ABSTRACT: The reflections of this article focus on introductory character, in research and analyze the
relation points between the work of Cesare Beccaria the Legal Positivism, notably discuss about
principles and guarantees which have entered the law. This theme, at first sight can seem a bit vague and
imprecise, but in fact it is a key to understanding the evolution of the fundamental structure of the law and
the way it presents itself nowadays . Thus Beccaria identified as the major representative of liberal ideas
to the area of law and author of a work that was constituted revolutionary for his time, we are going to
analyze the affinity that exists between his most important assumptions and the doctrine of Legal
Positivism and we are going to show the actuality of some of these postulates, using like a target those
that are most important to the study proposed.
Keywords: Beccaria, Legal Positivism, Principles, Guarantees.
1. Introduo
O presente artigo tem como objetivo fazer uma anlise de alguns dos
principais postulados do Beccaria e perquirir sobre sua relao com a doutrina do
Positivismo Jurdico, tendo em vista a relevncia desta doutrina para o estudo e criao
do direito, fundamentando a maior parte da construo dos ordenamentos jurdicos
contemporneos.
Para tanto, realiza-se num primeiro momento, a apresentao da doutrina do
Postivismo Jurdico, em linhas gerais, situando-a no contexto histrico em que surgiu e
se desenvolveu, tendo em vista a necessidade de apresentar tal objeto para uma
compreenso clara da anlise que se pretende fazer neste estudo. Ento, identificado
Beccaria enquanto personagem importante na difuso de uma srie de ideias liberais
para o Direito atravs da sua obra intitulada Dos Delitos e das Penas, e analisaremos a
relao dos seus postulados, representados por princpios e garantias, com o Positivismo
Jurdico em alguns dos seus aspectos mais relevantes.
Uma vez determinado o contexto histrico e apresentada a base do
pensamento de Beccaria, so realizadas, assim, averiguaes especficas sobre alguns
dos postulados deste autor, constantes em sua obra, e sua repercusso no Positivismo
Jurdico do sculo XIX. Tais averiguaes se concentram, especialmente, no quesito da
segurana jurdica, que ser subdividida em alguns postulados. So eles: monopolizao
do direito por parte do legislador, princpio da legalidade, princpio da personalidade,
mudana de papel dos magistrados e o silogismo jurdico.
Para a classificao desta pesquisa utilizaremos duas metodologias de
classificao: quanto aos fins e quanto aos meios. Quanto aos fins, tal pesquisa
exploratria e descritiva. Exploratria, porque apesar das influncias de Beccaria para o
a rea do Direito, no se verificou a existncia de estudos que explorem o impacto de
suas ideias liberais em pontos especficos do Positivismo Jurdico e no seu
desenvolvimento sob um ponto de vista geral, muito embora seja evidente a relao
entre ambos. Descritiva, porque visa descrever tais ideias defendidas ao longo de toda a
obra do autor. Quanto aos meios trata-se de uma pesquisa bibliogrfica e telematizada,
conforme descrito abaixo:
Telematizada: porque foram feitas consultas via internet e intranet para a busca
de dados e enriquecimento da pesquisa.
2. Positivismo Jurdico: Origem e Contexto Histrico
Primeiramente, antes de tecermos qualquer exposio acerca do contexto
em que se desenvolveu o positivismo jurdico, preciso ressaltar que no se trata do
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muito ampla e abstrata, tal como a lei que estabelece que os delitos sejam punidos,
necessitando de uma lei positiva encarregada de fixar o modo de punio e a medida
desta.
Mais tarde, j no fim do sculo XVII e incio do sculo XVII, o pensamento
dos filsofos chamados de jusnaturalistas ganhou muita fora. Nesse panorama, o
direito natural deixava de ser visto como advindo de Deus e passava a ser conhecido
atravs de critrios racionais. Para ratificar tal considerao podemos analisar a citao
da obra De jure belli ac pacis de Hugo Grocio, feita por Norberto Bobbio:
O direito natural um ditame da justa razo destinado a mostrar que um ato
moralmente torpe ou moralmente necessrio segundo seja ou no conforme
prpria natureza racional do homem, e a mostrar que tal ato , em
conseqncia disto vetado ou comandado por Deus, enquanto autor da
natureza. (...) Os atos relativamente aos quais existe um tal ditame da justa
razo so obrigatrios ou ilcitos por si mesmos. (GROCIO, 1625 apud
BOBBIO, 1995, pp. 20,21)
nico a quem cabe a funo de prescrever leis. Esse princpio, necessrio afirmar, j
est presente da obra de Beccaria, como o destacado abaixo:
(...) s as leis podem decretar as penas dos delitos, e esta autoridade s pode
residir no legislador, que representa toda a sociedade unida por um contrato
social; nenhum magistrado (que parte da sociedade) pode, com justia,
infligir penas contra outro membro dessa mesma sociedade. (BECCARIA,
2005, p.44)
Dessa forma, podemos analisar que no postulado de Beccaria, h uma clara tentativa de
refrear as possveis arbitrariedades no uso das leis. Assim, ele estabelece que somente
ao legislador cabe decretar penas para os delitos, uma vez que nele prprio est
depositada a personificao da vontade de toda a coletividade.
Nesse contexto podemos inferir relao entre o acima escrito da referida
obra e a ideia de representatividade, importante trunfo do positivismo jurdico. No
perodo de disseminao dessa doutrina, intensificou-se a necessidade monoplio do
poder de decretar leis a partir de um go competente e com existncia legitimada pelo
prprio Estado3, como forma de garantir segurana e impedir a arbitrariedade na
aplicao das leis. Assim, a representatividade poltica era pea chave pra garantir esse
pressuposto, j que o legislativo representa a nao inteira, uma vez que o poder
exercido, ainda que indiretamente, pelo prprio povo por meio de seus representantes.
4.2 Princpio da legalidade
O princpio da legalidade nestes termos foi criada pelo pai do Direito Penal
moderno Johann Anselm Von Feuerbach, na forma latina de nullum crimen, nulla
poena sine previa lege4. Nesses termos tal princpio guarda enorme conexo com o
postulado da segurana jurdica, em que somente pode haver segurana jurdica,
impedindo-se que impere o reino das incertezas, da arbitrariedade e da instabilidade, de
modo que nenhuma ao seja posta em prtica sem prvia definio em lei. Assim,
somente pode concretizada a segurana jurdica se houver respeito ao princpio da
legalidade.
Tal princpio comea a ganhar fora com o advento da Modernidade e ,
portanto, fruto da reao contra o absolutismo, porque se constitui em uma frmula para
limitar a ao do Estado, ou seja, s ser delito aquela conduta expressamente prevista
como tal pelo legislador, expressada por enunciados de fcil compreenso e acessveis a
todos os cidados. Beccaria inclusive ressalta essa necessidade em sua obra:
Quanto maior for o nmero dos que compreenderem e tiverem entre as mos
o sagrado cdigo das leis, menos frequentes sero os delitos, pois no h
dessa maneira que o autor sustenta que a interpretao das leis conduz a
resultados errneos calcados em paixes e prpria subjetividade inerente condio.
nesse sentido que Beccaria influenciou a mudana do papel dos magistrados j na Era
Moderna, uma vez que nesse perodo em que o monoplio do direito passava para as
vias estatais, o juiz que anteriormente poderia decidir os casos atravs de interpretaes
que extrapolavam o texto da lei levando em conta suas concepes pessoais, e at
mesmo os costumes - passa condio de funcionrio do Estado. Assim o juiz perde
parte de sua autonomia no exerccio da funo de julgar.
importante ressaltar que essa mudana no papel dos juzes foi
radicalizada com o Positivismo Jurdico, especialmente em relao Escola da Exegese.
Nesse sentido, passa-se a defender um direito aplicado de forma literal, racional e
gramatical. Ao juiz cabia apenas a aplicao da lei, de forma superficial, sua vontade era
a vontade do legislador. O modo de interpretao da Escola da Exegese era reduzido e
superficial. A ideia desse corpo de normas era suprimir o mximo possvel a
obscuridade e a ambiguidade. Ao juiz no cabia nenhuma outra funo que no fosse
aplicar a lei pautado na suposta neutralidade e objetividade. Direito e Lei, nessa
abordagem terica, eram considerados sinnimos para o Positivismo Jurdico. Norberto
Bobbio denomina a forma aguda dessa tendncia de ater-se escrupulosamente aos
cdigos de fetichismo da lei (BOBBIO, 1995, p.121).
4.5 Silogismo Jurdico
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