MANUAL:
CICLO V
LIMA - PER
NDICE
PORTADA
INDICE DE CONTENIDO
OBJETIVOS
PAUTAS PARA EL ESTUDIO Y LOS TRABAJOS DE APLICACIN
03
06
06
PROGRAMACIN DE CONTENIDOS.
UNIDAD I: NOCIONES DE DERECHO, DE COMERCIO,
DE DERECHO MERCANTIL Y DE CONTRATOS.
09
11
14
21
TEMA N 4: Contratos.
Auto evaluacin.
Referencias documentales.
24
30
42
49
56
63
66
71
79
94
97
100
104
FUENTES DE INFORMACIN.
109
INTRODUCCIN
El Manual que en las siguientes pginas tiene su desarrollo contiene los nuevos
lineamientos exigidos por las normas educativas vigentes. Lineamientos que tienen como
norte presentar un orden estructural y una coherencia temtica que permita su fcil lectura y
comprensin.
Se desarrolla en el presente manual esencialmente de forma implcita y general los
contenidos actitudinales y procedimentales y en forma explcita los contenidos conceptuales
referidos y en atencin al curso de Derecho Mercantil y Financiero.
El derecho es una ciencia jurdica que estudia las normas jurdicas que rigen en un pas, el
derecho mercantil y financiero es una ciencia jurdica que estudia el conjunto de normas
legales que rigen la actividad comercial financiera en un determinado pas. El derecho, sin
embargo ms all de los conceptos dogmticos conocidos, es la ciencia humana inventada
por el hombre para permitirse convivir con sus semejantes y de esta manera lograr su
supervivencia. El derecho es el sustento y la garanta de la vida en comunidad. Este curso
ms que anegarlo de conceptos pesados y complicados, pretende crear conciencia en el
estudiante, que el respeto irrestricto de los derechos y el cumplimiento fiel de las
obligaciones asumidas y adquiridas permitirn el desarrollo socio econmico del Pas.
El derecho mercantil y financiero tiene como es de esperarse su teora rgida y su doctrina
consiguiente y es as que este manual desarrolla tambin temas conceptualmente,
podemos encontrar en l definiciones respecto de las sociedades comerciales, sobre los
ttulos valores y otros, pero el derecho mercantil y el derecho financiero a diferencia de otras
ramas del derecho, no slo tienen como fuente a la ley, sino tambin los usos y la
costumbre, lo que hace de l un derecho ms dinmico y cambiante lo que convierte la
enseanza del curso y su consiguiente manual en analtica y explicativa. Es por ello que
este curso y el manual correspondiente no responden a las estructuras ordinarias y tpicas
de otros cursos y manuales de derecho. El desarrollo del curso y del manual tienden a
buscar en el alumno ms que el conocimiento del curso, la comprensin del mismo,
mediante el anlisis y la sntesis, procurando como objetivo teleolgico estimular la
creatividad jurdica en los estudiantes. La idea bsica es formar profesionales y asesores
que desarrollen su actividad con criterio e iniciativa personal.
El presente manual ha sido desarrollado cuidando esencialmente su estructura orgnica a
fin que guarde coherencia con el silabo de la materia, los conceptos que el contiene son
creaciones del autor y de ilustres tratadistas nacionales e internacionales del derecho
mercantil y del derecho financiero. Todo concepto y teora desarrollada en el manual tiene
su anlisis y explicacin en clase, matizndola con casos prcticos y ejemplos.
El manual desarrolla cada uno de los puntos mencionados en el silabo de la asignatura y
est actualizado con la teora y la normatividad vigente.
Constituye material de apoyo para el curso de derecho mercantil y financiero y est
organizado en unidades tcnicas.
El manual ha sido preparado con la seriedad del caso, acorde con las exigencias que una
universidad como la nuestra requiere
OBJETIVOS
OBJETIVO GENERAL
Lograr que el estudiante adquiera dominio en la utilizacin adecuada de las normas legales
que se aplican a la actividad mercantil y financiera; as como capacitarlo jurdicamente en la
teora contractual, en la comprensin de los diferentes tipos de sociedades, la naturaleza
de los Ttulos Valores y el conocimiento de la actividad financiera.
OBJETIVOS ESPECFICOS
1. Conocimientos bsicos del comercio y de los actos de comercio que le son propios.
2. Comprensin del contenido de las normas legales que se aplican a la persona
jurdica en general.
3. Aprendizaje terico y prctico de la documentacin vinculada al comercio;
especficamente de los Ttulos Valores.
4. Uso correcto de los contratos empresariales como alternativa de financiamiento para
las actividades mercantiles. Preparacin de contratos en general.
5. Comprensin de la actividad financiera y manejo debido de la documentacin
vinculada.
Este manual ser utilizado como apoyo importante para el desarrollo de la asignatura
de Derecho Mercantil y Financiero, en ocasiones ser estudiado previamente por
indicacin del profesor, lo que permitir el anlisis y el debate colectivo del tema
ledo; sin embargo, servir esencialmente para complementar las explicaciones
recibidas durante las sesiones de aprendizaje. Est lectura ser comprensiva y
deber utilizar las tcnicas de estudio que se proponen en cada uno de los temas
desarrollados.
DIAGRAMA DE CONTENIDOS
CONTENIDOS ACTITUDINALES
Los cuales sern desarrollados de manera trasversal en todas las unidades temticas de la
asignatura.
1.
2.
3.
4.
5.
6.
UNIDAD I
NOCIONES DE DERECHO, DE COMERCIO, DE DERECHO MERCANTIL Y
CONTRATOS
El derecho tiene importancias que el comn de las personas ignora, incluso de
trascendencia fundamental y vital. El derecho coexiste con todas las personas todas los
das y pasa normalmente inadvertido.
El comercio y el derecho mercantil, son la actividad y su norma, ambas estn vinculadas
inexorablemente. Los contratos en general con el carcter imperativo que les es
consustancial son base de desarrollo socioeconmico.
CONTENIDOS PROCEDIMENTALES
1. Comprende el derecho como sustento bsico de convivencia social y como norma
necesaria y convencionalmente imperativa.
2. Explica y entiende la normatividad aplicable al comercio en general.
3. Reconoce, formula y explica los objetivos bsicos del derecho mercantil.
4. Reconoce y entiende la complementacin general de las diferentes ramas del derecho y en
especial la del derecho mercantil.
5. Explica los contratos como compromisos jurdicos basados en el consentimiento de los
participantes y reconoce la imposibilidad de su ruptura arbitraria.
6. Explica la responsabilidad legal de los participantes y otorgantes de los diferentes actos
jurdicos y contratos.
10
TEMA 1
IMPORTANCIA UNIVERSAL Y PARTICULAR DEL DERECHO.
Se desconoce con frecuencia la importancia que tiene el derecho para la humanidad, a
veces se piensa que es un tema de inters exclusivo de legisladores, de abogados o de
magistrados, ignorando la relevancia sustancial que ha tenido y tiene esta ciencia para
todas las personas en general.
Se le denomina importancia universal a la notoria incidencia que han tenido las normas a lo
largo de la historia de la humanidad. Es cierto que las normas legales son aquellas que son
generadas por el Estado y si tenemos en cuenta que en los albores de la humanidad ste
no exista como tal, no son slo este tipo de normas las que han generado tal importancia,
sino que son sus antecesoras las morales y las religiosas, las que coadyuvan con el objetivo
y nos permiten postular la teora que se desarrolla en este tem.
Casi para nadie es un secreto, que las normas han sido fundamentales para la
supervivencia de la especie humana, estableciendo las reglas de imperativa observacin,
bajo amenaza de sancin, con el firme fin de lograr la convivencia humana, difcil por
naturaleza, como medio indispensable para ganar la batalla por la supremaca. Sin unin de
humanos, mamferos misntropos por esencia primitiva, la lucha por la supremaca y con
ella la supervivencia de la especie hubiese sido imposible.
Es cierto que la inventiva humana ha sido el factor preponderante para la convivencia y para
la supervivencia de la especie, pero aquella se plasma mediante las normas que quizs sea
la creacin ms vital e importante de la humanidad.
A partir de su compenetracin e interaccin constante con la vida de los seres humanos, las
normas legales, es decir el derecho, genera la moralidad, los criterios del bien y el mal que
gracias a l son relativos, lo que es bueno para un sector de la humanidad es malo para
otros y viceversa, tanto as que incluso nuestra psiquis, nuestras emociones y perjuicios,
estn determinadas por nuestra moralidad y si ella est dirigida por las normas, el derecho
influencia notoriamente en la psicologa de los hombres.
Se le denomina importancia particular a la constante intervencin del derecho en nuestros
actos cotidianos; la mayora de las personas desconoce que viven en un mundo regido por
el derecho y que sus actos ms simples estn previstos y normados por ste. Desde que en
las maanas al salir de casa y nos movilizamos en transporte pblico, pasando por el
sndwich que compramos en la tienda, hasta que llegamos a nuestro destino en la
universidad o en el trabajo, realizamos sendos actos jurdicos que apenas vislumbramos. Si
todos tuvisemos conciencia de que todos los das ejercemos derechos y cumplimos
obligaciones y que su ejercicio irrestricto y su cumplimiento imperativo est garantizado por
el Estado, el pas sera mucho mejor que ahora.
ACTO JURDICO.Es la manifestacin de voluntad de una o ms personas para crear, regular, modificar y/o
extinguir una relacin jurdica patrimonial o no patrimonial. Se dice que el acto jurdico es
11
tambin un hecho jurdico voluntario y lcito. El hecho jurdico es toda situacin voluntaria o
involuntaria, lcita o ilcita que tenga connotacin legal.
Todo acto jurdico es siempre un hecho jurdico, ms no todo hecho jurdico es un acto
jurdico. El asalto y robo es un hecho jurdico, pero no un acto jurdico; el alquiler de una
vivienda es un acto jurdico y tambin un hecho jurdico.
REQUISITOS.Adems de las condiciones que contiene el concepto, debido a que la figura del acto jurdico
es formal por excelencia, existen para su configuracin requisitos de cumplimiento
imperativo, ausentes los cuales no existe acto jurdico, por su notoria invalidez. Las
personas que intervienen deben ser capaces, el objeto del mismo debe ser fsicamente y
jurdicamente posible, el cumplimiento de la formalidad prescrita en la norma, cuando sta
exige una forma expresa y especial, y el fin del acto debe ser necesariamente lcito.
12
TALLER 01
ACTIVIDADES APLICATIVAS.
DERECHO. IMPORTANCIA.
Objetivo
Reconocer y explicar la importancia del derecho y las normas en general para lograr la
supervivencia de la especie humana. Reconoce los derechos cotidianos casi inadvertidos
de las personas.
Orientaciones.
En pares durante treinta minutos los alumnos discuten y resuelven las interrogantes
planteadas y elaboran el informe correspondiente.
Una vez concluida la tarea se organiza un plenario para socializar los trabajos de cada
grupo formalizndose las conclusiones generales.
1.- Reconoce en que medida las normas en general han determinado en tu persona un
modo de comportamiento o una moralidad.
2.- Determina cuantas actividades jurdicas has realizado hoy, y cul es la importancia del
hallazgo?
AUTOEVALUACIN.
1.- Analiza y explica las caractersticas de un acto jurdico.
2.- Diferencia el acto jurdico del hecho jurdico.
3.- Cul es la importancia fundamental de la existencia del derecho?
13
TEMA 2
ORIGEN Y DESARROLLO DEL COMERCIO.
Para analizar el origen y desarrollo del comercio, es necesario establecer la insuficiencia de
las fuerzas individuales para promover lo necesario a las necesidades de la vida. La diversa
distribucin de las riquezas naturales entre los varios pases de la tierra, las diversas y
desiguales aptitudes del hombre para desarrollar su actividad y sacar provecho de esas
riquezas, stas y otras causas hicieron surgir los primeros cambios; es decir, los primeros
comercios. Aquellos, teniendo en mira desde su comienzo, obtener las cosas necesarias a
la vida, luego las de utilidad y por ltimo las agradables y de lujo, segn la diversa
civilizacin de cada pueblo; slo entonces alcanzaron un desenvolvimiento notable, cuando,
para efectuarlos, se reemplaz al trueque una mercadera representativa y reguladora de
todos los valores, por otra ms expeditiva, la moneda.
As, a los cambios por mercadera sucedieron los cambios por moneda. De ese modo naci
y se desarroll el comercio, hoy as lo encontramos en todas partes.
En consecuencia, es ste un hecho necesario para la vida social humana en comn, es un
medio para nuestro adelanto, puesto que cambio de cosas significa tambin cambio de
ideas; es un factor de riqueza, de podero, y de paz; pues sin sta, no hay civilizacin.
NOCIN DE COMERCIO
El comercio de un modo general, es la accin de cambiar bienes y servicios posibles de
darse o de ser brindados y que satisfacen las necesidades del hombre. Es una actividad
mltiple y de gran complejidad por su constante evolucin, que se concreta en una
mediacin directa o indirecta entre la oferta y la demanda, destinada a promover, facilitar o
realizar los cambios obteniendo una utilidad.
Esta actividad ha necesitado un Derecho que la regule, y ese Derecho es el Derecho
Mercantil o de Comercio, que ha sido y sigue siendo considerado como un Derecho
especial respecto del Derecho Civil, que por ello viene a ser el Derecho comn por su
carcter supletorio.
Cualquiera que sea su naturaleza, vale decir, interna o nacional, externa o internacional, y
cualquiera que sea la forma por la cual se manifiesta el comercio, se resuelve siempre en
una serie de actos de interposicin entre productores y consumidores para facilitar entre
stos el cambio de los productos de la naturaleza y de la industria. De ese modo, mientras
los cambios internacionales son naturalmente de ndole comercial, porque casi siempre
representan funciones de interposicin, los cambios nacionales tienen o no semejante
ndole, segn si ellos cumplen igualmente funciones de interposicin, o sirven ms bien
para fines de consumo.
Adems de la mencionada funcin interpositiva, concurren otros dos elementos
fundamentales a saber: el ejercicio habitual de ella, y que dicho ejercicio se efecte con
objeto de lucro.
Es necesario el ejercicio habitual de dicha funcin, porque el comercio como funcin
social, resulta constituido por una serie contina y sucesiva de negocios, y quien ejecutase
14
uno o varios actos solamente de interposicin, an con objeto de lucro, sin la firme voluntad
de continuarlos y repetirlos habitual y orgnicamente, jams podra decirse que haga ningn
comercio en general, o algn comercio determinado en particular . La cosa es de evidencia
intuitiva, y aqu, por suerte, el buen sentido y la prctica cotidiana de los negocios tienen
una virtud demostrativa ms consistente que cualquier razonamiento nuestro.
Ms an, es necesario que el mencionado ejercicio habitual sea ejecutado con objeto de
lucro o de especulacin; porque, si fueran otros sus fines (por ejemplo, de beneficencia), los
actos relativos slo tendran un carcter civil.
CONCEPTO DEL DERECHO MERCANTIL
Es una rama del Derecho Privado que rige las relaciones entre particulares, relativas al
ejercicio del comercio.
El Derecho Comercial o Mercantil ha sido siempre un Derecho propio de una clase de actos,
pero no del acto ocasional y aislado, sino del acto profesional y orgnico, estos actos son
los de comercio.
Mientras en el sistema subjetivo, actos de comercio son nicamente los realizados por
comerciantes, en el sistema objetivo son actos de comercio no slo los realizados por
comerciantes, sino los que sin ser ejecutados por stos, se definen como mercantiles
atendiendo a su sustantiva naturaleza.
En suma, en todo sistema legislativo, el punto de partida para la demarcacin del
Derecho Mercantil es el acto de comercio y no el comerciante.
FUENTES DEL DERECHO COMERCIAL
En Derecho se aplica el trmino fuente en varios sentidos, siendo el ms usado el que se
refiere a la forma de creacin de la norma jurdica (la ley, la costumbre, la doctrina, etc.).
Especficamente para el Derecho Comercial, podemos establecer tres clases de fuentes:
legislativas, cientficas y auxiliares.
a)
b)
Las fuentes Cientficas se manifiestan con la investigacin histrica (que estudia las
diversas instituciones a lo largo del tiempo, su evolucin, etc.) y la investigacin tcnica, que
se refiere a los aspectos prcticos de la institucin, y
c)
LA LEY COMERCIAL
Con esta denominacin, adems del Cdigo de Comercio, que es la ley matriz y las dems
complementarias del mismo, se comprenden igualmente todas las dems disposiciones
que, an cuando fuera de aqul y de sta, deben; sin embargo, considerarse como parte
integrante de la ley comercial. Tales son adems las disposiciones contenidas en el Cdigo
Civil y el Cdigo Procesal Civil, que igualmente tratan de materias propias del comercio.
En suma, cualquier ley, como autoridad de fuente, puede ser parangonada con el Cdigo de
Comercio, siempre que trate de materias comerciales.
LOS USOS Y COSTUMBRES COMERCIALES
Despus de la ley comercial, viene por orden de autoridad, los usos del comercio, los
cuales, siempre que sean llamados a regir una relacin jurdica, constituyen lo que se llama
el derecho usuario o consuetudinario.
An cuando el derecho clsico hubiese distinguido el uso de la costumbre, la distincin no
tiene hoy mayor valor prctico, pues en la actualidad, son todos los usos pacficamente
adoptados por el comercio. Ello por cuanto, los usos del comercio, son precisamente la
primitiva fuente comn de todo derecho.
Verdaderamente, todos conocemos la amplia esfera de los negocios comerciales regidos
an por los usos del comercio, y stos comprenden mucho mejor sus necesidades y
contribuyen mucho ms a su prosperidad que el Derecho Civil, el cual rige un orden diverso
de hechos. Querer que el comercio se adapte a aceptar como buena la ley civil, en vez de
los usos propios, sera lo mismo que hacer vestir a una persona un traje cortado al cuerpo
de otra persona de estatura completamente diversa, y pretender incluso que sta se
encuentre en l cmodamente; lo que no es posible, por cuanto, el comercio ha adquirido
desde hace tiempo desenvolvimientos infinitamente mayores que los asuntos civiles.
En efecto, el Derecho Civil tiene principios rigurosos, lentos y precisos, porque los
asuntos de la vida civil se manifiestan y se ejecutan ordinariamente, no tan rpidamente que
no se pueda prever y disciplinar con mucha proximidad de verdad cada uno de sus
desenvolvimientos. El Derecho Comercial en cambio, tiene principios rpidos, prontos
y amplios, porque los negocios comerciales se desenvuelven en breve tiempo, debido a
que el tiempo es dinero, y porque los contratantes pueden tambin hallarse en puntos muy
retirados comunicndose hoy en da por medio de fax, internet, etc. Y an cuando se
hallasen cerca, tienen necesidad de mucha celeridad y prontitud, puesto que es muy
variable el viento que agita e impulsa los negocios comerciales, y la especulacin puede
cambiar de grado y de forma de un momento a otro; lo atestiguan todos los negocios que
se concluyen en las bolsas y en los mercados, donde los precios varan con rapidez
vertiginosa, y donde observamos que las grandes fortunas o las grandes ruinas pueden
alternarse en un breve espacio de segundos.
16
Es as que, el moderno soporte del Derecho Mercantil se encuentra en las diversas formas
societarias o empresariales que irrumpen en las estructuras legales actuales y que
encuentra su soporte legal en los artculos 59 y 60 de la Constitucin actual del Estado
(1993), al determinar la libertad de trabajo y de empresa, comercio e industria; lo cual se
encuentra reforzado al sealarse en el Art. 60 que El Estado reconoce el pluralismo
econmico y que la economa nacional se sustenta en la coexistencia de diversas formas de
propiedad y de empresa.
NOCION DE EMPRESA
Empresa es toda organizacin econmica y autnoma en la que confluyen los
factores de la produccin, capital y trabajo, con el objeto de producir bienes o prestar
servicios, establecida de hecho o constituida en el pas al amparo de cualquiera de las
modalidades contempladas en la legislacin nacional ( 2). Se incluye a las sucursales en el
Per de organizaciones o sociedades extranjeras.
Como es de verse, toda empresa requiere una organizacin, esto es, la combinacin e
integracin de los factores de la produccin segn un plan que establece el empresario. El
fin que se persigue es la obtencin de una ganancia, que en principio no tiene lmite, pues
puede hacerse cada vez mayor y reiterada durante mucho tiempo. Sin embargo, como
contrapartida de esta posibilidad de ganancia se presenta el riesgo; es as, que el
empresario igual que puede ganar mucho, puede perderlo todo en el azar econmico.
Se dice adems que: La empresa es la unidad de produccin, pues vista en su
conjunto aparece como la clula inicial sobre la que se monta la vida econmica. Es
adems, un rgano de produccin, y una direccin importante de la doctrina quiere hacerla
sujeto de la misma (desde el ngulo econmico) (3).
El reconocimiento de la empresa como elemento bsico y fundamental del Derecho
Comercial se realiza merced a la influencia decisiva que dicha institucin ejerce en la
economa contempornea.
Dentro de esta conceptuacin, es necesario sealar que el requisito de lucro no es una
condicin sine-quanon para determinar a la empresa. La finalidad de lucro no aparece
por ejemplo en las empresas Cooperativas, de Propiedad Social (D.L. N 20598) o en las
empresas estatales que asumen la prestacin de determinados servicios de inters
colectivo (transporte, suministros, alimentacin, etc.). Igualmente, la nueva Ley General de
Sociedades N 26887, no determina que el lucro sea fundamental en la constitucin de una
sociedad, sino el desarrollo de una actividad econmica.
CARACTERSTICAS
Siendo toda empresa una organizacin independiente que produce o distribuye bienes y
servicios para el mercado, debe reunir las siguientes caractersticas.
a)
c)
d)
19
TALLER 02
ACTIVIDADES APLICATIVAS.
EL COMERCIO. NORMAS.
Objetivo
Identificar y reconocer las actividades comerciales, diferenciarlas de las actividades
estrictamente civiles e interpretar las cuestiones tericas del Cdigo de Comercio.
Orientaciones.
En pares durante treinta minutos los alumnos discuten y resuelven las interrogantes
planteadas y elaboran el informe correspondiente.
Una vez concluida la tarea se organiza un plenario para socializar los trabajos de cada
grupo formalizndose las conclusiones generales.
1.- Si Pedro economista de profesin realiza una compra al contado de un televisor, el acto
que ha realizado es civil solamente o tambin comercial.
AUTOEVALUACIN.
1.- Explica las caractersticas del acto de Comercio.
2.- Explica por qu se dice que la persona jurdica es una ficcin creada por la ley.
3.- Existe alguna diferencia entre los conceptos de empresario y comerciante?
20
TEMA 3
LA LEGISLACIN MERCANTIL EN EL PER
GENERALIDADES
Nuestra legislacin comercial se inici con la dacin del Cdigo de Comercio de 1902, el
cual constituye copia casi textual del Cdigo Espaol de 1885, que por obvias razones
temporales desconoci la importancia de la empresa en el trfico moderno, la produccin
masificada, la funcin del mercado, la proteccin de los consumidores y la fiscalizacin
estatal; ello sin perjuicio de su acusada falta de tcnica legislativa y desconocimiento de la
realidad econmica, por lo que, no era un Cdigo apropiado para el pas. Lo cierto es que,
se inspir en una filosofa netamente liberal, constituyendo as una reaccin frente a las
trabas o restricciones a la libertad de comercio e industria establecidas durante el siglo
pasado. No es raro por tanto, que en materia de sociedades dicho cuerpo legal se
caracterice por su excesiva parquedad; lo cual implicaba necesariamente que el derecho
vivo de las sociedades y especialmente de la sociedad annima- no se encontrase en la
ley, sino en los estatutos y otros actos societarios.
Esta actitud del codificador denominada por Joaqun Garriguez como inhibicin
legislativa- olvidaba tener en cuenta que en las sociedades confluyen una serie de
intereses dignos de proteccin, y cuyo adecuado funcionamiento es de relevante
importancia para la economa general del pas y no slo para los socios contratantes.
Atendiendo a esta necesidad, y como se ha detallado anteriormente, a los pocos aos de la
vigencia del Cdigo de Comercio surgieron las primeras voces exigiendo su reforma, lo cual
se consigui en el ao 1932 con la dacin de la Ley procesal de Quiebras N 7566 que
modific varios artculos del Cdigo de Comercio, lo mismo que la Ley de Sociedades
Mercantiles de 1966, antecedente directo de la actual Ley General de Sociedades (LGS), la
misma que establece nuevas reglas aplicables a todas las sociedades.
EL CDIGO DE COMERCIO Y SUS ANTECEDENTES
CONCEPTO
El Cdigo de Comercio es el conjunto de disposiciones reguladoras del Derecho Comercial
o Mercantil de un pas, concerniente a los comerciantes, al comercio en general, a los
contratos especiales de comercio, al comercio martimo, la suspensin de pagos, las
quiebras y las prescripciones entre otros aspectos.
LEYES AMPLIATORIAS Y MODIFICATORIAS
El Cdigo de Comercio, se promulg el 15 de febrero de 1902 y pese a sus 102 aos de
existencia, es el de mayor duracin en la actualidad, habiendo sufrido numerosos cambios
consistentes en la ampliacin, modificacin y derogacin de muchas de sus normas a travs
de diversos dispositivos legales tales como:
21
a)
b)
c)
d)
e)
f)
g)
h)
i)
22
TALLER 03.
ACTIVIDADES APLICATIVAS.
DERECHO COMERCIAL. CONCEPTO. RELACIONES CON OTROS DERECHOS.
Objetivo
Identificar y Reconocer las caractersticas bsicas del derecho comercial, sus vnculos y
complementaciones vitales con otros derechos.
Orientaciones.
En pares durante treinta minutos los alumnos discuten y resuelven las interrogantes
planteadas y elaboran el informe correspondiente.
Una vez concluida la tarea se organiza un plenario para socializar los trabajos de cada
grupo formalizndose las conclusiones generales.
1.- Describe el proceso de interaccin que existe entre el derecho y la accin.
2.- Por qu es un delito girar un cheque sin fondos y no es un delito girar un ttulo valor
crediticio que no se cambia en la fecha de su vencimiento. Es lo mismo engaar qu
mentir?
AUTOEVALUACIN.
1. Cul es la importancia que tiene los derechos reales para el comercio?
2. Por qu los usos y las costumbres son fuentes de consulta importantes para el derecho
empresarial.
23
TEMA 4
CONTRATOS
TEORA CONTRACTUAL.
El contrato es una acto jurdico plurilateral y de carcter estrictamente patrimonial. El Cdigo
Civil lo define como el acuerdo de dos o ms personas para crear, regular, modificar y/o
extinguir una relacin jurdica patrimonial. Algunos consideran que esta definicin es muy
genrica y por lo tanto inexacta. Nosotros definimos el contrato como es acuerdo de dos o
ms voluntades con intereses distintos para crear, regular y/o extinguir una relacin jurdica
de carcter estrictamente patrimonial.
La relacin jurdica se caracteriza, por la existencia de derechos y obligaciones recprocos
entre los intervinientes, facultades y deberes cuya cumplimiento es imperativo y exigible, su
inobservancia generar una sancin econmico patrimonial, evacuada por una autoridad
del Estado.
El contrato es un acto jurdico y tambin un hecho jurdico, an ms especial. Todo contrato
es un acto jurdico, ms no todo acto jurdico es un contrato. El otorgamiento de un poder es
un acto jurdico que no es un contrato, por su evidente unilateralidad; mientras que el
contrato de compra venta, el mutuo y el comodato, son indudablemente actos jurdicos.
La parte general de los contratos, es el tratamiento normativo y doctrinario integral que se
hace del contrato; las instituciones estudiadas y normadas en la parte general son de
aplicacin a todos los contratos en general.
La parte especial de los contratos, es el tratamiento normativo y doctrinario, especial y
particularizado de los contratos, cada contrato tratado en forma individualizada, observando
estrictamente su propiedades y caractersticas.
Los contratos se dividen a nuestro criterio entre grupos; los que tienen una normatividad
especial en el Cdigo Civil vigente, los que no tienen una normatividad especial en la norma
citada, pero si en otros dispositivos legales y los que tienen una normatividad especial en el
Cdigo Civil, ni en otro dispositivo legal, slo tratados y normados por la costumbre y por la
analoga. Como ejemplos del primer grupo tenemos a la Compra venta, al mutuo y al de
obra, del segundo grupo, tenemos el cambiario, el laboral y al de cuenta corriente bancaria
y como ejemplos del tercer grupo, tenemos al de parqueo, transporte y el de consignacin
de mercader
CONTRATO DE COMPRA VENTA.
Es el acto jurdico patrimonial y plurilateral en el que participan una persona conocida como
el comprador que tiene el derecho de recibir el bien que compran en las condiciones
pactadas y tiene la obligacin de pagar el precio del mismo en el lugar, modo y plazo
convenido, y otra persona llamado el vendedor que tiene el derecho de recibir el pago del
precio del bien que entrega, en el lugar, plazo y modo convenidos y tiene el deber de
entregar el bien en el estado y las condiciones pactadas.
Con este contrato se transfiere la propiedad del bien materia del mismo.
24
Existen determinados pactos que pueden integrar la compra venta, como la retroventa y el
de reserva de propiedad.
Los contratos de compra venta, son recprocos, consensuales, de ejecucin instantnea o
de tracto sucesivo, oneroso, principal y no solemne. Pueden ser materia de resolucin y de
rescisin contractual.
CONTRATO DE CONSIGNACIN.
Es un contrato sin normatividad especial y propia, se sujeta esencialmente a las reglas de la
costumbre, es decir al derecho consuetudinario. Es un acto jurdico plurilateral y patrimonial;
en el que participan una persona llamado el Consignatario que tiene la obligacin de dejar
un bien mueble en tenencia fsica para su venta, entregando un porcentaje de la
transferencia del mismo y tiene como derecho el ofrecimiento, muestra y gestin de venta
de su producto; y otra persona llamado el Consignado que tiene el deber de ofrecer,
mostrar y gestionar la venta del producto de propiedad del Consignatario y tiene como
derecho el de recibir un porcentaje de las ventas que sobre dicho productos se efecten.
Es un contrato oneroso, consensual, de tracto sucesivo, principal y no solemne.
A este contrato se le aplican complementariamente las normas generales de los contratos
que estn establecidas en el Cdigo Civil. Puede ser materia de resolucin contractual.
CONTRATO DE ARRENDAMIENTO.
Es un contrato normado en el Cdigo Civil, es un acto jurdico patrimonial y plurilateral, en el
cual intervienen de un lado una persona llamada el arrendatario que tiene la obligacin de
pagar la renta por la posesin de un inmueble o mueble y el derecho de ser mantenido en
el uso y usufructo del mismo por el tiempo que dure el contrato, y de otro lado una persona,
llamada el arrendador que tiene el deber de mantener en el uso y el usufructo de un bien
inmueble o mueble por el tiempo convenido en el contrato y tiene como derecho el de recibir
el pago de una renta.
Mediante este contrato se entrega la posesin del bien, la posesin es el derecho real que
consiste en el apoderamiento jurdico de u bien. La posesin puede ser legtima e ilegtima,
la primera proviene de un contrato de arrendamiento, la mayora de las veces y la segunda
se constituye, cuando no se tiene ttulo alguno para poseer el bien, y si esta posesin es
adems ejercida de mala fe, se le considera como precaria.
Es un contrato oneroso, consensual, de tracto sucesivo, principal y no solemne. Puede ser
material de resolucin de contrato que se puede dar cuando se incumple con cualesquiera
de las obligaciones relevantes que contiene el arrendamiento.
Es u contrato nominado y normado por el Cdigo Civil, pertenece al grupo de contratos que
encuentra su norma propia dentro del recientemente mencionado cuerpo de leyes.
25
26
TALLER 04
ACTIVIDADES APLICATIVAS.
CONTRATOS.
Objetivo.
Reconocer las obligaciones y los derechos que emanan de un contrato y las consecuencias
de su inobservancia.
Orientaciones.
En pares durante treinta minutos los alumnos discuten y resuelven las interrogantes
planteadas y elaboran el informe correspondiente.
Una vez concluida la tarea se organiza un plenario para socializar los trabajos de cada
grupo formalizndose las conclusiones generales.
1.- En un contrato de compra venta a plazos de un vehculo, el comprador deja de pagar en
la fecha pactada una cuota, si el contrato establece la obligatoriedad del pago puntual de
todas las cuotas, cul sera la consecuencia legal de la accin descrita? Es un
incumplimiento manifiesto? Cules son los derechos y obligaciones de las partes
involucradas?
AUTOEVALUACIN
1.- Explica la importancia del compromiso legal y cules son sus consecuencias?
2.- Explica en que consiste la responsabilidad civil que emana de los contratos?
3.- Establece las diferencias entre un contrato de prestacin de servicio profesional civil y el
laboral?
27
UNIDAD II
SOCIEDADES MERCANTILES Y CIVILES. SISTEMA CONCURSAL.
Esta unidad inicia el desarrollo ordenado del estudio analtico de las normas mercantiles
ms importantes. Por un lado est la ley general de sociedades que norma el proceso de
constitucin de las empresas y a las empresas ya constituidas y por otro lado la ley general
del sistema concursal que regula el procedimiento para reestructura entidades comerciales
sean estas jurdicas o naturales, con el objetivo finalista de proteger a los agentes que
interactan en el comercio.
CONTENIDOS PROCEDIMENTALES.
1. Analiza, entiende e interpreta las normas que constituyen sociedades y regulan a las
sociedades ya constituidas.
2. Aplica criterios para el examen de las normas que se aplican para la extincin o para la
reestructuracin de una empresa.
28
29
TEMA 5
SOCIEDADES. RESPONSABILIDAD CIVIL.
La Nueva Ley General de Sociedades N 26887 fue expedida el 05 de diciembre de 1997 y
rige a partir del 1 de enero de 1998. Consta de cinco (05) Libros, ocho (8)
Disposiciones Finales y once (11) Disposiciones Transitorias. Tiene un total de 448
Artculos.
LA SOCIEDAD
Es una Persona Jurdica de Derecho Privado que se constituye por escritura pblica,
en la que est contenido el pacto social, que incluye el Estatuto, cuyo texto seala que debe
llevar a cabo una actividad econmica en comn.
Es una entidad autnoma, de propiedad de sus socios pero distinta a ellos, que emerge
mediante un contrato. Aunque la ley no la califica como un contrato, debe admitirse
que en el momento de su constitucin, la Sociedad es necesariamente un acuerdo de
voluntades; precisamente ese acuerdo de voluntades constituye el pacto social y el
Estatuto debe regir los destinos de la sociedad hasta su disolucin, liquidacin o extincin.
Para ello, la sociedad adquiere personalidad jurdica y voluntad propia desde su inscripcin
en el Registro y la mantiene hasta que se inscribe su extincin.
DENOMINACIN O RAZN SOCIAL
Es el nombre con el que se identifica una sociedad, el cual consta en el Estatuto y es el que
usa normalmente en sus operaciones.
La ley seala que toda Sociedad tiene una denominacin o una razn social, segn
corresponda a su forma societaria. As tenemos, que en caso de una Sociedad de
Capitales como la Sociedad Annima se utiliza la denominacin Social y en el caso
de la Sociedad de Personas se usa una razn social, en la cual se incluye el nombre de
los socios que participan en ella, como el caso de la Sociedad Colectiva.
OBJETO SOCIAL
Significa la actividad a la que se va a dedicar la sociedad. Por ello, seala la ley que:
La sociedad circunscribe sus actividades a aquellos negocios u operaciones lcitos cuya
descripcin detallada constituye su objeto social. Se entienden incluidos en el objeto social,
los actos relacionados con el mismo que coadyuven a la realizacin de sus fines, aunque no
estn expresamente indicados en el pacto social o en el estatuto.
La sociedad no puede tener por objeto desarrollar actividades que la ley atribuye con
carcter exclusivo a otras entidades o personas (Art. 11, Ley N 26887).
30
DURACIN DE LA SOCIEDAD
Puede ser por plazo determinado o indeterminado. Salvo que sea prorrogado con
anterioridad. Vencido el plazo determinado, la sociedad se disuelve de pleno derecho
(Art. 19, Ley N 26887).
APORTE SOCIALES.
Son las obligaciones con que cada socio se ha comprometido a aportar al capital,
sealando la ley que, contra el socio moroso la sociedad puede exigir el cumplimiento de
la obligacin mediante el proceso ejecutivo contenido en el Cdigo Procesal Civil o excluir a
dicho socio por el proceso sumarsimo contenido en dicho Cdigo.
El aporte transfiere en propiedad a la sociedad el bien aportado, salvo que se estipule
que se hace a otro ttulo, en cuyo caso la sociedad adquiere slo el derecho transferido a su
favor por el socio aportante.
El aporte de bienes no dinerarios se reputa efectuado al momento de otorgarse la
escritura (Art. 22, Ley N 26887).
PATRIMONIO SOCIAL Y CAPITAL SOCIAL
2.12 El patrimonio social es el conjunto de derechos y obligaciones de la Sociedad, en
cambio el capital social se conforma al momento de constituirse la sociedad, por el aporte
de los socios; razn por la cual, el capital coincide con el patrimonio slo en el momento de
constituirse la sociedad, ya que no existen deudas o beneficios. Despus, el patrimonio
puede variar en funcin de las decisiones que adopten los rganos administrativos y
directivos de la sociedad, mientras que la cifra que representa al capital social es
inalterable, a menos que se decida un aumento o reduccin de capital.
El Art. 31 de la ley seala al respecto:
El patrimonio social responde por las obligaciones de la sociedad, sin perjuicio de la
responsabilidad personal de los socios en aquellas formas societarias que as lo
contemplan.
con las modificaciones del estatuto o pacto social inscritas durante el mes anterior,
con indicacin de la denominacin o razn social (Art. 44, Ley N 26887).
31
a)
b)
c)
SOCIEDAD ANNIMA
GENERALIDADES
Constituye una de las modalidades que contiene la Ley General de Sociedades N 26887, lo
mismo que las dems sociedades que integran la mencionada ley como ser la Sociedad
Colectiva, en Comandita Simple y en Comandita por Acciones, la Sociedad Comercial de
Responsabilidad Limitada y las Sociedades Civiles (Ordinaria y de Responsabilidad
Limitada).
Esta sociedad, es la que ha tenido, tiene y seguramente tendr la mayor aceptacin
por la responsabilidad limitada que se deriva para sus accionistas, por su autonoma
patrimonial, por los atributos propios que se derivan de su condicin de persona jurdica
que la convierte en una entidad independiente y autnoma con respecto a sus miembros,
por la reserva o privacidad para el conocimiento de los titulares de las acciones y por la
mayor flexibilidad en la transmisibilidad de dichas acciones.
Es una forma de sociedad capitalista, con un capital propio dividido en acciones, con
una denominacin y un objeto social, la que, bajo el principio de la responsabilidad
limitada de los socios permite dedicarse a la explotacin de actividades econmicas; para lo
cual, quienes la constituyen aportan bienes o servicios para el ejercicio en comn de dichas
actividades.
DENOMINACIN
La Sociedad Annima puede adoptar cualquier denominacin, pero debe figurar
necesariamente la indicacin Sociedad Annima o las siglas S.A.. Cuando se trate de
sociedades cuyas actividades solo pueden desarrollarse, de acuerdo por la ley, por
Sociedades Annimas, el uso de la indicacin o de las siglas es facultativo, que es el caso
concreto de los Bancos, pues la Ley de Instituciones Financieras y de Seguros N 26702,
determina que los Bancos deben constituirse nicamente como Sociedades Annimas.
CAPITAL Y RESPONSABILIDAD DE LOS SOCIOS
Su capital est representado por acciones nominativas y se integra por aportes (4) de
los accionistas, quienes no responden personalmente de las deudas sociales, sino
nicamente hasta por la cifra que representar el capital social conformado por las
acciones, en caso de prdida. No se admite el aporte de servicios en este tipo de sociedad.
El capital social puede ser autorizado, suscrito y pagado, cuya diferenciacin es
conveniente enunciar para su adecuado manejo:
Capital autorizado, cuyo monto es aprobado por la Junta General de Accionistas, como
tope mximo al que se podr llegar a travs de un aumento de capital,
Capital suscrito, es aqul en el que existe una obligacin de pago por parte de los
accionistas que deciden constituir una Sociedad Annima, y
Capital pagado, es aqul en que los accionistas entregan sus aportaciones totalmente.
4 El Aporte. Consiste en la contribucin que realiza cada uno de los socios, con el fin de
que al momento de constituirse la sociedad posea un patrimonio distinto al de los socios, as
se paga el capital suscrito por cada uno de los accionistas y que hace que participen en
los beneficios de la actividad econmica que realiza la sociedad en funcin a su aporte.
32
33
8. Los requisitos para acordar el aumento o disminucin del capital y para cualquier otra
modificacin del pacto social o del Estatuto.
9. La forma y la oportunidad en que debe someterse a la aprobacin de los accionistas, la
gestin social y el resultado de cada ejercicio.
10. Las normas para la distribucin de las utilidades, y
11. El rgimen para la disolucin y liquidacin de la sociedad (Art. 55, Ley N 26887).
B. CONSTITUCIN POR OFERTA A TERCEROS
Se constituye, sobre la base del programa suscrito por los fundadores. Cuando la oferta a
terceros tenga la condicin legal de oferta pblica, le es aplicable la legislacin especial que
regula la materia y, en consecuencia, no resultan aplicables las disposiciones de los Arts.
57 y 58 de la ley en comentario referido al Programa de constitucin y a la publicidad del
programa (Art. 56, Ley N 26887).
FUNDADORES
En la constitucin simultnea son fundadores aquellos que otorguen la escritura pblica
de constitucin y suscriban todas las acciones.
En la constitucin por oferta a terceros son fundadores quienes suscriben el programa
de fundacin, Tambin son fundadores las personas por cuya cuenta se hubiese actuado en
la forma indicada en este artculo (Art. 70, Ley N 16887).
a) RESPONSABILIDAD
La ley establece que, en la etapa previa a la constitucin, los fundadores que actan a
nombre de la sociedad o a nombre propio, pero en inters y por cuenta de sta, son
solidariamente responsables frente a aquellos con quienes hayan contratado (Art. 71, Ley
N 26887).
b) BENEFICIOS
Independientemente de su calidad de accionistas, los fundadores pueden reservarse
derechos especiales de diverso contenido econmico, los que deben constar en el Estatuto.
Entre ellos se tiene la participacin de utilidades o de cualquier derecho sobre stas (Art.
72, Ley N 26887).
c) CADUCIDAD DE LA RESPONSABILIDAD DE LOS FUNDADORES
La responsabilidad de los fundadores caduca a los dos (2) aos contados a partir de la
fecha de inscripcin de la sociedad en el registro, de la denegatoria definitiva de ella o del
aviso en que se comunican a los suscriptores la extincin del proceso de constitucin de
sociedad (Art. 73, Ley N 26887).
RGANOS DE LA SOCIEDAD ANNIMA
Existen dos (2) rganos fundamentales: la Junta General de accionistas y los
Administradores que lo conforman, el Directorio y la Gerencia.
34
35
CLASES DE JUNTAS:
LA JUNTA UNIVERSAL
La Junta General se entiende convocada y vlidamente constituida para tratar sobre
cualquier asunto y tomar los acuerdos correspondientes, siempre que se encuentren
presentes accionistas que representen la totalidad de las acciones suscritas con derecho a
voto y acepten por unanimidad la celebracin de la Junta y los asuntos que en ella se
proponga tratar (Art. 120, Ley N 26887).
LA JUNTA ESPECIAL
Seala la ley que cuando existan diversas clases de acciones, los acuerdos de la Junta
General que afecten los derechos particulares de cualquiera de ellas, deben ser aprobados
en sesin separada por la junta especial de accionistas de la clase afectada (Art. 132, Ley
N 26887).
B. LOS ADMINISTRADORES
La administracin de la sociedad est a cargo del Directorio y de uno o ms Gerentes,
salvo que en el pacto social o en el Estatuto de la sociedad se establezca que sta no tiene
Directorio.
B.1 EL DIRECTORIO
Es un rgano colegiado elegido por la Junta General, sealando la ley que cuando una
o ms clases de acciones tenga derecho a elegir un determinado nmero de Directores, la
eleccin de stos se har en Junta Especial.
Los Directores pueden ser removidos en cualquier momento, bien sea por la Junta
General o por la Junta Especial que los eligi, an cuando su designacin hubiese sido una
de las condiciones del pacto social.
a) NUMERO DE DIRECTORES
El estatuto de la sociedad debe establecer un nmero fijo o un nmero mximo y mnimo de
Directores.
Cuando el nmero sea variable, la Junta General, antes de la eleccin, debe resolver
sobre el nmero de Directores a elegirse para el perodo correspondiente.
En ningn caso el nmero de Directores es menor de tres (3) (Art. 155, Ley N 216887).
b) DIRECTORES SUPLENTES O ALTERNOS
El Estatuto puede establecer que se elijan Directores Suplentes, fijando el nmero de stos
o bien que se elija para cada Director Titular uno o ms alternos.
Salvo que el Estatuto disponga de manera diferente, los suplentes o alternos sustituyen
al Director Titular que corresponda, de manera definitiva en caso de vacancia o en
forma transitoria en caso de ausencia o impedimento (Art. 156, Ley N 26887).
c) VACANCIA
El cargo de Director vaca por fallecimiento, renuncia, remocin o por incurrir ste en alguna
de las causales de impedimento sealadas por la ley o el Estatuto.
36
Los incapaces.
Los quebrados.
Los que por razn de su cargo o funciones estn impedidos de ejercer el comercio.
Los funcionarios y Servidores Pblicos, que presten servicios en entidades pblicas
cuyas funciones estuvieran directamente vinculadas al sector econmico en el que la
sociedad desarrolla su actividad empresarial, salvo que representen la participacin del
Estado en dichas sociedades (numeral modificado por la Ley N 26931).
5. Los que tengan pleito pendiente con la sociedad en calidad de demandantes o
estn sujetos a accin social de responsabilidad iniciada por la sociedad y los que
estn impedidos por mandato de una medida cautelar dictada por la autoridad judicial
o arbitral, etc. (Art. 161, Ley N 26887).
f) DURACIN DEL DIRECTORIO
El Estatuto seala la duracin del Directorio por perodos determinados, no mayores de tres
(3) aos ni menores de uno (1). Si el Estatuto no seala plazo de duracin se entiende que
es por un (1) ao.
El Directorio se renueva totalmente al trmino de su perodo, incluyendo a aquellos
Directores que fueron designados para completar perodos. Pueden ser reelegidos salvo
disposicin contraria del Estatuto.
El perodo del Directorio termina al resolver la Junta General sobre los estados
financieros de su ltimo ejercicio y elegir al nuevo Directorio, pero el Directorio contina en
funciones, aunque hubiese cumplido su perodo, mientras no se produzca nueva eleccin
(Art. 163, Ley N 26887).
g) PRESIDENCIA
Salvo disposicin contraria del Estatuto, el Directorio, en su primera sesin, elige entre sus
miembros a un Presidente (Art. 165, Ley N 26887).
h) RETRIBUCIN
El cargo de Director es retribuido. Si el Estatuto no prev el monto de la retribucin,
corresponde determinarlo a la Junta obligatoria anual.
La participacin de utilidades para el Directorio slo puede ser detrada de las utilidades
lquidas y, en su caso, despus de la detraccin de la reserva legal correspondiente al
ejercicio (Art. 166, Ley N 26887).
37
B.2 LA GERENCIA
La sociedad cuenta con uno o ms Gerentes designados por el Directorio, salvo que el
Estatuto reserve esa facultad a la Junta General.
Cuando se designe un solo Gerente, ste ser el Gerente General y cuando se designe
ms de un Gerente, debe indicarse en cual o cules de ellos recae el ttulo de Gerente
General. A falta de tal indicacin se considera Gerente General al designado en primer lugar
(Art. 185, Ley N 26887).
a) DURACIN DEL CARGO
La duracin del cargo de Gerente es por tiempo indefinido, salvo disposicin en contrario
del Estatuto o que la designacin se haga por un plazo determinado (Art. 186, Ley N
26887),
b) REMOCIN
El Gerente puede ser removido en cualquier momento por el Directorio o por la Junta
General, cualquiera que sea el rgano del que haya emanado su nombramiento.
Es nula la disposicin del Estatuto o el acuerdo de la Junta General o del Directorio que
establezca la irrevocabilidad del cargo de Gerente o que imponga para su remocin una
mayora superior a la mayora absoluta (Art. 187, Ley N 26887).
c) ATRIBUCIONES DEL GERENTE
Se establecern en el Estatuto al ser nombrado o por acto posterior. Salvo disposicin
distinta del Estatuto o acuerdo expreso de la Junta General o del Directorio, se presume que
el Gerente General goza de las siguientes atribuciones:
1. Celebrar y ejecutar los actos y contratos ordinarios correspondientes al objeto
social.
2. Representar a la sociedad, con la facultades generales y especiales previstas en el
Cdigo Procesal Civil.
3. Asistir, con voz pero sin voto, a las sesiones del Directorio, salvo que ste
acuerde sesionar de manera reservada.
4. Asistir, con voz pero sin voto, a las sesiones de la Junta General, salvo que sta
decida en contrario.
5. Expedir constancias y certificaciones respecto del contenido de los libros y registros
de la sociedad, y
6. Actuar como secretario de las Juntas de accionistas y del Directorio (Art. 188, Ley
N 26887).
d) RESPONSABILIDAD
El Gerente responde ante la sociedad, los accionistas y terceros, por los daos y perjuicios
que ocasione por el incumplimiento de sus obligaciones, dolo, abuso de facultades y
negligencia grave (Art. 190, Ley N 26887).
La responsabilidad civil del Gerente caduca a los dos (2) aos del acto realizado u
omitido por ste, sin perjuicio de la responsabilidad penal.
38
40
TALLER 05
ACTIVIDADES APLICATIVAS
LEY GENERAL DE SOCIEDADES. GENERALIDADES.
Objetivo
Interpretar y entender las normas societarias y concursales.
Orientaciones
En pares, durante 40 minutos, los alumnos discuten y resuelven las interrogantes
planteadas y elaboran el informe correspondiente (conclusiones).
Una vez concluida la tarea se organiza un plenario para socializar los trabajos de cada
grupo formalizndose las conclusiones generales.
1.
41
TEMA 6
OTRAS FORMAS SOCIETARIAS
Estas formas societarias a excepcin de la E.I.R.Ltda., estn contenidas en la Nueva Ley
General de Sociedades N 26887 en el Libro Tercero y son las siguientes:
La Sociedad Colectiva.
La Sociedad en Comandita Simple y en Comandita por Acciones.
La Sociedad Comercial de Responsabilidad Limitada, y
Las Sociedades Civiles (Ordinaria o de Responsabilidad Ltda.).
Para su adecuado conocimiento, efectuaremos el anlisis correspondiente a estas formas
societarias.
LA SOCIEDAD COLECTIVA
En este tipo de sociedad, los socios responde en forma solidaria e ilimitada por las
obligaciones sociales. Todo pacto en contrario no produce efecto contra terceros (Art. 265,
Ley N 26887).
La Sociedad Colectiva realiza sus actividades bajo una razn social que se integra con
el nombre de todos los socios o de algunos o alguno de ellos, agregndose la expresin
SOCIEDAD COLECTIVA o las siglas S.C.
La persona que, sin ser socio, permite, que su nombre aparezca en la razn social,
responde como si lo fuera (Art. 266, Ley N 26887).
PRINCIPALES CARACTERSTICAS
A. DURACIN
La Sociedad Colectiva tiene plazo fijo de duracin. La prrroga requiere
consentimiento unnime de los socios y se realiza luego de haberse cumplido con los
trmites previstos en el Art. 275, es decir publicar el acuerdo de prrroga por tres veces
(Art. 267, Ley N 26887).
B. MODIFICACIN DEL PACTO SOCIAL
Toda modificacin del pacto social se adopta por acuerdo unnime de los socios y se
inscribe en el Registro, sin cuyo requisito no es oponible a terceros (Art. 268, Ley N
26887).
C. FORMACIN DE LA VOLUNTAD SOCIAL
Salvo estipulacin diferente, los acuerdos de la sociedad se adoptan por mayora de votos,
computados por personas.
Si se pacta que la mayora se computa por capitales, el pacto social debe establecer el voto
que corresponde al o a los socios industriales. En todo caso en que un socio tenga ms de
la mitad de los votos, se necesitar adems el voto de otro socio (Art. 269, Ley N 26887).
42
D. ADMINISTRACIN
Salvo rgimen distinto previsto en el pacto social, la administracin de la sociedad
corresponde, separada e individualmente a cada uno de los socios (Art. 270, Ley N
26887).
E. TRANSFERENCIA DE LAS PARTICIPACIONES
Ningn socio puede transmitir su participacin en la sociedad sin el consentimiento de los
dems. Las participaciones de los socios constan en la escritura pblica de constitucin
social. Igual formalidad es necesaria para la transmisin de las participaciones (Art. 271,
Ley N 26887).
F. NEGOCIOS PRIVADOS
Los negocios que los socios hagan en nombre propio, por su cuenta y riesgo y con sus
fondos particulares, no obligan ni aprovechan a la sociedad, salvo que el pacto social
disponga de manera distinta (Art. 272, Ley N 26887).
G. BENEFICIO DE EXCUSIN
El socio requerido de pago de deudas sociales puede oponer, an cuando la sociedad est
en liquidacin, la excusin del patrimonio social, indicando los bienes con los cuales el
acreedor puede lograr el pago.
El socio que paga con sus bienes una deuda exigible a cargo de la sociedad, tiene el
derecho de reclamar a sta el reembolso total o exigirlo a los otros socios a prrrata de sus
respectivas participaciones, salvo que el pacto social disponga de manera diversa (Art.
273, Ley N 26887).
H. SEPARACIN, EXCLUSIN O MUERTE DE SOCIO
En el caso de separacin o exclusin, el socio continua siendo responsable ante terceros
por las obligaciones sociales contradas hasta el da que concluye su relacin con la
sociedad. La exclusin del socio se acuerda por la mayora de ellos, sin considerar el voto
del socio cuya exclusin se discute.
Si la sociedad slo tiene dos socios, la exclusin de uno de ellos slo puede ser resuelta por
el Juez, mediante proceso abreviado previsto en el Cdigo Procesal Civil (Art. 276, Ley
26887).
SOCIEDAD EN COMANDITA
En esta sociedad, existen dos (2) clases de socios:
a)
b)
43
Esta sociedad realiza sus actividades bajo una razn que se integra con el nombre de
todos los socios colectivos, o algunos de ellos, agregndose, segn corresponda, las
expresiones Sociedad en Comandita o Sociedad en Comandita por Acciones o
sus respectivas siglas S. en C. o S, en C. por A.
El socio comanditario que consienta que su nombre figure en la razn social, responde
frente a terceros por las obligaciones sociales como si fuera colectivo (Art. 279, Ley N
26887).
PRINCIPALES CARACTERSTICAS
A. CONTENIDO DE LA ESCRITURA DE CONSTITUCIN
El pacto social debe contener las reglas particulares a la respectiva forma de Sociedad en
Comandita que se adopte y adems puede incluir los mecanismos, procedimientos y reglas;
as como otros pactos lcitos, que a juicio de los contratantes sean necesarios o
convenientes para la organizacin y funcionamiento de la sociedad, siempre que no
colisionen con los aspectos sustantivos de la respectiva forma de Sociedad en Comandita
(Art. 280, Ley N 26887).
REGLAS PROPIAS DE LA SOCIEDAD EN COMANDITA SIMPLE
Se le aplican las disposiciones relativas a la Sociedad Colectiva, siempre que sean
compatibles con lo indicado en la ley, pero debe observar, particularmente, las siguientes
reglas:
a) El pacto social debe sealar el monto del capital y la forma en que se encuentra
dividido. Las participaciones en el capital, no pueden estar representadas por acciones
ni por cualquier otro ttulo negociable.
b) Los aportes de los socios comanditarios slo pueden consistir en bienes en especie o
en dinero.
c) Salvo pacto en contrario, los socios comanditarios no participan en la administracin,
etc. (Art. 281, Ley N 26887).
REGLAS PROPIAS PARA LA SOCIEDAD EN COMANDITA POR ACCIONES
A este tipo de sociedad se le aplican las disposiciones relativas a la Sociedad Annima,
siempre que sean compatibles con lo indicado por la ley.
Esta forma societaria debe observar, particularmente, las siguientes reglas:
a) El integro de su capital est dividido en acciones, pertenezcan stas a los socios
colectivos o a los comanditarios.
b) Los socios colectivos ejercen la administracin social y estn sujetos a las
obligaciones y responsabilidades de los directores de las Sociedades Annimas.
c) Los socios comanditarios que asumen la administracin adquieren la calidad de
socios colectivos desde la aceptacin del nombramiento, etc., (Art. 282, Ley N
26887)
44
45
e) La responsabilidad civil del Gerente caduca a los dos (2) aos del acto realizado
u omitido por ste, sin perjuicio de la responsabilidad y reparacin penal que se
ordenara, si fuera el caso (Art. 289, Ley N 26887).
La Administracin de la Sociedad se encarga a uno o ms gerentes, socios o no, quienes
la representan en todos los asuntos relativos a su objeto.
E. EXCLUSIN Y SEPARACIN DE LOS SOCIOS
a)
b)
Ningn socio puede transmitir a otra persona, sin el consentimiento de los dems, la
participacin que tenga en la sociedad, ni tampoco sustituirse en el desempeo de la
profesin, oficio o, en general, los servicios que le corresponda realizar personalmente de
acuerdo al objeto social. Las participaciones sociales deben constar en el pacto social. Su
transmisin se realiza por escritura pblica y se inscribe en el Registro (Art. 298, Ley
N 26887).
C. ADMINISTRACIN
Se rige, salvo disposicin diferente del pacto social, por las siguientes normas:
a) La administracin encargada a uno o varios socios como condicin del pacto social,
slo puede ser revocada por causa justificada.
b) La administracin conferida a uno o ms socios sin tal condicin, puede ser revocada
en cualquier momento.
c) El socio administrador debe ceirse a los trminos en que le ha sido conferida la
administracin. Se entiende que no le es permitido contraer a nombre de la sociedad
obligaciones distintas o ajenas a las conducentes al objeto social, etc. (Art. 299, Ley
N 26887).
D. UTILIDADES Y PRDIDAS
Las utilidades o las prdidas se dividen entre los socos de acuerdo con lo establecido en el
pacto social, y a falta de estipulacin en proporcin a sus aportes. En este ltimo caso, y
salvo estipulacin diferente, corresponde al socio que slo pone su profesin u oficio un
porcentaje igual al valor promedio de los aportes de los socios capitalistas (Art. 300, Ley N
26887).
E. JUNTA DE SOCIOS
Es el rgano supremo de la sociedad y ejerce como tal los derechos y las facultades de
decisin y disposicin que legalmente le corresponden, salvo aquellos que, en virtud del
pacto social, hayan sido encargados a los administradores.
Los acuerdos se adoptan por mayora de votos computada conforme al pacto social,
y a falta de estipulacin; por capitales y no por personas, y se aplica la regla supletoria del
artculo anterior al socio que slo pone su profesin u oficio. Toda modificacin del pacto
social requiere acuerdo unnime de los socios (Art. 301, Ley
N 26887).
F. LIBROS Y REGISTROS
Las Sociedades Civiles debern llevar las actas y registros contables que establece la
ley para las Sociedades Mercantiles (Art. 302, Ley N 26887).
EMPRESA INDIVIDUAL DE RESPONSABILIDAD LIMITADA
Esta modalidad empresarial, no est comprendida en la Nueva Ley General de Sociedades
y ha sido regulada por la Ley N 21621 del 14 de setiembre de 1976 (Francisco Morales
Bermdez).
Es una persona jurdica de derecho privado, constituida por voluntad unipersonal con
patrimonio propio distinto al del titular, que se constituye para el desarrollo exclusivo de
actividades econmicas de pequea empresa, al amparo del Art. 1 del Decreto Ley N
21435.
Se le identifica con las iniciales E.I.R.L.
47
TALLER 06
ACTIVIDADES APLICATIVAS
OTRAS FORMAS SOCIETARIAS. DIFERENCIAS.
Objetivo
Reconocer los distintos tipos de sociedades y la interpretacin y entendimiento de las
normas pertinentes de la ley general de sociedades.
Orientaciones
En pares, durante 40 minutos, los alumnos discuten y resuelven las interrogantes
planteadas y elaboran el informe correspondiente (conclusiones).
Una vez concluida la tarea se organiza un plenario para socializar los trabajos de cada
grupo formalizndose las conclusiones generales.
1. Investiga y concluye si las sociedades en comandita gozan del beneficio de excusin.
2. Elabora los generales de ley, el pacto social y de los estatutos el objeto social, de un acto
jurdico social celebrado para constituir una sociedad colectiva.
AUTOEVALUACIN
1. Cul es la razn por la qu las sociedades colectivas deben tener un plazo fijo
de duracin?
2. Cules son las caractersticas de las responsabilidades solidarias e ilimitadas de
los socios de las sociedades colectivas?
3. Los socios civiles ordinarios gozan del beneficio de excusin, por qu?
48
TEMA 7
NORMAS COMPLEMENTARIAS CONTENIDAS EN LA NUEVA LEY GENERAL DE
SOCIEDADES
Estn contenidas en el Libro IV de la Ley N 26887, Arts. 304 al 437 inclusive, regulando lo
concerniente a la Emisin de Obligaciones, Reorganizacin de Sociedades, Sucursales,
Disolucin, Liquidacin y Extincin de Sociedades, Sociedades Irregulares y el Registro, en
seis (6) Secciones, cuyo estudio efectuaremos en sus aspectos ms importantes.
EMISIN DE OBLIGACIONES
La sociedad puede emitir series numeradas de obligaciones que reconozcan o creen una
deuda a favor de sus titulares.
Una misma emisin de obligaciones puede realizarse en una o ms etapas o en una o ms
series, si as lo acuerda la Junta de Accionistas o de Socios, segn el caso.
El importe total de las obligaciones, a la fecha de emisin, no podr ser superior al
patrimonio neto de la sociedad, con las siguientes excepciones:
1. Que se haya otorgado garanta especfica, o
2. Que la operacin se realice para solventar el precio de bienes cuya adquisicin o
construccin hubiese contratado de antemano la sociedad, o
3. En los casos especiales que la ley lo permita.
La emisin de obligaciones se har constar en escritura pblica, con intervencin del
representante de los obligacionistas.
REORGANIZACIN DE SOCIEDADES
Se considera reorganizacin el acto por el cual una sociedad segrega uno o ms
bloques patrimoniales y los aporta a una o ms sociedades nuevas o existentes,
recibiendo a cambio y conservando en su activo las acciones o participaciones
correspondientes a dichos aportes.
La reorganizacin se puede dar a travs de la transformacin, fusin y escisin de las
sociedades, cuyo anlisis procederemos en efectuar:
A. TRANSFORMACIN
Las sociedades reguladas por esta ley, pueden transformarse en cualquier otra clase de
sociedad o persona jurdica contemplada en las leyes del Per.
Cuando la ley no lo impida, cualquier persona jurdica constituida en el Per, puede
transformarse en alguna de las sociedades reguladas por esta ley.
La transformacin no entraa cambio de la personalidad jurdica.
49
Los socios que en virtud de la nueva forma societaria adoptada asumen responsabilidad
ilimitada por las deudas sociales, responden en la misma forma por las deudas contradas
antes de la transformacin.
A.1 REQUISITOS DEL ACUERDO DE TRANSFORMACIN
La transformacin se acuerda con los requisitos establecidos por la ley y el Estatuto de la
sociedad o de la persona jurdica para la modificacin de su pacto social y Estatuto. (Art.
336, Ley
N 26887)
La sociedad est obligada a formular un balance de transformacin al da anterior a la
fecha de la escritura pblica correspondiente.
La transformacin entra en vigencia al da siguiente de la fecha de la escritura pblica
respectiva. (Art. 341, Ley N 26887)
B. FUSIN
Por la fusin dos (2) o ms sociedades se renen para formar una sola cumpliendo los
requisitos prescritos por esta ley, pudiendo adoptar algunas de las siguientes formas:
1. La fusin de dos (2) o ms sociedades para constituir una nueva sociedad
incorporante, origina la extincin de la personalidad jurdica de las sociedades
incorporadas y la transmisin en bloque, y a ttulo universal de sus patrimonios a la
nueva sociedad.
2. La absorcin de una (1) o ms sociedades por otra sociedad existente, origina la
extincin de la personalidad jurdica de la sociedad o sociedades absorbidas. La
sociedad absorbente asume, a ttulo universal, y en bloque, los patrimonios de las
absorbidas.
En ambos casos, los socios o accionistas de las sociedades que se extinguen por la
fusin, reciben acciones o participaciones como accionistas o socios de la nueva sociedad o
de la sociedad absorbente, en su caso (Art. 344, Ley N 26887).
C. ESCISIN
Por la escisin una sociedad fracciona su patrimonio en dos (2) o ms bloques, para
transferirlos ntegramente a otras sociedades o para conservar uno de ellos, cumpliendo los
requisitos y las formalidades prescritas por esta ley.
DEFINICIN DE BLOQUES PATRIMONIALES
Se entiende por bloque patrimonial.
1. Un activo o conjunto de activos de la sociedad escindida.
2. El conjunto de uno o ms activos y uno o ms pasivos de la sociedad escindida, y
3. Un fondo empresarial.
DISOLUCIN, LIQUIDACIN Y EXTINCIN DE SOCIEDADES
A. DISOLUCIN
La disolucin es un proceso previo a la liquidacin, sealando la ley que la sociedad se
disuelve por las siguientes causas:
Vencimiento del plazo de duracin, que opera de pleno derecho, salvo si
previamente se aprueba e inscribe la prrroga en el Registro.
50
Los liquidadores pueden ser personas naturales o jurdicas. En este ltimo caso, sta
debe nombrar a la persona natural que la representar, la misma que queda sujeta a
las responsabilidades que se establecen en esta ley para el Gerente de la Sociedad
Annima, sin perjuicio de la que corresponda a los administradores de la entidad
liquidadora y a sta (Art. 414, Ley N 26887).
51
SUS FUNCIONES
Corresponde a los liquidadores la representacin de la sociedad en liquidacin y su
administracin para liquidarla, con las facultades, atribuciones y responsabilidades que
establezcan la ley, el Estatuto, el pacto social, los convenios entre accionistas inscritos ante
la sociedad y los acuerdos de la Junta General.
1.
2.
3.
4.
5.
Transcurridos sesenta (60) das desde que los socios fundadores han firmado el
pacto social sin haber solicitado el otorgamiento de la escritura pblica de constitucin.
Transcurrido treinta (30) das desde que la Asamblea design al o los firmantes para
otorgar la escritura pblica sin que stos hayan solicitado su otorgamiento.
Transcurrido ms de treinta (30) desde que se otorga la escritura pblica de
constitucin, sin que se haya solicitado su inscripcin en el registro.
Transcurrido treinta (30) das desde que qued firme la denegatoria a la inscripcin
formulada en el registro.
Cuando contina en actividad, no obstante haber incurrido en causal de disolucin
prevista en la ley, el pacto social o el estatuto, etc. (Art. 423, Ley N 26887).
EFECTOS DE LA IRREGULARIDAD
Los administradores, representantes y, en general, quienes se presenten ante terceros
actuando a nombre de la sociedad irregular, son personal, solidaria e ilimitadamente
responsables por los contratos y, en general, por los actos jurdicos realizados desde que se
produjo la irregularidad.
Si la irregularidad existe desde la constitucin, los socios tienen igual responsabilidad (Art.
244, Ley N 26887).
52
REGISTRO
Toda mencin al Registro en el texto de la Ley N 26887, alude al registro de Personas
Jurdicas, en sus Libros de Sociedades Mercantiles y de Sociedades Civiles, segn
corresponda a la respectiva sociedad a que alude (Art. 433, Ley
N 26887).
DEPSITO DE DOCUMENTOS
Los programas de fundacin o de aumento de capital por oferta a terceros que se depositen
con el registro, dan lugar a la apertura preventiva de una partida, la que se convierte en
definitiva cuando se constituya la sociedad.
El depsito de prospectos de emisin de obligaciones se anotan en la partida de la sociedad
emisora. (Art. 434, Ley N 26887)
DISOLUCIN POR VENCIMIENTO DEL PLAZO
Vencido el plazo determinado de duracin de la sociedad, la disolucin opera de
pleno derecho y se inscribe a solicitud de cualquier interesado (Art. 436, Ley N
26887)
CONTRATOS ASOCIATIVOS
Se considera contrato asociativo aquel que crea y regula relaciones de participacin
e integracin en negocios o empresas determinadas, en inters comn de los
intervinientes. El contrato asociativo no genera una persona jurdica, por lo que debe
constar por escrito y no est sujeto a inscripcin en el registro. (Art. 438, Ley N 26887))
CONTRIBUCIONES
Las partes estn obligadas a efectuar, las contribuciones en dinero, bienes o servicios
establecidos en el contrato. Si no se hubiera indicado el monto de las contribuciones, las
partes se encuentran obligadas a efectuar las que sean necesarias para la realizacin del
negocio o empresa, en proporcin a su participacin en las utilidades.
La entrega de dinero, bienes o la prestacin de servicios, se harn en la oportunidad, el
lugar y la forma establecida en el contrato. A falta de estipulacin, rigen las normas para los
aportes establecidos en la presente ley, en cuanto le sean aplicables (Art. 439, Ley N
26887).
Existen dos (2) tipos de contratos asociativos: de Asociacin en participacin y de
consorcio.
CONTRATO DE ASOCIACIN EN PARTICIPACIN
Es el contrato por el cual una persona denominada asociante, concede a otra u otras
personas denominadas asociados, una participacin en el resultado o en las utilidades de
uno o de varios negocios o empresas del asociante, a cambio de determinada contribucin
(Art. 440, Ley N 26887).
53
CARACTERSTICAS
a) El asociante acta en nombre propio, pues la Asociacin en participacin, no tiene
razn social ni denominacin.
b) La gestin del negocio o empresa corresponde nica y exclusivamente al asociante
y no existe relacin jurdica entre los terceros y los asociados.
c) Los terceros no adquieren derechos ni asumen obligaciones frente a los asociados,
ni stos ante aquellos.
d) El contrato puede determinar la forma de fiscalizacin o control a ejercerse por los
asociados sobre los negocios o empresas del asociante que son objeto del contrato, y
e) Los asociados tienen derecho a la rendicin de cuentas al trmino del negocio
realizado y al trmino de cada ejercicio (Art. 441, Ley N 26887).
CONTRATO DE CONSORCIO
Conocido comnmente en nuestro medio como Joint Venture. Es el contrato por el cual
dos (2) o ms personas se asocian para participar en forma activa y directa en un
determinado negocio o empresa, con el propsito de obtener un beneficio econmico;
manteniendo cada una su propia autonoma.
Corresponde a cada miembro del consorcio realizar las actividades propias del consorcio
que se le encarga y aqullas a que se ha comprometido. Al hacerlo, debe coordinar con los
otros miembros del consorcio conforme a los procedimientos y mecanismos previstos en el
contrato (Art. 445, Ley N 26887).
54
TALLER 07
ACTIVIDADES APLICATIVAS
NORMAS COMPLEMENTARIAS. CONTRATOS SOCIETARIOS.
Objetivo
Reconocer las actividades de reorganizacin de las sociedades, las sociedades irregulares,
las sociedades de hecho y los contratos asociativos.
Orientaciones
En pares, durante 40 minutos, los alumnos discuten y resuelven las interrogantes
planteadas y elaboran el informe correspondiente (conclusiones).
Una vez concluida la tarea se organiza un plenario para socializar los trabajos de cada
grupo formalizndose las conclusiones generales.
1. Redacta un acta de Fusin de sociedades por absorcin.
AUTOEVALUACIN
1. Una sociedad declarada disuelta, puede volver a realizar actividades comerciales?
2. Diferencia una sociedad Irregular de una sociedad de Hecho.
3. Qu es un contrato de consorcio? Explcalo.
55
TEMA 8
SISTEMA CONCURSAL
PROCEDIMIENTO CONCURSAL ORDINARIO
INICIO DEL PROCEDIMIENTO:
El Procedimiento Concursal Ordinario podr ser iniciado por el propio deudor o por
sus acreedores, cumpliendo los requisitos establecidos en la Ley.
INICIO DEL PROCEDIMIENTO A SOLICITUD DEL DEUDOR:
Cualquier deudor podr solicitar inicio del Procedimiento Concursal Ordinario siempre que
acredite encontrarse en cuando menos, alguno de los siguientes casos:
a)
b)
Que ms de un tercio del total de sus obligaciones se encuentren vencidas e impagas por
un perodo mayor a treinta (30) das calendario.
Que tenga prdidas acumuladas, deducidas las reservas, cuyo importe sea mayor al tercio
del capital social pagado.
INICIO DEL PROCEDIMIENTO A SOLICITUD DE ACREEDORES:
Podrn iniciar el inicio del Procedimiento Concursal Ordinario de su deudor, uno o varios
acreedores impagos cuyos crditos exigibles se encuentren vencidos, no hayan sido
pagados dentro de los treinta (30) das siguientes a su vencimiento y que, en conjunto,
superen el equivalente a cincuenta (50) Unidades Impositivas Tributarias vigentes a la fecha
de presentacin, El desistimiento de alguno de los acreedores que present la solicitud,
luego de emplazado el deudor, no impedir la continuacin del procedimiento.
No procede promover el Procedimiento Concursal Ordinario por obligaciones
impagas que se encuentren garantizadas con bienes del deudor o terceros, salvo que el
proceso de ejecucin de dichas garantas resulte infructuoso.No procede promover el Procedimiento Concursal Ordinario respecto de deudores que se
encuentren tramitando su disolucin y liquidacin, al amparo de las disposiciones de la Ley
General de Sociedades.
La solicitud deber indicar el nombre o razn, domicilio real y la actividad econmica
del deudor con una declaracin jurada del acreedor sobre la existencia o inexistencia de
vinculacin con su deudor, acompaar copia de la documentacin sustentatoria de los
respectivos crditos e indicar el nombre o razn social, domicilio y, de ser el caso, el
nombre y poderes del representante legal del solicitante.
REESTRUCTURACIN PATRIMONIAL
INICIO DE LA REESTRUCTURACIN PATRIMONIAL:
Cuando la junta decida la continuacin de las actividades del deudor, ste ingresar a un
rgimen de reestructuracin patrimonial por el plazo que se establezca en el Plan de
Reestructuracin correspondiente, el cual no podr exceder de la fecha establecida para la
cancelacin de todas las obligaciones en el cronograma de pago de las obligaciones
incorporado en el mencionado Plan.
56
RGIMEN DE ADMINISTRACIN:
La Junta acordar el rgimen de administracin temporal del deudor durante su
reestructuracin patrimonial. Para este efecto podr disponer:
a) La continuacin del mismo rgimen de administracin.
b) La administracin del deudor por un Administrador inscrito ante la Comisin de conformidad
con lo establecido en el Artculo 120.
c) Un sistema de administracin mixta que mantenga en todo o en parte la administracin del
deudor e involucre obligatoriamente la participacin de la personal natural y/o jurdicas
designadas por la Junta.
DISOLUCIN Y LIQUIDACIN
ACUERDO DE DISOLUCIN Y LIQUIDACIN:
Si la Junta decidiera la disolucin y liquidacin de una persona jurdica, sta no podr
continuar desarrollando la actividad propia del giro del negocio a partir de la suscripcin del
Convenio de Liquidacin, bajo apercibimiento de aplicarse una multa hasta de cien (100)
UIT.
Sin embargo la Junta podr acordar la continuacin de actividades slo en el caso de
que opte por la liquidacin en marcha del negocio, por estimar un mayor valor de realizacin
bajo esa modalidad. Dicha liquidacin deber efectuarse en un plazo mximo de seis (6)
meses.
La Junta nombrar a una entidad o persona que tenga registro vigente ante la
Comisin como liquidador encargado de dicho procedimiento. El liquidador deber
manifestar su voluntad de asumir el cargo.
La Junta aprobar y suscribir el respectivo Convenio de Liquidacin en dicha reunin o
dentro de los treinta (30) das siguientes.
Se encuentran comprendidos en el procedimiento de disolucin y liquidacin, los
crditos por concepto de capital, intereses y gastos generados durante la vigencia de dicho
procedimiento; con la excepcin de los honorarios del liquidador y los gastos necesarios
efectuados por ste para el desarrollo adecuado del proceso liquidatorio.
QUIEBRA
PROCEDIMIENTO JUDICIAL DE QUIEBRA:
Cuando en los procedimientos de disolucin y liquidacin se verifique el supuesto previsto
en el Artculo 887, el Liquidador deber solicitar la declaracin judicial de quiebra del
deudor ante el Juez Especializado en lo Civil.
Presentada la demanda, el Juez, dentro de los treinta (30) das siguientes de presentada la
solicitud, y previa verificacin de la extincin del patrimonio a partir del balance final de
liquidacin que deber adjuntarse en copia, si ms trmite, declarar la quiebra del
deudor y la incobrabilidad de sus deudas.
57
El auto que declara la quiebra del deudor, la extincin del patrimonio del deudor y la
incobrabilidad de las deudas, deber ser publicado en el Diario Oficial El Peruano por dos
(2) das consecutivos.
Consentida o ejecutoriada la resolucin que declara la quiebra, concluir el
procedimiento y el Juez ordenar su archivo, as como la inscripcin de la extincin del
patrimonio del deudor, en su caso y emitir los certificados de incobrabilidad para todos los
acreedores impagos., Asimismo, la declaracin de la extincin del patrimonio del deudor
contenida en dicho auto, deber ser registrada por el liquidador en el Registro Pblico
correspondiente.
EFECTOS DE LA QUIEBRA:
El quebrado mientras dure ese estado, est impedido de:
a) Constituir sociedades o personas jurdicas, en general, o de formar parte de las ya
constituidas.
b) Ejercer cargos de director, gerente, apoderado o representante de sociedades o
personas jurdicas en general.
c) Ser tutor o curador, o representante legal de personas naturales.
d) Ser administrador o liquidador de deudores en los procedimientos regulados en la ley.
El quebrado no deviene en incapaz por razn de la quiebra, por lo que puede ejercer sus
derechos civiles sin ms limitaciones que las sealadas en el prrafo anterior.
REHABILITACIN DEL QUEBRADO
Transcurrido el plazo de cinco (5) aos contado desde la fecha de expedicin de la
resolucin judicial que declara la quiebra, cesar el estado de quiebra, an cuando con
los crditos no se hubiera alcanzado a pagar con los bienes del quebrado, siempre que se
acredite que el deudor no ha sido condenado por los delitos previstos en los Artculos 209,
212 y/o 213 del Cdigo Penal, as como que no tiene procedimiento penal abierto por
dichos delitos.
PROCEDIMIENTO CONCURSAL PREVENTIVO
POSTULADO:
Cualquier deudor podr solicitar el inicio de un Procedimiento Concursal Preventivo; para lo
cual, deber cumplir los mismos requisitos que para el Proceso Concursal Ordinario.
ACREEDORES HBILES PARA PARTICIPAR EN LA JUNTA
Slo tendrn derecho a participar en la Junta del Procedimiento Concursal Preventivo, las
solicitudes de reconocimiento de crditos en los trminos establecidos. No procede el
reconocimiento de crditos que se presenten fuera de dicho plazo.
58
59
TALLER 08.
ACTIVIDADES APLICATIVAS
SISTEMA CONCURSAL. QUIEBRAS.
Objetivo
Interpretar y comprender las normas de la ley general del sistema concursal.
Orientaciones
En pares, durante 40 minutos, los alumnos discuten y resuelven las interrogantes
planteadas y elaboran el informe correspondiente (conclusiones).
Una vez concluida la tarea se organiza un plenario para socializar los trabajos de cada
grupo formalizndose las conclusiones generales.
1. Analiza y comenta la norma que protege el patrimonio de la entidad sometida a proceso
concursal.
2.
Analiza y comenta la jerarqua de acreedores que establece la ley, tanto para la
liquidacin de una sociedad como para reprogramacin de pagos de una entidad sometida
a proceso concursal.
AUTOEVALUACIN
1. Cul es el objeto principal del proceso concursal?
2. Una sociedad en liquidacin es una sociedad quebrada?
3. Por qu se dice que existen casos de quiebra fraudulenta promovida por el propio
quebrado?
60
UNIDAD III
TTULOS VALORES. CONTRATOS EMPRESARIALES
Los ttulos valores son instrumentos materializados y desmaterializados ( 6) emitidos para la
circulacin, que representan o incorporan derechos patrimoniales; siempre que renan los
requisitos formales esenciales que, por imperio de la ley les corresponda segn su
naturaleza.
Si le faltar alguno de dichos requisitos, el documento no tendr carcter de ttulo valor,
quedando a salvo los efectos del acto jurdico a los que hubiere dado origen su emisin o
transferencia.
CONTENIDOS PROCEDIMENTALES
1. Diferencia las obligaciones que generan los ttulos valores respecto de otras prestaciones
jurdicas, con aplicaciones prcticas.
2. Explica el enorme potencial financiero contenido en el valor intrnseco econmico de los
ttulos valores.
3. Diferencia mediante mapas conceptuales los diferentes tipos de valores.
6 Valor materializado, es el ttulo valor que se emite con soporte de papel, que determina la identidad entre
el derecho patrimonial y dicho soporte.Valor desmaterializado, es el valor que prescinde del soporte de
papel y en su lugar est representado por anotacin en cuenta, cuyo registro est a cargo de una institucin
de compensacin y liquidacin de
valores.
61
62
TEMA 9
CONCEPTO DE TTULO VALOR
El concepto tradicional del ttulo valor comprende a documentos como la letra de cambio,
pagars, cheques, certificados de depsitos, vales, acciones de sociedades, obligaciones,
cartas de porte, conocimientos de embarque, etc., que tienen un soporte material, fsico que
puede ser el papel, cartn, plstico, etc.
El ttulo alude al documento que acredita el derecho. El Valor significa que ese derecho est
contenido en el documento, fundido con l como si fuera una unidad indivisible.
Se le denomina tambin como instrumentos negociables, ttulos de crdito, y ms
recientemente ttulos valores.
Una vez emitido el documento, pasa del tenedor, sucesivamente a travs de una cadena
hasta que se pague la obligacin literal que contiene. Se presume la buena fe hasta el final
de la cadena de circulacin.
VALOR REPRESENTADO POR ANOTACIN EN CUENTA
Seala la Ley N 27287, que los valores desmaterializados, para tener la misma naturaleza
y efectos que los Ttulos Valores sealados anteriormente, requieren de su anotacin en
cuenta y de su registro ante una Institucin de Compensacin y Liquidacin de Valores.
63
El primero que utilice la hoja adherida, deber firmar en modo tal que comprenda
dicha hoja y el documento al que se adhiere. En caso contrario, no proceder el
ejercicio de las acciones derivadas del ttulo valor, por quienes hayan intervenido
segn la hoja adherida, quedando a salvo sus derechos causales.
En caso de diferencia del importe del ttulo valor, expresado sea en letras o en
nmeros o mediante codificacin, prevalecer la suma menor; sin perjuicio que el
interesado pueda hacer valer sus mayores derechos frente al obligado, por la va
causal.
64
TALLER O9
ACTIVIDADES APLICATIVAS
TTULOS VALORES. CONCEPTO. CARACTERSTICAS.
Objetivo
Reconocer las caractersticas bsicas y especiales de los ttulos valores. Las ventajas de su
uso en la actividad mercantil.
Orientaciones
En pares, durante 49 minutos, los alumnos discuten y resuelven las interrogantes
planteadas y elaboran el informe correspondiente (conclusiones).
Una vez concluida la tarea se organiza un plenario para socializar los trabajos de cada
grupo formalizndose las conclusiones generales.
1. Analiza y comenta el concepto de ttulo valor establecido en la ley.
AUTOEVALUACIN.
1. Explica qu entiendes por valor desmaterializado?
2. Qu tipo de obligaciones generan los ttulos valores? Por qu?
3. Cul es la razn por la que pueden circular los ttulos valores?
65
TEMA 10
PROTESTO. ACCIONES CAMBIARIAS
Los que emitan, giren, acepten, endosen o garanticen ttulos valores, quedan obligados
solidariamente frente al tenedor, salvo clusula o disposicin expresa en contrario prevista
por la ley. Este puede accionar contra dichos obligados, individual o conjuntamente, sin
tener que observar el orden en el que hubieren intervenido.
Al respecto, se deber tener en cuenta lo siguiente:
El mismo derecho corresponde a todo obligado de un ttulo valor que lo haya pagado,
contra los obligados anteriores a l.
La accin promovida contra uno de los obligados, no impide accionar contra los otros, an
cuando sean posteriores al demandado en primer lugar.
Las partes interesadas podrn acordar la destruccin del ttulo valor pagado totalmente,
prescindiendo de su devolucin fsica. La carga de la prueba de tal acuerdo, as como la
responsabilidad por la falta de destruccin, corresponde al obligado a la devolucin.
Si el cumplimiento es parcial, se observarn las disposiciones que contiene el Art. 65.
MRITO EJECUTIVO Y EJERCICIO DE LAS ACCIONES CAMBIARIAS
Se podrn ejercitar las acciones derivadas del ttulo valor en proceso distinto al ejecutivo,
observando la ley procesal.
El mrito ejecutivo respecto a los valores con representacin por anotacin en cuenta, recae
en la constancia de inscripcin y titularidad que expida la respectiva Institucin de
Compensacin y Liquidacin de Valores, conforme a la ley de la materia.
PROTESTO DE TTULOS VALORES
TTULOS VALORES SUJETOS A PROTESTO
Salvo disposicin distinta de la ley, en caso de incumplimiento de las obligaciones que
representa el ttulo valor, debe dejarse constancia de ello mediante el protesto o, en su
66
caso, debe observarse la formalidad sustitutoria que se establece, la que surtir los mismos
efectos del protesto.
En los ttulos valores sujetos a protesto o la formalidad sustitutoria que deben ser
obtenidos dentro de los plazos al efecto previstos, constituyen formalidad necesaria
para el ejercicio de las acciones cambiarias respectivas.
OBLIGACIN DE PROTESTAR
En los ttulos valores sujetos a protesto, ni la incapacidad, o la insolvencia decretada, o la
muerte del obligado principal dispensan de la obligacin de formalizar el protesto, salvo que
se haya liberado de ello segn el Art. 81 (Pacto de no protesto).
b)
c)
d)
67
Tratndose de ttulos valores sujetos a protesto, es vlida la clusula Sin Protesto u otra
equivalente que se incluya en el texto del ttulo valor, que libere al tenedor de la obligacin
de protestar el documento. En estos casos, la accin cambiaria se ejercitar por el slo
mrito de haber vencido el plazo sealado en el ttulo valor. Si el tenedor opta por su
protesto, los gastos respectivos sern de su cuenta.
La clusula de que trata el prrafo anterior, surtir efecto slo respecto al primer
beneficiario del ttulo valor o su endosatario en procuracin, por lo que en caso de ser
transferido en condicin distinta al de procuracin, se tendr por no puesta, debiendo
su tenedor obtener su protesto o su reconocimiento judicial, bajo su costo, para
ejercitar o recuperar la accin cambiaria.
PROTESTO NOTARIAL VOLUNTARIO
Esta disposicin no impide que el tenedor opte por el protesto. En ese caso, los gastos que
irrogue el protesto, sern de su cuenta.
TTULOS VALORES NO SUJETOS A PROTESTO
Las acciones, obligaciones y dems valores mobiliarios a los que se refiere la Ley de Ttulos
Valores N 27287 no estn sujetos a protesto, ni a formalidad alguna que lo sustituya. Para
ejercitar las acciones cambiarias derivadas de ellos, es suficiente que se haya vencido el
plazo o resulte exigible la obligacin, segn el texto del ttulo o constancia de su registro.
La ley sealar los dems ttulos valores en los que el protesto o formalidad
sustitutoria no son obligatorios para ejercitar las acciones cambiarias derivadas de
ellos (Art. 84, Ley N 27287).
ACCIONES CAMBIARIAS DERIVADAS DE LOS TTULOS VALORES
ACCIN DIRECTA, DE REGRESO Y DE ULTERIOR REGRESO
Los ttulos valores confieren a su tenedor la accin cambiaria directa, que puede
ejercitarse contra el obligado principal y/o sus garantes.
En los ttulos valores a los que se refiere el inciso a) que lleven la clusula de
que trata el Art. 52, se ejercitar la accin cambiaria por el slo mrito de la
clusula Sin Protesto y cumplir lo sealado en el inciso c) anterior (Art. 91,
Ley N 27287).
PAGOS QUE PUEDEN RECLAMARSE
El tenedor puede reclamar del obligado contra quien ejercita la accin cambiaria los
siguientes conceptos:
a) El importe y/o los derechos patrimoniales representados por el ttulo valor a la
fecha de su vencimiento.
b) Los intereses compensatorios ms los moratorios que se hubiesen pactado segn
el texto del ttulo o del respectivo registro, o, en su defecto, los intereses legales a
partir de su vencimiento.
c) Los gastos de protesto o de la formalidad sustitutoria en su caso y otros originados
por la cobranza frustrada, incluido los costos y costas judiciales y arbitrales,
debidamente sustentados, de haberlos (Art. 92, Ley N 27287).
69
TALLER 10
ACTIVIDADES APLICATIVAS
PROTESTO. ACCIONES CAMBIARIAS.
Objetivo
Reconocer las caractersticas de las acciones cambiarias y la importancia de los objetivos
del protesto.
Orientaciones
En pares, durante 49 minutos, los alumnos discuten y resuelven las interrogantes
planteadas y elaboran el informe correspondiente (conclusiones).
Una vez concluida la tarea se organiza un plenario para socializar los trabajos de cada
grupo formalizndose las conclusiones generales.
1.
Describe los pasos que hay que realizar para protestar un valor cuya fecha de
vencimiento fue el 18 de mayo del 2005.
2. Llena una letra de cambio y has una serie de endosos en ella y determina contra quien
se dirige la accin cambiaria de regreso y de ulterior regreso.
AUTOEVALUACIN
1. Cules son los objetivos del protesto notarial.
2. De qu forma se puede prescindir del protesto notarial?
3. Qu es una accin cambiaria?
70
TEMA 11
TTULOS VALORES ESPECFICOS
LA LETRA DE CAMBIO
Es un ttulo valor abstracto, mediante la cual el librador, ordena a otra persona llamada
girado, el pago incondicional a una tercera persona, denominada tomador o beneficiario,
una suma determinada de dinero, de acuerdo al lugar y plazo fijado en el documento. Por
su naturaleza, es un ttulo a la orden, pues no existe letra al portador, pero puede ser
girada en blanco y debe ser completada en el momento de su pago.
Es un mecanismo de pago muy eficaz, constituyndose en el instrumento de mayor
utilizacin en las operaciones comerciales y financieras de los agentes econmicos. Debe
llevar como denominacin Letra de Cambio. Carece de validez si lleva denominaciones
como nica de Cambio, Cambial, Cambiaria, etc. Cabe girar con la clusula a mi mismo.
La Letra de Cambio debe contener:
La denominacin de Letra de Cambio.
La indicacin del lugar y fecha de giro.
La orden incondicional de pagar una cantidad determinada de dinero o una cantidad
determinable de ste, conforme a los sistemas de actualizacin o reajuste de capital
legalmente admitidos.
El nombre y el nmero del documento oficial de identidad de la persona a cuyo cargo
se gira.
El nombre de la persona a quin o a la orden de quin debe hacerse el pago.
El nombre, el nmero de documento oficial de identidad y la firma de la persona que
gira la Letra de Cambio.
La indicacin del vencimiento, y
La indicacin del lugar de pago y/o, en los casos previstos por el Art. 53, la forma
como ha de efectuarse ste.
a)
b)
c)
d)
e)
f)
g)
h)
Tambin cabe que una Letra de Cambio aceptada, sea girada con vencimiento a la vista. Se
ha logrado distinguir entre a la Vista y Aceptacin, que son dos instituciones distintas.
71
EL PAGAR
Es un ttulo valor mediante el cual, el emitente o librador se obliga a pagar a la orden
del tomador o beneficiario una suma de dinero en una fecha determinada. Siendo el
pagar una promesa de pago y un ttulo a la orden, puede transmitirse por endoso.
En el pagar, no existe aceptacin y la diferencia con la Letra de Cambio es que en sta
se trata de una relacin triangular entre girador, girado y tomador y en el pagar solo existen
dos partes el emisor y el tomador. Su caracterstica principal es que el propio emisor o
librador es el obligado principal, quien promete en forma directa pagar una suma de dinero,
mientras que en la letra es el girado aceptante.
Es un documento con causa y de pago diferido. Genera responsabilidades civiles. Debe
contener la denominacin de pagar, la indicacin del lugar y fecha de su emisin y la
promesa incondicional de pagar una cantidad determinada de dinero o una cantidad
determinable de ste, conforme a los sistemas de actualizacin o reajuste de capital
legalmente admitido; el nombre de la persona a quien o a la orden de quien debe hacerse el
pago y entre otros aspectos, la indicacin de su vencimiento nico o de los vencimientos
parciales.
Se elimina el Vale a la Orden.
Se permite usar el Pagar ya sea para pago nico (que es el nico que hoy se admite),
o para ser pagado en cuotas o armadas. A falta de pago de una cuota, protestada la
cuota, precluyen todos los plazos. En ese caso (preclusin), debe protestarse
necesariamente la cuota impaga que se desee ejecutar.
Se admite como fecha de vencimiento, (i) fecha fija, (ii) a la vista, y (iii) a cierto plazo
desde la fecha de su emisin.
Como Pagar especial, se permite que los Bancos emitan PAGARES BANCARIOS,
sea como valor individual o mobiliario (requiere de autorizacin de la SBS); o, a la
orden o nominativo. En este ltimo caso, podr ser desmaterializado.
LA FACTURA CONFORMADA
Es un ttulo valor de naturaleza crediticia que se origina en una compra venta de
mercaderas pagadera a plazos o en la prestacin de servicios, donde el valor constitutivo
es de dinero.
Es una nueva modalidad de ttulo valor que merece un adecuado anlisis legal. Tiene
las siguientes caractersticas:
a) Se origina en la compra-venta de mercaderas, as como en otras modalidades
contractuales de trasferencia de la propiedad de mercaderas, o en la prestacin de
servicios, en las que se acuerde el pago diferido del precio.
b) El objeto de compra-venta u otras relaciones contractuales antes referidas, deben
ser mercaderas o bienes objeto de comercio.
c) Los bienes y mercaderas pueden ser fungibles o no, identificables o no. No deben
estar sujetos a carga o gravamen alguno, salvo al que el ttulo representa.
72
73
De los pagos de las cuotas o armadas deber dejarse constancia en el mismo ttulo,
bajo responsabilidad del obligado principal o de la empresa del Sistema Financiero
Nacional que verifique tales pagos, sin perjuicio de su obligacin de expedir la
respectiva constancia o recibo de tales pagos (Art. 166, Ley N 27287).
PLAZO MXIMO
El plazo de pago o pagos del saldo del precio que se consigne en la Factura Conformada no
debe ser mayor de un (1) ao.
NORMAS APLICABLES
Son de aplicacin, las disposiciones que no resulten incompatibles con su naturaleza y las
disposiciones referidas a la Letra de Cambio.
EL CHEQUE
Es una orden de pago que extiende el titular de una cuenta corriente bancaria, para
que se abone al tenedor una suma de dinero con fondos disponibles en poder del
librado.
Por ser un instrumento de pago, se diferencia de la letra de cambio, que es ante todo un
instrumento de crdito. Se giran en formularios impresos, desglosables de talonarios
numerados en serie u otros signos de seguridad proporcionados por las empresas del
sistema financiero.
Es un ttulo valor de pago inmediato que genera responsabilidades penales y civiles. Su
libramiento indebido se sanciona con cinco (5) aos de prisin, lo que conlleva a detencin
e internamiento efectivo del denunciado.
El Cheque a la orden de una persona jurdica, no admite co-titular, salvo que sea un Banco.
CARACTERSTICAS DEL CHEQUE
74
75
76
77
TALLER 11
ACTIVIDADES APLICATIVAS
TTULOS VALORES ESPECIALES.
Objetivo
Identificar y reconocer los principales ttulos valores, sus diferencias y ventajas.
Orientaciones
En pares, durante 49 minutos, los alumnos discuten y resuelven las interrogantes
planteadas y elaboran el informe correspondiente (conclusiones).
Una vez concluida la tarea se organiza un plenario para socializar los trabajos de cada
grupo formalizndose las conclusiones generales.
1. Realiza un cuadro comparativo y seala las similitudes y diferencias entre la letra de
cambio y el pagar.
AUTOEVALUACIN
1. Cules son las caractersticas ms saltantes del cheque ordinario?
2. Cmo es posible otorgar una factura conformada por un contrato de servicios
profesionales?
3. Cules son las distintas naturalezas jurdicas del warrant?
78
TEMA 12
CONTRATOS EMPRESARIALES
LEASING FINANCIERO
ANTECEDENTES
La palabra Leasing proviene del vocablo ingls to lease que significa arrendar, siendo
una de las ms importantes modalidades de financiamiento empresarial, en pleno auge
desde hace varias dcadas en el mundo y algo reciente en nuestro pas.
Las ventajas que esta alternativa ofrece a los agentes productivos lo hacen sumamente
atractivo, por ser una fuente de financiamiento rpida, que permite un importante ahorro
en los gastos de inversin para adquirir un activo productivo, sin recurrir a los recursos de
caja, aporte de los socios o a un financiamiento bancario.
DEFINICIN
Es la adquisicin de un activo fijo (maquinaria, equipo, edificio, terreno, vehculo u
otro activo fijo) mediante alquiler venta. Contractualmente permite tener el uso de un
bien durante un tiempo pre-establecido, para lo cual el usuario paga una cuota peridica de
alquiler con posibilidad de adquirir definitivamente y en propiedad el bien al finalizar el plazo
locativo.
INICIO DEL PROCESO
El proceso se inicia cuando una empresa desea adquirir un activo, por ejemplo un
automvil, un horno industrial, una computadora, etc.
Si se desea recurrir al leasing, deberemos ponernos en contacto con un proveedor,
identificando previamente el bien que se necesita. Posteriomente se acude a una institucin
financiera, digamos un Banco; al cual se le especfica las caractersticas del automvil
deseado, si se desea tal bien. Luego del compromiso formal y de la aceptacin de las
condiciones del arrendamiento, el Banco adquiere el bien y lo pone a disposicin de la
empresa.
Si el arrendamiento es por un perodo de diez (10) aos, similar al perodo de vida til del
automvil, el leasing implica que la empresa deber pagar cuotas peridicas por ejemplo,
diez (10) cuotas anuales- durante la vitencia del acuerdo, al final del cual, el automvil slo
tendr un valor de desecho o de recupero. En ese momento, la empresa podr efectuar la
compra del bien, que para entonces habr cumplido su ciclo ltil, devolverlo al arrendador o
renovar el contrato de arrendamiento por un perodo adicional.
VENTAJAS Y DESVENTAJAS QUE OFRECE EL LEASING
A. VENTAJAS
Es una buena alternativa de financiamiento por ofrecer ventajas de ndole tributario. Sin
embargo, esa no es su nica caracterstica favorable, como veremos a continuacin:
79
a)
b)
c)
d)
e)
81
82
83
PARTES INTERVINIENTES
A. FRANQUICIANTE
Es el propietario del negocio, es decir, de los signos distintivos, patentes, mtodos y
sistemas de venta, que autoriza a otra persona su implementacin y exportacin bajo su
propio control y asistencia tcnica.
B. FRANQUICIADO
Es, en cambio, la persona autorizada a abrir un nuevo establecimiento dedicado a explotar
el negocio, signo distintivo, patente, sistema de venta, propiedad del contratante, quien
prestar la asistencia necesaria para ejecutar la explotacin.
CARACTERSTICAS DEL CONTRATO
El contrato puede ser:
a) Consensual, pues requiere el acuerdo de dos (2) partes.
b) Bilateral, puesto que ambas partes tendrn derechos y obligaciones y se deben
contraprestaciones recprocas.
c) Oneroso, por cuanto ambas partes procuran un rdito econmico.
d) De tracto sucesivo, por que se ejecuta inmediatamente de producido la transferencia
de la franquicia.
e) No formal, puesto que no requiere ninguna solemnidad.
f) Atpico, debido a que no est regulado por una normativa legal especfica, slo se
sujeta a las disposiciones generadas de contratacin establecidas en el Cdigo Civil y
al principio de libertad contractual prevista en el Art. 1354 de dicho Cdigo, as como
en las legislaciones sobre transferencias de tecnologas, marcas y patentes.
g) Conmutativo, ambas partes conocen de antemano sus ventajas y desventajas.
h) Intuito personae, por cuanto existe atencin especfica entre el franquiciante y el
franquiciado, e
i) Contrato principal, por que no depende de otro contrato que le sea precedente,
teniendo autonoma propia. Sin embargo, puede estar acompaado de otras
relaciones contractuales accesorias, tales como garantas personales o reales.
OBJETIVOS DEL CONTRATO DE FRANQUICIA
Ser siempre la licencia o autorizacin del franquiciado para explotar el sistema de
franquicia propiedad del franquiciante, la que comprender el permiso del uso del nombre
comercial del franquiciante, como de todos los signos distintivos registrados o patentes.
Tambin ser extensivo a todos los procesos que constituyen en Know How que se
transferir y que forma parte del negocio.
VENTAJAS Y DESVENTAJAS
La minimizacin del riesgo constituye una de las ventajas ms inherentes a este
contrato, y puede llegar a ser un gran medio para la fusin ms productiva entre la
eficiencia de las grandes organizaciones y la motivacin del pequeo empresario,
circunstancia que no debe ocultar la existencia de ciertos inconvenientes en el mismo, pero,
que dependiendo muchas veces de las clusulas que se acuerdan entre ambas partes,
ayudarn a minimizar sus efectos.
84
85
EL KNOW HOW
GENERALIDADES
Este contrato es de radical importancia en una economa de mercado incipiente e inserta en
una economa mundial en que las empresas nacionales tienen como fundamento de sus
operaciones la asistencia tcnica de empresas extranjeras.
El KOW HOW est referido a la pericia y habilidad prctica necesarias para ejecutar
una operacin orientada a la produccin de bienes o servicios. Una exigencia clave
es la eficiencia de la ejecucin, a travs de la cesin del derecho de uso de la tcnica,
por el que se garantiza la obtencin de un resultado especfico.
El conocimiento o habilidad no se restringe a la tcnica industrial, pues hay que considerar,
incluidos en esta categora, los haberes o mtodos comerciales, administrativos, financieros
y de cualquier otra ndole.
El sentido de la cesin del conocimiento es que no est protegido por una patente de
invencin, precisamente porque el secreto justifica la demanda de su uso.
DEFINICIN
Es el conocimiento tecnolgico aplicado a la empresa. Significa en opinin
generalizada, saber como obtener un resultado industrial o realizar eficientemente
una gestin, que puede ser transferida, constituyendo una prerrogativa objeto de
contratacin.
La informacin tcnica, el asesoramiento de organizacin y gestin empresarial son los
objetos de los contratos de know How.
CARACTERSTICAS
a) Es interpretado por lo general, como un contrato traslativo de dominio en el que se
enajena una tcnica no patentada; la misma que una vez trasmitida por quien ejerce
el dominio pierde la posibilidad de ser invocada por el agente trasmisor, pues ste deja
de ser el titular de la misma.
b) No puede asimilarse a la compra-venta, pues en el Konw How, el cedente no
vende su conocimiento. El que cede el conocimiento, en realidad, tan slo
autoriza su uso, y el contrato se ejecuta con la entrega de planos, cuentas,
frmulas escritas o verbales materalizacin de la trasmisin-.
OBLIGACIONES QUE DERIVAN DEL CONTRATO
El beneficiario carga con la obligacin de pagar regalas. El valor econmico se
sustenta en el carcter comercial del acuerdo. La contraprestacin supone un clculo previo
que determine el monto de las regalas. En tal sentido, es til que todo contratante tenga
conocimiento del valor resultante de la integracin de los volmenes de produccin, las
ventas y las utilidades.
La adquisicin del uso presume la explotacin efectiva del conocimiento.
86
Es conveniente para el titular cedente del uso, establecer y definir con precisin en el
contrato la obligacin del ejercicio efectivo del conocimiento. Asimismo, declarar la
obligacin de conservar el secreto. Por su lado, el que concede el Know How est
obligado a responder por la eficacia tcnica; por lo que, el conocimiento debe ser apto
para la produccin y la productividad, cuyo monto y cualidades el beneficiario ha definido
con anterioridad.
En razn de lo anotado, la adaptacin del recurso humano es fundamental para el
funcionamiento eficiente del recurso tecnolgico.
El Know How slo va a justificarse si en la prctica se reducen los costos de produccin y
si el mecanismo incide en un aumento de la produccin y la productividad, por eso,
determinaremos la obligacin del cedente como una obligacin de resultados y no como
una obligacin de medios.
El sustento del trfico de tecnologa es la plena eficacia de su aplicacin.
a)
b)
EL FACTORING
ANTECEDENTES LEGALES
Conocido tambin como Contrato de facturacin o factoraje en pases de habla
castellana, es una institucin regulada por primera vez en nuestro ordenamiento- en la
nueva Ley General del Sistema Financiero y del Sistema de Seguros y Orgnica de la
Superintendencia de Banca y Seguros (Ley N 26702), la que a diferencia de la antigua Ley
de instituciones Bancarias, Financieras y de Seguros, aprobada mediante Decreto
Legislativo N 770, no contemplaba expresamente esta institucin.
DEFINICIN
Es un contrato por el cual, una empresa (cliente) cede sus derechos de crdito por
cobrar (normalmente reflejados en facturas) a una empresa bancaria, financiera o a una
empresa especializada, segn la nomenclatura de la ley (denominada el factor), a fin de
que esta ltima le adelante el pago de las mismas. El factor descontar por esta operacin
un porcentaje de las facturas, que puede tener la calidad de inters o de una tasa.
Asimismo, el factor asumir el riesgo del incumplimiento del pago de las facturas al
vencimiento de las mismas (ello constituye una de las diferencias con las operaciones de
descuento de ttulos valores).
El cliente tendr la ventaja de no necesitar un departamento de cobranzas, toda vez que el
factor se hace cargo de ellas.
SUJETOS
Los sujetos intervinientes son el cliente, que puede ser una persona natural o jurdica, y
el factor, que puede ser una empresa financiera o un Banco que este autorizado por ley.
87
CARACTERSTICAS
a) Es una tcnica de financiamiento de suma utilidad en la actividad econmica
contempornea.
b) Permite al empresario cobrar al contado sus ventas a plazo.
c) Se desliga de todo lo concerniente a la cobranza de venta.
d) Goza de ventajas de asesoramiento sobre Marketing, ventas, contabilidad, etc.,
TIPOS
Existen tres modalidades de Factoring:
A. OLD LINE
El cliente vende al Banco que opera con factoring todas las facturas originales por sus
ventas. Por ende, corren por cuenta del Banco todos los riesgos inherentes a la cobranza y
crdito. El Banco paga el total de la factura, menos un porcentaje fijo que retiene como
reserva de garanta.
Es una modalidad muy utilizada en Europa.
B. MATURIT FACTORING
En este sistema, no se efecta adelanto de fondos, sino que el cliente contratante demanda
otro tipo de servicios, que pueden ser los informes y las cobranzas.
C. FINANCIAMIENTO DE CUENTAS POR COBRAR
No existe adelanto de fondos por la compra de facturas, ni prestacin de otro tipo de
servicio. Aqu el cliente es favorecido con la lnea de crdito, entregando en garanta las
facturas de sus compradores. El riesgo de cobranza queda con el cliente.
VENTAJAS PARA EL CLIENTE
a) Al concederle crditos en sus operaciones comerciales, incrementa el volmen de las
mismas.
b) Mayor liquidez, que supone el anticipo de fondos que el factor puede efectuar con
cargo a los crditos que el cliente le ha cedido.
c) El traslado de los costos que supone mantener en su estructura para el
otorgamiento de crditos y su cobranza.
VENTAJAS PARA LA EMPRESA O BANCO
a) Para el factor, resulta til como medio de dispersin de crdito, ya que en lugar de
otorgar un prstamo importante a favor de una sola empresa, lo que hace en realidad,
es facilitar crditos de menor importe a favor de muchas, resultando el riesgo menor.
b) El factor se beneficia con una ampliacin de la variedad de servicios que preste a sus
clientes, por ejemplo el estudio de mercado, control de riesgo, contabilidad de ventas,
cobranza del destino convenido, etc.
88
89
CARACTERSTICAS
Se limita a la realizacin de un determinado negocio o proyecto especfico.
Esto no significa necesariamente brevedad, pues puede suceder que la ejecucin de la
empresa no sea inmediata, que se alargue en el tiempo o se haga por partes, lo que no
debe ser, es un negocio general en su operatividad o duracin.
Objetivamente est limitado a la realizacin de una actividad especfica, de un riesgo
especfico, en el cual participan los interesados repartiendo las cargas, las obligaciones, las
competencias, etc., pero la oportunidad de los intereses y su carcter transitorio van
perdiendo relieve, para ir dejando espacios a otros criterios en la participacin de los
contratantes, teniendo en cuenta el inters comn.
En consecuencia, sus principales caractersticas son:
a) Constituye un contrato de colaboracin, pues existe entre las partes un contribucin
destinada al logro de un resultado, o sea, un esfuerzo comn. Dicha contribucin
puede darse en forma de bienes, derechos, dinero, tecnologa, mercados, industrias,
etc. Se trata de contribuciones destinadas a crear una comunidad de intereses.
b) Es consensual, pues siendo atpico, la ley no prev formalidad alguna en su
constitucin. Sin embargo, en la prctica se da literalmente, por razones de seguridad
jurdica.
c) Es oneroso, por la coexistencia de beneficios y prdidas. Es tambin de prestaciones
recprocas.
d) Hay un control conjunto de la empresa, an cuando quepa la delegacin en el
ejercicio de este control, por ello se concurre en las prdidas en general.
e) Hay participacin en las utilidades o lo que se entiende en la bsqueda de la
utilidad comn.
f) No se disuelve con la muerte de uno de sus integrantes.
NATURALEZA JURDICA
En nuestro pas, los contratos de riesgo compartido estn contenidos en los siguientes
dispositivos legales:
-
90
TALLER 12
ACTIVIDADES APLICATIVAS
EL LEASING FINANCIERO.
Objetivo
Reconocer las caractersticas del Leasing financiero y distinguirlo de otros contratos que se
le parecen, precisar las ventajas de su celebracin.
Orientaciones
En pares, durante 40 minutos, los alumnos discuten y resuelven las interrogantes
planteadas y elaboran el informe correspondiente (conclusiones).
Una vez concluida la tarea se organiza un plenario para socializar los trabajos de cada
grupo formalizndose las conclusiones generales.
1. Busca y analiza las disposiciones normativas que sobre el Leasing, contiene el Cdigo
Civil.
AUTOEVALUACIN.
1. Resalta las ventajas financieras del Leasing.
2. Cules son las clases de leasing ms importantes?
UNIDAD IV
91
92
93
TEMA 13
PRINCIPIOS. CONCEPTO.
PRINCIPIOS DE LA LEY GENERAL DEL SISTEMA FINANCIERO Y DEL SISTEMA DE
SEGUROS Y ORGNICA DE LA SUPERINTENDENCIA DE BANCA Y SEGUROS
PRINCIPIO DE LEGALIDAD.
La ley N 26702 establece el marco de regulacin y supervisin a que se someten las
empresas que operen en el sistema financiero y de seguros, as como aqullas que realizan
actividades vinculadas o complementarias al objeto social de dichas personas.
Salvo mencin expresa en contrario, la presente ley no alcanza al Banco Central.
PRINCIPIO DE SUPLETORIEDAD DE OTRAS NORMAS.
Las disposiciones del derecho mercantil y del derecho comn, as como los usos y prcticas
comerciales, son de aplicacin supletoria a las empresas.
PRINCIPIO DE IGUALDAD.
La inversin extranjera en las empresas tiene igual tratamiento que el capital nacional con
sujecin, en su caso, a los convenios internacionales sobre la materia.
De ser pertinente, la Superintendencia toma en cuenta criterios inspirados en el principio de
reciprocidad, cuando se vea afectado el inters pblico, segn lo dispuesto por el Ttulo III
del Rgimen Econmico de la Constitucin Poltica.
PRINCIPIO DE NO DISCRIMINACIN.
Las disposiciones de carcter general que, en ejercicio de sus atribuciones, dicten el Banco
Central o la Superintendencia, no pueden incorporar tratamientos de excepcin, que
discriminen entre:
1. Empresas de igual naturaleza.
2. Empresas de distinta naturaleza, en lo referente a una misma operacin.
3. Empresas establecidas en el pas respecto de sus similares en el exterior.
4. Personas naturales y jurdicas extranjeras residentes frente a las nacionales, en lo
referente a la recepcin de crditos.
94
95
TALLER 13
PRINCIPIOS. CONCEPTO
Objetivo
Conocer y analizar los principios normativos bancarios.
Orientaciones
En pares, durante 40 minutos, los alumnos discuten y resuelven las interrogantes
planteadas y elaboran el informe correspondiente (conclusiones).
Una vez concluida la tarea se organiza un plenario para socializar los trabajos de cada
grupo formalizndose las conclusiones generales.
1. Reconoce cules son los principios propios de la normativa bancaria
, financiera y de seguros.
AUTOEVALUACIN.
1. Cules son los principios que buscan fortalecer el sistema financiero?
2. En qu consiste la actividad Bancaria y la actividad financiera ?
96
TEMA 14
BANCO CENTRAL. ENTIDAD SUPERVISORA.
ORGANO DE SUPERVISION
SUPERINTENDENCIA DE BANCA Y SEGUROS.
La Superintendencia de Banca y Seguros es una institucin constitucionalmente autnoma
y con personera de derecho pblico, cuyo objeto es proteger los intereses del pblico en el
mbito de los sistemas financiero y de seguros.
La Superintendencia ejerce en el mbito de sus atribuciones, el control y la supervisin de
las empresas conformantes del Sistema Financiero y Sistema de Seguros y de las
administradoras de fondos de pensiones
La Superintendencia supervisa el cumplimiento de la Ley Orgnica y disposiciones
complementarias del Banco Central, sin perjuicio del ejercicio de su autonoma, no
incluyendo lo referente a la finalidad y funciones contenidas en los artculos 83 al 85 de la
Constitucin Poltica del Per.
BANCO CENTRAL DE RESERVA
FUNCIONES.- Las principales funciones de la banca central son las siguientes:
1) Regulacin de la circulacin monetaria conforme a las necesidades econmicas y para
lo cual tiene el derecho de emitir moneda;
2) Desempea las funciones de agente bancario del gobierno;
3) Custodia las reservas en efectivo de los bancos privados;
4) Custodia y administracin de las reservas metlicas y de divisas de la nacin.
5) Concesin de crditos mediante redescuentos de los bancos privados;
6) Liquidacin de saldos de compensacin entre los bancos;
7) Control del crdito de acuerdo con las necesidades econmicas y a efecto de llevar a
cabo la poltica monetaria que adopte el Estado.
CARACTERSTICAS.- El banco central tiene caractersticas muy sealadas, como son:
1)
2)
3)
4)
97
5)
La compensacin; y
6)
98
TALLER 14
BANCO CENTRAL. ENTIDAD SUPERVISORA
Objetivo
Reconocer las caractersticas y funciones de la Banca Central y de la entidad Supervisora..
Orientaciones
En pares, durante 40 minutos, los alumnos discuten y resuelven las interrogantes
planteadas y elaboran el informe correspondiente (conclusiones).
Una vez concluida la tarea se organiza un plenario para socializar los trabajos de cada
grupo formalizndose las conclusiones generales.
1. Estable las funciones econmicas del Banco Central.
AUTOEVALUACIN.
1. Cul es el objetivo ms relevante de la Banca Central?
2. Para qu sirve la entidad Supervisora?
99
TEMA 15
ORGANIZACIN Y CONSTITUCIN DE ENTIDADES. ENCAJE Y RESERVAS. SECRETO
BANCARIO. FONDO
CONSTITUCION DE EMPRESAS.
Las empresas deben constituirse bajo la forma de sociedad annima, salvo aqullas cuya
naturaleza no lo permita. Para iniciar sus operaciones, sus organizadores deben recabar
previamente de la Superintendencia, las autorizaciones de organizacin y funcionamiento,
cindose al procedimiento que dicte la misma con carcter general.
Tratndose de las empresas que soliciten su transformacin, conversin, fusin o escisin,
stas debern solicitar las autorizaciones de organizacin y de funcionamiento respecto del
nuevo tipo de actividad.
ESTATUTO SOCIAL.
La escritura social y el estatuto han de adecuarse a la ley en trminos que obliguen a las
empresas a cumplir todas sus disposiciones, y deben ser inscritos en el Registro Pblico
correspondiente.
Las Cajas Municipales de Ahorro y Crdito y Cajas Municipales de Crdito Popular se
regirn por la legislacin que les es propia y las normas que seala la ley.
DENOMINACION SOCIAL.
En la denominacin social de las empresas debe incluirse especfica referencia a la
actividad para que se las constituye, aun cuando para ello se utilice apcopes, siglas o
idioma extranjero. Les es prohibido utilizar la palabra "central", as como cualquier otra
denominacin que confunda su naturaleza. En la denominacin social es obligatorio se
consigne expresamente la expresin que refleje la naturaleza de la empresa, segn
corresponda.
No es necesario que figure el trmino sociedad annima o la abreviatura correspondiente.
ORGANIZADORES DE EMPRESAS.
Las personas naturales o jurdicas que se presenten como organizadores de las empresas
bancarias, financieras y de seguros, deben ser de reconocida idoneidad moral y solvencia
econmica. No hay nmero mnimo para los organizadores, sin embargo, por lo menos uno
debe ser suscriptor del capital social de la empresa respectiva.
La Superintendencia est facultada para autorizar la organizacin y el funcionamiento de
las empresas bancarias, financieras y de seguros. Adems deber contar con la opinin
previa del Banco Central.
100
RESERVAS
RESERVA LEGAL.
Las empresas del sistema financiero y del sistema de seguros deben alcanzar una reserva
no menor al equivalente del treinta y cinco por ciento de su capital social.
La reserva en mencin se constituye trasladando anualmente no menos del diez por ciento
de las utilidades despus de impuestos y es sustitutoria de aquella a que se refiere el
artculo 258 de la Ley General de Sociedades.
RESERVAS FACULTATIVAS.
No podr acordarse la transferencia anual de utilidades a la cuenta de reserva facultativa,
sin que previamente se cumpla con la aplicacin preferente dispuesta por la ley para la
constitucin de la reserva legal en el porcentaje anual establecido en el prrafo anterior o
para la reconstitucin de la reserva legal.
Lo establecido por el presente prrafo no es aplicable a las empresas del sistema de
seguros en lo que atae a las reservas tcnicas.
SECRETO BANCARIO.
Est prohibido a las empresas del sistema financiero, as como a sus directores y
trabajadores, suministrar cualquier informacin sobre las operaciones pasivas con sus
clientes, a menos que medie autorizacin escrita de stos.
Tambin se encuentran obligados a observar el secreto bancario:
1.
2.
3.
101
ENCAJES
CONCEPTO.
Dinero en caja, como garanta de solidez bancaria. Las empresas del sistema financiero
estn sujetas a encaje de acuerdo a la naturaleza de las obligaciones o a la naturaleza de
sus operaciones, segn lo determine el Banco Central.
ENCAJE MINIMO LEGAL Y ENCAJES ADICIONALES.
El encaje mnimo legal es no mayor del nueve por ciento del total de obligaciones sujetas a
encaje.
Por razones de poltica monetaria, el Banco Central puede establecer encajes adicionales o
marginales, estando facultado a reconocer intereses por los fondos con los que se les
constituya, a la tasa que determine su Directorio.
102
TALLER 15
ORGANIZACIN Y CONSTITUCIN DE ENTIDADES. ENCAJE Y RESERVAS. SECRETO
BANCARIO. FONDO
Objetivo
Reconocer las instituciones elementales del sistema bancario - financiero.
Orientaciones
En pares, durante 40 minutos, los alumnos discuten y resuelven las interrogantes
planteadas y elaboran el informe correspondiente (conclusiones).
Una vez concluida la tarea se organiza un plenario para socializar los trabajos de cada
grupo formalizndose las conclusiones generales.
1. Establece diferencias entre Encaje y Reserva bancaria.
AUTOEVALUACIN.
1. Para qu sirve la Reserva bancaria?
2. Qu es el secreto bancario? Cul es su fundamento?
103
TEMA 16
CONTRATACIN BANCARIA. DELITOS CONTRA EL ORDEN FINANCIERO
CONTRATOS E INSTRUMENTOS
CUENTA CORRIENTE
La cuenta corriente es un contrato en virtud del cual una empresa se obliga a cumplir
las rdenes de pago de su cliente hasta por el importe del dinero que hubiere depositado en
ella o del crdito que se haya estipulado, esto ltimo en el caso de las empresas
autorizadas para conceder sobregiros.
DEPSITO DE AHORROS.
1) Los depsitos de ahorros tienen las siguientes caractersticas:
2) Pueden ser constituidos por personas naturales o jurdicas, inclusive por analfabetos e
incapaces. Los depsitos constituidos por menores de edad se regirn por lo dispuesto
en el Cdigo del Nio y del Adolescente.
3) Constan de libretas o de otros documentos en donde se anote las fechas y los montos
de las imposiciones y de los retiros, as como los intereses abonados por el perodo
convenido.
4) No son transferibles.
5) Los retiros proceden al solo requerimiento del titular, su representante legal o
apoderado, a menos que se haya pactado plazo o limitado su nmero en un perodo
dado.
BONOS.
Son ttulos valores que sirven para financiar actividades a largo plazo. Generan obligaciones
de pago diferido. Incorporan una parte alcuota o alicuanta de un crdito colectivo concedido
a favor del emisor, quine mediante su emisin y colocacin reconoce deudas a favor de sus
tenedores.
Caractersticas.
1) Se emiten a perpetuidad, no siendo amortizable el principal.
2) Generan una rentabilidad peridica.
3) No pueden estar garantizados.
4) No procede su pago antes de su vencimiento, ni su rescate por sorteo.
5) El plazo de vencimiento mnimo original ser superior a cinco aos.
104
105
FIDEICOMISO.
En virtud del fideicomiso, el fideicomitente destina ciertos bienes a un fin lcito
determinado, encomendando la realizacin de ese fin a una institucin fiduciaria.
El fideicomiso ser vlido, aunque se constituya sin sealar fideicomisario.
Como se observa, de encontrar una definicin en estos dos enunciados, sera una de tipo
deductivo, pues no define ni clasifica el sujeto el fideicomiso- sino que expone sus
consecuencias tcnicas in causam, se destina ciertos bienes a un fin.
De esta aproximacin definitoria, se coligen las caractersticas esenciales de la institucin, a
saber:
a) Consiste en el desprendimiento y afectacin de parte de un patrimonio, a la realizacin
de un fin.
b) Implica una transmisin real de los bienes afectados.
c) El fin perseguido debe ser licito y determinado.
d) La realizacin del fin no queda a cargo de aqul que se desprendi de los bienes, sino
de aqul a quien se transmiti, en todo caso una institucin fiduciaria.
e) La obtencin de tal fin podr o no tener un destinatario especfico, que en la materia se
denomina fideicomisario.
La mecnica de su funcionamiento puede detallarse as:
1.
es tanto que tal, sino en tanto que fideicomisario, ya que en efecto, puede ser ambas
cosas, lo que no impide que en ese caso deba ser, necesariamente, primero una cosa y
luego la otra.
En su carcter de beneficiario, en determinados casos el fideicomisario puede exigir al
fiduciario el cumplimiento de los fines del fideicomiso, pero no el fideicomitente, por no ser el
beneficiario.
Cumplido el fin del fideicomiso (si ste no era el de transmitir al fideicomisario, por el
motivo que sea, la propiedad del patrimonio) las cosas vuelven a su estado original tal cual
se encontraban antes de constituirse.
DELITOS CONTRA EL ORDEN FINANCIERO
CONCENTRACIN CREDITICIA
El director, gerente, administrador, representante legal, miembro del consejo de
administracin, miembro de comit de crdito o funcionario de una institucin bancaria,
financiera u otra que opere con fondos del pblico que, directa o indirectamente, a
sabiendas, apruebe crditos, descuentos u otros financiamientos por encima de los lmites
operativos establecidos en la ley de la materia, ser reprimido con pena privativa de libertad
no menor de cuatro ni mayor de diez aos y con trescientos sesenta y cinco a setecientos
treinta das-multa.
En caso de que los crditos, descuentos u otros financiamientos a que se refiere el prrafo
anterior sean otorgados a favor de directores o trabajadores de la institucin, o de personas
vinculadas a accionistas de la propia institucin conforme a los criterios de vinculacin
normados por la Superintendencia de Banca, Seguros y Administradoras Privadas de
Fondos de Pensiones, el autor ser reprimido con pena privativa de libertad no menor de
seis ni mayor de diez aos y con trescientos sesenta y cinco a setecientos treinta dasmulta.
Si como consecuencia de la aprobacin de las operaciones sealadas en los prrafos
anteriores, la Superintendencia de Banca, Seguros y Administradoras Privadas de Fondos
de Pensiones resuelve la intervencin o liquidacin de la institucin, el autor ser reprimido
con pena privativa de libertad no menor de ocho ni mayor de doce aos y trescientos
sesenta y cinco a setecientos treinta das-multa.
Los beneficiarios de las operaciones sealadas, que hayan participado en el delito, sern
reprimidos con la misma pena que corresponde al autor."
OCULTAMIENTO, OMISIN O FALSEDAD DE INFORMACIN
El director, gerente, administrador, representante legal, miembro del consejo de
administracin, miembro del consejo de vigilancia, miembro del comit de crdito, auditor
interno, auditor externo, liquidador o funcionario de una institucin bancaria, financiera u
otra que opere con fondos del pblico, que con el propsito de ocultar situaciones de
liquidez o insolvencia de la institucin, omita o niegue proporcionar informacin o
proporcione datos falsos a las autoridades de control y regulacin, ser reprimido con pena
privativa de libertad no menor de cuatro ni mayor de ocho aos y con ciento ochenta a
trescientos sesenta y cinco das-multa.
107
CONDICIONAMIENTO DE CRDITOS
Los directores, gerentes, administradores o funcionarios de las instituciones bancarias,
financieras y dems que operan con fondos del pblico que condicionan, en forma directa o
indirecta, el otorgamiento de crditos a la entrega por parte del usuario de
contraprestaciones indebidas, sern reprimidos con pena privativa de libertad no menor de
uno ni mayor de tres aos y con noventa a ciento ochenta das-multa.
PNICO FINANCIERO
El que a sabiendas produce alarma en la poblacin propalando noticias falsas atribuyendo a
una empresa del sistema financiero, a una empresa del sistema de seguros, a una sociedad
administradora de fondos mutuos de inversin en valores o de fondos de inversin, a una
administradora privada de fondos de pensiones u otra que opere con fondos del pblico,
cualidades o situaciones de riesgo que generen el peligro de retiros masivos de depsitos o
el traslado o la redencin de instrumentos financieros de ahorro o de inversin, ser
reprimido con pena privativa de la libertad no menor de tres ni mayor de seis aos y con
ciento ochenta a trescientos sesenta y cinco das-multa. La pena se agrava hasta un
mximo de ocho aos, si el sujeto activo es miembro del directorio, gerente o funcionario de
una empresa del sistema financiero o de seguros u otra que opere con fondos del pblico, la
misma sancin agravada se aplicar para los ex funcionarios del Ministerio de Economa,
del Banco Central, de la Superintendencia de Banca y Seguros y de la CONASEV.
108
TALLER 16
CONTRATACIN BANCARIA. DELITO CONTRA EL ORDEN FINANCIERO
Objetivo
Conocer las especiales peculiaridades de los contratos financieros. Distinguirlos de la
contratacin comercial en general. Establecer con claridad que conductas estn tipificadas
como delitos contra el orden financiero en nuestra legislacin penal.
Orientaciones
En pares, durante 40 minutos, los alumnos discuten y resuelven las interrogantes
planteadas y elaboran el informe correspondiente (conclusiones).
Una vez concluida la tarea se organiza un plenario para socializar los trabajos de cada
grupo formalizndose las conclusiones generales.
1. Reconoce y establece las caractersticas del contrato de cuenta corriente bancario.
2. Determina aquellas conductas que violentan el orden financiero.
AUTOEVALUACIN.
1. Resalta las diferencias del contrato de cuenta corriente, respecto del contrato de depsito
de ahorro.
2. En qu consiste el delito de pnico financiero?
109
FUENTES DE INFORMACIN
FUENTES BIBLIOGRFICAS:
1. Beaumont, R. y Castellares, R. (2005). Comentarios a la ley de ttulos de
valores (3a. ed.). Lima: Editorial Gaceta Jurdica.
2. Broseta Pont, M. y Martnez Sanz, F. (2005). Manual de derecho mercantil.
Madrid: Editorial Tecnos.
3. Cuadros, C. (1998). Acto jurdico: curso elemental. Lima: San Marcos.
4. De la Puente, M. (2001). El contrato en general: comentarios a la seccin
primera del libro VII del cdigo civil. Lima: Palestra.
5. Elas, E. (2002). Derecho societario peruano. Trujillo: Ediciones normas
legales.
6. Flores, P. (1998). Comentarios a la ley general de sociedades: estudio
analtico. Lima: Cmara de Comercio de Lima.
7. Garrigues, J. (1987). Curso de derecho mercantil. Bogota: Temis.
8. Jimnez Snchez, G. (2004). Nociones de derecho mercantil. Barcelona:
Editorial Temis.
9.
10. Pea, L. (1992). Curso de ttulos de valores. Santa Fe, Argentina: Temis.
11. Rivas Gmez Vctor. (1998). El autofinanciamiento de las empresas. Lima:
USMP. Instituto de Investigacin. Facultad de Ciencias Financieras y
Contables.
12. Rodrguez, S. (2002). Contratos bancarios: su significacin en Amrica
Latina. Bogot: Legis.
13. Ura, R. y Menndez, A. (2001). Curso de derecho mercantil. Madrid: Civitas.
14. Vicent Chula, F. (2006). Introduccin al derecho mercantil. Valencia: Tirant lo
blanch.
15. Zevallos Astengo, J. (2009). Separata de derecho empresarial. Lima: Editora
USMP. FCCEF.
16. Zevallos Astengo, J. (2011). Manual de Derecho Mercantil y Financiero. Lima:
Editora USMP. FCCEF.
17. Ley Nro 26702 del Sistema Financiero.
18. Ley Nro 26123 Orgnico del Banco Central de Reserva.
110
www.sbs.gob.pe
www.conasev.gob.pe
www.bcr.gob.pe
www.sunarp.gob.pe
www.indecopi.gob.pe
http://www.gacetajuridica.com.pe/
111