Ambas casaciones objeto de comentario no aplicaron adecuadamente las normas jurdicas a los casos propuestos, porque sus argumentos solo se sustentaron en el principio de
especialidad del artculo 92 del Cdigo Civil sin tener en cuenta que tal artculo no puede
interpretarse aisladamente de la normativa de la invalidez del negocio jurdico. En opinin del autor, una interpretacin sistemtica hubiese sealado que los actos colegiales
asociativos con firmas falsas son un tpico caso de ausencia de manifestacin de voluntad
(por ser un negocio jurdico unilateral) y aqu s cabe aplicar la causal de nulidad expresamente regulada en el artculo 219.1 del CC.
Abogado por la Universidad de Lima. Magster por la Universidad di Roma Tor Vergata. Diplomado en Derecho Romano; y en
Derecho de los Consumidores y de la Responsabilidad Civil por la Universidad di Roma La Sapienza. Doctor por la Pontificia
Universidad Catlica del Per. Profesor de Derecho Civil en la Pontificia Universidad Catlica del Per, en la Universidad Nacional Mayor de San Marcos y en la Universidad de San Martn de Porres.
Artculo 92 del Cdigo Civil peruano de 1984.- Todo asociado tiene derecho a impugnar judicialmente los acuerdos que violen
las disposiciones legales o estatutarias.
Las acciones impugnatorias deben ejercitarse en un plazo no mayor de sesenta das contados a partir de la fecha del acuerdo. Pueden ser interpuestas por los asistentes, si hubieran dejado constancia en acta de su oposicin al acuerdo, por los asociados no concurrentes y por los que hayan sido privados ilegtimamente de emitir su voto.
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Si el acuerdo es inscribible en el registro, la impugnacin puede formularse dentro de los treinta das siguientes a la fecha en que la inscripcin
tuvo lugar.
Cualquier asociado puede intervenir en el juicio, a su costa para defender la validez del acuerdo.
La impugnacin se demanda ante el juez civil del domicilio de la asociacin y se tramita como proceso abreviado [Prrafo modificado por la Primera Disposicin Modificatoria del Texto nico Ordenado del Cdigo Procesal Civil, aprobado por Resolucin Ministerial N 010-93-JUS. El
texto anterior al prrafo deca lo siguiente: La accin impugnatoria se interpone ante el juez de primera instancia del domicilio de la asociacin y
se sujeta al trmite del juicio de menor cuanta].
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Una segunda interpretacin doctrinaria del artculo 92 del CC manifiesta que tal impugnacin es un
tercer remedio diferente [complementario] a los remedios de nulidad
y de anulabilidad. El argumento es
que este remedio no excluye el ejercicio de los remedios de la nulidad
y de la anulabilidad: La impugnacin es independiente de la nulidad,
en consecuencia, por un lado, existen defectos especficos que habilitan
el remedio impugnatorio; mientras
tanto, por otro lado, coexisten los
vicios de invalidez que prev el Libro
II del Cdigo Civil. El 92 CC establece un remedio complementario,
pues regula un tercer grupo de vicios,
al margen de la nulidad y anulabilidad. (Gonzales Barrn, 2013, pg.
47). De ello se colige lo siguiente:
cundo el acuerdo colegial es
impugnable? Si se trata de un tercer grupo de defectos, que excluye
los casos de invalidez refiere. Para
arribar a una respuesta, debemos
recordar, en primer trmino, que los
acuerdos colegiales tienen una doble
dimensin (voluntad de la persona
jurdica-voluntad de los asociados
individuales), lo que implica que en
este tipo de negocio se presenta un
problema especfico, no existente en
otros actos; y que consiste en la posible disociacin entre el inters social
y el inters individual, aun cuando
este ltimo sea mayoritario. Por
tanto, la primera causa de impugnacin son los conflictos de inters,
lo que normalmente no es problema
en los negocios jurdicos en los que
el propio individuo acta para s;
pues nadie se traiciona o es infiel
consigo mismo; sin embargo, todo
lo contrario se presenta en los actos
colegiales, cuya doble dimensin
permite que el grupo de asociados
mayoritarios pueda hacer prevalecer
su propio inters en contra del de la
asociacin. En efecto, el artculo 92
del CC seala que son impugnables
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regula anulabilidades por contravenir normas imperativas (ley y estatuto). Esta aseveracin se corrobora
en las experiencias jurdicas de Italia y de Portugal al sostenerse que
los actos de las asambleas asociativas son anulables por violar normas
imperativas (ley y estatuto). Evidentemente, sern nulos los actos
de las asambleas asociativas con
fines ilcitos consistentes en contravenir el orden pblico o las buenas
costumbres.
Para desarrollar la cuarta interpretacin al artculo 92 del CC partiremos
que los actos de las asambleas asociativas son negocios jurdicos unilaterales colegiales: Negocio unilateral,
en el sentido de negocio celebrado
por una parte sola (), en virtud de
una nica o idntica legitimidad para
el negocio, es, ante todo, ) el negocio subjetivamente simple, o sea, el
negocio con un solo autor, de modo
que tal negocio no puede ser ms que
unilateral, ya que aun si la declaracin se dirige a un destinatario determinado () este no constituye parte
del negocio, puesto que no es llamado a concurrir con su consentimiento; ) el negocio subjetivamente
complejo, cuando la participacin de
varias personas en un mismo negocio
se produce en virtud de una comn e
igual legitimidad () para la tutela
de un mismo inters y, por tanto,
de modo que aquellas actan desde
un mismo lado. Este segundo fenmeno tiene lugar en los actos colegiales en sentido amplio; es decir,
en los actos y negocios realizados
Artculo 221 del Cdigo Civil peruano de 1984.El acto jurdico es anulable:
4. Cuando la ley lo declara anulable.
Artculo 1354 del Cdigo Civil peruano de 1984.- Las partes pueden determinar libremente el contenido del contrato, siempre que no sea contrario a norma legal de carcter imperativo.
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Una referencia obligada para desarrollar la accin que ostentan los asociados contra las decisiones de las
asambleas asociativas es la normativa y la doctrina de Italia. La norma
civil italiana dice textualmente lo
siguiente:
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La anulabilidad [lannullamento]
del acto colegial asociativo [deliberazione] no perjudica los derechos adquiridos de los terceros
de buena fe sobre la base de los
actos realizados en ejecucin del
acto colegial asociativo [deliberazione] mismo.
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de la accin, y la posibilidad de confirmacin por parte de misma asamblea (Auricchio, 1958, pg. 909).
Tampoco dicha norma regula la nulidad en casos diferentes a la violacin
de la ley, del acto constitutivo o del
estatuto por parte de negocios jurdicos unilaterales asociativos; y por
tal motivo se recurre a la doctrina de
la inexistencia: Para encontrar hiptesis de actos colegiales asociativos
[delibere] nulos no se necesita referirse al art, 23 c.c., sino a aquellas
normas que regulan el iter formativo
de los actos colegiales asociativos
[delibere]. Ser nulo el acto colegial
asociativo [deliberazione] cuando
falta la convocatoria de algunos de
los asociados, o cuando los participantes no alcanzan el nmero legal, o
el acto colegial asociativo [deliberazione] se form con la mayora simple y no con aquella calificada requerida para el particular objeto. Estas
hiptesis no estn explcitamente
reguladas en la ley, y por eso son
solucionadas segn los principios
generales: la falta de correspondencia entre el abstracto acto legislativo
y el acto concreto que histricamente
se realiza determina la ineficacia
absoluta del acto colegial asociativo
[deliberazione], o mejor decir de su
inexistencia (Auricchio, 1958, pg.
909). En concordancia con lo anterior: A falta de una especfica previsin, la doctrina considera que debe
aplicarse la prescripcin quinquenal, propia de la accin de la anulabilidad (...) Por el contario, la accin
debe considerarse imprescriptible en
la hiptesis de actos colegiales asociativos [delibere] inexistentes, para
Artculo 1343 del Cdigo Civil italiano de 1942. Causa ilcita.- La causa es ilcita cuando es contraria a normas imperativas, al orden pblico
o a las buenas costumbres.
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1441-46, es evidente que la disposicin del primer prrafo del art. 23, en
el sentido que la anulabilidad [annullabilit] del acto colegial asociativo
[deliberazione], es el mismo modo
que la anulabilidad [annullabilit]
del contrato (art. 1445), no perjudica los derechos adquiridos de los
terceros de buena fe sobre la base de
los actos realizados en ejecucin del
acto colegial asociativo [deliberazione] mismo. De ah que la regulacin para aplicar a los actos colegiales asociativos [deliberazioni]
invlidos es, en todos los aspectos, el
de la anulabilidad [annullabilit] del
contrato: regulacin aplicable a los
actos colegiales asociativos [deliberazioni] de asamblea, que consisten
en la suma de pluralidades de actos
unilaterales, segn el art. 1324. Ah
est un fenmeno que es comn a
los actos colegiales asociativos [deliberazioni] societarios (art. 2377):
segn el cual la violacin de toda
norma de ley, incluso la violacin
de normas imperativas, comporta la
simple anulabilidad [annullabilit]
del acto colegial asociativo [deliberazione], en contraposicin con el
principio general, codificado en el
art. 1418, de la nulidad del acto contrario a normas imperativas (Galgano, 1999, pg. 654). Esto ltimo
es muy importante porque la anulabilidad [annullabilit] es un remedio
cuando se violan normas imperativas
por autorizacin expresa de la ley:
Esta regla fundamental est incluida
en el art. 1418, primer prrafo: el
contrato es nulo cuando es contrario a normas imperativas, salvo que
la ley disponga lo contrario (Galgano, 1999, pg. 261). De ah que
Artculo 1324 del Cdigo Civil italiano de 1942. Normas aplicables a los actos unilaterales.- Salvo disposicin distinta de la ley, las normas
que regulan los contratos se observan, en cuanto fueren compatibles, en los actos unilaterales entre vivos que tengan contenido patrimonial.
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Artculo 294 del Cdigo Civil portugus de 1966. Negocios celebrados contra la ley.
Los negocios jurdicos celebrados contra disposicin legal de carcter imperativo son nulos, salvo en los casos en que otra solucin resulte de la ley.
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Por ltimo, el plazo para ejercitar la accin de anulabilidad contra los actos de las asambleas asociativas es diferente al plazo para
ejercitar la accin de anulabilidad
contra negocios jurdicos en general sin que constituya una incoherencia sistemtica como lo sostiene
una doctrina portuguesa: El rgimen legal a la anulabilidad (contenido en los artculos 2857, 2878, 2889,
28910, 29011, 29112, 29213 y 29314 del
CC) determina que ella sea demandada apenas durante un periodo de
tiempo, correspondiente a un ao,
Artculo 285 del Cdigo Civil portugus de 1966. Disposicin general.A falta de rgimen especial, son aplicables a la nulidad y a la anulabilidad del negocio jurdico las disposiciones de los artculos siguientes.
Artculo 287 del Cdigo Civil portugus de 1966. Anulabilidad.1. Solo tienen legitimidad para formular la anulabilidad las personas en cuyo inters la ley las establece, y solamente dentro del ao subsiguiente
a la cesacin del vicio que le sirve como fundamento.
2. Sin embargo, si el negocio no se hubiese cumplido, la anulabilidad puede ser formulada, sin dependencia del plazo, tanto por va de la accin
como por va de la excepcin.
Artculo 288 del Cdigo Civil portugus de 1966. Confirmacin.1. La anulabilidad es sanable mediante la confirmacin.
2. La confirmacin compete a la persona a quien pertenece el derecho de anulacin, y solamente es eficaz cuando fue posterior a la cesacin del
vicio que sirve de fundamento a la anulabilidad y su autor tuvo conocimiento del vicio y del derecho a la anulacin.
3. La confirmacin puede ser expresa o tcita y no depende de una forma especial.
4. La confirmacin tiene eficacia retroactiva, asimismo en relacin al tercero.
Artculo 289 del Cdigo Civil portugus de 1966. Efectos de la declaracin de nulidad y de anulabilidad.1. Tanto la declaracin de nulidad como la de anulabilidad del negocio tienen efecto retroactivo, debiendo ser restituido todo lo que ha sido prestado o, si la restitucin en especie no fuera posible, en el valor correspondiente.
2. Si alguna de las partes enajen gratuitamente la cosa que debe restituir, y no se puede hacer efectiva la restitucin del valor de ella contra el
enajenante, el adquirente est obligado en lugar de l, pero solamente en la medida de su enriquecimiento.
3. Es aplicable en cualquiera de los casos previstos en los numerales anteriores, directamente o por analoga, lo dispuesto en los artculos 1269
[Las normas que se hacen mencin estn referidas a los efectos de la posesin] y siguientes.
Artculo 290 del Cdigo Civil portugus de 1966. Momento de la restitucin.Las obligaciones recprocas de restitucin que incumben a las partes por fuerza de la nulidad o de la anulabilidad del negocio deben ser cumplidas simultneamente, siendo extensivas al caso, en la parte aplicable, a las normas relativas a la excepcin de no cumplimiento del contrato.
Artculo 291 del Cdigo Civil portugus de 1966. Inoponibilidad de la nulidad y de la anulabilidad.1. La declaracin de nulidad o de anulabilidad del negocio jurdico respecto a bienes inmuebles, o a bienes muebles sujetos a inscripcin, no perjudica los derechos adquiridos sobre los mismos bienes, a ttulo oneroso, por el tercero de buena fe, si la inscripcin de la adquisicin fue anterior
a la inscripcin de la accin de nulidad o de anulabilidad o a la inscripcin del acuerdo entre las partes acerca de la invalidez del negocio.
2. Los derechos del tercero no son, todava, reconocidos, si la accin fue formulada e inscrita dentro de los tres aos posteriores a la celebracin
del negocio.
3. Se considera de buena fe al tercero adquirente que en el momento de la adquisicin desconoca, sin su culpa, el vicio del negocio nulo o
anulable.
Artculo 292 del Cdigo Civil portugus de 1966. Reduccin.La nulidad o anulacin parcial no determina la invalidez de todo el negocio, salvo cuando se muestre que este no se habra celebrado sin la parte
viciada.
Artculo 293 del Cdigo Civil portugus de 1966. Conversin.El negocio nulo o anulado puede convertirse en un negocio de tipo o contenido diferente, que contenga los requisitos esenciales de sustancia y de
forma, cuando el fin perseguido por las partes permita suponer que ellas lo habran querido, si hubiesen previsto la invalidez.
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Frente a lo desarrollado por la codificacin civil; y las doctrinas de Italia y de Portugal queda un sinsabor al conocer los contenidos de las
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Pero hay que tener cuidado de no confundir dicha regulacin con la impugnabilidad del Derecho Civil alemn.
La norma civil suiza no regula la
denominada impugnabilidad que
se ejerce extrajudicialmente: Si bien
segn el C.C. el negocio impugnable es provisionalmente vlido, se le
considera como nulo desde su origen si el sujeto activo de la impugnacin emite una declaracin dirigida a hacerla valer ( 142 ap. 116).
En suizo: Tout socitaire est autoric de par la loi attaquer en justice, dans le mois compter du jour o il en a eu connaissance, le dcisions
auxquelles il n`a pas adhr et qui violent des dispositions lgales ou statutaires. En alemn: Beschlsse, die das Gesetz oder die Statuten verletzen, kann jedes Mitglied, das nicht zugestimmt hat, von Gesetzes wegen binnen Monatsfrist, nachdem es von ihnen Kenntnis erhalten hat, beim
Gericht anfechten. En francs: Tout socitaire est autoris de par la loi attaquer en justice, dans le mois compter du jour o il en a eu connaissance, les dcisions aux mois compter du jour o il en a eu connaissance, les dcisions aux tutaires. En Italiano: Ogni socio ha, per legge, il
diritto di contestare davanti al giudice le risoluzioni contrarie alla legge od agli statuti chegli non abbia con consentite, entro un mese da quando
ne ha avuto conoscenza.
142 del Cdigo Civil alemn de 1896. Eficacia de la impugnacin
(1) Si es impugnado un negocio jurdico impugnable, se considera que es nulo desde el inicio.
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144 del Cdigo Civil alemn de 1896. Confirmacin del negocio jurdico anulable
(1) La impugnacin queda excluida si el negocio jurdico impugnable es confirmado por el legitimado para la impugnacin.
(2) La confirmacin no requiere la misma forma exigida para el negocio jurdico.
143 del Cdigo Civil alemn de 1896. Eficacia de la impugnacin
(1) La impugnacin se realiza mediante declaracin frente la parte contraria en la impugnacin.
Artculo 1441 del Cdigo Civil italiano de 1942. Legitimacin.- La anulabilidad del contrato puede ser demandada solo por la parte en cuyo
inters aquella ha sido concedida por la ley.
La incapacidad del condenado en estado de interdiccin legal puede ser hecha valer por cualquiera que tenga inters.
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Se trata de una norma que garantiza los derechos inherentes al asociado y le permite ejercer un control sobre las decisiones que adopten
tanto la asamblea general de asociados como el consejo directivo, facultndolo para actuar judicialmente
contra los acuerdos que sean contrarios a la ley o al estatuto. El segundo
apartado de la norma establece un
plazo de sesenta das, contados a partir de la fecha del acuerdo, para que
el asociado interponga la correspondiente accin judicial impugnatoria.
Por razones de seguridad en las relaciones jurdicas se ha considerado un
plazo prudencialmente breve. En el
tercer apartado se prescribe que si
el acuerdo es inscribible en el registro la impugnacin ha de efectuarse
dentro de los treinta das siguientes
a la fecha en que la inscripcin tuvo
lugar (Fernndez Sessarego, 1985,
pgs. 194-195). Ntese que esta doctrina menciona a la seguridad como
fundamento de la brevedad del plazo
para las impugnaciones. Otra doctrina nacional cuestiona el fundamento del derecho de control por
parte de los asociados: Sin embargo,
en nuestra opinin, se trata ms
bien de la limitacin del derecho de
accin de los asociados en el mbito
de los acuerdos de la asociacin, As,
si no se hubiera regulado el derecho
de impugnacin judicial de acuerdos en el artculo bajo comentario,
los asociados tendran el derecho de
solicitar la declaracin de invalidez
de los acuerdos de la persona jurdica
en virtud del derecho de accin que
ostentan, que permite a todo sujeto
de derecho acudir a los tribunales
pidiendo la solucin a un conflicto
de intereses intersubjetivo o a una
incertidumbre jurdica. Dicho derecho de accin no se vera limitado
por los breves plazos para la impugnacin de acuerdos que establece la
norma, ni se encontrara sujeto su
ejercicio a las exigencias formales
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La impugnacin se interpone,
en su caso, ante el juez civil del
domicilio de la asociacin y se
tramita como proceso abreviado.
Si el acuerdo es inscribible en el
registro, la impugnacin puede
formularse dentro de los treinta
das siguientes a la fecha en que
la inscripcin tuvo lugar. Sin
embargo, el acuerdo tambin
puede impugnarse desde el
momento que se adopt.
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de lenguaje; en consecuencia es un
hecho que tiene lugar en el tiempo
y en el espacio, como tal susceptible
de observacin emprica. Un hecho
de este tipo es condicin necesaria y suficiente para que una norma
tenga vida [prenda vita], adquiera
existencia: adquirir la disposicin de
interactuar causalmente con otros
componentes del mundo, como por
ejemplo sus destinatarios de carne y
hueso. En resumen, Existe la norma
N significa Alguno ha formulado
N (Guastini, 2013. pg. 147).Ello
es as porque cabe distinguir entre
normas-enunciados (enunciados normativos, formulaciones normativas)
y normas-significados (normas propiamente dichas). Por ello, el anlisis
debe desarrollarse en dos etapas: la
existencia de enunciados normativos
y la existencia de normas, respectivamente (Guastini, 2013. pg.146).
As por ejemplo apliquemos lo dicho
al primer prrafo del artculo 92 del
CC. La norma-enunciado dice textualmente: Todo asociado tiene el
derecho a impugnar judicialmente
los acuerdos que violen las disposiciones legales o estatutarias.
La cuarta interpretacin (la normasignificado sugerida) del primer
prrafo del artculo 92 del CC seala
lo siguiente: Todo asociado tiene el
derecho de ejercer la accin de anulabilidad de los acuerdos que violen las disposiciones legales o estatutarias. La cuarta interpretacin
del artculo 92 del CC se sustenta
en una interpretacin correctora: la
interpretacin correctora se presenta
obviamente como desviacin del significado propio de las palabras
(y eventualmente, como correccin de la voluntad legislativa, si se
asume que el legislador siempre dice
exactamente lo que pretende decir y
que, por ello, la interpretacin literal
es la ms respetuosa con la intencin
del legislador). Pero, si en cambio
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(20)
que componen un ordenamiento jurdico (Guastini, 1999, pgs. 227228). El artculo 92 del CC no puede
interpretarse aisladamente de la normativa de las invalideces del negocio
jurdico del CC.
Volviendo a la pregunta formulada
al inicio si los casos de falsificacin
de firmas y del incumplimiento del
requisito del lugar de la convocatoria son casos de asambleas asociativas contrarias a disposiciones legales
segn el artculo 92 del CC. En general, los casos de las casaciones mencionadas no estn contemplados en
el artculo 92 del CC.
As, la respuesta la dividiremos en
dos partes.
Una primera respuesta es que la falsificacin de firmas es un caso de
asambleas asociativas nulas por falta
de manifestacin de voluntad (numeral 1 del artculo 219 del CC). No
es necesario acudir a la doctrina de
la inexistencia en este caso. Por eso
discrepamos de las siguientes aseveraciones: En puridad, la falsificacin de actas, de firmas o de declaraciones juradas ni siquiera debe ser
atacada con el remedio de nulidad,
sino con el de inexistencia del negocio jurdico, por lo que el plazo de
reaccin es indefinido, sin caducidad ni prescripcin extintiva (Gonzales Barrn, 2013, pg. 47; y 2014,
pg. 50). Justamente la norma en
mencin se refiere a los negocios
jurdicos unilaterales como son
los actos colegiales asociativos sin
que dicha normativa excluya otros
casos como por ejemplo la violencia fsica impuesta a una declaracin de voluntad. En el derecho italiano, un contrato con firmas falsas
es nulo porque se regula expresamente la causal de nulidad de ausencia de acuerdo20: En las nulidades
estructurales existe una apariencia
de declaracin contractual referida
a la parte (aunque una indagacin
que vaya ms all de la apariencia
muestra que en realidad no existe
una declaracin referida a la parte):
pinsese en el contrato con firma
falsa (Roppo, 2009, pg.696). El
CC no regula la ausencia del acuerdo
como causal de nulidad. Al contrario, la ausencia del acuerdo es inexistente segn el artculo 1359 del CC.
Una doctrina nacional explica acertadamente lo sealado: Si el negocio adolece de falta de manifestacin
de voluntad o formalidad obligatoria,
ser nulo. En cambio, si el acto de
autonoma privada adolece de partes, objeto o causa deber ser considerado inexistente. El remedio apenas aludido tambin ser aplicable a
los escenarios de falta de acuerdo, en
el mbito de los contratos, por aplicacin del artculo 1359 del Cdigo
Civil peruano. Esta configuracin de
inexistencia permite al intrprete llenar lagunas legislativas en el tema de
invalidez de los negocios (Vsquez
Rebaza, 2012, pg.187). En cambio,
en los actos colegiales asociativos
con firmas falsas es un tpico caso
de ausencia de una manifestacin de
voluntad (por ser un negocio jurdico unilateral) y aqu s cabe aplicar
la causal de nulidad expresamente
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