Teoria Geral do Processo II

PONTO 1 APRESENTAO DO CURSO.

PONTO

AO:

CONCEITO,

TEORIAS

DA

AO,

ELEMENTOS DA AO:
CONCEITO:
Ao significa o direito que cada pessoa (natural ou jurdica) tem de obter uma
resposta do Poder Judicirio.
Ao em sentido amplo ou em nvel constitucional significa o direito que
qualquer pessoa tem de obter uma resposta do Poder Judicirio, seja ela qual
for. um direito incondicionado.
Nessa toada, podemos dizer que o direito de ao um direito garantido
constitucionalmente e por isso nada impede seu exerccio.
A ao, contudo, diversa de processo.
Processo o meio pelo qual ir se acionar o Poder Judicirio (instituto que
veremos mais a frente).
BASE LEGAL:
Constituio: Art. 5, inc. XXXV (Princpio da inafastabilidade da jurisdio);
Cdigo de Processo Civil: Art. 3
Aes Penais: Art. 100 do Cdigo Penal e art. 24 e s/s do Cdigo de Processo
Penal.
CARACTERSTICAS:
1) DIREITO SUBJETIVO: O titular do direito (ou quem tenha respaldo jurdico
para pleitear em nome prprio direito alheio legitimidade extraordinria) pode
exigir do Estado-Juiz a prestao jurisdicional;
2) DIREITO AUTNOMO E ABSTRATO: No se confunde com o direito
material que se pretende tutelar. Mesmo que o autor da ao no obtenha o
provimento jurisdicional desejado, ainda assim, pode-se dizer que ele exerceu
o direito de pedir o Estado-Juiz que se manifeste a respeito;
3) DIREITO PBLICO: A prestao jurisdicional uma atividade pblica,
indisponvel, do Estado. Independentemente do objeto do litgio, o direito de
pedir ao Estado que solucione a lide pblico, porquanto, envolver um

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interesse social, a soluo pacfica dos conflitos, mediante a interferncia do
Poder Estatal.
Assim, a ao um direito autnomo, subjetivo e pblico de invocar o Poder
Judicirio para que ele lhe diga o direito no caso concreto.
TEORIA DA AO
TEORIA IMANENTISTA (CIVILISTA) (teoria de Savigny)
A mencionada teoria classificava a ao como sendo uma extenso do Direito
Civil, ou seja, direito de pedir em juzo o que nos devido (ius quod sibi
debeatur in iudicio persequendi).
Oportuno salientar, que durante muitos sculos, prevaleceu a idia de que
ao e processo eram simples captulos do direito substancial, no se
distinguiu ao do direito subjetivo material.
Destarte, pela escola denominada clssica ou imanentista (ou, ainda, civilista),
a ao seria uma qualidade de todo direito ou o prprio direito reagindo a uma
violao.
TEORIA DO DIREITO AUTNOMO DA AO:
Com a evoluo dos tempos surgiram vrias teorias que se fundavam na
autonomia do direito de ao, estabelecendo uma concluso de que ao
um direito autnomo, porquanto, independe do direito material.
Tal teoria afastou o conceito civilista e colocou a ao como um direito distinto
de qualquer outro direito subjetivo.
Formaram-se duas correntes doutrinrias sobre o direito de ao, a saber:
a) Teoria da Ao como Direito Autnomo Absoluto: (a que o considerava a
ao como um direito autnomo e concreto), ou seja, a ao um direito
autnomo, no pressupondo necessariamente o direito subjetivo material
violado ou ameaado, como demonstram as aes meramente declaratrias
(em

que

autor

pode

pretender

uma

simples

declarao

de

existncia/inexistncia de uma relao jurdica ou autenticidade/falsidade de

documento art. 4 do CPC).
b) Teoria da Ao como Direito Autnomo Relativo: (classificava a ao
como direito autnomo e abstrato), isto , embora a ao independa de um

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direito subjetivo violado, depende, todavia, de certos pressupostos e de certas
condies, que em linhas gerais, a ligam indiretamente ao Direito Civil ou a
algum outro direito material subjacente, sendo portanto a autonomia relativa e
no absoluta.
TEORIA ECLTICA DA AO: (Liebman)
Trata-se da teoria adotada pelo ordenamento jurdico brasileiro.
Tal teoria diz que haver ao sempre que houver uma resposta de mrito
proferida pelo Juiz, ou seja, sempre que o pedido for julgado procedente ou
improcedente, o direito da ao em sentido estrito ser exercido, ou seja,
estando ou no ligado ao direito material, ou seja, o direito de ao no est
condicionado procedncia do pedido.

ELEMENTOS DA AO:
Para que o direito de ao exista, devem existir tambm certos indicadores, ou
seja, identifica-se por trs elementos bem precisos. Seno vejamos:
PARTES: (sujeitos da ao/processo), em linhas gerais, AUTOR e RU.
AUTOR: aquela pessoa (natural ou jurdica) que deduz uma pretenso em
juzo, isto , aquele que formula o pedido;
RU: pessoa contra quem se pretende que seja dirigida a sentena (que a
deciso proferida pelo Estado atravs do Juiz).

CAUSA DE PEDIR: so os fatos e fundamentos jurdicos da ao.

A causa de pedir subdivide-se em: causa de pedir remota e causa de pedir
prxima, vejamos:
a) causa de pedir remota: (os fatos) - deve descrever os fatos que tem
relevncia para a causa. Cada fato uma nova causa de pedir;
b) causa de pedir prxima: (os fundamentos) - so as conseqncias
jurdicas provocadas por aqueles fatos (ex. na ao de indenizao o
fundamento a proibio de no causar dano a outrem art. 186, 927 do CC).

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PEDIDO: (objeto da ao) o que a pessoa pretende ao ajuizar uma ao.
Da narrao dos fatos deve-se concluir o pedido.
O pedido divide-se em: a) imediato; e, b) mediato, vejamos:
a) IMEDIATO: o provimento jurisdicional pedido (ex. a condenao,
declarao ou constituio de alguma coisa); e,
b) MEDIATO: o bem da vida pedido (ex. o valor de uma indenizao por
danos)
OBS.: Importa frisar, que proposta a ao, at a citao do ru possvel
alterar livremente o pedido e a causa de pedir.
Todavia, depois da citao at o despacho saneador (art. 331 do CPC)
possvel alterar desde que tenha anuncia do ru.
Aps o saneamento no se admite mais qualquer alterao.
Caso o ru seja citado e se torna revel (art. 319/322 do CPC), o autor poder
mudar a causa de pedir e o pedido sem o seu consentimento, desde que ele
seja citado novamente.
PONTO 3 - CONDIES DA AO:
Para que o direito de ao seja exercido, necessrio o preenchimento de
certas condies.
Estas so chamadas de condies da ao e devem estar presentes desde o
momento da propositura da ao.
Oportuno mencionar que as condies da ao so de ordem pblica,
podendo ser conhecidas de ofcio pelo Juiz, (art. 267, 3 do Cdigo de
Processo Civil).
So elas: possibilidade jurdica do pedido, interesse de agir e
legitimidade da parte para a causa, (art. 3 do CPC da seguinte forma: "Para
propor ou contestar ao necessrio ter interesse e legitimidade").
Apesar do art. 3 do CPC no dispor expressamente sobre a possibilidade
jurdica do pedido, a citada condio includa no rol do art. 267, VI, do CPC.
Tendo em vista que o Poder Judicirio no rgo de consulta e sim de
composio de conflitos, para que o mrito da ao seja julgado, ou seja, para

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que o juiz resolva o conflito de interesses a ele apresentado, estas condies
devem necessariamente estar presentes. Quando ausentes, o titular do direito
de ao torna-se carecedor de ao.
I LEGITIMIDADE PARA A CAUSA (legitimidade da parte para a causa,
legitimidade ad causam): Nos moldes do art. 3 para que o juiz aprecie o
conflito de interesses, aqueles que esto litigando devem ser os titulares da
pretenso deduzida em juzo. uma questo de titularidade.
Assim, podemos dizer que so partes legtimas aquelas que tm, pela
natureza da questo a ser dirimida, o direito de pedir, quanto ao autor
(legitimidade ativa), e direito ou dever de atender ao pedido, quando ru
(legitimidade passiva).
Destarte, a ao deve ser, em regra, proposta e resistida por quem tem
legitimidade.
Por exemplo: na ao de indenizao aquele que sofreu o dano como autor e
aquele que causou o dano como ru; na ao de despejo o proprietrio como
autor e o inquilino como ru (no se pode propor ao de despejo contra os
fiadores, estes s respondem pela garantia dos pagamentos) etc.
Nesta toada, constata-se que a qualidade da parte encontra-se relacionada
com a titularidade da pretenso deduzida em juzo ou com a permisso
extraordinria para litigar em nome prprio na defesa de direito alheio.
LEGITIMIDADE ATIVA
S poder propor uma ao quem for parte legtima. Esta condio derivada
do art. 6. do Cdigo de Processo Civil, que dispe que ningum poder ir a
juzo para defender direito alheio, salvo quando autorizado por lei. Somente
quem alega ser titular de um direito poder ir a juzo defend-lo.
Espcies de legitimao:
a) LEGITIMAO ORDINRIA: a legitimao normal, porquanto h uma
correspondncia da titularidade na relao de direito material e na de direito
processual, ou seja, a pessoa vai a juzo defender direito prprio.

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b) LEGITIMAO EXTRAORDINRIA: (substituio processual), em que
algum pleiteia em nome prprio direito alheio.
O Ministrio Pblico, por exemplo, legitimado extraordinariamente para atuar
em investigao de paternidade. Importa lembrar que necessria a
determinao do sujeito que por outrem ser defendido.
A legitimidade extraordinria por sua vez subdividida em:
a) CONCORRENTE: em que concorrem para o exerccio da ao tanto o
legitimado ordinrio quanto o extraordinrio;
b) SUBSIDIRIA: a lei estabelece quem o legitimado o ordinrio, se ele no
lapso de tempo determinado na lei no exerce seu direito de ao, o
extraordinrio pode exerc-lo;
c) EXCLUSIVA: s o legitimado extraordinrio previsto na lei como tal pode
exercer o direito de ao.
LEGITIMIDADE PASSIVA
A legitimidade passiva refere-se aquele que suporta os efeitos da ao e
contra quem pleiteado o pedido. Em um processo de despejo ser legitimado
passivo o inquilino pois contra ele que o senhorio - parte legtima - ir ajuizar
a ao.

II INTERESSE DE AGIR (interesse processual): Trata-se da observao do

binmio: necessidade e adequao, ou seja, s haver o interesse de agir
quando houver a necessidade de ingressar com uma ao para conseguir o
que se deseja e quando houver adequao da ao (ao prpria para o
pedido).
Assim, podemos dizer que o interesse de agir caracteriza-se pela
demonstrao de que necessrio ingressar em juzo para obter a sua
pretenso. Em outras palavras, deve fica demonstrado: 1) a necessidade de se
ajuizar uma ao; e, 2) a adequao desta ao ordenamento jurdico e a
utilidade da via judicial para a soluo do conflito de interesses.

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Se ningum obsta a realizao de um direito no h razo para buscar a

prestao jurisdicional (deciso judicial). Exemplo: se o pai paga alimentos
para o filho, no h que se falar em ao de alimentos, mas, eventualmente,
ao de reviso de alimentos, se estes se encontram defasados e o pai no se
dispe a atualizados.

III POSSIBILIDADE JURDICA DO PEDIDO: A possibilidade jurdica do

pedido a previso legal que autoriza a exigncia do cumprimento de um
pedido. Por exemplo: a lei veda a cobrana de dvida de jogo, portanto, este
pedido no ordenamento jurdico brasileiro juridicamente impossvel.
Quando a lei for omissa sobre um assunto, pode-se praticar o ato que a lei no
probe (art. 5, inc. II da CF. ningum ser obrigado a fazer ou deixar de fazer
alguma coisa seno em virtude de lei), no entanto deve-se observar a moral e
os bons costumes (ex.: a prostituio no proibida em lei, no entanto,
embora no haja ofensa direta lei, h ofensa moral e aos bons costumes;
ento qualquer dvida oriunda da prtica da prostituio ter o pedido
juridicamente impossvel).
OBSERVAES IMPORTANTES SOBRE AS CONDIES DA AO:
Existem algumas observaes que incidem sobre as condies da ao. So
elas:
1) As condies da ao so questes de ordem pblica e por este motivo
podem ser conhecidas de ofcio pelo juiz (independente de provocao da
parte) em qualquer tempo e em qualquer grau de jurisdio, conforme
inteligncia do art. 267, 3, do CPC.
Em regra as condies da ao no esto sujeitas precluso (perda da
possibilidade processual de praticar um ato). Por isso, se a parte no levantou
o problema anteriormente, pode levant-lo a posteriore at o julgamento do
Tribunal, entretanto, o ru que a no alegar, na primeira oportunidade em que
Ihe caiba falar nos autos, responder pelas custas de retardamento, parte final
do art. 267, 3, do CPC.

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2) A ausncia de quaisquer das condies da ao conduz extino do

processo sem julgamento do mrito. Ocorre neste caso a carncia de ao.
Com a carncia da ao, o juiz no chega a julgar o mrito, apenas extingue o
processo com base no Art. 267, VI do CPC. Assim dispe este dispositivo:
Vale lembrar que o juiz no pode negar-se a examinar o pedido (art. 126 do
CPC), seja este qual for. O juiz deve dar obrigatoriamente a prestao
jurisdicional com uma deciso que pode ser com resoluo do mrito (baseado
no art. 269 e incs. do CPC) ou sem resoluo do mrito ( baseado no art. 267
e incs. do CPC).
3) Momento aferio das condies da ao:
Antes de julgar o mrito o juiz faz um juzo de admissibilidade para saber se as
condies da ao esto presentes e ento, impulsionar o processo. O juzo
de admissibilidade abstrato, mas parte da relao de direito material, nesse
caso a petio inicial ser indeferida nos moldes do art. 295 e o processo ser
extinto com fulcro no art. 267, inc. I, ambos do CPC.
Ocorrendo a carncia da ao aps o juzo de admissibilidade o processo ser
extinto nos moldes do art. 267, inc. VI do CPC.

PONTO

AO:

CONHECIMENTO,

CLASSIFICAO

EXECUTIVA,

DAS

CAUTELAR,

AES

(AO

DE

MANDAMENTAIS

EXECUTIVAS LATU SENSU):

CLASSIFICAO DAS AES

Quando se ingressa em juzo, busca-se um provimento jurisdicional de
conhecimento, executivo ou cautelar:
AES:
AO DE CONHECIMENTO: (trata-se de pretenso resistida, ou seja, pedido
do autor que pretende o reconhecimento de um direito, resistido pelo ru).

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Toda tutela (proteo) que demanda uma deciso pressupe um processo de
conhecimento.
No processo de conhecimento as sentenas, decises interlocutrias e
despachos so atos do juiz (art. 162 do CPC).
Assim, a ao de conhecimento provoca a tutela estatal (proteo de ameaa
o leso de direito) atravs de um processo regular de conhecimento, isto , um
processo amplo que possibilite uma deciso justa.
Destarte, em linhas gerais, o processo de conhecimento o meio pelo qual o
magistrado toma conhecimento do conflito de interesses entre as partes,
sendo certo que o processo inicia-se atravs de uma AO, que em linhas
gerais denominamos PETIO INICIAL (art. 282/283 do CPC), ato exclusivo
do AUTOR, tendo como ato sucessivo a CONTESTAO (art. 300 e s/s do
CPC), ou seja, defesa do ru, RPLICA, CONJUNTO PROBATRIO,
ASSISTNCIA TCNICA, PERICIAS, etc.
Ou seja, aes de conhecimento desenvolvem mediante um processo amplo
que visualizar concluir quem de fato detentor do direito controvertido, ou
seja, o AUTOR (plo ativo, quem deduz a pretenso) ou o RU (plo passivo,
quem resiste pretenso o quem suporta os efeitos do pedido).
Para fins didticos as aes de conhecimento dividem-se em trs
modalidades, a saber:
a) AO DE CONHECIMENTO MERAMENTE DECLARATRIA;
b) AO DE CONHECIMENTO CONSTITUTIVA; e,
c) AO DE CONHECIMENTO CONDENATRIA.
Vejamos:
AO DE CONHECIMENTO MERAMENTE DECLARATRIA: quando o
conflito entre as partes esta na incerteza da relao jurdica, que a ao visa
desfazer, tornando certo o que incerto. (no precisa ser judicialmente, caso
as partes estejas de acordo pode ser feita via cartrio de forma muito mais
simples)

Pode

tambm envolver

um fato

juridicamente

relevante,

autenticidade ou no de determinado documento, nos termos do art. 4 do

CPC:

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Art. 4o O interesse do autor pode limitar-se
declarao:
I - da existncia ou da inexistncia de relao
jurdica;
II - da autenticidade ou falsidade de documento.
Pargrafo nico. admissvel a ao declaratria,
ainda que tenha ocorrido a violao do direito.
AO CONSTITUTIVA: alm de uma declarao, visam criar, modificar ou
extinguir uma relao jurdica anterior, criando uma situao nova.
Ou seja, neste tipo de ao h a criao, modificao ou extino de uma
relao ou situao jurdica. Ex. Resciso de contrato (declara que esta
inadimplente e rescinde o contrato) Anulatria de Negocio Jurdico (declarao
de inaptido e anulao do contrato), Divrcio (declarao e impossibilidade e
descabimento da relao de vida comum). Diferente da ao meramente
declaratria, esta declara e modifica.
AO CONDENATRIA: visam uma condenao do Ru, a aplicao de uma
regra sancionadora, isto , que aplique ao ru uma pena, em que incorre por
desobedincia ao imperativo legal.
Oportuno mencionar que sanes so medidas estabelecidas no Direito
Material como consequncia pela desobedincia.
A condenao corresponde a impor ao ru uma obrigao de dar, fazer ou no
fazer.
Vale dizer que as aes condenatrias so providas de um comando passvel
de Futura Execuo ou cumprimento de sentena que ocorre nos meus autos
do processo.
Diante da condenao existem duas hipteses:
a) Cumprimento voluntrio (o juiz
determina um prazo);
b) Cumprimento

forado

(execuo) se da de acordo com a

natureza

da

ao

(violncia

simblica) no patrimnio (ao civil)

privao da liberdade (penal).

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AES EXECUTIVAS: (Trata-se de dispositivo processual que viabiliza ao

credor a satisfao de um crdito no cumprido espontaneamente, isto , as
aes executivas o instrumento processual apto a exigir, concretamente, do
devedor o adimplemento de um direito j reconhecido num ttulo executivo
extrajudicial, em regra, bem como por intermdio de um processo sincrtico
(cumprimento de sentena, ou seja, execuo da sentena nos prprios autos
do processo de conhecimento, ou seja, as aes executivas tm carter
satisfatrio).
O pressuposto das aes executivas esta na existncia da tutela executiva,
que da ao credor a possibilidade de provocar a atividade jurisdicional no
sentido de transformar situaes de fato em realizaes praticas.
Existem 2 (duas) espcies de execuo, fundados em procedimentos
diferenciados:
a)

POR TTULO JUDICIAL: (art. 475-N do CPC):

Nos termos do art. 475-I, do CPC o processo no mais se extingue por fora
de uma sentena, ou seja, em decorrncia da necessidade de satisfao
efetiva da parte vencedora (credor/exequente) prosseguir o processo com
fulcro em dar cumprimento a deciso judicial no cumprida espontaneamente
pelo vencido (devedor/executado).
O art. 475-N do Cdigo de Processo Civil determina em quais situaes os
ttulos so considerados ttulos executivos judiciais. Vejamos:
475-N. So ttulos executivos judiciais:
I a sentena proferida no processo civil que reconhea
a existncia de obrigao de fazer, no fazer, entregar
coisa ou pagar quantia;
II a sentena penal condenatria transitada em julgado;
III a sentena homologatria de conciliao ou de
transao, ainda que inclua matria no posta em juzo;
IV a sentena arbitral;
V o acordo extrajudicial, de qualquer natureza,
homologado judicialmente;
VI a sentena estrangeira, homologada pelo Superior
Tribunal de Justia;
VII o formal e a certido de partilha, exclusivamente em
relao ao inventariante, aos herdeiros e aos sucessores
a ttulo singular ou universal.

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Pargrafo nico. Nos casos dos incisos II, IV e VI, o

mandado inicial (art. 475-J) incluir a ordem de citao do
devedor, no juzo cvel, para liquidao ou execuo,
conforme o caso.
A doutrina tem denominado tal execuo como EXECUO IMEDIATA,
pautada em ttulo executivo judicial (475-N), que anteriormente ocorria por
intermdio de um processo autnomo. Ou seja, agora ocorre por intermdio do
cumprimento de sentena ou execuo forada nos prprios autos da ao
principal (atravs de simples petio).
Para tal situao damos o nome de PROCESSO SINCRTICO (trata da fuso
de dois ou mais elementos em um s. Numa seara processual, pode ser
entendido como a capitulao do processo em vrias fases, unificando-se
todas as etapas processuais, de forma a se prestar a tutela jurisdicional com
maior agilidade, simplicidade e efetividade).

a)

POR TTULO EXTRAJUDICIAL (art. 585 do CPC):

o conjunto de medidas processuais coercitivas, que tem como objeto atingir

o patrimnio do devedor at satisfazer o direito, integral, do credor.
REQUISITOS: Somente ser admitido o processo de execuo caso o devedor
no satisfaa, espontaneamente, a obrigao certa, lquida e exigvel,
constante num ttulo executivo extrajudicial, ou seja, o inadimplemento do
devedor e a existncia de um ttulo executivo extrajudicial.
O art. 585 do Cdigo de Processo Civil relaciona os ttulos executivos
extrajudiciais. Vejamos:
Art. 585. So ttulos executivos extrajudiciais:
I - a letra de cmbio, a nota promissria, a duplicata, a
debnture e o cheque;
II - a escritura pblica ou outro documento pblico
assinado pelo devedor; o documento particular assinado
pelo devedor e por duas testemunhas; o instrumento de
transao referendado pelo Ministrio Pblico, pela
Defensoria Pblica ou pelos advogados dos transatores;
III - os contratos garantidos por hipoteca, penhor,
anticrese e cauo, bem como os de seguro de vida;
IV - o crdito decorrente de foro e laudmio;

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V - o crdito, documentalmente comprovado, decorrente
de aluguel de imvel, bem como de encargos acessrios,
tais como taxas e despesas de condomnio;
VI - o crdito de serventurio de justia, de perito, de
intrprete, ou de tradutor, quando as custas,
emolumentos ou honorrios forem aprovados por deciso
judicial;
VII - a certido de dvida ativa da Fazenda
Pblica da Unio, dos Estados, do Distrito Federal, dos
Territrios e dos Municpios, correspondente aos crditos
inscritos na forma da lei;
VIII - todos os demais ttulos a que, por disposio
expressa, a lei atribuir fora executiva.
1o A propositura de qualquer ao relativa ao dbito
constante do ttulo executivo no inibe o credor de
promover-lhe a execuo.
2o No dependem de homologao pelo Supremo
Tribunal Federal, para serem executados, os ttulos
executivos extrajudiciais, oriundos de pas estrangeiro. O
ttulo, para ter eficcia executiva, h de satisfazer aos
requisitos de formao exigidos pela lei do lugar de sua
celebrao e indicar o Brasil como o lugar de
cumprimento da obrigao.
Assim, tratando-se de ttulo executivo extrajudicial o processo se dar de forma
autnoma.
AES CAUTELARES: (pedido de providncias urgentes antes ou durante a
tramitao do Processo de Conhecimento).
As aes cautelares visam a preservar a utilidade e a possibilidade da efetiva
prestao da tutela jurisdicional, de modo a evitar que os provimentos judiciais
se tornem declaraes sem alcance prtico.
Assim, podemos dizer que o processo cautelar instrumento de outro
processo (conhecimento ou executivo), denominado "processo principal,
podendo ser preparatrio ou incidental.
Ou seja, o conjunto de medidas de ordem processual destinadas a garantir o
resultado final do processo de cognio (conhecimento) ou do processo de
executivo.
Levando em considerao que durante o curso de um processo o bem
discutido pode vir a deteriorar-se, ou antes, mesmo da existncia de um
processo seja necessrio proteger certo bem, foi facultado ao individuo fazer
uso de aes cautelares ou preventivas.

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Estas aes visam providencias urgentes e provisrias e assegurar os efeitos
de uma providencia principal, em perigo por eventual demora;
TEM COMO REQUISITOS INDISPENSVEIS:
Fumus boni iuris probabilidade ou possibilidade da existncia do direito
invocado pelo Autor da ao cautelar e que justifica sua proteo, isto ,
funo do bom direito, no imprescindvel que o direito fique demonstrado ou
definitivo, a mera probabilidade do direito pleiteado suficiente.
Periculum in mora probabilidade de dano a uma das partes na ao
principal resultante na demora do ajuizamento, isto , o perigo na demora em
relao deciso almejada, poder vir tarde demais, trazendo prejuzos
irreparveis parte.
AS CAUTELARES PODEM SER:
PREPARATRIAS: So aquelas demandadas antes da existncia de um
processo principal.
Ou seja, quando proposta antes da ao principal. Sendo necessrio que se
indique qual o objeto da demanda principal. Conhecer a lide principal
essencial para que o juiz julgue se a cautelar preparatria ser concedida ou
no.
Nos moldes do art. 806, as cautelares preparatrias, como regra, exigem a
propositura da ao principal no prazo de 30 dias aps a execuo da tutela
cautelar.
Somente aplica essa regra geral s cautelares restritivas de direitos, isto ,
quando se causar algum gravame ao requerido.
O prazo tem como objetivo evitar que o requerente eternize a cautelar.
Esse prazo tem carter decadencial, ou seja, no sendo proposta a ao
principal, cessa a eficcia da cautelar.

INCIDENTAIS: So as cautelares propostas no decorrer do processo principal.

No caso, irrelevante que se indique qual o objeto da demanda principal,
tendo em vista que o julgador tem conhecimento prvio do mesmo, devido ao
fato de j existir um processo principal.

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AO PENAL:
Conceito: o direito pblico subjetivo de pedir ao Estado-Juiz a aplicao do
Direito Penal objetivo a um caso concreto. tambm o direito pblico subjetivo
do Estado-Administrao, nico titular do poder-dever de punir, de pleitear ao
Estado-Juiz, por meio do MP, a aplicao do Direito Penal objetivo, com a
conseqncia satisfao da pretenso punitiva, bem como do ofendido na
ao penal privada.
Segundo preleciona o professor Guilherme de Souza Nucci ao penal :
o direito do Estado-acusao ou do ofendido de ingressar em juzo,
solicitando a prestao jurisdicional, representada pela aplicao das normas
de direito penal ao caso concreto. (Manual de Processo Penal, p. 164)
TIPOS DE AO PENAL:
Consoante preceitua o art. 100, caput, do Cdigo Penal, a ao dividida em:
AO PENAL PBLICA:
Que tem como espcies:
a)

AO PENAL PBLICA INCONDICIONADA: aquela cuja propositura

independe da vontade do ofendido ou de quem quer que seja, estando o MP

obrigado a oferecer a denncia sem qualquer provocao se houver prova
suficiente de materialidade e indcios de autoria.
Obs: No prevendo a lei expressamente que a ao penal depende de queixa,
ou representao do ofendido ou de requisio do Ministro da Justia, ela
ao penal pblica incondicionada.
a)

AO PENAL PBLICA CONDICIONADA: aquela que s pode ser

promovida mediante manifestao do ofendido ou do representante legal ou,

quando a lei exigir, requisio do Ministro da Justia, autorizando a sua
propositura (art. 24 do CPP).

AO PENAL PRIVADA: O ofendido tem a faculdade de propor ou no a

ao, de acordo com sua convenincia. Contrape-se ao princpio da
obrigatoriedade, que vigora na ao penal pblica.

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Assim, o titular da ao penal privada a vtima j possuindo indcios e
materialidade ir apresentar a sua petio inicial (queixa-crime) se ele desejar.
Logo, fica claro que a propositura da ao penal por parte do querelante
(ofendido) mera faculdade e no uma obrigao.
So espcies da ao penal privada:
a)

AO PENAL PRIVADA EXCLUSIVA: (doutrinariamente, tambm,

denominada: principal; genuinamente privada; privada propriamente dita);

Titular: Ofendido (querelante) ou seu representante legal.
OBS: Consoante os termos do art. 31 do CPP, na hiptese de morte do
ofendido ou quando declarado ausente por deciso judicial, o direito de
oferecer queixa ou prosseguir na ao penal passar ao CADI isto : Cnjuge,
ascendente, descendente ou irmo.
a)

AO PENAL PRIVADA PERSONALSSIMA: Somente a vtima

(querelante), portanto se caso o ofendido morrer ningum mais poder

oferecer a queixa-crime.
OBS: O nico caso de ao privada personalssima o previsto no art. 236 do
Cdigo Penal, ou seja, o crime de induzimento a erro essencial ou ocultao
de impedimento. O crime de adultrio (art. 240 do CP) que tambm erra de
processado mediante ao penal privada personalssima foi revogado pela Lei
n 11.106/05.
a)

AO PENAL PRIVADA SUBSIDIRIA DA PBLICA: a ao penal

que pode ser proposta pelo ofendido ou por seu representante legal sempre
que, na ao penal pblica, o MP no oferecer a denncia dentro do prazo
legal. Est prevista no art. 5 LIX, da CF.
Oportuno frisar, que essa ao s tem lugar no caso de inrcia do MP, jamais
em caso de arquivamento.
OBS: Deve ser proposta no prazo decadencial de seis meses, a contar do
encerramento do prazo para o oferecimento da denncia, que de 5 (cinco)
dias quando o ru estiver preso e de 15 (quinze) dias quando estiver solto,
(art. 29 e 38 do CPP).

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PONTO 5 - PARTES: DEVERES GERAIS DAS PARTES,

DESPESAS PROCESSUAIS, SUBSTITUIO DAS PARTES:
CONCEITO:
Em sentido formal e restrito aquele que pede, em nome de quem se pede,
contra quem se pede ou em relao a quem se pede uma providncia
jurisdicional.
Em sentido amplo todo aquele que se encontra num contraditrio perante o
juiz.
Assim, podemos concluir que as partes so:
a)

AUTOR: que aquele que pede tutela jurisdicional;

b)

RU: aquele contra ou em face de quem se pede.

Isso em relao ao processo de conhecimento, no processo de execuo, h o

credor e o devedor, ou exequente e executado, j no processo cautelar, o
requerente e o requerido.
PRINCPIOS:
DUALIDADE DE PARTES: Tendo em vista ser uma relao jurdica, a
dualidade de partes se impe no podendo se confundir na mesma parte a
titularidade da pretenso (autor) e da resistncia (ru). Caso ocorra a
consequncia o desaparecimento da ao, uma vez que no h interesse de
agir. Extingue-se o processo sem resoluo do mrito, nos moldes do art. 267,
inciso X do CPC.

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Ex: Uma filial demande outra ou a matriz. (ocorre confuso entre os sujeitos da
lide).
IGUALDADE DE PARTES: Tal princpio reflete na posio de cada parte,
porquanto, h prerrogativas somente do autor e prerrogativas somente do ru.
CAPACIDADE DE SER PARTE:
Somente a norma processual poder definir quem pode ser parte, ou seja,
quem est apto a figurar como autor e ru no processo.
Consoantes os moldes do Cdigo Civil, apenas as pessoas plenamente
capazes de direitos e obrigaes, tais como o homem, que a lei denomina de
pessoa natural (art. 1 do CC), e as pessoas jurdicas (arts. 40/47 do CC) tm
capacidade de ser parte, uma vez que segundo a lei processual, quem pode
ser titular de direitos pode pleite-los em juzo (art. 7 do CPC), e vice-versa,
quem pode ser sujeito de direito, pode tambm ter obrigaes e,
consequentemente, ser parte passiva.
Contudo, por questes de ordem prtica, a lei processual (art. 12 do CPC)
estende a capacidade de ser parte a determinadas universidades de bens e
pessoas, muito embora no sejam dotadas de personalidade.
Ex: Massa falida; a herana jacente; o esplio; as sociedades irregulares e o
condomnio, que no so pessoas, no tm personalidade, no so sujeitos de
direitos e obrigaes, mas a lei lhes atribui capacidade de ser parte, com
atuao limitada s prprias razes que lhe informam a existncia como um
todo.
CAPACIDADE PROCESSUAL: um pressuposto processual relativo s
partes, equivale capacidade de exerccio pleno de direitos e deveres, nos
termos da lei civil.
O direito processual civil mantm correspondncia com o direito civil. Porm, o
simples fato de a pessoa ser sujeito de direito no lhe atribui capacidade para
estar em juzo tambm denominada de capacidade processual ou legitimao
processual.
Consoante o art. 7 do CPC, toda pessoa que se acha no exerccio de seus
direitos tem capacidade de estar em juzo.

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O art. 8 do CPC, preceitua que os incapazes sero representados ou
assistidos por seus pais, tutores, curadores, na forma da lei civil.
Ex: Menores absolutamente incapazes: so representados;
Menores relativamente incapazes: capacidade limitada deve ser assistido;
Nascituro: (art. 2 do CC) representado por seu curador.
Deve-se observar, entretanto, que na Lei n. 9.099/95 os maiores de 18 anos
possuem capacidade processual, fugindo regra do processo civil. Ento,
poder haver pessoa que tenha capacidade processual e no tenha
capacidade de fato.
CURADOR: Aquele que administra bens alheios por encargo judicial (art. 9 do
CPC).
Ser nomeado um curador especial quando:
a)

Incapaz no tem representante;

b)

Incapaz tem representante, mas a ao que ele mover conflitante

com o interesse de seu representante (ex.: o pai quer vender para um dos
seus filhos, mas possui um filho menor; no poder represent-lo tendo em
vista ter interesse);
c)

Sempre que o ru estiver preso (em regime fechado ou semi-aberto),

para que ele possa exercer plenamente seu direito de defesa. Entretanto, s
ser nomeado curador especial se o ru for citado e no possuir defensor;
d)

se o ru revel for citado por edital ou com hora certa e no comparecer

em juzo, visto que tem direito do contraditrio e da ampla defesa.

Cabe ao curador especial apresentar contestao, trazendo elementos ou
apresentando negativa geral. Poder argir suspeio, impedimento e
incompetncia. No poder ajuizar aes, portanto, no pode reconvir nem
ajuizar aes declaratrias incidentais. A exceo no processo de execuo,
tendo em vista que o meio processual de defesa so os embargos de devedor
ou execuo, que uma verdadeira ao, e poder ser proposta pelo curador
especial.
Embora no haja determinao legal de que o curador dever ser advogado, o
Juiz, normalmente, nomear um advogado, visto que, se for curador leigo,

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dever contratar um advogado para auxili-lo. A pessoa nomeada como
curador poder declinar, no havendo obrigatoriedade de aceitar o encargo.
PESSOAS CASADAS: (art. 10 do CPC)
cedio que as pessoas casadas possuem plena capacidade. Todavia, sofrem
limitaes em juzo no caso de aes reais imobilirias e qualquer ao que
tem por objeto um bem imvel, visto que as pessoas casadas, para propor
qualquer uma dessas aes, devem trazer a outorga uxria (autorizao do
outro cnjuge).
Essa limitao exigida independente do regime de bens, pois o cnjuge tem
o dever de proteger os bens do outro cnjuge.

DEVERES DAS PARTES:

Os deveres das partes e dos procuradores esto determinados nos arts. 14 e
15 do CPC.
sabido por todos, que como sujeitos parciais da relao processual, cabem
s partes vrios deveres, nus e obrigaes e, caso haja o descumprimento de
tais deveres os responsveis pelo ilcito sero responsabilizados nos termos
dos arts. 16/19 do CPC.

DESPESAS PROCESSUAIS: o dever de pagamento das despesas

processuais,

quais

sejam, taxas, emolumentos, custas, despesas de

publicao, indenizaes e honorrios de advogado e perito, salvo as

disposies concernentes justia gratuita (Lei n 1.060/50, favorecido
aqueles cuja situao econmica no lhes permita pagar as custas do
processo e os honorrios de advogado sem prejuzo do sustento prprio ou da
famlia).

PRINCPIO DA SUCUMBNCIA: Todas as despesas processuais, ao final,

sero pagas pelo vencido.

PROCURADOR: (art. 36/40):

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o advogado, o profissional habilitado pela lei a representar uma pessoa em
juzo, dada a sua capacidade postulatria. (O art. 133 da CF afirma que O
advogado indispensvel administrao da justia, sendo inviolvel por
seus atos e manifestaes no exerccio da profisso, nos limites da lei.
Assim, podemos concluir que alm da capacidade se ser parte e da
capacidade de estar em juzo, pessoa natural ou jurdica, para propor ao
ou contestar, precisar estar representado em juzo por advogado legalmente
habilitado, a chamada capacidade postulatria (Exceto nas causas em que a
lei dispensa tal exigncia).
O advogado para pleitear em nome de outrem precisa estar, alm de
regulamente escrito na OAB, munido do instrumento de mandato, que a
procurao.
Contudo, para evitar a prescrio e decadncia poder realizar todos os atos
reputados urgentes sem o instrumento de procurao, ficando obrigado a
exibi-lo no prazo de 15 (quinze) dias, prorrogvel at outros 15, por despacho
do juiz, inteligncia do art. 37 do CPC.
O advogado, consoante art. 45 do CPC, poder a qualquer tempo renunciar o
mandato, provando que certificou o mandante, sendo certo que permanecer
durante os 10 (dez) dias seguintes representando o mandante para evitar
prejuzos.

SUBSTITUIO DAS PARTES E DOS PROCURADORES:

Versa na verdade, sobre a sucesso das partes e seus procuradores
(sucesso processual). Tecnicamente, a locuo substituio processual
reservada ao fenmeno da legitimao extraordinria que caracterizado pela
defesa em juzo de direito alheio (art. 6 do CPC).
Nos termos do art. 41 do CPC, s permitida, no curso do processo, a
substituio voluntria das partes nos casos expressos em lei.
Nesse passo, o sucessor estar em juzo, em nome prprio, visando a tutela
de direito seu decorrente da alterao na titularidade do direito material
controvertido, associando-se assim, idia de legitimao ordinria. Nesta
coincide a titularidade do direito de agir com a do direito material discutido.

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Da doutrina, mxime NELSON NERY JNIOR e ROSA MARIA ANDRADE NERY nos
vem a lio segundo a qual embora a lei fale em partes, na verdade instituiu o
princpio da estabilidade subjetiva da lide, de sorte que no se permite a
alterao nem das partes, nem dos intervenientes durante o curso do
processo. Assim, admitido no processo o assistente, no poder dele retirar-se
para dar lugar a outro assistente que tenha sido sub-rogado em seus direitos 1.
Na concepo do saudoso JOS FREDERICO MARQUES, a sucesso processual,
ganhou a denominao de alterao subjetiva da lide e o eminente
processualista enfocou a mudana sob dois aspectos, formal e material. No
primeiro, dizia ele, a parte continua a ser a mesma: a modificao se opera
apenas no estado, na condio ou na representao da parte, tal como se d,
por exemplo, quando o menor atinge a maioridade, quando se modifica a
gerncia ou direo de uma sociedade ou pessoa jurdica. No segundo,
destaca que uma pessoa substitui a outra na qualidade de parte, citando o
exemplo da substituio do alienante ou o cedente pelo adquirente ou o
cessionrio, mediante consenso da parte contrria 2.

1
2

Cdigo de Processo Civil Comentado, 4 ed., RT, p. 462.

Manual de Direito Processual Civil, 1 Volume Teoria Geral do Processo Civil, Saraiva, 12 ed., p. 325.

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PONTO 6 - LITISCONSRCIO: DEFINIO, ESPCIES E

POSIO PROCESSUAL:
BASE LEGAL: Artigos 46/49 do CPC.
CONCEITO:
Segundo Cndido Dinamarco: Litisconsrcio a situao caracterizada pela
coexistncia de duas ou mais pessoas no lado ativo ou no lado passivo da
relao processual, ou em ambas as posies.
Ou seja, litisconsrcio o consrcio ou comunho de varias pessoas, que
pode ser ativo (mais de um autor), passivo (mais de um ru) ou misto
(pluralidade de autores e rus), representando em qualquer caso o fenmeno
da pluralidade de partes.
Nesta toada, podemos afirmar que o litisconsrcio pode ser ativo, passivo ou
misto, quanto posio processual e necessrio ou facultativo quanto
obrigatoriedade da sua formao; unitrio ou comum quanto unidade da
deciso a ser proferida; originrio ou superveniente, quanto ao momento da
sua formao.
QUALIFICAES:
1) QUANTO AO CRITRIO POSIO PROCESSUAL: PODE SER ATIVO;
PASSIVO OU MISTO:
LITISCONSRCIO ATIVO: Ser ativo o litisconsrcio em que existirem vrios
autores contra um nico ru;
LITISCONSRCIO PASSIVO: Por seu turno ser passivo o litisconsrcio que
em que houver um autor e vrios rus;
LITISCONSRCIO MISTO: Por derradeiro, ser misto o litisconsrcio que
contar com vrios autores e vrios rus.

2) QUANTO AO CRITRIO CRONOLGICO: O LITISCONSRCIO PODE

SER ORIGINRIO (INICIAL) OU ULTERIOR (INCIDENTAL):
LITISCONSRCIO ORIGINRIO OU INICIAL: aquele que j existe desde o
momento da proposio da ao;

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LITISCONSRCIO ULTERIOR OU INCIDENTAL: o litisconsrcio que passa
a existir no curso da demanda, isto , a pluralidade de sujeitos surge aps a
propositura da demanda e a citao do ru. (exemplo: litisconsrcio passivo
necessrio, em que, no decorrer da demanda, torna-se indispensvel, sob
pena de nulidade processual, a presena de outra pessoa no plo passivo).

3) QUANTO FORMAO: (FACULTATIVIDADE OU OBRIGATORIEDADE

DO LITISCONSRCIO)
O LITISCONSRCIO PODE SER FACULTATIVO OU LITISCONSRCIO
NECESSRIO:
LITISCONSRCIO FACULTATIVO: o litisconsrcio que se estabelece a
partir da vontade das partes, desde que presente uma das hipteses do art. 46
do CPC. No entanto, alguns autores essas hipteses possam abranger tanto o
litisconsrcio necessrio como o facultativo, consoante Humberto Theodoro
Jnior. J para Pontes de Miranda, s o inciso I do art. 46 do CPC refere-se ao
litisconsrcio necessrio.
O

LITISCONSRCIO

FACULTATIVO

PODE

SER

RECUSVEL

OU

IRRECUSVEL:
O LITISCONSRCIO E FACULTATIVO IRRECUSVEL: quando embora no
sendo obrigatrio a proposio conjunta das demandas cumuladas, se os
autores se coligarem em litisconsrcio, ou um segundo ru pedir o seu
ingresso como demandado, ao lado do ru originrio, a parte adversa no
pode recus-lo.
O LITISCONSRCIO FACULTATIVO RECUSVEL: em sentido contrrio,
podendo haver recusa do litisconsorte facultativo pela parte contrria, estamos
diante do litisconsrcio facultativo recusvel.

LITISCONSRCIO NECESSRIO: o litisconsrcio de formao obrigatria,

ou seja, aquele que indispensvel a pluralidade de partes. Decorre sempre
por disposio de lei, ou pela natureza da relao jurdica, deduzida no
processo (art. 47 do CPC).

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4) QUANTO A DECISO: O LITISCONSRCIO NECESSRIO PODE SER
SIMPLES OU UNITRIO:
LITISCONSRCIO NECESSRIO SIMPLES: a lei exige a presena de todos
os litisconsortes no processo para a validao da relao processual, contudo,
a sentena pode ser disforme em relao a eles.
LITISCONSRCIO NECESSRIO UNITRIO: h necessidade de que a
sentena surta os mesmos efeitos em relao a todos os litisconsortes. (ex: a
hiptese de ao que tem por objeto seja declarada a nulidade de casamento
celebrado com impedimento de ordem absoluta. A demanda proposta pelo
MP, sendo os cnjuges como rus. A sentena no poderia declarar o
casamento nulo em relao ao cnjuge varo e vlido em relao a esposa, o
que representaria aberrao jurdica sem precedentes. Neste caso a sentena
deve declarar o casamento vlido ou nulo, com idntico efeito em relao a
ambos os cnjuges. Tendo em vista que exige uma uniformidade na deciso.
,

LITISCONSRCIO MULTITUDINRIO:
Tambm conhecido como litisconsrcio excessivo.
Ocorre tanto no plo ativo quanto no plo passivo.
O pargrafo nico do art. 46 do CPC, permitir ao Magistrado, no caso de
litisconsrcio multitudinrio, reduzir o nmero de litigantes.
O mencionado nmero poder ser reduzido em duas situaes:
a)

quando, pelo excesso do nmero de partes, houver prejuzo rpida

soluo do litgio;
b)

quando, pelo excesso do nmero de partes, houver prejuzo ao direito

de defesa.
Presentes quaisquer dessas hipteses, o Juiz tem o poder de reduzir o nmero
de litisconsortes. O entendimento absolutamente dominante no sentido de
que o Juiz tem poderes para determinar de ofcio o desmembramento do
processo, a reduo do nmero de litigantes.

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No obstante, oportuno mencionar que o Ilustre Professor Nelson Nery Jnior,
preleciona que se houver prejuzo rpida soluo do litgio, o Juiz poder
determinar de ofcio a reduo do nmero de litisconsortes, visto ser de
interesse pblico; entretanto, havendo prejuzo do direito de defesa, o Juiz no
pode reduzir o nmero de litisconsortes de ofcio, tendo em vista no haver
interesse pblico.
Verificado o nmero excessivo, o Juiz dever determinar o desmembramento
do processo, no havendo extino do processo para nenhuma das partes.
Este desmembramento ser feito observando-se o caso concreto. S poder
haver o desmembramento quando houver litisconsrcio facultativo, e quem
arcar com as custas do desmembramento ser a parte que criou o
litisconsrcio multitudinrio (sempre o autor).
Se o Juiz no determinar o desmembramento do processo, cabe ao ru
formular o pedido de desmembramento. O ru deve formular este requerimento
no prazo da contestao. No caso de vrios rus, basta que um deles requeira
o desmembramento.

O requerimento de desmembramento interrompe o prazo para o oferecimento

da contestao, ou seja, o ru receber de volta o prazo para a contestao na
integralidade. O prazo ficar interrompido at o momento em que o ru for
intimado da deciso do Juiz, desmembrando ou no o processo. Esse
requerimento, ainda que seja feito por apenas um dos ru, interrompe o prazo
para todos os outros rus. Caso o requerimento de desmembramento seja
abusivo, percebendo o Juiz que o ru agiu de m-f, interrompe-se o prazo,
mas aplica-se as penas da litigncia de m-f.

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PONTO 7 - ASSISTNCIA: DEFINIO, ESPCIES E POSIO

PROCESSUAL:
Ponto 8 INTERVENO DE TERCEIROS: OPOSIO, NOMEAO
AUTORIA;
PONTO 9 INTERVENO DE TERCEIROS: DENUNCIAO DA
LIDE, CHAMAMENTO AO PROCESSO.
PONTO 11 PROCESSO: DEFINIO E NATUREZA JURDICA.
PONTO

12

PRESSUPOSTOS

PROCESSUAIS.

OBJETIVOS.

SUBJETIVOS
PONTO 13 PRESSUPOSTOS PROCESSUAIS. EXISTNCIA E DE
VALIDADE
PONTO 14 - NULIDADES: CONCEITO, VCIOS DO ATO PROCESSUAL,
ATOS INEXISTENTES, ABSOLUTAMENTE NULOS, RELATIVAMENTE
NULOS
PONTO 15 - NULIDADES: NULIDADE DO PROCESSO E NULIDADE
DO ATO PROCESSUAL. SISTEMA DE NULIDADE DO CDIGO.
NULIDADES

COMINADAS

PELO

CDIGO.

ARGIO

DAS

NULIDADES: MOMENTO. DECRETAO DA NULIDADE. EFEITOS.

PONTO 16 - A ADVOCACIA: DIREITOS E DEVERES BSICOS DO
ADVOGADO, INSTRUMENTO DE MANDATO. A ADVOCACIA PBLICA
PONTO 17 - O MINISTRIO PBLICO: FUNO, CARACTERSTICAS,
GARANTIAS, ESTRUTURA. ATRIBUIES (O MINISTRIO PBLICO
COMO PARTE E COMO FISCAL DA LEI), PODERES NA ATUAO.