Constitucional I

Pilares:
1. Teoria Geral do Estado;
2. Teoria da Constituio.
1. Teoria geral do geral:
a) Capitulo I Natureza, elementos e formas de Estado;
b) Captulo II introduo aos fins, funes, rgos e atos do Estado na
Constituio Portuguesa;
c) Captulo III Organizao do poder poltico do Estado

A. Natureza, elementos e Formas de Estado

1. ESTADO E PODER POLTICO
1.1.
A natureza jurdica do poder poltico
Sociedade, direito, poder.
Ordenao da vida em sociedade: A vida em sociedade integrante existncia da
pessoa humana; Todas as pessoas enquanto seres sociais e humanos tem necessidades
mais ou menos bsicas e lutam pela sua concretizao, existindo por vezes conflitos
interpessoais ou intergrupais por, exatamente, os bens serem escassos, as
necessidades ilimitadas e inerentes a interesses individuais.
Deste modo, para pacificar(atenuar e equilibrar a disponibilidade dos bens e a sua
distribuio necessrio a existncia de regras obrigatrias que permitam dirimir
conflitos de forma justa e garantir a prossecuo de interesses comuns Paz social.
Para a concretizao destas regras, OBRIGATRIAS, foram impostas autoridades vida
em sociedade que dispe de coercibilidade que garante o acatamentos de regras de
conduta mediante a possibilidade do uso de fora.
O poder poltico em sociedade radica nas autoridades que aprovam as regras coercivas
e as fazem aplicar.

Ubi societas ibi ius: doutrina institucionalista. Onde h sociedade h pessoas. Uma
sociedade organizada reclama a existncia de direito.

Sociedade e poder poltico estadual

Autoridade e Monoplio do poder coercivo: A sociedade reclama a existncia de
um poder poltico com autoridade legtima de domnio, vocacionada para prosseguir os
interesses comuns do todo coletivo, e investida de fora, sendo competente para a
criao do direito e para a sua aplicao compulsiva aos que no o acatem.
O poder poltico do Estado: verifica-se historicamente a existncia de mltiplos tipos
de sociedade politicamente organizadas (desde comunidades primrias s associaes
internacionais de Estados, imprios, cidade antiga). No entanto o Estado aquela que
se assume como coletividade mais completa e mais eficaz em termos de organizao
poltica e social.
1.2.
O Estado e a organizao do poder poltico
Noo de Estado de Direito: Coletividade territorial na qual se encontra fixado um
povo e um poder poltico soberano cujo processo de deciso, tomado num mbito de

ordenamento jurdico vida a satisfao dos interesses gerais. Ele contribui para uma
sociedade mais perfeita e funcional e s existe quando os 3 elementos esto reunidos.
Tipos Histricos de Estado: Jellinek - Tipos fundamentais de Estado (com relao
histrica com o Estado actual): Estado oriental, grego, romano, medieval (no houve
aqui um verdadeiro Estado) e o moderno (necessrio subdistinguir perodos
bem caracterizados). Existem outras tipologias: Marxista diversos tipos de estado
correspondem diversos modos de produo.

O Estado Oriental
Traos do Estado no Mdio Oriente:
- Teocracia, poder poltico reconduzido ao poder religioso.
- Forma monrquica, o monarca adorado como Deus.
- Ordem desigualitria, hierrquica e hiertica da sociedade.
- Reduzidas garantias jurdicas dos indivduos.
- Larga extenso territorial e aspirao a constituir um imprio universal.
Estado Grego
Traos da polis:
- Prevalncia do factor pessoal (Estado a comunidade dos cidados relembre-se a
existncia dos metecos e escravos)
- A comunidade religiosa fundamento da comunidade dos cidados (embora as
autoridades no tenham natureza divina)
- Relativa pouca importncia do factor territorial
- Deficincia ou inexistncia da liberdade fora do Estado ou reduo da liberdade
individual participao no governo da Cidade
- Diversidade de formas de governo (Atenas - Comercio e filosofia, Esparta - militarismo
e autoridade)
O contributo mais original para o pensamento poltico-constitucional situa-se no perodo da
democracia. Embora, este conceito seja diferente nos dias de hoje, no s pela concepo
de liberdade como por apenas terem direitos polticos os cidados de certo estrato da
populao, e apenas os homens em exerccio de governo directo; a igualdade perante a lei
tambm s dizia respeito aos cidados.
Benjamin Constant: Liberdade dos antigos e liberdade dos modernos
Antigamente: Soberano nos assuntos pblicos, escravo nos
assuntos privados.
O individuo :
Hoje: Independente na vida privada, no soberano seno
na aparncia (no tem poder poltico).
na Grcia que o poder poltico , pela primeira vez, questionado e objecto de especulao
intelectual. a matriz do pensamento poltico ocidental, tanto filosfico como cientfico. Nela
surgem os primeiros quadros classificatrios de sistemas polticos.
O Estado romano
Semelhanas entre Roma e as Cidades da Grcia. Era um Estado de base municipal,
ainda quando organizou um vastssimo imprio em trs continentes.
Peculiaridades do Estado romano:
- O desenvolvimento da noo de poder poltico como supremo e uno, cuja plenitude
pode ou deve ser reservada a uma nica origem e a um nico detentor (foi em Roma
que pela primeira vez o povo na totalidade apareceu corporizado numa nica pessoa, o
princeps.).
- Conscincia da separao entre o poder pblico(do estado) e o poder privado(Pater
familias) e a distino entre Direito pblico e Direito privado

Considerao como direitos bsicos do cidado romano no apenas do jus suffragi

(direito de eleger), jus honorum (direito de acesso s magistraturas), jus connubii
(direito de casamento legtimo) jus commercii (direito de celebrao de actos jurdicos).
- Progressiva atribuio de direitos aos estrangeiros e a formao do jus gentium
- Expanso da cidadania num largo espao territorial (Caracala, conceder em 212, a
cidadania a todos os habitantes do imprio).
Grande interesse do Estudo do Direito pblico romano est no longo perodo de tempo a
observar, com uma rica evoluo poltica (realeza, repblica, principado) e social (do Estado
patrcio ao Estado plebeu).
O Cristianismo viria a abalar as principais concepes sociais romanas, ao reconhecer
pessoa uma nova posio dentro da comunidade poltica e ao contestar o carcter sagrado do
imperador. A pessoa torna-se um valor em si, e todos os homens so pessoas com igual
dignidade.
-

O pretenso Estado medieval

Idade mdia europeia duas grandes fases, a das invases e a da reconstruo. D-se
a passagem da insegurana geral pequena segurana local, a passagem da ausncia de
poder a uma situao complexa com poder real estreitado entre a autoridade universal da
igreja e o poder parcelar dos bares e dos senhorios corporativos.
No h estado como geralmente se concebe, na quase totalidade do continente. No
so de esquecer o Imprio Romano no Oriente, as invases brbaras, o Imprio Carolngio e
os nicios do Sacro Imprio Romano Germnico. Estes foram Estados, mas, de modo algum
identificadores das concepes e das formas polticas medievais.
As concepes jurdico-polticas romanas apagam-se diante das concepes crists e
germnicas.
A Cristandade envolve toda a vida medieval e projecta-se no plano poltico.
-Contradio entre lei humana e lei natural, viria a enfrentar o problema da lei injusta e a
admitir o direito de resistncia em certas condies.
Por seu turno, as concepes germnicas colocam o prncipe, no a Cidade, como
centro da vida poltica (da que, os senhorios e depois os Estados europeus venham a adoptar
a forma monrquica.)
Com o feudalismo dissolve-se a ideia de Estado. A ordem hierrquica da sociedade
traduz-se numa hierarquia de titularidade e exerccio do poder, numa cadeia de soberanos e
vassalos. A realeza fica reduzida a uma dignidade no cimo da ordem feudal. O poder
privatiza-se, e em vez do conceito de imperium vem o de dominum, em conexo com os
princpios da famlia e da propriedade: investidura hereditria, direito de primogenitura,
inalienabilidade do domnio territorial. esta concepo patrimonial do poder, acabaria por
subsistir quase at ao constitucionalismo.
Para alm do poder religioso, as estruturas urbanas autnomas que vo surgindo,
desenvolvem-se margem de qualquer estrutura administrativa centralizada.
No h uma relao directa entre o poder do Rei e os sbditos, os direitos so a estes
conferidos enquanto membros dos grupos em que se integram. A Igreja preenchia as
limitaes administrativas, contrapondo-se e mantendo relaes com a sociedade.
O Estado moderno europeu
Ressurge a noo de Estado, na plena acepo. O poder concentra-se no rei e toda a
autoridade pblica passa a emanar dele; ele atinge todos indivduos e o territrio adquire
limites precisos e a todas as parcelas o governo central faz chegar a sua lei. D-se a
concentrao e a institucionalizao do Estado.
O Estado moderno de tipo europeu, caractersticas muito prprias:
- Estado nacional: o Estado tende a corresponder a uma nao ou comunidade histrica
de cultura; o factor de unio poltica deixa de ser a religio, a raa, a ocupao blica
ou a vizinhana para passar a ser uma afinidade de ndole nova.
- Secularizao ou laicidade: A separao dos poderes polticos e religioso. O poder
poltico no prossegue fins religiosos.

Soberania: Poder supremo, que confere ao Estado no s a capacidade para vencer as

resistncias internas sua aco como para afirmar a sua independncia em relao aos
outros Estados.
A ordem estatal revela-se, doravante, como um projecto racional de humanidade. Os
Estados europeus combinariam, em certa medida, as virtudes dos imprios e das Cidades
estado.
O Estado estamental
Estamentos = Ordens. Tambm chamado de monarquia limitada uma forma poltica
de transio. A ideia bsica a dualidade poltica rei-estamentos, constituindo estes a
comunidade poltica. Embora o rei tenha a legitimidade e a efectividade do poder central, tem
de contar com as ordens da Idade Mdia. Fala-se de estado corporativo, em que existe uma
sociedade complexa de unidades sociais e territoriais. Os direitos das pessoas esto
fragmentados e estratificados.
A principal forma de participao dos estamentos so as assembleias estamentais
(Parlamentos, Estados-Gerais, Cortes).
A monarquia vai converter-se em absoluta, e s em Inglaterra os Estamentos iram sobreviver
como formas polticas.
O Estado Absoluto
Quando se declara que o poder do rei absoluto, no significa ilimitado, pois nenhum
Estado existe margem do Direito. Estado absoluto como aquele em que se opera a mxima
concentrao do poder no rei significa
1) A vontade do rei lei;
2) As regras jurdicas so exguas, vagas, parcelares e quase todas no reduzidas a
escrito.
Desdobramento Estado-Fisco: D-se o desdobramento do Estado em Estado
propriamente dito, e em Fisco, entidade de Direito privado e sem soberania. Apenas o Fisco
entra em relaes jurdicas com os particulares.
Dois subperodos na evoluo do absolutismo:
1) At princpios do sculo XVIII, a monarquia afirma-se de direito divino.
2) Procura-se atribuir uma fundamentao racionalista dentro do ambiente de iluminismo
dominante. o despotismo esclarecido ou Estado de polcia. O Estado como uma
associao para a consecuo do interesse pblico e devendo o prncipe ter plena
liberdade nos meios para o alcanar.
O critrio principal para a aco poltica a razo de Estado e no a justia ou a
legalidade. Enaltece-se o poder pelo poder, posto ao servio do Estado soberano, que assume
a funo histrica de reconstruir a unidade do Estado e da sociedade.
Sculo XVIII, a lei prevalece sobre o costume como fonte do Direito e esboa-se o
movimento de codificao, reforma-se a justia, consolida-se a funo pblica, criam-se
exrcitos nacionais. Assiste-se ao contraste crescente entre o poder econmico da burguesia
e a sua falta de poder poltico.
Em Portugal o nico grande obstculo ao absolutismo era o poder da igreja, sempre muito
ligada a Roma. Comeando com D.Joo II, passa por D. Joo IV, D. Jos, e D.Maria, ser
contudo a figura de Pombal o representante mximo do absolutismo. Com D. Jos aplicada a
Lei da Boa Razo, e com D. Maria I prepara-se o cdigo do Direito Pblico.
O Estado constitucional, representativo ou de Direito
As correntes filosficas do contratualismo, do individualismo e do iluminismo (Locke,
Rousseau, Kant) e importantes movimentos econmicos conduzem ao Estado
Constitucional. O ponto de viragem a Revoluo francesa (1789-1799), mas j em Inglaterra
o processo inicia-se um sculo antes com a revoluo industrial, e os Estados Unidos com a
primeira constituio escrita em sentido moderno.
Semelhanas com o modelo antigo: demonstrando assim que existe uma continuidade
histrica (as Constituies escritas reforam a institucionalizao jurdica do poder poltico; a
soberania nacional, una e indivisvel, a sua unidade; o povo como conjunto de cidados iguais
em direitos e deveres).

Diferenas do modelo antigo: divergncia no plano das ideias e das regras jurdico
positivas. Em vez de tradio, o contrato social, em vez da soberania do prncipe, a soberania
da nacional e a lei como expresso da vontade geral, o estado como executor de normas
jurdicas, o exerccio do poder por muitos, eleitos pela colectividade.
Os instrumentos tcnicos-jurdicos principais tornam-se a Constituio (traz consigo
uma limitao nova limitao, que envolve todo o Poder), o princpio da legalidade, as
declaraes de direitos, a separao de poderes, a representao poltica.
Ler a opinio de Kant pag.84.
Estado constitucional: Estado assente numa Constituio reguladora tanto de toda a sua
organizao como da relao com os cidados e tendente limitao do poder.
Governo representativo: Forma de governo em que se opera uma dissociao entre a
titularidade e o exerccio do poder, radicado no povo, na nao, e sendo este conferido a
governantes eleitos
Estado de Direito: aquele em que para a garantia dos direitos dos cidados, se estabelece
juridicamente a diviso do poder e em que o respeito pela legalidade se eleva a critrio de
aco dos governantes.
O Estado constitucional: Estado liberal burgus XVIII-XIX
O estado constitucional surge como liberal, assente na ideia de liberdade, em nome
dela empenhado em limitar o poder poltico internamente (pela sua diviso) externamente
(pela reduo ao mnimo das suas funes perante a lei)
Apesar de concebido em termos abstratos, no pode desprender-se da realidade social,
econmica e poltica, exibindo-se como Estado burgus, em que a burguesia tenta conquistar
o poder poltico e econmico.
Realce das liberdades jurdicas do indivduo, como a liberdade contratual; a
absolutizao da propriedade privada a par das liberdades. Algumas liberdades trazidas pelo
liberalismo: a abolio da escravatura, a transformao do Direito e do processo penal,
progressiva supresso dos privilgios de nascimento.
Pela primeira vez na histria, introduziram-se a liberdade poltica, a liberdadeautonomia e liberdade-participao, a acrescer liberdade civil.
O Estado liberal um Estado de reaco contra o absolutismo. O Estado a associao
poltica dos cidados. Esta sociedade poltica subordina-se burguesia.
Agrava-se a questo social, e denuncia-se o facto de a aparente igualdade ser
extremamente injusta. A maioria dos cidados no tem condies concretas para utilizar a
liberdade poltica.
Por outro lado o sufrgio ainda essencialmente censitrio: S os cidados com
determinadas posses, que votam; esta situao justifica-se pela responsabilidade social que
ter um cargo poltico, sendo perigoso para o prprio liberalismo atribuir aos rurais o voto,
pois estes no tm ainda conscincia poltica.
A situao do Estado no sculo XX Estado social
Sculo marcado por convulses blicas, crises econmicas, mudanas sociais e
progressos tcnicos, acelerando-se o ritmo dos eventos polticos. O Direito pblico sofre
embates; fase liberal do Estado vai seguir-se uma fase social.
A primeira guerra trs consigo o fim da ideologia liberal e o aparecimento e triunfo de
correntes polticas novas: Fascismo, Socialismo, Estado social de Direito.
Marxismo: Privilegia os direitos sociais e no tanto as liberdades individuais; construo do
socialismo.
Fascismo: Privilegia a ordem corporativa e enaltece uma posio esttica do cidado dentro
da sociedade. Poder autoritrio.
Correntes democrticas: Mantm a separao de poderes, consagram os direitos sociais,
culturais, no nega as liberdades individuais, enaltece-as.
Quatro as linhas de fora dominantes do ps 1 guerra:
1- Transformaes do Estado num sentido democrtico, social, intervencionista, bem
contraposto ao laissez faire liberal.
2- Aparecimento, desaparecimento de regimes autoritrios e totalitrios de diversas
inspiraes.
3- Emancipao dos povos coloniais, distribuio por toda a Huminidade por Estados.

4-

Organizao da comunidade internacional e proteco internacional dos direitos do

homem.

A partir de 1989, marco que assinala a ruptura da corrente marxista, considera-se (por
alguns autores) que se d o aparecimento do Estado Ps-Social. H uma dificuldade das
ideologias do sculo XX em adaptarem-se aos novos conflitos: Regionalismos, Globalizao,
Neoliberalismo, Problema Ambientais. Por outro lado assiste-se ao emergir de Lobbies e
presses corporativas (Estudantes, agricultores, magistrados, etc). D-se ainda o fenmeno
da falncia do Estado Social, por ruptura de meios financeiros.
Contudo a instituio Estado insubstituvel, pois o nico garante do Direito e da
Estabilidade.
Estado e Nao:
Nao: comunidade de Cultura. Complexo de tradies, necessidades e aspiraes que
envolve e agrega a comunidade humana em torno de um sentido de pertena e de projeo
do seu destino. ESTEVE, EST, E ESTAR SEMPRE JUNTA.
As relaes de tenso entre Estado e Nao:
- precedncia da Nao em relao ao Estado o Estado dirige o pas mas est subordinado,
compromete-se a gui-lo conforme as suas vontades e necessidades;
- Naes s/Estado ciganos
- Estado-Nao Amrica
- Estados Multinacionais ONU, EU
- Estados construtores da Nao a partir de comunidades tnicas, lingusticas e culturais.

1.3.
Fundamentos do Estado de direito democrtico
Direito poder poltico limitado e disperso
Democrtico rgos de soberania so eleitos por sufrgio universal
Origens e desenvolvimento:
- Principio da Soberania: Os poderes do Estado so impostos coercivamente aos governados e
podem assumir a plenitude da representao dos interesses do Estado no plano internacional,
sendo S ELE o nico com os atributos necessrios para esses fins representativos (no so
possveis de ser transferidos). art 1, n1 do art 3 e alinea a) do art 288.
- Principio da dignidade da pessoa humana: