Introduction
Les relations entre le Droit Administratif Gnral et le Droit de la Fonction Publique.
Le droit administratif gnral trouve dans le droit de la fonction publique les applications les plus
significatives de ses principes gnraux, car la jurisprudence est extrmement abondante. On peut mme
considrer que ce droit particulier sert de ravitaillement au droit administratif gnral, qu'il agit comme un
stimulant.
Plus encore, nombre de questions ayant trait la fonction publique et l'origine des grands principes sont
prceptes du droit administratif.
Par exemple, les rgles de l'intrt pour agir, l'tendue du contentieux juridictionnel
CE, Ass., 26 octobre 1945, ARAMUS le droit de la dfense est devenu un principe gnral du droit.
la diffrence du droit administratif gnral, le droit de la fonction publique revt un caractre partiellement
crit : les diffrents statuts, un par fonction publique. La DDHC 1789 contient 2 dispositions sur 17 qui sont
consacres la fonction publique, aux agents de l'Etat : article 6 concernant l'accs de tous la fonction
publique, l'article 15 concernant l'administration et la comptence des institutions.
La fonction publique et la fonction politique.
La notion mme de fonction publique est dtermine pour partie au moins par des considrations d'ordre
politique.
Roger Grgoire, 1954 : Notre conception de la fonction publique reflte notre conception de l'Etat.
Les effets et le rle de la fonction publique dpendent du champ et de la nature de l'intervention publique par
la relation entre le libralisme et l'interventionnisme.
L'Etat minimum, c'est le droit de la fonction publique moins l'arme, la police, la magistrature.
L'Etat interventionniste mne un droit de la fonction publique qui touche l'conomie et les socits. Les
situations concrtes dans chaque pays chappent cette alternative rductrice entre le libralisme et
l'interventionnisme.
En France, le concept est tenu des missions assignes l'Etat franais par le dveloppement conomique et
la solidarit sociale, la fonction publique constitue une pice cardinale des rouages de l'Etat.
Les mutations actuelles du droit de la fonction publique.
Le droit de la fonction publique est en perptuelle volution. Il faut prendre en compte le droit europen, le
dveloppement de nouvelles technologies (repenser le service aux usagers), la nouvelle conception du
service public (le nouveau mode de relations administration et citoyen, usager, consommateur, devenu
administre qui est de plus en plus exigeant envers le service public).
L'volution du droit de la fonction publique est au coeur mme de la rforme de l'Etat.
Partie 1 Les caractres gnraux de la fonction publique
Chapitre 1 La notion de fonction publique
La dfinition de la fonction publique :
A premire vue, elle reprsente un personnel.
Pour le juriste, l'expression fonction publique dsigne habituellement deux lments.
Pour F. BENSALAH, la fonction publique est : Une structure et un ensemble de rgles juridiques destins
assurer le fonctionnement des services publics et rgir les rapports entre les collectivits publiques et leur
personnel.
Section 1 Les diffrentes approches de la fonction publique
1. La fonction publique au sens matriel : ensemble de missions
Les personnes publiques ralisent leurs actions pour satisfaire leurs missions d'intrt gnral travers la
fonction publique, par un personnel propre et des comptences spcifiques.
Au sens matriel, la fonction publique dsigne une activit laquelle consiste contribuer l'action des
personnes publiques et ce faisant participer une mission de service public.
Commission du gouvernement Hellbore, des conclusions sur Conseil d'Etat, 10 mai 1912, "Abb Bout
Eyre" (dfinition) : La fonction publique est un ensemble de pouvoirs et de devoirs organis par la loi en
vue d'assurer l'accomplissement d'un service public.
L'accent est mis sur le travail accompli et le rle par ceux qui s'adonnent au service public.
Par consquent, le fonctionnaire est investi d'une mission spciale clairement distincte de l'activit d'un
salari du secteur priv, quand bien mme ladite activit remplirait une utilit sociale. L'administration est un
employeur unique.
2. La fonction publique du point de vue organique
Dans l'tendue de son sens le plus largement, lato sensu, l'expression fonction publique dsigne : l'ensemble
des personnels utiliss par les collectivits publiques pour assurer le fonctionnement des services publics de
manire continue et titre professionnel.
Dans un sens organique plus strict, la fonction publique dsigne une partie seulement de ce personnel,
savoir la catgorie des agents publics.
Au sens le plus troit du terme, la fonction publique renvoie aux seuls agents publics ayant bnfici d'une
titularisation.
A. Les critres d'appartenance la fonction publique, lato sensu
Condition 1 : l'agent exerce, au sein de l'administration, ses activits titre professionnel. Cela exclut les
agents n'exerant pas leurs activits d'intrt gnral titre professionnel.
a. Le personnel politique de l'administration
Pendant longtemps il y a eu confusion. Le personnel politique de l'administration est compos des autorits
politiques nationales et locales : le chef de l'Etat, les membres du Parlement, les lus locaux. Ils exercent une
fonction publique, mais pas titre professionnel.
b. Les membres des Tribunaux de commerce et des Conseils de Prud'hommes
Ils sont lus par leurs pairs sur le mode de l'chevinage.
c. Les anciens appels du service national
Il s'en considrer comme des agents publics, mais pas titre professionnel. Ils sont affects la catgorie de
membres de l'administration.
Condition 2 : l'agent doit tre employ dans un service public. Cela exclut les collaborateurs extrieurs de
l'administration.
a. Les concessionnaires de service public, les entreprises de travaux publics et tous les fournisseurs de
l'administration.
C'est leur qualit de cocontractant qui les exclut.
b. Les collaborateurs bnvoles
Ou travers lorganisation pyramidale de la structure administrative, hyper hirarchise. Cest une situation
dtroite subordination hirarchique.
Si ladministration se trouve dans une situation de dpendance, ladministration nest pas sans ressource
lgard du pouvoir en place.
Ladministration dispose dune comptence technique, non requise pour le Gouvernement, par des
personnels forms.
Ladministration tire profit de sa stabilit. Selon St Juste, la Rpublique a t force de gouverner avec les
bureaux de lAncien rgime.
Section 2 Lhistoire de la fonction publique franaise
Lvolution historique des formules qui gouvernent la fonction publique est longue. Lhistoire est
dcompose en 2 priodes : lAncien rgime jusquau milieu du 20me sicle, ce qui est phase
dexprimentation. Et jusqu 1946, avec le premier statut des fonctionnaires.
1. La phase de lexprimentation
1. La notion de fonction administrative apparat sous lAncien rgime travers linstitution des intendants
du roi, agents du pouvoir royal, nomms et rvoqus par le roi, investis de pouvoirs illimits dans les
provinces. Les grands corps techniques du roi vont apparatre : fort, pont, chausses. On ouvre des agences
administratives. Des catgories dagents sont ouvertes : des auxiliaires de justice, des officiers ministriels.
La patrimonialit des charges existe encore :
a. Les officiers ou titulaires doffices sont propritaires de leur charge, acquise par voie dhritage. On
cre des dynasties hirarchiques pendant des sicles.
b. Les commissaires ou titulaires de commission sont appels les petits intendants . Ils sont sous la
dpendance hirarchique du roi, et instruments du roi.
2. La Rvolution marque une rupture dans lhistoire rcente de la fonction publique. Cest une rforme de
courte dure. Ds 1789, les emplois publics sont considrs comme des charges civiques, pour cette raison
confis par le peuple des personnes lues. Cest le systme de la magistrature. Ce systme napporte pas les
rsultats escompts. On retourne rapidement au systme de la nomination, demeurant plus conforme
limage du pouvoir radical en place.
3. La priode napolonienne, le Consulat et lEmpire.
Cette priode se caractrise par la volont affiche par Napolon de doter la France d'une administration
moderne , dans le sens efficace. Pour la mise en place d'une administration publique efficace, on a pass par
:
- le recrutement de qualit : c'est un raisonnement orient vers la comptence, et vers le haut fonctionnaire.
L'administration devient plus exigeante.
-la cration de grands corps de l'Etat et de l'Universit est roriente par Napolon : Cour des comptes,
Conseil d'Etat, Inspection gnrale des finances.
-le respect par les agents du principe de subordination hirarchique, un principe particulirement prononc.
4. De la Restauration au dbut de la Deuxime guerre mondiale
Le mouvement de la professionnalisation de la fonction publique s'accentue, l'aide de la gnralisation
du concours comme procd ordinaire de recrutement des fonctionnaires, ds 1899. On tient l'galit entre
les candidats et aux comptences exiges.
La situation juridique des fonctionnaires s'amliore. Ils sont dots de plus de droits qui sont mieux assurs.
Pas de statut gnral des fonctionnaires.
2. La phase de la structuration
Il n'existe pas de droit de la fonction publique. On a la loi de 1834 sur les droits des officiers et la loi du 22
avril 1905 sur le droit de communication. La politique de structuration consiste en l'laboration de statuts
gnraux.
1. Le premier statut gnral des fonctionnaires date de 1941
1941 est l'anne du gouvernement Vichy. Le statut est discriminatoire, car influenc par idologie de
l'antismitisme, sans tziganes, juifs, communistes, et l'idologie des francs-maons. C'est un statut litiste
n'applicable qu'aux hauts fonctionnaires. Le rgime est d'esprit oligarchique.
2. La promulgation d'un statut gnral contenant tous les droits et obligations des fonctionnaires
Pour Jean Mac, la promulgation d'un tel statut devient de plus en plus pressante. C'est la Libration. Un
statut rpublicain et cohrent est promulgu par la loi du 19 octobre 1946. Ils constituent le socle de l'actuel
droit de la fonction publique. Le statut est labor en moins de quatre mois, un temps record.
Les instigateurs du nouveau statut voulaient rationaliser le droit de la fonction publique, en substituant la
mosaque des textes applicables un seul et mme texte, vecteur d'unit.
Les rdacteurs du statut voulaient ensuite clarifier les relations entre l'Etat et ses agents. Le statut poursuit un
objectif de dmocratisation de la fonction publique, travers de la reconnaissance de droits, devoirs et
garanties aux fonctionnaires, et ce dans la logique de la Constitution du 27 octobre 1946. La philosophie qui
l'animait et les grands principes qui le sous-entendaient restent la base du droit actuel de la fonction
publique.
En 1949 on adopte une Ordonnance sur le statut des fonctionnaires, suite la nouvelle Constitution du 4
octobre 1958. Les promoteurs de la Ve Rpublique ont mis le statut de 1946 en conformit avec la nouvelle
donne constitutionnelle. Les mcanismes de participation sont attnus au profit du mcanisme hirarchique.
L'article 34 de la Constitution garantit les droits et obligations des fonctionnaires.
3. Une refonte complte a lieu au cours des annes 1980
C'est une vague de rformes. 4 lois savoir par coeur :
La loi du 13 juillet 1983 porte droits et obligations du fonctionnaire. C'est la loi-cadre.
Et trois lois sectorielles, qui remplacent le terme de voir avec celui d'obligation .
La loi du 11 janvier 1984 portant dispositions statutaires relatives la fonction publique tatique
(FPE).
La loi du 26 janvier 1984 portant dispositions statutaires relatives la fonction publique territoriale
(FPT).
La loi du 9 janvier 1986 portant dispositions statutaires relatives la fonction publique hospitalire
(FPH).
La porte des rformes entre 1983 et 1986 :
Extension du statut gnral aux FPT et FPH, qui donne le sens de l'unification de la fonction publique.
L'objectif est d'assurer aux fonctionnaires locaux et de l'Etat des garanties identiques et des carrires
analogues. On renforce les garanties de tous les fonctionnaires. On met de l'ordre dans un droit parpill, qui
fait oeuvre de codification du lgislateur droit constant. La notion de la fonction publique a
considrablement volue dans le temps.
Section 3 Les modles de fonctions publiques nationales
Il existe 2 grands systmes, le systme amricain de l'emploi et le systme franais de la carrire, qui
s'opposent.
1. Le systme amricain de l'emploi
Aux tats-Unis le travail administratif, au service d'une administration, est assimil une aptitude
intellectuelle ou bureaucratique comme une autre.
Par exclusion, les activits manuelles n'entrent pas dans le travail administratif.
L'administration publique amricaine est considre comme une entreprise ordinaire qui recrute et gre son
personnel dans les mmes conditions comme les entreprises commerciales et industrielles du secteur priv.
C'est un systme de l'emploi, car chaque emploi est dfini par trois lments :
-la qualification qu'il require
-les tches qu'il implique
-les rmunrations auxquelles il donne droit
Le recrutement s'effectue par voie contractuelle, sans formalit particulire. Il se fait dans le but d'occuper un
emploi particulier sans garantie aucune de progression de carrire. Le recrutement des fonctionnaires
s'opre :
-par critre politique, officiellement admis. C'est le systme de SPOIL SYSTEM, des dpouilles. On effectue
une rattribution chaque lection prsidentielle.
-par le MERIT SYSTEM, aprs concours
-par le systme de la structure ouverte. L'agent est libre de quitter l'administration quand il le souhaite sur
simple pravis pour acheminer vers le secteur priv. L'administration peut mettre fin sa carrire tout
moment, avec des justifications trs tolrantes.
C'est un principe qui s'applique au Mexique, Suisse et certain pays socialistes.
2. Le systme franais de la carrire
Il est en opposition troite au systme de l'emploi.
Dans le systme de la carrire, les agents de l'administration ne sont pas recruts pour exercer une fonction
ou occuper un emploi dtermin. Ils sont recruts pour faire carrire au sein de l'administration pendant
toute leur vie active et ce sans accident , sanction disciplinaire particulirement grave (rarissime) ou
dmission.
Les matres mots de ce systme sont carrire et statut .
1. La carrire
La carrire est l'exercice d'une activit professionnelle permanente. La carrire suppose un systme
hirarchis de corps, de grades et d'emplois. C'est un systme l'intrieur duquel le fonctionnaire volue en
fonction de son anciennet et de ses mrites. La possession d'un grade dans la fonction publique donne la
vocation occuper de diffrents emplois, divers postes de niveau comparable un moment prcis de la
carrire. Le titulaire de grade est polyvalent.
2. Le statut
Le statut est reprsentatif du terme de la fonction publique franaise. La situation juridique des
fonctionnaires est dtermine unilatralement par l'administration sous la forme d'un statut. La
rglementation est gnrale et impersonnelle. On exclut la ngociation des rmunrations. Statutaire est
synonyme de lgal et rglementaire et non de contractuel. C'est un systme structure ferme.
Ce systme est appliqu en Angleterre, Europe occidentale, Asie et les pays du tiers-monde.
Il existe des nuances :
Certains modles ne sont pas exclusifs l'un de l'autre. Chaque fonction publique a une dominante. Le plus
souvent elle emprunte aux deux modles. Par exemple, le modle allemand recourt au statut pour les emplois
de direction et de dcision et au contrat pour les emplois d'excution.
Les Etats partisans du modle ouvert, amricain, applique certains de leurs fonctionnaires un statut pareil
qu'en France : diplomatie, police, arme.
Des Etats adeptes du systme ferm, franais, drogent au systme de la carrire pour recruter des personnels
pour des dmissions de courte dure : emploi saisonnier.
Chapitre 2 La composition de la fonction publique
La fonction publique vue de l'extrieur est un bloc homogne et compact. La ralit est diffrente.
L'administration est trs composite. Il existe autant d'employeurs que de personnes morales administratives.
Les agents employs ont des situations juridiques trs diffrentes les uns des autres.
Section 1. La distinction entre agents publics et agents de droit priv de l'administration
En fonction de ses besoins qui dpendent des ncessits de service , l'administration peut recourir un
personnel de droit priv ou de droit public.
Les agents de droit public sont tous ceux unis aux personnes publiques qui les emploient par un lien de
droit public .
CE, 28 novembre 1969, SIMON
Les agents de droit priv sont tous les personnels lis l'administration par un contrat de travail .
TC, 25 novembre 1963, DAME VEUVE MAZERAND
1. Les critres de distinction
Les rgles sont diffrentes selon qu'on se trouve dans un SPA ou SPIC.
A. La situation dans les SPA
1. Les critres de la jurisprudence classique
Les critres de la jurisprudence classique sont aujourd'hui prims.
Le juge dtermine lui-mme les critres, car les statuts taient muets, dfaut de base lgale textuelle. Les
critres sont empreints d'une certaine imprcision.
Le Conseil d'Etat retient le principe selon lequel les agents des SPA ne sont pas tous agents publics. Seuls le
sont ceux qui participent directement l'excution mme du service public .
CE, 4 juin 1954, AFFORTIT et VINGTAIN (jurisprudence sur les contrats)
Le juge fait jouer ici les critres dgags par la qualification des contrats administratifs : participation directe
l'excution d'un service public, prsence d'une clause exorbitante. Pour explicables qu'il tait, ce critre
manquait vraiment de pertinence. On rencontre de nombreuses difficults dans l'application de la solution.
TC, 25 novembre 1963, DAME VEUVE MAZERAND
Dans la Commune de Jean-Pierre, une femme occupe 2 fonctions diffrentes au sein d'une mme
administration. Elle est employe en qualit de femme de service et charge de la garderie d'enfants ouverte
dans l'cole. Elle demande rvision de son salaire. Qui est comptent ? Le juge judiciaire ? Le juge
administratif ?
La qualit de l'agent a chang au cours de l'excution du contrat. C'est juridiquement contestable, car il n'a
pas de traces dans le contrat, il n'y a qu'une volution dans les faits.
Le juge regarde la veuve prise en sa qualit de femme de service comme un agent de droit priv et ce au
motif qu'elle n'est pas directement associe l'excution d'une mission de service public.
Le juge reconnat la qualit d'agent public pour la garderie d'enfants. Le rsultat est la double comptence
juridictionnelle.
Deux objections importantes :
1. L'application de ce critre de participation directe a pour consquence d'carter de la qualification d'agent
public les personnels situs en bas de la pyramide, le personnel d'entretien en particulier. Ce critre cache
une axiologie, induit un jugement de valeur.
TC, 13 fvrier 1984, ZVETKOVSKI (pongiste dans les restaurants universitaires, la situation de son
emploi n'est pas de nature administrative)
2. Donne une double qualit d'un mme agent, tantt agent de droit priv, tantt agent de droit public.
2. Les critres de la jurisprudence Berkani
TC, 25 mars 1996, BERKANI
Les personnels non statutaires travaillant pour le compte d'un SPA sont des agents de droit public, quel que
soit leur emploi ds lors, comme devait le confirmer la jurisprudence ultrieure, que l'employeur est une
personne publique.
TC, 3 juin 1996, GAGNANT
Il faut tre recrut par un organisme public et employ au titre d'un SPA. Tout agent non titulaire, auxiliaire
ou titulaire, est un agent public. Une solution adopte par :
CE, 26 juin 1996, COMMUNE DE SERESTE
Soc, 18 juin 1996, GONIN
Le lgislateur a entrin l'volution son tour par la loi du 12 avril 2000 relative aux relations des citoyens
avec les administrations.
Berkani remet plat les critres de distinction agents publics et agents privs. La solution est d'application
limite. Des exceptions lgislatives existent, comme les contrats emploi solidarit et emplois jeunes, qui sont
des contrats de droit priv. La loi du 16 octobre 1997 posait cette distinction.
TC, 3 juillet 2000, FRANGHINI
Longtemps complexe, l'tat de droit a fait l'objet d'une heureuse simplification. L'agent a la qualit d'agent
public la double condition d'tre recrut par un organisme public et qu'il travaille pour le compte d'un SPA.
Toutefois, cette jurisprudence cde devant les qualifications lgales contraires.
B. La situation dans les SPIC
1. Le principe
Les agents des personnes publiques charges d'un SPIC sont dans une situation de droit priv. L'application
de cette solution est tributaire de la distinction entre SPA et SPIC, pas toujours facile mettre en oeuvre.
CE, Ass, 16 novembre 1956, UNION SYNDICALE DES INDUSTRIES AERONAUTIQUES
Il faut prendre en compte l'objet de l'tablissement, les origines des ressources et le mode de fonctionnement.
Les EPIC, par ses activits ne sont pas toujours conformes leur qualification textuelle.
TC, 24 juin 1968, SOCIETE DES DISTILLERIES BRETONNES ET SOCIETE
DAPPROVISIONNEMENT ALIMENTAIRE
C'est un organisme qualifi St Marc est requalifi de SPA.
Le juge, en dterminant la qualit de l'agent, se proccupe de la nature relle du service d'affectation.
2. Les exceptions
a. Les exceptions par nature
La jurisprudence est nuance.
1. L'exception relative aux agents exerant des fonctions de direction . Pendant longtemps, tous les agents
exerant des fonctions de direction taient considrs comme des agents de la fonction publique.
CE, 26 janvier 1993, ROBERT LAFREYGERE
Chef de service du rseau de chemins de fer Madagascar, colonie franaise. Il exerce Madagascar, donc il
assure la liaison avec l'action gouvernementale. Il mrite le statut.
Le sens de l'interprtation est de plus en plus troit.
Le Conseil d'Etat a circonscrit l'expression de fonction de direction au plus hauts fonctionnaires. Seuls
les agents placs la tte de direction bnficient de ce statut.
CE, 25 janvier 1952, BOGLIONE et autres
Chef de service technique d'outillage d'exploitation d'une chambre de commerce. Le CE tient compte la
subordination au directeur de service technique. Donc, il n'est pas rellement la tte de son service. La
limitation est aux plus hauts emplois de direction . On vide de sens l'expression mme de chef de
service .
En 1957, on consacre le critre de plus haut emploi de direction .
CE, Sect, 8 mars 1957, JIALONQUES DE LABEAU
L'Agence France presse contre le directeur de l'administration d'tablissement. Le statut d'agent de droit
public et dni. Le directeur d'administration n'est pas le numro un. Il faut tre tout en haut de
l'organigramme.
Objet de vives critiques, la jurisprudence de 1957 a le mrite de la clart : l'exception de celui qui occupe
le plus haut emploi, les agents des EPIC sont dans une situation de droit priv.
2. L'exception relative aux comptables publics : sont galement absents de la catgorie des agents de droit
priv les chefs de comptabilit qui possdent la qualit de comptables publics.
CE, Sect, 15 dcembre 1967, LEVEL
La jurisprudence est constante depuis cet arrt.
TC, 03 juillet 2000, FIAT
Dcision confirmative et rcapitulative.
b. Les exceptions par dtermination de la loi
Il y a un certain nombre de lois qui soumettent au droit public l'ensemble des agents des EPIC.
Exemple 1: le personnel de l'Office national des forts, loi du 23 dcembre 1964, SPA/SPIC
Exemple 2: les 300 000 agents des services de La Poste , loi du 2 juillet 1990 article 29, SPA/SPIC.
Avant la cration des EPIC, les agents avaient cette qualit. Sous la pression des syndicats, le statut est
maintenu.
La qualit de l'agent suit-elle toujours la qualit de l'tablissement ?
Par principe, le Conseil d'Etat considre que le changement de statut de l'tablissement n'te pas la qualit de
son personnel, ds lors que celle-l rsulte d'une loi.
CE, Ass, 29 janvier 1965, L'HERBIER
Cependant, il arrive que le lgislateur laisse un choix au personnel de l'tablissement, dont il change la
nature : 1963, personnel de la radio et tlvision de France, 1995 personnel du transport arien SITA.
Les agents de France Telecom : a le statut d'entreprise publique depuis la loi du 2 juillet 1990. Une
transformation en socit anonyme capitale publique majoritaire est produite par la loi du 26 juillet 1996,
devenant entreprise nationale France Telecom.
La directive europenne de mars 2002 modifie les rgles de l'ancien service public des tlcommunications.
Les missions de service universel sont ouvertes la concurrence : connexion des abonns au rseau, etc.
L'adoption de la loi du 31 dcembre 2003 annonce le dsengagement progressif de l'Etat sous la barre des 50
%, ce qui va entraner la privatisation totale et prochaine.
Alors, 104 000 agents aprs la qualit de fonctionnaires. Entre 1996 et 2003 la qualit d'agent public est
conserve, car bnficie de l'attribution a priori de service universel exclusif.
CE, 18 juin 1993 En 2003, il y a plus de missions exclusives. Pour protger le statut des agents, on arrive
un consensus. La loi du 31 dcembre 2003 pose le statut scuris de fonctionnaire . Le but est de
maintenir la paix sociale. Il n'y a pas de saisie du Conseil constitutionnel.
2. Les enjeux de la distinction
La distinction entre agents de droit priv ou public employ par l'administration a pour consquence majeure
l'application aux deux catgories d'agents de deux rgimes juridiques diffrents.
Les agents de droit priv devant tre regards comme des salaris de droit commun, sont soumis aux rgles
de droit priv. Toutes les dispositions du Code de travail leur sont applicables. Au contentieux, c'est le
conseil des prud'hommes. La voix de recrutement est contractuelle. La perception de rmunration est
appele salaire.
Il existe des exceptions des personnels de certains EPIC rgis par des statuts: EDF/GDF et le Rseau ferr de
France. Leur situation est mixte, le rgime est dtermin par le contrat et le statut.
Au contraire, les agents de droit public sont soumis au rgime de droit public. Il provient, le plus souvent,
d'un statut. La rgulation est de manire lgale et statutaire.
Il arrive que le rgime applicable rsulte d'un contrat de droit public, qui prsente un caractre statutaire.
L'administration peut modifier unilatralement les clauses du contrat. C'est une situation dsquilibre.
L'agent dispose du recours en excs de pouvoir contre des dispositions qu'il jugerait particulirement
dfavorables sa situation.
CE, 05 fvrier 1971, MEGARD
Section 2 La distinction entre agents publics titulaires et agents publics non titulaires
Le critre de fonctionnariat est la titularisation.
1. Les agents publics titulaires
Ils reprsentent la catgorie la plus importante au sein de la fonction publique de point de vue quantitatif et
sur le plan qualitatif.
A. La qualit de fonctionnaire
Article 2 de la loi du 11 janvier 1984 dfinit la qualit de fonctionnaires : Le statut gnral mis en place
s'applique aux personnes qui ont t nommes dans un emploi permanent temps complet et titularises
dans un grade de l'hirarchie de l'Etat, des administrations centrales, des services extrieurs indpendants ou
des tablissements publics.
1. Un agent public nomm
On dit parfois que le fonctionnaire est recrut par la voie de nomination . C'est un agent qui passe par un
concours et attend. A contrario, l'agent recrut par voie contractuelle n'est pas fonctionnaire.
Il existe des exceptions : l'agent lu (juge) ne peut donc tre contractuel.
La nomination est un acte unilatral de l'administration, sui generis, avec une condition rsolutoire.
2. Un agent public occupant un emploi permanent
La permanence de l'emploi comprend, d'aprs Gustave Peiper, spcialiste du droit que la fonction publique,
Grenoble : Aussi bien la permanence de l'existence de l'emploi cr titre permanent que la permanence de
l'occupation de l'emploi .
L'lment de permanence se ressent deux niveaux :
- au niveau de l'emploi : dans chaque collectivit publique il existe un certain nombre d'emplois qui connat
une certaine stabilit, sans tre invariable pour autant. La titularisation de l'agent sur un emploi lui confre
une certaine permanence, car il bnficie d'une scurit sans quivalent.
- au niveau de l'occupation de l'emploi par le fonctionnaire : un fonctionnaire est cens occup un emploi
permanent de manire permanente
CE, 15 fvrier 1907, MOULIE
Jurisprudence constante
Un fonctionnaire peut travailler temps partiel, d'aprs l'article 37 de la loi du 11 janvier 1984, confirme
par la loi du 25 janvier 1994, mme sur un emploi temps complet.
Un fonctionnaire d'Etat ne peut occuper un emploi temps non complet. Car il doit occuper l'emploi de
manire permanente.
Un agent peut travailler plein temps sur un emploi temps non complet.
La notion de temps complet est une notion budgtaire. Elle renvoie la permanence de l'emploi. Par
exemple, les emplois saisonniers ne sont pas prvus dans le budget.
La notion de travailler temps partiel est une notion statutaire, elles concernent l'occupation de l'emploi
par le fonctionnaire, la permanence.
3. Un agent public titulaire d'un grade dans la hirarchie administrative
C'est la titularisation qui consacre l'agent dansant quart d'heure et permet donc l'intgration de l'agent un
niveau dtermin de la hirarchie.
B. La situation juridique du fonctionnaire
1. La situation lgale et rglementaire de droit public
La division est effectue sur la nature du lien entre l'administration l'agent.
a. La thorie contractuelle
C'est une thorie longtemps dominante. Avant 1945, une partie importante de la doctrine considre que les
fonctionnaires se trouvaient dans une situation subjective, contractuelle.
Au dpart, une offre d'accs la fonction publique mane de l'administration, similaire l'offre d'emploi.
L'agent accepte ou refuse l'offre. C'est une rencontre des volonts et formations de contrat de fonction
publique ou de droit public . Cette conception a conquis le champ jurisprudentiel.
CE, 7 aot 1909, WINKELL sur le droit de grve
Dans le courant de 1909, 2 grves dans l'administration des postes sont dclares. L'Etat rprime
violemment, en rvoquant 600 agents. Mais il fallait respecter la procdure disciplinaire et les rgles de la
communication des dossiers, posaient l'article 65 de la loi du 22 avril 1905. Il faut respecter la forme
exige.
Le Conseil d'Etat rejette l'ensemble des recours, en se fondant sur la notion de contrat de droit public.
D'aprs le commissaire de gouvernement Tardieu : en se mettant en grve, le fonctionnaire rompait de luimme le contrat qui le liait l'administration.
Le Conseil d'Etat utilise pour la premire fois l'expression de contrat de droit public .
La notion de contrat de droit public a permis au Conseil d'Etat de fermer les yeux sur des rvocations
faites la hte et au mpris des garanties des fonctionnaires.
b. La conscration de la thorie statutaire
La doctrine et la jurisprudence ont consacr le caractre lgal et rglementaire de la situation juridique des
fonctionnaires.
La jurisprudence : le Conseil d'Etat rompt avec sa position tenue.
CE, 22 octobre 1937, Delle MINAIRE
Un grve de fonctionnaire. On abandonne la thse de la rupture de contrat. Le lgislateur reconnat la nature
statutaire du lien entre les administrations et leurs agents, consacr dans l'article 5 du statut du 19 octobre
1946, repris par l'article 4 de la loi du 13 juillet 1983.
2. Les consquences
a. La situation du fonctionnaire est dtermine l'avance par voie gnrale et impersonnelle.
Les fonctionnaires ne peuvent ngocier avec l'administration leurs conditions de travail ou de rmunration.
Les conventions particulires sont sans valeur juridique.
CE, 25 octobre 1939, PORTEBOIS annulation systmatique des conventions particulires
C'est contraire l'article 1147 du Code civil, les conventions sont des lois entre les parties.
b. Les dispositions du statut peuvent tre modifies tout moment par le lgislateur, mais aussi dans le cadre
de sa comptence par l'autorit administrative, qui dispose du pouvoir rglementaire.
Sans pravis, ds lors que les ncessits du service le commandent. La situation du fonctionnaire est
entirement modifiable, dans l'ensemble de ses conditions.
Les modifications peuvent tre de tout ordre. Profiter au fonctionnaire. Ou aggraver ses obligations. Libre
l'administration de dcider.
Le fonctionnaire n'a pas de droits acquis au maintien d'un rglement.
CE, 24 dcembre 1937, LA BIGNE DE VILLENEUVE
M. CHAPUS emploie la notion de mutabilit absolue , ce qui n'est pas tout fait vrai. Il y a une limite
temporelle de non rtroactivit des actes.
c. Le fonctionnaire, par la voie du recours en excs de pouvoir, peut attaquer toute mesure qui mconnat les
rglements statutaires, y compris quand celle-l mconnat et prsente un caractre pcuniaire.
CE, 8 mars 1912, LAFFAGE
Un rgime d'exception au profit du fonctionnaire. Colonisation franaise et dcision ministrielle qui refuse
au mdecin gnral des augmentations pcuniaires. Le recours en excs de pouvoir est-ce recevable contre la
dcision refusant des avantages pcuniaires aux agents publics ?
Ce sont les lves des grandes coles qui prparent la fonction publique. L'ENA prpare la haute fonction
publique. Elle n'a pas d'affectation prdestine.
Les Instituts Rgionaux d'Administration sont Lyon, Mze, Lille, Bastia, Nantes.
Il existe des coles normales suprieures polytechniques qui proposent une formation gnrale. Et des coles
d'application : les coles nationales du trsor, de la sant, de la police, de l'administration pnitentiaire.
L'lve stagiaire n'occupe pas encore d'emploi. Le rang de classement et les postes ouverts conditionnent la
nomination. La nomination de l'lve stagiaire intervient en mme temps que sa titularisation. Il s'engage
d'exercer pendant un certain nombre d'annes. Pour l'ENA, la priode est de 10 ans.
2. Les agents auxiliaires
A l'origine, un personnel d'appoint. Ils sont recruts sur des emplois permanents, temps non complet, non
prvus par le budget. Ils ne bnficient d'aucune garantie. Un nombre rduit, cela ne pose aucun problme.
Ils taient chargs de tches provisoires.
La situation a volu sous l'influence de plusieurs facteurs :
- l'interventionnisme grandissant de l'Etat
- l'augmentation importante de la population
- l'amlioration gnrale du niveau de vie et la monte corrlative des exigences
Les tches de l'administration ont t appeles une extension croissante. Pour rpondre ces nouveaux
besoins, l'administration a procd de manire de plus en plus rgulire au recrutement des auxiliaires pour
pourvoir des emplois qui devenaient permanents.
La question de l'absence de garanties a t souleve de nouveau, lie au nombre d'agents et la nature des
fonctions.
Dans un premier temps, le lgislateur entreprend de rationaliser leur recrutement, plutt que d'octroyer des
garanties aux auxiliaires. La loi du 3 avril 1950 est une loi de rsorption de l'auxiliariat. Il existe des
limitations lgislatives :
- le remplacement temporaire de fonctionnaire en cas de congs
- les besoins spcifiques sur une dure dtermine
- les emplois temps non complet
Les perspectives changent dans les annes 1980. On octroi des garanties minimum aux auxiliaires par le
dcret de 1983 et de 1986.
3. Les autres agents non titulaires
Pour l'essentiel, ce sont des agents contractuels, normalement recruts pour de courtes dures, sans rfrence
aux textes rgissant l'auxiliariat.
Pendant longtemps, le recours aux agents contractuels s'est effectu de manire erratique et en marge de tout
recrutement et encadrement tatique. Il existe aujourd'hui 6 catgories d'agents :
1. La catgorie des ouvriers de l'Etat. Environ 80 000, dans le secteur industriel de la dfense nationale. Ils
sont considrs comme des agents publics.
TC, 25 mars 1957, CAGLIARDI
2. La catgorie des vacataires. Ils sont employs ponctuellement et rmunrs la vacation. Ce sont les
mdecins des dispensaires. Ou agents chargs de l'enseignement l'universit.
3. La catgorie des militaires sous contrat . Les articles 82 et suivants de la loi du 13 juillet 1972 portent
statut des militaires.
Il existe 2 exceptions: la dure d'engagement et la dure de rengagement. Leur contrat est une coquille
vide .
CE, 16 juillet 1920, CHIRAC
CE, Sect, 05 fvrier 1956, FONTBONNE
Le dcret du 15 juin 2000 porte sur les officiers de rserve sous contrat et les sous-officiers de rserve sous
contrat.
4. La catgorie des volontaires au sens de la loi du 28 octobre 1997 :
- le volontariat civil, de 6 24 mois, donne le statut d'agent de droit public
- le volontariat dans les armes est un contrat de 12 mois fermes
5. La catgorie des enseignants des tablissements privs sous contrat avec l'Etat.
C'est une situation hybride.
CE, Sect, 26 mars 1993, PAMPALONI
Ce sont des agents de droit public, sauf quand le litige est dtachable du contrat.
6. La catgorie des contrats de droit priv :
- la loi du 16 octobre 1997 introduit les contrats d'emplois jeunes (pour un dbut d'exprience
professionnelle)
- la loi du 19 octobre 1989 introduit le contrat d'emploi consolid et le contrat d'emploi de solidarit. Ce sont
des contrats temps partiel qui touchent des tches autres que les fonctions des fonctionnaires.
B. La situation juridique des agents publics non titulaires
Les effectifs des agents non titulaires sont anormalement levs. Officiellement, l'objectif recherch est de
rduire leur nombre. Mais l'Etat s'est heurt la rsistance des syndicats. L'tat amliore la situation
juridique de ces agents.
1. L'amlioration de leur condition juridique
a. Une condition initialement fragile
Qualifis d'agents publics, les personnel non titulaire sont entend demeurer dans une situation juridique
prcaire.
Ils ne bnficient pas de la scurit de l'emploi, attache la titularisation. Ils sont recruts sur des CDD.
TA Lyon, 10 mai 2002, CASAS
Dans les CDD, il n'y a pas de clause de tacite reconduction.
CE, 27 octobre 1999, VILLE DE BAILLEUX
Les garanties juridiques ne sont pas larges. N'tant ni agents du droit priv, ni agents publics titulaires, ils
sont dans un tat juridique prcaire. Leur statut est fix par leur contrat.
b. Une condition dsormais mieux protge
On recourt la catgorie des PGD pour amliorer leur situation.
CE, 8 juin 1973, Dame PEYNET
Une infirmire auxiliaire enceinte est licencie d'un service social dpartemental, car recrute par une
dcision unilatrale. L'administration pourrait-elle licencier une auxiliaire enceinte ?
Le Conseil d'Etat s'inspire du code du travail dfaut de pouvoir l'appliquer. En vertu d'un PDG, il est
impossible de licencier une femme enceinte employe dans un service public . C'est une interdiction sans
limites.
Par la suite, le juge prcise que cette interdiction vaut sauf faute grave de l'agent sans rapport avec l'tat de
grossesse .
CE, 27 janvier 1989, Dame CARLUER
Il s'inspire du code de travail, article L.141-2, pour assurer tous les agents publics, sans distinction, une
rmunration au moins gale au SMIC.
CE, 23 avril 1982, Dame ARAGNOU
L'obligation de reclassement la suite de l'inaptitude physique occuper un emploi a t ensuite amnage.
CE, 2 octobre 2002, CCI de MEURT-ET-MAUZEL
Les pouvoirs publics ont adopt un dcret par branche de la fonction publique :
-dcret du 17 janvier 1986 pour la FPE
-dcret du 15 janvier 1988 pour la FPT
-dcret du 06 janvier 1991 pour la FPH
Ce sont des textes porteurs de vritable statut au profit des non titulaires. D'aprs l'avis du Conseil d'Etat du
30 janvier 1997, il n'existe aucun PGD imposant de faire bnficier les non titulaires de rgles quivalentes
aux celles applicables aux fonctionnaires.
2. L'effort de rsorption des non titulaires
En 1983, on instaure une vritable politique de rsorption des non titulaires dans leur ensemble. C'est un
double objectif, limiter le recrutement et permettre l'intgration, la titularisation la plus large possible.
a. Les mesures prventives
Pour viter de nouvelles drives, les statuts gnraux des 3 fonctions publiques rappellent avec force que les
emplois permanents doivent tre occups par des agents titulaires.
Il existe une drogation d'ordre gnral. Les agents contractuels peuvent tre recruts :
1. S'il n'y a pas de corps de fonctionnaires susceptibles d'assurer les fonctions correspondantes, on parle
d'emplois permanents. Cela concerne les emplois nouvellement crs.
2. Lorsque la nature des fonctions ou les besoins du service le justifient. Le recrutement doit tre autoris sur
la base d'un dcret pris sur avis du Conseil d'Etat.
Les drogations particulires concernent les personnels associs ou invits de l'enseignement suprieur .
b. Les mesures actives
Plusieurs lois sont intervenues pour rgler positivement le problme.
La loi du 11 juin 1983 organise la titularisation des non titulaires ayant au moins 2 ans d'anciennet et sur
demande expresse de leur part.
La loi du 16 dcembre 1996 relative l'emploi dans la fonction publique consacre tout un chapitre la
rsorption. La nouveaut est les concours spcifiques rservs aux non titulaires prsentant au moins 4 ans
d'anciennet, afin d'accder la titularisation.
La loi du 3 juin 2001 sur la rsorption de l'emploi prcaire intervient aprs l'accord du 10 juillet 2000.
Il appartient l'Etat et aux autres employeurs publics de renoncer plus franchement ces pratiques de
lgalit douteuse au regard du droit de la fonction publique et de lgalit publique, que sont le recrutement
sans concours et sans dispositions budgtaires correspondants.
M. FRESSOZ, La modernisation de la fonction publique , AJDA, 2001, page 472 ss
Chapitre 3 Les statuts de la fonction publique
Section 1 Les statuts gnraux
L'objectif 1983-1986 est l'unification du droit de la fonction publique et des statuts de la FPT et FPH. Des
garanties identiques et des carrires analogues aux fonctionnaires de la FPE. Une loi-cadre du 13 juillet 1983
et trois lois sectorielles: FPE, FPT, FPH.
1. Les statuts de la fonction publique civile
A. Les statuts des fonctionnaires de l'Etat
Ce statut est le rsultat d'une longue volution.
L'ensemble des fonctionnaires rattachs aux administrations ou tablissements publics tatiques est rgi du
statut du 11 janvier 1984.
L'article 34 de la Constitution donne comptence au lgislateur pour dterminer les garanties
fondamentales accordes aux fonctionnaires .
Extrmement prcises, certaines dispositions du statut auraient sans doute d relever du pouvoir
rglementaire, article 37 alinas 2 de la Constitution.
La notion de garantie fondamentale n'est pas dfinie par les textes.
Les mesures dont l'dition relve du pouvoir rglementaire sont de 2 ordres :
- les mesures qui mettent en oeuvre les rgles dterminant les garanties fondamentales des fonctionnaires
- les mesures sans incidence sur les garanties fondamentales des fonctionnaires
L'enjeu de la distinction est d'ordre contentieux. Qui dois connatre les garanties fondamentales ? C'est au
Conseil d'Etat et au juge administratif de s'y intresser.
Qui peut attaquer devant le juge administratif les mesures rglementaires ?
Le fonctionnaire, en son propre nom, peut attaquer :
- les mesures qui le concernent individuellement, les mesures individuelles
- les mesures qui lsent ses intrts, comme la promotion d'un collgue du bureau
CE, 22 mars 1918, RASCOR
- les mesures qui portent atteinte aux droits de son statut
CE, 11 dcembre 1903, LOT
L'intrt pour agir est reconnu au regroupement de fonctionnaires sous rserve des rgles propres l'action
collective.
CE, 28 dcembre 1906, SYNDICAT DES PATRONS COIFFEURS DE LIMOGES
B. Le statut des fonctionnaires territoriaux
1. La rforme 1983 - 1984
La spcificit de la condition de ces personnels tient aux modalits particulires de recrutement, au rgime
de retraite trs favorable, aux emplois des assembles qui leur sont exclusivement rservs (attach ou
administrateur parlementaire).
2. Les statuts particuliers
Le statut particulier a pour objet d'appliquer et de dtailler pour chaque corps de fonctionnaires les
dispositions du statut gnral. L'article 8 de la loi du 11 janvier 1984 distingue 950 corps de fonctionnaires
d'Etat.
En principe, le statut particulier est de caractre rglementaire. deux exceptions prs :
- article 9 : les membres des TA et CAA
- article 11 : les membres des chambres rgionales des comptes
Il existe aussi des statuts particuliers drogatoires qui par dfinition drogent au statut gnral de 1984 une
condition, aprs avis favorable du Conseil Suprieur de la fonction publique concerne.
Peuvent bnficier du statut particulier :
- les grands corps de l'Etat, qui recrutent l'issue de l'ENA
- les corps enseignant
- les corps reconnus comme ayant un qualit technique
Selon M. CHAPUS : ces corps rassemblent les agents exerant des fonctions qui supposent la
connaissance d'un art ou d'une science autres que l'art et la science de la gestion administrative . On y range
les ingnieurs des mines, ponts et chausses, tlcommunications. Des dispositions rglementaires drogent
des dispositions lgales, ce qui est contraire la hirarchie des normes.
3. Les statuts spciaux
Sont concerns les corps des fonctionnaires qui remplissent des missions de scurit. Compte tenu de la
nature de leurs fonctions, ces fonctionnaires se voient refuser ou restreindre leur droit de grve, au nom de la
continuit des services publics et de l'ordre public.
Il y a trois catgories de personnels:
- le personnel de police nationale (pas municipale). La loi de 1948 est dpasse par la loi du 21 janvier 1995
sur la scurit. Il existe 133 000 agents. Le dcret de 1986 labore le code de dontologie de la police
nationale.
- le personnel de services extrieurs de l'administration pnitentiaire : les directeurs et surveillants de prison.
- le personnel des services de transmission du ministre de l'intrieur.
Jusqu'en 1984, les officiers contrleurs de la navigation arienne et les lectroniciens de la scurit arienne
taient rgis par des statuts spciaux. La loi du 31 dcembre 1984 rtablit le droit de grve sous condition
d'un service minimum. Elle ne reconnat pas des garanties disciplinaires en cas de grve.
En contrepartie, ils bnficient des divers avantages matriels : rgime indemnitaire prfrentiel comprenant
une indemnit de risque.
Les statuts gnraux et les statuts drogatoires sont en concurrence.
Chapitre 4 L'organisation de la fonction publique
Section 1 Les organismes de la fonction publique
L'volution de ces organismes a eu lieu dans le sens de l'autonomisation et le sens de la concertation, la
collaboration des fonctionnaires la vie de l'administration.
La structure de la fonction publique est lie au systme de la carrire. Corps, grade et emploi, trois notions
retenir.
L'architecture interne de la fonction publique postule une double chelle. Elle est structure en corps, euxmmes rpartis en catgories de fonctionnaires. D'autre part et un autre niveau, chaque fonctionnaire
dtient un grave qui lui donne vocation occuper un ou plusieurs emplois donns.
Les notions de corps et de catgories sont complmentaires.
1. L'organisation en corps et en catgories
A. Les corps de fonctionnaires
1. La notion de corps
C'est la notion centrale de la fonction publique, partir de laquelle s'agencent les autres notions. C'est l'unit
de base de la fonction publique.
Chaque corps de fonctionnaires regroupe un ou plusieurs grades, ainsi qu'un certain nombre d'emplois.
L'affectation d'un fonctionnaire un emploi dtermin n'est qu'une consquence de son appartenance un
corps de la fonction publique.
a. Le nombre de corps
Environ 950 corps. Le nombre de corps n'est pas fix une fois pour toutes. Le nombre n'est pas fix dans les
statuts. La cration ou la suppression de corps relve du pouvoir rglementaire l'occasion de l'ducation des
statuts particuliers. Il n'existe pas de corps sans statut correspondant. Tout statut vaut cration ou
confirmation d'un corps de fonctionnaires.
Par exemple, le corps des instituteurs est li au corps des professeurs des coles. La dcision de cration,
modification ou suppression de corps constitue des questions de pure opportunit qui ne sont pas
susceptibles d'tre discutes au contentieux .
CE, 2 mars 1988, ASSOCIATION NATIONALE DES ASSISTANTS
Une trentaine de corps regroupe les deux tiers des effectifs. Une rduction des corps dans les annes 70 a t
demande pour la moiti, mais cette rforme a chou.
b. Le corps comme cadre d'application du principe d'galit
Ce principe ne s'applique qu' l'intrieur des corps. C'est une rplique du principe d'gal accs la fonction
publique, article 6 de la DDHC. Le principe d'galit de traitement signifie que le recrutement de la carrire
de fonctionnaires doit s'oprer l'intrieur d'un corps, sans autre discrimination que celle tenant leur vertu
et talent. Ce principe a une valeur constitutionnelle.
c. La notion de corps et celle de cadre d'emploi
Cette notion se rencontre dans la fonction publique territoriale. Elle est l'exacte pendant dans la fonction
publique territoriale de la notion de corps dans la fonction publique tatique.
C'est tort que la notion de cadre d'emploi serait rapporte au systme de l'emploi, d'aprs l'article 4 de la loi
du 26 janvier 1984.
La notion de cadre d'emploi a d'abord t applique dans la fonction publique tatique de 1946 1959.
2. Les changements de corps
Dans la majorit des cas, les fonctionnaires effectuent toute leur carrire au sein de leur corps d'origine. Pour
autant, le fonctionnaire n'est pas attach son corps d'origine, il peut changer.
Les mouvements d'un corps l'autre, s'ils ne sont pas devenus ordinaires, prsentent un caractre de moins
en moins exceptionnel. Ces mouvements procdent du principe de mobilit, rig en garantie fondamentale
des fonctionnaires.
Les changements de corps s'associent au mcanisme de promotion interne :
- les changements provisoires : dtachement temporaire, disponibilit et mise corps cadre
- les changements dfinitifs : nomination au tour extrieur, par dtachement suivi d'une intgration, la
promotion interne ou russite un concours interne
Les militaires peuvent rejoindre la fonction publique civile aprs avoir port l'uniforme. Les fonctionnaires
internationaux peuvent revenir dans la fonction publique franaise aprs avoir t l'tranger.
B. Les catgories de corps
1. La notion de catgorie
Avant, il y avait trois niveaux : cadre suprieur, cadre principal, cadre d'excution.
La loi du 19 octobre 1946 a effectu un classement en 4 catgories.
Les corps renvoient des niveaux hirarchiques diffrents. 4 en 1946. Puis, on est retourn 3 catgories en
1990, par le protocole de DURAFOUR.
Les corps de catgorie D taient appels rsorption, intgration dans la catgorie C.
Le classement du corps de fonctionnaires dans une des trois catgories a lieu au moment de l'duction du
statut particulier. Ce classement rsulte de deux critres : le niveau de recrutement requit et le degr de
responsabilits exerces.
A : corps dont le niveau de recrutement est le diplme de l'enseignement suprieur de deuxime cycle. Ils
exercent des fonctions de direction et de conceptions, une autorit sur les agents subalternes. Ils disposent
des pouvoirs d'initiative et de dcision.
B : corps dont le niveau de recrutement est celui du Bac obtenu. Ils exercent des fonctions d'application. Ils
mettent en oeuvre les dcisions prises par leurs suprieurs.
C : corps dont le niveau de recrutement est celui du brevet des collges et le certificat de fin d'tudes
primaires (D). Ils exercent des fonctions d'excution. Leur part d'initiative est suppose nulle.
Il va sans dire que les fonctions exerces de fait ne sont pas toujours en rapport avec les catgories de
rattachement du corps.
La correspondance entre le niveau de recrutement requit et le niveau de recrutement rel est rompue depuis
longtemps et le dcalage entre les deux niveaux s'agrandit.
2. La rpartition des corps au travers des catgories
A, 29 % : les grands corps d'Etat, les grands corps techniques, les corps de prfets et sous-prfets,
enseignants du suprieur, les administrateurs civils et territoriaux, les commissaires de police, les ingnieurs
territoriaux, les inspecteurs de trsor, les inspecteurs des impts, les attachs de l'administration centrale ou
territoriale et les professeurs du seconde.
B, 32 % : les instituteurs, les contrleurs des impts et du Trsor, les techniciens des travaux publics, les
rdacteurs territoriaux et les techniciens territoriaux.
C, 39 % : les adjoints administratifs, les secrtaires dactylographe, les agents de services et d'entretien, les
huissiers, les agents de matrise, les commissaires territoriaux et les gardes champtres.
2. L'organisation en grades et en emplois
Les diffrents corps de la fonction publique sont diviss en grades, qui correspondent la place occupe par
le fonctionnaire dans la hirarchie de son corps.
Il ne peut tre fait de diffrence dans l'accs aux emplois publics en raison de leurs origines ou de leurs
appartenances ethniques, selon l'article 1er de la Constitution et l'article 6 de la loi-cadre de 13 juillet 1983.
Le statut de Vichy excluait de la fonction publique les individus de race juive.
Les discriminations raciales ou ethniques exposent leurs auteurs des sanctions pnales, Article 187-1 2 du
code pnal. Sont prohibes les discriminations ngatives tout comme les discriminations positives.
Il existe une exception ponctuelle au principe lie au statut de la Nouvelle-Caldonie, afin de mieux rpartir
la population autochtone dans la fonction publique.
B. L'interdiction des discriminations en raison des opinions politiques
Le Conseil d'Etat a dcid que l'administration le saurait sans mconnatre le principe d'gal accs aux
emplois publics carter un candidat en se fondant exclusivement sur ses opinions politiques .
CE, 28 mai 1954, BAREL
Le secrtaire d'tat la fonction publique avait refus un candidat le droit de s'inscrire au concours de
l'ENA, souponn d'tre au parti communiste. Le Conseil d'Etat a opt pour une solution parfaitement
fonde en droit. Il a considr qu'il n'tait pas possible d'exclure un candidat sur ses opinions politiques sous
peine de commettre une erreur de droit, selon le principe d'galit d'accs aux emplois publics.
Contrairement ce qu'on pourrait penser, le Conseil d'Etat n'instaure pas un droit concourir. Il reconnat
l'administration le droit de tenir compte des faits et manifestations, comme la rserve, que doivent observer
les candidats.
CE, 10 mai 1912, Abb BOUTEYRE
CE, 8 dcembre 1948, Delle PRESTEAUD
CE, 29 juillet 1953, LINGOIS
Le Conseil d'Etat prcise que les motifs de cette exclusion ne peuvent tenir uniquement leurs opinions
politiques. Le refus d'inscription doit reposer sur des faits tangibles.
L'administration peut carter un pr candidat qui aurait manqu son obligation de rserve. Le juge s'arroge
un pouvoir considrable en se reconnaissant la possibilit de contrler les motifs de droit et de fait voqus.
L'administration peut refuser un candidat concourir.
C. L'interdiction des discriminations en raison des convictions religieuses
Ce principe est pos par la loi du 13 juillet 1983 : Sont interdites les discriminations fondes sur les
convictions religieuses . Cela est d au principe de lacit de la Rpublique. L'administration doit tre
indiffrente aux convictions religieuses des candidats l'emploi public. Cette exigence est renforce par le
code pnal.
Ce principe admet une exception dans le domaine de l'enseignement public. Une loi de la IIIe Rpublique
nonce que l'enseignement public est confi des enseignants laques. Les membres du clerg ne peuvent
donc enseigner dans ces tablissements.
CE, 10 mai 1912, Abb BOUTEYRE
Le Conseil d'Etat a admis la lgalit du refus de du ministre d'admettre un tratre a prsent le concours de
l'agrgation. On cherche a vit le proslytisme et l'endoctrinement des lves.
D. L'interdiction des discriminations en raison du sexe
Le principe d'gal accs des femmes et hommes aux emplois publics a t consacr par la jurisprudence,
avant d'tre confirm par le Prambule de Constitution de 1946. On reconnat la femme dans tous les
domaines des droits gaux ceux de l'homme.
CE, 3 juillet 1936, Delle BOBARD
Le Conseil d'Etat pratique un revirement de jurisprudence ngatif. Le Conseil d'Etat consacra une nouvelle
solution qui n'est pas applicable l'espce. Des drogations importantes au principe restent tablies au nom
des besoins de service.
En raison de l'volution des mentalits et sous l'influence du droit communautaire, les discriminations
disparaissent peu peu.
Des exceptions persistent dans les corps des armes et les corps de la scurit. Des recrutements distincts
peuvent tre organiss si l'appartenance l'un ou l'autre sexe constitue une des conditions dterminantes pour
l'exercice des fonctions. L'article 14 de la CESDH est un moyen de droit secondaire, il doit tre le
complment autre moyen pour que la CEDH fasse sanctionner une discrimination.
2. Les conditions d'admission
Il existe 5 conditions d'admission poses l'article 5 de la loi du 13 juillet 1983. L'accs certains emplois
requiert des conditions supplmentaires (ge, niveau de comptence des candidats) qui sont fixes lors de
l'laboration des statuts particuliers. De
A. La possession de la nationalit franaise
Selon le statut gnral : Nul ne peut avoir la qualit de fonctionnaires s'il ne possde la nationalit
franaise .
La relation entre fonction publique et nationalit franaise est moins nette que l'nonc du statut
pourrait le laisser croire.
L'exigence de nationalit ne joue que pour les fonctionnaires.
En 1978, le code de la nationalit faisait obstacle la nomination comment fonctionnaires de l'Etat de
personnes naturalises par dcret. La diffrence tait faite entre fonctionnaires de naissance et de
fonctionnaires nationalises.
Le principe de nationalit connat d'importantes drogations :
- une drogation spcifique concerne les corps du CNRS et les universits. C'est corps sont ouverts aux
personnes trangres
- une drogation d'ordre gnral : la communaut europenne a suscit une nouvelle drogation qui entrane
un assouplissement de l'exigence. La libre circulation des travailleurs l'article 48 4 a d'abord t
considre inapplicable aux emplois publics. Dans un second temps, la CJCE a estim qu'un Etat ne
pouvait rserver ses nationaux des emplois qui comportent une participation directe ou indirecte
l'exercice de la puissance publique ou qui ont pour objet la sauvegarde de l'intrt gnral .
CJCE, 12 fvrier 1974, SOTGIU
- La France s'est finalement ralli la position de la CJCE par la loi de 1991 qui ouvre l'accs aux corps et
aux cadres d'emplois de fonctionnaires dont les missions sont sparables de l'exercice de la souverainet ou
de l'exercice des prrogatives de puissance publique .
Des dcrets d'application de la loi sont intervenus en prcisant les corps d'emplois concerns. Aujourd'hui,
c'est environ 75 % des emplois qui sont accessibles aux ressortissants de l'union europenne.
B La jouissance des droits civiques
La jouissance des droits civiques est pose l'article 5 de la loi du 13 juillet 1983. Le fait de jouir de ces
droits civiques (droit de vote, d'ligibilit, droit d'tre jur, droit de tmoigner en justice, droit d'tre tuteur
ou curateur, droit d'tre appel toute fonction publique...) est une condition imprative d'appartenance la
fonction publique. Donc le candidat ne doit pas tre dchu de ses droits civiques.
De plus, le fonctionnaire en activit qui ferait l'objet d'une telle mesure, saurait radi des cadres.
La privatisation de ces droits est une consquence de la dgradation civique. Tout individu capable d'un
meurtre fait l'objet de cette mesure. Il arrive que cette dgradation soit l'objet d'une peine complmentaire
dans le domaine correctionnel.
Il existait les procds de l'hrdit des charges, le tirage au sort, l'lection. Certains sont encore d'usage dans
d'autres pays.
1. Les atouts du concours
Le concours est un mode ordinaire de recrutement, excellent motif nonc dans l'article 6 de la DDHC. Il
vise oprer une distinction entre les candidats en vue de leur capacit, tout en assurant une galit.
Il figure un procd de recrutement assez dmocratique, car il tend assurer entre les candidats l'galit des
chances.
Il donne lieu, le plus souvent, un recrutement de qualit. Il est fond sur l'examen des comptences : le
savoir et le savoir-faire.
2. Les limites du concours
Le concours n'est pas toujours mritocratique.
Le concours est l'occasion pour un jury d'apprcier les aptitudes intellectuelles des candidats plus que leur
personnalit et leur sens du service public.
Une critique nuancer. dfaut de pouvoir se livrer un examen approfondi de personnalit, un bon jury
s'efforcera de faire ressortir les traits de caractre du candidat et d'apprcier ses prdispositions servir
l'intrt gnral.
Le concours prsente un caractre alatoire, selon l'tat de forme du candidat, la nature des sujets, les causes
externes (un train en retard). Au total, un candidat peut chouer un concours sa porte pour des raisons de
circonstances.
L'galit que ralise le concours entre les candidats est strictement formelle. Dans l'esprit du jury, le candidat
doit correspondre sinon un standard prcis, au moins un profit gnral. L'intellectuel puise au culturel
.
B. L'organisation du concours
1. L'acte normatif gnral
Une loi ou un dcret rglementent le concours de manire permanente.
Le texte fixe le mode de dsignation et de composition du jury, le programme et la nature des preuves, les
diplmes requis et la rgle du double concours (organisation de concours spars et concours alterns,
externe et interne). Il existe le troisime concours ouvert aux personnes ges de moins de 40 ans, avec
exprience syndicale de 8 ans, professionnels ou anciens lus.
La loi du 2 janvier 1990 rglemente l'accs St Marc
2. Le principe de la spcialisation
Un corps, une spcialit, un concours (avec un statut particulier).
Il existe l'exception des coles de l'administration qui ne respectent pas le principe de la spcialisation. On
organise un seul concours pour plusieurs corps.
3. Les questions matrielles
L'administration en charge du concours dfinit les modalits matrielles : calendrier du concours,
dsignation du personnel de surveillance, dsignation du personnel de correction, etc.
C. Le droulement du concours
Rien n'est laiss au hasard.
Le droulement du concours obit une organisation prcise et rigoureuse, mixte, d'origine textuelle et
jurisprudentielle.
Le contentieux est trs important dans la matire. Le juge dgage les PGD applicables en matire
d'organisation et de recrutement du concours.
CE, Ass, 13 juillet 1967, GESNIN
1. L'ouverture du concours
L'administration dispose d'un pouvoir discrtionnaire en ce qui concerne l'ouverture des concours.
CE, 30 mars 1968, SHMITT et DELMARES
L'administration apprcie l'opportunit de pourvoir ou non aux emplois vacants. L'administration peut geler
les postes.
La dcision d'ouverture de concours est prise par la forme d'arrt.
L'arrt d'ouverture de concours est une dcision d'espce qui vient appliquer la rglementation gnrale (loi,
rglement) pour une anne donne. Il porte indication des membres nomms du jury (une autorit
administrative forme collgiale), des dates des preuves, le nombre de postes pourvoir (fix une fois pour
toutes, c'est le nombre maximum), la date de clture des descriptions (dure d'un mois).
Il doit faire l'objet d'une publicit suffisante, sous peine d'irrgularit des oprations du concours.
CE, 29 juillet 1983, Dame SOMA
2. L'admission concourir
Aprs la clture des inscriptions, l'administration arrte la liste des candidats admis concourir ,
autoriss. C'est le ministre ou le secrtaire d'tat qui la fixe.
Il s'ensuit une srie d'actes individuels qui consistent en des mesures nominatives d'admissions concourir.
L'administration vrifie si le pr candidat satisfait aux conditions lgales d'admission au concours envisag,
comme l'exigence de diplmes (filtre d'ordre intellectuel), ge, jouissance des droits.
En second lieu, l'administration dispose d'un pouvoir discrtionnaire pour apprcier dans l'intrt du
service, si les candidats prsentent toutes les garanties requises pour l'exercice des fonctions auxquelles le
concours est ouvert .
CE, 29 juillet 1953, LINGOIS (BAREL, COUTER)
3. L'apprciation de la valeur des candidats
Il est de tradition de dire que le jury dispose d'un pouvoir souverain d'apprciation. Dire cela, c'est profrer
une approximation. Le jury n'est souverain que dans le cadre fix par les textes. Le jury a une comptence
exclusive d'apprciation. Le jury opre sous le contrle vigilant du juge. Il faut attaquer la dlibration du
jury et la dcision individuelle en cas de litige.
a. Une premire srie de difficults tient la nature des preuves et des sujets
Le jour y est tenu de respecter le programme du concours, mentionn dans le rglement du concours.
Le premier problme : il arrive qu'un sujet soit arrt par le jury en dehors des limites du programme. Cela
conduit l'annulation du concours.
CE, 14 novembre 1980, BRABANT
Le second problme : une anomalie s'est glisse dans l'annonce du sujet compliquant ou rendant impossible
le traitement de la question par les candidats : une faute de frappe, coquilles.
Il ne faut pas en tenir compte, neutraliser l'preuve.
Ou modifier le barme, la grille de notation.
Une telle manire de faire est systmatiquement annule par le juge. Car le jury ne peut pas s'affranchir du
rglement du concours.
La solution consiste, la grande me des candidats, organiser une nouvelle preuve dont le sujet ne souffre
aucune ambigut.
CE, 18 mars 1949, CHALNON DEMERSAY
b. Une deuxime srie de difficults concerne le respect par le jury de l'galit entre les candidats
En principe, le jury se doit d'tre d'une impartialit au del de tout soupon.
Le risque est que le juge se substitue au jury, dans l'opportunit, pour apprcier le mrite des candidats sa
place. Le jury dispose d'un pouvoir discrtionnaire, soumis au contrle restreint du juge administratif.
Deux ides se dgagent :
- le juge rappelle, trs souvent, la rgle essentielle de tout concourt selon laquelle les mrites des diffrents
candidats doivent tre uniquement apprcies d'aprs la valeur des preuves subies par chacun d'eux .
CE, 23 dcembre 1955, LEVY
- le juge s'est reconnu le pouvoir d'annuler un concours ds lors que le jury aurait manifestement manqu
son obligation d'impartialit, par l'erreur manifeste d'apprciation.
CE, 9 novembre 1966, Commune de CLOHOARS-CARNOT
Faits: le maire d'une commune bretonne souhaite recruter un secrtaire de mairie. Le premier magistrat de la
commune commet une imprudence, il entend s'entourer de personnel masculin. La femme qui mrite le poste
attaque la dlibration qui le lui refuse. Le Conseil d'Etat annule le concours car la requrante a t prive
de la garantie d'impartialit laquelle tout candidat est en droit de prtendre .
L'arrt a une porte relative : un seul agent recruter, le concours a lieu dans des conditions un peu
artisanales, le maire avait annonc ses intentions.
Il est trs dlicat d'apporter la preuve de la partialit d'un jury.
4. La proclamation des rsultats
Au terme des preuves et aprs dlibration, le jury proclame les rsultats des concours. La proclamation se
prsente sous diffrentes formes.
Dans la fonction publique territoriale, la proclamation a lieu sous la forme d'une liste d'aptitudes qui
rassemble par ordre alphabtique les candidats habilits dtenir un grade. Cela tient aux modalits d'ordre
intrieur, la libre administration des collectivits territoriales.
Dans la fonction publique tatique, cette proclamation intervient sous la forme d'une liste classant les
candidats dclars admis par ordre de mrites. Il ne serait proclams admis plus de candidats que de postes
pourvoir. En revanche, on tablit une liste complmentaire, pour pallier le dsistement.
Le jury peut proposer la nomination un nombre de candidats infrieur au nombre d'emplois pourvoir,
quand il estime que le niveau des candidats est suffisant. Ou ne retenir aucun candidat.
CE, 22 juin 1983, FICHAUX
La proclamation des rsultats ne vaut pas nomination. Elle n'a qu'un seul effet juridique. Dans la fonction
publique tatique, l'administration est lie par l'ordre de classement tabli par le jury pour l'ordre de
nominations qu'elle procde.
Dans la plupart des cas, le nombre de candidats admis va correspondre au nombre de postes ouverts.
L'administration prend toutes les mesures de nomination correspondantes.
2. Les tempraments au principe de recrutement par concours
A. Les drogations relatives l'accs un corps
1. Certains corps de catgorie C et anciennement D
La slection prend la forme de simple examen professionnel. Certains corps ouvrent sur des emplois
subalternes, qui n'ouvrent pas des comptences spcifiques. Il n'y a pas de numerus closus.
2. La technique dite des emplois rservs
Cette technique concerne les militaires, les anciens combattants et les personnes handicapes sur la base du
contingent rserv.
3. Le procd d'intgration directe
Ce procd permet de pourvoir au plus vite des emplois des corps nouvellement crs, sans aucune forme de
slection. Ces emplois sont rservs aux seuls fonctionnaires en activit.
4. La pratique dite du tour extrieur propre aux corps de catgorie A
Ce mode de recrutement autorise le gouvernement faire accder directement des personnes trangres la
fonction publique certains grands corps d'Etat. Comme les nominations politiques pour services rendus.
B. Les drogations relatives certains emplois
Il existe quelques drogations qui autorisent la nomination sur des emplois spcifiques sans intgration un
corps. Donc, sans perspective aucune de carrire dans la fonction publique. C'est une exception vidente au
systme de la carrire, reli par celui de l'emploi ( l'amricaine).
1. Les emplois la discrtion du gouvernement
Les, les recteurs, les ambassadeurs, les consuls.
Sont concerns les emplois qui se situent la jonction du politique et de l'administratif. En tant que tels, ces
emplois doivent tre occups par des personnes de confiance, partageant l'orientation politique du
gouvernement. Ce sont des agents de liaison. La liste de ces emplois figure l'article 25 de la loi du 11
janvier 1985 portant statut de la fonction publique tatique.
Ces agents sont nomms et rvoqus sur des emplois spcifiques de manire discrtionnaire. Ils ont juste
droit la communication du dossier, d'aprs la loi de 1905.
2. Les emplois suprieurs des collectivits territoriales
C'est l'exacte pendant dans la fonction publique territoriale des emplois de la fonction publique tatique.
Dans les collectivits territoriales, il existe un certain nombre d'emplois dits suprieurs pour lesquels les
collectivits disposent de la mme aptitude que le gouvernement l'gard des emplois laisss leur
discrtion, des emplois fonctionnels .
Les directeurs de cabinet, les directeurs gnraux (de service), les secrtaires gnraux des communes.
Ce sont des agents qui n'ont pas, en thorie, vocation tre titulariss. Ils sont dans une situation prcaire, au
plan statutaire.
Pour accder aux emplois publics sans concours, il faut viser le trfonds de l'administration ou ses sommets.
Section 3 La nomination aux emplois publics
C'est l'acte par lequel une personne est dsigne pour occuper un emploi public.
1. L'autorit investie du pouvoir de nomination
La dtermination de l'autorit comptente en matire de nomination est importante en tant qu'en dcoulent
d'autres pouvoirs, notamment disciplinaires.
Dans la fonction publique tatique, la Constitution est la base des pouvoirs de nomination, dans les
articles 21 Le Premier ministre... exerce le pouvoir rglementaire et nomme aux emplois civils et militaires
, et 13 Le Prsident de la Rpublique.. nomme aux emplois civils et militaires de l'Etat .
Dans la fonction publique territoriale, la nomination est de la comptence exclusive de l'autorit
territoriale , selon l'article 40 de la loi du 26 janvier 1984.
2. Le rgime juridique de la nomination
A. L'objet de la nomination
La nomination a pour objet de permettre son bnficiaire d'occuper effectivement un emploi vacant ,
selon l'article 12 alinas 3 de la loi du 13 juillet 1983.
Elle suppose une occupation effective et sur un emploi effectivement vacant. Deux interdictions fermes y
dcoulent :
- les nominations en surnombre : nommer plus qu'un agent sur un mme poste. Ces nominations sont
rputes nulles et juridiquement inexistantes.
- les nominations pour ordre : nominations pour ordre de complaisance, faites pour arranger un fonctionnaire
et non pour servir un intrt gnral.
B. La spcificit de l'acte de nomination
C'est un acte administratif unilatral de l'autorit comptente. L'agent est libre de refuser la nomination.
L'acte est affect d'une condition rsolutoire, rsidant dans l'acceptation de son bnficiaire. Ce sont des
rquisitions consenties , selon le professeur HAURIOU.
Section 4 La formation
1. La formation initiale en cole
La formation a d'abord lieu dans les coles de l'administration qui ont pour mission de prparer les
fonctionnaires aux futures fonctions qui sont les leurs.
L'Ecole Nationale de L'Administration est cre par l'ordonnance du 9 octobre 1945. Elle a un caractre
tablissement public national (EPN). La formation dure 30 mois, diviss entre les cours et les stages.
Les Instituts Rgionaux d'Administration (IRA) assurent le recrutement des attachs de l'administration
centrale, ainsi que d'autres corps de catgorie A. La formation dure un an.
Le Centre National de la Fonction Publique Territoriale (CNFPT) organise la formation des fonctionnaires
territoriaux des catgories A et B. Ils sont nomms, puis forms.
Les administrateurs territoriaux sont prforms Strasbourg, dans l'ENA.
2. La formation permanente, de droit, en cours de carrire
L'article 22 de la loi du 13 juillet 1983 dispose : Le droit la formation permanente est reconnu aux
fonctionnaires .
La loi du 16 juillet 1971 prvoit la formation continue dans le secteur public et le secteur priv.
Cette formation est facultative. Elle permet d'envisager une spcialisation, de prparer les concours ou
examens internes, de parfaire les connaissances des fonctionnaires. Les agents peuvent bnficier de
dcharges de services ou de congs pour formation professionnelle, qui ne peuvent excder 3 ans pour toute
la carrire.
Chapitre 2 Le droulement de la carrire
L'avancement dans la carrire vise un double objectif. Les rgles de l'avancement doivent tre suffisamment
attractives pour intresser les personnes comptentes. Et tre de nature susciter le dvouement des agents
en place. La carrire se droule dans les conditions fixes par les statuts et selon le principe d'unit, au sein
d'un mme corps.
Section 1 L'volution dans la carrire
L'volution de la carrire dpend (plus ou moins directement) des notes qu'obtient le fonctionnaire, et se
ralise travers les avancements dont il fait l'objet.
1. Le principe de la notation
Tous les fonctionnaires font l'objet d'une notation, sauf exception. Le principe mme de la notation est
dbattu. Elle est plutt mal ressentie par les fonctionnaires, pour trois raisons :
- la notation revt un aspect scolaire, souvent mal accept par des personnes adultes
- la relation hirarchique fait peser des doutes sur la sincrit de la notation
- la notation fait appel des critres videmment subjectifs (connaissances professionnelles, rapports avec le
public, ponctualit, efficacit du travail, sens du service public)
La notation est une affaire d'apprciation. Elle devrait permettre d'encadrer la manire de servir du
fonctionnaire.
Il arrive que le comportement de l'agent hors du service soit pris en considration.
CE, 4 avril 1973, SIREDEY
A. Les lments de la notation
La notation est suppose reflter la valeur professionnelle de l'agent. Elle comporte deux lments
dtermins par le suprieur hirarchique :
- une note chiffre
La note chiffre est destine au classement des agents dans un mme service. Elle varie de 0 20. Elle doit
faire l'objet de mesures de prquation entre les services, pour viter les carts trop importants.
- une apprciation gnrale
L'apprciation gnrale revt une grande signification. Elle a plus d'importance que la note. Les moments
parlent plus qu'une note brute. Les mots autorisent une nuance que ne permet pas la notation. Les mots
valent justification de la note.
La priode de notation prend un mois par an au suprieur hirarchique.
B. Le recours contre les dcisions de notation
La notation peut faire l'objet de contestation par voie administrative, institue en 1946, devant la
Commission Administrative Paritaire (CAP) comptente.
Pendant longtemps, il tait impossible aux fonctionnaires de dfaire d'une notation conteste devant le juge.
Le Conseil d'Etat l'assimilait une simplement mesure prparatoire dpourvue d'effet direct sur la situation
de l'agent.
En 1962, le recours pour excs de pouvoir (REP) contre une notation est recevable pour la premire fois :
en considration des consquences qu'elles induisent sur la promotion des agents concerns .
CE, 23 octobre 1962, CAMARA
Faits : M Camara est vtrinaire en Sngal et en Afrique du Sud franaise. Il a des activits politiques. En
1951, il reoit la note de 0/20. En 1952, il reoit la note de 10/20. La notation empche son passage en grade
de vtrinaire en chef. Il demande au juge l'annulation des tableaux d'avancement, en soulevant l'ingalit
des notes qu'il avait reues.
Le Conseil d'Etat opre un revirement de jurisprudence. La notation fait grief au fonctionnaire. Donc, elle
susceptibles du REP dans le dlai habituel du recours.
2. Les formes de l'avancement
A. L'avancement d'chelon
L'article 57 de la loi du 13 juillet 1983 prcise que l'avancement d'chelon a lieu de manire graduelle,
progressive. Il permet une augmentation du traitement dans de petites proportions, sans modification des
fonctions. L'avancement se ralise l'anciennet, minore ou majore en fonction de la notation.
B. L'avancement de grade ou de classe
Cet avancement se fait au choix, en fonction des mrites respectifs des diffrents agents.
La procdure d'avancement de grade obit un formalisme rigoureux. Tout dpend du tableau d'avancement.
Un projet de tableau est tabli par le chef de service chaque anne, avec les noms des agents susceptibles
d'avancer. Le projet est soumis l'avis de la CAP, qui procde l'examen particulier de chaque dossier. Sur
la base de l'avis, l'autorit comptente arrte le tableau d'avancement sur lequel sont inscrits par ordre de
mrite des noms des fonctionnaires susceptibles d'accder des fonctions au grade suprieur.
L'inscription au tableau ne voit pas droit tre promu.
CE, 24 mai 1967, MALLET DE CHAURY
En revanche, l'autorit hirarchique doit respecter l'ordre du tableau quand les avancements ont lieu.
Section 2 Les positions au cours de la carrire
Les positions au cours de la carrire sont dcrites dans les articles 32 54 de la loi du 11 janvier 1984 sur
la fonction publique tatique. Elles sont au nombre de 6. Elles se regroupent en 2 catgories. La position
normale est celle de l'activit. L'agent peut, au cours de la carrire, occuper d'autres positions, sans perdre les
avantages.
1. La position d'activit
C'est la position statutaire du fonctionnaire qui exerce effectivement les fonctions correspondantes son
grade.
A. Le caractre englobant de la position d'activit
L'agent a l'obligation d'exercer ses fonctions temps complet et d'une faon continue, d'aprs la thorie.
En pratique, il peut en aller autrement. L'agent est rput en position d'activit, mme lorsqu'il travaille
temps partiel, lorsqu'il est mis disposition ou en cong officiel.
1. L'activit temps partiel
Tout dpend des ncessits de service. L'activit temps partiel est permise sous rserve de la ncessit du
fonctionnement du service , selon l'article 35 alina premier de la loi du 11 janvier 1984.
Le REP est possible contre une dcision confirmative du refus d'autorisation de la CAP.
vnements familiaux : mariage (5 jours ouvrables) ; dcs dun proche parent (3 jours ouvrables) ;
naissance dun enfant (15 jours ouvrables)
runion dassemble politique dont le fonctionnaire serait membre (conseil gnral, etc.)
Les emplois de catgorie A sont des emplois sdentaires (concerne les 3/4 des fonctionnaires) o la limite est
fixe 60 ans.
Les emplois de catgorie B sont des emplois actifs (dangereux et pnible, comme les douaniers, policiers,
surveillants pnitenciers, personnel des hpitaux) o la limite d'ge est fixe entre 50 et 55 ans.
Plusieurs enseignants ont plus de 70 ans, comme le prsident du Conseil d'Etat, qui a 68 ans.
B. Les dparts la retraite de manire anticipe
Il faut au moins quinze ans de service et avoir atteint l'ge d'ouverture des droits, gnralement fix 50 ans.
Il existe aussi une mise la retraite d'office.
La loi du 21 aot 2003 encourage la cessation progressive d'activit (CPA).
2. Les modes exceptionnels
A. La cessation d'activits l'initiative du fonctionnaire : la dmission
Un agent public peut dmissionner aprs avoir adress une demande crite en ce sens son suprieur
hirarchique direct. Cette demande doit tre sans quivoque. Il doit y tre inscrite la volont de quitter
l'administration, selon l'article 58 du dcret du 16 septembre 1985.
La manifestation est dpourvue d'effet juridique, tant qu'elle n'a pas t agre par l'autorit comptente. Il
est possible de dfinir la dmission comme l'acte unilatral du fonctionnaire, affect d'une condition
suspensive d'accord de la part de l'administration. Cette dernire peut refuser la dmission l'agent. Il peut
alors saisir une commission administrative paritaire (CAP) ou directement le juge administratif, en disant
que le refus lui fait grief.
B. La cessation d'activit l'initiative de l'administration
Il arrive que l'admiration rompe le lien qui l'unit un de ses agents pour plusieurs motifs.
1. L'viction
a. L'viction pour motifs disciplinaires
Il s'agit de la mise la retraite d'office normalement prononce. L'agent est en position de pouvoir bnficier
d'une pension de retraite.
Il existe aussi la rvocation pure et simple, sans droit pension. Le juge a pu octroyer une pension, mais en
principe il n'y en a pas.
b. L'viction pour motifs non disciplinaires
L'administration a la possibilit d'vincer un fonctionnaire en prononant son licenciement. A priori, c'est
difficile le concevoir en droit de la fonction publique, tant donne la garantie de l'emploi. De ce fait, c'est
trs rare.
Il existe 3 sortes de licenciements :
- Le licenciement pour inaptitude (physique)
Ce licenciement peut intervenir aprs 3 refus successifs d'emplois prononcs en vue de la rintgration de
l'agent devenu inapte physiquement l'emploi qu'il occupe des suites d'un accident ou d'une maladie.
- Le licenciement pour insuffisance (professionnelle)
L'agent se rvle incomptent et ce en dpit des prcautions prises au stade du recrutement, selon l'article 70
de la loi du 11 janvier 1984. Ce licenciement ne doit jamais avoir le caractre d'une sanction disciplinaire.
En effet, l'insuffisance n'est pas une faute professionnelle.
Les droits pcuniaires et sociaux dcoulent de la situation salariale dans laquelle le fonctionnaire se trouve.
A. Le droit traitement
1. Le traitement et ses accessoires
L'article 20 de la loi du 13 juillet 1983 pose le principe du traitement des fonctionnaires.
Le traitement, en principe, constitue l'lment principal de la rmunration du fonctionnaire. La grille
indiciaire se prsente comme un tableau variables entres. Le traitement du fonctionnaire dpend du grade
dont il est titulaire et de l'chelon qu'il occupe.
Ce systme de grille indiciaire est diversement apprci :
- les avantages : l'tablissement d'une certaine parit et la clart des systmes
- les inconvnients : l'extrme rigidit de son application
Les accessoires du traitement : le statut actuel de fonction publique en mentionne 2 :
- l'indemnit de rsidence
Elle compense les diffrences du cot de la vie entre les diffrentes rgions du pays.
Zone 1 comprend Paris, Ile de France et Marseille. L'indemnit s'lve 3 % du traitement principal.
Zone 2 comprend les zones urbaines restantes. L'indemnit s'lve 1 % du traitement principal.
Zone 3 comprend les campagnes. L'indemnit s'lve 0 % du traitement principal.
- le supplment familial s'ajoute aux prestations familiales du rgime gnral
Les autres indemnits et primes tablies dans les catgories d'agents particulires sont la prime de risque ou
suggestions particulires, la prime d'loignement, la prime de vture, l'IFTS (l'indemnit forfaitaire pour
travail supplmentaire), la prime de rendement (une loi de 2004 prvoit la rmunration partielle des
fonctionnaires).
La nouvelle rglementation a un champ d'application limite, car elle ne s'applique qu'aux seuls hauts
fonctionnaires.
La mise en oeuvre de ces traitements particulirement conditionnels suppose des objectifs clairs et prcis,
dfinis court ou moyen terme, qu'ils soient chiffrs et dats.
Le rgime des indemnisations annexes est critiqu, car les conditions de leur octroie ne sont pas toujours
transparentes. De plus, leur grande disparit d'un corps l'autre introduit un facteur de distorsion important
par rapport la grille indiciaire des rmunrations.
2. Le rgime du traitement
a. Les caractres du traitement
Comme le salari, le traitement prsente un caractre alimentaire. C'est pourquoi, il fait l'objet d'un paiement
mensuel. Il est protg par les principes d'incessibilit et d'insaisissabilit.
En revanche, le traitement se caractrise par son caractre indiscutable. La tendance est la ngociation
collective de la rmunration et au dveloppement de l'action syndicale et le principe de participation.
b. Le paiement aprs service fait
C'est une rgle fondamentale de la comptabilit publique pose par l'article 20 de la loi du 13 juillet 1983.
La notion s'entend comme un service effectu dans des conditions juridiques normales. Ainsi, il n'y a pas de
droit rmunration pour l'agent qui commencerait travailler avant sa nomination ou qui continuerait
travailler aprs la retraite.
D'autre part, les fonctionnaires ont la facult de se prsenter aux lections rgionales et nationales avec un
rgime trs favorable. Par exemple, un fonctionnaire britannique candidat au parlement doit dmissionner.
Ce qui n'est pas le cas en France, o il reste fonctionnaire jusqu'au dlibr de l'lection. S'il est lu, il est
plac en dtachement. Au terme de son mandat, il sera rintgr son corps d'origine.
Un rgime plus favorable est attribu aux universitaires et aux chercheurs du CNRS qui peuvent cumuler
leurs fonctions et un mandat lectif en raison de leur indpendance.
2. Les limites
L'obligation de rserve et l'obligation de neutralit.
Dans l'exercice de leurs fonctions, les fonctionnaires sont astreints une obligation de neutralit. En dehors
du service ils sont tenus au devoir de rserve.
L'obligation de rserve exprime le devoir qui s'impose tout agent public d'exercer une certaine retenue
l'extriorisation de ses opinions.
a. L'origine de l'obligation de rserve
De longue date, le Conseil d'Etat en assure le respect en marge des statuts gnraux muets son sujet.
CE, Sect, 11 janvier 1935, BOUZANQUET
De textes particuliers l'ont ensuite consacr certains corps de fonctionnaires, comme les magistrats de
l'ordre judiciaire, les membres du Conseil d'Etat, les militaires.
b. Une application module
Il n'y a pas de dfinition textuelle de l'obligation de rserve. La jurisprudence est casuistique. Le juge fait
intervenir diffrents paramtres :
- le juge tient compte du rang de l'agent concern. Ce paramtre ne s'applique qu'aux fonctionnaires
d'autorit.
CE, 13 mars 1953, TESSIER
- le juge tient compte de la nature des fonctions principales et annexes exerces par l'agent. L'agent public
dtenteur d'une libert syndicale dispose d'une marge de critique.
CE, 18 mars 1956, BODDAERT
- le juge prend en compte le lieu de l'exercice des fonctions, plus particulirement pour ceux qui s'exercent
l'tranger
2. Les liberts publiques collectives
Ce sont des droits individuels, dont l'exercice ne peut tre que collectif. L'expression renvoie au droit
reconnu chaque fonctionnaire, mais qui, la diffrence des liberts individuelles, ne peut s'exercer que de
manire collective.
A. La libert syndicale
1. L'histoire
a. Avant 1946
Les fonctionnaires ne disposaient pas du droit syndical, mais d'un droit de libert voisine.
La loi de 1884 instaure le droit syndical en France.
La notion de service public s'tend des activits antrieurement prives dans le cadre desquelles le droit de
grve a t parfaitement reconnu.
c. Une conscration ambigu
Une conscration ambigu se produit dans le Prambule de la Constitution de 1946, qui dispose : Le
droit de grve s'exerce dans le cadre des lois qui le rglementent .
Aucune disposition lgislative n'est venue immdiatement concrtiser l'tendue dans le Prambule.
CE, Ass, 7 juillet 1950, DEHAENE
En 1950, le Conseil d'Etat consacre ce droit. D'un ct, le Conseil d'Etat reconnat sans dtour l'existence du
droit de grve dans la fonction publique, en visant expressment le Prambule. Il estime qu'il convient
d'oprer la conciliation ncessaire entre la dfense des intrts professionnels et la sauvegarde de l'intrt
gnral .
Le lgislateur n'a pas rglement le droit de grve. Le juge administratif investit le gouvernement de la tche
de rglementer le droit de grve, ainsi que l'administration du rle de lgislateur subsidiaire.
CE, 7 fvrier 1936, JAMART
Aprs 1950, le Conseil constitutionnel a fait la leon au Conseil d'Etat, en lui rappelant que les rgles
relatives l'exercice des liberts publiques relve du Parlement. Le Conseil d'Etat a fait la sourde d'oreille.
L'tat actuel de la rglementation est composite.
2. L'tat actuel de la rglementation
a. Les interdictions
Sont interdits de droit de grve la police, les compagnies rpublicaines de scurit (CRS), les magistrats, les
gardiens de prison, certains agents du ministre de l'intrieur.
b. Les modalits de dclenchement
Une grande loi rglemente partiellement le droit de grve. C'est la loi du 31 juillet 1963 relative certaines
modalits de la grve dans le service public. La loi prohibe :
- les grves tournantes (article 4)
- les grves politiques, car on ne peut faire grve que pour dfendre les intrts professionnels
- les grves surprise : la loi impose la rgle du pravis. Le pravis doit tre dpos, transmis
l'administration, au moins 5 jours francs avant la grve. Cela permet l'administration de parer les
consquences et de faire en sorte que la grve se droule dans des conditions respectueuses de la lgalit.
Cela vaut information des usagers du service concern. Et laisse un dlai de ngociation.
c. Le droulement de la grve
Le recours certaines pratiques est prohib :
- la grve sur le tas : CE, 11 fvrier 1966, LEGRAND
- l'initiative qui restreint la libert de travail des agents non grvistes
Un service minimum ou garanti peut tre organis pour assurer la continuit travers la fourniture des
prestations incompressibles, dans :
- la navigation arienne (depuis 1984, le droit de grve leur est reconnu)
- le secteur public de la communication audiovisuelle
- le secteur hospitalier
- le secteur du transport en commun
La rquisition de personnel est admise sur la base de la loi du 11 juillet 1968 relative l'organisation de la
Nation en temps de guerre, prolonge en temps de paix. Cette pratique est tombe en dsutude.
d. Les consquences de la grve
Des retenues sur traitement. L'agent est susceptible de sanctions ventuelles.
1. Les sanctions ventuelles
En principe, exerant un droit constitutionnellement consacr (par la dcision du Conseil constitutionnel de
1971 qui a reconnu la valeur constitutionnelle du Prambule de 1946), les agents grvistes ne s'exposent
aucune section.
Les agents exposs sont :
- les grvistes auxquels le droit de grve est retir
- les grvistes qui ont viol le rglement
Ce sont des hypothses de sanction trs rares.
2. Les retenus sur traitement
On applique le principe selon lequel aucun paiement ne peut tre effectu en absence de service fait.
L'administration peut effectuer des retenues correspondant la priode de grve.
La loi de 1962 pose la rgle de la 1/30 indivisible du traitement mensuel. Une pratique abandonne et
rtablie par la loi du 30 juillet 1987.
Chapitre 2 Les obligations et leurs sanctions
Les obligations sont des restrictions aux droits et liberts des fonctionnaires. Il n'y a pas de frontire entre la
vie professionnelle et la vie prive.
Section 1 Les obligations professionnelles
1. Les obligations inhrentes l'exercice des fonctions
A. L'obligation de servir
Le fonctionnaire doit exercer personnellement, de manire continue et titre exclusif les fonctions
correspondantes l'emploi sur lequel il a t nomm.
La rgle d'interdiction des cumuls :
- d'emplois publics
Cette rgle connat peu d'exception, prvue par un dcret loi. Un fonctionnaire doit fournir des consultations
et des expertises l'administration, il peut enseigner dans les matires dont il est comptent.
- avec d'activits prives
Cette rgle est prvue l'article 20 de la loi-cadre de 1983, pour viter le conflit d'intrts (obligation de
dsintressement) et faire en sorte que l'agent ne consacre davantage d'nergie l'activit prive. Il existe des
drogations :
La production d'oeuvres littraires, scientifiques et artistiques.
Les membres du corps enseignant peuvent exercer les professions librales qui rsultent de la nature de leurs
fonctions.
B. L'obligation d'obissance
Dans un systme hirarchis, les fonctionnaires ont le devoir d'obir un suprieur. C'est une obligation
d'intensit variable, selon :
- le corps d'appartenance
- le niveau hirarchique
- la nature des fonctions
L'tendue des devoirs d'obissance risque de dresponsabiliser les fonctionnaires amenaient prendre des
dcisions.
CE, 10 novembre 1944, LANGNEUR
Le fonctionnaire est dispens de son devoir d'obissance, ds lors que 2 conditions cumulatives sont runies :
- l'ordre est manifestement illgal
CE, octobre 2002, PAPON
Le Conseil d'Etat rajoute la responsabilit du fait des lois et la responsabilit des conventions
internationales, une responsabilit du fait des rgimes politiques antrieurs.
- l'ordre fait une atteinte grave soit l'ordre public, soit au fonctionnement du service public
La jurisprudence du Conseil d'Etat est codifie dans l'article 28 de la loi du 13 juillet 1983.
C. L'obligation de confidentialit
1. Le secret professionnel
Au termes de l'article L226-13 du Nouveau Code Pnal, l'obligation s'impose toute personne dpositaire
de l'Etat, d'une profession ou fonction o les secrets qu'on leur confie touchent la vie des citoyens.
2. La discrtion professionnelle
La discrtion professionnelle est encadre par l'article 26 de la loi-cadre du 13 juillet 1983. Compte tenu
du renforcement de l'exigence de transparence, cette obligation s'est assouplit.
D. L'obligation de neutralit
L'obligation de neutralit ne s'applique que dans le cadre du service.
L'obligation dcoule, selon le juge administratif, du principe gnral d'galit entre les usagers des services
publics, et reprsente, selon la doctrine, le prolongement de l'obligation gnrale d'impartialit qui pse sur
l'administration.
Le fonctionnaire ne doit pas traiter de manire discriminatoire les usagers du service en fonction de leurs
opinions, leurs origines ou leurs appartenances .
CE, 3 mai 1950, DLLE JAMET
Couple au principe de lacit scolaire, l'obligation de neutralit s'impose avec beaucoup de rigueur aux
enseignants.
CE, avis du 27 novembre 1988
La loi du 3 mars 2004 pose le principe de l'interdiction du port de tout signe religieux.
Depuis peu, l'obligation de neutralit dborde le cadre de l'enseignement.
CE, avis du 3 mai 2000, Delle MARTEAUX
L'agent doit observer une retenue dans l'expression de ses convictions religieuses, dans le cadre de service
public, de tous les services publics.
La faute apparat comme un manquement caractris de la part du fonctionnaire une de ses obligations.
La faute est extensive, elle couvre les agissements du fonctionnaire commis l'occasion de son service et
ceux dtachables du service.
CE, 24 juin 1988, CHAMAND
B. La sanction disciplinaire
1. L'chelle des sanctions
La doit dresser la liste exhaustive des sanctions qui peuvent tre prononces. Pour la fonction publique
tatique, l'article 66 de la loi du 11 janvier 1984 tablit par ordre de svrit une liste de 10 sanctions,
rparties en 4 groupes :
- 1. L'avertissement et le blme (sans consquence, ne sont pas inscrits dans le dossier du fonctionnaire)
- 2. La radiation du tableau d'avancement, l'abaissement d'chelon, l'exclusion temporaire pour une priode
de 15 jours 3 mois, le dplacement d'office
- 3. La rtrogradation, l'exclusion temporaire de 3 mois 2 ans
- 4. La mise la retraite d'office, la rvocation
Les sanctions ne sont pas des sanctions pcuniaires, ni des peines privatives de libert. Il existe une
proximit entre les sanctions et certaines mesures dpourvues de caractre disciplinaire : le dplacement
d'office et la mutation d'office, pour l'intrt du service.
Une mme faute ne peut faire l'objet d'une double sanction disciplinaire, selon la rgle NON BIS IN IDEM.
2. Le rgime des sanctions
Les sanctions doivent tre motives, une exigence qui existe bien avant la loi de 1979.
La rgle est importante, car elle vaut application auprs du fonctionnaire de la sanction inflige, et facilite le
contrle ventuel devant le juge.
3. Les recours contre les sanctions
a. Les recours non juridictionnels
Le recours gracieux, hirarchique ou devant la commission de recours de chaque conseil suprieur de la
fonction publique.
b. Les recours juridictionnels
C'est le recours pour excs de pouvoir (REP).
En lgalit externe, pour vice de forme ou vice de procdure.
En lgalit interne :
- erreur de droit : une dcision prise sans fondement (contrle restreint)
- erreur de fait : contrle de l'exactitude matrielle des faits
CE, 14 janvier 1916, CAMINO
- qualification juridique des faits : Les faits sont-ils constitutifs d'une faute ? La faute justifie-t-elle la
sanction inflige ?
Dans la prsence de manifestement , le juge applique un contrle normal. Dans la prsence de
prcisment , le juge procde un contrle pouss.
Le juge se refusait tout contrle de proportionnalit entre la gravit de la faute et la svrit de la sanction,
jusqu' :
CE, 9 juin 1918, LEBON
CE, 26 juillet 1918, VINOLAY
2. La procdure disciplinaire
A. Les mesures pralables
1. La suspension ventuelle
Le chef de service prononce la suspension de l'agent auquel des faits relativement graves sont reprochs.
C'est une mesure provisoire rpute non disciplinaire, sans garantie disciplinaire. Nanmoins, l'intress peut
la dfrer devant le juge administratif.
2. Le dclenchement des poursuites
Le dclenchement des poursuites est dcid par l'autorit disciplinaire, celle qui dtient le pouvoir de
nomination. L'administration apprcie l'opportunit des poursuites. L'action disciplinaire est imprescriptible.
B. La communication du dossier
La rgle de la communication du dossier est tablie par l'article 65 de la loi du 22 avril 1905, reprise par
l'article 19 de la loi cadre du 13 juillet 1983.
Le domaine d'application de la rgle est aussi large que possible.
La rgle s'applique toutes les personnes unies une collectivit publique par un lien administratif :
fonctionnaire ou contractuel. Elle est applique dans le cadre de la procdure disciplinaire, mais aussi
pralablement toutes mesures prises en considration de la personne.
Elle ne connat que de rares drogations :
- l'abandon de poste (faute grave)
- les circonstances exceptionnelles : CE, 26 juin 1918, HEYRIES
- la grve fautive
Pse seulement sur l'administration l'obligation d'informer l'agent de son droit communication. Elle doit
tre personnelle, confidentielle, intgrale et rapide (dlai suffisant).
C. L'intervention du conseil de discipline
Le conseil de discipline est la commission administrative paritaire (CAP) du corps auquel appartient le
fonctionnaire poursuivi, runie en formation restreinte.
1. La saisine du conseil de discipline comme garantie fondamentale
La saisine du conseil est prvue l'article 19 de la loi de 1983.
2. Le droulement de la procdure
L'autorit disciplinaire met un projet de sanction. Le fonctionnaire est entendu dans le cadre d'une
procdure contradictoire. la fin de la procdure, le conseil dlibre huis clos. Il prend un avis o il
propose de confirmer ou non la sanction. Il motive son avis et l'adresse l'autorit comptente, qui n'est pas
lie suivre l'avis. Car le conseil n'a qu'une fonction consultative.