Algunos apuntes en torno a la prescripcin extintiva y la caducidad

Roger Arturo Merino Acua

Abogado por la Universidad Nacional Mayor de San Marcos, cursando la maestra con
mencin en Derecho Civil y Comercial en la misma casa de estudios. Asesor civil y
procesal civil de Gaceta Consultores. Miembro del Taller de Derecho Civil Jos Len
Barandiarn de la Universidad Nacional Mayor de San Marcos.

Barranca - PER, Enero 2009

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Algunos apuntes en torno a la prescripcin extintiva y la

caducidad
Roger Arturo Merino Acua (*)
I. Prescripcin y caducidad: instituciones de la parte general del
derecho privado. II. El procedimiento de constitucin de la
prescripcin. III. La caducidad como institucin heternoma de
extincin de situaciones jurdicas. IV. La prescripcin y la
caducidad en el proceso civil. Problemas. 4.1. Excepciones
procesales y cosa juzgada. 4.2. La (in)determinacin del plazo
prescriptorio y el plazo de caducidad: interrupcin y suspensin
V. Conclusin: La an incomprendida aplicacin judicial,
doctrinaria y legislativa de la prescripcin y la caducidad
I. Prescripcin y caducidad: instituciones de la parte general del Derecho
Privado
A diferencia de otras experiencias jurdicas1, los autores peruanos no se han
caracterizado por dedicar suficiente atencin a la prescripcin y la caducidad,
salvo una voz solitaria que se ha pronunciado agudamente sobre el tema.2 Esta
desidia por decirlo de alguna manera- no se condice con la serie de problemas
que se presentan en la aplicacin prctica de estas instituciones en nuestra
judicatura, razn por la cual he decidido plasmar algunas reflexiones sobre el
particular.
El primer punto que considero fundamental, es el lugar que deben tener estas
instituciones en nuestro ordenamiento jurdico. Al respecto, la Corte Suprema
zanja la cuestin afirmando casi siempre que las normas que regulan la
prescripcin y la caducidad son normas de carcter procesal. Y ello tiene
bastante relevancia pues as muchas veces se rechaza el recurso de casacin que
denuncia la inaplicacin o la interpretacin errnea de normas que regulan la
Abogado por la Universidad Nacional Mayor de San Marcos, cursando la maestra con
mencin en Derecho Civil y Comercial en la misma casa de estudios. Asesor civil y procesal
civil de Gaceta Consultores. Miembro del Taller de Derecho Civil Jos Len Barandiarn de la
Universidad Nacional Mayor de San Marcos.
1 Se seala que desde hace veinticinco aos ha aumentado de manera notable el inters por la
prescripcin en el mundo jurdico occidental, tanto en el orden doctrinal, donde ha habido una
importante eclosin de obras destacadas y estudios serios sobre la materia, como en el plano
legislativo (RIVERO HERNNDEZ, Francisco. La suspensin de la prescripcin en el Cdigo Civil
Espaol. Estudio crtico de la legalidad vigente. DYKINSON. Madrid, 2002. Pg. 17). Ah puede
consultarse reciente bibliografa alemana, italiana y anglosajona sobre el particular.
2 Me refiero a Eugenia Ariano Deho, con los siguientes trabajos: Prescripcin, "cuestiones"
declarables de oficio y cosa juzgada. En: Dilogo con la Jurisprudencia. Vol 7. N 36. Lima, setiembre
de 2001. La prescripcin entrampada entre las normas del Cdigo Procesal Civil. En: Dilogo con la
Jurisprudencia. N 61. Ao 9. Gaceta Jurdica. Octubre, 2003. Imperatividad de las normas sobre la
prescripcin. En: Cdigo Civil Comentado. Tomo VIII. Gaceta Jurdica. Primera Edicin. Julio,
2005.
(*)

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prescripcin y la caducidad porque seran de naturaleza procesal. Ello porque

de acuerdo a los incisos 1 y 2 del artculo 386 del Cdigo Procesal Civil, son
causales para interponer el recurso de casacin: la aplicacin indebida o
interpretacin errnea de una norma de derecho material (inciso 1), o la
inaplicacin de una norma de derecho material (inciso 2).
Entonces, la suerte del recurso de casacin alegando, por ejemplo, que no se ha
interpretado bien un supuesto de interrupcin del plazo de prescripcin,
depender de donde se ha encuadrado dicho supuesto. Si es como debera serdentro del defecto en la aplicacin o interpretacin de una norma de derecho
material, la Corte Suprema se limita a rechazar el recurso pues las normas de
prescripcin seran normas de derecho procesal, y la aplicacin e interpretacin
de estas no son materia de control casatorio.3 Por otro lado, si se encuadra este
supuesto dentro del inciso 3 del artculo 386 del CPC, es decir, la contravencin
del debido proceso (supuesto que no tendra nada que hacer aqu), es posible
que el juez declare fundado el recurso de casacin, pero con efectos muy
perniciosos, pues al ser una causal in procedendo, deber reenviar los actuados
(art. 396 inc 2). As, el resultado de todo ello es que de considerarse () que se
aplic indebidamente, inaplic o interpret
errneamente una norma
reguladora de la prescripcin en el caso concreto, al declararse fundado el
recurso se repone al proceso al estado en que se cometi el supuesto vicio, y no
se resuelve, de frente, el problema de fondo, que es lo que ocurre cuando se
casa por error in iudicando.4
Es decir, debido a que nuestros jueces entienden que las normas que regulan la
prescripcin y la caducidad son normas de naturaleza procesal: o rechazarn la
posibilidad de que la Corte Suprema analice la interpretacin y aplicacin de
estas normas, o las analizarn (equivocadamente, por cierto) como un error in
procedendo y no se pronunciarn sobre el fondo, alargando injustificadamente el
proceso.
Es claro que estos problemas se deben al desconocimiento terico de estas
instituciones.
En efecto, la prescripcin y la caducidad no son instituciones de derecho
procesal sino de la parte general del derecho privado5 que, en puridad,
constituyen mecanismos de extincin de diversas situaciones jurdicas. De ello
es clara muestra la modificacin del rgimen de la prescripcin en Alemania
(que se enmarca en la Ley de modernizacin del derecho de las obligaciones en
dicho pas), la misma que reflejara el valor que en la cultura legal alemana se
da al sistema jurdico como tal y a la parte general (Allgemeiner Teil) contenida
Recientemente: CASACIN N 2034-2004- CALLAO (El Peruano, 04 de diciembre de 2006).
ARIANO DEHO, Eugenia. La prescripcin entrampada entre las normas del Cdigo Procesal Civil.
En: Dilogo con la Jurisprudencia. N 61. Ao 9. Gaceta Jurdica. Octubre, 2003. Pg. 109
5 BIGLIAZZI, GERI Lina; BRECCIA, Umberto; BUSNELLI, Francesco; NATOLI, Ugo. Derecho
Civil Tomo I. Vol. 1. Normas, Sujeto, Relacin Jurdica. Traduccin de Fernando Hinestrosa.
Universidad Externado de Colombia. 1era. Edicin. 1987. Pg. 488.
3
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en el BGB, el cual se concibe como eje vertebrador de todo el sistema del

derecho privado.6 Y no debe llevarnos a confusin que el rgimen de estos
institutos se regulen muchas veces en lugares ajenos a la parte general, como en
el libro de tutela de los derechos (como en la experiencia italiana) o en la parte
final del Cdigo como en la caso Francs (de indudable influencia en el
legislador espaol y el peruano), pues estas elecciones en muchos
ordenamientos jurdicos (esencialmente en los receptores de experiencias
jurdicas extranjeras) se deben a cuestiones de circulacin de modelos jurdicos
que no afectan la esencia y alcance de la figura.7 Es sintomtico de lo aqu
afirmado, que la prescripcin y la caducidad se estudien en libros de
Introduccin al Derecho Privado o Teora General del Derecho Privado y no en
libros de Derecho Procesal. Es clara muestra de ello, finalmente, que el
legislador peruano de 1984 haya dedicado un libro entero para regular estos
fenmenos: el libro VIII de nuestro Cdigo Civil.
Y aunque pueda existir un pice de duda por haberse regulado de forma oscura
las excepciones de prescripcin y caducidad en el CPC, considero que dicho
hecho no puede llevarnos a entender que dichos institutos tengan naturaleza
procesal. As como el convenio arbitral o la transaccin son instituciones del
derecho sustancial que pueden fundar excepciones procesales, la prescripcin y
la caducidad no son ms que el fundamento de diversas excepciones procesales,
existiendo en el caso de la prescripcin, adems, la posibilidad de poder exigir
su reconocimiento en va judicial, como se ver ms adelante.

LAMARCA I MARQUS, Albert. Proyecto de ley de adaptacin de las disposiciones sobre

prescripcin a la ley de modernizacin del derecho de obligaciones en Alemania. Working Paper N
238. En: Revista Electrnica Indret. Barcelona, Julio de 2004. (www.indret.com). (Pg. 2 del
documento en pdf). En sede nacional, se ha ocupado oportunamente de la Ley de
modernizacin del derecho de obligaciones en Alemania: LEN, Leysser. El sentido de la
codificacin civil. Estudios sobre la circulacin de modelos jurdicos y su influencia en el Cdigo Civil
peruano. Primera Edicin. Palestra Editores. Lima, 2004. Pg. 142 y sgtes.
Por otro lado, y para recordar la vigente influencia germana, cabe sealar que en el Cdigo Civil
de Brasil del ao 2002, se regula la prescripcin en el Libro III de los hechos jurdicos, de la
Parte General.
6

Sobre lo desarticulado de nuestro Cdigo Civil, al usar una mala tcnica legislativa en la
importacin de modelos jurdicos, vase necesariamente: LEN, Leysser. El sentido de la
codificacin civil. Op. cit. En especial Pgs. 285 y sgtes. Con relacin al especfico tema que nos
ocupa, en el Derecho espaol se seala: no hay hoy ninguna razn tcnico-jurdica que
justifique la situacin de la prescripcin al final de un Cdigo civil de nueva factura (como
ocurre en el espaol y en la Compilacin) -influencia del Code Napoleon-. (...)Salvo que ese futuro
Cdigo prevea dedicar un libro o ttulo a la tutela de los derechos, al modo del Codice italiano,
pienso que el lugar ms adecuado para la regulacin de la prescripcin y la caducidad es en una
Parte general -si ha lugar a ella-, en el ttulo relativo al ejercicio de los derechos y otros poderes
jurdicos y como un lmite (temporal) al mismo (al modo, ahora, del BGB o parecido). RIVERO
HERNNDEZ, Francisco. La Prescripcin y caducidad. Perspectivas legislativas. En: XI Jornades de
Dret Catal. L exercici de les competncies sobre Pret Civil de Catalunya. Tossa de Mar, 21 i 22 de
setembre de 2000. (http://civil.udg.edu/tossa/2000/Textos/p/3/rivero.htm).
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En el caso de la caducidad, su naturaleza sustancial es an ms clara, al

constituir un mecanismo heternomo de extincin de situaciones jurdicas
subjetivas.
II. El procedimiento de constitucin de la prescripcin
Alguna vez se dijo que la prescripcin es, entre los institutos del derecho, uno
de los ms sugestivos. 8 Ello quiz ha sido la razn de que la doctrina y la
legislacin se hayan ocupado de forma tan incisiva, pero a la vez, tan diversa
sobre tema. Las confusiones de este instituto van desde el objeto del mismo
(Qu extingue?, la accin, el derecho, la pretensin, la relacin jurdica?), su
formacin (el solo paso del tiempo configura la prescripcin? Estamos ante
una fattispeccie simple o compleja?), su alcance en el proceso civil, entre otras
cuestiones.
En esta parte me dedicar a analizar los dos primeros temas: el objeto y su
formacin. La regulacin del objeto de la prescripcin en nuestro ordenamiento
jurdico deja mucho que desear. Desde las aulas universitarias fue todo un
enigma para m entender qu quiere decir el artculo 1989 del Cdigo Civil,
cuando seala que la prescripcin extingue la accin pero no el derecho. Me
preguntaba en ese entonces de qu sirve un derecho si no puedo defenderlo,
cmo as es que puede extinguirse la accin y no el derecho tutelado. La
disposicin pues, careca de sentido.9 La respuesta a esta frmula deba
buscarse en el anlisis histrico y en la regulacin del instituto en las
legislaciones forneas.
Y es que la frmula de que la prescripcin extingue la accin solo tienen sentido
en un ordenamiento jurdico como el romano, donde cada pretensin est
ligada a tipos especficos de acciones (actio)10, es decir, solo haba derecho si
estaba protegido por una determinada accin, siendo ambos indisolubles. La
actio era pues la figura a travs de la cual los romanos conceban el lado activo
de la relacin jurdica11, estando en lugar de la pretensin.12 Aunque el

CARNELUTTI, Francesco. Appunti sulla prescrizione. En: Rivista di Diritto Processuale Civile.
Volume X Parte I. Padova. Anno 1933- XI. Pg. 32.
9 [R]econocer un derecho en cabeza de un sujeto, y no consentirlo para hacerlo valer, es un
sinsentido (ALPA, Guido. Manuale di Diritto Privato. Quarta edizione. CEDAM. Casa Editrice
Dott. Antonio Milani. 2005. Pg. 201).
10 Entre otros: LONGO, Carlo. Corso di Diritto Romano. Fatti Giuridici, Negozio Giuridico, Atti
Illeciti. Giuffr. Milano, 1935. Pg. 79 80. BETTI, Emilio. Istituzioni di Diritto Romano. Vol. Primo.
Cedam. Padova, 1947. Pg. 108. GROSSO, Giuseppe. Il Problema dell autonomia privata
attraverso lesperienza viva degli ordinamenti giuridici romani. En: Scritti Giuridici in onore di
Francesco Carnelutti. Vol. Terzo. Diritto Privato. Editore Cedam. Padova, 1950. Pg. 5. BIONDI,
Biondo. Istituzioni di Diritto Romano. Giuffr. Milano, 1946. Pg. 124.
11 CARNELUTTI, Francesco. Appunti sulla prescrizione. Op. cit. Pg. 32.
12 WINDSCHEID, Bernhard y MUTHER, Theodor. Polmica sobre la actio. Traduccin del
alemn por Toms A. Banzhaf. Ediciones Jurdicas Europa-Amrica. Buenos Aires. 1974. Pg.
12.
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legislador francs, en honor a la tradicin mantuvo esta idea 13, era claro pues
que este concepto no poda mantenerse cuando se empieza a teorizar sobre la
autonoma de la accin con relacin al derecho subjetivo y adems se crea el
concepto de accin como derecho abstracto y pblico. En ese sentido, la
pandectstica alemana elabor el concepto de prescripcin desligndolo de la
accin, aunque no completamente, pues decidi que la prescripcin extinga el
Anspruch, o la pretensin.14 Con el pequeo detalle que, a diferencia nuestra que
entendemos que la pretensin es solo un fenmeno procesal, los alemanes
entienden que la pretensin puede ser material y procesal15, siendo totalmente
justificada entonces su frmula legislativa, pues como un jurista alemn dijo:
solo la pretensin accionable (der Klagbare Anspruch) subyace a la prescripcin,
pero de esta manera, luego que ella es presentada, no solo el derecho de actuar,
sino la entera pretensin es agotada.16 Por su parte, el legislador espaol no
pudo desligarse completamente de la tradicin romana, sin embargo, tuvo el
cuidado de sealar que adems de la accin, la prescripcin extingue el
derecho. As el artculo 1932 del Cdigo Civil Espaol, establece que los
derechos y acciones se extinguen por la prescripcin en perjuicio de toda clase
de personas, incluidas las jurdicas, en los trminos prevenidos por la ley.
Empero, mientras los legisladores alemn y espaol se quedaron en medio
camino, el legislador italiano de 1942 estableci de forma definitiva que la
prescripcin extingue los derechos, dejando completamente de lado la alusin a
la accin o pretensin.
El legislador peruano, ajeno a esta evolucin, estableci la vieja frmula romana
de que la prescripcin extingue la accin y no el derecho, que no tiene sentido
alguno en la actualidad.17 Cul es el resultado prctico de ello? Como veremos
Es as que el Code, se refiere a la extincin de acciones:
Artculo 2262.- Todas las acciones, tanto reales como personales, prescriben a los treinta aos sin
que quien alegue la prescripcin est obligado a presentar un ttulo o que se pueda oponer
contra l la excepcin deducida de la mala fe.
14 Entre otros ver: VON THUR A. Derecho Civil. Teora General del Derecho Civil Alemn. Volumen
III Los hechos jurdicos. Traduccin de Tito Rav. Marcial Pons Ediciones Jurdicas y Sociales S.A.
Madrid, 2005. Pg. 508 y sgtes. OERTMANN, Paul. Introduccin al Derecho Civil. Traduccin dela
3era. Edicin Alemana por Luis Sancho Seral. Editorial Labor, S.A. Barcelona- Buenos Aires.
1933. Pg. 344. Quien se seala que la prescripcin de acciones (pretensiones) del Derecho
vigente es una institucin general.
Esta orientacin es seguida por el legislador del Cdigo Civil de Brasil del ao 2002. As:
Art. 189. Violado o direito, nasce para o titular a pretenso, a qual se extingue, pela prescrio,
nos prazos a que aludem os arts. 205 e 206.
15 Al respecto: LEIBLE, Stefan. Proceso Civil Alemn. 2da. Edicin. Biblioteca Jurdica Dike Honrad Adenauer Stigtung. 1998. Pgs. 176-183.
16 THON, Augusto. Norma giuridica e diritto soggetivo. Indagini di teoria generale del diritto. Prima
traduzione del Prof. Alessandro Levi. Seconda Edizione. CEDAM. Padova, 1951. Pg. 265.
17 As: ROMANO, Santi. Decadenza. En: Frammenti di un dizionario giuridico. Milano Dott. A.
Giuffr Editore. 1983. Pg. 47. En realidad, yo no puedo entender qu quiso decir el legislador
cuando fundament esta disposicin: se concibe a la accin como el ejercicio del derecho por
ante el aparato jurisdiccional del Estado- y sta es la que prescribe- y no la accin como
elemento incorporado indesligablemente a un derecho subjetivo y dependiente de l, es decir,
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a continuacin, el resultado es tambin pernicioso. Una vez que se declara

fundada la excepcin de prescripcin, el juez determina que concluye el
proceso, sin embargo, no se pronuncia sobre el fondo. Por ello, el accionante
vuelve a demandar y si es que no se vuelve a presentar la excepcin de
prescripcin en forma oportuna (por las inclementes preclusiones procesales)
incluso podra obtener sentencia a su favor. Y todo ello porque la prescripcin
alegada en el primer proceso extingui la accin pero no el derecho (!).18
En el mbito nacional, es sorprendente ver que buena parte de los autores,
siguiendo de forma inconsciente al legislador alemn (muy probablemente, por
influencia de la doctrina espaola19), alegan que la prescripcin extingue la
pretensin.20 Ello, si bien podra de alguna manera ayudar a solucionar algunos
problemas, deja sin absolver muchos otros, pues en nuestro sistema la
pretensin es una categora estrictamente procesal, con lo cual, se llega
nuevamente a afirmar que la prescripcin se encuentra en el mbito de la
normativa procesal, no pudiendo por ello ser evaluada en sede casatoria.
Es claro pues que el objeto de la prescripcin no puede ser ni la accin ni la
pretensin. Lo que extingue este fenmeno es la situacin jurdica.21 Al
no entiende a la accin como un derecho subjetivo sino como una entidad jurdica autnoma
(VIDAL RAMIREZ, Fernando. Prescripcin y caducidad. En: Cdigo Civil. Exposicin de motivos y
comentarios. Tomo VI. Compiladora Delia Revoredo de Debakey. Tercera Edicin. Setiembre,
1988. Pg. 812).
18 Este ejemplo no es ilusorio. Un pronunciamiento en ese sentido ha sido criticado por:
ARIANO DEHO, Eugenia. Prescripcin, "cuestiones" declarables de oficio y cosa juzgada. Op. cit.
19 En general, la doctrina espaola habla de pretensin o de facultad de poder exigir a otro un
comportamiento. Ver, por ejemplo: DEZ-PICAZO, Luis y GULLN, Antonio. Sistema de
Derecho Civil. Volumen I. Undcima Edicin. Tecnos. Madrid, 2005. Pg. 444. ALBALADEJO,
Manuel. Derecho Civil I. Introduccin y Parte General. Volumen segundo. La relacin, las cosas y los
hechos. Decimocuarta Edicin. Jose Mara Bosch Editor S.A. Barcelona, 1996. Pg. 468.
Recientemente: RIVERO HERNNDEZ, Francisco. La Prescripcin y caducidad. Perspectivas
legislativas. Op. cit. FERRER RIBA, Josep. Los efectos de la prescripcin en el derecho civil de
Catalua. Working Paper de Pret Catal. N 3. Barcelona, abril de 2003. www.indret.com. (Pg.
4 del documento en pdf).
20 As: VIDAL RAMIREZ, Fernando. Prescripcin extintiva y caducidad. Quinta Edicin. Gaceta
Jurdica. Lima, 2006. Pg. 106. MORALES GODO, Juan. realmente la prescripcin extingue la
accin? En: Dilogo con la Jurisprudencia. N 13. Ao 5. Gaceta Jurdica. Octubre, 1999. Pg. 49.
OLIVA LEN, Ricardo. Notificacin de la demanda e interrupcin de la prescripcin extintiva en
materia de responsabilidad mercantil. En: Revista Peruana de Jurisprudencia. Ao 3. Nmero 5. Julio,
2001. Pg. 62
21 Ya sealaba que la prescripcin ha sido, es y ser un fenmeno extintivo de las situaciones
sustanciales: ARIANO DEHO, Eugenia. Prescripcin, "cuestiones" declarables de oficio y cosa
juzgada. Op. cit. Ahora en: Problemas del Proceso Civil. Jurista Editores. Lima, 2003. Pg. 115. Cabe
sealar que en el caso de las situaciones jurdicas autosuficientes (como la propiedad, por
ejemplo) no existe en puridad el fenmeno de la prescripcin, sino el desuso, empero, la
extincin de la situacin de ventaja no se produce con el mero desuso, sino como en la
usucapin, con el la constitucin de otros requisitos.
Por otro lado, desde un marco terico discutible basado en la teora tridimensionalista de
Goldschmit, se seal en nuestro medio que la prescripcin extingue dos tipos de situaciones:
una situacin jurdica llamada justicial material y la situacin jurdica material: la prescripcin
extingue no slo la situacin de ventaja justicial material. Extingue, en verdad, la situacin

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respecto, considero que en el caso de las situaciones jurdicas intersubjetivas

(coordinadas o interrelacionadas), la extincin de la situacin activa (en la
mayora de casos, el derecho de crdito) tendr como consecuencia la extincin
de la correspondiente situacin pasiva (generalmente, el deber jurdico), por lo
que puede afirmarse que la prescripcin no solo extingue el derecho, sino
tambin las situaciones jurdicas que lo acompaan, o si se quiere, la relacin
jurdica.
Entender que la prescripcin solo extingue el derecho constituira un anlisis
parcial del fenmeno, puesto que el deber coordinado con este no podra existir
independiente.22
Por estas consideraciones es claro que las teoras que consideran que la
prescripcin extingue la accin o la pretensin pierden total sustento. Y a favor
de estas no podra alegarse la existencia de la llamada obligacin natural. En
efecto, no podra afirmarse siguiendo a la clsica doctrina francesa,23 que la
prescripcin perjudica la pretensin, pero no la extingue, transformando la
obligacin en una de carcter natural24; pues dicha obligacin natural, de
obligacin (jurdica) no tiene nada. Como ha sido manifestado ya en sede
nacional, en este caso no hay relacin jurdica que provoque y por ende
justifique- la transferencia (econmica) que se produce cuando el accipiens
resulta legitimado para retener la prestacin ejecutada. Lo que en realidad
determina semejante efecto es la verificacin de un hecho al que la ley considera
adecuado (la ejecucin de la pretensin aunque haya operado el plazo
prescriptorio) para tener por firme el desplazamiento patrimonial operado. En
consecuencia, la obligacin natural debe ser entendida, no como un deber moral

jurdica de ventaja material misma cuya vulneracin origin la situacin de ventaja justicial
(CUEVA GARCA, David Ernesto. Indagaciones herticas en torno a la prescripcin extintiva. En:
Ius et Veritas, Revista editada por los estudiantes de Derecho de la Pontificia Universidad
Catlica del Per. Ao X. N 21. 2000. Pg. 105).As, partiendo de este anlisis, en donde las
situaciones jurdicas tienen un mbito bidimensional (dentro y fuera del proceso) se termina
afirmando que estas son diferencias que justifican plenamente, a nuestro parecer, el que se
hable de dos instituciones de prescripcin, la prescripcin material y la prescripcin procesal,
autnomas entre s, aunque idealmente conectadas. Un solo acto, el amparo de una excepcin
de prescripcin, tiene un efecto doble, segn la perspectiva en que se le examine. (CUEVA
GARCA. Op. cit. Pg. 106). Es claro que esta no es la sede para pronunciarme sobre los
fundamentos mismos de esta teora, sin embargo, lo que puedo afirmar es que constituye un
despropsito entender una doble existencia (por decirlo de alguna manera) de la prescripcin y
las situaciones jurdicas subjetivas si entendemos que, en trminos generales, el proceso no es
ms que un mecanismo de tutela de las situaciones jurdicas.
22 Entre otros: TROISI, Bruno. La prescrizione come procedimento. Edizioni Scientifiche Italiane.
Scuola di perfezionamento in diritto civile dell Universit di Camerino. 1980. Pg. 81.
23 MAZEAUD, Henri y Len; MAZEAUD, Jean. Lecciones de Derecho Civil. Parte Segunda.
Volumen III. Traduccin de Luis Alcal-Zamora y Castillo. Ediciones Jurdicas Europa-Amrica.
Buenos Aires, 1960. Pg. 410.
24 MORALES GODO, Juan. Op. cit. Pg. 49

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ni como una obligacin imperfecta, sino como una-especial- causa de atribucin

patrimonial que el ordenamiento reconoce.25
Con relacin al procedimiento de formacin de la prescripcin, debo sealar
que se trata de una fattispecie muy especial. De ello ya ha dado cuenta en sede
nacional, Eugenia Ariano, al sealar que la prescripcin es un fenmeno
jurdico complejo que contiene dos fases: una preliminar que se configura con
el vencimiento del periodo de tiempo sealado por ley, y otra constitutiva, en el
que el fenmeno prescriptorio se perfecciona con el actuar de quien se beneficia
con l26.
Autorizada doctrina italiana, entiende que la prescripcin constituye una de las
fattispecie de formacin sucesiva27, es decir, se presenta mediante un
procedimiento de formacin que tiene tres fases: la fase preliminar que implica
el cumplimiento del plazo establecido por ley, la fase constitutiva, que implica
la actuacin del beneficiado con el plazo, pero a su vez, una fase integrativa de
eficacia, por medio de la cual, el pronunciamiento del juez va a reconocer la
prescripcin realizada.28 De esta manera, es claro que la fattispecie de
prescripcin es constituida por la preordenada coordinacin funcional de una
serie de hechos jurdicos sucesivos, teniendo naturaleza diversa y propios
efectos, distintos de aquellos finales del procedimiento completado por todas
sus fases.29
Se seala en ese sentido, que el efecto de extincin del derecho por prescripcin
es un efecto que no se consigue automticamente con el decurso del tiempo,
sino que se produce solo a continuacin de la intermediacin necesaria del
ejercicio del poder sustancial reservado a la parte interesada de atribuir
relevancia jurdica a tal hecho.30En efecto, la fase preliminar es destinada a la
directa produccin del solo efecto legal consistente en el nacimiento de un
poder llamado formativo-de excepcin, que constituye la respuesta del
ordenamiento (por exigencia de certeza) a la perdurante inactuacin de la
relacin. Solamente en va indirecta y mediata ella puede y debe considerarse
operativa sobre el efecto extintivo final, el cual viene por la ley directamente e
inmediatamente reconducido al concreto ejercicio de aquel poder: dado que

ESCOBAR ROZAS, Freddy. El dbito y la responsabilidad en la estructura de la obligacin: historia

de una confusin. En: Cthedra. Revista de los Estudiantes de Derecho de la UNMSM. Ao V. N
8. Palestra Editores. Lima, 2001. Pg. 67.
26 ARIANO DEHO Eugenia. Imperatividad de las normas sobre la prescripcin. En: Cdigo Civil
Comentado. Tomo X. Gaceta Jurdica. Primera Edicin. Julio, 2005. Pg. 259
27 TROISI, Bruno. La prescrizione come procedimento. Op. cit. Pgs. 86. Se afirma tambin que la
prescripcin entrara entre los hechos jurdicos preclusivos (FALZEA, Angelo. Voci di teoria
generale del diritto. Terza edizione. Giuffr editore. Milano, 1985. Pg. 416).
28 TROISI, Bruno. La prescrizione come procedimento. Op. cit. Pgs. 86 y sgtes.
29 TROISI, Bruno. La prescrizione come procedimento. Op. cit. Pg. 90.
30 PROTO PISANI, Andrea. Appunti sulla tutela c.d. costitutiva (e sulle tecniche di produzione degli
effetti sostanziali). En: Rivista di Diritto Processuale. Volume XLVI (II Serie) Cedam, Anno 1991.
Pg. 75.
25

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solo aquel ejercicio vale propiamente para configurar la fase constitutiva. 31As,
la ley requiere que este poder de liberarse sea ejercitado a travs de una
eleccin positiva32, aquella que se manifiesta con la excepcin (en la mayora de
casos), pero que tambin podra expresarse mediante la accin.
La tercera fase debe ser tambin tomada en cuenta. En efecto, una vez
propuesta la excepcin en juicio o ejercitada la correspondiente accin, el juez
podr emitir la declaracin de los efectos ya determinados por el acto del
ejercicio de la una o la otra, y de esta manera se introduce sin duda en la fase
llamada integrativa de la eficacia. Tal fase, como aquellas precedentes, es parte
integrante del procedimiento, en el sentido que sin ella este ltimo no puede
ser considerado completo.33
Cabe sealar que el fenmeno de la prescripcin crea autnomas situaciones
jurdicas. As, la configuracin de la fase preliminar hace surgir en el titular de
la situacin pasiva un derecho potestativo para ejercer un poder que pueda
liberar su vnculo con el sujeto activo. Este ltimo, a su vez, es portador de un
estado de sujecin, pues no puede realizar ningn comportamiento tendiente a
evitar que el beneficiado con el plazo pueda ejercer este poder. Ahora bien, la
forma tpica de ejercer este poder es por medio de la excepcin de prescripcin
en el proceso civil. Sin embargo, nada obstara al beneficiado para que pueda
demandar la declaracin de la prescripcin.34
Finalmente, es necesario distinguir adecuadamente la llamada prescripcin
adquisitiva o usucapin, y la prescripcin extintiva, pues en un comienzo se les
estudiaba de forma conjunta35e incluso compartan el mismo rgimen
normativo.36 Ante ello la objecin ms grave se refiere a la impertinencia de
reunir en una nica definicin instituciones que eran claramente distintas: de
TROISI, Bruno. La prescrizione come procedimento. Op. cit. Pg. 186.
VITUCCI, Paolo. Prescrizione e decadenza. En: Istituzioni di Diritto Privato a cura di Mario
Bessone. Ottava edizione. G. Giappichelli Editore Torino, 2001. Pg. 1221.
33 TROISI, Bruno. La prescrizione come procedimento. Op. cit. Pg. 207.
34 As: TROISI, Bruno. La prescrizione come procedimento. Op. cit. Pg. 199. En Espaa: DEZPICAZO, Luis y GULLN, Antonio. Sistema de Derecho Civil. Volumen I. Op. cit. Pg. 448. En el
Per recientemente se ha sealado: Demandar una declaracin de prescripcin es
perfectamente viable en los casos de excepcin antes mencionados, pues no existe norma que lo
impida, siempre que exista un conflicto de intereses pendiente de ser resuelto y se acredite el
inters del demandante. Lo nico que debe hacer el juzgador es verificar el transcurso del
tiempo y declarar los efectos que esto ocasiona (ROSILLO LARIOS, Braulio Ivn. La
prescripcin extintiva es solo una excepcin procesal? Analizando la posibilidad de plantear la
prescripcin extintiva en va de accin. En: Jus Doctrina & Prctica. N 2. Febrero, 2007. Grijley.
Pg. 191). Ya se pronuncia afirmativamente sobre esta posibilidad: ARIANO DEHO, Eugenia.
Problemas del Proceso Civil. Op. cit. Pg. 115.
35 Por ejemplo: OERTMANN, Paul. Op. cit. Pg. 342.
36 Como hasta la actualidad lo hace, el Cdigo Civil Espaol:
Artculo 1930.- Por la prescripcin se adquieren, de la manera y con las condiciones
determinadas en la ley, el dominio y dems derechos reales.
Tambin se extinguen del propio modo por la prescripcin los derechos y las acciones, de
cualquier clase que sean.
31
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Roger Arturo Merino Acua

un lado la usucapin, llamada tambin prescripcin adquisitiva, como modo

de adquirir una categora especial de derechos (los derechos reales, y no de
todos); y de otro la prescripcin adquisitiva, como modo general de extincin
de los derechos.37
III. La caducidad como institucin heternoma de extincin de situaciones
jurdicas
La caducidad se configura por el mero transcurso del plazo establecido
expresamente por una norma imperativa, y tiene como efecto la extincin de
situaciones jurdicas sustanciales. Por ello, a diferencia de la prescripcin, que
para su configuracin adems del plazo necesita de una manifestacin de
voluntad del beneficiado tendiente a demostrar su inters en la extincin de las
situaciones jurdicas, en la caducidad ello no es relevante, siendo suficiente el
paso del tiempo establecido. As, como ha sido manifestado, la extincin de la
caducidad es imperativa y viene determinada por el mandato director del
legislador y es irrenunciable al caer fuera del poder de las partes vaciar sus
efectos y evitarlos.38
La prescripcin y la caducidad son dos instituciones bastante distintas, aunque
generalmente se las confunda ya sea a nivel doctrinario o judicial. En efecto,
ms all del vaco (y errado) estribillo de que una mata solo la accin mientras
la otra mata la accin y el derecho, hay algunos elementos esenciales que nos
permiten diferenciarlos adecuadamente. As, el plazo de prescripcin siempre
ser un plazo genrico en el que la norma establece el trmino mximo en que
se podr interponer la accin, en cambio, el plazo de caducidad siempre es
especfico, determinando el momento de inicio y final del lapso, y ello por la
rigidez con que se contabiliza este fenmeno extintivo de situaciones jurdicas
(ejemplo de ello es la reducidsima posibilidad de suspensin del plazo de
caducidad, a diferencia de la prescripcin). Por otra parte, la prescripcin es un
fenmeno complejo, como vimos, de formacin sucesiva, siendo necesario
adems del mero paso del tiempo, la actuacin positiva del beneficiado con el
plazo. Por el contrario, el plazo de caducidad no necesita de un
comportamiento posterior para que pueda configurar el fenmeno extintivo,
dado que por s mismo es suficiente para extinguir las situaciones jurdicas en
conflicto.
Derivada de esta importante diferencia, tenemos que mientras la caducidad
puede (y debe) ser declarada de oficio, la prescripcin no puede ser declarada
de esta manera, y ello, porque faltara necesariamente el comportamiento

BIGLIAZZI GERI, Lina; BRECCIA, Umberto; BUSNELLI, Francesco; NATOLI, Ugo. Derecho
Civil Tomo I. Vol. 1. Normas, Sujeto, Relacin Jurdica. Pg. 488.
38 DE COSSIO Y CORRAL, Alfonso. Instituciones de Derecho Civil. Tomo I. Parte General.
Obligaciones y Contratos. Segunda Edicin. Editorial Civitas, S.A. Madrid, 1995. Pg. 171.
37

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positivo del que hacamos mencin: la actuacin del beneficiario con el plazo
prescriptorio.
Justamente, considero que esta es la diferencia esencial entre la prescripcin y la
caducidad: El ejercicio (que siempre se encuentra en la esfera privada del
beneficiado) del poder de extinguir las situaciones jurdicas sustanciales
dependientes del plazo prescriptorio. Se seala que este poder que se manifiesta
en el procedimiento de la prescripcin sera ajeno a la autonoma privada,
puesto que concierne solo al an [que] de la produccin del efecto y no tambin a
la determinacin del contenido de los efectos. 39 Este intento de alejar el ejercicio
del poder del prescribiente de la rbita de la autonoma privada no tiene en
cuenta, a mi entender, que aquellos actos no negociales (es decir, aquellos actos
que no establecen un contenido o regulacin particular) tambin pueden
contener dentro de s, autonoma privada.40 Justamente por ello, la diferencia
fundamental entre prescripcin y caducidad es que mientras en el primero es
necesaria la actuacin del derecho potestativo del beneficiario (en va de
excepcin o de accin) en fin, la actuacin de su autonoma privada; en el
segundo, se trata de un fenmeno de extincin heternoma de las situaciones
jurdicas subjetivas, es decir, se prescinde totalmente de la intencin, voluntad y
actuacin del beneficiado con el plazo.
Ntese que el hecho de que tambin exista la excepcin de caducidad, no
implica que ella necesariamente deba entrar al proceso por medio de esta va,
dado que tal como seal el plazo de caducidad por si mismo extingue las
situaciones jurdicas sustanciales, siendo un deber del juez pronunciarse de
oficio41. Por ello, se podra decir que mientras la caducidad es un fenmeno que
obvia la autonoma privada del individuo para su constitucin, la prescripcin
necesariamente la tiene en cuenta, es decir, es un fenmeno que se enmarca en
la esfera jurdica de los particulares.

PROTO PISANI, Andrea. Appunti sulla tutela c.d. costitutiva. Op. cit. Pg. 77.
As, Rodolfo Sacco seala que el acto de ocupacin, que es entendido como un acto jurdico en
sentido estricto o un acto no negocial, constituye un acto de autonoma privada, y ello porque
la clave de la autonoma est en la correspondencia del derecho con el poder de hecho. El
agente quiere y crea el poder. De esta manera, las distinciones entre negocio jurdico y acto
jurdico en base a la autonoma de una y falta de autonoma de la otra, pierden sustento. Ver:
SACCO, Rodolfo. Loccupazione, atto di autonomia (Contributo ad una dottrina dell atto non
negoziale). En: Rivista di Diritto Civile. Anno XL. N 2. Marzo Aprile. Padova, 1994. Pg. 343 y
sgtes. Las ideas de Sacco y las dems teoras del acto jurdico en sentido estricto son explicadas
agudamente por: LEN, Leysser. Los actos jurdicos en sentido estricto. Sus bases histricas y
dogmticas. En: Revista Jurdica del Per. Ao LIV. N 59. Noviembre/Diciembre, 2004. Pg. 117
y sgtes.
41 Por tal razn, es indiferente que exista o no la excepcin de caducidad, pues el esquema
preclusorio no puede afectar el derecho del beneficiado con el plazo y el deber del juez de
pronunciarse sobre ella. Aunque hay voces que propugnar que este instituto no puede seguir
regulndose como excepcin (MUOZ VILLANUEVA, Mario Alfredo. La caducidad. debe
seguir regulndose como excepcin de caducidad?. En: Actualidad Jurdica. N 152. Gaceta Jurdica.
Julio, 2006. Pg. 82).
39
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Cabe sealar que muchas veces se le da a la caducidad un alcance mucho mayor

del que debera tener. En efecto, se habla de caducidad legal, judicial y negocial.
Las primeras tenderan a proteger intereses superiores, mientras la caducidad
negocial solo protegera intereses individuales.42 Al respecto, la llamada
caducidad judicial no es ms que el plazo que el juez establece en determinados
casos en los que la ley le otorga esa potestad discrecional, para determinar la
actuacin de determinados actos procesales, no pudiendo pues reconducirse a
la caducidad como mecanismo de extincin de situaciones jurdicas
sustanciales. Por su parte, sobretodo la doctrina italiana, diferencia entre
caducidad legal y caducidad negocial, la primera comportara la satisfaccin de
un inters pblico, y la segunda de un inters privado.43 Es claro que el presente
estudio se refiere exclusivamente a la caducidad legal, y guardo mis reservas
con la denominada caducidad negocial, que se debera vincular, desde mi
punto de vista, exclusivamente al mbito de la ineficacia negocial.44
El desconocimiento del carcter de la caducidad puede observarse en un caso
reciente.45 Aqu, la Corte Suprema seal que como el plazo establecido en el
artculo 364 del Cdigo Civil46 es de prescripcin, y la recurrente recin lo
propone en segunda instancia, no podra ampararse. Sin embargo, es claro que
el plazo establecido en el artculo 364 no es de prescripcin, como errneamente
considera la Corte Suprema, sino es de caducidad, y ello porque es un plazo
que directamente est determinando la extincin de una situacin jurdica
subjetiva al preestablecer inexorablemente el momento inicial y final en el cual
puede ejercerse el derecho. As, se seala que los plazos de prescripcin los fija
la norma sin referirlos a un hecho especfico, abstractamente, por lo que su
cmputo se inicia aplicndose el criterio de la actio nata que informa el art.
1993, los de caducidad, por el contrario, los fija refirindolos a hechos
especficos, concretos a partir de los cuales se inicia el cmputo 47. La diferencia
es bastante relevante, y este caso es una clara muestra de ello. Cuando se inicia
una demanda con la finalidad de tutelar un derecho ya caduco, el juez tiene el
deber de declarar la caducidad de oficio dado que se habra constituido una

Por ejemplo: SANTORO PASARELLI, Francesco. Op. cit. Pg. 105.

VITUCCI, Paolo. Prescrizione e decadenza. En: Istituzioni di Diritto Privato a cura di Mario
Bessone. Ottava edizione. G. Giappichelli Editore Torino, 2001. Pg. 1235.
44 Considero que lo ms indicado es no usar el trmino caducidad de forma indiscriminada,
pues de lo contrario podran presentarse ms confusiones. En la doctrina italiana se tiene
incluso total conciencia que los dos tipos de caducidad corresponden a disciplinas diversas
(VITUCCI, Paolo. Prescrizione e decadenza. Op. cit. Pg. 1237). En ese sentido, se diferencia
entre caducidades propias e impropias, siendo el caso que la caducidad propia es solo la legal
(RIVERO HERNNDEZ, Francisco. La Prescripcin y caducidad. Perspectivas legislativas. Op.
cit).
45 CAS. N 488-2005 CUSCO. 25 de enero de 2006 (El Peruano, 31/07/06).
46 Artculo 364.- La accin contestatoria debe ser interpuesta por el marido dentro del plazo de
noventa das contados desde el da siguiente del parto, si estuvo presente en el lugar, o desde el
da siguiente de su regreso, si estuvo ausente.
47 VIDAL RAMREZ Fernando. Prescripcin extintiva y caducidad. Op. cit. Pg. 246.
42
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relacin jurdico procesal invlida, pues el derecho sustancial que se pretende

est ya extinto.48
Ahora bien, con estas consideraciones, es claro que si estamos ante un plazo de
caducidad es intrascendente para su declaracin la actuacin constitutiva del
beneficiario con el plazo, toda vez que el juez debe declararlo de oficio.49 En ese
sentido, tambin es intrascendente que se excepcione como si fuera un plazo de
prescripcin, y esto sencillamente porque el error en la determinacin de la
causal que invalida la relacin jurdico procesal, no exime al juez de
pronunciarse sobre una an ms notoria, y que extingue situaciones jurdicas
sustanciales, como la caducidad. En ese sentido, alegar que como se excepcion
extemporneamente debe declararse infundada la excepcin y fundada la
demanda, es una decisin que no puede ser compartida, y es que bien poda
declararse infundada la excepcin sea cual fuere, por ser extempornea, pero a
su vez, deba declararse la nulidad de oficio de todo lo actuado dado que el
proceso estara tutelando un derecho caduco, es decir, inexistente.
IV. Prescripcin y caducidad. Los fundamentos
Normalmente se seala que el fundamento de estos institutos es la seguridad
jurdica, y por tanto, ambas constituyen normas de orden pblico. Se agrega
adems, que se configura una verdadera sancin para el titular del derecho,
debido a su negligencia en no ejercer en el plazo establecido su derecho 50. Es as
que estos dos institutos reflejaran dos caras de la misma moneda: la seguridad
jurdica por parte del beneficiario del plazo, por un lado; y la sancin por la
negligencia en el caso del titular del derecho afectado, por el otro. 51 Sin
embargo, as las cosas, no se puede entender porqu la distincin en la
regulacin de estos institutos, en lo que respecta, por ejemplo a su
invocabilidad y a las causales de suspensin e interrupcin.
Considero pues, que no es cierto que ambos institutos tengan el mismo
fundamento, y que sea este en el fondo el inters pblico.52 En la caducidad ello
El proceso (a parte de los casos de sentencias constitutivas, las cuales por lo dems actan un
preexitente derecho del actor dirigido a una mutacin jurdica), no puede servir para fabricar
nuevas relaciones jurdicas. (CAPPELLETTI, Mauro. Nuovi fatti giuridici ed eccezioni nuove nel
giudizio di rinvio. En: Rivista Trimestrale di Diritto e Procedura Civile. Anno XIII. Milano, 1959.
Pg. 1613).
49 SANTORO PASARELLI, Francesco. Op. cit. Pg. 106. En doctrina espaola vase: COBO
PLANA, Juan Jos. Excepciones de caducidad, prescripcin y convenio arbitral (notas a la
Jurisprudencia Espaola). En: Excepciones Procesales. Fundamentos doctrinarios. Dr. Cesar
Castaeda Serrano (Compilador). Palestra Editores. Lima, 1997. Pg. 381.
50 As, lo considera, por ejemplo: MORALES GODO, Juan. Op. cit. Pg. 49.
51 Aunque tambin se seala que en el fondo, el fundamento sera la adecuacin de la situacin
de derecho a la situacin de hecho (SANTORO-PASSARELLI, Francesco. Op. cit. Pg. 97).
52 La defensa de esta posicin se encuentra en varias experiencias jurdicas, as: MAZEAUD,
Henri y Len; MAZEAUD, Jean. Lecciones de Derecho Civil. Op. cit. Pg. 411. DEZ-PICAZO, Luis
y GULLN, Antonio. Sistema de Derecho Civil. Volumen I. Undcima Edicin. Tecnos. Madrid,
2005. Pg. 443. Se seala incluso para fundamentar la prescripcin, que el ordenamiento no
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puede ser cierto si se tiene en cuenta que el ordenamiento determina de forma

heternoma, y sin mediar algn ejercicio del poder privado, la extincin de
situaciones jurdicas. Aqu, pues el ordenamiento estatal establece y determina
aquellos intereses dignos de proteccin. En la prescripcin, en cambio, el
fenmeno es diametralmente opuesto, pues la norma establece plazos de
prescripcin a favor del titular de la situacin jurdica de desventaja, para que
pueda extinguirla al cumplimiento del mismo. Es decir, se constituye como una
norma de proteccin, pero no de intereses pblicos, sino de intereses privados,
puesto que el beneficiado (y solo l) puede ejercerlo.53 Y el hecho de que ambas
normas tengan carcter imperativo, no puede llevar a entender que ambas
regulaciones son necesariamente de inters y orden pblico. No lo ser la
prescripcin, pues el juez no puede declararla de oficio, ni puede ser alegada
por alguien ajeno a su titular, y puede ser renunciable54 (puedo renunciar a la
prescripcin ganada, justamente cumpliendo); as como no lo es, por ejemplo,
la regulacin de la anulabilidad, que se funda (por lo menos tradicionalmente
ese ha sido su fundamento) en intereses privados. Claro est, el hecho de que
ests normas (la de la prescripcin) tutelen intereses estrictamente privados, no
quiere decir que dejen de ser imperativas, y ello sencillamente, porque las
normas imperativas pueden ser de carcter pblico o privado, de acuerdo a la
evaluacin que hace el ordenamiento jurdico del inters que pretende tutelar.55
tiene inters en conservar en cabeza del privado derechos que el no usa, y que inmobilizan
bienes, recursos, daando la economa nacional. (ALPA, Guido. Manuale di Diritto Privato. Op.
cit. Pg. 198).
53 de todas maneras prevalece la tendencia a justificar la institucin en funcin de la tutela
preferencial de intereses individuales contrapuestos a los del titular del derecho que omite
ejercerlo (BIGLIAZZI GERI Lina, BRECCIA Umberto, BUSNELLI Francesco, NATOLI Ugo.
Derecho Civil Tomo I. Vol. 1. Normas, Sujeto, Relacin Jurdica. Op. cit. Pg. 490). Se seala
asimismo, que la prescripcin protege un inters estrictamente individual, que es el inters del
sujeto pasivo (). La caducidad protege un inters general, que es el inters comunitario en la
pronta certidumbre de una situacin jurdica (DEZ-PICAZO, Luis y GULLN, Antonio.
Sistema de Derecho Civil. Volumen I. Op. cit. Pg. 456).
54 el concepto de prescriptibilidad de un derecho va ntimamente vinculado al de
posibilidad de su renuncia (DE COSSIO Y CORRAL, Alfonso. Instituciones de Derecho Civil. Op.
Cit. Pg. 171).
55 Incluso, si se quiere seguir manteniendo la dicotoma norma imperativa = orden pblico, se
debe terminar afirmando que el fundamento de la disciplina de la prescripcin es, pues, de
orden pblico; pero se ha visto que los intereses tutelados por el ordenamiento son, sobre todo,
de naturaleza individual y privada. As se explica que los efectos derivados de la aplicacin de
las normas de ley se remitan a la valoracin de las partes, quienes se mantienen libres de valerse
o no de ella BIGLIAZZI GERI Lina, BRECCIA Umberto, BUSNELLI Francesco, NATOLI Ugo.
Derecho Civil Tomo I. Vol. 1. Normas, Sujeto, Relacin Jurdica. Op. cit. Pg. 500).
Cabe sealar que un sector de la doctrina se pronuncia incluso a favor de pactos modificativos
(negociales) de los plazos prescriptorios, ello en razn a la propia configuracin de la
institucin () como ventaja renunciable, interrumpible (tambin por una conducta del sujeto
pasivo del derecho) y apreciable slo si la alega su titular, esto es, construida como excepcin
(GARCA VICENTE, Jos-Ramn. Modificacin convencional de los plazos de prescripcin. En:
Comunicaci
a
les
XII
Jornades
de
Dret
Catal
a
Tossa
Tercera Ponncia. El sentit duna codificaci per a Catalunya. Versi prvia del treball publicat
a:
rea
de
Dret
civil,
Universitat
de
Girona.
http://civil.udg.es/tossa/2002/textos/com/3/jgv.htm). Ah puede consultarte la bibliografa
pertinente.

15

11/01/09

Este razonamiento no puede ser afectado por la existencia de derechos

imprescriptibles. Por el contrario, la existencia de estos derechos refuerza la
idea de que la prescripcin siempre pertenece a la esfera individual y se
constituye como un mecanismo de proteccin de determinados intereses. As se
ha sealado que siendo el hecho causante de la prescripcin la inercia del sujeto
activo durante cierto tiempo, se entiende como no se pierde por prescripcin
aquellos derechos cuya pertenencia al sujeto no depende de la voluntad del
mismo, estos como no pueden disponerse mediante actos de voluntad, as no
pueden disponerse y perderse abstenindose de ejercitarlos.56En resumen, ah
donde no hay voluntad, no hay fenmeno prescriptorio.
V. Algunos problemas en la aplicacin de los institutos
5.1. Las excepciones de prescripcin y caducidad
Como dije lneas atrs, la regulacin que hace el CPC de la excepcin de
caducidad no debera afectar la constitucin de esta fattispecie, pues el juez no
puede declarar un derecho ya extinguido; sin embargo, en el caso de la
prescripcin, su deficiente regulacin como excepcin es, en realidad,
dramtica. En efecto, si tenemos en cuenta que el juez no puede fundar sus
fallos en la prescripcin si no ha sido invocada (art. 1992 del Cdigo Civil),
entonces nos percataremos que la prescripcin como derecho potestativo es
bastante limitada, pues la nica manera en la que puede invocarse en el
proceso civil es mediante una excepcin57 (art. 446 inciso 12), y nuestro Cdigo
Procesal Civil ha determinado un solo momento para poder excepcionar: en la
postulacin del proceso. Cabe sealar que cuando el artculo 1992 se refiere a la
invocacin de la prescripcin, debemos entender que ella debe ser invocada
oportunamente, pues si entendemos que la invocacin de la prescripcin puede
ser hecha en forma extempornea, entonces se vulnerara el sistema de
preclusiones que ha predispuesto el CPC. As las cosas, este derecho
potestativo tendra una operatividad casi nula cuando debi tener un
tratamiento totalmente distinto a las dems excepciones, dado que se refiere, en
esencia, a las situaciones jurdicas sustanciales que estn en juego en la litis. En
ese sentido, la mejor opcin legislativa hubiese sido determinar sin lugar a
dudas que la alegacin de la prescripcin extingue las situaciones sustanciales
y, a su vez, en tanto derecho subjetivo, puede alegarse en cualquier momento.
Ello no se ha regulado as, por lo que debemos atender las rgidas preclusiones
que ha impuesto nuestro Cdigo Procesal Civil.
En dicho contexto, la alegacin de la prescripcin en forma extempornea debe
ser desestimada; y es que el juez no podra darle un plazo especial al
SANTORO-PASSARELLI, Francesco. Dottrine Generali del Diritto Civile. Casa Editrice Dott.
Eugenio Jovene. Napoli, 1954. Pg. 97.
57 CAPPELLETTI, Mauro. Nuovi fatti giuridici ed eccezioni nuove nel giudizio di rinvio. Op. cit.
Pg. 1612. RICCI, Edoardo F. I limiti delle attivit di parte nel giudizio di rinvio. En: Rivista di
Diritto Processuale. Volume XV. Cedam. Padova, Anno 1960. Pg. 105.
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demandado para que pueda excepcionar, aunque creamos que legislativamente

debi hacerse, con nuestro actual marco normativo ello es imposible. Por tal
razn, aceptar la excepcin de prescripcin extempornea es, en el fondo,
declararla de oficio, pues las actuaciones hechas de forma extempornea se
tienen por no realizadas, y siendo el caso que el juez no puede apreciar de oficio
la prescripcin sino solo la caducidad, el proceso adolecera de nulidad.
Ahora bien, el problema quiz fundamental es que se regula la excepcin de
prescripcin como cualquier otra excepcin, no diferenciando los supuestos
adecuadamente. Y es que nuestro legislador procesal no diferenci
adecuadamente los efectos que pueden tener las excepciones interpuestas
victoriosamente al interior del proceso. As, la doctrina entiende a las
excepciones, en general, como mecanismos que atacan un presupuesto o
condicin de la accin, por lo que las implicancias seran meramente formales y
procesales, por ello, su estimacin a lo nico que conducira es a una mera
resolucin procesal absolutoria de la instancia, sin que exista una declaracin
sobre el fondo. En efecto, de acuerdo al artculo 451 inciso 5, si la excepcin de
prescripcin, incompetencia, representacin insuficiente del demandado, falta
de agotamiento de la va administrativa, falta de legitimidad para obrar del
demandante, litispendencia, cosa juzgada, desistimiento de la pretensin,
conclusin del proceso por conciliacin o transaccin, convenio arbitral y
caducidad, son declaradas fundadas siendo consentidas o ejecutoriadas, el
efecto sera anular lo actuado y dar por concluido el proceso. Entender que
ello significa que no hay aqu cosa juzgada en el caso de la prescripcin, la
caducidad y en aquellos casos en donde ya se estableci normativamente la
cosa juzgada (como en el desistimiento, la transaccin y conciliacin), es errado,
dado que puede llevar a resultados irracionales que vulneran elementales
principios procesales.
Lo primero que debo sealar es que fue sin duda un error del legislador, no
diferenciar adecuadamente los efectos de estas excepciones, dndole un
tratamiento idntico a supuestos que debieron tener efectos distintos. As, no
hay duda que es adecuado establecer la mera nulidad de todo lo actuado en el
supuesto de litispendencia, representacin insuficiente o incompetencia, sin
embargo, se debi establecer la imposibilidad de volver a demandar en los
casos de prescripcin, caducidad y todas aquellas que se refieran a hechos que
tiene la calidad de cosa juzgada (como el desistimiento de la pretensin, la
conciliacin o la transaccin). Por ejemplo, la prescripcin y la caducidad no son
propiamente excepciones que tengan como nico fin atacar presupuestos
procesales; estos institutos tienen como finalidad extinguir las situaciones
jurdicas sustanciales, por lo que debieron ser diferenciados y delimitados
adecuadamente. As, en otros ordenamientos como el alemn, estas son tratadas
como excepciones perentorias, las mismas que impiden la ejecucin de la

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pretensin de la demanda permanentemente, 58o como en el ordenamiento

italiano, son llamadas excepciones sustanciales.59
De esta manera, el beneficiado de la prescripcin nunca estar seguro de que,
en realidad, queda liberado de su situacin jurdica de deber, puesto que, en
cualquier momento podra volver a ser demandado. Y todo ello, por dos
confusiones gravsimas: la del legislador sustancial que crea que la
prescripcin solo extingue la accin (y no el derecho), y la del legislador
procesal (conciente o inconcientemente, en esa misma lnea de razonamiento)
que estableci que la excepcin de prescripcin solo tiene efectos procesales, y
no afectan las situaciones jurdicas sustanciales.60
Es claro que esta solucin legislativa no es solo irrazonable, sino tambin
irracional, pues implicara que el instituto de la prescripcin no tendra ninguna
funcionalidad en nuestro sistema jurdico, siendo posible una eterna
interposicin de la demanda. Por ello, considero en este tema la judicatura
deber realizar una adecuada interpretacin, aunque acrobtica, para no repetir
este tipo de errores.
5.2. La (in)determinacin del plazo prescriptorio: interrupcin y suspensin
La determinacin del plazo tanto de prescripcin como de caducidad, es
fundamental para entender estos fenmenos. As, mientras el cumplimiento del
plazo solo constituye la fase preliminar del fenmeno prescriptorio, este mismo
hecho, agota totalmente el fenmeno de la caducidad.
En el fenmeno prescriptorio el plazo tiene un trmino inicial (dies a quo) y un
trmino final (dies ad quem), que permiten delimitarlo. En ese sentido, el
decurso del plazo prescriptorio puede ser afectado por un conjunto de
circunstancias que produzcan ya sea un nuevo dies a quo (interrupcin) o una
pausa en el cmputo del plazo (suspensin) lo que implica inevitablemente la
postergacin del da final para el cumplimiento del plazo prescriptorio (dies ad
quem). La determinacin de este elemento preliminar del fenmeno de la
prescripcin (el plazo) es fundamental para su configuracin, teniendo
bastantes repercusiones con relacin a la tutela de los derechos.
Ver: LEIBLE, Stefan. Proceso Civil Alemn. Op. cit. Pg. 230.
Ver: SATTA, Salvatore Diritto Processuale Civile. Tredicesima Edizione. A cura di Carmine
Punzi. Cedam Casa Editrice. Milano, 2000. Pg. 171.
60 Ello sucede con todos los procesos de cognicin, mas no, felizmente, con los de ejecucin,
pues a diferencia de lo que ocurre en el proceso declarativo en el que de estimarse la
excepcin procesal de prescripcin se declare nulo todo y simplemente concluido el
proceso (),en el supuesto en el cual se considere que se dan todos los elementos que
configuren el evento prescripcin, lo que se declara fundada es la contradiccin trayendo como
consecuencia (procesal) que se declare la improcedencia de la ejecucin (ARIANO DEHO,
Eugenia. La prescripcin entrampada entre las normas del Cdigo Procesal Civil. Op. cit. Pg. 108).
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Con relacin a la suspensin se afirma que ella esta constituida por

circunstancias que hacen difcil o incluso imposible la actuacin de las
situaciones jurdicas nacientes de determinada relacin jurdica, ello en razn a
relaciones particulares entre las partes (por ejemplo, entre cnyuges, menores y
sus padres, incapaces y sus curadores), a las condiciones del titular y a la
imposibilidad de demandar ante juez peruano. En ese sentido, se seala que la
lista de supuestos de suspensin, al ser excepcionales, son taxativos por lo que
no cabra la analoga61.
Con relacin a la interrupcin, se afirma que su razn de ser es profundamente
distinta de la suspensin, dado que si esta ltima se funda en la justificacin
de la inactuacin de la relacin jurdica frente a la existencia de determinadas
circunstancias que rodean a las partes, la primera ms bien atiende al
sobrevenir de determinados eventos que evidencian la ausencia de la ratio
misma del fenmeno prescriptorio: la vitalidad de la relacin jurdica.62 Es
decir, mientras la suspensin implica una imposibilidad (reputada por la
norma) de exigir el derecho respectivo, la interrupcin implica la actuacin de
algn mecanismo que pueda dar a conocer la existencia del inters del titular
del derecho en actuar su situacin de ventaja.
En dicho contexto, debe recordarse cul es el fundamento de la caducidad y la
prescripcin. La caducidad al fundarse en el orden pblico y la necesidad de
que determinadas situaciones inactuadas se extingan (inexorablemente) en un
plazo determinado, puede (y debe) invocarse de oficio, no tiene plazos de
suspensin e interrupcin (salvo, como veremos, una excepcin) y es
irrenunciable. En cambio, la prescripcin, al fundarse en la proteccin de un
determinado inters, solo se constituye con la actuacin de el sujeto
beneficiado, tiene plazos de suspensin e interrupcin de acuerdo a las
relaciones personales del beneficiado y a su actuacin con relacin a la tutela de
su situacin jurdica y adems es renunciable, aunque en un sentido distinto al
que estableci el legislador del Cdigo Civil.63 Por ello se regulan las figuras de
la suspensin e interrupcin del plazo prescriptorio. La primera se fundamenta
en la imposibilidad de poder ejercer algn mecanismo para actuar la situacin

ARIANO DEHO, Eugenia. Causas de suspensin del decurso prescriptorio. En: Cdigo Civil
Comentado. Tomo X. Primera Edicin. Gaceta Jurdica. Junio, 2005. Pg. 281; VIDAL RAMREZ,
Fernando. Op. cit. Pg. 134.
62 ARIANO DEHO Eugenia. Interrupcin de la prescripcin. En: Cdigo Civil Comentado. Tomo
X. Gaceta Jurdica. Primera Edicin. Lima, 2005. Pg. 288
63 En efecto, el artculo 1990 establece que el derecho de prescribir es irrenunciable. Es nulo
todo pacto destinado a impedir los efectos de la prescripcin. Es claro, que la norma se est
refiriendo a la imposibilidad de renunciar al plazo de prescripcin establecido normativamente
mediante un pacto expreso. Ello es natural, y tambin vlido para la caducidad, pues ambos
estn regulados mediante normas imperativas. Sin embargo, en realidad, el beneficiado con la
prescripcin bien puede renunciar a la extincin de las situaciones jurdicas sustanciales, ya sea
cumpliendo con su obligacin o no excepcionando en el proceso civil. Por el contrario, en la
caducidad no existe renuncia al no establecerse a favor de un determinado sujeto.
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de ventaja, y la segunda en el ejercicio efectivo de algn mecanismo que

permite entender el inters del titular en satisfacer su inters.
Con estas premisas, analizar someramente algunas cuestiones relacionadas
con los supuestos de suspensin e interrupcin de los plazos prescriptorios,
que han trado no pocos problemas a los operadores jurdicos.
As por ejemplo, muy problemtico ha sido el inciso 3 del artculo 1996 del
Cdigo Civil, que establece que se interrumpe el plazo de prescripcin por la
citacin de la demanda o por otro acto con el que se notifique al deudor, aun cuando se
haya acudido a un juez o autoridad incompetente. Este artculo se encuentra
coordinado con nuestro Cdigo Procesal Civil, que establece expresamente que
el emplazamiento vlido con la demanda interrumpe la prescripcin extintiva
(art. 438 inc. 4).
De esta manera, la actuacin del derecho subjetivo que se manifiesta por medio
de la demanda judicial no sera suficiente para interrumpir el plazo
prescriptorio, sino que se tendra que esperar el provedo y la debida
notificacin con la demanda. Esta situacin, es del todo aleatoria para el
accionante toda vez que el provedo y la notificacin nunca depender de su
propio actuar, sino de la carga procesal del juzgado y de la diligencia de los
operadores judiciales, adems, los errores en la notificacin y dems situaciones
pueden traer como resultado la demora de muchos meses de la notificacin de
la demanda, por lo que podra darse el emplazamiento con posterioridad al
trmino del plazo prescriptorio, todo ello sin culpa del accionante, quien ser,
sin embargo, el perjudicado con esta situacin.
As, con nuestra actual normativa, el fundamento de la prescripcin extintiva
no sera necesariamente la proteccin del beneficiario con el plazo prescriptorio,
sino que habra situaciones donde el fundamento est dado por la demora de
nuestro sistema de justicia, su inoperancia y negligencia. Como es evidente est
situacin no tendra porqu afectar al accionante, pero as se da en la realidad.
En efecto, una demanda en estas condiciones es, por decir lo menos, precaria,
dado que la contraparte tendra la posibilidad de deducir la excepcin de
prescripcin (art. 446, inc. 12), siendo el criterio de los jueces declararla fundada
aunque se haya demandado antes del plazo prescriptorio.
Es claro pues que esta disposicin similar a la frmula del codice civile
italiano64, llega a ser injusta en especial, en una realidad judicial como la

Art. 2943 Interruzione da parte del titolare.- La prescrizione interrotta (1310) dalla
notificazione dell'atto con il quale si inizia un giudizio (...).
Cabe sealar que en otras experiencias jurdicas se hace alusin al solo ejercicio ante los
Tribunales (por ejemplo, el artculo 1973 del Cdigo Civil Espaol).
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peruana.65Cabe sealar, empero, que existen autores que han justificado esta
frmula, basados en el novedoso concepto de acreedor razonable, el mismo
que debera ser sancionado con nada menos que la prescripcin de su derecho
si es que espera sin demandar hasta poco antes de que operen los plazos de
prescripcin liberatoria corrindose el riesgo que su demanda se notifique luego
de vencido el plazo prescriptorio.66
De esta manera se considera eficiente que el emplazamiento con la demanda
constituya el acto de interrupcin de la prescripcin por excelencia en todo tipo
de procesos () ya que salvaguarda, por un lado, la garanta del debido
proceso en la oposicin del demandado y, por otro lado, el inters de los
acreedores razonables y diligentes que no esperan al ltimo momento para
reclamar lo que le deben67.
Estas apreciaciones, a mi entender, estn divorciadas no solo de los
fundamentos de la institucin, sino de su funcin. El intrprete y el operador
jurdico no es quien para evaluar la razonabilidad de demandar en la primera
oportunidad que se tiene para hacerlo, al mes, al ao o das antes de que venza
el plazo prescriptorio, y ello porque no tiene un conocimiento adecuado de las
relaciones personales de los sujetos implicados o las situaciones particulares de
los mismos. La actuacin del titular del derecho es claramente el fundamento
del fenmeno de la interrupcin del plazo prescritorio por lo que dicha
disposicin debe ser prontamente modificada.
El problema central es que el instituto de la interrupcin de la prescripcin ha
sido regulado como si nuestro Poder Judicial operara adecuadamente. En
efecto, se entiende que La interrupcin de la prescripcin consta de dos
elementos: la manifestacin de la voluntad de conservar el derecho con la
interposicin de la demanda, y la notificacin de esa voluntad al deudor; por
consiguiente para interrumpir el plazo prescriptorio se necesita cumplir con
ambos elementos, pues el trmino prescriptorio seguir corriendo mientras el
deudor no sea emplazado con la demanda.68 En ese sentido, la judicatura es
uniforme en entender que la interrupcin de la prescripcin solo se da con el
emplazamiento, es decir, con la notificacin, empero no cualquier notificacin,
sino una vlidamente efectuada. As: la prescripcin extintiva se interrumpe
con el emplazamiento vlido con la demanda, entendindose que tal
As, se seala que: No es lgico pensar, ni se condice con el sentido comn, que el legislador
haya dejado librada la determinacin de la fecha de vencimiento del decurso prescriptorio, a un
acto tan aleatorio, arbitrario e incierto, como es la notificacin de la demanda, que al fin y al
cabo es una diligencia que depende de los mecanismos y recursos del rgano jurisdiccional
(MURO ROJO, Manuel. Discrepancia en cuanto al cmputo del plazo de la prescripcin extintiva.
En: Dilogo con la Jurisprudencia. N 13. Ao 5. Gaceta Jurdica. Octubre, 1999. Pg. 64).
66 OLIVA LEN, Ricardo. Notificacin de la demanda e interrupcin de la prescripcin extintiva en
materia de responsabilidad mercantil. En: Revista Peruana de Jurisprudencia. Ao 3. Nmero 5. Julio,
2001. Pg. 54
67 OLIVA LEN, Ricardo. Op. cit. Pg. 62.
68 Cas. N 2075-2000-Piura. Publicada el 30/01/2001.
65

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interrupcin operar desde que se produzca la notificacin con la demanda y

no con la sola presentacin del escrito de la misma.69
Con todo ello, una interpretacin distinta con nuestra actual normativa es
bastante difcil. Solo queda auspiciar la modificacin de los artculos 438 inc.
4 del CPC y 1996 inc. 3 del Cdigo Civil, para que se establezca que la sola
presentacin de la demanda interrumpe el plazo prescriptorio, y as tener una
norma ms acorde con nuestra realidad judicial.
Otro caso relacionado con la misma norma, pero referido a un tema distinto
tuvo que ver con el alcance de su contenido. As, el inciso 3 del artculo 1996 del
Cdigo Civil establece una clusula abierta por medio del cual pueden ingresar
todos aquellos supuestos por medio del cual se puede manifestar el inters del
titular en ejercer su derecho subjetivo. En ese sentido, se seala expresamente
que se interrumpe la prescripcin por citacin con la demanda o por otro acto
con el que se notifique al deudor, aun cuando se haya acudido a un juez o
autoridad competente. Estos actos no se agotan solo en la demanda de
cumplimiento de obligacin, puede ser una medida cautelar anticipada, el
mandato de ejecucin, la resolucin que concede la apelacin en contra de la
resolucin que declara la improcedencia de la demanda in limine, el inicio del
proceso concursal, etc. Cabe sealar que no importa si la demanda (o similar) se
presenta ante juez (o autoridad) incompetente, lo importante es que se ponga en
conocimiento al deudor mediante el emplazamiento vlido de la intencin de
actuar el derecho por parte de su titular.
En ese sentido, en un caso, se puso en duda si la demanda de amparo puede ser
un supuesto de interrupcin de la obligacin derivada de la responsabilidad
extracontractual.70 As, en dicho caso se demanda indemnizacin por daos y
perjuicios a raz del dao sufrido por la orden de captura e incautacin del
vehculo del actor, dictado por la Jefa de Registro de Ventas Plazos de Registros
Pblicos, en esa ocasin, el afectado (ahora actor) interpone accin de amparo
para evitar este hecho. En dicho contexto, no puede afirmarse que la
interposicin de la demanda de amparo implica el inters del accionante de
exigir el cumplimiento de la obligacin al deudor, sino que expresa el inters en
tutelar su situacin jurdica de propietario (para que no sea embargado el
vehculo de su propiedad). Estando en juego intereses distintos, en principio, no
podra utilizarse la demanda de amparo como un supuesto de interrupcin del
decurso prescriptorio. Sin embargo, debe tenerse en cuenta que la frmula
establecida en el inciso 3 del artculo 1996 es bastante genrica: citacin con la
demanda u otro acto con que se notifique al deudor, es decir, no se distingue
qu tipo de demanda debe efectuarse ni qu deuda debe exigirse, por lo que,
dejando de lado la naturaleza misma del instituto en cuestin, podra admitirse
la interrupcin con la citacin al deudor de cualquier tipo de demanda que
tenga alguna relacin con el conflicto.
69Cas.
70Este

N 2026-02-Callao. El Peruano 03/02/2003.

tema fue analizado en la Cas. N 1766-2005- ICA (El Peruano, 30 de octubre de 2006).

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En otra sentencia casatoria, se afirm que la huelga judicial puede constituir un

supuesto de suspensin del plazo prescriptorio solo si dicha huelga ha sido
aprobada por el titular del pleno.71Esta afirmacin me parece incorrecta. En
efecto, el artculo 1994 del Cdigo Civil, en su inciso 8 contiene una clusula
normativa general que seala la suspensin del decurso prescriptorio (y como
excepcin, tambin del plazo de caducidad72): mientras sea imposible reclamar
el derecho ante un tribunal peruano.
Ntese que estamos ante una verdadera clusula normativa general o una
clusula abierta por medio del cual el juzgador deber analizar todos los
supuestos que puedan ingresar en dicha norma, es decir, aquellos supuestos
que en concreto impliquen la imposibilidad de poder demandar ante un
tribunal peruano. Justamente la huelga judicial constituye un supuesto que
puede ser considerado por dicho dispositivo, ello en razn de que el cese de la
actividad judicial trae como consecuencia que sus reparticiones o mdulos de
recepcin de escritos y demandas no atiendan al pblico, y en consecuencia, sea
imposible presentar demanda alguna.
El fundamento del voto en minora consistente en desatender la suspensin del
plazo prescriptorio por que la huelga no fue reconocida por el titular del
pliego me parece errneo. En efecto, el inciso 8 del artculo 1994 no establece
requisitos para calificar un supuesto de imposibilidad para accionar, la norma
es de carcter general por lo que supeditar este supuesto a la aprobacin de la
huelga por parte del Presidente del Poder Judicial, el Ministro de Trabajo o
cualquier autoridad estatal implica establecer requisitos que la ley no prev. En
ese sentido, lo nico que debe acreditar el justiciable es que el hecho (en este
caso la huelga) le impidi poder interponer su demanda. De lo contrario
podran darse situaciones en donde el Estado no reconoce la legitimidad de una
huelga judicial, empero, la huelga se realiza de hecho afectando a los
justiciables sin que puedan alegar la suspensin de los plazos prescriptorios,
situacin desde todo punto de vista ilegal e injusta.
En otra sentencia casatoria se seal que la notificacin con la resolucin del
contrato no constituye un supuesto de interrupcin del plazo prescriptorio para
interponer la demanda de resolucin.73En este caso el recurrente trat de
enmarcar ese hecho en el artculo 1996 inciso 2 del Cdigo Civil, que establece
que se interrumpe la prescripcin por intimacin para constituir en mora al
deudor. De acuerdo a las instancias y a la Corte Suprema, la notificacin de
resolucin extrajudicial del contrato no se equipara a la constitucin en mora
del deudor por lo que no puede ser un supuesto de interrupcin del plazo

CAS. N 2034-2004- CALLAO (El Peruano, 04 de diciembre de 2006).

Ello en razn a que el artculo 2005 del Cdigo Civil establece que: la caducidad no admite
interrupcin ni suspensin, salvo el caso previsto en el artculo 1994, inciso 8.
73 CAS. N 1024-2004 LA ICA. 24 de mayo de 2006 (El Peruano, 01/02/07).
71
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prescriptorio. Este criterio es muy grave pues dio como resultado atender a la
excepcin de prescripcin y, consecuentemente, desestimar la demanda.
Considero que esta orientacin es errada y ello se debe a la deficiente tcnica
legislativa con la que se regul la prescripcin en nuestro Cdigo Civil y al
desconocimiento por parte de la judicatura de la esencia de esta institucin. En
efecto, en el Cdigo Civil se regulan las causales de interrupcin como si la
nica situacin jurdica que estuviera en juego aqu fuera el derecho de crdito
establecido contractualmente, de ah que se hace mencin al reconocimiento de
la obligacin la intimacin para constituir en mora al deudor o la citacin
con la demanda al deudor, como supuestos de interrupcin. Sin embargo, la
prescripcin es una institucin que afecta diversas situaciones jurdicas, por lo
que el derecho crdito nacido del contrato no es el nico que puede extinguirse
por medio de ella. En efecto, producida la resolucin del contrato por
notificacin extrajudicial, se extinguen la relacin obligatoria primigenia pero
surge el deber del deudor de devolver lo ya entregado por el acreedor (efectos
restitutorios de la resolucin) y las penalidades de ser el caso, asimismo,
mediante esta notificacin se expresa el ejercicio del derecho de resolver el
contrato, derecho cuyo plazo prescriptorio para ejercerlo judicialmente debera
volverse a computar desde ese momento.
En ese sentido, obviamente lo trascendente de este supuesto no est tanto en la
constitucin en mora (que es un efecto de la intimacin) sino en la intimacin
para cumplir que dirige el acreedor a su deudor, que es la que revela la
vitalidad de la relacin jurdica74. En el caso de la intimacin resolutoria lo que
se pretende es eliminar los efectos del contrato, por lo que el ejercicio de esta
notificacin necesariamente debe interrumpir el plazo prescriptorio para poder
accionar la resolucin del contrato en la va judicial.
VI. Conclusin: La an defectuosa aplicacin judicial, doctrinaria y
legislativa de la prescripcin y la caducidad
Como observamos, cada da se expiden sentencias que demuestran un gran
desconocimiento en las bases tericas y la aplicacin de la prescripcin y la
caducidad, desconocimiento muchas veces alentado y provocado por una parte
de los autores nacionales que se resisten a tratar el tema con la profundidad
que le corresponde. Sin embargo, estos equvocos y confusiones no solo pueden
observarse a nivel de textos y sentencias, sino (y esto es lo ms grave) a nivel de
leyes. As, estos institutos no solo tiene que lidiar con la oscura y defectuosa
regulacin del Cdigo Civil y el Cdigo Procesal Civil, si no que ahora
acompaan la confusin, las leyes especiales. Para muestra, un botn:
Artculo 531.- Caducidad.- (Ley General de Expropiaciones75)
74ARIANO

DEHO, Eugenia. Interrupcin de la prescripcin. En: Cdigo Civil Comentado. Tomo X.

Gaceta Jurdica. Primera Edicin. Lima, 2005. Pg. 290.
75 LEY N 27117.- Ley General de Expropiaciones, del 20 de mayo de 1999.

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Roger Arturo Merino Acua

El derecho de expropiacin de cualquier sujeto activo caduca en los siguientes

casos:
Cuando no se haya iniciado el procedimiento expropiatorio dentro del plazo de 6
(seis) meses contados a partir de la publicacin o notificacin de la norma
declaratoria ejecutora de la expropiacin.
Cuando no se hubiera terminado el procedimiento judicial de expropiacin
dentro de los 5 (cinco) aos contados desde la publicacin o notificacin de la
Resolucin Suprema correspondiente.
La caducidad se produce de pleno derecho. El Juez de la causa la declara
a peticin de parte no pudiendo disponer nuevamente la expropiacin del
mismo bien por la misma causa, sino despus de 5 (cinco) aos de dicho
vencimiento.
Aunque el texto literal lo seale, puede tenerse serias dudas acerca de que esta
norma regule un supuesto de caducidad. En efecto, el tercer prrafo de este
artculo establece una gruesa contradiccin, que la caducidad se produce de pleno
derecho, y seguidamente que el Juez de la causa la declara a pedido de parte. Esta
frmula es inconciliable, y expresa, otra vez, el total desconocimiento del
legislador en esta materia. Quiz, se intent regular supuestos de ineficacia de
la expropiacin, sin embargo, como suele suceder, se termin mezclando
institutos, formulando as una regulacin muy oscura.
La prescripcin y la caducidad son institutos que tienen un gran alcance, y que
seguirn siendo materia de polmicas y debates. De ah que en estas lneas mi
intencin solo ha sido presentar algunas reflexiones sobre el particular.

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