogacin por ley 25.488, deja sin efecto en lo que respecta al proceso
sumario las pautas del artculo, ahora bien, en cuanto a los procesos sumarsimos la
concentracin de actos impide la plena aplicacin de las disposiciones de los Arts. 175 a
186 del CPCCN.

IV. Sustanciacin y prueba

Entendiendo el juez actuante que la contingencia articulada debe tramitarse por


el procedimiento de los incidentes dispuesto en los Arts. 175 y ss. del CPCCN, dar
traslado a la otra parte por el trmino de cinco das (Art. 180 CPCCN), el que se
notificar personalmente, por cdula o acta notarial dentro del tercer da de dictada la
providencia que lo ordenare, en su domicilio constituido (Art. 40 CPCCN) (16), para
que la conteste, en cuyo caso, deber ofrecer la prueba que contrarreste la posicin del
incidentista (Cfr. Arts. 135 inc. 18, 136 y 180 del CPCCN).

En el responde se rige por las mismas reglas que la contestacin de la demanda


(Cfr. Art. 356 CPCCN), debindose ser ofrecida la prueba en esa oportunidad.

Seala Gozani que el criterio no es estricto, ni provoca caducidades automticas


e inclusive la oposicin eventual que se pueda hacer por la falta de cumplimiento en los
tiempos dispuestos, no provoca la prdida de ningn derecho, pues con la notificacin
se ha practicado el acto de impulso necesario para restablecer la celeridad procesal (17).

En materia de actividad probatoria, sin perjuicio de las restricciones y reglas


especficas contenidas en los Arts. 181 a 183 del CPCCN, resultan aplicables en cuanto
a su produccin, las reglas fijadas para cada uno de los medios de prueba en el proceso
ordinario (Arts. 387 a 480 del CPCCN).

De ser necesaria la produccin de prueba que requiera audiencia, el juez la


sealar para una fecha que no podr exceder de diez das (18), contados desde que se
hubiere contestado el traslado (a cuyo fin debe constatarse la fecha del cargo inserto en
el escrito de contestacin), o bien, desde la fecha en que el plazo para contestar se
encuentre vencido (debindose adicionar las horas de gracia), dentro de cuyo plazo
deber producirse la restante, la que deber encontrarse agregada al momento de su
celebracin, caso contrario podr agregarse hasta el dictado del provedo que pone el
incidente en estado de resolver.

Entendemos aqu, que el plazo definitivo, es hasta que quede firme dicho
provedo, el que se notificar por nota (Cfr. 133 CPCCN).

Declarada procedente la produccin de prueba, deber dictarse un auto


generando la apertura del procedimiento probatorio, y proveyendo los medios ofrecidos,
designando la audiencia referenciada a sus efectos, salvo aquellos que se consideren
inadmisibles a la luz de las previsiones de los Arts. 364 y 378 del CPCCN, sobre
pertinencia y admisibilidad de los medios, por ende denegados, cuya resolucin resulta
inapelable (Cfr. Art. 379 del CPCCN).

No se encuentra previsto para los incidentes la audiencia preliminar del Art. 360,
debido a la celeridad y regulacin propia de este procedimiento, la que se encuentra
reservada para los procesos de conocimiento (ordinario Art. 360 y sumarsimo Art. 498
inc. 4 CPCCN).

Asimismo, si existiera oposicin de la contraria a la produccin de algn medio


de prueba ofrecido (Cfr. Arts. 180, 356, 361, 364 y 378 del CPCCN), deber el mismo
resolverse fundadamente en el auto de proveimiento (Art. 181 CPCCN).

a. Restricciones a la actividad probatoria.

Declarada procedente y necesaria la produccin de la prueba ofrecida, deber


dictarse un auto de apertura del procedimiento probatorio, proveyendo los medios de
prueba ofrecidos, y designando una audiencia nica, para el desarrollo de aquella que
requiera audiencia (testimonial, confesional, explicaciones de peritos), salvo aquellos
que se consideren inadmisibles a la luz de las previsiones de los Arts. 364 y 378 del

CPCCN, sobre pertinencia y admisibilidad de los medios, y por ende denegados, cuya
resolucin resulta inapelable (Cfr. Art. 379 del CPCCN), lo que no impide a nuestro
criterio, de resultar esencial el medio de prueba ofrecido, y siempre que se hubiere
incurrido en algn error in procedendo por parte del rgano judicial, la posibilidad de
solicitar la reposicin del provedo, en los trminos del Art. 238 CPCCN, dentro del
tercer da de notificado por nota.

A pesar de la ltima salvedad, algn fallo la entiende inapelable por resultar


revisable esta circunstancia, al momento de recurrir contra la resolucin que pone fin al
incidente (19).

El cdigo limita aqu el ofrecimiento a un solo perito, el que ser designado de


oficio, sin posibilidad de nombrar y permitir la actuacin de consultores tcnicos, as
como un lmite mximo de cinco testigos por cada parte (Art. 183 CPCCN).

Todas las medidas son consecuencia de la naturaleza del incidente. La celeridad


del trmite impide la declaracin testimonial fuera de la jurisdiccin del tribunal. Ello
supone que las declaraciones no pueden recibirse por va de delegacin, circunstancia
que obliga al testigo a trasladarse a la secretara actuaria para su declaracin (20).

En dicha audiencia se producirn las pruebas testimonial, pudiendo los testigos


ser citados por el juzgado, cuando las partes no pudieran hacerlos comparecer, lo que
deber ser indicado en el escrito de formacin incidental, aunque nada impide que

previo a la audiencia y con anticipacin suficiente se seale esta circunstancia al


magistrado a fin de que libre el juzgado directamente las cdulas de notificacin.

Asimismo, supone este procedimiento concentrar al mximo posible los plazos,


as como activar con diligencia y celeridad los restantes medios, informativa,
reconocimiento judicial y pericial, de manera que al momento de la audiencia puedan
requerirse las explicaciones al perito interviniente y resolverse sobre las dems
cuestiones.

La prctica da cuenta por si sola, de la imposibilidad de respetar estrictamente


los plazos dispuestos por la norma, y ello por cuanto la produccin de los medios de
prueba ofrecidos, seguirn en lo que no se hubiere regulado especficamente (Cfr. Arts.
181 a 183 CPCCN), lo dispuesto para los medios de prueba en el proceso ordinario, por
lo que es factible que puedan darse situaciones procesales vinculadas con la produccin
de pruebas (pedidos de oficio con carcter de reiteratorio o impugnacin los informes
adjuntados (Arts. 398, 402 y 403 CPCCN); impugnacin de la pericia (Art. 473
CPCCN), etc..., que tornen imposible el respeto inflexible de los plazos fijados.

Por ello entendemos acertada la vlvula que a sus efectos genera la norma del
Art. 182 CPCCN, posibilitando la postergacin y suspensin por nica vez, y por diez
das de la audiencia, cuando hubiere imposibilidad material de producir la prueba que
deba recibirse en ella.

Veamos un resumen de lo expuesto en el siguiente esquema.

V. Resolucin y recursos

Las resoluciones pronunciadas durante el trmite son irrecurribles.


Independientemente de ello, la cmara podr revisar tanto el procedimiento seguido por
el juez recurrido como el acierto de la resolucin que puso trmino al incidente, cuando
se trate el recurso de apelacin contra esta.

Pero tratndose de la decisin recada sobre el incidente, cabe distinguir la


naturaleza del proceso principal donde se tramit (21), pues si se tratara de un juicio
ordinario, la resolucin es apelable (Cfr. Art. 242 CPCCN), pero si fuera sumarsimo, la
interlocutoria es inapelable, salvo que se trate de una providencia que decrete o
deniegue medidas precautorias (Cfr. Art. 498 inc. 6 CPCCN. Respecto a los procesos
de ejecucin, la resolucin es apelable con efecto diferido en los casos previstos en los
Arts. 509, prrafo segundo y 557 del CPCCN.

VI. Costas

En materia de costas, rige lo dispuesto por el Art. 69 del CPCCN, debindose


imponer las mismas al vencido, sin perjuicio de la posibilidad de eximirlo total o
parcialmente, cuando el juez encuentre mrito para ello, y as lo exprese en su
pronunciamiento (22).

Sin perjuicio de ello no correspondera imponer las costas al litigante que se


allana a las pretensiones de la contraria, salvo que por su culpa hubiere dado lugar a la
reclamacin (Cfr. Art. 70 CPCCN) (23).

Es la casustica y las circunstancias particulares las que en definitiva


condicionan la imposicin de costas, an habiendo ganado su articulacin (24).

En el supuesto de imposicin de costas, debe tenerse presente que no podrn


sustanciarse nuevos incidentes por el condenado en costas en anteriores, hasta tanto este
no de integro cumplimiento, con el pago de las devengadas, salvo que ofrezca caucin
real de embargo a sus efectos.

Una situacin a resolver aparece, cuando articulado un nuevo incidente, si el


juez no advierte el incumplimiento por parte del incidentista del pago de las costas
anteriores y ordena el traslado, en que oportunidad y de que forma debe la parte
oponerse? Sobre el particular se ha resuelto que aunque concurrieran los presupuestos
condicionantes de la improcedencia del incidente articulado, no es el acto o diligencia
de notificacin, ni el instrumento cdula de notificacin, los que podan repelerse
mediante un planteo de nulidad y neutralizarse en funcin del Art. 69 del CPCCN, sino
la misma actuacin de parte, originaria del cometido notificatorio, objetivo solo
alcanzable a travs de la pertinente impugnacin recursiva, que no fue articulada por la
parte (25).

De lo expuesto quedan eximidas las incidencias, articuladas en el curso de las


audiencias, las que debern ser resueltas sin requerimiento alguno (Cfr. Art. 69 tercer
prrafo del CPCCN).

Ahora bien se ha entendido, que no obstante lo dispuesto por el art. 69 del


Cdigo Procesal, quien ha sido condenado en costas en un incidente, puede promover
uno nuevo, cuando stas no fueron determinadas, pues se encuentra imposibilitado de
depositarlas "a embargo", como prev la norma citada (26).

(1) Calamandrei, Piero, Instituciones de Derecho Procesal Civil, Volumen I, trad.


Santiago Sents Melendo. Ejea, Buenos Ares, 1986, p. 321, fue Calamandrei quien
insisti en la necesidad de respetar el principio de legalidad de las formas, al sealar que
[...] "las actividades que conducen al pronunciamiento de la providencia jurisdiccional
no pueden ser realizadas en el modo y en el orden que a juicio discrecional de los
interesados puede parecer ms apropiada al caso singular, sino que deben, para poder
tener eficacia jurdica, ser realizadas en el modo y con el orden que la ley (esto es, el
derecho procesal) ha establecido de una vez para siempre. Tambin las actividades de
que se compone el proceso, por ser de aquellas que estn realizadas por hombres, estn
guiadas por el pensamiento; pero los modos con los cuales este pensamiento debe
exteriormente manifestarse para ser jurdicamente operativo, las condiciones de lugar y
de tiempo de estas manifestaciones, no son libres sino que estn dictadas por la ley, la
cual regula, adems, el orden segn el cual deben seguirse estas actividades y precisa,
por consiguiente, anticipadamente una especie de paradigma sobre programas del
proceso tipo, que permite prever en abstracto cmo debe desarrollarse un proceso para
ser jurdicamente regular".

(2) FALCON, Enrique M., Tratado de Derecho Procesal Civil y Comercial,


Rubinzal Culzoni Editores, Santa Fe, 2006, T I, ps. 698.

(3) FALCON, ob. cit. ps. 699; CHIAPPINI, Julio, Concepto y clases de
incidentes, JA 1984-I-745.

(4) La primera parte de este artculo dispone: "...La redargucin de falsedad de


un instrumento pblico tramitar por incidente que deber promoverse dentro del plazo
de DIEZ (10) das de realizada la impugnacin, bajo apercibimiento de tenerla por
desistida. Ser inadmisible si no se indican los elementos y no se ofrecen las pruebas
tendientes a demostrar la falsedad.".

(5) El Art. 208 del CPCCN, en su parte pertinente dice: "...La determinacin del
monto se sustanciar por el trmite de los incidentes o por juicio sumario, segn que las
circunstancias hicieren preferible uno u otro procedimiento a criterio del juez, cuya
decisin sobre este punto ser irrecurrible.".

(6) La teora del subincidente y su correspondiente retribucin reducida se aplica


slo a aquellas cuestiones suscitadas en el curso del debate, de trmite harto sencillo y
que no van ms all de un mero traslado para asegurar la garanta de la defensa en
juicio, pero que carecen de entidad como para ser retribuidas como un incidente
normado por la ley. Cmara de Apelaciones en lo Civil y Comercial de Rosario, sala VI
Covacerich, Julio v. C.V.C. S. A. 30/11/1992 AR/JUR/2592/1992.

(7) GOZAINI, Osvaldo A., Cdigo Procesal Civil y Comercial de la Nacin,


Comentado y Anotado, 3 edicin actualizada y ampliada, La Ley, Buenos Aires, 2011,
T I, ps. 916.

(8) GOZAINI, ob. cit. T I, ps. 908; CNFed.Civ. y Com., Sala II, 24/10/1997,
"DEGANO, Abel E. c. Caja Nac. De Ahorro y Seguro", LL 1998-F-487; asimismo se
resolvi que "....La oposicin a la apertura a prueba de una excepcin interpuesta en un
proceso ejecutivo andarivel que expresamente el ritual posibilita transitar a los
ejecutantes a fin de lograr una mayor economa procesal no configura un incidente de
los previstros en los arts. 175 y sgts. del C.P.C. con entidad tal para que pueda generar
costas, sino una mera incidencia. ..", CC0000 PE, C 3313 RSD-36-00 S 30-3-2000, Juez
IPINA (SD), CARATULA: Banco del Suqua S. A. c/Selva, Graciela S. y otro s/Cobro
ejecutivo.

(9) GOZAINI, ob. cit., ps. 908. Con cita de jurisprudencia donde ejemplifica que
la accin de nulidad de testamento, que por su carcter controversial, corresponde que
sea sometida a mediacin previa obligatoria, sin que ello pueda ser desvirtuado por la
invocada cualidad incidental asignada al proceso, pues aun cuando el juicio sucesorio en
s no es susceptible de mediacin voluntaria, si lo sern las acciones vinculadas al
mismo (Cfr. CNCiv., Sala A, 12/11/2000, "Ceretti, Jorge N. c. De la Vega de Luque,
Beatriz A.E. y otro", La Ley 2001-D-343 DJ 2001-2-408).

(10) Ver FALCON, ob. cit., ps. 700; DIAZ de GUIJARRO, Enrique, La unidad
integral de la prueba en los juicios de divorcio, tanto de la emergente de la litis principal
como de sus incidentes y anexos, JA 1985-I-784; KIELMANOVICH, Jorge L.,
Incidente de aumento, reduccin y coparticipacin de la cuota alimentaria, JA. 1990-II810.

(11) Ver ARAZI, Roland, Derecho Procesal Civil y Comercial, segunda edicin
actualizada, Rubinzal Culzoni Editores, Santa Fe, 2004, TII, ps. 103/104.

(12) ALSINA, Hugo, Tratado terico prctico de Derecho Procesal Civil y


Comercial, Ediar, Buenos Aires, 1957, T IV ps. 509; PALACIO, Lino Enrique "Teora
y Prctica de la reforma procesal civil", B.A., La Ley 1964, ps. 157; en igual sentido
SENTIS MELENDO, Santiago " El proceso civil", Ejea, Buenos Aires, 1957, ps. 120.

(13) ALSINA, T IV, ps. 515.

(14) GOZAINI, ob. cit., ps. 912.

(15) GOZAINI, ob. cit., ps. 912.

(16) La providencia que dispone el traslado de un incidente se notifica por


cdula dirigida al domicilio constituido (doct. arts. 40 y 180, Cd. Procesal Adla,

XXVIII-C, 3960), por lo que no se justifica la notificacin en el domicilio real.


Cmara 1a de Apelaciones en lo Civil y Comercial de Baha Blanca, sala II Martnez,
Patricio A. y otro c. Montenegro, Jacinto R. 25/03/1986, LA LEY, 1987-E, 478
AR/JUR/53/1986. Asimismo se dijo que Frente al resultado negativo de la cdula
dirigida al domicilio real del alimentante, es procedente notificarle el traslado del
incidente de aumento de cuota, en el domicilio que constituy en el incidente de
ejecucin de alimentos que se encuentra en trmite, pues esa es la solucin que brinda el
art. 41 del Cd. Procesal para el supuesto de falta de denuncia de cambio de domicilio
del litigante, obligacin procesal que el demandado por su calidad de abogado no puede
desconocer (art. 902 del Cd. Civil). Cmara Nacional de Apelaciones en lo Civil, sala
F M., C. J. c. M., F. G. 28/10/2005, LA LEY 2006-F, 821 AR/JUR/5720/2005.

(17) GOZAINI, ob. cit. 913/914.

(18) Respecto de los incidentes, no existe ninguna disposicin que establezca en


qu casos debe abrrselos a prueba. Es facultativo del Juez, sin perjuicio de su oportuna
consideracin en la alzada. CATTANEO, Silvio c/SAMPAOLESI, Hctor s/Daos y
perjuicios 20/02/92, C. 103525, Civil - Sala C.

(19) El pronunciamiento que dispone o deniega la apertura a prueba en el marco


de un incidente deviene inapelable, toda vez que se trata de una decisin que no pone
fin al proceso incidental y que, en todo caso, admite su revisin al momento de dictarse
la resolucin definitiva; CC0002 SM 44480B RSI-245-00 I 7-9-2000, CARATULA:
Molier, Juan Antonio c/Albarello, Angel Desiderio s/Incidente de Impugnacin de
firma.

(20) ARAZI, ob. cit., ps. 106.

(21) ARAZI, ob. cit. ps. 106/107.

(22) Las costas del incidente de nulidad rechazado deben imponerse en el orden
causado si por un error del juzgado de origen se dirigi otra vez errneamente una
notificacin por cedula a la representacin letrada de la actora al mismo domicilio que
ella sealara como no vlido, lo que sin duda parece ser consecuencia de que no se ha
tomado nota del verdadero domicilio en el reverso de la cartula. Cmara Nacional de
Apelaciones del Trabajo, sala V Tobio, Ral R. c. Yacimientos Petrolferos Fiscales S.A.
y otro, 06/05/2005 DJ 2005-3, 825 AR/JUR/8838/2005.

(23) Desde esta ltima perspectiva corresponde disponer que las costas por
incidente articulado sean soportadas por la parte vencida si reconoci expresamente su
error de notificar el traslado de una nueva liquidacin en un domicilio constituido que
haba perdido vigencia. Sumario N18001 de la Base de Datos de la Secretara de
Jurisprudencia de la Cmara Civil), R 065021, B., M.A. y otros c/A., M.A.
s/ALIMENTOS - PROCESO ESPECIAL, 14/03/08, Cmara Nacional de Apelaciones
en lo Civil, Sala L. Tambin se ha resuelto que "La imposicin de costas en materia de
incidentes depende de la actitud opositora que haya asumido el incidentado. En virtud
de lo expuesto, el allanamiento a la pretensin sirve para fundar la eximicin, salvo que
aqul haya obrado con culpa en la formacin del proceso incidental", Cmara de

Apelaciones de Concordia, sala civil y comercial III Banco Almafuerte Coop. Ltdo. c.
Faure, Adolfo y otra 05/02/1996, DJ 1996-2, 1035 AR/JUR/4928/1996.

(24) Las costas originadas en la admisin del planteo de nulidad deducido por la
sociedad demandada con motivo de la diligencia de notificacin del traslado de la
demanda, deben imponerse en el orden causado, pues si bien dicha diligencia fue
dirigida al domicilio social inscripto, los actores conocan el domicilio de la
administracin de la sociedad, cuya oposicin se encuentra por ende justificada. Cmara
Nacional de Apelaciones en lo Comercial, sala D, Batista, Hugo Ramn c. Batista e
Hijos S.R.L. 11/07/2007 La Ley Online AR/JUR/7713/2007.

(25) Una situacin similar pero con aplicacin del Art. 134 CPCCCordoba,
aparece en el fallo Cmara de Apelaciones en lo Civil, Comercial, del Trabajo y
Contenciosoadministrativo de Villa Dolores Cabrera, Ral Hugo c. Fuchs, Mabel Rita
05/08/2010 La Ley Online AR/JUR/48176/2010, donde el impugnante se limit a
plantear la nulidad de la notificacin, consintiendo el auto que daba traslado al
incidente. Sin perjuicio de ello entiendo que el juzgador al advertir esta situacin debe
resolver el rechazo in limine del incidente (Cfr. Arts. 69 y 179 del CPCCN).

(26) GANDULFO DE SERNA DE OLIVERA, Mara c/MONDEJAR, Hernn


Adolfo s/ART. 250 C.P.C. CIVIL, 95/08/10, C. C170801, Civil - Sala C.