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TEXTO UNIVERSITARIO

COMPILADO DE DERECHO NOTARIAL Y


REGISTRAL
Jorge Alejandro Novoa Miranda
Cdigo:
Compilador

Chimbote, Per

DERECHO NOTARIAL Y REGISTRAL


Serie UTEX
Primera Edicin 2015

Jorge Alejandro Novoa Miranda


De esta edicin Universidad Catlica Los ngeles de Chimbote
Jr. Leoncio Prado N 443 Chimbote, Ancash Per
Telf.: (043) 327846.

Texto digital

Decreto Legislativo 822 Ley sobre el Derecho de Autor


Artculo 43.- Respecto de las obras ya divulgadas lcitamente, es permitida sin
autorizacin del autor:
a) La reproduccin por medios reprogrficos, para la enseanza o la realizacin de
exmenes en instituciones educativas, siempre que no haya fines de lucro y en la
medida justificada por el objetivo perseguido, de artculos o de breves extractos de
obras lcitamente publicadas, a condicin de que tal utilizacin se haga conforme a los
usos honrados y que la misma no sea objeto de venta u otra transaccin a ttulo
oneroso, ni tenga directa o indirectamente fines de lucro.

NDICE GENERAL
NDICE GENERAL

03

PRESENTACIN DEL DOCENTE

11

INTRODUCCIN

12

UNIDADES DE APRENDIZAJE

13

PRIMERA UNIDAD: EL NOTARIO, LA FUNCIN NOTARIAL Y

14

LOS INSTRUMENTOS PBLICOS NOTARIALES


Captulo I: El derecho Notarial, El notariado y el Notario

16

1.1.

El Derecho Notarial

16

1.1.1

Ubicacin y concepto de derecho notarial

16

1.1.2.

Caracteres del derecho notarial

19

1.1.3.

Principios del derecho notarial

20

1.1.3.1.

Principios del derecho notarial latino

21

1.1.4.

Objeto del derecho notarial

22

1.2.

Antecedentes Histricos del Notariado Latino

23

1.2.1.

El notariado en el Per

28

1.2.2.

El notariado en el mundo contemporneo

39

1.2.2.1.

Sistemas del notariado

39

1.3.

El Notario

42

1.3.1.

El notario como funcionario del Estado

42

1.3.2.

Derechos del notario

44

1.3.3.

Deberes del notario

49

1.3.3.1.

El deber de incorporacin

49

1.3.3.2

El deber de registro

50

1.3.3.3.

El deber de inicio de la funcin

50

1.3.4.

Prohibiciones del notario

52

1.3.5.

Cese de la funcin notarial

57

Capitulo II: Funcin y Fe Pblica Notariales

65

2.1.

Definicin de Funcin Notarial

65

2.1.1.

Definicin genrica

65

2.1.2.

Definiciones especficas

65

2.1.3.

Ejercicio de la funcin notarial

70

2.1.4.

Caracteres de la funcin notarial

70

2.1.5.

Teoras de la funcin notarial

73

2.1.6.

Finalidad de la funcin notarial

75

2.1.7.

Funcin coadyuvante del estado

75

2.2.

Definicin de Fe Pblica

76

2.2.1.

Clasificacin de fe pblica

77

2.2.2.

Concepto de fe pblica notarial, administrativa y judicial

79

2.2.3.

Fe pblica notarial y seguridad jurdica

83

Captulo III: Instrumentos Pblicos Protocolares y

87

Protocolizaciones
3.1.

Definicin de instrumentos pblicos

87

3.1.1.

Definicin de instrumentos pblicos notariales

88

3.1.2.

Clasificacin de los instrumentos pblicos notariales

90

3.1.3.

Protocolo notarial

93

3.1.3.1.

Registro del protocolo notarial

95

3.1.3.2.

El registro de escrituras pblicas

95

3.1.3.2.1.

La escritura pblica

97

3.1.3.3.

Registro de testamentos

101

3.1.3.4.

Registro de protestos

103

3.1.3.5.

Registro de actas de transferencia de bienes muebles

104

registrables
3.1.3.6.

Registro de actas y escrituras de procedimientos no

106

contenciosos
3.2.

Las Protocolizaciones

110

Capitulo IV: Instrumentos Pblicos Extra Protocolares

112

4.1.

112

Definicin de Instrumentos Pblicos Extra Protocolares

RESUMEN

118

AUTOEVALUACIN

119

SOLUCIONARIO DE LA AUTOEVALUACIN

121

REFERENCIAS BIBLIOGRFICAS

122

SEGUNDA UNIDAD: DE LA ORGANIZACIN Y VIGILANCIA

125

DEL NOTARIADO
Captulo I: Distrito Notarial y Colegio de Notarios

127

1.1.

Distrito Notarial

127

1.2.

Colegios de Notarios

128

1.2.1

Las atribuciones y obligaciones de los Colegios de

130

Notarios
1.2.2.

La asamblea general

132

1.2.3.

La junta directiva

132

1.2.4.

Ingresos de los Colegios de Notarios

133

Capitulo II: Junta De Decanos de los Colegios de Notarios

134

del Per y Consejo del Notariado


2.1.

Junta de decano de los Colegios de Notarios del Per

134

2.1.1.

Ingresos de la Junta de Decanos de los Colegios de

135

Notarios del Per


2.2.

Consejo del Notariado

135

2.2.1.

Composicin del Consejo del Notariado

137

2.2.2.

Atribuciones del Consejo del Notariado

138

Capitulo III: Responsabilidad en el ejercicio de la

140

Funcin Notarial, Rgimen y Proceso Disciplinario


3.1.

Responsabilidad en el Ejercicio de la Funcin

140

3.2.

Proceso Disciplinario

143

RESUMEN

150

AUTOEVALUACIN

151

SOLUCIONARIO DE LA AUTOEVALUACIN

151

REFERENCIAS BIBLIOGRFICA

152

TERCERA UNIDAD: EL DERECHO REGISTRAL EN

156

DOCTRINA Y EN LA LEGISLACIN

Captulo I: Concepto de Derecho Registral, Sistemas

158

Registrales, Caracteres y Estructura Legislativa del Derecho


Registral
1.1.

Denominacin

158

1.1.1.

Concepto

159

1.2.

Caracteres

161

1.2.1.

Derecho Heterogneo

161

1.2.2.

Derecho Formalista

163

1.2.3.

Derecho Limitativo

164

1.3.

Relacin con otras ramas del Derecho

166

1.3.1.

Con el Derecho Civil

167

1.3.2.

Con el Derecho Comercial

169

1.3.3.

Con el Derecho Administrativo

171

1.3.4.

Con el Derecho Procesal

173

1.3.5.

Con el Derecho Notarial

174

1.3.6.

Con el Derecho Tributario

177

1.3.6.1.

En el Derecho Comparado

177

1.3.6.1.1.

Argentina

177

1.3.6.1.2.

Espaa

178

1.4.

Sistemas Registrales

179

1.4.1.

Sistema Registral Francs

179

1.4.2.

Sistema Registral Alemn

185

1.4.2.1.

Caractersticas del sistema Registral Alemn

185

1.4.3.

Sistema Registral Australiano

186

1.4.4.

Sistema Registral Espaol

189

1.4.4.1.

Caractersticas de este sistema

192

1.4.5.

El sistema Registral Peruano

192

1.5.

Estructura Legislativa del Derecho Registral peruano

195

1.5.1.

Ley de creacin de la SUNARP

196

1.5.2.

Estatuto de la SUNARP

196

1.5.3.

Reglamento de Organizacin y Funciones ROF

196

1.5.4.

El texto nico de procedimientos administrativos

196

TUPA

Capitulo II: Principios Registrales

198

2.1.

Clasificacin

198

2.2.1.

Principio de Rogacin

200

2.2.1.1.

Excepciones al principio de rogacin

200

2.2.1.2.

Modalidad de la rogacin

201

2.2.1.3.

Denominacin y fundamento

201

2.2.2.

Principio de prioridad

202

2.2.2.1.

Prioridad de rango

202

2.2.2.2.

Prioridad excluyente

203

2.2.3.

Principio de legalidad

204

2.2.4.

Principio de tracto sucesivo

206

2.2.4.1.

Significado del tracto continuo

209

1.2.4.2.

Tracto continuo y doble o mltiple inscripcin

210

1.2.4.3.

Tracto continuo abreviado

211

2.2.5.

Principio de Publicidad

211

2.2.5.1.

Clases de publicidad

212

2.2.5.1.1.

Publicidad material

212

2.2.5.1.2.

Publicidad formal

212

2.2.5.1.3.

Excepciones al principio de publicidad

212

2.2.6.

Principio de Legitimacin

213

2.2.7.

Principio de Fe Pblica Registral

215

2.2.8.

Principio de Especialidad

216

Capitulo III: Procedimiento Registral y Evolucin de la

218

Tcnica en las Inscripciones


3.1.

Procedimiento Registral

218

3.1.1.

Caractersticas del procedimiento registral

219

3.1.2.

El ttulo material

221

3.1.3.

El titulo formal

223

3.1.3.1.

La presentacin de ttulo para su inscripcin

225

3.1.4.

El libro diario: concepto e importancia

226

3.1.4.1.

Importancia del libro diario

227

3.1.5.

El asiento de presentacin de los ttulos

229

3.1.6.

Contenido del asiento de presentacin

229

3.1.7.

Vigencia y prrroga de oficio del asiento de

229

presentacin
3.1.8.

Prrroga en forma automtica

230

3.1.9.

Otros casos de prrroga automtica

231

3.1.10.

rganos encargados de otorgar prrroga de oficio

232

3.1.11.

Suspensin del plazo de vigencia del asiento de

233

presentacin
3.1.12.

Formas de conclusin del procedimiento registral

235

3.1.12.1.

Con la inscripcin del ttulo

235

3.1.12.2.

Con el desistimiento de la rogatoria de inscripcin

236

3.1.12.3.

El desistimiento y la reserva de inscripcin

236

3.1.12.3.1. Clases de desistimiento

237

3.1.12.3.2. Personas legitimadas para presentar el desistimiento

238

3.1.12.3.3. Actos no desistibles

239

3.1.12.4.

239

Formalidades del desistimiento y la reserva de


inscripcin

3.1.13.

Por caducidad del asiento de presentacin

240

3.1.14.

Los medios impugnatorios en el procedimiento registral

241

objeto de los medios impugnatorios.


3.1.14.1.

Recurso de reconsideracin

242

3.1.14.1.1. Plazos para la reconsideracin

243

3.1.14.2.

Recurso de apelacin

243

3.1.15.

La accin contenciosa administrativa ante el poder

245

judicial
3.2.

Tcnica Registral

248

3.2.1.

Evolucin de la tcnica en las inscripciones

249

Capitulo IV: Inexactitud Registral y su Rectificacin

250

4.1.

Inexactitud

250

4.2.

Rectificacin

250

4.2.1.

Procedimiento de la rectificacin

250

4.2.2.

Solicitud de rectificacin

250

4.2.3.

Forma de la rectificacin

251

4.3.

Clases de error

251

4.3.1.

Rectificacin de error material

251

4.3.2.

Rectificacin de error de concepto

252

4.3.3.

Rectificacin amparada en el documento fehacientes

252

4.3.4.

Vigencia de la rectificacin

252

RESUMEN

254

AUTOEVALUACIN

255

SOLUCIONARIO DE LA AUTOEVALUACIN

257

REFERENCIAS BIBLIOGRFICAS

258

UNIDAD IV: DIVERSOS REGISTROS DE LA SUNARP,

259

ANOTACIONES PREVENTIVAS Y RESPONSABILIDAD DEL


REGISTRADOR
Captulo I: Registro de propiedad inmueble, registro de

261

personas naturales, registro de personas jurdicas y registro

de bienes muebles
1.1.

Registro de Propiedad inmueble

261

1.1.1.

Fines del Registro de la propiedad inmueble

261

1.1.3.4.

Clases

264

1.1.3.5.

Efectos

264

1.1.3.6.

Antecedentes histricos del registro de la propiedad inmueble

265

1.1.3.7.

Creacin del Registro en el Per

266

1.1.3.8

Fines del Registro de la propiedad inmueble

267

1.2.

El registro de Personas Naturales

271

1.2.1

El registro personal

271

1.2.1

Actos inscribibles

273

1.2.2.

Registro de mandatos y poderes

273

1.2.2.1.

Clases de mandato

274

1.2.2.2.

Actos inscribibles

275

1.2.2.3.

Con relacin al lugar donde debe inscribirse

278

1.2.2.4.

Con relacin a la sustitucin

278

1.2.3.

Registro de testamentos

282

1.2.3.1.

Ampliacin de testamento

284

1.2.3.2.

Actos inscribibles

284

1.2.4.

Registro de sucesiones intestadas

286

1.2.4.1.

Actos inscribibles

287

1.2.4.2.

Procedencia de la sucesin intestada

288

1.3.

Registro de Personas Jurdicas

289

1.3.1.

Antecedentes, constitucin y organizacin

289

1.3.2.

Actos Inscribibles

291

1.3.3.

Finalidad

293

1.4.

Registro de Bienes Muebles

293

1.4.1.

Antecedentes, constitucin y organizacin

293

1.4.2.

Registro de Propiedad Vehicular

293

1.4.3.

Registro mobiliario de contratos

395

Capitulo II: Anotaciones Preventivas y Bloqueo Registral

296

2.1.

Anotaciones Preventivas

296

2.1.1.

Concepto

296

2.1.1.1.

Clases de anotaciones preventivas

296

2.1.2.2.

Efectos de las anotaciones preventivas

296

2.1.2.3.

Clases de cancelacin

297

2.2.

El bloqueo Registral

297

2.2.1.

Procedimiento

298

2.2.2.

Duracin y efectos

298

Capitulo III: Responsabilidad del Registrador en la Calificacin

300

de Ttulos
3.1.

Responsabilidad administrativa

300

3.2.

Del Procedimiento de Determinacin de

302

Responsabilidad Administrativa Disciplinaria


3.2.1.

Responsabilidad Civil

304

3.2.2.

Responsabilidad Penal

304

RESUMEN

305

AUTOEVALUACIN

306

SOLUCIONARIO DE LA AUTOEVALUACIN

307

REFERENCIAS BIBLIOGRFICAS

308

10

PRESENTACIN DEL DOCENTE

Jorge Alejandro Novoa Miranda, con ttulo de abogado expedido por


la Universidad Nacional de Trujillo, conciliador extrajudicial por el
Ministerio de Justicia, con estudios de maestra en Derecho y Ciencia
Poltica con mencin a Derecho Civil Empresarial cursado en la
Universidad San Pedro de Chimbote y estudios de Post Grado en Derecho Registral y
Notarial por la Universidad Catlica Santa Mara de Arequipa, ha sido docente en las
asignaturas de Derecho Notarial y de Derecho Registral en la Universidad San Pedro
en Chimbote(1996-1998). Desde el ao 1998 a diciembre de 2013 es docente titular
de los Cursos de Derecho Notarial y de Derecho Registral en la Facultad de Derecho y
Ciencia Poltica en la Universidad Catlica Los ngeles de Chimbote y docente tutor
en la misma

Facultad y Universidad de los cursos de Teora de los Contratos,

Contratos Tpicos, Derecho Administrativo y Derecho Comercial.


En cuanto a la actividad Registral ha sido Registrador Jefe de las Oficinas
Registrales de Chimbote y

Casma. En la Oficina Registral de Chimbote se ha

desempeado como Registrador Pblico de los Registros siguientes: De Propiedad


Inmueble, de Personas Jurdicas, de Personas Naturales y de Bienes Muebles.

11

INTRODUCCIN
Estimado estudiante:
Esta asignatura se estudia en el X Ciclo de la carrera profesional de Derecho y
es fundamental porque proporciona conocimientos especializados terico - prcticos
para aplicar al derecho en la funcin notarial y registral.
La asignatura contiene cuatro Unidades de Aprendizaje; las dos primeras
referidas al Derecho Notarial y las dos ltimas al Derecho Registral, destacando entre
ellas los instrumentos pblicos notariales, organizacin y vigilancia del notariado; el
derecho registral en la doctrina y en la legislacin, actos y derechos inscribibles en los
diversos registros de la Superintendencia Nacional de los Registros Pblicos.

Jorge Alejandro Novoa Miranda

12

UNIDADES DE APRENDIZAJE

13

PRIMERA UNIDAD:
EL NOTARIADO, LA FUNCIN
NOTARIAL Y LOS INSTRUMENTOS
PBLICOS NOTARIALES

14

Tomado de:
Cabanellas G. (2000). Diccionario Enciclopdico de Derecho Usual. Tomo III. (8va. Ed.).
Lima.
Cabanellas, G. (2001). Diccionario Enciclopdico de Derecho Usual. Tomo III, (24va.
Ed.). Bueno Aires: Eliasta.

Castillo, L. (Comp.). (2012). Breve Historia del Derecho Notarial. Lima: Gaceta Notarial.

Cuba, L. (2006). Tratado Elemental Derecho Notarial. Lima: ADRAUS.

Gonzales, G. (2012). Derecho Registral y Notarial. Tomo II. (3era ed.). Lima: Jurista
Editores E.I.R.L.

Meneses, A. (2010). Anlisis de la Sentencia de Inconstitucionalidad del Decreto


Legislativo del Notariado. Tomo 36. Lima: Gaceta Jurdica.
Mengual y Mengual. Elementos del derecho notarial. 1933

Mustpich, J. (2004). Tratado Terico y Prctico de Derecho Notarial (Tomo II). Buenos
Aires: Ediar.

15

CAPTULO I
El Derecho Notarial, El Notariado y El Notario
1.1.

EL DERECHO NOTARIAL

1.1.1. Ubicacin y concepto de derecho notarial


Para Cuba (2006) El derecho como ciencia tiene argumentaciones razonables de
proposicin lgica y constructivismo autntico e interpretacin dogmtica - causalista; no
solo busca el orden de la causa sino la propia sincronizacin de sus efectos. Es decir, es
el derecho, es la suma de valores objetivos y adjetivos (sustantivos y procesales) que se
trasmiten en decisiones jurisprudenciales, notariales o registrales, permitiendo el
conocimiento exacto de sus fuentes (valor de su estudio en esta disciplina jurdica).

Por tanto, en sentido general, el derecho es el conjunto de normas jurdicas que


regulan la vida en sociedad. Pero para mantener el equilibrio entre el derecho y la justicia,
las fuentes formales se aplicarn nicamente cuando se d la interpretacin
constitucional por vaco o deficiencia de la ley, resolviendo un conflicto de intereses,
dando lugar a que la participacin de los sujetos sea indispensable en la configuracin de
los actos jurdicos. Las fuentes materiales tienden a regularizar la relacin intrnseca
entre el ser y el deber ser, con orientacin a profundizar el conocimiento cientfico del
derecho enraizndose en el estudio interdisciplinario de sus ramas.

En este sentido, el derecho notarial tiene una ubicacin importante dentro de la


sub-divisin del estudio del derecho; tan es as que mucho se ha discutido si est dentro
del inters pblico o privado. Aqu algunas apreciaciones que nos parece necesario
resaltar:
Flores (citado por Cuba, 2006), sostiene que derecho pblico es el que regula la
organizacin del Estado y las relaciones en que l entra en juego. En todo caso el sujeto
es el Estado; el fin perseguido es el inters del Estado, su contenido es de organizacin
social e irrenunciable, imperativa y de interpretacin estricta. Tal afirmacin es la esencia
de la garanta contractualista del derecho social, de un estado de derecho en democracia
directa y participativa. El Estado se vale de la Ley para ordenar un deber ser y no afectar
la relacin de convivencia social, le da pautas para su cumplimiento y el derecho notarial
no es ajeno a esto, ya que el notario al cumplir su funcin est garantizando el acuerdo

16

de las partes en un documento (instrumental escrito) con las formalidades que la Ley
impone para los efectos de inters pblico.

En defecto de lo antes dicho, el derecho privado, a decir de Henry Capitant, es un


conjunto de disposiciones que rigen las relaciones entre particulares y entre la
colectividad pblica y los particulares cuando aquella obra en las mismas condiciones
que estos.

Cuando los particulares celebran actos y/o contratos establecen vnculos con
garantas personalistas o patrimoniales, pero no cuentan con el aval del Estado, que se
da a travs del funcionario establecido por la Ley (notario). Ms an, aqu la voluntad de
la gente es nica y soberana; solo intervendr el notario cuando se le requiera, pero es
de inters estrictamente privado (cuando las partes lo estipulen expresamente como
formalidad no solemne). Aunque tambin esta regla se contrapone cuando las partes en
forma oral solicitan la intervencin del notario sin formalidad pblica, como es el caso de
la legalizacin de firmas, legalizacin de reproducciones y otras en que l interviene,
pero que no dejan de ser documentos privados.

El hecho de la generalidad y especialidad de la funcin notarial es prioridad del


Estado para certificar y declarar la voluntad indubitable e intransferible de los declarantes.
El instrumento pblico que recoge la voluntad ya referida, otorga no solo publicidad
notarial sino de tracto sucesivo e impulso registral, cuyo contenido es la verdad que figura
en el documento, verdad inalterable, nica e irreversible entre los contrayentes. Es por
ello que el derecho notarial es de carcter pblico ya que el notario ejerce una funcin
pblica en representacin del Estado. Adems, las normas jurdicas del derecho notarial
obligan a todos los individuos y entidades estatales y es de riguroso cumplimiento para el
notario. En esta forma lo ubicamos dentro de las grandes ramas del derecho, es decir, en
el campo del derecho pblico y en esta ubicacin, estn de acuerdo todos los doctrinarios
del derecho.

En conclusin, entre las variadas clasificaciones del derecho, la ms comn es la


de derecho pblico y derecho privado. El derecho notarial corresponde al derecho pblico
porque el notario ejerce su funcin en representacin del Estado.

Por su parte, Jimnez (citado por Cuba, 2006), seala que el derecho notarial es
el conjunto de doctrina y normas jurdicas que regulan la organizacin de la funcin

17

notarial y la teora formal del instrumento pblico. Expresa, asimismo, que el derecho
notarial es aquella parte del ordenamiento jurdico que sirve para asegurar los derechos
en la vida normal, autenticando y legalizando los hechos jurdicos que dan nacimiento a
determinados derechos.

Gonzales (2012) manifiesta que puede definirse el derecho notarial como el


conjunto de principios y normas que regulan la funcin notarial y la organizacin del
notariado.

Mengual y Mengual (1993) define al derecho notarial como aquella rama cientfica
del derecho pblico, que constituyendo un todo orgnico, sanciona en forma fehaciente,
las relaciones jurdicas voluntarias y extrajudiciales, mediante la intervencin de un
funcionario que acta por delegacin del poder pblico.

Asimismo, Cuba (2006), seala que el derecho notarial es aquella parte del
ordenamiento jurdico que asegura la vida de los derechos en la normalidad mediante la
autenticacin y legalizacin de los hechos de que dependen, es decir, que el derecho
notarial sirve para asegurar los derechos en la vida normal, en la paz, autenticando y
legalizando los hechos jurdicos que dan nacimiento a determinados derechos.

En el Diccionario Enciclopdico de Derecho Usual se manifiesta que derecho


notarial es el conjunto de principios y normas reguladoras de la organizacin de la funcin
notarial y de la teora formal del documento pblico.

Cuando leemos este enunciado, recordamos los principios rectores del Derecho
avocados a dar una interpretacin subjetiva al positivismo jurdico y la relatividad de una
norma o ley en el tiempo y/o en el espacio para que lo expresado alcance notoriedad
jurdica y se salvaguarde no solo la voluntad de la persona, sino el contenido mismo del
documento, entendido este como la formalidad protocolar de su existencia fsica en un
primer momento y, luego, de su contenido, en el fondo de su concepcin como un
segundo momento.

Esta apreciacin pareciera muy simple, pero para la metodologa de la enseanza


del Derecho, es bsica para comprender no solo su definicin sino tambin su naturaleza
jurdica, sus principios y fines. Entender y atender en derecho son protagonismos

18

lingsticos que parecieran de difcil aplicacin, pero, basta apreciar todo el proceso
notarial para darnos cuenta que el dogma jurdico no es solo un sistema de apreciaciones
sino tambin de causalidades; es por ello que podr avanzar mucho ms en su
tecnificacin, la instrumentalidad notarial, pero la esencia se mantendr. Siendo as, el
notario como hombre de derecho y depositario de la fe pblica, tendr la responsabilidad
genrica de dar credibilidad y certificacin a los actos jurdicos de los dems seres
humanos, dndoles ciertos requisitos para su observancia.

A partir de todo lo mencionado podemos decir que el derecho notarial es una


rama cientfica del derecho pblico, por cuanto el notario interviene en representacin del
Estado a solicitud de parte o por mandato de la ley, para regular las relaciones jurdicas
voluntarias y extrajudiciales entre particulares y, tambin de estos con el propio Estado, a
travs de cualquiera de sus estamentos.

1.1.2. Caracteres del derecho notarial


El derecho notarial se caracteriza, segn Nez (citado por Cuba, 2006), por ser
un derecho puramente formal, adjetivo, excepcionalmente y accidentalmente sustantivo,
interrelacionado, autnomo y objetivo.
Asimismo, Gimnez (1964), agrega a las caractersticas antes anotadas, el
carcter personal, orgnico, pblico, preventivo e interdisciplinario del derecho notarial.
Caracteres del derecho notarial:
a) Es un derecho formal, porque da forma al derecho civil sustantivo.
b) Es un derecho autnomo, porque tiene autonoma cientfica, sus propios
principios, estructura, contenido y doctrina.
c) Es un derecho pblico, porque como ya lo hemos mencionado, es una rama
del derecho pblico.
d) Es un derecho interrelacionado, porque est vinculado con casi todas las
ramas del derecho, fundamentalmente con el derecho civil, tributario, registral,
comercial y administrativo.
e) Es un derecho preventivo, porque cautela que las relaciones entre las
personas no desemboquen en conflictos, evitando que se tenga que ocurrir
al Poder Judicial.

19

f) Se ejerce al servicio de intereses privados, entre particulares. Sirve


tambin al inters pblico aunque no directamente, porque contribuye al
logro de la paz social; de ah que algunos pocos estudiosos de esta rama
del derecho, mencionen que se le ubica en el lmite, entre el derecho
pblico y el derecho privado.

1.1.3. Principios del derecho notarial


Cuba (2006), refiere que la dimensin jurdica no se conforma con las normas
jurdicas, pues resulta impostergable la presencia de los principios, como enunciados o
conceptos que han tomado vigencia, contundencia y obligatoriedad en un determinado
lugar, mbito y momento, a lo que no es ajeno el derecho notarial. Como derecho
autnomo tiene sus propios principios que han sido doctrinariamente enumerados:
a) Principio de forma.- La voluntad de los otorgantes se formaliza en los
instrumentos. El instrumento notarial por excelencia es la escritura pblica,
b) Principio de inmediacin.- El notario da fe de lo que ve y de lo que oye a
los comparecientes. Este significa presencia de los mismos ante el notario.
c) Principio de notoriedad.- Consiste en la apreciacin que hace el notario de
ciertos hechos o relatos mediante acta.
d) Principio de unidad del acto formal.- El consentimiento se otorga ante
notario como consecuencia de un proceso. La unidad del acto est referida al
instrumento. Debe entenderse como unidad del contexto.
e) Principio de matricidad o protocolo.- Los documentos notariales estn
destinados a ser conservados. Deben constituirse en una matriz.
f) Principio de legalidad.- El notario debe actuar de acuerdo a la ley
sustantiva y a la ley procesal.
g) Principio del consentimiento.-Consiste en la expresin de la voluntad
libre, manifiesta y autnoma.
h) Principio de literalidad (fe pblica o autenticidad).- El documento
notarial debe ser escrito en castellano o en el idioma que la ley permita; los
instrumentos notariales producen fe respecto al acto jurdico, hechos y
circunstancias que presencia el notario.

20

i) Principio de comunicacin del instrumento pblico.- Los documentos


notariales

son

conocidos

mediante

los

traslados

instrumentales:

Testimonio, partes, boleta, copia simple.

1.1.3.1.

Principios del derecho notarial latino

En la actualidad, segn la Unin Internacional del Notariado Latino, citado por


Cuba (2006), resulta incontenible el avance del notariado latino en el mundo, cuya
hegemona no solo corresponde a Latinoamrica y Europa, sino a otros continentes,
estando presente en Asia y en frica. Por lo tanto, hemos credo conveniente tratar en
forma particular cada uno de los principios del notariado, a la luz de la Unin Internacional
del Notariado Latino, desde cuya perspectiva, si tenemos que definir al derecho notarial,
haremos como que es el conjunto de disposiciones legislativas y reglamentarias, usos,
decisiones jurisprudenciales y doctrinas que rigen la funcin notarial y el instrumento
pblico notarial. Dentro de todo este conjunto de disposiciones, el notario en su actividad
diaria y reglada, debe guiarse por estos principios:
a) Principio de autenticidad del documento.- El instrumento autntico es
aquel que est garantizado en su certeza y seguridad jurdica por haber
intervenido el notario como delegado del Estado. Por tal motivo, dicho
instrumento o documento tendr presuncin privilegiada de veracidad y
gozar de una credibilidad constituyendo prueba por s mismo.
b) Principio de fe pblica.- Es esa certeza, eficacia, firmeza, asentimiento,
verdad que tiene el poder pblico representado por el notario cuando
interviene en cada acto, documento o contrato. Es la autoridad legtima
para que otorgue autenticidad en la relacin de verdad entre lo dicho, lo
ocurrido y lo documentado.
c) Principio de registro o protocolo.- Es uno de los ms importantes,
porque exige el protocolo o libro de registro numerado, rubricado o sellado,
en donde se encuentran todas las escrituras ordenadas cronolgicamente.
d) Principio de inmediatez.- Relacin directa e inmediata del notario al
presenciar hechos u actos que tenga que documentar. Es la presencia
fsica del notario en el mismo momento que ocurren los acontecimientos
que constata y documenta.

21

e) Principio de unidad de acto.- Establece la simultaneidad en el tiempo,


respecto de las distintas etapas de una escritura pblica. La presencia del
notario, de las partes y de los testigos, en su caso, debe ser nica y sin
interrupcin o suspensin al momento de la lectura y posterior suscripcin
del documento o instrumento pblico.
f) Principio de extraneidad.- El notario no puede ser parte interesada en el
documento en que interviene, tampoco lo puede respecto de sus parientes
hasta el cuarto grado de consanguinidad y segundo de afinidad; en este
caso, est prohibido de intervenir.
g)

Principio de rogacin.- El notario no acta de oficio, sino a


requerimiento de parte. Dentro de sus funciones est la de calificar el
negocio o acto jurdico que las partes quieren celebrar o el hecho que se
dispusieron comprobar.

h)

Principio de forma.- El notario debe conocer con exactitud cmo debe


exteriorizar la expresin de voluntad de las partes, teniendo especial
cuidado en los requisitos de validez de cado una de las figuras jurdicas.
Es su responsabilidad la formalizacin y conocimiento de las mismas. Al
respecto Messineo (s.f), seala que la forma es el medio o modo con la que
se materializa la declaracin (expresa) de voluntad, o sea, es el aspecto
exterior que esta asume.

1.1.4. Objeto del derecho notarial


Tiene por finalidad cautelar y dar seguridad a los actos jurdicos celebrados por
las partes de la relacin. Tambin protege el inters de los terceros que, a su vez,
celebrarn actos jurdicos en base a la fe pblica contenida en el instrumento notarial.
Asimismo, es su objeto regular la funcin notarial y la organizacin del notariado.
Sin embargo, para Cuba (2006):
La visin del derecho notarial es la seguridad del documento notarial, revestido de
otros fines como son la fe pblica notarial que indisolublemente se encuentra ligada a la
seguridad jurdica (traducida en tranquilidad, corteza, confianza y certidumbre), al valor y
permanencia de hecho y de derecho del documento notarial y de su contenido, que
garantiza la continuidad a travs del tiempo. Es as que los fines antes detallados

22

permitirn cumplir con otros fines del derecho Notarial como son la paz social en justicia y
la legalidad de los derechos que se confiere, como garanta de validez y erradicacin del
riesgo (p.43).

1.2.

Antecedentes Histricos del Notariado Latino


En la Ley de las XII Tablas, como refiere Bujan, todava no se menciona la

escritura, pues los actos o negocios jurdicos de la poca auroral romana se


materializaban en forma oral, con un marcado tinte de juramento religioso. Sin embargo,
con efecto de prueba se preparaban documentos primitivos, en los que solamente se
recoga la voluntad de las partes, a los que se aada un sello (sigillato) y el nombre de
los otorgantes. Posteriormente, se aada un resumen del acuerdo. El trmino tabelliotan
vinculado en el origen histrico del notariado, deriva de la materia en la que se
redactaban los documentos, pues se trataba de tablillas de madera recubiertas de cera,
en las que se haca la escritura, y luego se pas a los papiros, y de estos a los
pergaminos (Castillo, 2012, p.1196).
Por otra parte, Ulpiano es el primer jurista romano que habla de un antiguo
profesional privado, el tabellio, que ejerca funciones similares a nuestro actual notario:
"redactar documentos, escribir instancias, sellar testimonios, autorizar testamentos,
escribirlos o sellarlos. Sin embargo, se trataba fundamentalmente de un escriba, con
conocimientos jurdicos, pero sin fe pblica, en cuanto esta se delegaba solo en
funcionarios o autoridades gubernativas.
En el Derecho romano post-clsico, existieron distintos oficiales pblicos y
privados que ejercan funciones con alguna semejanza a la del notario actual. Los
personajes en cuestin eran: el scriba, el notarii, el tabullarius, el tabulan y el tabellio.
Los scriba eran copistas y redactores de instrumentos pblicos y privados,
particularmente aptos para las tareas administrativas y de gestin de gobierno, estos
auxiliaban al pretor en la redaccin de decretos y resoluciones.
Los notarii eran simples copistas de los actos que presenciaban, para lo cual se
valan de abreviaturas o signos convencionales para escribir con mayor rapidez, a la
usanza de los actuales taqugrafos, por lo que su redaccin careca de valor especial. Es
evidente que el nombre de "notario proviene de esta locucin romana, pero la herencia es
de carcter estrictamente etimolgico, pues la funcin de uno y otro no tienen punto de
comparacin.

23

Los tabullarius tenan la misin de archivar documentos, entre los que se inclua
los testamentos y los contratos que los particulares tenan un especial inters en proteger
y conservar para el futuro.
Los tabulaii eran un cuerpo de esclavos pblicos, al servicio de la ciudad, que
actuaban principalmente en el mbito de la contabilidad, percepcin de impuestos y
archivos pblicos. Su cargo tena la condicin de officia pblica. (Gonzales, 2012, p.
1197).
Por ltimo, el tabellio es el personaje que presenta mayor afinidad con el notario
actual, pues su funcin era redactar el acto o contrato, segn el propsito de las partes,
conserva el documento y expide copias. El instrumento redactado por el tabellio nunca
tuvo en Derecho Romano el carcter de pblico, pero se le acerc en alguna medida,
pues entre el documento privado y el tabelinico, se prefera a este ltimo por su
condicin de instrumenta publice confecta (Constitucin del Emperador Len, de 472,
recogida en CJ.8.17.11). Por su parte, este documento poda alcanzar la plena fides
pblica, en los siguientes casos: Juramento del redactor corroborado por testigos,
verificacin de las escrituras o insinuacin (depsito) en los archivos pblicos. La
insinuatio era facultativa, salvo ciertos actos de gran trascendencia: testamentos
solemnes, donaciones de gran valor y donaciones entre cnyuges. (Ibdem, p. 1198).

Segn el notarialista espaol Bono:


Los tabeliones romanos sobreviven a la cada del Imperio en Occidente (y en el
Oriente, sin la menor solucin de continuidad, perduran en el Imperio bizantino), y
empiezan a usar en la prctica el ttulo de notarius, conservando en los siglos de
transicin a la Alta Edad Media, las tradiciones profesionales y documentales antiguas
(Gonzales, 2012, p. 1198).

Durante la poca de Carlomagno, aparecen los llamados scabini, quienes tenan


funciones judiciales que inclua el conocimiento de los llamados "juicios fingidos, es
decir, aquellos en los que realmente no exista conflicto de derechos, y en los que se
aparentaba un juicio a fin de dotar de seguridad a la adquisicin de derechos. Esta ficcin
ya se encuentra presente desde el Derecho romano, en donde la in jure cesio consista
en un juicio fingido por virtud del cual, el transmitente de un inmueble reconoca ante el
pretor el mejor derecho del adquirente, con lo que este quedaba investido
automticamente de la propiedad. Pues bien, esa misma situacin se present con los
scabini, pues resolvan los actos de jurisdiccin voluntaria (sin conflicto) a travs de la

24

expedicin de un documento: instrumenta guarentigia, el cual gozaba de fe pblica. As


pues la escritura pblica, tpico instrumento notarial, nace casi como una derivacin de la
sentencia judicial (Gonzales, 2012. p 1198-1199).

En la Edad media, la Universidad de Bolonia tiene el mrito indiscutible de


redescubrir el Derecho romano, y con ello, da un impulso decisivo al conocimiento de la
ciencia jurdica en Europa. Sin embargo, los maestros boloeses no solamente
destacaron por el estudio dogmtico de la compilacin de Justiniano, sino, adems,
fueron prcticos sobresalientes, y en tal forma moldearon el arte del notariado,
consistente en la redaccin cuidadosa y ajustada a derecho de formularios sobre
contratos, testamentos y dems actos jurdicos. Puede mencionarse a Rolando y otros
catedrticos de la Universidad de Bolonia, quienes por primera vez hacen notar la
importancia de sistematizar los conocimientos notariales en sus tratados y formularios
(modelos de contratos). Asimismo, desarroll la tcnica del arte notarial, razn por la que
estas sus obras fueron muy consultadas durante varios siglos y se constituyeron en el
texto de consulta base para el aprendizaje del notariado (Gonzales, 2012, p. 1199).

En el caso de Espaa, podemos decir que en el Fuero Juzgo (derecho visigodo,


ciertamente romanizado aunque en forma vulgar, probablemente del ao 654, bajo el
reinado de Recesvinto) no existe una organizacin notarial, ni siquiera incipiente, aunque
se habla de "escribanos de pueblo, que no tienen una funcin oficial.

Castillo (citado por Gonzales, 2012) menciona:


Habr que llegar a Las Partidas de Alfonso el Sabio (siglo XIII), para contar con un
primer estatuto orgnico del notario y del instrumento notarial. All se define al notario,
sus condiciones, nombramiento y cese, las obligaciones y prohibiciones, el protocolo o
registro de notas, el instrumento pblico y privado, los honorarios, la responsabilidad por
falsedad, entre otros temas. La importancia de la legislacin Alfonsina es tan grande en el
mbito notarial, que sus formas y modelos perduraron por muchos siglos, prcticamente
hasta el XIX (p.1200).

Para el caso americano, rigieron Las Partidas y las dems fuentes hispnicas,
entre ellas, el Fuero Juzgo, el Fuero Real, las Leyes del Toro, la Nueva Recopilacin y la
Novsima Recopilacin, las cuales establecieron una regulacin general del notariado,

25

permitiendo la existencia de distintas categoras de estos, algunos de competencia


exclusiva de la Casa Real y otros de competencia general; algunos, de competencia
territorial estricta y otros de competencia en todo el reino (Ibidem, p. 1200).

Esta catica situacin legislativa ser corregida, para el caso espaol, por la Ley
Orgnica de Arreglo del Notariado de 1862, que se estudiar con mayor detalle en breve.

En poca ms reciente, segn Gonzales (2012), se encuentra la fundamental Ley


Francesa del Ventoso (16 de marzo de 1803). Sobre ella, bien vale la analoga siguiente:
Si el Cdigo de Napolen marc un hito en el Derecho civil, igual podemos decir de esta
Ley del Ventoso con respecto del Derecho notarial. En efecto, esta ley es la primera que
regula en forma ntegra y exclusiva la funcin notarial, y que adems tiene el mrito de
separar de manera terminante la fe pblica notarial, propia del mbito extrajudicial, de la
potestad del juez de dirimir conflictos. Antes de ello, exista confusin entre ambas
materias y funciones. El primer ttulo de la ley trata de los notarios, su funcin, su
competencia y sus deberes; en una segunda parte, encontramos los actos notariales, la
forma, las minutas, certificaciones y protocolo. El segundo ttulo versa sobre el nmero,
distribucin y fianza de los notarios; condiciones de admisin y nombramiento, as como
la disciplina. El tercer ttulo establece disposiciones transitorias para los notarios que en
ese momento se encontraban en ejercicio (p.1201).

Prez (citado por Gonzales, 2012) acota: las aportaciones principales de la Ley
Francesa del Ventoso son las siguientes:

Confiere al notario la calidad de funcionario, independiente, neutral y


autnomo.

Establece el numerus clausus (nmero cerrado de oficios notariales).

Para ser notario, se establece el requisito de una prctica notarial


ininterrumpida de seis aos.

El cargo es vitalicio.

Confiere a las corporaciones de notarios el poder de vigilancia y disciplinario


sobre sus agremiados,

Como principio de seguridad, se exige la trascripcin del ttulo de propiedad


que acredite el derecho del enajenante (p. 1201-1202).

26

Por su parte, Mustpich (s.f.) sostiene que:

La costumbre notarial ampla considerablemente la esfera de la actividad, por lo


que el notario se convierte en consejero del cliente en asuntos patrimoniales y de familia,
e incluso acta como agente de trfico inmobiliario y de crdito hipotecario, esto es, el
notario francs no solamente documenta el acto jurdico, sino adems intermedia en el
mercado de los inmuebles al estilo de lo que hacen nuestros corredores. La doctrina no
est de acuerdo sobre si esta funcin, ya propiamente mercantil, es aconsejable para el
desarrollo del notariado (p. 78).

A pesar de los innegables mritos de esta ley, se ha intentado desacreditarla


sealando que su contenido ya estaba en buena parte previsto por la legislacin del
Reino de Piamonte (Italia) y por las legislaciones forales de Aragn y Catalua. Sin
embargo, original o no, es la ley francesa la que tiene verdadera influencia, pues no solo
debemos tener en cuenta las reglas y principios que estableci, sino fundamentalmente la
revolucin poltica e ideolgica que se encuentra en ella, y que obviamente no la tuvieron
las poco conocidas legislaciones antes citadas (Gonzales, 2012, p.1202).

Otro hito moderno importante para Gonzales, en esta breve sntesis histrica, est
dado por la Ley Orgnica de Arreglo del notariado de 1862, que sienta las bases en
Espaa para la concepcin autnoma y especfica de la funcin notarial. En efecto, antes
de ello reinaba el caos en materia de enajenacin de oficios notariales, retencin de
archivos, confusin de competencias y yuxtaposicin de atribuciones extrajudiciales y
contenciosas; adems, haba una creciente inmoralidad por falta de disciplina y vigilancia
en el ejercicio de la funcin. Por ello, no pudo ser ms exacto el epgrafe de esta
venerable ley: "de arreglo del notariado (Ibdem, p. 1202).

Los principios que inspiran la ley de 1862, que son similares a los de nuestro
propio ordenamiento, son los siguientes:

Reversin al Estado de los oficios enajenados, pues el legislador considera


que el cargo es una funcin pblica, por lo que, adems, unifica en una
sola categora a todos los notarios. Sobre este tema, es bueno indicar que,
antes de la ley, el oficio de notario (como muchos otros oficios pblicos)

27

eran subastados por el Estado al mejor postor, por lo que la funcin era
una especie de propiedad privada, susceptible de disposicin o
enajenacin.

Separacin de la fe pblica judicial de la extrajudicial, por lo que el notario


concentra su ejercicio dentro de este ltimo mbito.

Organizacin del notariado.

Demarcacin de distritos notariales fijos para la actuacin del notario.

Seleccin rigurosa para el ingreso mediante el sistema de oposicin.

Retribucin por arancel a cargo del requirente, por lo que el notario no es


remunerado por el Estado, ni forma parte dela planilla pblica, ni se
encuentra sujeto a jerarqua administrativa. En suma, no es un empleado
pblico.

Reconocimiento expreso de la propiedad del Estado sobre los protocolos,


de los que el notario solamente tiene el deber de custodia. (Gonzales,
2012, P. 1203).

1.2.1. El notariado en el Per


Para el caso americano y durante la poca colonial, segn refiere Segane (s.f.),
rigieron las Partidas y las dems fuentes hispnicas, entre ellas, el Fuero Juzgo, el Fuero
Real, las Leyes del Toro, la Nueva Recopilacin y la Novsima Recopilacin, las cuales
prevean una regulacin general del notariado y mantuvieron su vigor luego de la
independencia hasta que se dictaron los primeros Cdigos. As pues, por decreto del 12
de enero de 1823, se dispuso mantener el anterior estatuto y funcin de los notarios,
entonces llamados escribanos (P. 35).
El Cdigo de Enjuiciamiento Civil de 1852 derog las disposiciones hispnicas y
regul la materia notarial. Puede causar asombro al lector moderno que una ley de
procesos civiles acometa esa temtica; pero, desde una perspectiva histrica, no debe
olvidarse que en ese momento, el notario era considerado un funcionario dependiente del
Poder Judicial y, adems, no se haba separado plenamente la funcin de otorgar fe
pblica de la dirimente de conflictos. Por tal motivo, resultaba atendible que una ley de
esas caractersticas, regulase el tema notarial. Tngase en cuenta que, en esa poca, el
escribano poda ser de juzgado, o pblico, lo que reafirma la confusin de funciones. El

28

Cdigo en el art. 212, defina al escribano pblico o notario, como el funcionario que
extiende los instrumentos pblicos y custodia los archivos . El art. 215 sealaba
que para ser escribano se requera: ser peruano de nacimiento y ciudadano en ejercicio;
tener buena conducta comprobada y no haber sido condenado a pena infamante; tener
buena letra; ser cuando menos bachiller en derecho, salvo que no se presenten
bachilleres (Ley de 25 de mayo de 1861); prestar fianza de tres mil soles (Ley de 16 de
octubre de 1878). Sin embargo, el cumplimiento de los requisitos no era suficiente, pues
las Cortes en Sala Plena remitan ternas al Gobierno, quien era el que realizaba la
eleccin y nombramiento, con la correspondiente expedicin del ttulo; por otro lado, el
nombramiento solo poda realizarse cuando quedasen oficios vacantes por cese o
muerte, ya que el nmero de escribanos pblicos no poda exceder de tres en las
capitales de provincia, ni de siete en las de departamento y provincias litorales, ni de
doce en la Capital de la Repblica (Ley de 16 de octubre de 1878).
Los escribanos se dividan en cuatro clases: escribanos de cmara, escribanos
pblicos o de instrumentos, escribanos de estado y escribanos de diligencias. Los
escrbanos pblicos eran quienes cumplan la funcin que hoy llamamos notarial. En el
artculo 228 del Cdigo estableca que la obligacin de los escrbanos era extender en
sus registros los testamentos, poderes, contratos y dems escrituras con arreglo a las
respectivas minutas y a lo que disponga el Cdigo Civil. Por su parte, en el Reglamento
de los Tribunales tambin encontramos disposiciones referidas a los escribanos,
especficamente la potestad de las Cortes Superiores de dictar providencias respecto de
la vigilancia e inspeccin de la funcin (Vega, s.f.).
El sistema se mantuvo por varias dcadas, ms o menos inalterable, hasta que se
vio la necesidad de dictar una norma especfica referida a la funcin notarial y su
vinculacin con el Registro de la Propiedad Inmueble (creado por ley de 1888, pero que
se fue implementando progresivamente en los aos siguientes). As, mediante Ley del 04
de octubre de 1902, se aprob la norma sobre los notarios en sus relaciones con el
registro de la propiedad inmueble, la misma que fue reglamentada por Resolucin
Suprema de 20 de junio de 1903. En pocas palabras, este conjunto normativo tena como
finalidad exigir que los notarios pasen sin demoras los partes (copias certificadas) de las
escrituras pblicas al registro, as como, que las escrituras cumplan los requisitos
establecidos por la ley y el reglamento del registro, a fin de posibilitar las inscripciones.
Asimismo, se estableci que los notarios quedaban sujetos a la Junta de Vigilancia del
Registro, en cuanto a la inspeccin y disciplina de las obligaciones notariales frente al
registro.

29

Sin embargo, Gonzales (2012), refiere que la imperativa reforma que requera la
justicia civil en los primeros aos del siglo XX, tambin arrastr el tema del notariado,
pues ambos se encontraban vinculados, tal como se explic antes. Por ello, mediante la
Ley 1510, del ao 1911 (y vigente a partir de 1912), se aprobaron tres normas en forma
simultnea:
El Cdigo de Procedimientos Civiles (que rigi hasta 1993), la Ley Orgnica del
Poder Judicial (que rigi hasta 1963) y la Ley del Notariado (que rigi hasta 1992). Las
novedades que introdujo, esta ltima, que es la nica que interesa para efectos de esta
exposicin, fueron las siguientes:

Se acoge el nombre exclusivo de 'notario, y se elimina la equvoca


denominacin de "escribano.

Separa la funcin estrictamente notarial de la judicial, ya que la primera se


ejerce estrictamente en el mbito de normalidad de los derechos
(ntervolentes).

Sin embargo, se mantuvo la intervencin del Poder Judicial en el


nombramiento de los notarios, y en la inspeccin y vigilancia de la funcin.

Permite que se nombre como notarios a personas que no fueran


abogados, doctores o bachilleres en jurisprudencia, lo que sin duda se
debi a la necesidad de proveer las vacantes en muchas localidades de
provincia, en las que no exista un nmero mnimo de letrados que
pudiesen acceder al cargo.

Introdujo la distincin entre escrituras pblicas y actas, que es de


fundamental importancia en el derecho notarial.

Regul con mayor precisin los temas de certificaciones, traslados,


protocolo, archivos, etc.

La Ley del Notariado de 1911 estuvo fuertemente influenciada por su homloga


espaola de 1862 y por el Reglamento Notarial de ese pas, y bien puede considerrsele
una norma aceptable para su tiempo, que rigi por ochenta aos. Durante su vigencia se
le hicieron algunos retoques de importancia, tales como la creacin de los Colegios de

30

Notarios como rganos pblicos dedicados a cuestiones corporativas y de vigilancia de la


funcin; la separacin absoluta del Poder Judicial, la introduccin del concurso pblico de
mritos como nico sistema de ingreso a la funcin notarial, la simplificacin de las
escrituras pblicas, eliminando los testigos instrumentales, salvo para el caso de
testamentos, entre otras medidas (Gonzales, 2012, p.1206).

Los Colegios Notariales fueron creados por virtud de la Ley 16607, dictada en
junio de 1967, y su constitucin sera obligatoria en aquellos distritos judiciales en los que
se desempeasen ms de cinco notarios. Los Colegios tienen la funcin de velar por la
disciplina y tica notarial; as como impulsar el mejoramiento profesional de sus
miembros y fomentar la ayuda mutua. Los notarios, para su ejercicio, deban estar
forzosamente incorporados en un Colegio.

Sin embargo, la modificacin ms importante que sufri la ley de 1911 se debi al


Decreto Ley 22634, del 14 de agosto de 1979, que introdujo las siguientes novedades:

Separ definitivamente al Poder Judicial de la inspeccin y vigilancia de la


funcin notarial, lo que es lgico si tenemos en cuenta la absoluta
disparidad de potestades que le corresponde a uno y otro, ya que mientras
el notariado ejerce su ministerio en el mbito de normalidad de los
derechos, los jueces lo hacen en el mbito conflictivo. En su reemplazo, el
Ministerio de Justicia asumi la citada atribucin de vigilancia.

Impuso el concurso de mritos como nica frmula para el acceso a la


funcin notarial.

Se aument el nmero de notarios acorde a la densidad poblacional de


ese momento y a las nuevas necesidades del trfico contractual.

Permiti que algunas escrituras se extiendan sin minuta.

Suprimi la intervencin de testigos instrumentales en las escrituras


pblicas, salvo para el caso de los testamentos.

Autoriz el uso de guarismos, letras y frmulas tcnicas en las escrituras.

31

La Ley de 1911 qued derogada en diciembre de 1992 con la expedicin del


Decreto Ley 26002, que fue objeto de sucesivas modificaciones y ampliaciones en el
transcurso de los aos de su vigencia, lo que se explica por los vertiginosos cambios
producidos en la sociedad moderna y que requieren ser trasladados a la legislacin.
El Decreto Ley 26002 de diciembre de 1992, represent un indudable avance en
el Derecho Notarial Peruano, pues unific o consolid las reformas introducidas en la
legislacin anterior, tales como los concursos de accesos, la vigilancia notarial, la
especificidad en las formalidades documentales, la eliminacin de requisitos superfluos,
la aparicin de nuevos documentos notariales con funciones ms limitadas a una
escritura pblica, entre otros.
Con motivo de la aprobacin del Tratado de Libre Comercio entre Per y los
Estados Unidos, el Congreso deleg facultades legislativas en el Poder Ejecutivo para
lograr la facilitacin del comercio, la promocin de la inversin privada, el impulso de la
innovacin tecnolgica, la mejora de la calidad, el desarrollo de las capacidades y la
promocin de las micro, pequeas y medianas empresas. Dentro de las mltiples normas
aprobadas en virtud de las facultades delegadas, se encuentra el Decreto Legislativo
1049.
La nueva Ley del Notariado bien pudo concretarse en una reforma parcial de la
anterior norma, pues en gran parte reproduce el contenido precedente en forma casi
inalterable; por tanto, es claro que el legislador ha sido consciente del respeto que le
inspira la tradicin del notariado, sin que en ningn momento haya pretendido dar saltos
al vaco mediante cambios dramticos. Por tanto, debemos reconocer que no estamos
ante una reforma radical, aunque la aprobacin de una nueva ley pareciera anunciarlo,
sino, por el contrario, se opt por un camino de modificaciones parciales en temas que
requeran de modernizacin, aclaracin o mejora, pero que no rompe en lo absoluto con
el modelo anterior.
La necesidad del notario se impone por la realidad de las cosas, ya que se trata
de un tercero imparcial debidamente calificado, cuya funcin es certificar la autenticidad y
legalidad de los derechos adquiridos, a fin de evitar o aminorar la posibilidad de que en el
futuro surjan conflictos o litigios entre las partes. De esta manera, la actuacin del notario
se inserta dentro de la dinmica de las relaciones jurdicas privadas, con el fin de dotarles
de seguridad y confianza, facilitando as la circulacin de los bienes e incentivando la
produccin, el crdito y el desarrollo econmico en general En tal sentido, la nueva ley se
preocupa reiteradamente en afirmar y exigir una correcta actuacin del notario, de tal
suerte que le permita mantener la confianza ciudadana. Otro punto importante que se ha

32

tenido en cuenta, es adecuar el notariado a las nuevas tecnologas de la informacin, a


efecto que este pueda intervenir en la certificacin a travs de formato virtual y no fsico;
asimismo, se autoriza que en los casos en los que el acto jurdico conste en documento,
entonces las otras aplicaciones s puedan realizarse por medio de entornos virtuales. Por
ltimo, tambin debemos tener en consideracin un punto fundamental que inspira el
cambio normativo, es la modernizacin del procedimiento disciplinario, a fin de estatuir
un conjunto de reglas acordes con el debido proceso y que tiendan a darle efectividad
mediante la introduccin de medidas cautelares.
A continuacin haremos un recuento de las reformas ms importantes operadas
en virtud de la nueva ley:

a) Uno de los puntos ms sensibles en toda ley del notariado, por su evidente
contenido poltico, es el referido a la creacin de plazas notariales. El texto
primigenio del DL N 26002 adoptaba un nmero fijo de notarios en Lima y
provincias. Luego, una Comisin Tcnica deba formular los requerimientos
de acuerdo con un estudio del INEI. Finalmente, esa Comisin nunca
produjo resultados, por lo cual el sistema fracas rotundamente. Por tal
motivo, resulta conveniente que el nmero de plazas notariales se
determine, ahora, mediante un criterio nico y objetivo, ajeno a
subjetividades o decisiones arbitrarias. As, el Art. 5 de la nueva ley
establece que cada provincia que tenga 50,000 habitantes deber contar
con no menos de dos notarios, y que por cada 50,000 habitantes
adicionales, se deber contar con un notario adicional. La solucin es
buena porque aleja este tema de los vaivenes polticos y establece un
parmetro objetivo.

b) El notario se encuentra obligado a cumplir distintos deberes, unos de orden


profesional frente a los clientes o usuarios del servicio y otros corporativos
frente a su gremio y dems notarios. Entre los deberes profesionales
podemos contar la apertura de oficina en el distrito localizado, la asistencia
al oficio, la prestacin obligatoria del servicio, la guarda del secreto
profesional, el cumplimiento de las normas que regulan su funcin, el
mantenimiento de una infraestructura mnima que permita la adecuada
atencin al usuario y la capacitacin en forma permanente (Art. 16). Estas
dos ltimas obligaciones, justificadas a todas luces, se incorporan con la
nueva ley. Tambin, llama la atencin en forma positiva haber establecido
un deber, sin dudas profesional, consistente en brindar facilidades a la

33

inversin nacional y extranjera dentro de los lmites que permita la ley (Art.
16- m). Esto significa que el notario debe buscar soluciones frente a los
difciles problemas que puedan surgir en la documentacin de actos y
contratos propios del trfico patrimonial, siempre dentro del mbito de la
legalidad. Es cierto que una obligacin de este tipo no es tangible y
difcilmente puede concluir en un procedimiento disciplinario, sin embargo,
la idea de la ley se encuentra fundamentalmente en cambiar la ptica y las
costumbres en el servicio notarial.
c) Por su parte, una de las innovaciones ms polmicas es aquella referida a
imponer la edad de 75 aos como causal de cese en el ejercicio de la
funcin, lo que resulta, en nuestra opinin, un acierto indiscutible por dos
motivos: Primero, no pueden existir cargos de servicio pblico de carcter
vitalicio, aunque el titular no sea un empleado pblico, ya que por lnea de
principio el notariado moderno se separa del viejo sistema de "compra de
oficios, precisamente por cuanto la actividad deja de ser propiedad del
titular.

Segundo,

en toda

actividad,

especialmente

pblica,

debe

propenderse a la renovacin de los cargos a travs del ingreso de una


nueva generacin de juristas. Lamentablemente, esta importante reforma
fue desactivada con la complicidad del Tribunal Constitucional, que emiti
una cuestionable sentencia, que es objeto de anlisis en el acpite
siguiente.
d) Otra precisin importante de la ley es la distincin entre procedimiento
disciplinario, pertinente solo para el caso de infracciones, cuya
competencia corresponde al Tribunal de Honor (Art. 147), y la declaracin
de cese del notario por prdida de las cualidades sealadas en el Art. 10,
que no constituye infraccin de un deber profesional, y que es competencia
de la Junta Directiva del Colegio respectivo (Art. 21-i). Por ejemplo, la
prdida de la condicin de abogado o la incapacidad fsica, son causales
de cese cuya declaracin corresponde a la Junta, y no al Tribunal de
Honor. Tambin resulta correcto introducir la medida cautelar de
suspensin en el procedimiento de cese de notario, en tanto haya "indicios
razonables (aunque debi decir: "prueba suficiente) de que se ha
producido la causal de cese (Art. 22). Una interpretacin correctora basta
para avalar esta reforma.

34

e) Por otro lado, la ley introduce algunas novedades, no de fondo, pero que s
buscan perfeccionar la legislacin anterior con relacin a los instrumentos
notariales. De esta manera, se busca estar a tono con los tiempos, y por
eso se reconoce que el notario pueda utilizar la tecnologa de firmas y
certificados digitales para dar fe de los actos jurdicos que ante l se
otorgan (Art. 24). Es decir, se da el primer paso normativo para admitir un
instrumento notarial, ya no en soporte papel, sino en forma virtual.
Asimismo, se reconoce que el notario no solo es un mero documentador o
redactor de formularios, sino que tambin tiene funcin asesora o de
consejera respecto a los efectos jurdicos de los actos que los particulares
celebran, de tal suerte que estos puedan decidir con pleno conocimiento
respecto de la conveniencia o no del negocio (Art. 27). Otro elemento
facilitador consiste en que los instrumentos puedan incorporar impresos o
grficos mediante el sistema de fotocopiado o escaneado, para lo cual no
es necesario llenar los espacios en blanco que necesariamente quedarn
en la escritura. De esta forma el Art. 32 menciona que el instrumento
puede contener un plano que grafique el predio adquirido, o las tablas
referidos a las cuotas o intereses de una deuda.
f) La ley tambin introduce una novedad radical, que parece no haber sido
comprendida, lo que ha originado polmicas innecesarias. En efecto, ahora
el notario podr extender un instrumento aclaratorio, sin necesidad de
intervencin de los otorgantes, cuando advierta algn error en la escritura,
siempre que esta provenga de la propia declaracin del notario (Art. 48-2).
Esta figura, bien conocida en el Derecho comparado, se denomina
"escritura pblica sin compareciente, y tiene como finalidad permitir que el
notario corrija las erratas en las que haya incurrido respecto de sus propias
manifestaciones contenidas en el instrumento, sin que en ningn caso
quede autorizado a modificar la declaracin de voluntad de las partes.
Aqu, un ejemplo que aclara el panorama: una escritura pblica consigna
por error, en su encabezado, que el otorgante es una diferente persona a
la que aparece en el cuerpo del instrumento. Con la ley anterior, hubiera
sido necesario llamar a todos los otorgantes del instrumento (y qu
pasaba si uno no acuda?) para decirles que su declaracin conjunta no se
iba a modificar, y que en realidad su intervencin era intil, pues solo se

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aclarara el encabezado del instrumento, pues exista un error de redaccin


imputable al notario.
g) Con respecto a las escrituras pblicas, la modificacin ms importante est
referida al deber de identificacin que corresponde al notario. La nueva ley
establece que este tiene la obligacin de acceder a la Base de Datos de
RENIEC en aquellos lugares en los que se pueda contar con acceso a
internet, y sea posible que la citada entidad brinde el servicio de consultas,
con lo que se exige la verificacin de imgenes, datos y huellas dactilares
(Art. 55). De esta manera, se busca poner punto final a un mal endmico
de la institucin notarial: Las suplantaciones de identidad que tienen como
efecto poner en duda la actuacin misma del notario y su utilidad (Ibdem,
p. 1212).
h) El archivo notarial est integrado por los registros que lleva el notario (de
escrituras pblicas, de testamentos, de protesto, de actas de transferencia
de bienes muebles registrables, de actas y escrituras de asuntos no
contenciosos y de instrumentos protocolares de garanta mobiliaria), ya
sea en soporte papel o informtico; as como por los tomos de minutas; los
documentos protocolizados y los ndices que seala la ley (Art. 81). La
novedad se encuentra en permitir que los registros se lleven en soporte
informtico, lo que por ahora se constituye solo en una norma futurista,
pues an no se han desarrollado las reglas correspondientes a un
instrumento protocolar que exista solo en el entorno virtual. Sin embargo, el
reglamento, en claro retroceso, ha sealado que el nico registro
informtico admisible es el de protestos. El Art. 91 menciona la posibilidad
de llevar en archivo electrnico los ndices alfabticos y cronolgicos de los
instrumentos protocolares, para lo cual nuevamente habr que cumplir la
legislacin de la materia.
i) Los traslados son copias certificadas de los instrumentos protocolares que
el notario ha autorizado en el ejercicio de su funcin. Por eso, resulta muy
prctico que se permita emitir los traslados en formato digital, para cuyo
fin, habr que seguir la legislacin de firmas y certificados digitales (Art.
82). Esta novedad cobra importancia en cuanto las copias pueden ser
remitidas en va electrnica al registro, con lo que se obtiene la doble

36

ventaja de simplicidad en el trmite de presentacin y la fcil redaccin de


los asientos regstrales, tomando como base el traslado informtico.
j) Con relacin a la certificacin de firmas, el Art. 106 seala que son
invlidas las diligencias genricas en las que el notario no afirma
rotundamente que se est certificando la autenticidad de una firma.
Algunas de estas frmulas vacas eran, por ejemplo: "la firma que
antecede es similar a la que usa en sus actos pblicos o privados, o "se
constata una firma similar a la del documento de identidad, etc. Ntese
que en estos casos, u otros anlogos, el notario no est atestando nada,
pues hace uso de una redaccin ambigua.
k) El ltimo prrafo del Art. 94 establece un ndice cronolgico de
autorizaciones de viaje de menor al interior o exterior del pas, cuya
finalidad es servir de fuente de informacin a las entidades respectivas
(Direccin de Migraciones) respecto de la autenticidad del instrumento, con
lo que se evita el problema de trfico de menores.
l) El rgimen disciplinario y de control del notariado ha sufrido una
modificacin importante, en relacin con la normativa precedente. El
procedimiento disciplinario anterior reconoca que la primera instancia lo
era la junta directiva o la asamblea general del Colegio de Notarios
respectivo, segn la gravedad de la falta. Esta situacin traa como
consecuencia que la asamblea actuaba imperfectamente como "jurado",
pues, si bien haba un grupo de personas -notarios- reunidos para votar a
mano alzada sobre la sancin o no de un colega, sin embargo, ante ellas,
no se valoraba ni discuta la prueba actuada en el procedimiento, y solo se
limitaba a la votacin luego de escuchar la alegacin de las partes, y luego
de un debate. Por tal razn, su constitucionalidad era bastante dudosa, en
vista que se poda imponer una sancin sin dialctica probatoria y, peor
todava, sin motivacin sobre los hechos y el derecho aplicable, pues este
ya vena dando por el fiscal y no por el juzgador, que era la asamblea.
Siendo as, la nueva ley establece un sistema garantista, por el cual la
primera instancia del procedimiento disciplinario lo constituye un Tribunal
de Honor, conformado por tres notarios y/o abogados de reconocido
prestigio moral y profesional (Art. 132). Se ha dicho, por ah, que el

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Tribunal de Honor compuesto por abogados que no son notarios


contraviene la Constitucin por cuanto los Colegios Profesionales son
autnomos. La objecin es totalmente equivocada, ya que los abogados
del Tribunal de Honor no vienen impuestos desde fuera, y ms bien son
libremente elegidos por la asamblea de notarios perteneciente al Colegio
respectivo.
m) Otro paso adelante lo constituye la tipificacin de infracciones disciplinarias
en el Art. 149, aun cuando por obvias razones de economa y simplicidad
legislativa se tiene que acudir al mtodo de "tipificacin por relacin (per
relationem). Es decir, existe una clusula general en la cual se dice que
constituye infraccin toda conducta que signifique incumplimiento a los
deberes establecidos en la ley, reglamento, normas conexas, estatuto y
Cdigo de tica (Art. 149- c). Este precepto, adems, tiene la ventaja de
autorizar que el reglamento establezca otras infracciones susceptibles de
sancin, lo que est permitido expresamente por la Ley 27444. En tal
sentido, el D.S. 010-2010-JUS ha previsto un catlogo detallado de
infracciones, que cumple el principio de tipicidad.
n) Tambin es correcta la introduccin de la medida cautelar de suspensin
del notario durante el transcurso del procedimiento disciplinario, siempre
que se cumplan dos requisitos: primero, que existan "indicios razonables
de la comisin de la infraccin (debi decir: "prueba suficiente); segundo,
cuando dada la gravedad de la conducta irregular, se prevea la imposicin
de la sancin de destitucin (Art. 153). Tambin se ha cuestionado esta
figura, por la supuesta arbitrariedad de suspender en el ejercicio funcional
a un notario, cuando no existe decisin firme. El argumento, nuevamente,
no resiste el menor anlisis, pues todos los procesos, de cualquier tipo que
sean, prevn siempre que se pueda dictar medidas cautelares que
aseguren la eficacia de la decisin definitiva, incluso en los penales -con la
medida de detencin-, en los que mayor injerencia existe sobre la persona.
o) Por ltimo, con respecto al problema de los ttulos falsificados presentados
ante el registro, nuestra opinin, desde hace mucho tiempo, es que esa
inscripcin debe cancelarse, ya que la inexistencia total de acto jurdico
hace superfluo que se inicie y tramite un proceso judicial de nulidad.

38

Recurdese que esa solucin se encuentra generalizada en el Derecho


comparado. Qu razn hay para que en el Per no se permita lo que se
hace en Alemania, por ejemplo? Por lo dems, la proteccin de una
inscripcin basada en un ttulo falso solamente protege al falsario, y ningn
ordenamiento jurdico (racional) puede tolerar semejante despropsito. El
Art. 2013 del Cdigo Civil no es obstculo para esta medida, pues una
cosa es la nulidad del acto -que existe, por lo menos, en apariencia formal, y otra es la absoluta inexistencia basada en una falsificacin. Sin
embargo, la ley no avanz en todo lo que hubiera sido deseable, y si bien
esta mesura es ciertamente criticable, no puede negarse que por lo menos
constituye un primer paso alentador que las inscripciones sustentadas en
escrituras falsificadas den lugar a una "anotacin preventiva de falsedad"
en el registro, a solo pedido del notario. Dentro de esta misma idea, se
encuentra tambin la posibilidad de una "anotacin preventiva por razn de
suplantacin

(quinta y sexta disposicin complementaria, transitoria y

final).

Luego de analizado el Decreto Legislativo 1049, nuestro balance sobre la


nueva ley del notariado, es positivo, ya que introduce reformas sentidas y
necesarias para la seguridad documental, mejora sustancialmente el procedimiento
disciplinario, se adapta a las nuevas tecnologas y, por sobre todo, reafirma que la
importancia de la funcin notarial est vinculada necesariamente con la actuacin
correcta de su protagonista, el notario.

1.2.2. El notariado en el mundo contemporneo


1.2.2.1.

Sistemas del notariado

En el mundo encontramos bsicamente tres sistemas del Notariado, segn Cuba


(2006), es la tipologa establecida a partir de los sistemas jurdicos existentes en nuestro
planeta, veamos:

La evolucin histrica que hemos desarrollado, para Gonzales, corresponde en


exclusiva al Sistema Notarial Latino, que es en donde se ubica nuestro propio
ordenamiento jurdico. Su nombre tiene origen italiano, por la influencia de Rolandino a
travs de la Universidad de Bolonia, de donde se traslad a Francia, Espaa, a los pases
de cuo germnico (Alemania, Austria, etc.) y a gran parte de Amrica Latina.

39

Sus caractersticas fundamentales son que el documento producido por el notario


goza de un privilegiado valor probatorio, en vista de que su autor, el notario, ejerce, por
delegacin del Estado, la funcin de dar forma (ajustado a la legalidad) y dar fe (ajustado
a la verdad) los actos y contratos. Adems, el notariado latino se caracteriza porque el
notario conserva los documentos y expide las copias a peticin de los interesados; no
irroga carga al presupuesto estatal, pues sus honorarios son retribuidos por los mismos
solicitantes; su ingreso a la funcin se produce por concurso u oposicin; est sujeto a un
severo rgimen disciplinario y de responsabilidad; etc. (Gonzales, 2012, p.1227).

Las caractersticas de este sistema notarial pueden sintetizarse de la siguiente


manera: (Chico, s.f. citado por Gonzales, 2012, p.1227).

Es un profesional del derecho a quien se le delega la potestad de dar fe.

El documento que autoriza es solemne y autntico; y se archiva para


mayor seguridad.

Su competencia se mueve dentro del campo extrajudicial.

Hay una organizacin corporativa y una sumisin a la autoridad del Estado,


a travs de los rganos pblicos correspondientes.

Al respecto, Cuba (2006) sostiene que el Sistema Latino va creciendo sin solucin
de continuidad, llegando en la actualidad hasta la China Continental. Tiene sus bases en
el Civil Law del Sistema Romano Germnico. El notario latino ejerce en forma privada
una funcin pblica, basada en la ley (legalista y reglamentarista). Se requiere ser
abogado, por lo que en este sistema, el notario es un profesional del Derecho.

Sistema Anglosajn o Sistema Sajn. Vigente en la Comunidad Britnica de


Naciones pases del Common Law (Inglaterra, Escocia, Australia, Nueva Zelanda, etc.) y
en los Estados Unidos de Norteamrica, Canad entre otros. El notario anglosajn es un
mero autenticador que no requiere ser abogado y que se basa en la jurisprudencia y la
costumbre (Cuba 2006).

Segn Gonzales (2012), el Sistema Latino se contrapone al Sistema Notarial


Sajn, cuyas caractersticas ms relevantes son:

40

El notario (notary) no requiere ser un profesional del derecho, ni presta


asesora o consejo a las partes; su funcin se limita a autenticar firmas o
copias.

Su intervencin no hace al documento solemne ni autntico, salvo en


cuanto a las firmas. Tampoco guarda un archivo de los instrumentos que
autoriza.

Su competencia es muy limitada.

No est sujeto a colegiacin, y no hay un rgano estatal que vigile o


inspeccione en forma continua su actuacin.

El notariado Sajn se encuentra asentado en los pases del Common Law


(Inglaterra, Estados Unidos, etc.), en donde la influencia del Derecho romano ha sido
menor, por lo menos en teora. Adems, el insignificante valor probatorio del documento
autenticado por el notario sajn se explica por el propio sistema jurdico en el que se
inserta, en el cual se privilegia la funcin judicial para todos los actos de la vida privada,
incluso en aquellos en los que no hay conflicto de intereses; por ello, el nico documento
autntico es aquel reconocido ante juez, y no el autenticado por el notary. En tal
sentido: "La prescindencia de la fe pblica en la contratacin, ha impedido en Inglaterra
la jerarquizacin del instrumento pblico. La forma privada, con la intervencin de
testigos para simple prueba de la exteriorizacin de la voluntad contractual y de la firma,
ha servido al trfico jurdico y econmico ingls. La extrema complejidad del derecho
consuetudinario ha hecho necesario la intervencin de los juristas (solicitors y barristers)
en la redaccin de actos y contratos, en cuya virtud los mismos han desplazado a
reducido mbito la funcin notarial (Mustapich, s.f. p. 103).
Sistema Administrativo o Sistema Notarial Estatal. Este sistema rigi en los pases
socialistas. El notario debe tener formacin jurdica como abogado, pero no pasa de ser un
empleado pblico (funcionario o servidor pblico). Por eso se le denomin tambin como
Notario de Estado, que estaba dentro de la carrera administrativa, en el escalafn pblico
(Cuba, 2006).
Al respecto Mustpich, en su Tratado terico y prctico de derecho notarial,
seala que en el sistema estatal, el notario es funcionario pblico, dependiente de la
jerarqua estatal y retribuida con el presupuesto pblico. Su ventaja se encuentra,

41

probablemente, en el menor costo directo que representa al usuario, pues sera lgico
esperar una subvencin del Estado para atender a los requerimientos de justicia
preventiva de sus ciudadanos. Sin embargo, tiene desventajas notorias, tales como la
posible duda de su parcialidad, ante su dependencia jerrquica, la falta de incentivos para
un mejor servicio y la burocratizacin excesiva, pues el notario se convierta en una
reparticin pblica (Mustpich, 2004. p. 103).

1.3.

El Notario

1.3.1. El notario como funcionario del Estado


Para Gimnez (1964): El notario es un profesional del Derecho que ejerce
una funcin pblica, para robustecer, con su presuncin de verdad los actos en que
interviene para celebrar, solemnizar y dar forma legal a los negocios jurdicos
privados (p. 21).
Asimismo, menciona que es un funcionario pblico investido de poder del
Estado, para que en nombre y en representacin de este, d fe de la manifestacin
de la voluntad de los sujetos a travs de los mecanismos notariales o instrumentos
y que guarda en su centro laboral (Notara) para garantizar su existencia fsica.
Igualmente, Gimnez (1964) seala que: goza del privilegio de ser
autorizado para dar fe pblica de los contratos, testamentos y dems actos
extrajudiciales" (p. 22).
Quienes estn en el mundo del derecho, entienden que dicha funcin
encargada a una persona por parte del Estado, cuenta con requisitos bsicos y
especiales que en base a una evaluacin de conocimientos y de persona, se designa
a los ms idneos para cubrir vacantes o reemplazar a otros con el fin de garantizar
imparcialidad, capacidad, honorabilidad y ejecutabilidad, sin dejar de lado la
custodia de documentos que reflejan la comn intencin de las partes sobre hechos
o actos que en estos se recogen.
El notario para ejercer su cargo debe adems de lo sealado, ser
indispensablemente abogado, porque como conocedor del derecho, perfecciona la
voluntad de las partes, agregando ya sea en minutas o en otros instrumentos, las
clusulas que son de su competencia; la Ley notarial seala sus deberes y
42

obligaciones. Es necesario agregar que no basta la redaccin de los documentos y


las firmas de los declarantes, sino tambin debe llevar la firma, sellos del notario y
otras medidas de seguridad que comprueben su autenticidad en los instrumentos,
actos y contratos elevados en escritura pblica entre otros.
Gonzales (2012), escribe que la expresin "funcionario pblico proviene de
la Ley Francesa del Ventoso de 1803, luego rebautizado como "oficial pblico por
la reforma de 1945. Sobre este tema, el Cdigo Civil Argentino define tambin al
notario como "oficial pblico, y en algunas oportunidades como "funcionario
pblico. En Italia, tambin se aprecia la influencia de la terminologa francesa,
pues el Art. 1 de la Ley de Ordenacin del Notariado del 16 de febrero de 1913 dice
que: Los notarios son oficiales pblicos instituidos para recibir los actos inter
vivos o de ltima voluntad, atribuir a ellos fe pblica, conservar el depsito de
ellas, otorgar sus copias, certificados y extractos" (p. 1180).
No obstante, menciona que la doctrina considera que el notario es
funcionario pblico, en virtud de la potestad de la que est investido, sin embargo,
su funcin tiene caractersticas especiales, pues no pertenece al escalafn pblico,
ni cobra sus emolumentos del presupuesto estatal, ni se encuentra sujeto a
jerarqua administrativa.
En el caso peruano, seala que el Art. 2 de la Ley del Notariado parece
descartar el carcter funcionarial o estatal del notario, e incluso la norma se refiere
siempre a la figura del Notario, sin ningn adjetivo complementario, por lo que
se descarta la locucin Notario pblico, aun cuando este uso se encuentre
ampliamente extendido, e incluso en algunas normas posteriores se le ha utilizado
en un evidente error de tcnica legislativa.
Si bien el notario no es funcionario pblico, sin embargo, ejerce una
actividad pblica por delegacin o concesin del Estado, pues resulta evidente que
la fe pblica lo coloca en situacin de supremaca sobre los dems, ya que sus
afirmaciones se tienen por ciertas, lo que solo se justifica por tratarse de una
funcin pblica. Esta condicin explica que el notario tenga el beneficio del
nmero cerrado de miembros, del monopolio de ciertas actividades de fe pblica y,

43

adems, sustenta los constantes pedidos del notariado, para volver a la


remuneracin por arancel.
As lo ha entendido el reglamento de la ley del notariado, Decreto Supremo
N 010-2010-JUS en el Art. 4, pues si bien indica que el notario no es funcionario
pblico para ningn efecto legal, sin embargo, seala que ejerce una funcin
pblica, por delegacin del Estado. Por tanto, su configuracin rene dos
cualidades imprescindibles: profesional y ejercicio de la funcin pblica.
La mejor doctrina, en efecto, habla de la funcin pblica y privada del
notario. Si solo existiese la primera, entonces se dara fe del hecho en su estado
natural, tal como ocurri, en forma pasiva. En la segunda, en cambio, el notario
colabora en la confeccin del acto mediante su actividad profesional, por lo que
incide en los mismos hechos que van a documentarse.
El notario no es un fotgrafo de la realidad sino, que l mismo ha
contribuido a crear esa realidad porque se inserta en medio de los hechos, los
anticipa, asiste preventivamente en ellos, los conforma jurdicamente. Esta
actuacin hace que el notario se encuentre inmerso en una misin antilitigiosa,
pues la fe pblica busca, adems, segn Rodrguez (1996), un "equilibrio no
precario de los opuestos intereses de las partes (p. 23).
Sin quererlo, seguramente, el reglamento citado ha reafirmado estas
conclusiones: La negativa de la condicin funcionarial hace que se trate de una
funcin profesional y privada; mientras que paralelamente admite que el notario
ejercita una funcin pblica (Gonzales, 2012, p. 1181).
En pocas palabras, el notario o fedatario, no solo es profesional sino
tambin depositario de la fe pblica; salvaguarda el inters del Estado y de los
particulares que solicitan su intervencin en formalizar sus voluntades (Gimnez,
1964, p. 23).
1.3.2. Derechos del notario
Acero (2012), escribi que son derechos adquiridos aquellos que han entrado en
nuestro dominio, que hacen parte de l y de los cuales ya no puede privarnos aqul de
quin los tenemos (p. 121).

44

Veamos pues cules son los derechos que tiene el notario:


a) La inamovilidad en el ejercicio de su funcin (autonoma e independencia
funcional del notario): Constituye derecho propio de la funcin, mantenerse
en el cargo mientras se demuestre buena conducta y se mantengan las
condiciones que habilitan su ejercicio. Segn Gonzales, el principal argumento que se esgrime a favor de este derecho, es que garantiza la
independencia funcional y permite el arraigo y dedicacin exclusiva a dicho
ministerio. Sin embargo, ltimamente se habla de poner un lmite de edad
para el ejercicio de la funcin, lo que resulta conveniente por dos motivos:
primero, no pueden existir cargos de servicio pblico de carcter vitalicio,
aunque el titular no sea funcionario, ya que por lnea de principio, el
notariado moderno se separa del viejo sistema de "compra de oficios, en
los cuales efectivamente haba una titularidad sobre la funcin de manera
anloga a la propiedad; segundo, en toda actividad, especialmente pblica,
debe propenderse a la renovacin a travs del ingreso progresivo de una
nueva generacin de juristas. Un lmite de edad razonable parece ser el de
70 aos, anlogo al que se aplica a los magistrados del Poder Judicial. La
ley del notariado avanz en tal sentido y estableci el cese forzoso a la
edad de 75 aos, pero una cuestionable sentencia del Tribunal
Constitucional dej sin efecto la importante reforma (Per. Tribunal
Constitucional, Exp. 00009-20G9-PI/ TC).
b) Ser incorporado en la planilla de su oficio notarial, con una remuneracin
no mayor al doble del trabajador mejor pagado y los derechos derivados
propios del rgimen laboral de la actividad privada.

Segn la Ley del Notariado: El notario no es un trabajador dependiente, si


se quisiera considerar as, hay que tomar en cuenta que dependera de s
mismo. Por tanto, resulta absurdo permitirle el derecho de incorporarse en
su propia planilla (Art. 19-b), pero todava resulta ms cuestionable que el
Tribunal Constitucional haya eliminado la restriccin consistente en que la
remuneracin que l mismo se asigne, no sea mayor al doble del
trabajador mejor pagado (anula este prrafo la sentencia recada en el
Expediente N 00009-2009-PI/TC), bajo el falso argumento de que se viola
la "libertad de contratacin.

45

Menciona, adems, que los Colegios Notariales de Puno, San Martn y


Lima, as como la Junta de Decanos de los Colegios de Notarios del Per,
impugnaron, en va de proceso de inconstitucionalidad, el Art. 19-b) del
Decreto Legislativo N 1049, en cuanto el notario poda ser incorporado en
su planilla, pero con una remuneracin no mayor al doble del trabajador
mejor pagado.

El tema se salda rpidamente por el tribunal Constitucional:


52. De la revisin de autos, este Colegiado estima que es inconstitucional el
extremo cuestionado del inciso b) del Art.19 del Decreto Legislativo N
1049 conforme al cual se establece que es un derecho del Notario el ser
incorporado en la planilla de su oficio notarial, con <una remuneracin no
mayor al doble del trabajador mejor pagado> y en la medida que
contraviene el contenido constitucional del derecho a la libre contratacin,
al fijar el lmite de la remuneracin que debe percibir un notario, cuando
dicha remuneracin o aquella de los trabajadores que laboran en el
despacho u oficio notarial deben ser producto del acuerdo de voluntades y
el respeto a las respectivas leyes laborales que resulten de aplicacin
(Gonzales, 2012, p. 1426).
Segn el autor citado, es absurdo pensar que el notario puede ser al mismo
tiempo su propio empleador, pues idntica persona sera el empleado y el
empleador. Aqu no existe violacin alguna de la libertad de contratacin,
pues no existe contrato. En realidad, la norma notarial otorgaba un
privilegio fiscal al notario, pues toda su renta deba estar gravada dentro
del rubro empresarial (tasa de 30%), pero si una parte de esa renta pasa a
ser de origen laboral, entonces la tasa aplicable es menor. Por tanto, la
limitacin que establece la Ley del Notariado es de mbito fiscal, y en nada
restringe la libertad de contratacin, pues solamente establece las
consecuencias tributarias de una renta.
Siendo que, con la absurda declaratoria de inconstitucionalidad del
Tribunal, resulta que la tasa impositiva de 30% para la actividad notarial
pasar en la prctica a ser gravada con una tasa menor ya que se le
ubicar como renta de trabajo, pues obviamente los notarios deducirn la
renta empresarial mediante el gasto consistente en la remuneracin que
perciban.

46

Sin embargo, Meneses (2010), ha opinado a favor de la Sentencia del


Tribunal Constitucional:
La autodeterminacin de las partes en una relacin contractual o laboral
depende nicamente de ellas. Si bien el Estado puede y debe dictar
normas en resguardo de los derechos laborales como, por ejemplo, que
nadie gane una remuneracin menor al sueldo mnimo vital; tambin lo es
que nada impide que alguien reciba una remuneracin alta o muy alta, lo
cual no es una restriccin o violacin de una norma. Por lo tanto, la norma
cuestionada careca totalmente de legalidad (p. 357-358).
Gonzales (2012), reitera que aqu no existe relacin alguna con la libertad
de contratacin, pues el notario no puede contratar consigo mismo; y en
todo caso, la norma es tributaria, pues el notario podra asignarse el sueldo
que quisiera desde la perspectiva civil, ya que no habra limitacin en ese
punto; pero en el mbito fiscal solo se le aceptara detraer el monto legal
de la remuneracin para efecto de aplicarle la renta de trabajo o de quinta
categora. Toda otra renta sera gravada como de origen empresarial, esto
es, como proveniente de tercera categora. En buena cuenta, cuestiona:
qu contrato existe cuando el notario es, al mismo tiempo, empleador y
empleado? Empleado de quin? En realidad, la norma estableca un
lmite a las deducciones tributarias, a efecto de que la renta empresarial,
que grava la funcin notarial, no termine desplazndose a la renta del
trabajo, va la incorporacin a planillas, y que es de menor magnitud
econmica. El resultado de la psima sentencia del Tribunal es que el
notario pagar menos impuesto a la renta, a pesar que en la prctica, si
bien no en la letra de la ley, la fuente de la riqueza generada se encuentra
en el ejercicio de empresa (p. 1427).
Gozar de vacaciones, licencias por enfermedad, asistencia a certmenes
nacionales o internacionales y razones debidamente justificadas.

Asimismo, menciona que la ley atribuye el derecho de vacaciones (treinta


das al ao) a favor del notario, a lo cual se suma la posibilidad de solicitar
licencias por las causales de enfermedad, asistencia a certmenes
jurdicos nacionales o internacionales y por otras razones debidamente
justificadas. En tales casos, la oficina del notario es encargada a otro
notario, previa autorizacin del Colegio respectivo. Esta situacin, sin

47

embargo, presenta los graves problemas de duplicar el trabajo a otro


notario, quien por tal motivo se encuentra en el riesgo de no poder ejercer
la funcin en forma personal. En nuestro pas, no se encuentra prevista la
posibilidad de que el propio notario, bajo su exclusiva responsabilidad,
designe adscriptos o suplentes que ejerzan la funcin cuando l se
encuentra de vacaciones o de licencia. Esa solucin permitira mantener la
continuidad del servicio, sin afectar a los terceros, y es la que prepondera
en el Derecho comparado.

Negarse a extender instrumentos pblicos contrarios a la ley, a la moral o a


las buenas costumbres, cuando se le cause agravio personal o profesional
y abstenerse de emitir traslados de instrumentos autorizados, cuando no
se le sufrague los honorarios profesionales y gastos en la oportunidad y
forma convenidos.

c) El reconocimiento y respeto de las autoridades por la importante funcin


que cumple en la sociedad, quienes debern brindarle prioritariamente las
facilidades para el ejercicio de su funcin.

d) El acceso a la informacin, con que cuenten las entidades de la


administracin pblica y que sean requeridos para el adecuado
cumplimiento de su funcin, salvo las excepciones que seala la ley.

El notario, al acceder al cargo por concurso pblico y postular a un registro


notarial especifico, goza de estabilidad en el ejercicio de la funcin, en
tanto cumpla con lo dispuesto en la Ley. Ejerce el cargo en forma
independiente y no puede ser transferido por autoridad alguna a otra
localidad, ni est sujeto a ratificaciones de ningn tipo. Sin embargo, puede
ser cesado por las causales que seala la Ley.

No obstante las exigencias de permanencia y atencin al pblico, en forma


diaria, se le concede como a cualquier otro funcionario, vacaciones de
treinta das, licencias por motivos de salud y para asistir a certmenes,
nacionales e internacionales. Las licencias pueden ser solicitadas adems

48

por razones debidamente justificadas, podra ser para atender un posgrado


o especializacin en la materia.

Respecto de las licencias y vacaciones a que se refiere el inciso c) del Art.


19 de la Ley del Notariado, debemos entender que comprende el tiempo
de descanso con inasistencia al oficio y que son concedidas por el
respectivo Colegio de Notarios, obviamente sin remuneracin de ninguna
clase por el carcter independiente de la funcin que ejerce el notario.

El inciso d) tiene como base lo establecido en el Art. 6 inciso c) del Cdigo


de tica del Notariado Peruano, y es la excepcin a la obligacin del
notario de atender a cuantas personas requieran su intervencin. Adems,
en caso de vacaciones o licencia, el Colegio de Notarios, a solicitud del
interesado, designar otro notario de la misma provincia, para que se encargue del oficio del titular. Para estos efectos el colegio de notarios
designar al notario propuesto por el notario a reemplazar.

No est dems explicitar que la designacin por encargo del oficio notarial
en casos de ausencia del titular se mantiene desde la Ley N 1510, a la
que ya nos hemos referido. Debe entenderse que el oficio notarial no es
cerrado por inasistencia del titular, sino que es atendido por un notario
encargado por el Colegio respectivo, evitando de esta manera que el
pblico se vea abandonado. Esto permite la atencin sobre todo respecto a
los traslados de instrumentos del protocolo.

1.3.3. Deberes del notario


Dentro de los deberes a razn de Bacacorzo (citado por Cuba, 2006), son los que
nos demandan o piden cumplir. Entonces cabe preguntarse, qu es lo que la Ley del
Notariado peruano pide que cumplan a los notarios, encontrando deberes y obligaciones?
(P. 79).

1.3.3.1.

El deber de incorporacin

El Decreto Legislativo N 1049 seala que el notario deber incorporarse al


Colegio respectivo dentro de los treinta das de

expedido el ttulo, previo


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juramento o promesa de honor, ante la Junta Directiva. A solicitud del notario,


dicho plazo podr ser prorrogado por igual trmino.
1.3.3.2.

El deber de registro

El notario registrar en el Colegio de Notarios su firma, rbrica, signo, sellos


y otras medidas de seguridad que juzgue conveniente o el Colegio determine y que
el notario utilizar en el ejercicio de la funcin. La firma para ser registrada,
deber ofrecer un cierto grado de dificultad. As mismo el notario est obligado a
comunicar cualquier cambio y actualizar dicha informacin en la oportunidad y
forma que establezca el respectivo Colegio de Notarios. Los Colegios de Notarios
debern velar por la mxima estandarizacin de los formatos y medios para la
remisin de informacin (Ibdem. p. 80).

1.3.3.3.

El deber de inicio de la funcin

El notario iniciar su funcin dentro de los treinta das siguientes a su


incorporacin, prorrogables a su solicitud por nica vez, por igual trmino.
Tratndose de los deberes profesionales del notario, a razn de Gonzales,
podemos contar los siguientes: Los tres primeros de orden funcional; esto es, que
lo vinculan frente al cliente o usuario; el cuarto, de orden corporativo, pues
constituye una obligacin dentro de la estructura del Colegio Notarial respectivo
(Gonzales, 2012, p. 1421).
Menciona que, por la funcin que cumple, no cuenta con libertad de
contratacin, ya que al igual que cualquier servicio pblico, se debe garantizar la
obligatoriedad de su prestacin, sin posibilidad de discriminacin o trato no
igualitario. Por tal razn, el Art. 16-c de la ley del notariado, seala claramente
que el notario debe realizar el servicio a cuantas personas lo requieran, con las
nicas excepciones que seala el Cdigo de tica del Notariado Peruano (DS 01585-JUS), el cual autoriza la negativa cuando se trate de actos ilcitos o inmorales,
cuando se le cause agravio personal o profesional, cuando haya discrepancia
respecto de la calificacin jurdica del acto, o cuando no se sufraguen los

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honorarios y gastos (Art. 6). El art. 19-d de la presente ley indica que es un
derecho del notario, negar su funcin en los casos antes descritos.
Teniendo en cuenta , adems, que la funcin notarial es un servicio pblico
en favor de la comunidad, entonces debe asegurar la continuidad y regularidad del
mismo, esto es, que la prestacin se desarrolle ininterrumpidamente por un
mnimo de horas y das a la semana que posibiliten el debido y cmodo acceso de
los usuarios. El Art.16- a establece que el notario se encuentra obligado a abrir su
oficina en el distrito de su localizacin, manteniendo la atencin al pblico en no
menos de siete horas diarias de lunes a viernes. Nada impide para que la atencin
del servicio sea mayor al parmetro mnimo indicado por la ley.
Asimismo, la doctrina distingue entre los "hechos secretos por naturaleza o
conocidos en el ejercicio de la profesin, y los "hechos de confidencia". Estando, en
el primer grupo los mismos actos notariados, los hechos conexos con ellos, previos
o posteriores a la prestacin del ministerio. Y, en el segundo, abarca la confidencia
realizada por el usuario al notario, ya sea que se realice en forma verbal o con la
entrega de documentos para la mejor preparacin del instrumento o el mejor
conocimiento de los hechos que se pretenden asegurar mediante la fe pblica. En
nuestro pas, el secreto profesional no abarca al mismo instrumento protocolar,
pues este, a diferencia de otros ordenamientos, se encuentra sujeto al principio de
libre acceso (Art. 16-e L.N.). Por tal motivo, el secreto profesional se encuentra
circunscrito, en nuestro caso, a las confidencias y documentos (por ejemplo,
cartas) entregados por el usuario para la prestacin del servicio, ya sea antes de
este, o incluso despus de l. El Art. 4 del Cdigo de tica del Notariado Peruano
(DS 015-85-JUS) dice lo siguiente:
El secreto profesional constituye un deber y un derecho del notario. Es deber en
relacin con las personas que solicitan sus servicios profesionales, que subsisten aunque
no se haya prestado el servicio o haya concluido tal prestacin. Respecto a las autoridades
es derecho que invocar ante la orden o peticin de hacer declaraciones de cualquier
naturaleza que afecten el secreto (p. 1422 1423).

Por otra parte, el Art. 16-f agrega que el notario est obligado a cumplir las
directivas, resoluciones, requerimientos, comisiones y responsabilidades que el
51

Consejo del Notariado y su propio Colegio le asignen. Sin embargo, esta no es una
obligacin profesional propia del ejercicio del cargo (frente a los usuarios), sino un
deber corporativo de carcter interno. El Cdigo de tica del Notariado Latino
(Decreto Supremo 015-35-JUS) contiene otras obligaciones del notario, pero que
tampoco son del mbito profesional, pues en realidad son deberes corporativos o,
simplemente, presupuestos de la funcin notarial (art. 5). Entre los primeros se
encuentra sufragar en las elecciones, votar en las reuniones institucionales, aceptar
cargos directivos, etc. Entre los segundos se encuentra conocer el ordenamiento
jurdico, estudiar en forma permanente, entre otros.

1.3.4. Prohibiciones del notario


El Art. 17 de la Ley del Notariado, con referencia del autor mencionado lneas
arriba, prohbe al notario:
a) Autorizar instrumentos pblicos en los que se concedan derechos o
impongan

obligaciones

l,

su

cnyuge,

sus

ascendientes,

descendientes o parientes consanguneos o afines dentro del cuarto y


segundo grado, respectivamente.
b) Autorizar instrumentos pblicos de personas jurdicas en las que l, su
cnyuge, o los parientes indicados en el prrafo anterior participen en el
capital o patrimonio, salvo en aquellos casos de sociedades que se cotizan
en la bolsa de valores, as como de aquellas personas jurdicas en las que
tengan la calidad de administradores, director, gerente, apoderados o
representacin alguna.
c) Ser administrador, director, gerente, apoderado o tener representacin de
personas jurdicas de derecho privado o pblico en las que el Estado,
gobiernos regionales o locales, tengan participacin.
d) Desempear labores o cargos dentro de la organizacin de los Poderes
Pblicos y del gobierno nacional, regional o local; con excepcin de
aqullos para los cuales ha sido elegido mediante consulta popular o
ejercer el cargo de ministro y viceministro de Estado, en cuyos casos
deber solicitar la licencia correspondiente. Tambin podr ejercer la
docencia a tiempo parcial y desempear las labores o los cargos otorgados

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en su condicin de notario. Asimismo, podr ejercer los cargos pblicos de


regidor y consejero regional sin necesidad de solicitar licencia.
e) El ejercicio de la abogaca, excepto en causa propia, de su cnyuge o de
los parientes indicados en el apartado a)
f) Tener ms de una oficina notarial; y,
g) Ejercer la funcin fuera de los lmites de la provincia para la cual ha sido
nombrado, con excepcin de lo dispuesto en el inc. k) del Art. 130 de la
Ley y el Art.29 de la Ley N 26662.
h) El uso de publicidad que contravenga lo dispuesto en el Cdigo de tica
del notariado peruano.
i) La delegacin total o parcial de sus funciones.
Se le prohbe autorizar minuta, salvo el caso a que se refiere el apartado e).
La autorizacin estar a cargo de abogado con expresa mencin de su
nmero de colegiacin.
No est prohibido al notario, en su calidad de letrado, el autorizar recursos de
impugnacin que la ley y reglamentos registrales franquean en caso de
denegatoria de inscripcin.
Durante el ejercicio de su funcin, a decir de Gonzales, el notario se
encuentra sujeto a distintas prohibiciones sealadas en el art. 17 de la ley
del notariado (Gonzales, 2012, p. 1417). Estas se pueden agrupar de la
siguiente manera:
Menciona que el notario no tiene el estatuto de funcionario pblico
dependiente de la planilla estatal, sin embargo, no hay duda de que ejerce
una potestad pblica (dar fe) bajo vigilancia e inspeccin del Estado,
aunque en un rgimen especial de profesional privado. Esta circunstancia
hace que se encuentre sujeto a incompatibilidades con el ejercicio de otras
funciones pblicas, tales como:

Ser administrador, director, gerente, apoderado o tener representacin de


personas jurdicas de derecho pblico privado, en las que el Estado,
Gobiernos Locales o Regionales tengan participacin.

Desempear labores o cargos dentro de la organizacin de los poderes


pblicos y del gobierno central, regional o local, sin contar en ello el ejercicio

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de la docencia; con excepcin de los cargos elegidos mediante consulta


popular o de Ministro o Vice-Ministro, para los que deber solicitar la licencia
correspondiente. Asimismo, podr ejercer los cargos de regidor y consejero
regional sin necesidad de licencia. Un caso tpico de funcin que no
pertenece a la organizacin del Estado, por ser ad-honorem, aislada y
temporal, lo constituye la pertenencia a comisiones legislativas, para la cual
el notario no tiene prohibicin alguna al encontrarse fuera de la hiptesis de
esta norma.

No obstante, considera que el notario no puede renovar indefinidamente las


licencias, pues ello constituye un fraude a la ley. Por ejemplo, si un notario es elegido
congresista, tendra que pedir licencia por el periodo congresal (cinco aos), pero ello
implica que la plaza notarial que retiene, sin ejercerla, no puede ser cubierta, por lo que la
sociedad sale perjudicada en cuanto el servicio de la fe pblica es atendido por menos
notarios. En otras palabras, el inters individual del notario, sustentado en su derecho a
ser representante poltico, se enfrenta con el inters general de contar con un servicio
pblico eficiente y oportuno. En tal situacin, por aplicacin del principio de razonabilidad,
es lgico suponer que la licencia solo puede reducirse a un perodo congresal, pues de
esa manera se concilia el derecho de representacin poltica con la necesidad de atender
el servicio pblico. Si el congresista desea reelegirse, entonces, debe renunciar a la
funcin notarial, pues en caso contrario retiene una plaza en agravio de la sociedad. O
es que acaso podramos aceptar que un congresista-notario no ejerza el cargo de forma
indefinida, y simplemente retenga el puesto hasta que la poltica lo jubile? Ntese que
aqu no existe restriccin al derecho fundamental de representacin poltica, pero en tal
caso, no puede acumularse distintas funciones pblicas, y una de ellas debe ser dejada
de lado.
En el caso que el notario incurra en alguna de estas prohibiciones, segn el autor,
no se produce un cese automtico, pero el infractor queda sujeto a un proceso
disciplinario que eventualmente puede culminar con la destitucin.

De esta forma, el notario, no puede ejercer como abogado patrocinador o letrado


en causa judicial o administrativa - justamente para mantener la separacin de funciones
entre la defensa de parte - que es propia del abogado, y la actuacin imparcial,
caracterstica tpica e indeclinable del notariado. Sin embargo, esta prohibicin de
patrocinio tiene varias excepciones: primero, el notario s puede ejercer como abogado,
incluso en el mbito judicial, en causa propia o en inters de parientes cercanos (Art. 17-

54

e L.N.); segundo, el notario puede ejercer la docencia, pues ello no implica patrocinio;
Tercero, el notario puede escribir obras jurdicas sin limitacin alguna, pues la libertad de
creacin artstica o cientfica es un derecho fundamental del ser humano que no puede
ser mediatizado. Por esta misma razn, el notario puede emitir dictmenes jurdicos que
tienen la calidad de obra cientfica, segn la Ley de Derechos de Autor, aunque no est
destinada a la publicacin.

Como punto cuarto, el notario puede ser rbitro, ya que segn la Ley General de
Arbitraje no se encuentra comprendido dentro de los impedidos para ejercer tal funcin.
En el caso de que se produzca la infraccin de esta norma, el notario queda sujeto a
procedimiento disciplinario.

Su designacin se hace para una provincia determinada, y la localizacin de su


oficio corresponde a un distrito dentro de esa provincia (distrito poltico). Por consiguiente,
el notario no puede ejercer la funcin fuera de esa provincia, ni localizar su oficina en lugar distinto al distrito de nombramiento. En caso de incumplimiento, queda sujeto al
procedimiento disciplinario. En la primera hiptesis, por ejercicio de la funcin fuera del
lugar de competencia; en la segunda hiptesis, por abandono sobrevenido del cargo, ya
que en forma continua no ejerce la funcin dentro de su oficina de localizacin.

Sin embargo, excepcionalmente, puede ejercer fuera de su provincia cuando la


Junta Directiva de su propio Colegio autorice el traslado, con el objeto de autorizar
instrumentos, por vacancia o ausencia de notario; o, cuando en el procedimiento de
inventario, los bienes se encuentren en distintos lugares, en los cuales el notario tiene
competencia para efecto de este exclusivo asunto (Art. 17-g L.N.).
La ley del notariado no permite el traslado de un notario a otra provincia en forma
general, sino en casos particulares. Es decir, que la autorizacin se otorga por cada caso
concreto, particular o especfico, esto es, instrumento por instrumento. Entonces, un
notario no puede invadir otra provincia mediante "autorizacin de su Colegio para que
acte en forma general por uno, dos o cinco aos, ya que el permiso es por cada
instrumento pblico.
Menciona, adems, que la ley es clara y precisa, sin embargo, el reglamento la
contraviene de modo flagrante. El art. 13 2 prrafo seala que:

Excepcionalmente, en aquellas provincias en las que solo existe una plaza notarial
activa, la junta directiva del Colegio de Notarios, de conformidad con el inciso k) del Art.

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130 del Decreto Legislativo, puede autorizar a un notario de otra provincia del mismo
distrito notarial, para que se encargue del oficio del titular, manteniendo la atencin de su
propio oficio notarial (p. 1419).

En primer lugar el reglamento pretende desarrollar el Art. 130-k, pero a decir de


Gonzales, esta norma habla de autorizacin "caso por caso y no de autorizacin general,
como pretende abusivamente la disposicin reglamentara cuando habla de "encargar el
oficio". Una cosa es traslado para autorizar un instrumento pblico especfico, y as caso
por caso; y otra muy distinta, es encargar el oficio de modo generalizado, para cualquier
tipo de instrumentos, por varios aos. Adicionalmente, segn la ley el traslado solo se
justifica en los casos de vacancia o ausencia del notario, y no de "licencia". La licencia es
un caso en el cual el notario retiene la funcin, pero queda suspendido de su ejercicio;
en cambio, un ausente es aquel notario en ejercicio que, por motivos voluntarios o
involuntarios, no atiende al pblico. Est estipulado en el art. 21 inciso g de la ley del
notariado que la "ausencia viene a ser un sinnimo de "inasistencia. Por tanto, nadie
podra decir que un notario con licencia formal est "ausente" Este es un claro exceso o
desviacin del lenguaje que no puede admitirse (P. 1420).

En todo caso, segn el autor la abusiva redaccin del reglamento, un notario con
licencia, por varios aos, puede ser reemplazado

por un notario de otra provincia,

excepcionalmente, cuando en la provincia solo exista una plaza notarial activa. Sin
embargo, existe un conocido caso en el cual ni siquiera se cumple el ilegal reglamento
pues un notario fue sustituido por otro de una provincia distinta, a pesar que en su propia
provincia haba dos plazas activas, y no una sola. En el Per, desde las ms altas
autoridades, la ley debe estar para cumplirse. Sin embargo, el problema no es
anecdtico, pues en realidad son nulos todos los instrumentos pblicos autorizados por el
"notario invasor".

Menciona que ste tiene la potestad de dar fe de los actos y contratos que ante l
se celebran, pero, en determinados casos se encuentra imposibilitado de actuar cuando
la ley considera que en forma objetiva se halla en duda su imparcialidad. Por tal razn:

El notario no puede autorizar instrumentos en los que se concedan


derechos o impongan obligaciones a l, su cnyuge, sus ascendientes,

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descendientes, parientes consanguneos o de afinidad dentro del cuarto y


segundo grado, respectivamente.

El notario no Es el trmino o conclusin de la funcin notarial, se encuentra

claramente establecida en la Ley del notariado Peruano, la que textualmente


seala que el notario cesa por:
puede autorizar instrumentos de personas jurdicas en las que l, su
cnyuge, o los parientes indicados en el acpite anterior participen en el
capital o patrimonio; con excepcin de las sociedades cotizadas; o de
personas jurdicas en la que tenga la calidad de administrador, director,
gerente, apoderado o representante.

Finalmente, agrega que el Art. 22 prescribe que est prohibido de delegar total o
parcialmente sus funciones (inciso h), pero en realidad esa situacin no es una
prohibicin en el ejercicio notarial, sino la falta absoluta de su ejercicio, pues quien no
tiene nombramiento oficial como notario carece de fe pblica.

1.3.5. Cese de la funcin notarial.


a) Muerte, como fin de la persona y de la personalidad, en la que cesan las
funciones cardiacas, respiratorias, circulatorias y cerebrales.
b) Al cumplir 75 aos de edad.
c) Renuncia.
d) Haber sido condenado por delito doloso mediante sentencia firme.
e) No incorporarse al colegio de notarios por causa imputable a l, dentro
del plazo establecido por el Art. 13 de la Ley.
f) Abandono del cargo por no haber iniciado sus funciones dentro del plazo
que se refiere el Art. 15 de la Ley, declarada por la Junta Directiva del
Colegio respectivo.
g) Abandono del cargo, en caso de ser notario en ejercicio, por un plazo de
treinta das calendario de inasistencia injustificada al oficio notarial,
declarada por la Junta Directiva del Colegio respectivo.
h) Sancin de destitucin impuesta en procedimiento disciplinario.

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i) Perder alguna de las calidades sealadas en el art. 10 de la ley declarada


por la Junta Directiva del Colegio respectivo, dentro de los 60 das
calendarios siguientes de conocida la causal.
j) Negarse a cumplir con el requerimiento del Consejo del Notariado a fin de
acreditar su capacidad fsica y/o mental ante la institucin pblica que este
designe. Esta causal ser declarada mediante resolucin del Consejo del
Notariado, contra la cual procede recurso de reconsideracin; y
k) Inhabilitacin para el ejercicio de la funcin pblica impuesta por el
Congreso de la Repblica de conformidad con los Arts. 99 y 100 de la
Constitucin Poltica

En el art. 21 de la ley del notariado, est sealado en forma expresa las causales
de cese de la funcin notarial.
Precisa adems que, la causal de sentencia por delito doloso, puede aplicarse
para actos cometidos en el ejercicio de la funcin o actos extraos a ella. Pero, en todo
caso, es una disposicin pertinente, ya que al incurrir en delito doloso el notario pierde la
calidad de "conducta moral intachable", que requiere el oficio notarial.

La causal de abandono del cargo, se explica por s sola, al perder el notario


inters en el ejercicio del mismo, el cual es obligatorio v permanente conforme al Art. 16
de la ley.
Siendo que, en caso de cese de un notario en ejercicio, el Colegio de Notarios,
con conocimiento del Consejo del Notariado, se encargara del cierre de sus registros,
sentndose a continuacin del ltimo instrumento pblico

de cada registro, un acta

suscrita por el Decano de Colegio de Notarios donde pertenezca el notario cesado.


Como ya se explic, la formalizacin del cese se efecta mediante la designacin
por el Colegio de un notario encargado, con conocimiento del Consejo del Notariado,
quien se hace cargo del oficio y procede a cerrar los registros del cesado mediante un
acta, que es suscrita por l y el Decano del Colegio u otro miembro igualmente designado
para el efecto.

ste ser el encargado del archivamiento en tanto se proceda a

encuadernar los registros y elaborar los ndices correspondientes, los que se entregarn
al archivo regional o subregional correspondiente. Asimismo, es el encargado de otorgar
los traslados de instrumentos que obren en el protocolo del cesado, mientras estn a su

58

cargo. Una vez remitido el protocolo al archivo regional o sub regional, corresponder a
este organismo extender los traslados y certificaciones que se soliciten.

Es as que producido el cese, la plaza ser convocada a concurso,


correspondiendo al notario ingresante la apertura de uno nuevo con las formalidades que
establece la ley.
Referido al procedimiento de cese del notario por prdida de las condiciones para
el ejercicio de la funcin notarial, especficamente el caso de la perdida de conducta
moral intachable, para Gonzales, la moral individual es aquella propia del sujeto, sin
correlato con los dems. Est vinculada con la libertad de pensamiento, la forma de vida,
la intimidad familiar. Es evidente, pues, que la moralidad individual no trasciende, por lo
que el Estado carece de legitimidad para arrogarse una dictadura sobre la vida privada.
Sin embargo, esta afirmacin no puede llevar al extremo de rechazar la denominada
"conducta tica del notario, esto es, aquella que subyace en su comportamiento externo
ante el mundo social y que tiene repercusin en su actividad profesional. A esta la
denominaremos "tica social, trasladable al mundo jurdico siempre que est tipificada, y
no exceda el mbito propio de autonoma y dignidad del hombre que se encuentran
cobijados bajo el manto del derecho al "libre desarrollo de la personalidad. Distinta de
ella, aunque vinculada, se encuentra la "tica profesional o deontolgica, referida a los
deberes de lealtad, diligencia, buena fe, correccin, equidad, respeto por los derechos
fundamentales que el notario debe cumplir en ejercicio de su correcta funcin, y con el
objetivo de concretar los valores de la sociedad. Ntese que la tica profesional es un
concepto estndar, relativamente indeterminado, en el que se da cobijo a los deberes
genricos de buena actuacin notarial; casi son los principios que inspiran al "buen padre
de familia", pero en este mbito seran al "notario ordenado y correcto" (Gonzales, 2012,
p. 1441-1442).

Por tanto, como seala Gonzales (2012), hay que distinguir entre la "moral
individual" excluida del Derecho porque este no puede ser una prisin para la autonoma
personal de los sujetos; la "moral social" propia de la vida en relacin, que influye
externamente, pero que requiere tipificacin proporcional y razonable para efecto de
imponer sanciones, pues existe el riesgo de invadir el derecho al libre desenvolvimiento
de la personalidad; y la "moral profesional", referida a los deberes genricos para una
adecuada actividad notarial (p. 1442).

59

Menciona tambin, que el procedimiento disciplinario tiene como finalidad hacer


valer la responsabilidad administrativa del notario por incumplimiento de los deberes de
su funcin, as como de las obligaciones corporativas (Art. 144). Un paso adelante de la
ley lo constituye la tipificacin de infracciones disciplinaras en el Art. 149, aun cuando
por obvias razones de economa y simplicidad legislativa se tiene que acudir al mtodo
de "tipificacin por relacin (per relationem). Es decir, existe una clusula general en la
cual se dice que constituye infraccin toda conducta que signifique incumplimiento a los
deberes establecidos en la ley, reglamento, normas conexas, estatuto y Cdigo de tica
(Art, 149-c L.N.). Este precepto, adems, tiene la ventaja de autorizar que el reglamento
establezca otras infracciones susceptibles de sancin, lo cual es muy importante pues se
adapta a las garantas del procedimiento sancionador en cuanto permite tipificacin de
faltas por VA de reglamento siempre que la ley lo permita, y en este caso la ley del
notariado lo permite.

El Art. 149 de la Ley del notariado, es relevante por varios motivos: en primer
lugar, tipifica las faltas y evita la discrecionalidad; en segundo lugar, establece un listado
que puede aumentarse por va reglamentaria con lo que se facilita la enumeracin de las
infracciones y su sancin a travs de normas de menor jerarqua normativa (inc. c). Pero
s comete un grave error de tcnica legislativa, pues en su afn de tipificacin utiliza el
mismo dispositivo para listar las infracciones en la actuacin notarial, as como aquellas
referidas a la conducta personal del notario, esto es, a su moralidad social y objetiva.

En este mismo sentido, seala que la ley reconoce que el procedimiento


disciplinario debe respetar todos los derechos y garantas establecidos para los
procedimientos administrativos, especficamente los de corte sancionador con lo cual se
asegura el derecho de defensa del notario (Art. 148). Otra precisin importante es que el
procedimiento disciplinario solo es pertinente en el caso de infracciones (Art. 147).

Muy distinto es el caso del procedimiento de cese previsto en el tercer prrafo del
Art. 21 de la ley, que es competencia de la Junta Directiva en primera instancia (Art. 21i), y del Consejo del Notariado en fase de impugnacin, que cuenta con normas
adicionales en el Art. 15.2 del reglamento. Este se aplica por la prdida de una de las
condiciones requeridas para el acceso al notariado; por ejemplo, la prdida de la
condicin de abogado, la incapacidad fsica o la prdida de la conducta moral intachable.

60

El autor menciona que ambos procedimientos versan sobre materia distinta y los
rganos competentes tambin son diferentes. De esta manera, el procedimiento
disciplinario trata sobre infracciones en la actuacin notarial; mientras el procedimiento de
cese simplemente constata que se ha producido la prdida de una de las condiciones
requeridas para el acceso al notariado. Por otra parte, en el procedimiento disciplinario la
competencia es del Tribunal de Honor, y solo excepcionalmente corresponde a las Juntas
Directivas mientras dichos Tribunales no se hayan constituido; mientras que en el
procedimiento de cese la competencia siempre corresponde a la Junta Directiva.

Tambin, que un tercer procedimiento es el de cese automtico, en el que simplemente se comprueba el hecho constitutivo del cese, sin necesidad de ms trmite, y
se procede en consecuencia (Art. 21, segundo prrafo), esto es, comunicando el hecho
al Consejo del Notariado para que se gestione la resolucin ministerial de cancelacin de
ttulo. Es el caso de cese por fallecimiento, condena penal o renuncia.

De acuerdo con la tipologa establecida por la ley del notariado, es perfectamente


vlido y legal que la Junta Directiva conozca un procedimiento de cese por la causal de
prdida de la condicin de conducta moral intachable, en tanto esta es un requisito de
acceso a la funcin notarial (Art. 10), y por lo cual se habilita la apertura del
procedimiento sealado en el Art. 21 inciso i) de la ley del notariado, concordante con el
Art. 15.2 del reglamento, y que es competencia de la Junta Directiva del respectivo
Colegio de Notarios.

El notario es como lo menciona el autor citado, sinnimo de "certeza y "verdad,


por lo que las legislaciones han establecido, entre otros, el requisito de contar con una
conducta moral intachable. Por ello, normalmente se entiende que la condena penal,
como causal de cese en la funcin notarial, se vincula con la prdida de uno de los
requisitos habilitantes para el ejercicio del notariado, cul es, la conducta moral del sujeto
protagonista de la fe pblica. As, se dice que un notario tachado por la comisin de un
delito no puede gozar de la estima ciudadana y automticamente queda manchado en su
honor y reputacin, por lo que pierde la condicin de moralidad que subyace
necesariamente en el ejercicio de la funcin notarial (P. 1444).

Sin embargo, en nuestro pas, la ley considera que ambas son hiptesis distintas
de cese, es decir, por un lado est la condena por delito doloso (Art. 21-d), y por otro la

61

prdida de moralidad (Art. 21-i). Por tal razn, se hace necesario deslindar cuales son
los casos que se subsumen dentro de la situacin de prdida de moralidad.

Sobre el particular, el autor citado seala, en primer lugar, que la prdida de la


moralidad no puede identificarse con el incumplimiento de los deberes funcionales del
notario, pues en ese caso no habra forma de distinguir la infraccin, con aplicacin del
procedimiento disciplinario, con respecto a los casos de ausencia de moral, con aplicacin del procedimiento de cese. En consecuencia, un notario que acta negligentemente
en el ejercicio de su funcin, o que incumple alguna de las exigencias de garanta
documental impuestas por la ley, o que simplemente certifica un hecho falso, comete una
infraccin legal que lo somete al procedimiento disciplinario. En tal caso la moralidad no
est en juego, sino el incumplimiento de las reglas del "buen hacer en la actividad
jurdico-notarial.
Otro punto fundamentado es que la "conducta moral intachable se refiere a la
situacin general de una persona o individuo dentro del mbito de su comportamiento en
la sociedad; lo cual no se identifica con las infracciones notariales que solo se cometen
dentro del marco estricto y delimitado de la actuacin notarial. En otras palabras, la
conducta moral califica el accionar de cualquier persona; mientras la infraccin califica el
accionar del notario.

Los deberes notariales constituyen una infraccin legal en la actividad jurdica del
notario, lo que habilita el procedimiento disciplinario, y no el de cese por prdida de la
condicin de moralidad. Siendo as, queda subsistente la siguiente duda: Cules son los
casos en los que podra sostenerse que se ha perdido la conducta moral intachable?
En opinin del autor acotado, la funcin pblica del notariado no puede mezclarse
con la moralidad individual, esto es, con la vida privada, la intimidad, las convicciones
ntimas, las preferencias personales, los gustos o deseos, etc. El Estado Constitucional
de Derecho no impone una forma de vida, ni una moralidad particular ni que el grupo
mayoritario exija que se cumpla su moral". Nada de eso. En el rgimen actual de
derechos fundamentales, el hombre puede vivir su libertad con plenitud, sin ataduras, sin
morales religiosas o sociales que vinculen a quienes no desean vivir segn esos
dictados. Justamente la Constitucin asegura que el hombre pueda disponer de su vida,
de su libertad, de su persona, pues todo ello implica respetar su dignidad como ser nico
e irremplazable. Por tanto, no puede aceptarse en un Estado Constitucional que la ley se

62

entrometa en la vida privada o ntima de los individuos, en ningn caso. No hay razn
alguna para que este principio fundamental de la modernidad se quiebre en el caso de los
notarios. En consecuencia, sera evidentemente inconstitucional que una ley o un
reglamento notarial imponga que el sujeto protagonista de la fe pblica deba comportarse
segn la "moral de la mayora" o de la "moral religiosa. La libertad como derecho pleno
de realizacin impone descartar esa actitud de injerencia excesiva en la vida privada
(Gonzales, 2012, p. 14441445).

Dicho argumento demostrara que: Sera inmoral un notario homosexual, o un


notario que tiene una pareja extramatrimonial? No habra lmite preciso para establecer la
moralidad individual, y el resultado sera una invasin abusiva en la forma de vida de una
persona. En ese caso sera bien difcil explicar dnde quedan las prohibiciones de
discriminacin, o cmo se ejerce la libertad individual en un rgimen de carcter
represivo. En consecuencia, la "conducta moral intachable no puede referirse a la vida
privada, ni a la forma de ser y actuar de un individuo en sus relaciones personales y
familiares.

Entonces, a decir de Gonzales (2012), a qu se refiere la "conducta moral


intachable como presupuesto de la actuacin del notario? La norma debe interpretarse
en forma restrictiva, de tal suerte que se evite intromisiones ilegtimas del Estado en la
vida personal y familiar, en donde el notariado no puede ser una excepcin. Por tanto,
solo puede referirse a hiptesis concretas y objetivas en las cuales la actuacin personal
del notario repercute socialmente en forma grave y continuada, siempre que con ello se
afecte el valor supremo del notario: Su credibilidad como sujeto portador de verdad. Solo
en los limitados casos en los que las acciones tengan repercusin social, de ndole grave
y continuada, Y que afecte irreparablemente a la credibilidad, entonces puede decirse que
se ha producido una prdida de la condicin de moralidad. Pero no ms all de eso, pues
el Estado Constitucional garantiza la libertad y excluye las medidas represoras y
discriminatorias. (p. 1446).

La prdida de moralidad social y objetiva, por propia definicin para el autor, se


produce en los actos de comportamiento personal del sujeto, y no en la esfera de
actuacin como notario. La ley, en su opinin, ha tipificado los hechos constitutivos de
prdida de moralidad, y podemos encontrarlos dispersos en el art. 149: La conducta no
acorde con la dignidad y decoro del cargo (inc. a), cometer hecho grave que sin ser

63

delito lo desmerezca en el concepto pblico (inc. b), la embriaguez habitual y la


drogadiccin (inc. e), el continuo incumplimiento de obligaciones civiles, comerciales y
tributarias (inc. f). Ntese que en estos casos no hay infraccin a un deber en el ejercicio
de la actividad notarial, sino un cuestionamiento a la conducta personal del notario. Por
tanto, todos estos constituyen hechos, que de ser graves, continuados, con repercusin
social y que afecten la credibilidad, producen la prdida de la condicin de conducta
moral intachable.

Empero, en el caso de los incisos a) y b) del Art, 149, la excesiva amplitud con la
cual se han redactado ambos tipos, hace menester que por va de reglamento se
individualicen las conductas especficas que se consideren no acordes con la dignidad o
decoro del cargo, o que se trate de hechos graves que, sin ser delito, desmerezcan al
sujeto en el concepto pblico. En caso contrario, la sancin por prdida de la condicin
de moralidad se vera dificultada, o de raz imposibilitada, por efecto de una tipificacin
abierta y general, incompatible con las garantas del procedimiento administrativo
sancionador, que en este caso tambin es aplicable, aun cuando no se trate de medida
disciplinara por infraccin de los deberes funcionales. En el caso concreto, el Decreto
Supremo N 010-2010-JUS se ha limitado a repetir las hiptesis de falta de moralidad
social, sin agregar especificaciones (ejemplo: Continuo incumplimiento de obligaciones,
cometer hecho grave que sin ser delito desmerezca al notario en el concepto pblico),
pero con el error tcnico de haberlas incluido como faltas disciplinaras (Arts. 74 y 75).

64

Capitulo II:
Funcin y Fe Pblica Notariales
2.1. Definicin de Funcin Notarial
Segn Cuba (2012), podemos esbozar diferentes definiciones, nociones y

conceptualizaciones de la funcin notarial. Veamos algunas.


2.1.1. Definicin genrica
En trminos latos, entendemos como funcin notarial, a la actividad del notario
que consiste en autenticar, legalizar, legitimar, redactar, conservar, reproducir
(traslados), otorgar solemnidad del instrumento a travs de la fe pblica, respecto de los
actos y contratos que ante aquel se celebran; o de los documentos, hechos,
acontecimientos o circunstancias que certifica. (Cuba, 2012, P.63).

2.1.2. Definiciones especficas


a)

Para Barragn (citado por Cuba, 2006) la funcin notarial, como: la


creacin y perfeccionamiento del instrumento pblico, que en el lenguaje
jurdico Colombiano se llama escritura pblica e implica las actividades de
redactar, conservar y reproducir (copias) de las escrituras pblicas. Pero
con un criterio ms amplio y dentrodel campo de la teora, puede decirse
que lo esencial de la funcin notarial es dar fe, conforme a la ley, de los
contratos y dems actos extra judicialesque pasan ante el notario. (P.64).

b)

Bellver (citado por Cuba, 2006), define a la funcin notarial, como: Son
ciertas facultades como la funcin de instrumentos, constatacin,
aconsejamiento y autorizacin de los mismos; es decir de todosaquellos
que forman la funcin notarial, en suma, la capacidad en la faccin del
instrumento pblico que las partes solicitan con el fin de plasmar o
materializar el convenio o acuerdo de voluntades. (P.64).

Dentro del Notariado Latino, la funcin notarial es de orden pblico, segn Cuba,
es la actividad que el notario realiza conforme a las disposiciones de la Ley del
notariado. Posee una naturaleza compleja: es pblica, en cuanto proviene de los
poderes del Estado y de la Ley, que obran en reconocimiento pblico de la actividad

65

profesional del notario y de la documentacin notarial al servicio de la sociedad. De otra


parte, es autnoma y libre, para el notario que la ejerce actuando con fe pblica.
Corresponde al notariado el ejercicio de la funcin notarial, evidenciando que
esta funcin se sigue manejando dentro del orden pblico.
En muchas legislaciones, como la mexicana, la funcin notarial no es solo de orden
pblico sino que se trata de un servicio pblico y, por ende, la funcin en s significa una
prestacin. En el Per, el rgano encargado de la vigilancia y control del notariado es el
Consejo del Notariado.

La funcin notarial tiene dos acepciones; una de carcter institucional y otra


relativa a la facultad o actividad notarial, entendidas como tales no solo lo que prescribe
taxativamente la legislacin positiva, sino todo lo inherente a dicha funcin que no est
prohibido por aquella.

El Instituto de Investigacin Jurdica (s.f.) seala que cualquier concepto que


anotemos no tiene un carcter definitivo y menos limitativo, ya que la funcin notarial por
tener naturaleza jurdica, est sujeta a un desarrollo evolutivo y dada su amplitud, no
siempre es posible emitir conceptos que satisfagan todas las expectativas. Adems,
debido a que el derecho notarial, como las dems ramas del derecho, continuar
desarrollndose, y es posible que en el futuro la funcin notarial alcance otros marcos;
como los que ha alcanzado en la actualidad y que no son los mismos del tiempo de los
"Tabularios" romanos (p. 20).

De esta manera, con la salvedad anotada, abordaremos el tema de la funcin


notarial, configurada principalmente como facultad de provocar la actividad del notario.
En tal sentido, para Martnez Segovia (citado por el Instituto de Investigacin Jurdica,
s.f.),

la funcin notarial viene a ser "la funcin profesional y documental autnoma

jurdica, privada y calificada, impuesta y organizada por la ley para procurar la seguridad,
valor y permanencia de hechos y derechos al inters jurdico de los individuos" (P.20).

La funcin notarial es pues, toda aquella vasta actividad que el Estado encarga o
delega realizar a los notarios, quienes en ejercicio del cargo y facultades de que estn

66

investidos, llevan a la prctica y efectivizan un servicio de carcter eminentemente


social.

La funcin notarial, como actuacin del notario, con una adecuada interpretacin
del derecho positivo, siempre estar presta a dar solucin a las solicitudes o casos
pertinentes que se le presenten; yendo incluso ms all de lo que literalmente las
normas facultan.

En tal sentido, las soluciones notariales, cuando son habituales y responden a


imperativos de justicia, acaban por imponerse al propio legislador, que antes o despus,
concluye por elevarlas al rango de norma legal.

En consecuencia, el notario (profesional, ntegro y moral) constituye una valla


insustituible entre el Estado y el individuo y, dado el carcter de servidor fiel y
responsable de aquel, dentro del marco de la ley, se erige al mismo tiempo en un
defensor de sta, de acuerdo a los principios generales del derecho y la equidad, que
son la esencia de su funcin.

En suma, teniendo en cuenta las disposiciones de la actual Ley del Notariado


relativas a la definicin del notario, quien ejerce la funcin notarial, sta viene a ser
aquella capacidad, facultad y autoridad prevista por la ley, para recibir, asesorar,
formalizar, instrumentar y dar cauce jurdico a la voluntad de las partes, as como, para la
comprobacin de hechos, autorizando, conservando y expidiendo las copias pertinentes
de los actos y contratos.

No debe entonces bajo ningn precepto riguroso de dogmtica jurdica


entenderse que por ser autnoma la funcin notarial, no requiere de otros elementos
concordantes taxativamente o de regulacin positivista, puesto que la primera fase de la
seguridad jurdica en toda institucin potestativa y primigenia, es el resguardo y cuidado
de los documentos de las partes y de dar fe pblica de las voluntades de los causantes
intervinientes en actos o hechos jurdicos de relieve sustantivo o cuando por decisin
judicial, adquieren formalidad legal. Es as que varios tratadistas y juristas nacionales y
extranjeros, mencionan que no solo es vital y trascendental el notario en la vida pblica

67

de una nacin, sino tambin en buena cuenta, un protector jurdico legal de la voluntad
de las personas en documentos privados, pues su actividad tambin recae en el aspecto
tutelar de las acciones particulares.

Independientemente de lo referido, es necesario precisar que la actividad notarial


es de relevancia absoluta, transparente, ecunime, imparcial (salvo que se demuestre lo
contrario); es por tanto insoslayable que la conducta de este hombre premunido de todas
las prerrogativas y facultades legales para desempear su funcin, sea de lealtad a su
institucin (no al hombre, sino a la organizacin que lo acogi y lo encumbr en su
cometido), a la ley por encima de las imperfecciones propias y de terceros, cuidando su
conducta personal (tica y profesional).

Muchas veces tenemos la creencia de que la intervencin del notario es en todas


las actividades bilaterales de los hombres para resguardar sus voluntades, dndoles
forma jurdica notarial intangible e inalterable (salvo mandato judicial expreso); pero ello
no es as, ya que la ley misma hace salvedades a su intervencin, llmese el caso de las
fundaciones y de las personas jurdicas que se encuentran inmersas en el derecho
privado; no podr intervenir asimismo en los asuntos de las comunidades campesinas y
nativas, que por su condicin de complejidad y costumbres ancestrales, tienen una
estructura distinta a las dems organizaciones jurdicas, cuentan con normas morales y
ticas propias que parecieran tener una amalgama de preceptos rgidos y de
cumplimiento severo en caso de vulneracin, pero que en buena cuenta, buscan la
supervivencia del grupo y de la etnia en la contemporaneidad.

Para el autor, conforme a lo dispuesto en el Art. 2 de la vigente ley del notariado, la funcin del notario se desarrolla en dos mbitos o aspectos: A) Dar fe de los
actos y contratos que ante l se celebran y B) Comprobar hechos y tramitar los asuntos
no contenciosos previstos en la ley.

Es decir, la funcin notarial, segn lo manifiesta Gonzales (2012), no solamente


consiste en dar forma a un determinado acto o negocio jurdico, sino adems en dar fe
de dicho acto. Por tal motivo, la funcin puede resumirse en dar forma pblica. El trmino
"dar fe significa imponer como cierta la narracin que el notario hace en el instrumento.

68

Si bien la funcin notarial se concreta o resume en la autorizacin del instrumento


pblico, sin embargo, tal autorizacin es un punto culminante al cual se desemboca tras
una serie de actos que exige una actividad funcional complementaria. Para este efecto,
el notario deber: (p.1173).

Recibir o indagar la voluntad de las partes.


Dar forma jurdica a esa voluntad.
Autorizar el instrumento pblico, con el que se formaliza el acto o negocio,

dotndole de fe, es decir, afirmando que los hechos narrados por el


notario son ciertos, lo que la ley respalda.
Conservar el instrumento, a fin que en cualquier momento pueda

conocerse su contenido,
Expedir copias del instrumento.

En la comprobacin de hechos y en el trmite de los asuntos no contenciosos,


seala que, (ejemplo: rectificacin de partida), el notario tambin da forma pblica,
aunque en el primer caso se limita a constatar un hecho que ve, oye y presencia por sus
propios sentidos; mientras en el segundo, declara los derechos en va extrajudicial, una
vez que se comprueba la notoriedad del hecho que da origen al derecho, o constata los
presupuestos jurdicos del mismo.

Luego de estudiar la funcin notarial, este mismo autor expone

sus notas

distintivas:

a) Se inicia y sigue a instancia de parte, es decir, los interesados recurren al


notario cuando lo juzgan necesario o conveniente para sus intereses; por
tanto, el notario nunca acta de oficio, salvo excepcin legal.

b) Se acta intervolentes; es decir, con partes que tienen intereses


coincidentes, sin que exista conflicto o contencin entre ellas. Un caso
distinto es el de las actas, en donde el notario se limita a comprobar un
hecho y, por ende, no es necesario que exista acuerdo entre todos los
interesados.

c) Se ejerce al servicio de intereses privados, pues el mbito natural del


ejercicio de la actuacin notarial se encuentra en la contratacin o en las
relaciones negociables de particulares; ello no es bice

para que la

69

funcin notarial sirva tambin al inters pblico, aunque en forma


indirecta, pues as se contribuye a la obtencin de la paz jurdica y
estabilidad en las sociedad.

d) Es una funcin de carcter tcnico-jurdico, pues en ella se necesita la


interpretacin de la voluntad de las partes y su traduccin al lenguaje
jurdico.

e) es cautelar o preventivo, porque busca asegurar y garantizar los derechos,


con lo cual se trata de cumplir el fin perseguido por las partes, e
impidiendo que se desemboque en el conflicto.

2.1.3. Ejercicio de la funcin notarial


Es la manera de cmo debe actuar el notario. Segn Cuba (2006), las formas y
solemnidades de actuacin, por lo que resulta conveniente que sea la Ley del Notariado
la que establezca la forma con la que el notario debe ejercer la funcin. La Ley del
Notariado Peruano precisa que el notario ejerce la funcin notarial en forma personal,
autnoma, exclusiva e imparcial (P. 76).

En forma personal, lo que consagra el carcter indelegable de la funcin y es


que solo el notario y nadie ms que l, es quien puede dar la fe pblica notarial, pues es
el nico que tiene esta atribucin fedataria pblica extrajudicial, lo que garantiza la
idoneidad del servicio, la certeza de otorgamiento y la eficacia plena del instrumento
pblico que extiende.

En forma autnoma, es decir que el notario acta con independencia en el


ejercicio de su funcin, dentro de los marcos y parmetros que establece la Ley del
Notariado, cumpliendo con los mandatos legales, sin admitir intromisin, resguardando la
transparencia y confiabilidad que impone la misma, que de por s otorga seguridad
jurdica y disminuye todo riesgo e incertidumbre.
En forma exclusiva, esto significa que la funcin de dar fe pblica extrajudicial, es
propia de los notarios, quienes la otorgan a nombre del Estado; en tal sentido, nadie
puede dar fe pblica notarial, pues solo por excepcin y en los lugares donde no hay

70

notario es que pueden proporcionarla los jueces de paz y todava con el carcter de
imperfecta, en tanto que los fedatarios de las instituciones pblicas solo la otorgan para
el interior de sus instituciones.

En forma imparcial, sin admitir ningn tipo de favoritismo, desterrando cualquier


concepto preconcebido, prevalorado o preimpuesto, pues la funcin notarial no admite
distingos ni parcializaciones de ninguna ndole y por ningn concepto; es esto lo que ha
revestido de tradicin y confianza del pueblo con el notariado en el Per y en el mundo.

2.1.4. Caracteres de la funcin notarial


Castan (citado por Cuba, 2006), en su obra denominada En torno a la funcin
notarial, considera que los caracteres de la funcin notarial son: el contenido complejo,
la labor formativa o asesora, la labor formativa o legitimadora y la labor documental o
autenticadora.

Sin embargo, Bazn (2005), considera como caracteres de la funcin notarial, a


la seguridad jurdica, la legalidad, autonoma, instrumentalidad, formalidad, a su
ejercicio por letrados y a su exclusividad.

En tal sentido, Cuba (2006) seala que se pueden establecer como caracteres de
la funcin notarial a la redaccin de los instrumentos, a los que se les da forma con
sujecin al principio de legalidad y constitucionalidad, revistiendo jurdicamente el
acuerdo de voluntades libremente manifestado, certificando los sucesos fcticos que se
dan en la realidad (los hechos) y dando fe de los actos y contratos que se celebran ante
el notario, otorgando tranquilidad y certeza respecto de ellos, autenticando la reproducciones, otorgando traslados (testimonios, partes, copias simples y boletas), revistiendo
de seguridad jurdica y disminuyendo los riesgos. Sanahuja y Soler, distingue, adems
de la funcin autenticadora, las siguientes: de legalizacin, legitimacin y de
configuracin. (p. 66).

Menciona que en la doctrina encontramos tres posiciones que tratan de explicar


la funcin del notario: funcionario, profesional, eclctica y autonomista.

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Funcionario. Sostiene que el notario es un funcionario pblico del Estado.


Profesional. Sostiene que el notario es un profesional de derecho, un
profesional libre que ejerce un poder certificante. No desarrolla labor al
servicio del Estado.
Eclctica. La funcin notarial es funcin pblica, pero no pertenece ala
esfera administrativa. Sostiene tambin que la actividad del notario implica
funcin privada y funcin pblica. La funcin pblica y la profesionalidad
son inseparables.
Autonomista. Lafuncin se manifiesta en el ejercicio de la actividad
notarial, con independencia y autonoma.
De modo unnime la legislacin y doctrina argentina, respondiendo al contenido
de la funcin notarial, reconocen al notario en su actuacin, el doble carcter de
profesional del derecho y depositario de la fe pblica. La derogada ley 6191 del
notariado de la provincia de Buenos Aires expresamente en su ttulo preliminar
estableca: Los escribanos pblicos o notarios son profesionales del derecho,
funcionarios pblicos depositarios de la fe pblica notarial. La ley 9020 enumera entre
otros deberes del notario, los de autorizar con su firma los documentos en que
intervenga, asesorar en asuntos de naturaleza notarial a quienes requieran su
ministerio, estudiar los asuntos para el que fuera requerido y examinar con relacin al
acto a instrumentarse, la capacidad, legitimidad, las representaciones y habilitaciones
invocadas (art. 35).

Las actuaciones fedateantes son todas aquellas en las que el notario interviene
en su calidad de oficial pblico en ejercicio de la fe y desarrollando su labor formativa y
documental; produce un documento calificado como instrumento pblico.

El notario en el ejercicio de sus funciones fedateantes, est circunscrito al mbito


de su competencia territorial, pero en su calidad de asesor del derecho puede actuar sin
tales lmites geogrficos.

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En los procesos judiciales en que est llamado a intervenir, la funcin notarial


est centrada principalmente en la labor legitimadora y autenticadora, sin olvidar que la
facultad de calificacin, admisin y redaccin integran el concepto de aquella.

La funcin de legitimacin y autenticacin se cristaliza en el documento notarial.


Atenindonos a las acepciones del vocablo autorizar, cuando el notario da fe en un
documento, lo que hace es autorizarlo.

Esta virtualidad del instrumento notarial debe considerarse subordinada al


cumplimiento de los requisitos de fondo y de forma que regulan la funcin
notarial y el documento notarial.

El documento notarial es siempre un documento pblico, por tener de


autor a un funcionario en el ejercicio de su funcin pblica y con arreglo a los
cauces formales por los que se rige.

2.1.5. Teoras de la funcin notarial


La dogmtica notarial, refiere Cuba (2006), establece la existencia de diversas
teoras de la funcin del notario, dentro de las cuales cabe destacar cinco:
1.

Teora de la jurisdiccin voluntaria. El notario da fuerza y legtima las


voluntades que ante l se someten de mutuo propio, dentro de las
solemnidades y formalidades de una jurisdiccin que es contenciosa y
voluntaria a la vez. En la actualidad recurriral rgano jurisdiccional, muchas
veces resulta contraproducente por ser dilatorio, costoso y complejo, lo que
ha dado lugar al crecimiento de esta denominada jurisdiccin voluntaria
notarial (p. 67).

2.

Teora legitimadora. Surge de la impostergable necesidad de que los actos


y negocios jurdicos se materialicen a travs de un documento, de acuerdo
con las formas requeridas por el Derecho. De esta manera como se plasman,
regulan y arreglan las diversas manifestaciones fcticas y jurdicas formales.

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Surge en oposicin de la justicia reparadora delproceso judicial, por lo que


siendo su anttesis, es que se le considera como magistratura de la paz
jurdica, donde elactuar del notario es una manifestacin normal del Derecho
(p. 67).
3.

Teora de la fe pblica. Es la teora ms antigua (Teora Clsica), la ms


aceptada en la funcin notarial y tiene su fundamento en la fe pblica.
Considera que es el derecho de todas las personas el creer en algo y ese
algo es justamente la actuacin del notario. La fe pblica, implica conviccin
por parte de los beneficiarios del acto o contrato notarial, certeza y
certidumbre de que el ttulo es vlido y es legal. Al decir de Carneiro (1981),
la Teora de la fe pblica, es:
Garanta de autenticidad y certeza a los hechos, actos y contratos
celebrados en presencia del notario y con su intervencin. (p. 134)

4.

Teora de la forma. Esta teora sostiene que la funcin del notario es


formalizar, dar forma a los actos y negocios jurdicos que ante l

se

celebran. Barandiarn (s.f.) considera que la forma, es:


La manifestacin exteriorizada del consentimiento. Ejemplo: La escritura
pblica para la anticresis". (p. 76)
Ferrero (1974), seala que la forma, es:
El modo en que el negocio se presenta frente a los dems en la vida de
relacin, es decir su figura exterior (p. 67-68).
5.

Teora administrativa. Esta teora sostiene que la funcin notarial es una


funcin administrativa pero de naturaleza extrajudicial que relaciona y vincula
los actos y negociosjurdicos. Esta es una posicin sui gneris, pues se habla
de una funcin administrativa, y es justamente la teora general

la que

considera como tal a la funcin que brinda el Estado a travs de la


administracin pblica, del Poder Legislativo o Judicial, en los denominados
actos administrativos, actos legislativos o actos jurisdiccionales; sin embargo,
se aclara precisndose que esta funcin administrativa es extrajudicial.

74

2.1.6. Finalidades de la funcin notarial


Cuba (2012), considera que las finalidades de la funcin notarial son:

Finalidad de Formacin. Significa que la formacin del acto o negocio jurdico, la


recepcin de la voluntad de la partes y del negocio jurdico, debe ser tomado y
redactado por el notario (P. 68).

Finalidad de Conservacin. Consiste en conservar y mantener en buen estado los


instrumentos pblicos protocolares en el archivo del notario.

Finalidad de Reproduccin. Consiste en reproducir por cualquier medio idneo los


instrumentos pblicos protocolares. Significa que el notario debe otorgar los
traslados instrumentales, a quienes lo soliciten, esto es, los testimonios, partes y
copias simples (P. 68).

Finalidad de Autenticacin.- El notario al dar fe respecto del instrumento que est


otorgando, lo reviste de autenticidad. En el caso de autenticar una reproduccin
respecto de su original, no se refiere a que el original sea autntico, sino que la
reproduccin es autntica (idntica) a su original (P. 68-69).

Finalidad de Apertura.- Est referida, segn el autor,

especficamente a la

apertura de libros como instrumentos extra protocolares; es decir, a la constancia


notarial que se pone en la primera foja til del libro con indicacin del nmero de
apertura, del nmero de folios (simples o dobles), el nombre del titular del libro
(su denominacin o razn social si se trata de una persona jurdica), su domicilio.
RUC y datos de quien solicita la apertura, la denominacin y/o el objeto del libro
(P.69).

2.1.7. Funcin coadyuvante del estado


La teora general, menciona Cuba, precisa que corresponde a los poderes del Estado
contribuir al cumplimiento de las funciones del notario, dictando las medidas que estimen
necesarias para que las desempee cabalmente, especficamente establecidas en la Ley del
Notariado. De esta forma se busca que su ejercicio se realice de la mejor manera; sin embargo, lo
que importa es que dentro de la teora general, se considera que el notario presta un servicio
pblico que debe satisfacer las necesidades de inters social, que son la autenticidad, certeza y
seguridad jurdica. Lo anterior lo podemos entender como parte de las funciones del notario,
segn indica el maestro (Prez 2006, P. 69).

75

2.2. Definicin de Fe Pblica


Cuba (2006), menciona que, etimolgicamente, la palabra fe, proviene del latn
facere, que significa crdito, confianza, seguridad. Considera que la palabra fe, en su
acepcin genrica, es: La idea de creencia en todas sus modalidades".

Por su parte, Carneiro (1981), seala que la fe pblica es suficiente para acreditar por s misma, la verdad a que se refiere, en tanto que seala como fe pblica
notarial, a aquella que el notario declara en ejercicio de su funcin. Aseveracin que
emana del notario a fin de otorgar, garanta de autenticidad y certeza a los hechos,
actos y contratos celebrados en su presencia y con su intervencin (P. 85).

Mientras tanto, Hiram (citado por Cuba 2006), seala que es la doctrina uniforme
que se da en un buen nmero de tratados. Llama fe pblica a la calidad de documentos
determinados, suscritos por funcionarios, cuyas aseveraciones, cumplidas determinadas
formalidades, tienen la virtud de garantizar la autenticidad de los hechos narrados y, por
consiguiente, su validez y eficacia jurdica. Este autor considera, que esa definicin, se
refiere a la valoracin jurdica de una representacin ontolgica y se aparta del juicio
lgico de la fe como creencia o conviccin.

Podemos afirmar, entonces, que la fe pblica es la conviccin y certeza de lo que


vemos o hayamos visto en razn de quin lo diga o de ante quin se redacte - que es el
notario -, en mrito suyo, como autoridad legtima encargada de dar fe pblica de los
actos y contratos que ante l se celebran, as como de los hechos que personalmente
percibe y ahora adems de los asuntos no contenciosos que tramita y resuelve, con
fuerza probatoria y autenticidad (P. 86).
Para resaltar la importancia de un instrumento pblico, Bibiloni (citado por Cuba,
2006), menciona que el documento privado judicialmente reconocido, tiene recin el
valor de un instrumento pblico, de ello comenta que:
El instrumento privado reconocido judicialmente por la parte a quin se opone, o
declarado debidamente reconocido, tiene el mismo valor que el instrumento pblico entre
los que lo han suscrito y sus sucesores" (P. 86).

76

En consecuencia, la fe pblica es certeza, eficacia, firmeza, asentimiento y


verdad que tiene el poder pblico representado por el notario, cuando interviene en
cada acto, documento o contrato. Es la autoridad legtima que otorga autenticidad en la
relacin de verdad entre lo dicho, lo ocurrido y lo documentado.

Castn (1977), seala que:


La fe pblica no puede ser explicada como un mero ingrediente de las pruebas,
pues ha quedado

arrinconado para siempre el viejo punto de vista que ligaba ex-

clusivamente el instrumento pblico notarial a la teora de la prueba.

2.2.1. Clasificacin de fe pblica


Cuba (2006), seala: Encontramos diversas clasificaciones de la fe pblica en
atencin a la funcin de quin la otorga o a su propia naturaleza (P. 87).
En atencin a la funcin de quien la otorga.- Como la fe pblica es una calidad
atribuida a los documentos otorgados por funcionarios, autoridades y profesionales,
segn su funcin, cargo, ocupacin o profesin. Desde esta perspectiva es necesario
clasificarla por la calidad diversa de sus autores o autorizantes, como lo dice Sanahuja y
Soler, puede haber una fe pblica legislativa, judicial, administrativa y notarial (P. 88).
Para De Velazco, la fe pblica puede ser: administrativa, poltica y civil privada.
Para Gimnez Arnau es tambin registral, y para Nnez Lagos es adems mercantil.
Segn su naturaleza.- Atendiendo a su naturaleza la fe pblica se puede
clasificar de la siguiente forma:
a) Fe legtima.- Segn Cuba (2006), es la que emana de autoridad o persona
revestida de autoridad legtima. Se dice que esta es lo autoridad competente,
debidamente establecida en el cargo o funcin. Como se tiene dicho, la fe
legtima es la confianza y certidumbre de verdad respecto de los actos, hechos y
contratos realizados en presencia de un funcionario pblico autorizado y por su
sola intervencin rogada (P. 88).

77

b) Plena fe.- Es la que causa convencimiento pleno en las personas. Para Carnelutti,
es el crdito que se da a una cosa por autoridad del que la dice. Por ejemplo, el
abrogado Cdigo de Procedimientos Civiles de 1912, reconoca plena fe a los
instrumentos pblicos, al darles el nivel de medios de prueba relevantes.

c) Concepto de verdad.- Etimolgicamente, la palabra verdad proviene del vocablo


latino veritas, que significa calidad de cierto o de lo que es cierto. Se le ha
vinculado con la certeza, pues lo cierto es verdad, de all las verdades cientficas,
exactas, y en lo que es derecho notarial, la verdad es la bona fide, es decir, la
buena fe.

d) Fe pblica notarial.- Es la fe que emana del notario en el ejercicio de su funcin


y que se traduce, entre otras, en la fe de conocimiento y en la fe de identificacin
que otorga el notario en la introduccin de la escritura pblica.

1.

Nez (citado por Cuba, 2006), seala que:

2.

la fe pblica notarial, depurada de mviles circunstanciales o eventuales,

es paradigma de la institucin (P. 89).

La fe pblica notarial, segregada de la funcin notarial que alguna vez ejercieron


los estrados judiciales, heredada la misin que durante siglos estuvo a cargo del juez, el
notario por virtud de la ley, es ahora el elemento activo de la verdad a la que confiere
certeza objetiva y la consiguiente eficacia, sin que se haya cambiado el fundamento de
la estructura lgica jurdica de su formacin producto de la ciencia y conciencia notarial:
evidencia y coetaneidad de la fe pblica originaria (Nez, 1957) (Cuba, 2006, P. 89).

Pero esa segregacin que import desasir a la funcin notarial de la


dependencia judicial, no constituy una simple bifurcacin sino que, por sus esencias,
su plenitud jurdica y la enjundia de su contenido, adquiri pronto el carcter axiolgico
que se le reconoce (P. 89).

78

2.2.2. Concepto de fe pblica notarial, administrativa y judicial


Segn Gonzales (2012), para la doctrina ms autorizada, "dar fe significa
"afirmar, con obligacin de todos de creer en tal afirmacin, que se ha celebrado un
contrato o se ha realizado un hecho, en los trminos que se narran (P. 1187).
El art. 2 de la Ley del Notariado refiere que el notario, por la propia naturaleza de
su funcin, es un tpico dador de fe "de los actos y contratos que ante l se celebran".
La fe pblica implica que la narracin del notario sobre un hecho se impone como
verdad, se le tiene por cierta. Por tal motivo, la nica manera de dar fe respecto de un
hecho es cuando se le ha observado y presenciado. Por ello, la fe pblica presupone
que el notario ha percibido en forma sensorial los hechos y dichos de las partes, sobre
todo por actos de vista y odo (Gattari, citado por Cuba, 2006).

Una vez percibido el hecho o acto (actum), ste se documenta con presuncin
de verdad (dictum). Como dice Vallet de Goytisolo, citado por Cuba:
Ante el hecho, el notario tiene como misin la autenticacin, es decir, la de dar fe
de lo que ve, oye o percibe con sus sentidos (P. 121).

Gonzales (2012), dice que la misma ley agrega que la funcin notarial se ejerce
en forma exclusiva (Art. 3); sin embargo, esta ltima caracterstica debe ser debidamente
matizada a fin de evitar interpretaciones equvocas, pues el notario acta principalmente
en el mbito del derecho privado, especficamente en la contratacin. As lo reconoce el
propio artculo 2o de la Ley del Notariado, ya citado, as como la propia doctrina
notarialista (doctrina notarial, lo que se desprende del Derecho Notarial): "La actuacin
del notario se extiende a todos los contratos y dems actos extrajudiciales, regla de la
que solamente seran excepcionales las que legalmente se establezcan. En
consecuencia, el notario carece de fe pblica fuera del mbito privado, salvo especficas
excepciones legales.

Ello significa que el notario no es el nico actor de la fe pblica, pues su misin


queda encomendada, bsicamente, en el mbito contractual y negociacin privada, por
lo que se encuentran fuera de su alcance la fe pblica judicial y la administrativa.

79

La fe judicial opera en todas las actuaciones propias del proceso judicial, en cuyo
caso ser el secretario de juzgado ahora, especialista legal - quien otorgue fe de los
distintos actos procesales que lo requieran.

La fe administrativa se acta por medio de los fedatarios institucionales de las


entidades pblicas, que ejercen su actividad en dos mbitos, que a veces no han sido
correctamente delimitados:
a) Expedir copias o certificar firmas referidas a los procedimientos administrativos
que se llevan a cabo ante dicha entidad. En este caso, el fedatario interviene
respecto de documentos externos que el interesado necesita aportar en un
procedimiento interno. Por tanto, se trata de una actuacin "de afuera hacia
adentro. Aqu, el fedatario est limitado a proveer certificaciones de documentos
que sern utilizados en un procedimiento seguido en su propia entidad. La
solucin, inaugurada con la ley de simplificacin administrativa, de fines de los
80s, es tcnicamente coherente y acertada, pues el certificador lo es solo para la
entidad.
b) Expedir copias o certificados de documentos que pertenecen al archivo de la
propia entidad, esto es, se trata de una actividad que va "de adentro hacia
afuera, pues el interesado o particular requiere un traslado de los actos
administrativos o de administracin, que obviamente no se van a utilizar en la
misma institucin, sino en otro procedimiento o en un proceso judicial Este punto
no lo tienen claro muchos registradores, quienes deniegan las inscripciones
solicitadas en virtud de copias certificadas de actos administrativos, bajo el
errneo argumento de que "el fedatario solo tiene competencia dentro de su propia entidad". Este argumento solo es cierto cuando se trata de documentos
externos que van a la entidad pblica; pero no cuando son los propios
documentos internos de la institucin, que obviamente no se requieren para un
procedimiento en ella misma, sino para trmites externos a la entidad. As lo
indica claramente el art 55-3 de la Ley 27444, y ha sido ratificado por una
resolucin de la Sala Transitoria del Tribunal Registral N 785-2009-SUNARPTR-L de 10 de junio de 2009.

80

c) Corresponde al funcionario que otorga el propio acto administrativo, y que con su


intervencin da fe pblica de su existencia. Ntese la gran diferencia entre el
funcionario que autentica su acto, y el fedatario que certifica la copia de un acto
otorgado por otro. En el primer caso hay un fenmeno de "identidad; mientras en
el otro hay de "alteridad. Por ejemplo: quin asegura la autenticidad de una
resolucin suprema que lleva las firmas del Presidente de la Repblica y el
Ministro respectivo? La solucin es simple: el refrendo ministerial es requisito de
validez, por lo que el acto de gobierno solo es presenciado por el Ministro, en
consecuencia, este es el fedatario del Presidente de la Repblica y fedatario de s
mismo. As lo reconoce el Art. 128 de la Ley 27444.
La potestad fedante de la administracin pblica se encuentra enmarcada,
obviamente, dentro de la funcin de trmite documentario y archivo. Imaginemos
por un momento lo absurdo que sera exigir que un notario certifique la copia de
un expediente administrativo o de una resolucin suprema. Ello exigira que el
notario deba apersonarse al local del rgano estatal para revisar el expediente o
el archivo de la institucin. Esa situacin no se presenta en ningn pas del
mundo, pues se reconoce que la administracin pblica tiene la potestad de
autenticar las actuaciones que ante ella se otorgan, as como autenticar las
copias y firmas de los documentos o solicitudes que los interesados requieran en
el trmite de los procedimientos. Esta potestad fedante de la administracin tiene
expresa cobertura legal en la Ley 27444 del Procedimiento Administrativo
General (Art. 55). En virtud de esta norma, algunas entidades pblicas han
dictado reglamentos sobre la actuacin de sus fedatarios. Es el caso, por
ejemplo, de la Resolucin Ministerial No2234-2003-IN-0301 (Reglamento interno
para la autenticacin o certificacin de documentos, del Ministerio del Interior),
por la cual se precis que el fedatario tiene la atribucin de comprobar y
autenticar las copias, as como las firmas (Art. 6). Esta funcin de "autenticacin
se encuentra amparada en el artculo 127 de la Ley 27444 que establece el
rgimen legal de los fedatarios institucionales de la administracin pblica.
Asimismo, el citado reglamento define la funcin de "certificacin (Art. 20) como
aquella consistente en dar fe de la autenticidad de los documentos que los
propios funcionarios emitan, o de expedir copias de los expedientes. Esta
potestad tiene cobertura legal en los artculos 55-3 y 128 de la Ley 27444.

81

En resumen, la fe pblica es compartida por el notario, el secretario de juzgado y


el fedatario institucional, y algunos otros actores de menor magnitud (corredores de
bolsa, capitanes de buque, martilleros pblicos, entre otros), por lo que cada uno de ellos
deber respetar la parcela de actuacin que sus leyes respectivas le reconocen, sin invadir la ajena. Dentro de su mbito, la funcin es exclusiva, aunque haciendo la salvedad
de que una ley puede modificar este criterio. Esta opinin es compartida por los propios
notarialistas. Por ejemplo, Gimnez divide la fe pblica en administrativa, judicial,
registral y notarial. Por su parte, los procesalistas tambin comparten este criterio, el cual
exponen al estudiar el valor probatorio del instrumento pblico.
Como se ver ms adelante, la escritura pblica no es, histricamente, sino una
emanacin del instrumento pblico y ms especficamente de la sentencia judicial. La fe
pblica de la escritura pblica no es pues, aparentemente, una fe distinta en su esencia
de la fe pblica del instrumento pblico. Dentro de los textos legales el instrumento
pblico es un gnero y la escritura pblica es una especie dentro del gnero de los
instrumentos pblicos. Nos hallamos, entonces, frente al hecho de que la idea originaria
relativa al escribano, en su condicin de funcionario de fe pblica, no tiene el sentido de
un monopolio. Existen otras personas que, sin ttulo de escribano, se encuentran
legalmente en condiciones de dar fe o de expedir instrumentos a los que la ley coloca, en
cuanto a fe se refiere, en el mismo rango que la escritura pblica.

Sobre el particular, Gonzales (2012), menciona que hay que tener mucho cuidado
en la terminologa y en los conceptos, pues en esta materia fcilmente se puede llegar a
equvocos. As, pues, la fe pblica (notarial, judicial o administrativa) se circunscribe a la
creencia oficial que se impone respecto del relato o narracin que realiza un funcionario,
es decir, se considera que el "dictum" representa exactamente lo acontecido durante el
"actum". Slo en tal caso, cabe hablar de fe pblica o de instrumento pblico. Por
ejemplo, el secretario de juzgado narra lo acontecido en la audiencia judicial, y lo que
aparece en el acta queda revestido de fe pblica, por lo que se trata de un instrumento
pblico. Por otro lado, cuando el Juez expide una resolucin judicial, la fe pblica no
abarca el contenido de la resolucin, ya que sta podr ser legal o ilegal, de acuerdo
con la normativa jurdica, sin que pueda aplicrsele las categoras propias de la fe
pblica (falso o verdadero); no obstante ello, la autenticidad de la resolucin y la fecha
de expedicin s son cuestiones sobre las que juega la fe pblica, pues se trata de datos

82

que pueden constatarse en forma inmediata o directa, por lo que en ese exclusivo mbito
el secretario de juzgado actuar en virtud de su capacidad fedante.

Siendo as, no todo documento que pasa por las manos de un funcionario pblico
se convierte en instrumento pblico, pues ello solamente ocurre cuando en el documento
existe una atestacin de fe pblica, esto es, una imposicin oficial de verdad. Por ende,
no es correcto sostener que "todo el expediente judicial o administrativo es un
instrumento pblico. Con toda razn se ha dicho lo siguiente: "As que un escrito
presentado por la parte, al contacto fsico con el resto de las fojas se convierte en
instrumento pblico? Y cuando lo desgloso, qu pasa? Por ltimo, para qu le hace
falta al juez una fe como la notarial? Para nada; en efecto, tpico es del juez, que discierne el derecho del entuerto, aquella potestad del juicio, esto es, del iudicium.

En tal sentido, no es correcto sostener que todo funcionario pblico puede


producir instrumentos pblicos, pues ello requiere que el funcionario est investido de fe
pblica. Esta potestad es una funcin especfica que requiere de una norma atributiva, y
no basta el solo hecho de ser funcionario. As, la doctrina argentina ha dicho que si solo
los funcionarios con potestad de juzgar o legislar, pueden hacerlo, entonces no se
entiende como cualquier funcionario pueda tener fe pblica sin tener atribuida dicha
funcin. En esa misma lnea de ideas, a la que nos adherimos, se encuentra el eminente
procesalista italiano Francesco Carnelutti, para quien la distincin entre documento
pblico y privado no se funda tanto en la cualidad de funcionario, sino en la posicin del
documentador con respecto al documento mismo. En virtud de ello, distingue entre el
documento pblico genrico y el documento pblico en sentido estricto, pues solo este
ltimo ha sido conformado por persona que ejerce una actividad pblica, especialmente
dirigida a la documentacin; es decir, por persona a quien se le ha atribuido la fe pblica
en determinado mbito de actuacin. Por el contrario, la intervencin de un funcionario
pblico slo da lugar a la formacin de documento pblico entendido en sentido genrico
(emitido en virtud a las potestades pblicas de la Administracin, y de all su nombre),
pero en el que no existe dacin de fe.

83

2.2.3. Fe pblica notarial y seguridad jurdica


Segn el I.I.J. (s.f.), al tratar de la fe pblica notarial expresa que esta fe tiene
valor de verdad oficial y es oponible a todos sin excepcin, "erga omnes", con la nica
condicin de que sea dicho en el ejercicio de sus funciones. Sin embargo esta
presuncin de verdad que acompaa a la fe pblica notarial, no es absoluta, es
solamente presuncin "juris tantum", es decir, que puede demostrarse que la realidad es
distinta, ya sea por falsedad o por simulacin; por falsedad cuando no corresponde a
hechos reales o hechos que han ocurrido, sino a hechos imaginarios; y por simulacin
cuando se refiere a hechos que no son sinceros. En la simulacin, la fe pblica notarial
es correcta y formal, pero el contenido no corresponde al acto, es diferente (P. 28-29).
La fe pblica notarial difiere de la fe pblica que otorgan los diferentes
funcionarios en sus efectos o consecuencias constitutivas, por cuanto las relaciones que
se crean con estos, son impuestos aun contra la voluntad de los obligados y en virtud de
la soberana estatal; mientras que la fe notarial produce vnculos jurdicos con base en la
autonoma de la voluntad, la observancia de las formas y la autorizacin notarial que
carece de sentido decisorio y de imposicin obligatoria, para preservar aquella
autonoma.
Se puede afirmar con exactitud que mientras las relaciones de derecho privado
reposan en el imperio y el respeto a la autonoma de la voluntad, la funcin notarial
resulte insustituible como medio de expresin de las declaraciones y como garanta de la
libertad del consentimiento.
La fe notarial comprende varios aspectos. En primer lugar la fe de conocimiento
mediante la cual el notario expresa una verdad acerca de conocer lo que l ha visto o ha
constatado.
El conocer, es una experiencia que incluye una representacin vivida de un
hecho. Introspectivamente, el conocimiento ser la aprehensin directa o inmediata de
una forma, significado o verdad general.
Cuando hablamos de conocimiento notarial, a qu podemos referimos?
Actuar el factor psicolgico en el Notario? Su funcin de conocer tiene carcter
intuitivo? Estas preguntes y algunas ms nos haramos teniendo a la vista la cantidad de
material que se ha escrito sobre la fe de conocimiento.

84

El conocimiento que se pide al notario debe ser indudablemente el conocimiento


cientfico, porque no parece resultar otra cosa de las acepciones anteriores sealadas,
no otra cosa deviene despus de hablar de la fe pblica notarial.

El notario segn las conclusiones que vamos sacando, debe afirmar y certificar la
validez jurdica de los hechos que constan en las minutas que eleva a escritura pblica.

La fe de conocimiento comprende a su vez varios aspectos. Uno de estos es la fe


que da el notario de conocer a los otorgantes o a las partes o de haberse asegurado de
su conocimiento. Esta fe de conocimiento est relacionada con la identidad de las
personas intervinientes en el acto o negocio jurdico; est vinculada tambin al derecho
al nombre que es inherente al ser humano. La fe de conocimiento sobre los otorgantes o
partes, ser, en consecuencia, la que acreditar no slo el nombre del individuo, sino
tambin la existencia fsica del mismo. La otra fe de conocimiento es la que se relaciona
con los hechos de los otorgantes. El notario har constar en los

instrumentos, los

hechos de los otorgantes al realizar el acto jurdico.


El otro aspecto de la fe de conocimiento es la relacionada con el negocio jurdico.
El notario expresar la verdad exacta del negocio que han hecho los otorgantes.
La ley espaola, mexicana y cubana consideran la fe de conocimiento cuando
declaran en su lado que los notarios darn fe de los instrumentos pblicos en que
intervienen, de que conocen a las partes o de haberse asegurado de su conocimiento
por el dicho de los testigos.
La Ley Notarial Peruana en su art. 54 y siguiente pertinente, declara que antes
de extender escritura examinar el notario la capacidad de los otorgantes, la libertad con
que proceden y el conocimiento con que se obligan.
Otro aspecto de la fe de conocimiento es lo que se relaciona a la capacidad de
los otorgantes. El notario dejar constancia de haberse examinado a los otorgantes y de
encontrarlos capaces para realizar el acto jurdico.
Adems de la fe de conocimiento hay que considerar la fe de autenticidad que se
refiere a la fe que da el notario sobre las copias de las escrituras, es decir que son

85

autnticas, exactas a los originales que conserva el notario o que ha tenido a la vista al
expedirlo.

86

CAPTULO III
Instrumentos Pblicos Protocolares y Protocolizaciones
3.1. Definicin de instrumentos pblicos
Empecemos analizando doctrinalmente lo que se entiende por instrumento
pblico. Para Salvat (citado por Cuba, 2006), es el otorgado con las formalidades que la
ley establece, en presencia de un oficial pblico a quien la ley le confiere la facultad de
autorizarlo (P. 97).
Asimismo, Borda (citado por Cuba, 2006) dice: Que se llaman instrumentos
pblicos los otorgados por un oficial pblico con las formalidades que la ley establece
(P. 98).
Sin embargo, para Spota citado por Cuba (2006):
El instrumento pblico tiene por principal nota caracterstica que ha sido
otorgado ante un rgano Estatal (agente administrativo o funcionario) que posee
atribucin por la ley para darle autenticidad; es decir, para conferirle los efectos propios
de la fe pblica en lo que atae a las circunstancias de haberse formulado la declaracin
de voluntad y realizado los hechos jurdicos cumplidos por el mismo o que ante l sucedieron. Frente a la posicin adoptada por el maestro Spota, aparece la crtica que le
hace Luis Mara Boffi Boggero, quien seala que esta definicin no es correcta, cuando
dice que la principal nota caracterstica es haber sido otorgado ante un rgano Estatal
(agente administrativoo funcionario) porque en realidad no hay tal intervencin, sin
embargo, Spota reconoce tales excepciones y que la ley asimila, para esos efectos, a los
funcionarios pblicos. Si juzgamos lo analizado por el maestro Boffi Boggero,
encontramos que no slo tiene razn, sino que adems habra que tener en cuenta que
doctrinalmente el documento privado reconocido judicialmente tiene valor de documento
pblico, entre los que lo han suscrito e incluso respecto de sus sucesores, por lo que
tiene autenticidad; sin embargo, el hecho de que tenga valor de instrumente pblico no lo
convierto en tal, pues no son instrumentos pblicos (Spota, citado por Cuba, 2006).

87

3.1.1. Definicin de instrumentos pblicos notariales


Es el documento pblico autorizado y producido para probar hechos, solemnizar
o dar forma a actos o negocios jurdicos y asegurar la eficacia de sus efectosjurdicos
(Cuba, 2006).
Es aquel instrumento notarial autorizado por un notario. La palabra instrumento
deriva del verbo latino instruere, es algo que est destinado a instruirnos e informarnos
del pasado (lo que est escrito) (Freitas, 1993). Sin embargo, Larraud (citado por Cuba,
2006) seala que existen los documentos notariales inaparentes, donde el notario
interviene, sin ser un elemento formaldel mismo (P. 99).
En sentido jurdico, Cuba (2006), lo define como el papel escrito y,

por lo

general, firmado para hacer constar un hecho o acto. En el sentido estricto es el


producto de un acto humano, perceptible, que sirve de prueba histrica, indirecta o
representativa de un hecho o acto.
Adems, cita que la Ley del Notariado peruano considera que son instrumentos
pblicos notariales los que el notario, por mandato de la ley oa solicitud de parte,
extienda o autorice en ejercicio de su funcin, dentro de los lmites de su competenciay
con las formalidades de ley.

El instrumento notarial es una subespecie del documento, que se caracteriza y se


diferencia por su autor: el notario. El notario en tal caso, procede a dar al documento
forma y autenticidad, caracterizndose adems por su corporalidad, causalidad,
especialidad y temporalidad. Sin embargo, Sentis, asegura, que actualmente carece de
importancia hablar de prueba instrumental o de prueba documental (Sentis citado por
Cuba, 2006. P. 100).
Aguilar (citado por Cuba, 2006) la considera como toda escritura, papel o
documento, hecho de la manera ms conveniente, de acuerdo con las leyes, destinado a
probar, justificar o perpetuar la memoria de un hecho o hacer constar alguna cosa (p.
100).

Este tipo de documento tiene la caracterstica fundamental de estar dotado de fe


pblica, esto es, de autenticidad. La fe pblica implica que la narracin del notario sobre

88

un hecho se impone como verdad, se le reputa cierta. Por tal motivo, la nica manera de
dar fe respecto de un hecho es haberlo observado y presenciado. Por ello, la fe pblica
consiste en la percepcin sensorial de los hechos y dichos de las partes, sobre todo por
actos de vista y odo. Una vez percibido el hecho o acto (actum) este se documenta con
presuncin de verdad (dictum). Como dice Vallet:
"Ante el hecho, el notario tiene como misin la autenticacin; es decir, la de dar fe
de lo que ve, oye o percibe con sus sentidos. (Vallet, citado por Gonzales, 2012. P.
1240-1241).

Sin embargo, la intervencin del notario en un instrumento no implica que todo l


se encuentre dotado de fe pblica, pues ello depender del tipo de instrumento y de la
posicin que ha tenido el notario con respecto del acto que documenta (Carnelutti). Por
tanto, es necesario estar prevenido de la creencia vulgar de que toda certificacin
notarial conlleva dotar de fe pblica a la integridad del documento, de principio a fin, e
incluso en su contenido intrnseco (Carnelutti, citado por Gonzales, 2012, P. 1241).

Por otro lado, Gonzales (2012), refiere que el instrumento notarial por excelencia
es la escritura pblica, que no se agota en la dacin de fe pblica, sino que se trata del
resultado de la labor de consejo notarial, por lo que no es correcto suponer que se trate
de certificar cualquier hecho, en bruto, sin tamiz jurdico, pues se supone que el notario
es un jurista especialmente calificado que, antes de recibir la declaracin de voluntad
de las partes, explora la intencin de los contratantes, los asesora y expresa el
propsito querido en la forma ms acorde a la legalidad y a los fines lcitos que los
particulares pretendan lograr.
En consecuencia, el instrumento notarial expresa la doble actividad del notario,
que se resume en "dar forma (asesorar y colaborar en la correcta expresin de la
voluntad) y "dar fe (certificar exactamente el hecho ocurrido).

La definicin de instrumento pblico que contiene la Ley del Notariado guarda


concordancia con las funciones que la misma ley asigna al notario como profesional del
derecho autorizado para dar fe de los actos y contratos que ante l se celebran. (Art. 2
L.N.) (Vsquez, Siguas, Guilln, Salinas, Siguas y Quispe, 2006. p. 105). Por ello,
formaliza la voluntad de los otorgantes, redactando los instrumentos, a los que confiere
autenticidad, conserva los originales y expide los traslados correspondientes (Art. 2

89

L.N.). Siendo su funcin, tambin, la comprobacin de hechos y la tramitacin de


asuntos no contenciosos previstos en la ley de la materia (Art. 2 L.N.).

3.1.2. Clasificacin de los instrumentos pblicos notariales


Una primera clasificacin de los instrumentos, para efectos del Derecho notarial,
es aquella que los divide en protocolares y extra-protocolares (Gonzales, 2012, P.
1243).
Los primeros son aquellos que se documentan en el protocolo del notario, esto
es, en su archivo cronolgico, numerado y foliado de instrumentos, los cuales son
objeto de conservacin y custodia por parte del notario. Para la mejor doctrina,
solamente estos son, propiamente, instrumentos pblicos.

Los segundos, por el contrario, son aquellos redactados y de autora de


particulares (instrumentos privados), sobre los que se atesta una certificacin notarial
determinada respecto de cierto mbito de la fe pblica (legitimacin de una fotocopia o
de una firma, etc.). Estos ltimos, por su propia naturaleza de ser el resultado directo
de la actividad de los mismos particulares, no se documentan en el protocolo notario, ni
este los custodia o conserva. El artculo 25 de la Ley del Notariado seala que son
instrumentos protocolares, las escrituras pblicas (tpico instrumento protocolar) y las
dems actas que el notario incorpora al protocolo y que se encuentra obligado a
conservar. El artculo 26 de la misma Ley, agrega que son instrumentos pblicos extraprotocolares, las actas y dems certificaciones que se sobreponen al instrumento, y
que no se conservan en el protocolo.

Siendo una segunda clasificacin de los instrumentos notariales la que distingue


entre escritura pblica y actas.

Para tal efecto, debe tenerse en cuenta que la intervencin notarial puede
referirse solo a la comprobacin de un hecho de la realidad material o fenomenolgica
(por ejemplo: el estado de una cosa), en cuyo contenido el instrumento que lo contiene
es tpicamente un acta que narra una circunstancia, objeto de apreciacin sensorial por
el notario; en cambio, si la intervencin notarial implica la recepcin de una declaracin
de voluntad, en la que las partes consienten sobre un determinado acto jurdico y

90

disponen de sus intereses, entonces el instrumento que lo contiene ser una escritura
pblica, en cuyo caso deber identificarse a las partes, verificarse que estas acten con
capacidad, libertad y conocimiento; recibir su declaracin de voluntad, y finalmente
comprobar su conformidad.

Tambin, menciona que la Ley del Notariado admite esta fundamental diferencia,
pues el artculo 51 define la escritura pblica como todo instrumento notarial protocolar
que contiene uno o ms actos jurdicos. Al contrario y en principio, las actas -que son
mera comprobacin de hechos- no se documentan a travs de escrituras pblicas y, por
ende, son instrumentos extra-protocolares. Sin embargo, esta armona lgica no se sigue
al pie de la letra, pues existen otras consideraciones que el legislador ha tomado en
cuenta.

Por otro lado, Cuba seala que la Ley del Notariado clasifica a los instrumentos
pblicos notariales, en:
-

Protocolares: tienen condiciones necesarias para revestir calidad de

documento notarial en las diferentes clases que admiten los originales producidos en el
protocolo, se trata de cuestin de existencia y no de persistencia (P. 104).

La ley del notariado los considera como aquellos que se documentan en el


protocolo del notario, esto es, en su archivo cronolgico, numerado y foliado de
instrumentos, los cuales son objeto de conservacin y custodia por parte del notario, y
son las escrituras pblicas, instrumentos y dems actas que el notario incorpora al
protocolo notarial (Art. 25 L.N.).

Despus de definir a los instrumentos pblicos protocolares, es necesario


conocer la importancia de este tipo de instrumentos. Cabe resaltar de manera especial,
la importancia probatoria, como medio que sirve para asegurar la eficacia de los efectos
jurdicos del hecho, acto o negocio jurdico que contienen.
Constituyen los medios de prueba ms eficaces ante cualquier circunstancia, ms
an en los procesos judiciales, arbitrales o de conciliacin, donde los instrumentos
pblicos protocolares ostentan un valor probatorio pleno.

91

El valor probatorio de un instrumento notarial es pleno segn la totalidad de las


leyes procesales, pero este valor est asistido de una presuncin juris tantum, o sea, que
admite prueba en contrario.

La matriz que conserva el notario es de indudable utilidad para los otorgantes y


para toda persona que requiera seguridad jurdica respecto al hecho o acto jurdico
celebrado.

Recordemos que en los instrumentos pblicos protocolares el notario est


obligado a calificar jurdicamente el acto. Esto quiere decir que el notario somete el acto
que se pretende formalizar a un test de legalidad; esto es, que examina si ste cumple
con las exigencias legales del tipo jurdico que contiene. Esta calificacin es la
evaluacin de los elementos e identificacin del acto entre los distintos tipos legales que
componen el ordenamiento jurdico. De esta manera, el notario cumple con velar por la
legalidad de los actos en los que participa dando fe.

Nos corresponde, tambin, estudiar las caractersticas de los instrumentos


pblicos protocolares y son:

Se incorporan al protocolo.

Son eminentemente formales.

Gozan de la garanta de la autenticidad.

Son medios de prueba ante terceros.

Son pblicos.

Son ejecutivos.

Producen efectos jurdicos.

Son inscribibles, aunque no todos.

Su contenido perdura a travs del tiempo.

Ostentan la calidad de prueba plena.

Extra - protocolares: para Luis Alfredo Cuba Ovalle, los instrumentos

extra - protocolares son creados fuera del protocolo que se entregan en original a los
interesados, es el instrumento pblico autorizado por el notario, en original, con las
formalidades de ley, en ejercicio de sus funciones y dentro los

lmites de su

competencia, en consecuencia se trata de documentos que tienen fe originaria (P. 105).

92

3.1.3. Protocolo notarial


Etimolgicamente la palabra protocolo, proviene del latn protocollum que
significa la primera hoja pegada o encolada. Pero, Escriche (2001), considera que la
palabra protocolo proviene de la voz griega protos, que significa: lo que est primero en
su lnea y de la voz latina collium o collatio, que significa comparacin o cotejo. Es el
libro registro numerado, sellado o rubricado que lleva el notario (P. 113).
Es la coleccin ordenada y cronolgica de registros en los que el notario extiende
los instrumentos pblicos protocolares, con arreglo a ley (Art. 36 L.N.), (Gonzales,
2012). Y qu es un registro? El registro notarial es un conjunto numerado de cincuenta
fojas ordenadas correlativamente, el cual debe ser autorizado antes de su utilizacin
mediante un sello y firma puesto en la primera foja del registro por parte de un notario
especialmente designado para este efecto, bajo el procedimiento y medidas de
seguridad que se fijen por el Colegio respectivo (Art. 39 L.N.). Por cada diez registros
(es decir, con 500 fojas) se forma un tomo, el que debe encuadernarse y empastarse en
el semestre siguiente a su utilizacin, los que sern numerados en orden correlativo (Art.
41 L.N.), (P. 1244:1245).

Para Borda, (citado por Cuba, 2006), este est compuesto de los instrumentos
pblicos o privados protocolizados, que son incorporados por orden del Juez competente, previo reconocimiento, en el ltimo caso, de las firmas que lo suscriben o
comprobacin de su autenticidad (P. 115).

As tambin, el avance de la tecnologa ha determinado que la impresin de los


instrumentos notariales, se realice masivamente a travs de medios computarizados.
Con el indudable avance de los Sistemas e Informtica, es comn esta impresin rpida
y de excelente calidad, ya sea de puntos, de inyeccin o lser. Es cierto que nuestra ley
notarial nos faculta a utilizar cualquier medio mecnico de impresin e inclusive a utilizar
nuestro puo y letra, pues, podramos escribir nuestros instrumentos notariales a mano,
lo cual resultara completamente desfasado con nuestra realidad, salvo la excepcin el
testamento por escritura pblica que debe ser escrito a puo y letra del notario.

La forma y manera de llevar el protocolo es confiado al notario como profesional


del derecho, en garanta complementaria de autenticidad durante los trminos

93

establecidos en cada pas. Por ejemplo, en Argentina el notario puede conservarlo hasta
dos aos o ms, salvo las respectivas disposiciones de cada provincia, para luego pasar
al archivo de protocolos creado para

tal fin. En Espaa, los notarios por ejemplo,

conservan dichos protocolos hasta veinticinco aos. Durante el tiempo de conservacin


el notario es responsable por dicha custodia, debe mantener el secreto profesional y
exhibir los protocolos solo a los otorgantes de los actos jurdicos por l autorizados, a
sus sucesores y a pedido de ciertas autoridades, tales como un juez cuando las circunstancias lo exijan, respectivamente. Salvo en casos de fuerza mayor o en
circunstancias especiales determinadas por las leyes que rigen la materia, sern
extrados de las escribanas.

Jorge Llambias, considera que un requisito para la

incorporacin a un protocolo notarial, es la escritura de protocolizacin del acta respectiva.


Es de destacar que, originariamente, al igual que los bienes muebles e
inmuebles, los protocolos tambin se vendieron, pertenecan al dueo del oficio, quin
dispona a su antojo, durante su vida o para despus de su muerte.
Hoy en da, la organizacin jurdica de nuestro pas, confirma que los protocolos
notariales son propiedad del Estado.

El estudio del protocolo es muy importante porque es la gnesis de todos los


instrumentos pblicos autorizados por el notario, es la historia misma de cada pas, por
ello es importante analizar si existe una conservacin eficiente y si son ptimas las
condiciones de depsito.

Cuba Ovalle menciona que el protocolo notarial en el Per est formado por una
coleccin ordenada de registros. Ahora bien, un registro, es un cuerpo organizado
compuesto de cincuenta fojas ordenadas correlativamente segn su numeracin, con la
formalidad y solemnidad de estar cada registro autorizado antes de su utilizacin, bajo
responsabilidad del notario, mediante un sello y firma puestos en la primera foja por un
miembro de la Junta Directiva del Colegio de Notarios, designado por el Decano, con
conocimiento de la Junta Directiva.

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3.1.3.1. Registros del protocolo notarial


El protocolo notarial est formado por los siguientes registros, cada uno de
los cuales se ordena y empasta en forma separada:

De escrituras pblicas.

De testamentos.

De protestos.

De actas de transferencia de bienes muebles registrables.

De actas y escrituras de procedimientos no contenciosos.

De instrumentos protocolares denominados de constitucin de garanta


mobiliaria y otras afectaciones sobre bienes muebles (art. 32 de la ley
28677 y Reglamento aprobado por DS 012-2006-JUS),

Otros que la ley determine.

3.1.3.2. El registro de escrituras pblicas


Es aquel en el que se extienden escrituras, protocolizaciones y las actas que la
ley determina (Art. 50 L.N.). Esta norma incurre en un error, pues en realidad solo son
dos los instrumentos susceptibles de ingresar al registro notarial: las escrituras pblicas y
las actas. La protocolizacin no es en s mismo un instrumento, pues esta consiste en la
incorporacin de un documento determinado en el protocolo del notario, y que se
formaliza a travs de un acta de protocolizacin (Romero, 2000, P. 56).

Sobre el particular, Gonzales (2012), menciona que es conveniente aadir que la


protocolizacin implica la incorporacin al registro de escrituras de los documentos que
la ley, resolucin judicial o administrativa ordenen, para lo cual se requiere extender un
ACTA en el registro de escrituras pblicas, y, seguidamente, se agregan los
instrumentos referidos, al final del tomo donde corre sentada el acta de protocolizacin
(Art. 64, 65, 66 L.N.). Es menester precisar que este tomo es aquel que se forma por
cada diez registros (quinientas fojas), ordenadas correlativamente, segn su
numeracin; de esta forma, es al final del tomo, y no a continuacin del acta de
protocolizacin en que se incorporan los documentos. La finalidad de la protocolizacin,
no es otra que la custodia y conservacin de estos documentos en el archivo del notario,
quien luego de ello podr expedir copias o traslados (P. 1245 -1246).

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Acota que es curioso sealar, tambin, que la protocolizacin de la comprobacin


del testamento olgrafo debe extenderse en el Registro de Escrituras Pblicas, y no en
el de Testamentos como debiera ocurrir de lege ferenda. Asimismo, para que surta
efectos, el testamento olgrafo debe quedar protocolizado en el plazo de un ao, desde
la muerte del testador (Art. 707 CC). Si bien existen posturas que interpretan
literalmente esta norma, en el sentido de que el proceso judicial (no contencioso) de
comprobacin de testamento olgrafo y la remisin del expediente para efectos de
protocolizacin, debe concluirse estrictamente en el plazo de un ao de la muerte del
causante; sin embargo, en opinin del autor, esta norma debe entenderse en el sentido
de que el plazo de un ao se computa para efectos de la presentacin de la demanda o
la solicitud ante el juez, luego de lo cual las actuaciones posteriores retrotraen sus
efectos hasta esa fecha. Sostener lo contrario, implicara que la eficacia del testamento
olgrafo quede sujeto a la simple aleatoriedad de la duracin del proceso judicial, con la
consiguiente posibilidad de premiar la mala fe de quien lo dilate por no convenirle la
comprobacin del citado testamento; en tal sentido, la interpretacin literal de esa norma
conlleva darle valor jurdico a la celeridad o no del aparato judicial, y posibilitar que reine
la mala fe, en contradiccin a la ltima voluntad del causante. Esta interpretacin ha
recibido consagracin en el Art. 834 CPC, por el cual se establece que de rechazarse la
solicitud de comprobacin del testamento, entonces puede iniciarse un proceso
contencioso para ese fin, contndose con el plazo de un ao desde que qued
ejecutoriada la resolucin del no contencioso, con la finalidad de presentar la nueva
demanda. Por tanto, el plazo del Cdigo Civil debe entenderse reformulado a la luz del
Cdigo procesal.
Por otro lado, tambin seala que las actas se extienden generalmente para
comprobar hechos por parte del notario, y en forma ordinaria son instrumentos extraprotocolares, aunque, por excepcin, pueden incorporarse al protocolo, normalmente
para efectos de conservacin. Segn el Art. 50 L.N., en el registro de escrituras pblicas
puede extenderse solamente las actas que seala la ley; sin embargo, la propia Ley del
Notariado ha ampliado esta posibilidad, ya que el art. 96 indica que, A solicitud del
interesado, los instrumentos extra-protocolares son susceptibles de incorporarse al
protocolo notarial.
El acta es la narracin notarial de un hecho o un acto, a diferencia de la escritura
que es la declaracin de la voluntad de las partes y se refiere siempre a un convenio o
contrato (Instituto de Investigacin Jurdica, s.f.).

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De todas estas definiciones se deduce que; las actas se refieren o contienen


relacin de hechos; en cambio, las escrituras contienen actos jurdicos, contratos,
convenios, declaracin de voluntad o consentimiento. Sin embargo hay algunas actas
como los protestos y las actas de testamento cerrado que se refieren a declaraciones de
voluntad.

As mismo, la ley peruana no establece en forma definida la diferencia entre el


acta notarial y la escritura pblica. El acta es ms formal que sustancial; as las actas se
utilizan para los diversos actos en que el notario tiene que dar fe fuera de la escritura, es
decir su mbito es mayor que el de las escrituras.

3.1.3.2.1. La escritura pblica


Es el instrumento pblico protocolar por excelencia, original y matriz protocolar, a
travs del cual se establecen, modifican, regulan o extinguen derechos personales,
patrimoniales y/o mixtos, tal como lo refiere Cuba.

Veamos algunas definiciones de los siguientes doctrinarios:

El tratadista espaol De las Casas (citado por el Instituto de Investigacin


Jurdica, s.f.) dice que la escritura es el escrito autntico en que se consigna y perpeta
un ttulo o un acto pblico, por el cual una o varias personas jurdicamente capaces,
establecen, modifican o extienden relaciones de derecho (P. 47).

Por su parte, el tratadista Novoa, dice que la escritura es el documento


autorizado por el notario con las solemnidades del derecho a requerimiento de una o
ms personas o partes otorgantes, con capacidad legal para el acto o contrato a que se
refieren y por virtud del cual se hace constar la creacin, modificacin o extincin de
relaciones jurdicas particulares, con sujecin a las leyes y a la moral (Novoa, s.f.), (I.I.J.,
s.f., P. 47).
Mientras que, el tratadista espaol Aguado (s.f.), en su Tratado de Legislacin
Notarial, dice que la escritura se refiere a la creacin, modificacin y extincin de una
relacin jurdica, o de manera general, exactamente contiene un negocio jurdico (I.I.J.,
s.f. P. 47).

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Para Cabanellas (2001), la escritura pblica, es:


"Un documento extendido ante notario, escribano pblico u otro fedatario oficial con atribuciones
legales para dar fe de un acto o contrato jurdico cumplido por el compareciente y actuante o por
las partes estipulantes (P. 123)

En resumen, todas estas definiciones coinciden en que la escritura pblica como


instrumento notarial, por su naturaleza, es la ms importante, contiene los documentos
extendidos en el registro y que se refiere a los actos y contratos de las partes sobre
declaracin de voluntad o sobre la realizacin de un negocio jurdico redactado de
acuerdo a la ley (I.I.J., s.f. P. 48).

Para comprender y tener un concepto de la escritura pblica es necesario hacer


una breve historia de este instrumento. Tal y como lo menciona el Instituto de
Investigacin Jurdica, en su obra Derecho Notarial, cuando dice que en los pueblos de
la antigedad no exista la escritura pblica, en la Edad Media aparece con categora de
prueba, constituida con valor probatorio garantizado por el Estado. Mximo Paz, en su
obra Derecho Notarial, al referirse a la escritura pblica de ese perodo, manifiesta que
tena un valor tan importante que, al notario que incurra en falsedad se le cortaba la
mano.
La escritura pblica como instrumento notarial alcanza su valor y plenitud en la
edad moderna y en la edad contempornea, debido al avance que ha experimentado el
Derecho Notarial.

En el Per, la primera vez que se habla de la escritura pblica es en el Cdigo de


Procedimientos Civiles de 1852, en que se expresa que las escrituras se otorgarn ante
el Escribano.

Previsto en el Art. 51 de la Ley del Notariado, se considera que la escritura


pblica es todo documento matriz incorporado al protocolo notarial, autorizado por el
notario, que contiene uno o ms actos jurdicos (Cuba, 2006).

De todos los instrumentos pblicos notariales, el ms importante es la escritura


pblica. Es tan importante que algunos tratadistas consideran que la funcin notarial se
concreta al otorgamiento de la escritura pblica (I.I.J., s.f. P. 47).

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a) Clases:
Dentro de las clases, Cuba, menciona que los documentos protocolares por
excelencia son las escrituras pblicas.
Estas se clasifican:
En razn de los comparecientes:

Unilaterales: cuando comparece un slo otorgante, en tal sentido, es


bueno precisar que la obligacin resultante puede ser de carcter
unilateral, porque slo una de las partes se ve obligada.

Bilaterales o plurilaterales: cuando la escritura es otorgada por dos o


ms comparecientes, en este caso estamos frente a un acuerdo, convenio
o contrato y pueden existir prestaciones recprocas.

En razn de la naturaleza de la relacin jurdica:

Intervivos: son las que se otorgan entre personas naturales o jurdicas,


es decir, entre personas vivas.

Mortis causa: son las que se otorgan por causa de muerte de la persona
natural, por ejemplo tenemos el caso de un testamento por escritura
pblica, que es otorgado por el testador (causante, de cujus, etc), en vida,
pero cuya eficacia surtir efectos despus de su muerte.

Segn el tipo de contrato:

Tpico: son aquellos que se encuentran regulados por nuestra legislacin,


en otros trminos, son los llamados contratos nominados.

Atpico: son aquellos que pese a no estar contemplados en nuestra


legislacin, existen en la realidad, por lo que atendiendo a la libertad de
contratacin garantizada en nuestra Carta Magna, no existiendo
prohibicin alguna, pueden tambin otorgarse; dicho en otros trminos,
estaramos frente a los contratos innominados (P. 122).

b) Estructura:
As tambin, Cuba, agrega que la tcnica documental tiene como principal
contenido el estudio de la estructura interna de los documentos, lo cual significa la
distribucin y combinacin de las distintas partes que integran su composicin o texto. El
manejo fluido de la estructura interna pone de manifiesto la habilidad para combinar los
distintos elementos que plantea cada documento en su individualidad. Esta divisin en

99

partes posibilita estudiar en forma separada cada una de ellas, con lo cual se logra
mayor precisin y detalle en el anlisis.
Por su parte, Etchegaray (2003), propone la siguiente estructura interna:

Comparecencia: en el que se expresa lugar, fecha, nombre de notario,


personas que comparecen, datos personales; el juicio de capacidad
notarial y la fe de conocimiento.

Intervencin: el notario deja constancia de que los comparecientes actan


por s (en nombre propio) o en representacin de otros.

Exposicin - estipulacin: las partes exponen el negocio, mediante


clusulas numeradas, debiendo ir de lo esencial a lo accesorio.

Constancias Notariales: se incluyen las constancias de tipo fiscal y


administrativo que las leyes impongan, cerrndose el instrumento con la
mencin de que ha sido ledo, el consiguiente otorgamiento y firma de los
intervinientes ante el notario.

La ley del notariado (Art. 52) establece que la estructura interna de la escritura
pblica se divida en tres partes introduccin, cuerpo y conclusin.

En la introduccin, se expresa la comparecencia de los otorgantes, sus datos


personales y de identificacin; en el cuerpo, se ubica la declaracin de voluntad de las
partes y los comprobantes de representacin u otros que sean necesarios; por ltimo, la
conclusin contiene la mencin de que el instrumento ha sido ledo, por el notario o los
otorgantes a su eleccin, la ratificacin del consentimiento por los otorgantes y las
firmas del instrumento.

Segn el art. 54 de la Ley del Notariado, la Introduccin expresar lo


siguiente:

Lugar y fecha de extensin del instrumento.

Nombre del notario.

Nombre, nacionalidad, estado civil, domicilio y profesin u ocupacin de


los otorgantes, seguida de la indicacin que proceden por su propio
derecho.

100

El documento nacional de identidad DNI y los legalmente establecidos


para la identificacin de extranjeros.

La circunstancia de intervenir en el instrumento una persona en


representacin de otra, con indicacin del documento que lo autoriza.

La circunstancia de intervenir un intrprete en el caso de que alguno de


los otorgantes ignore el idioma en el que se redacta el instrumento.

La indicacin de intervenir una persona, llevada por el otorgante, en el


caso de que ste sea analfabeto, no sepa o no pueda firmar, sea ciego o
tenga otro defecto que haga dudosa su habilidad, sin perjuicio de que
imprima su huella digital. A esta persona no le alcanza el impedimento de
parentesco que seala esta Ley para el caso de intervencin de testigos.

La fe del notario de la capacidad, libertad y conocimiento con que se


obligan los otorgantes.

La indicacin de extenderse el instrumento con minuta o sin ella.

Cualquier dato requerido por ley, que soliciten los otorgantes o que sea
necesario a criterio del notario.

3.1.3.3. Registro de testamentos


En este registro, se otorgan el testamento por escritura pblica y el testamento
cerrado. Es llevado en forma directa por el notario para garantizar la reserva que la ley
establece para estos actos jurdicos, donde el notario observar las formalidades
prescritas por el Cdigo Civil.

Son de observancia, asimismo, para este registro, las normas generales de la ley
del notariado en cuanto sean pertinentes. Est normado que el notario debe remitir al
Colegio, dentro de los primeros ochos das de cada mes, una relacin de los testamentos
en escritura pblica y cerrados extendidos en el mes anterior, para tal efecto, llevar un
libro de cargos, que ser exhibido en toda visita de inspeccin. Queda prohibido al
notario informar o manifestar el contenido o existencia de los testamentos mientras viva
el testador, salvo que sea a solicitud de este, en cuyo caso el notario podr expedir el
testimonio o boleta del testamento; sin embargo una vez fallecido, el informe o
manifestacin deber hacerse por el notario con la sola presentacin del certificado de
defuncin del testador. Otorgado el testamento en escritura pblica, el notario solicitar

101

la inscripcin del mismo al Registro de Testamentos de la Oficina Registral que


corresponda, mediante parte que contendr la fecha de su otorgamiento, fojas donde
corra extendido, nombre del notario, del testador y de los testigos, con la constancia de
su suscripcin. En caso de revocatoria, indicar en el parte esta circunstancia.

Tratndose del testamento cerrado el notario transcribir al Registro de


Testamentos de la Oficina Registral que corresponda, copia literal del acta transcrita en
su registro, con indicacin de la foja donde corre. En caso de revocatoria del testamento
cerrado, transcribir al Registro de Testamentos de la Oficina que corresponda, el acta
en la que consta la restitucin al testador del testamento cerrado, con indicacin de la
foja donde corre extendido.

Existen controversias doctrinarias respecto de las ventajas y desventajas del


testamento cerrado. La nica ventaja que ofrece el testamento cerrado es la de asegurar
el absoluto secreto de las disposiciones testamentarias en vida del causante. Ello puede
ser necesario en determinadas circunstancias.

Sus desventajas son en cambio, importantes y notorias. En vida del causante


existe riesgo normal de prdida o destruccin inherente a cualquier documento y que es
mayor o menor segn las precauciones que se tome; pero muerto el testador, no solo
existe el riesgo anterior, sino tambin el de ocultacin maliciosa por quienes lo tienen en
su poder o a su alcance y no desean su efectividad, y el de su apertura prematura e
indebida por quienes no saben que solo puede ser abierto en el procedimiento judicial
respectivo. A estas contingencias se une el peligro de que en el procedimiento de su
apertura y aprobacin judicial y por las rigurosas exigencias del Art. 1232 del Cdigo
Procesal Civil, quienes fueron testigos de su otorgamiento, sea por olvido o por malicia,
al ser examinados por el juez hagan declaraciones, segn las cuales no se cumpli
estrictamente con alguna de las formalidades exigidas por la ley, tal como el hecho de no
haber estado presente el testigo en el acto mismo, sino haber firmado posteriormente
(I.I.J., s.f. P. 149).

102

A las contingencias, anteriormente sealadas, se unen los mayores gastos que


este testamento ocasiona, que no estn limitados, como se ha podido observar, a los de
su otorgamiento, sino que tambin incluyen los del procedimiento de su apertura judicial
y los no menos importantes referidos a la protocolizacin notarial del expediente
respectivo. Por estas razones no es recomendable el empleo de esta clase de
testamento.

3.1.3.4. Registro de protestos


El Instituto de Investigacin Jurdica, seala que este registro est conformado
por las actas que el notario sienta, para dejar constancia del requerimiento del pago de
una obligacin. Siendo el protesto la respuesta que se da a un Notario por parte del
obligado en un documento de crdito o cambio.

Para Falcione, el protesto es la constatacin de un hecho por un Notario.


Mientras que para, Vivante, el protesto es el acto pblico indispensable para probar el
exacto cumplimiento de los requisitos exigidos por la ley para el ejercicio de la accin
cambiarla y sus resultados. Asimismo, para Quimera el protesto es el acta notarial
acreditativa de la falta de aceptacin o pago de una cambiara que tiene por fin hacer
constar la falta de aceptacin o pago de las mismas (I.I.J., s.f.).

La doctrina espaola, considera a las actas de protesto como de presencia. En


nuestra legislacin est contemplada en los Art. 75 a 77 del Decreto Legislativo 1049.

En este registro, refiere se extienden las actas de protesto de los ttulos valores.
Pueden llevarse registros por separado para ttulos valores distintos, para hacer posible
su uso en formatos impresos (Vsquez et al. 2006).

Tambin, seala que el protesto se hace en el lugar de presentacin para el


pago, segn la naturaleza del ttulo, para dejar constancia de que este no ha sido
aceptado o no ha sido pagado, aun cuando la persona designada para aceptar o pagar
estuviere ausente o hubiere fallecido. El protesto se entiende con la persona que se
encuentre en el lugar donde debe practicarse la diligencia.

103

Este registro funciona, seala Cuba (2006), por el notario asignando una
numeracin correlativa a cada ttulo, segn el orden de presentacin por parte de los
interesados para los fines de su protesto, observando las formalidades sealadas en la
ley de la materia. Igualmente, en este mismo registro se anotarn los pagos parciales,
negacin de firmas en los ttulos valores protestados u otras manifestaciones que
deseen dejar constancia las personas a quienes se dirija la notificacin del protesto, en
el curso del da de dicha notificacin y hasta el da hbil siguiente. Son tambin de
observancia para el registro de protesto, las normas generales de la Ley del Notariado,
en cuanto sean pertinentes. Se podrn llevar registros por separado para ttulos valores
distintos, para hacer posible su uso con formularios impresos; as mismo, se podrn
llevar registros separados para ttulos valores sujetos a protesto por falta de aceptacin,
por falta de pago y otras obligaciones, expidiendo certificaciones a favor de quienes lo
soliciten (P. 140).

3.1.3.5. Registro de actas de transferencia de bienes muebles registrables

En este registro se extendern las actas de transferencia de vehculos y de otros


bienes muebles identificables y/o incorporados a un registro jurdico que la ley determine.
Este registro, para el autor, no estaba contemplado en la ley N 1510 y es el Decreto Ley
N 26002 que introduce dentro de la funcin notarial, la existencia de un registro ad hoc
para las actas de transferencia de bienes muebles, fundamentalmente para las
transferencias de vehculos, pudindose utilizar asimismo para los dems bienes
muebles que tengan el carcter de identificables y/o incorporados a un registro jurdico
que la ley determine. Como se puede apreciar el Decreto Legislativo N 1049 sobre este
particular y en otros varios, no ha hecho sino transcribir lo que ya estaba establecido en
la ley que le precede (Decreto Ley N 26002).

Antes de la dacin del Decreto Ley N 26002, la transferencia de vehculos


usados se efectuaba slo mediante contrato privado con firmas legalizadas
notarialmente, los que se utilizaron indistintamente con las actas de transferencia
notarial, hasta que la Superintendencia Nacional de los Registros Pblicos, restringi su
utilizacin a estas ltimas, dando plena vigencia a lo dispuesto por la ley.

Por su parte, Gonzales (2012), seala que si las actas de transferencia vehicular

104

tienen una regulacin propia (Arts. 78 al 80 LN) es lgico inferir que estas normas, por
especialidad, son las que deben actuarse en primer lugar; sin embargo estos preceptos
son de carcter muy genrico y se limitan a reconocer la existencia del registro, los actos
que se documentan en l y la autorizacin para utilizar formatos preimpresos (P. 1294).

Por ello, agrega que esa situacin obliga a buscar otro conjunto de normas que
sean aplicables a las actas de transferencia vehicular. En tal caso, encontramos los
preceptos generales para todo tipo de instrumento protocolar y que estn contenidos en
los Arts. 36 al 49 L.N. Empero, aqu se regula fundamentalmente cmo se lleva el
registro, cuntas fojas lo comprenden, cuando se forma un tomo, qu ocurre si se pierde,
etc. Por tanto, nada se dice sobre aspectos fundamentales relativos a la elaboracin
misma del acta, sus requisitos formales y sustantivos, las exigencias para la intervencin
de los sujetos, la declaracin de voluntad de las partes, entre otros aspectos.

Esta laguna sobre la forma misma de redactar, atestar (certificar) y documentar el


acto jurdico de transferencia vehicular, se salva por medio del Art. 79 de la Ley en
cuanto establece que este tipo de actas se regula por las normas precedentes del mismo
ttulo de la ley, y en cuanto sean pertinentes. Pues bien, las normas que preceden ese
ttulo regulan las escrituras pblicas, los testamentos y los protestos; y si tenemos en
cuenta que las actas vehiculares no tienen analoga alguna con los testamentos ni con
los protestos, entonces resulta evidente que solamente sern aplicables los Arts. 50 al
66 LN, referidos al registro de escrituras pblicas, en cuanto sean pertinentes. Esta
identificacin entre acta vehicular y escritura pblica no es antojadiza, pues en ambos
instrumentos se documentan declaraciones de voluntad con efecto vinculante, pero de
carcter nter vivos, es decir, se trata de un acto privado de derecho. Ntese que cuando
la intervencin notarial implica la recepcin de una declaracin de voluntad, en donde las
partes consientan un determinado negocio jurdico y disponen de sus intereses,
entonces el instrumento que lo contiene ser una escritura pblica, en donde se
identifica a las partes, se verifica que estas acten con capacidad, libertad

conocimiento; se recibe su declaracin de voluntad, y, finalmente, se comprueba la


conformidad de la declaracin de las partes con el texto documentado. La Ley del
Notariado, al identificar las actas vehiculares con las escrituras pblicas por medio del
Art. 79, hace que las normas de estas ltimas sean aplicables a las primeras.

105

La legislacin fiscal y administrativa imponen algunos requisitos adicionales que


el notario debe cumplir (requisitos de escritura pblica) a fin de llevar a cabo la
documentacin.
Entre esos requisitos tenemos los siguientes:

Indicar en el instrumento si el pago del precio se ha realizado con medio


de pago bancario, o en efectivo, a efecto que el adquiriente pueda
sustentar el gasto con efectos tributarios o utilizarlos como crdito fiscal.
Aqu debe insertarse una constancia en el mismo documento notarial (Ley
N 28194, Ley para la lucha contra la evasin y para la formalizacin de la
economa). En caso que el notario se lmite a indicar que el interesado "no
le mostr medio de pago, entonces deber entenderse que el pago, ya
reconocido por las partes en el instrumento, se ha realizado en efectivo,
mediante la sola declaracin efectuada en el negocio jurdico.

3.1.3.6. Registro de actas y escrituras de procedimientos no contenciosos


Los asuntos no contenciosos
En principio, Couture define la jurisdiccin como la funcin pblica, realizada por
rganos competentes del Estado, con las formas requeridas por la ley, en virtud de la
cual por acto de juicio, se determina el derecho de las partes, con el objeto de dirimir sus
conflictos y controversias de relevancia jurdica, mediante decisiones con autoridad de
cosa juzgada (Gonzales, 2012).
En el mbito de los asuntos no contenciosos, siempre que ello sea as por
esencia, no est en juego la jurisdiccin, segn Gonzales, por cuanto no existe
contienda o controversia de intereses. Por eso, hace mucho tiempo, la doctrina habla de
"jurisdiccin voluntaria para englobar determinados procedimientos en los que se busca
legalizar o legitimar una situacin jurdica (poner fin a una incertidumbre jurdica), sin que
exista litis (P. 1319).
Normalmente se habla de "asunto no contencioso como sinnimo de "jurisdiccin
voluntaria". La jurisdiccin voluntaria tiene un origen fundamentalmente histrico pues en
cierto momento de desarrollo del Estado de derecho se necesitaba de un rgano estatal

106

que legalizase o comprobase las situaciones de hecho, razn por la que se encomend
al Poder Judicial, dentro de la doctrina de la separacin de poderes, que resuelva estas
solicitudes.
Agrega Gonzales, que la jurisdiccin voluntaria es competencia de un juez, pero,
cuando conoce de los asuntos no contenciosos. El trmino "voluntario proviene de la
circunstancia que la potestad jurisdiccional propiamente dicha, opera en el mbito
conflictivo, por lo que fuera de ello, se trata de una competencia voluntaria, facultativa,
casi de un aadido sobreabundante que otorga la ley.

Ntese que ambos conceptos estn vinculados, pero no son sinnimos. El asunto
no contencioso, carente de conflictividad, puede ser conocido por las instancias
judiciales (jurisdiccin voluntaria) o administrativas o privadas (municipalidades,
administracin pblica, notarios). Estos ltimos, por la obvia razn de que no ejercen
potestad jurisdiccional, no pueden asumir, ni por analoga, la terminologa especfica de
"jurisdiccin voluntaria.
En la actualidad, sin embargo, refiere que existe una tendencia mundial creciente
para regresar las competencias no contenciosas a los rganos ajenos a la jurisdiccin,
ora desde la perspectiva terica por negarle naturaleza propia de jurisdiccin, ora desde
la perspectiva prctica por la necesidad de aliviar las labores del juez.

El origen del proceso no contencioso, denominado tambin por la doctrina como


jurisdiccin voluntaria, se halla en el Derecho Romano, en el que ya se haca distingo
entre la jurisdiccin contenciosa y la jurisdiccin voluntaria. Segn sostiene Antonio
Fernndez de Bujan, en su obra Jurisdiccin Voluntaria en el Derecho Romano, se
entiende por jurisdiccin contenciosa, a la que hace referencia a la actividad que el
magistrado ejercita en los procesos civiles y, a partir del siglo III D.C., tambin abarcaba
a los procesos penales que tienen lugar entre litigantes o intercontendientes. Opuesta a
la Jurisdiccin contenciosa, se halla la jurisdiccin voluntaria que, como dice el doctor
Gutirrez Alviz en su Diccionario de Derecho Romano, es aquella en la que el
magistrado interviene sin litigio o conflicto, colaborando en la celebracin de un acto o
negocio jurdico. En tales casos deben conjugar las siguientes caractersticas:

107

voluntariedad de las partes (no incluido el magistrado), ausencia de conflicto del


intereses entre las partes y asesoramiento de las mismas. Consideramos, finalmente,
que los asuntos no contenciosos no constituyen una verdadera y propia jurisdiccin,
pues en ella no est presente el elemento indispensable del conflicto ni el efecto de la
cosa juzgada; por lo que ser conveniente que estos asuntos deben ser fin propio de la
labor notarial, que es funcin de seguridad jurdica ya que slo el Estado delega la
facultad de ejercerla, con el principal propsito de servir a la sociedad y descongestionar
en forma efectiva la labor del Poder Judicial (I.I.J., s.f. P. 369- 370).

Por su parte, Gonzales (2012), expone las bases para determinar cundo una
pretensin es no contenciosa: todo conflicto de intereses, en el cual un sujeto
perfectamente identificado sufre la prdida de un derecho sin su asentimiento, constituye
el mbito propio de la jurisdiccin, ya que sta busca poner fin a la controversia a travs
del rgano al que la Constitucin ha delegado en exclusiva, para tal fin, al Poder Judicial.
Siendo ello as, el notario no puede intervenir en la tramitacin de procedimientos de
prescripcin adquisitiva, pues ello implica arrogarse el ejercicio de la funcin
jurisdiccional (P. 1320).

Alguien sostendr, por ah, que en estos procedimientos notariales no hay


contencin, siempre que el propietario no se oponga. Craso y grosero error. Si ese fuera
el argumento, entonces todas las pretensiones jurdicas, absolutamente todas, debern
ser de conocimiento del notariado. As, tendremos notarios que ejecutan hipotecas, que
declaran y llevan adelante el concurso de acreedores, que declaran la propiedad, o que
cobran deudas. Todo ser posible a condicin que el demandado no se oponga, pues en
tal caso el asunto ser no contencioso, agrega.

Es evidente que las pretensiones jurdicas no se califican de contenciosas o no


contenciosas por el hecho coyuntural, aleatorio y causal de que el demandado se
oponga, conteste o formule contradiccin. Nada de eso. La contencin, y con ello la
exclusividad del Poder Judicial, para conocer de dichos asuntos, se justifica por la
necesidad de romper o quebrar la resistencia de un sujeto pasivo individualizado que se
niega a cumplir la pretensin de un sujeto activo.
Pondremos algunos ejemplos de Gonzales (2012), que aclararn el tema. Un
acreedor cobra una deuda al obligado. Es necesario vencer el rehse del deudor a

108

cumplir, incluso contando con la colaboracin de un juez para forzar la entrega de bienes
y su ejecucin para destinarlo al pago de la deuda. Si el obligado no comparece, ello no
elimina que este asunto sea contencioso por esencia. Lo mismo acontece, por ejemplo,
con la ejecucin de hipotecas (P. 1321).

Ahora bien, no solo las acciones de condena (obligaciones de dar o hacer) son
contenciosas, sino tambin las acciones declarativas, en las que solamente se exige el
reconocimiento o comprobacin de un derecho o de una determinada situacin jurdica,
como ocurre con el caso tpico de la accin declarativa de dominio (o mejor derecho de
propiedad, segn la idea que subyace en este trmino jurdico de corte nacional). En
esta ltima no se condena a nada, simplemente se dilucida quien es el propietario de un
bien, pero el tema es claramente contencioso pues con ella se fuerza a un sujeto que no
quiso reconocer una cualidad jurdica que es invocada por un tercero. Nadie podr
sostener con mnima sensatez que los procesos de mejor derecho de propiedad deben
delegarse al notario cuando no hay oposicin.

Pues bien, la misma situacin se presenta en el proceso de prescripcin


adquisitiva de dominio, pues aqu se pretende extinguir el derecho de un propietario, y
siempre contra su voluntad, por lo que se va a forzar su resistencia mediante un acto de
jurisdiccin. La usucapin, tanto como la accin de mejor derecho de propiedad,
reivindicacin, interdicto o desalojo, siempre tendr la condicin de contenciosa. Es de
su naturaleza y esencia, por lo que resulta irrelevante que el demandado se oponga o
no. En efecto, cmo puede ser no contencioso un proceso que inviste a un simple
poseedor como propietario en contra de la voluntad del titular actual y que, adems,
deroga y cancela el derecho de este ltimo? Cmo puede ser no-contencioso un
proceso que implica cancelar el asiento (derecho inscrito) del antiguo dueo (art. 952
CC)?
La respuesta es obvia y lo confirma el Derecho Comparado: se trata de un asunto
contencioso, y as ocurre en todos los ordenamientos jurdicos, con alguna excepcin
muy particular (Portugal). Ntese que los pases que acogen el sistema del Notariado
Latino, siempre han reclamado la asuncin de materias jurdicas no-contenciosas, pero
nunca se han manifestado a favor de declarar el derecho de propiedad o de reconocer la
usucapin.

109

El Art. N 1 de la Ley N 26662, establece la competencia alternativa de los


jueces y notarios en los asuntos no contenciosos de rectificacin de partidas, adopcin
de personas capaces, patrimonio familiar, inventarios, comprobacin de testamentos
cerrados y sucesin intestada.

De los seis casos contemplados en la versin primigenia de la ley, tres de ellos


concluyen en el otorgamiento de una escritura pblica (rectificacin de partidas,
adopcin de personas capaces, patrimonio familiar); tres requieren la extensin de un
acta (inventarios, comprobacin de testamentos cerrados, sucesin intestada, patrimonio
familiar).

De esos seis casos, para el autor, se han incrementado por leyes especiales, la
separacin convencional y divorcio ulterior (Ley N 29227 y su Reglamento aprobado por
Decreto Supremo N 009-2008-JUS), el reconocimiento de unin de hecho y la
convocatoria a Junta obligatoria anual y Junta General (Ley N 29560, publicada el 16 de
julio de 2010).

3.2.

Las Protocolizaciones

Concepto, Caracteres, Finalidad y Clases


La protocolizacin es la incorporacin al Registro de Escrituras Pblicas de los
documentos que la Ley, resolucin judicial o administrativa ordenen. Esta incorporacin
se realiza sentando un Acta en el registro y agregando los documentos al final de
tomo donde corre sentada el Acta de Protocolizacin. Es menester precisar que este
tomo es aquel que se forma por cada diez registros (500 fojas), ordenadas
correlativamente segn su numeracin; de esta forma es al final del tomo y no a
continuacin del Acta de Protocolizacin. La finalidad de la protocolizacin no es otra
que la custodia y conservacin de estos documentos en el archivo del notario, quien
luego de ello podr expedir copias o traslados. Es curioso sealar que la protocolizacin
de la comprobacin del testamento olgrafo

debe extenderse en el Registro de

Escrituras Pblicas y no en el de Testamentos como debiera ocurrir. Asimismo, para


que surta efectos el testamento olgrafo, este debe quedar protocolizado en el
plazo de un ao desde la muerte del testador (Artculo 707 del Cdigo Civil). Si bien
existen posturas que interpretan literalmente esta norma en el sentido que el proceso
judicial no contencioso de comprobacin de testamento olgrafo y la remisin del

110

expediente para efecto de protocolizacin, debe concluirse estrictamente en el plazo de


un ao de la muerte del causante; sin embargo en opinin de Gunther Gonzales
Barrn, en su obra Introduccin al Derecho Registral y Notarial, esta norma debe
entenderse referida a que el plazo de un ao se computa para efectos de la
presentacin de la demanda o solicitud ante el juez, luego de lo cual las actuaciones
posteriores retrotraen sus efectos hasta esa fecha. Sostener lo contrario implicara que
la eficacia del testamento olgrafo quede sujeto a la simple aleatoriedad de la duracin
del proceso judicial, con la consiguiente posibilidad de premiar la mala fe de quien dilate
el proceso por no convenirle la comprobacin del citado testamento; en tal sentido, la
interpretacin literal de esa norma conllevara a darle valor jurdico a la celeridad o no
del aparato judicial y posibilitar la mala fe de quien pretenda desconocer la ltima
voluntad del causante.

El Acta de Protocolizacin contendr, segn el Artculo 65 del D. Legislativo


1049 del Notariado:
a) Lugar, fecha y nombre del Notario. b)

Materia del documento

c) Los nombres de los intervinientes


d) El nmero de fojas de que conste; y
e) Nombre del juez que ordena la protocolizacin y del secretario cursor y
mencin de la resolucin que ordena la protocolizacin o la indicacin de
estar consentida o ejecutoriada o denominacin de la entidad que solicita
la protocolizacin.

El notario agregar los documentos materia de la protocolizacin al final del tomo


donde corre sentada el Acta de Protocolizacin. Por ningn motivo los documentos
protocolizados podrn separarse del registro de escrituras pblicas.

111

Capitulo IV:
Instrumentos Pblicos Extra Protocolares
4.1. Definicin de Instrumentos Pblicos Extra Protocolares
Son aquellas atestaciones notariales que no se incorporan al protocolo, y sobre
los que el manto de la fe pblica se circunscribe en forma limitada al acto, hecho o
circunstancia que el notario presencie o le conste por percepcin sensorial y que no sea
de competencia propia de otra funcin (art. 98 LN.), (Gonzales, 2012, P. 1299).
Segn nuestra ley, los instrumentos extra-protocolares pueden ser actas o
certificaciones. Las primeras son instrumentos redactados por el notario, en el que se da
fe de la realizacin de un hecho y, especialmente, de una declaracin de voluntad. Los
segundos son atestaciones en documento privado, en donde el notario deja constancia
de aquello que hace o le consta.
Si tenemos en cuenta la definicin de "acta", como instrumento notarial
comprobador de un hecho, cualquiera que este fuese, y que solamente se encuentra
excluido para los casos en que la atestacin constituya una potestad delegada a otro
funcionario (art. 98 LN), entonces la conclusin es que estas se rigen por el principio de
nmeros apertus, y el notario podr constatar cualquier hecho, salvo norma en
contrario (por atribucin a un tercero de la potestad fedante). Por tal motivo, son
plenamente vlidas las actas de subasta privada o remate organizado por un particular,
sin que ello se encuentre circunscrito a los casos regulados en el D.L. 674.

La Ley del Notariado Peruano, para el autor, regula en sus artculos 94 a 116
los instrumentos pblicos extraprotocolares, es decir, aquellos que no forman parte del
protocolo del notario, nos referimos a las actas y a las certificaciones. Las actas, son
instrumentos pblicos extraprotocolares, en el

que el notario consignar los actos,

hechos o circunstancias que presencie o le conste y que no sean de competencia de otra


funcin. Las actas podrn ser suscritas por los interesados y necesariamente por quien
formule observacin. Antes de la faccin del acta, el notario dar a conocer su condicin
de tal y que ha sido solicitada su intervencin para autorizar el instrumento pblico extraprotocolar.

112

Para Cuba (2006), el acta notarial es el instrumento original en el que el notario


hace constar bajo fe uno o varios hechos presenciados por l y que los asienta en un
libro del protocolo.

En el caso de la actas extraprotocolares, la legislacin notarial es pobre


limitndose a sealar sus clases o modalidades; en cambio otras, -en el campo del
derecho comparado- dedican prrafos completos a su estudio, determinacin y
clasificacin. As, en el caso de Espaa, Mxico e incluso en legislaciones estatales
como las de las Provincias del. Chaco, Entre Ros y Buenos Aires en la Repblica
Argentina, se puede encontrar gran riqueza ordenativa de estas materias; a veces (el
caso Espaol) por la va reglamentaria o en otros casos (Mxico, provincias Argentinas)
por la va legislativa misma se establece la existencia de prrafos completos dedicados
al tratamiento del levantamiento Notarial de Actas. No es nuestra intencin profundizar
aqu -ya tendremos ocasin de examinarlas- los citados casos y varios otros existentes
en el derecho comparado, por lo que nos limitaremos por el momento a enfatizar no slo
su importancia terica normativa sino tambin su ndole eminentemente prctica, ya que
generalmente se comienza por definir qu debemos entender por Acta Notarial, para
luego poner acento en sus caractersticas, los diferentes tipos contemplados por cada
ordenamiento y el establecimiento en detalle de los requisitos substantivos y formales
que la confeccin de cada una de ellas requiere, todo lo cual otorga certeza y seguridad
al sistema as como tranquilidad al Notario y a los interesados que recurren a este
especial modo probatorio generalmente preventivo (Vsquez et al. 1997, P. 151-152).

El acta notarial, para el autor, al igual que la escritura pblica, es el documento


especializado que debe ser realizado por notario para que adquiera relevancia pblica;
es un instrumento par y a la vez igualitario en importancia, a la escritura pblica y sin
embargo, recibe por parte del legislador, slo un menosprecio ni siquiera de hermano
menor, sino que se le ignora e inobserva. Ms de las veces se hace el silencio respecto
de ellas, mientras la escritura es objeto de grandes atenciones y rigores normativos,
incluso en la ley de fondo, las primeras en cambio, no son tratadas ni siquiera en los
Cdigos formales, leyes especiales e incluso en la Ley del Notariado existente.

Asimismo, la Ley del Notariado menciona que las actas extra-protocolares son
de varias clases: la autorizacin para viaje de menores, destruccin de bienes, de

113

entrega, de juntas, directorios, asambleas, comits y dems actuaciones corporativas,


de licitaciones y concursos, de inventarios y subastas de conformidad con la Ley de
Promocin de la Inversin Privada de las Empresas del Estado, de sorteos y entrega de
premios, de constatacin de identidad para efectos de la prestacin de servicios de
certificacin digital, de transmisin por medios electrnicos de la manifestacin de
voluntad de terceros, de verificacin de documentos y comunicaciones electrnicas en
general y otras que la ley seale.

Las certificaciones, agrega Gonzales (2012), se caracterizan porque la actuacin


notarial se circunscribe a una atestacin concreta y especfica en cuyo caso la
intervencin del notario se hace sobre un instrumento ajeno a l, del cual no es autor.
Esta especialidad de las certificaciones, hace que se rijan, por el principio de nmeros
clausus, que no cabe ser extendido por va analgica. Esta conclusin se extrae del
mismo texto legal.

Nuestra Ley del Notariado, establece qu son certificaciones: la entrega de


cartas notariales, la expedicin de copias certificadas, la certificacin de firmas, la
certificacin de reproducciones, la certificacin de apertura de libros, la constatacin de
supervivencia, la constatacin domiciliaria y otras que la ley determine.

As como, las actas y certificaciones, que son susceptibles de incorporarse al


protocolo notarial, a solicitud de parte interesada, cumplindose las regulaciones que
sobre el particular rigen. Cabe precisar,
certificaciones es por la autorizacin

que la fe del notario en las actas y

de un instrumento pblico extraprotocolar,

realizada con arreglo a las prescripciones de la ley; en ellas, da fe de la realizacin del


acto, hecho o circunstancia, de la identidad de las personas u objetos, de la suscripcin
de documentos, confirindoles fecha cierta.

La entrega de cartas notariales consiste en que el notario certificar la entrega


de cartas y documentos que los interesados le soliciten, en la direccin del destinatario,
dentro de los lmites de su jurisdiccin, dejando constancia de su entrega o de las
circunstancias de su diligenciamiento en el duplicado que devolver a los interesados.
El notario podr cursar las cartas por correo certificado, a una direccin situada fuera de
su jurisdiccin, agregando al duplicado que devolver a los interesados, la constancia

114

expedida por la oficina de correo. Debe enfatizarse que el notario no asume


responsabilidad sobre el contenido de la carta, ni de la firma, identidad, capacidad o
representacin del remitente. El notario llevar un registro, donde anotar, en orden
cronolgico la entrega de cartas o instrumentos notariales, el que expresar la fecha de
ingreso, el nombre del remitente y del destinatario y la fecha del diligenciamiento.

Tambin, refiere, que el notario expedir copias certificadas que contengan la


transcripcin literal o parte pertinente de actas y dems documentos, con indicacin, en
su caso, de la certificacin del libro u hojas sueltas, folios de que consta y donde obran
los mismos, nmero de firmas y otras circunstancias que sean necesarias para dar una
idea cabal de su contenido. El notario no asume responsabilidad por el contenido del
libro u hojas sueltas, acta o documento, ni firma, identidad, capacidad o representacin
de quienes aparecen suscribindolo.

Adems, certificar firmas en documentos privados cuando hayan sido suscritas


en su presencia o cuando le conste de modo indubitable su autenticidad. No tiene
validez alguna la certificacin de firma en cuyo texto se seale que la misma se ha
efectuado por va indirecta o por simple comparacin con el documento nacional de
identidad o los documentos de identidad para extranjeros. Si alguno de los otorgantes
del documento no sabe o no puede firmar, lo har una persona llevada por l a su
ruego; en este caso el notario exigir, ser posible, la impresin de la huella digital de
aquel, certificando la firma de la persona y dejando constancia, en su caso, de la
impresin de la huella digital. El notario no asume responsabilidad sobre el contenido
del documento de lo que deber dejar constancia en la certificacin, salvo que
constituya en s mismo un acto ilcito o contrario a la moral o a las buenas costumbres.
El notario podr certificarfirmas en documentos redactados en idioma extranjero; en
este caso, el otorgante asumela plena responsabilidaddel contenido del documento y de
los efectos que de l se deriven.

De la misma manera, el notario certificar reproducciones de documentos


obtenidos por cualquier medio idneo, autorizandocon su firma que la copia que se le
presenta guarda absoluta conformidad con el original. En caso que el documento

115

presente enmendaduras el notario, a su criterio, podr denegar la certificacin que se le


solicita o expedirla dejando constancia de la existencia de las mismas.

Otra modalidad es que el notario certifica la apertura de libros u hojas sueltas de


actas, de contabilidad y otros que la ley seale. La certificacin consiste en una
constancia puesta en la primera foja til dellibro o primera hoja suelta; con indicacin del
nmeroque el notario le asignar; del nombre, de la denominacin o razn social de la
entidad; el objeto del libro; nmeros de folios de que consta y si sta es llevada en
forma simple o doble; da y lugar en que se otorga; sello y firma del notario. Todos los
folios llevarn sello notarial. El notario llevar un registro cronolgico de certificacin de
apertura de libros y hojas sueltas, con laindicacin del nmero, nombre, objeto y fecha
de la legalizacin. Para solicitar la certificacin de un segundo libro u hojas sueltas,
deber acreditarse el hecho de haberse concluido el anterior o la presentacin de
certificacin que demuestre en forma fehaciente su prdida. La

certificacin

de

apertura de libro deber ser solicitada por el interesado o su representante, que es el


mismo que acreditar su calidad de tal ante el notario.
Respecto de los poderes, existen dos que son extraprotocolares, por cuanto el
poder por escritura pblica, no obstante estar contenido en el captulo tres de la ley,
como se desprende de su nombre, es instrumento protocolar. Aquellos dos
mencionados son el poder fuera de registro y el poder por carta con firma legalizada.

El poder fuera de registro se rige por las disposiciones establecidas en la seccin


primera del Ttulo II de la ley, sin requerir para su validez de su incorporacin al
protocolo notarial.

El poder por carta con firma legalizada, se otorga en documento privado,


conforme las disposiciones sobre la materia, respecto a asuntos inherentes al cobro de
beneficios de derechos laborales, seguridad social en salud y pensiones, etc., El poder
porcarta con firma legalizada tiene una validez de tres meses para cantidades menores
a media Unidad Impositiva Tributaria (UIT). Cuando enlos poderes por escritura pblica
y fuera de registro, se cite normas legales, sin indicacin de su contenido y estn
referidas a actos de disposicin u otorgamiento de facultades, el notario transcribir
literalmente las mismas. El uso de cada una de estas modalidades de poder estar

116

determinado en razn de la cuanta del encargo. En caso de no ser este susceptible de


valuacin, regirn las normas sobre el derecho comn.

117

RESUMEN
Hemos tratado el concepto de Derecho Notarial, su denominacin en diversos
pases, la evolucin del notariado desde los albores de la humanidad, los sistemas
notariales imperantes en el mundo, el notario como funcionario pblico, dilucidndose si
en nuestro pas se le considera efectivamente funcionario pblico, sus deberes,
obligaciones, derechos y prohibiciones, forma de cese y por ltimo los instrumentos
pblicos notariales: protocolares y extra-protocolares, los diversos registros del protocolo
como son de escrituras pblicas, de testamentos, de protestos, de actas de
transferencia, bienes muebles registrables, los procedimientos no contencioso notariales
y las actas y escrituras de garantas mobiliarias, llevados estos dos ltimos registros slo
por los notarios abogados.
Entre los instrumentos pblicos extra-protocolares que son las actas y
certificaciones en donde intervienen los notarios abogados y los notarios no abogados.

118

AUTOEVALUACIN
1. El Derecho Notarial es un derecho formado porque da forma al

(V) (F)

derecho civil sustantivo


2. El principio de notoriedad consiste en la apreciacin que hace el

(V) (F)

notario de ciertos hechos o relatos mediante acta


3. Los antecedentes legales del Decreto Legislativo N 1049 son el

(V) (F)

Decreto Ley N 26002 y la Ley N 1510

4. Complete la oracin
Los sistemas notariales en el mundo son el sistema latino, el sistema anglosajn
y el sistema ..

5. Para la Legislacin Peruana el notario no es funcionario Pblico (V) (F)


para ningn efecto legal.

6. El ejercicio de la funcin notarial tiene un lmite de edad.

(V) (F)

7. Al sistema notarial anglosajn se le denomina tambin sistema (V) (F)


sajn.

8. Uno de los deberes del notario es incorporarse al colegio (V) (F)


respectivo dentro de los 60 das de expedido el ttulo.

9. El notario inicia su funcin dentro de los treinticinco das (V) (F)


siguientes a su incorporacin al Colegio de Notarios.

10. Es obligacin del notario mantener la atencin al pblico en no (V) (F)


menos de ocho horas diarias de lunes a sbado.

11. El notario est prohibido de ejercer la abogaca en todos los (V) (F)

119

casos

12. Para que se configure el abandono de cargo de un notario en (V) (F)


ejercicio, el plazo es de veinte das calendarios

13. La fe pblica judicial est a cargo de los Jueces y tribunales de (V) (F)
justicia.

14. La fe pblica administrativa est a cargo de los funcionarios del (V) (F)
Estado.

15. Estn dotados de fe pblica los notarios abogados y los (V) (F)
notarios no abogados

16. La certificacin de la entrega de una carta notarial a su (V) (F)


destinatario constituye instrumento pblico notarial.

17. La certificacin de la entrega de una carta notarial es un (V) (F)


instrumento pblico protocolar.

18. El acta de protesto de un ttulo valor es un instrumento pblico (V) (F)


protocolar

19. El acta de autorizacin notarial para viaje de menores es un (V) (F)


instrumentos pblico protocolar

20. El acta de transferencia de un vehculo automotor es un (V) (F)


instrumento pblico extra-protocolar

120

SOLUCIONARIO DE LA AUTOEVALUACIN
tem
1.
2.
3.
4.
5.
6.
7.
8.
9.
10.

Solucin
V
V
V
V
Administrativo o
sistema notarial
Estatal
V
F
F
F
F

tem

Solucin

11.
12.
13.
14.
15.

F
F
F
F
V

16.
17.
18.
19.
20.

V
F
V
F
F

121

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124

SEGUNDA UNIDAD:
DE LA ORGANIZACIN Y
VIGILANCIA DEL NOTARIADO

125

Tomado de:
Cabanellas G. (2000). Diccionario Enciclopdico de Derecho Usual. Tomo III. (8va. Ed.).
Lima.
Cabanellas, G. (2001). Diccionario Enciclopdico de Derecho Usual. Tomo III, (24va.
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Mengual y Mengual. Elementos del derecho notarial. 1933

Mustpich, J. (2004). Tratado Terico y Prctico de Derecho Notarial (Tomo II). Buenos
Aires: Ediar.

126

Captulo I:
Distrito Notarial y Colegio de Notarios
1.1.

Distrito Notarial
Segn Gonzales (2012), los Colegios de Notarios se distribuyen por los llamados

"distritos notariales, que en gran medida coinciden con los distritos judiciales. En los
distritos notariales puede existir una (ejemplo: Lima) o varias provincias polticas. El
notario, sin embargo, ejerce su funcin por razn de provincia, y no por todo el distrito
notarial, salvo que este coincida exactamente con una sola provincia (P. 1416).

Segn el art. 4 de la ley del notariado es donde el notario goza de fe pblica


dentro del territorio de la provincia a la que pertenece, empero, su oficina solamente
puede localizarse en el distrito poltico materia de su nombramiento.

Ejemplificando el tema para su aclaracin: se designa un notario para el


distrito de San Isidro, provincia de Lima. Ello significa que este notario cuenta con
potestad de actuacin en toda la provincia de Lima (competencia provincial), esto es,
podr realizar actas de presencia en Jess Mara, entregar cartas notariales en Puente
Piedra o apersonarse a extender un testamento en Pucusana. Sin embargo, su oficina
de localizacin solamente se ubicar dentro de los lmites estrictos del distrito poltico de
San Isidro (localizacin distrital). En caso que un notario cambiase la localizacin de su
oficina a fin de ubicarse en otro distrito poltico, entonces incurrira en causal de cese por
abandono del cargo (en el distrito que le corresponde).

La razn de esta disposicin, a decir del autor, es facilitar el acceso al pblico de


la prestacin del servicio notarial, de tal suerte que cualquier notario de la provincia
tenga competencia de actuacin en ese mbito; sin embargo, la localizacin estricta de
la oficina dentro de un distrito poltico, asegura que los usuarios cuenten con el servicio
notarial. De no existir esta ltima prohibicin, sera posible que el servicio notarial se
concentrase enlas zonas de mayor volumencontractual, con loque quedara sin servicio
otras zonas (P. 1446).

127

Sin embargo, para Cuba (2006), se considera Distrito Notarial a la demarcacin


territorial de la Repblica en la que ejerce jurisdiccin un Colegio de Notarios. En
trminos generales, es el mbito geogrfico donde un Colegio de Notarios ejerce su
competencia (P. 197).
El artculo N 128 de la Ley del notariado - D. Legislativo N 1049 establece que
los Distritos Notariales de la Repblica del Per son veintids con la demarcacin
territorial establecida; por lo que procedemos a enumerarlos, veamos:
1. Colegio de Notarios de Amazonas.
2. Colegio de Notarios de Ancash.
3. Colegio de Notarios de Apurmac.
4. Colegio de Notarios de Arequipa.
5.

Colegio de Notarios de Ayacucho.

6. Colegio de Notarios de Cajamarca.


7. Colegio de Notarios de Callao.
8. Colegio de Notarios de Cusco y Madre de Dios.
9. Colegio de Notarios de Huancavelica.
10. Colegio de Notarios do Hunuco y Pasco. (Creado por Ley N 27567).
11. Colegio de Notarios de Ica.
12. Colegio de Notarios de Junn.
13. Colegio de Notarios de La Libertad.
14. Colegio de Notarios de Lambayeque.
15. Colegio de Notarios de Lima.
16. Colegio de Notarios de Loreto.
17. Colegio de Notorios de Moquegua. (Creado por Ley 27567).
18. Colegio de Notarios de Piura y Tumbes.
19. Colegio de Notarios de Puno.
20. Colegio de Notarios de San Martn.
21. Colegio de Notarios de Tacna. (Creado por Ley N 27567)
22. Colegio de Notarios de Ucayali. (Creado por Ley N 27567)

1.2.

Colegios de Notarios
Los Colegios de Notarios son personas jurdicas de derecho pblico, cuyo

funcionamiento se rige por estatuto nico (Cuba, 2006, P. 198).

128

Actualmente existen 22 distritos notariales, por lo que respecto de cada uno de


ellos, hay un Colegio de Notarios, es decir que en nuestro pas hay 22 Colegios de
Notarios. Algunos dirn porque no hay 25 Colegios si su demarcacin es departamental
(ya que en nuestro pas tenemos 24 departamentos y una provincia constitucional que es
el Callao); lo que sucede es que como se aprecia en el punto anterior, hay tres distritos
notariales que fusionan a dos departamentos, es el caso de tres distritos notariales: 1)
Cusco y Madre de Dios; 2) Hunuco y Pasco; 3) Piura y Tumbes. De esta manera la
demarcacin de los distritos notariales y por ende de los Colegios de Notarios, es
departamental.
Los Colegios de Notarios son personas jurdicas de Derecho Pblico Interno,
constituyendo un ente moral y colectivo integrado por los notarios de su jurisdiccin. Este
estatus fue reconocido por Ley N 16607 publicada en el mes de junio de 1967,
regulando esta norma que en los lugares donde existan ms de cinco notarios habra un
Colegio de Notarios, implantando adems la colegiacin obligatoria de los notarios para
el ejercicio de la funcin notarial, de igual forma estableci la obligacin de los Colegios
de Notarios de vigilar el cumplimiento de la Ley del Notariado y dems dispositivos
legales, promover estudios para el perfeccionamiento del Derecho Notarial, mejorar el
nivel profesional de los notarios, la ayuda mutua, la seguridad social, la asistencia, la
moralidad de los agremiados, llevar matricula de ellos entre muchas otras regulaciones.
La organizacin del notariado a razn de Gonzales, tiene como finalidad la
atencin de asuntos gremiales y corporativos, as como la vigilancia e inspeccin en el
ejercicio de la funcin. Para tal efecto, se han instituido los Colegios de Notarios por
determinada circunscripcin (anloga a los distritos judiciales) y el Consejo del
Notariado, rgano dependiente del Ministerio de Justicia. As pues, el notariado, en su
calidad de servicio pblico en beneficio de la seguridad jurdica de la comunidad, no
puede quedar librado a la buena fe de cada notario individual, y por ello la ley establece
un complejo sistema de organizacin que atienda los requerimientos de desarrollo
corporativo y de vigilancia de la relevante funcin social que cumple (P. 1447).

De esta manera, el notario solo puede ejercer la funcin luego de la colegiacin


forzosa en el Colegio que le corresponda (Art. 13 LN). La idea es someter al notario a la
potestad de un rgano superior a l, que pueda decidir sobre la correcta marcha del
notariado, y asimismo goce de los beneficios de la corporacin gremial. Dentro de este

129

contexto, se considera Distrito Notarial, a la demarcacin territorial de la Repblica en la


que ejerce jurisdiccin (a nuestra opinin en base a lo que dispone el propio numeral,
debe decir competencia) un Colegio de Notarios (art. 127 LN). Estas demarcaciones
territoriales coinciden, normalmente, con aquellas que corresponden a los distritos
judiciales del Poder Judicial. El origen de esta identidad geogrfica se encuentra en que,
por tradicin histrica, el notariado era objeto de vigilancia por parte del Poder Judicial,
por lo que resultaba necesaria que existiera coincidencia territorial entre el fiscalizador y
el fiscalizado. Actualmente, ya no ocurre as, pues el Poder Judicial y el Notariado se han
separado en forma absoluta (desde el DL 22634 de 1979, y conservado as por la actual
ley del notariado), pero la tradicin de los "distritos notariales subsiste (P. 1448).

Los Colegios de Notarios, que se instituyen en cada distrito notarial, son personas
jurdicas de derecho pblico (art. 129 LN), cuyo funcionamiento se rige por el estatuto
nico, aprobado para todos ellos por el DS 009-97-JUS, aunque el tema ha sido objeto
de interpretacin por los fundamentos jurdicos 41, 42 y 43 de la sentencia del Tribunal
Constitucional recada en el expediente N 00009-2009-PI/TC (P. 1448).

Con respecto al tema gremial y corporativo, el autor menciona que corresponde a


los Colegios de Notarios, el ejercicio de la representacin gremial, promover la eficacia
de los servicios notariales, llevar un registro de sus miembros, convocar a concurso
pblico cuando haya vacantes, absolver consultas y emitir informes que le soliciten los
Poderes Pblicos y sus miembros, autorizar las vacaciones y licencias, administrar los
archivos del notario cesado, entre otras (art. 130 LN).

1.2.1. Las atribuciones y obligaciones de los Colegios de Notarios


Son atribuciones

y obligaciones de los Colegios de notarios del Per las

siguientes:
a)

La vigilancia directa del cumplimiento por parte del notario de las leyes y
reglamentos que regulen la funcin.

b)

Velar por el decoro profesional, el cumplimiento del Cdigo de tica del


notariado y acatamiento dela ley del notariado, normas reglamentarias y
conexas, as como el estatuto del colegio.

130

c)

El ejercicio de la representacin gremial de la orden;

d)

Promover la eficacia de los servicios notariales y la mejora del nivel


profesional de sus miembros;

e)

Llevar registro actualizado de sus miembros, el mismo que incluye la


informacin establecida en el art. 14 de la ley, as como los principales
datos del notario y su oficio notarial y de las licencias concedidas, as
como cualquier otra informacin que disponga el Consejo del Notariado.
Los datos contenidos en este registro podrn ser total o parcialmente
publicados por medios telemticos, para efectos de informacin a la
ciudadana.

f)

Convocar a concurso pblico para la provisin de vacantes en el mbito


de su demarcacin territorial

y cuando lo determine el Consejo del

Notariado, conforme a lo previsto en la ley.


g)

Emitir los lineamientos as como verificar y establecer los estndares para


una infraestructura mnima tanto fsica como tecnolgica de los oficios
notariales. As mismo generar una interconexin telemtica que permita
crear una red notarial a nivel nacional y faculte la interconexin entre
notarios, entre estos y sus colegios notariales as como entre los Colegios
y la Junta de Decanos de los Colegios de Notarios del Per.

h)

Absolver las consultas y emitir informes que le sean solicitados por los
Poderes Pblicos, as como absolver las consultas que le sean formuladas
por sus miembros;

i)

Establecer el rgimen de visitas de inspecciones ordinarias anuales y


extraordinarias opinadas e inopinadas de los oficios notariales de su
demarcacin territorial, siendo responsable de su ejecucin y estricto
cumplimiento.

j)

Autorizar las vacaciones y licencias de sus miembros;

k)

Autorizar, en cada caso, el traslado de un notario a una provincia del


mismo distrito notarial, con el objeto de autorizar instrumentos, por
vacancia o ausencia de notario;

131

l)

Supervisar que sus miembros mantengan las calidades sealadas en el


art. 10 de la ley.

m) Aplicar, en primera instancia, las sanciones previstas en la ley.


n)

Velar por la integridad de los archivos notariales conservados por los


notarios en ejercicio, regulando su digitalizacin y conversin a micro
formas digitales de conformidad con la ley de la materia, as como
disponer

la

administracin

de

los

archivos

del

notario

cesado,

encargndose del oficio y cierre de sus registros;


o)

Autorizar, regular, supervisar y registrar la expedicin del diploma de


idoneidad a que se refiere el inciso b) del art. 4 del decreto legislativo N
681.

p)

El cierre de los registros del notario sancionado con suspensin y la


designacin del notario que se encargue del oficio en tanto dure dicha
sancin.

q)

Ejercer las dems atribuciones que le seale la ley, Estatuto y dems


normas complementarias.

1.2.2.

La asamblea general
La asamblea general,

est conformada por los miembros del Colegio, es el

rgano supremo del mismo, sus atribuciones se establecen en el Estatuto y se constituye


en el rgano jerrquico superior dentro de la persona jurdica.

1.2.3. La junta directiva


El Colegio de Notarios ser dirigido y administrado por una Junta Directiva,
compuesta por un Decano, un Fiscal, un Secretario y un Tesorero. Podr as mismo el
Estatuto establecer los cargos de Vice decano y Vocales.
La nueva Ley del Notariado Decreto Legislativo 1049 establece que el Colegio de
Notarios

tendr un Tribunal de Honor compuesto de tres miembros que deben ser

notarios que no integren simultneamente la Junta Directiva, y/o abogados de


reconocido prestigio moral y profesional. El Tribunal de Honor se encargar de conocer y
resolver las denuncias y procedimientos disciplinarios en primera instancia.

132

Los miembros de la Junta Directiva son elegidos en Asamblea General, mediante


votacin secreta, por mayora de votos y mandato de dos aos. En la misma forma y
oportunidad, se elegir a los tres miembros titulares del Tribunal de Honor, as como tres
miembros suplentes que solo actuarn en caso de abstencin y/o impedimento de los
titulares.

1.2.4. Ingresos de los Colegios de Notarios


Segn el maestro Ripert (1954), toda persona jurdica comnmente nace sin
patrimonio, por lo que durante su vida lo forja, salvo excepciones conocidas. En el caso
de los Colegios de Notarios, sus rentas (ingresos) estn sealados en la Ley del
Notariado Decreto Legislativo 1049; ahora s, veamos cuales son los ingresos de las
aludidas personas jurdicas:
a)

Las cuotas y otras contribuciones que se establezcan conforme a su


Estatuto.

b)

Las donaciones, legados, tributos y subvenciones que se efectan

constituyan a su favor.
c)

Los ingresos provenientes de la autorizacin y

certificacin

de

documentos, en ejercicio de las funciones establecidas segn los Arts. 61,


62 y 89 de la Ley.

133

Capitulo II:
Junta De Decanos de los Colegios de Notarios del Per y
Consejo del Notariado
2.1.

JUNTA DE DECANOS DE LOS COLEGIOS DE NOTARIOS DEL PER


Gonzales (2012), menciona que los Colegios de Notarios son numerosos por lo

que la prctica oblig a constituir un rgano superior con el fin exclusivo de cooperacin,
y no de imperio o supremaca, lo que llev a instituir de manera oficial a la Junta de
Decanos de los Colegios de Notarios del Per, cuya funcin es coordinar acciones en el
orden interno (lase bien: "coordinar", y no "obligar) y ejercer la representacin del
notariado a nivel internacional (art. 135 LN). La Junta de Decanos, a diferencia de los
Colegios de Notarios, no cuenta con personera jurdica, pues la ley no se la ha atribuido,
y se integra por todos los decanos de los Colegios Notariales; tiene su sede en Lima y se
rige por el Estatuto aprobado por DS 007-97-JUS (. 1449).
A decir de Cuba, los Colegios de Notarios forman un organismo denominado
Junta de Decanos de los Colegios de Notarios del Per, que coordina su accin en el
orden interno y ejerce la representacin del notariado en el mbito internacional (2006).
Menciona adems que la Junta de Decanos de los Colegios de Notarios del Per
se integra por todos los decanos de los Colegios de Notarios de la Repblica, tiene su
sede en Lima, y la estructura y atribuciones que su Estatuto aprobado en Asamblea,
determinen.
Es as que el Consejo Directivo estar compuesto por un presidente, tres
vicepresidentes, elegidos entre los decanos del Norte, Centro y Sur de la Repblica, un
secretario y un tesorero.
La Junta de Decanos de los Colegios de Notarios del Per, orientar su accin al
cumplimiento de los fines institucionales, promover la realizacin de certmenes
nacionales e internacionales para el estudio de disciplinas jurdicas vinculadas al
notariado, a la difusin de los principios fundamentales del sistema del notariado latino,
pudiendo editar publicaciones orientadas a sus fines, adems de cumplir las funciones
que la ley, reglamentos y su estatuto le asigne.

134

2.1.1. Ingresos de la Junta de Decanos de los Colegios de Notarios del Per


Constituyen ingresos de la Junta de Decanos de los Colegios de Notarios del
Per, estn constituidas bsicamente por las cuotas y otras contribuciones que
establezcan sus rganos, conforme a su estatuto y por las donaciones, legados, tributos
y subvenciones que se efecten o constituyan a su favor, adems de los ingresos por
certificacin de firmas de notarios y otros servicios que preste de acuerdo a sus
atribuciones.
Cuba (2006), dice que como resulta muy poco probable existan donaciones, legados y subvenciones, es muy importante que los Colegios de Notarios cumplan con sus
cuotas que permitan a la Junta cumplir con sus fines, objetivos y obligaciones.

2.2.

Consejo del Notariado


El Consejo del Notariado es el rgano del Ministerio de Justicia que ejerce la

supervisin del notariado.


Es as que a travs del Consejo del Notariado se dio cumplimiento a la Ley
Orgnica del Sector Justicia, aprobada por Decreto Ley N 25993, que en su artculo 6,
estableca entre otras funciones del Sector Justicia, la de normar, supervisor y evaluarla
funcin notarial; estableciendo en su numeral 27 que el mencionado Ministerio cuenta
entre otros con el Consejo del Notariado, como rgano que propone las normas que se
requieran para el mejor desenvolvimiento de la funcin notarial y vigilancia del
cumplimiento de las normas que lo rijan.

Para, Gonzales (2012), el Consejo del Notariado es el rgano del Ministerio de


Justicia que ejerce la supervisin del notariado (Art. 140 LN), en el orden preventivo y
sancionador, as como la conduccin de distintos aspectos de la vida notarial, tales como
la llevanza de un registro administrativo de notarios con fines de inspeccin y vigilancia;
solicitar u ordenar, segn sea el caso, la convocatoria en concursos de acceso a la
funcin notarial; participar en los mismos concursos; organizar cursos o seminarios de
perfeccionamiento notarial; aprobar directivas, etc. El Consejo puede revisar la legalidad,
en va de apelacin, de algunas de las decisiones gremiales o corporativas de los
Colegios de Notarios (Art. 142-e LN) (P. 1449).

135

Asimismo, seala que el Consejo del Notariado se rige por las disposiciones de la
ley del notariado y su reglamento. Entre sus principales atribuciones se encuentran:
ejercer la vigilancia de los Colegios de Notarios respecto del cumplimiento de sus
obligaciones, proponer los reglamentos y normas para el mejor desenvolvimiento de la
funcin notarial, vigilar el cumplimiento del reglamento de visitas de inspeccin por parte
de los Colegios de Notarios, decidir la provisin de plazas vacantes, solicitar la
convocatoria a concursos a los Colegios de Notarios, absolver las consultas que
formulen los Poderes Pblicos y las Juntas Directivas de los Colegios Notariales,
conocer de las quejas formuladas por incumplimiento de las obligaciones de los Colegios
Notariales, llevar un registro actualizado de Juntas Directivas, llevar un registro nacional
de notarios, impartir directivas para el mejor desempeo de la funcin, entre otras (Art.
142 LN).

Normalmente dice, el Consejo del Notariado ejerce la funcin de inspeccin y


vigilancia del notariado a travs de los recursos que conoce en va de apelacin de los
procedimientos disciplinarios iniciados por los Colegios de Notarios. Sin embargo, puede
ocurrir que un interesado presente su queja o denuncia directamente en el Consejo, ante
lo cual este normalmente corre traslado al Colegio Notarial respectivo a fin que haga las
indagaciones preliminares del caso; aunque, excepcionalmente, el Consejo del
Notariado puede intervenir en forma directa en la vigilancia de un notario (art. 142-b LN).
Esta potestad de intervencin se ha utilizado en pocas ocasiones, pues produce un
problema insoluble: Si el Consejo del Notariado acta como primera instancia en la
fiscalizacin de un notario, qu rgano sera la segunda instancia? En realidad,
consideramos que la norma ha querido sealar que la intervencin directa del Consejo
se refiere exclusivamente a la visita de inspeccin realizada por uno de sus miembros,
de la cual se levanta un acta y se remite al Colegio de Notarios, en el caso de alguna
presunta infraccin, a fin que se inicie la investigacin.

Acota, que el Consejo del Notariado se compone de cinco miembros: a) El


Ministro de Justicia o su representante, quien lo preside; b) El Fiscal de la Nacin, o el
Fiscal Supremo o Superior, a quien delegue; c) El Decano del Colegio de Abogados de
Lima o un miembro de la junta directiva a quien delegue; d) El Presidente de la Junta de
Decanos delosColegios de Notarios del Per o un miembro de su Consejo Directivo a
quien delegue; e) El Decano del Colegio de Notarios de Lima o un miembro de su Junta

136

Directiva a quien delegue (Art. 141 LN). Existe un Secretario Tcnico, que es funcionario
del Ministerio de Justicia, con voz pero sin voto. Las funciones de este Secretario estn
detalladas en el Art. 58 del reglamento, y se centra en cuestiones de trmite de
documentos y recursos, preparar la agenda de cada sesin del Consejo, proyectar las
resoluciones, llevar el libro de actas de las sesiones, organizar el registro nacional de
notarios, entre otras.
Agrega, que las decisiones del Consejo del Notariado que afecten un inters
particular, especficamente las sanciones a notarios, son inmediatamente ejecutables,
aunque revisables en va judicial, a travs del proceso contencioso administrativo.
Qu ocurre si el Poder Judicial anula la decisin administrativa? Es posible una
indemnizacin? En opinin del autor, una indemnizacin es dudosa, pues se aplica el
principio "donde hay recurso no hay responsabilidad, por lo que la correccin que haga
la va judicial es suficiente en la aplicacin del derecho. Ahora bien, si el eventual
perjudicado alega que se le ha privado del ejercicio de la funcin, pues en este caso
tampoco hay dao ocasionado por la decisin administrativa, pues bien pudo el
interesado acudir a una medida cautelar para suspender la sancin, y si el rgano
jurisdiccional no accedi a la medida cautelar, ello demuestra que la controversia era
discutible, por lo que no hay dolo o culpa grave en la decisin, y si el interesado no inst
la medida cautelar, entonces la deficiencia de su propia defensa es la que le ocasion el
dao.

2.2.1. Composicin del Consejo del Notariado


El Consejo del Notariado est integrado por los siguientes miembros:
a)

El Ministro de Justicia o su representante, quien lo presidir;

b)

El Fiscal de la Nacin o el Fiscal Supremo o Superior, a quien delegue;

c)

El Decano del Colegio de Abogados de Lima o un miembro de la Junta


Directiva, a quien delegue;

d)

El Presidente de la Junta de Decanos de los Colegios de Notarios del


Per o un miembro de su Consejo Directivo a quien delegue;

e)

El Decano del Colegio de Notarios de Lima o un miembro de su Junta


Directiva a quien delegue;

137

Este rgano cuenta con un funcionario del Ministerio de Justicia, quien actuar
como Secretario, con voz pero sin voto.

2.2.2. Atribuciones del Consejo del Notariado


Son facultades o atribuciones del Consejo del Notariado las siguientes:
a)

Ejercer la vigilancia de los Colegios de Notarios respecto al


cumplimiento de sus obligaciones;

b)

Ejercer la vigilancia de la funcin notarial, con arreglo a la Ley y


normas reglamentaras o conexas, a travs del colegio de notarios sin
perjuicio de su intervencin directa cuando as lo determine;

c)

Proponer los reglamentos y normas para el mejor desenvolvimiento


de la funcin notarial;

d)

Aprobar directivas de cumplimiento obligatorio para el mejor


desempeo de la funcin notarial y para el cumplimiento de las
obligaciones de los colegios de notarios.

e)

Vigilar el cumplimiento del reglamento de visitas de inspeccin a los


oficios notariales por los colegios de notarios;

f)

Realizar visitas de inspeccin opinadas e inopinadas a los oficios


notariales, pudiendo designar a personas o instituciones para tal
efecto.

g)

Resolver en ltima instancia, como tribunal de apelacin, sobre las


decisiones de la junta directiva de los colegios de notarios relativas a
la supervisin de la funcin notarial.

h)

Resolver en ltima instancia como tribunal de apelacin, sobre las


decisiones del Tribunal Honor de los colegios de notarios relativos a
asuntos disciplinarios.

i)

Designar al presidente del jurado de los concursos pblicos de


Mritos para el ingreso a la funcin notarial conforme al artculo once
de la ley.

j)

Decidir la provisin de plazas notariales a que se refiere el art. 5 de la


Ley.

k)

Solicitar al Colegio de Notarios la convocatoria a concursos pblicos


de mritos o convocarlos, conforme a lo previsto en la ley.

138

l)

Recibir quejas o denuncias sobre irregularidades en el ejercicio de la


funcin notarial y darles el trmite que corresponda.

m) Recibir las quejas o denuncias sobre

el incumplimiento de las

obligaciones por parte de los integrantes de la junta directiva de los


colegios de notarios, y darles el trmite correspondiente a una
denuncia por incumplimiento de la funcin notarial
n)

Llevar un registro actualizado de las juntas directivas de los colegios


de notarios y el registro nacional de notarios.

o)

Absolver las consultas que formulen los Poderes Pblicos, as como


las Juntas Directivas de los colegios de notarios, relacionadas con la
funcin notarial.

p) Ejercer las dems atribuciones que seale la ley y normas


reglamentarias o conexas.

Expresin grfica de la estructura del notariado peruano

CONSEJO DEL
NOTARIADO

COLEGIOS DE NOTARIOS

NOTARIOS

No se incluye dentro de la pirmide a la Junta de Decanos de los Colegios


139de
Notarios del Per, debido a que no es un rgano jerrquico y su fin exclusivo es de
cooperacin, si bien ejerce la representacin del notariado fuera del pas.

Capitulo III:
Responsabilidad en el Ejercicio de la Funcin Notarial, Rgimen
y Proceso Disciplinarios

3.1. Responsabilidad en el Ejercicio de la Funcin


Para el autor, el notario tiene responsabilidad administrativa disciplinaria por el
incumplimiento de la ley del notariado, normas reglamentarias y conexas, estatuto y
decisiones dictadas

por el Colegio de Notarios respectivo y por el Consejo del

Notariado. Sin perjuicio de ello, el notario es responsable en las vas civil y penal, de los
daos y perjuicios que, por culpa o dolo, ocasione a las partes o terceros en el ejercicio
de la funcin. Obviamente las consecuencias civiles, administrativas o penales de la
responsabilidad del notario son independientes y se exigen de acuerdo a lo previsto en
su respectiva legislacin.
Asimismo, respecto de la responsabilidad administrativa que,

es la que nos

compete explicar, es menester incidir en el Art. 55 de la Ley del Notariado vigente,


referido a la fe de conocimiento y a la fe de identificacin, cuando expresa que: el
notario que diere fe de identidad de algunos de alguno de los otorgantes, inducido a
error por la actuacin maliciosa de los mismos o de otras personas, no incurrir en
responsabilidad. Sobre este tema la doctrina peruana ha desarrollado una interesante
interpretacin, pues si bien literalmente el citado numeral as lo expresa, de manera
alguna significa que el notario se libere de responsabilidad

acreditando que se le

present un documento falso o que existi tal situacin, sino que debe acreditar que
actu sin negligencia; en otras palabras, que pese a haber utilizado todos los medios a
su alcance, no le fue posible evitar incurrir en error. Siendo este el criterio, con una muy
buena intencin, el acotado Art. 55 del Decreto Legislativo N 1049 del notariado, ha
introducido la obligacin del notario de: acceder a la base de datos del Registro
Nacional de Identificacin y Estado Civil RENIEC en aquellos lugares donde se
cuente con acceso a internet y sea posible para la indicada entidad brindar el servicio de
consultas en lnea, para la verificacin de la identidad de los intervinientes, mediante la
verificacin de las imgenes, datos y/o la identificacin por comparacin biomtrica de
las huellas dactilares. Cuando el notario lo juzgue conveniente exigir otros documentos

140

y/o la intervencin de testigos que garanticen una adecuada identificacin. Es obvio que
con el avance de la ciencia y la tecnologa, la aparicin de la informtica, ahora existan
otros medios de que pueden hacer uso los notarios,

a fin de no incurrir en

responsabilidad.
La responsabilidad disciplinaria o profesional (administrativa), seala Gonzales,
surge por el incumplimiento de los deberes de actuacin funcional regulados en la
legislacin notarial, por transgresiones a la tica profesional o por infraccin de los
deberes corporativos. El Art. 149 de la presente ley hace un listado de faltas
disciplinarias, aunque en realidad algunas de ellas se relacionan con la conducta moral
del notario, por lo que esta norma hace gala de una deficiente sistemtica:
La embriaguez habitual. No se requiere la interdiccin civil por esta causa,
ni da lugar a un procedimiento disciplinario ya que, en este caso, se
produce el cese del notario por faltarle una de las condiciones para el
ejercicio profesional, cul es, la capacidad de ejercicio. Por tanto, el
procedimiento aplicable no es el disciplinario, sino el previsto en el Art.
15.2 del reglamento.
El

uso habitual e injustificado de sustancias alucingenas. Sobre el

particular, tambin es aplicable lo sealado en el acpite anterior.


La conducta no acorde con la dignidad y decoro del cargo. Es decir, la
vida privada del notario se considera como elemento que afecta su
desenvolvimiento profesional. Nuevamente es aplicable lo sealado en el
primer acpite, pues se trata de violaciones a la conducta moral
intachable, que es uno de los presupuestos habilitantes para el ejercicio
de la funcin. El procedimiento no es disciplinario, sino el previsto en el
Art. 15.2 del reglamento.
El reiterado incumplimiento de sus obligaciones civiles y comerciales.
Nuevamente, la vida privada tiene repercusin en la esfera pblica: lo que
se justifica por cuanto el notario acta por la certeza y la verdad; en tal
sentido, no parece admisible que este no cumpla continuamente sus
propios compromisos. Nuevamente se trata de un tema moral, que se
regula por el procedimiento del Art. 15.2 del reglamento.
El ofrecer ddivas para captar clientela. Es una falta evidente de la tica y
deber profesional, pues de esta manera se engaa al usuario (a quien se
le cobra ms con el fin de solventar la ddiva), y se obtiene trabajo

141

profesional por hechos que no tienen relacin con la capacidad o


profesionalismo del notario. Es sancionable por va del procedimiento
disciplinario.
El aceptar o solicitar honorarios extras u otros beneficios, para la
realizacin de actuaciones irregulares. En este caso, la falta se encuentra
en realizar una actuacin contraria a la ley, pero ello se agrava si se trata
de una actuacin inducida por la obtencin de una ventaja ilcita. El
problema aqu es: si no existe arancel (honorario tarifado), cmo saber
que el honorario es extra? Es infraccin sancionable en la va del
procedimiento disciplinario.
El uso de publicidad que no se limita al anuncio de su nombre y direccin.
La razn de esta prohibicin se encuentra en que el servicio notarial es
nico, y no est sujeto a distinciones; por tanto, mal hara un notario en
sobreestimar su actuacin por hechos que escapen a su propio prestigio,
el mismo que por s no puede ser objeto de publicidad. Tambin es falta
disciplinaria.
En algn momento se discuti si la instalacin de carteles en la va
pblica, anunciando el local del notario, son infracciones a las reglas de
la publicidad. La respuesta es matizada: en los alrededores del oficio
notarial, la publicidad viene impuesta como un auxilio del pblico que
requiere el servicio; en cambio, la colocacin de anuncios en lugares
alejados del oficio s constituye infraccin, pues entra en contravencin
del deber de mantener solo una oficina, pues la seguidilla de carteles
tiene la idea subyacente de acercar la notara a lugares que son lejanos,
que invaden, incluso, otros distritos, y que dan una falsa apariencia con el
fin de sustraer, ilegtimamente, la clientela de un cierto sector. No se
diga, en contra de nuestra opinin, que ello elimina la libre competencia
entre los notarios, pues tratndose de un sistema de acceso cerrado a
cierto nmero de plazas, entonces no existe uno de los presupuestos de
la competencia: libre acceso.
El incumplimiento de los deberes del notario establecidos en esta ley,
normas reglamentarias o conexas y el estatuto. Es una regla genrica que
busca cubrir, a travs de una tipicidad abierta, todos los posibles casos en
los que se incurra en falta disciplinaria, para lo cual se requiere que haya

142

una norma que imponga la obligacin, y un hecho concreto en que el


notario no la haya observado. Se trata de infraccin disciplinaria.
No acatar las prohibiciones contempladas en esta ley, lo cual debe
concordarse con el art. 17 LN, referido a las prohibiciones del notario con
respecto al ejercicio de una funcin pblica, al ejercicio de la abogaca, al
ejercicio territorial y ubicacin del oficio, y a las prohibiciones en relacin a
determinados asuntos. Es tambin una falta disciplinara.
En teora se considera que las faltas disciplinaras se cometen en forma
objetiva, es decir, sin necesidad de que concurra dolo y culpa. As parece
sealarlo a contrario sensu el Art. 146. Tambin se ha discutido que este
rgimen disciplinario no respete el principio de tipicidad de las
infracciones, y que no grade las sanciones. En nuestra opinin, estas dos
objeciones son perfectamente salvables, sin que se afecte el derecho
fundamental al debido proceso. Con respecto a lo primero, la tipicidad se
deduce de los deberes impuestos al notario por la propia ley, de tal suerte
que su incumplimiento constituye per se una infraccin. Por ejemplo, la ley
seala que el notario debe extender la escritura pblica con minuta
autorizada por abogado; pues bien, si no lo hace, entonces incurre en
violacin del deber, y la tipicidad no sufre. Con respecto a lo segundo, la
gradualidad se deduce de la propia sistemtica de la ley y de los principios
que regulan la funcin notarial (ejercicio personal, autnomo, exclusivo,
imparcial y ceido a las reglas de veracidad y diligencia). Por ejemplo,
elevar una escritura pblica sin minuta constituye una falta leve si en el
instrumento se atesta esa misma situacin; en cambio, se convierte en
una falta grave si el instrumento atesta que hubo minuta, cuando en
realidad no lo hubo, pues en tal caso se infringe el principio de veracidad.
Por su parte, es una falta muy grave entrometerse en funciones ajenas a
las del notariado, por ejemplo, participar en diligencias judiciales como
dador de fe pblica, cuando la ley ya le atribuye esa potestad al funcionario del mismo juzgado.

El reglamento, adicionalmente, ha ayudado en la tipificacin ms precisa de las


faltas, y as hace un elenco detallado de infracciones disciplinarias leves (Art. 74),

143

graves (Art. 75) y muy graves (Art. 76), as como un rgimen de sanciones y su
graduacin (Art. 77), (Gonzales, 2012, p. 1428- 1431).

3.2.

Proceso disciplinario
El rgimen disciplinario del notariado, menciona Gonzales (2012), tiene como

finalidad que la funcin notarial se ejerza en base a los principios de defensa del bien
comn, seguridad jurdica en la contratacin y trfico jurdico, veracidad de los hechos,
eficiencia del servicio y respeto por la legalidad (P. 1438).

La primera instancia la resuelve el Tribunal de Honor de los Colegios de Notarios,


y la segunda instancia, el Consejo del Notariado (Art. 147 LN).
Adems, cada Colegio de Notarios tendr un Tribunal de Honor, compuesto de
tres miembros que no integren simultneamente la directiva, y/o abogados

de

reconocido prestigio moral y profesional (Art. 132LN).

El Tribunal se elige en asamblea general, mediante votacin secreta,

por

mayora de votos y mandato de dos aos. Se elegir de la misma forma a los miembros
titulares y suplentes. Estos ltimos actan en caso de abstencin o impedimento de los
titulares (Art 133 LN), Sin embargo, en tanto no se elijan los miembros de los
Tribunales, las Juntas Directivas tendrn competencia para resolver en primera instancia
todas las denuncias y procedimientos disciplinarios, hasta su culminacin (Primera
Disposicin Complementaria, Transitoria y Final de la LN).
Y, adems, el procedimiento se compone de las siguientes fases: inicio, investigacin, audiencia, resolucin e impugnacin (Art. 65 reglamento).

El procedimiento disciplinario se inicia por denuncia de parte, a instancia de la


junta directiva, del Consejo del notariado o de oficio por decisin del Tribunal de Honor
(Art. 151 LN y Art. 66 reglamento).

De oficio o por instancia, el Tribunal de Honor solcita informe al notario


cuestionado, quien debe absolverlo en 10 das tiles. El Tribunal resuelve la apertura o
no del procedimiento disciplinario en el plazo de 20 das hbiles. La resolucin que
deniega la apertura es impugnable, aunque no se seala el plazo, se supone que debe
aplicarse las normas del procedimiento general, por lo que el plazo de apelacin ser de

144

15 das tiles. El expediente se eleva al Consejo del Notariado, quien resuelve (Art. 68
reglamento).

Por el contrario, la apertura de procedimiento disciplinario no es impugnable, y


tendr expresa indicacin de la imputacin, el fundamento jurdico que sustenta la
calificacin de los hechos como presunta infraccin y el derecho del notario a formular su
descargo en el plazo de 15 das hbiles. Inmediatamente,

luego de notificada esta

resolucin, se remite el expediente al Fiscal de la Junta Directiva (Art. 69 reglamento).

De esta manera, el Fiscal realiza la investigacin en el plazo de 45 das hbiles,


para lo cual acta las pruebas ofrecidas por el notario o el denunciante, as como las que
crea conveniente, de oficio. Luego de concluido el plazo, emite un dictamen,
debidamente sustentado en los hechos y el derecho, en el que pide la absolucin o la
responsabilidad del notario, en cuyo caso propone la sancin. El Fiscal notifica el
dictamen al notario y al denunciante. Seguidamente, remite lo actuado al Tribunal de
Honor (Art. 70 reglamento).

Asimismo, Ochoa (2011), indica que el Tribunal de Honor cita a la audiencia en el


plazo mximo de 15 das tiles, para lo cual se notifica al fiscal, notario y denunciante, si
fuese el caso. El art. 71 del reglamento seala que la audiencia se inicia con la
sustentacin oral del fiscal, luego se concede el uso de la palabra al denunciante y,
finalmente, el notario o su abogado ejerce el derecho de defensa. La norma ha
confundido una audiencia en la que se discuten e impugnan las pruebas, y en la que se
actan otras ms, con un simple informe oral de las partes. Solo lo primero asegura un
debido procedimiento sancionador, con igualdad, bilateralidad y contradiccin. Por el
contrario, hoy la investigacin es meramente inquisitiva por obra del fiscal. El
anteproyecto, en este punto, era claramente superior.

El Tribunal de Honor emite resolucin final en el plazo de 45 das hbiles,


contado desde la remisin del expediente. La resolucin puede ser absolutoria, o
conforme con la del Fiscal, o conforme parcialmente mediante la imposicin de una
sancin menor o, incluso, mayor a la propuesta. Excepcionalmente, puede declarar la
nulidad del procedimiento y retrotraer la investigacin al momento en que se incurri en
el vicio (Gonzales, 2012, P. 1440).

145

El Art. 72 del reglamento dispone que la resolucin del Tribunal de Honor es


apelable en el plazo de 15 das hbiles, y el recurso se interpone ante el mismo Tribunal.
En caso de denegatoria de la apelacin, el interesado puede acudir en queja,
directamente ante el Consejo del Notariado, en el plazo de 15 das hbiles desde la
notificacin de la denegatoria. En tal caso, el Consejo dispone la elevacin del
expediente y con su solo mrito procede a resolver

Una vez concedido el recurso, el Consejo del Notariado cita a vista de la causa.
Excepcionalmente, dispone la actuacin de prueba de oficio cuando sea imprescindible
para tomar decisin, en cuyo casonotifica a las partes. La resolucin del Consejo se
emite en el plazo de 180 das contados desde la recepcin del expediente, y con ello se
agota la va administrativa (Art. 73 reglamento).

Los rganos que ejercen la responsabilidad disciplinaria notarial (Tribunal de


Honor del Colegio de Notarios y Consejo del Notariado), pueden imponer las siguientes
sanciones: amonestacin privada, amonestacin pblica, suspensin temporal hasta por
un mximo de un ao y la destitucin (Art. 150 LN).

La amonestacin privada constituye una llamada de atencin por escrito dirigida


al notario para que corrija su actuacin, y que solo se notifica al notario concernido. La
amonestacin pblica es la misma llamada de atencin, pero que, adems de notificarse
al notario infractor, se publica en el diario oficial y en otro de circulacin nacional. La
suspensin es el cese temporal en el ejercicio de la funcin notarial y se extiende desde
un da hasta un ao; por lo que debe procederse al cierre temporal de los registros
mediante diligencia levantada por el decano y secretario del Colegio. La destitucin es el
cese definitivo en el ejercicio de la funcin notarial, como consecuencia de una infraccin
(Art. 77 reglamento).

El procedimiento disciplinario tiene como

finalidad hacer

valer la

responsabilidad administrativa del notario por incumplimiento de los deberes de


su funcin, as como de las obligaciones corporativas (Art. 144L.N.). Un paso
adelante de la ley lo constituye la tipificacin de infracciones discipl inaras en el
Art. 149 L.N., aun cuando por obvias razones de economa y simplicidad
legislativa, se tiene que acudir al mtodo de "tipificacin por relacin (per

146

relationem). Es decir, existe una clusula general en la cual se dice que


constituye infraccin toda conducta que signifique incumplimiento a los deberes
establecidos en la ley, reglamento, normas conexas, estatuto y Cdigo de tica
(Art, 149-c L.N). Este precepto, adems, tiene la ventaja de autorizar que el
reglamento establezca otras infracciones susceptibles de sancin, lo cual es
muy importante pues se adapta a las garantas del procedi miento sancionador
en cuanto permite tipificacin de faltas por va de reglamento siempre que la ley
lo permita, y en este caso la Ley del Notariado lo perm ite.

El Art. 149 de la ley es relevante por varios motivos: en primer lugar,


tipifica las faltas y evita la discrecionalidad; en segundo lugar, establece un
listado que puede aumentarse por va reglamentaria con lo que se facilita la
enumeracin de las infracciones y su sancin a travs de normas de menor
jerarqua normativa (inc. c). Pero se comete un grave error de tcnica legislativa,
pues en su afn de tipificacin, utiliza el mismo dispositivo para listar las
infracciones en la actuacin notarial, as como aquellas referidas a la conducta
personal del notario, esto es, a su moralidad social y objetiva.

En este mismo sentido, la ley reconoce que el procedimiento disciplinario


debe

respetar

todos

los

derechos

garantas

estableci dos

para

los

procedimientos administrativos, especficamente los de corte sancionador, con


lo cual se asegura el derecho de defensa del notario (Art. 148). Otra precisin
importante es que el procedimiento disciplinario solo es pertinente en el caso de
infracciones (art. 147).

Muy distinto es el caso del procedimiento de cese previsto en el tercer


prrafo del Art 21 de la ley, que es competencia de la Junta Directiva en
primera instancia (Art. 21-i), y del Consejo del Notario en fase de impugnacin,
que cuenta con normas adicionales en el Art. 15.2 del reglamento. Este se aplica
por la prdida de una de las condiciones requeridas para el acceso al notariado;
por ejemplo, la prdida de la condicin de abogado, la incapacidad fsica o la
prdida de la conducta moral intachable.

147

Ntese que ambos procedimientos versan sobre materia distinta y los


rganos competentes tambin son diferentes. As, el procedimiento disciplinario
trata sobre infracciones en la actuacin notarial; mientras el procedimiento de
cese simplemente constata que se ha producido la prdida de una de las
condiciones requeridas para el acceso al notariado. Por otra parte, en el
procedimiento disciplinario la competencia es del Tribunal de Honor, y solo,
excepcionalmente

corresponde

las

Juntas

Directivas

mie ntras

dichos

Tribunales no se hayan constituido; mientras que en el procedimiento de cese la


competencia siempre corresponde a la Junta Directiva.

Un tercer procedimiento es el de cese automtico, en el que simplemente


se comprueba el hecho constitutivo del cese, sin necesidad de ms trmite, y se
procede en consecuencia (Art. 21, segundo prrafo), esto es, comunicando el
hecho al Consejo del Notariado para que se gestione la resolucin ministerial de
cancelacin de ttulo. Es el caso de cese por fallecim iento, condena penal o
renuncia.

Para el autor, la responsabilidad disciplinaria o profesional emerge del


incumplimiento por parte de los notarios de la ley del notariado o del reglamento notarial,
de las disposiciones que se dictaren para la mejor observacin de estos o de los
principios de tica profesional, en cuanto esas transgresiones afecten la institucin
notarial, los servicios que le son propios o el decoro del Cuerpo, y su conocimiento
compete al Tribunal de Honor y al Consejo del Notariado.

De esta manera, en toda accin que se suscite contra un notario, sea en el orden
personal o por razn de sus funciones profesionales, deber darse conocimiento al
Colegio de Notarios, para que ste, a su vez, adopte o aconseje las medidas que
considere oportunas. A tal efecto los jueces de oficio o a pedido de partes, debern
notificar a dicho colegio toda accin intentada contra un notario, dentro del plazo que la
ley procesal seale.

La accin disciplinaria prescribe a los cinco aos computados, desde el da en


que se cometi la presunta infraccin administrativa disciplinaria; no obstante el inicio del

148

proceso disciplinario y/o la existencia de un proceso penal interrumpen el trmino de la


prescripcin (Art. 154 LN).
El proceso disciplinario y la sancin procedern aun cuando el notario haya
cesado en el cargo (Art. 155 LN).

149

RESUMEN
En esta Unidad nos hemos ocupado de la organizacin del notariado: los
Colegios de Notarios, la Junta de Decanos de los Colegios de Notarios del Per y del
Consejo del Notariado.
Particularmente conocimos lo que es el Distrito Notarial, el nmero de distritos
notariales en el Per, los rganos de gobierno de los Colegios de Notarios: la Asamblea,
la Junta directiva y el Tribunal de Honor, figura esta ltima que innova la actual ley del
notariado D.L. N 1049.
As mismo hemos conocido lo que es la Junta de Decanos de los Colegios de
Notarios del Per, las funciones que realiza, sus rganos de gobierno: la Asamblea
General, el Consejo Directivo y su conformacin.
Tambin nos hemos referido al Consejo del Notariado, su importancia como la
mxima autoridad del notariado, su conformacin y su participacin como segunda
instancia administrativa en los procesos disciplinarios que se siguen a los notarios que
han incurrido en faltas. Hemos visto la tipificacin de las faltas disciplinarias as como las
sanciones a que se hacen acreedores los notarios cuando incurren en ellas.
Finalmente hemos estudiado el procedimiento disciplinario en sus dos instancias:
el Colegio de Notarios: a travs del Tribunal de Honor y la segunda que pone fin al
mismo y que tiene que ver con el pronunciamiento del Consejo del Notariado.

150

AUTOEVALUACIN
1. Los Colegios de Notarios son personas jurdicas de derecho privado

(V) (F)

2. Los Distritos Notariales en el Per son 24

(V) (F)

3. Cada Colegio de Notarios tiene su propio estatuto

(V) (F)

4. El funcionamiento de los Colegios de Notarios se rige por estatuto

(V) (F)

nico
5. El Consejo del Notariado autoriza las licencias y vacaciones de los

(V) (F)

notarios.
6. Es funcin del Consejo del Notariado convocar a concurso pblico

(V) (F)

para la provisin de vacantes en el mbito de su demarcacin


territorial.
7. Es funcin de la Junta de Decanos de los Colegios de Notarios del

(V) (F)

Per llevar un registro actualizado de los notarios a nivel nacional.


8. El Fiscal de la Nacin es miembro del Consejo del Notariado.

(V) (F)

9. El Ministro de Justicia es miembro del Consejo del Notariado

(V) (F)

10. Son ingresos de los Colegios de Notarios las donaciones, legados,

(V) (F)

tributos y subvenciones que se efecten o constituyan a su favor.


11. El Consejo Directivo de la Junta de Decanos de los Colegios de

(V) (F)

Notarios del Per est compuesta por un presidente, dos


vicepresidentes, un secretario, y un tesorero.
12. La Junta de Decanos de los Colegios de Notarios del Per orienta

(V) (F)

su accin al cumplimiento de los fines institucionales.


13. El Consejo del Notariado es el rgano del Ministerio de Justicia que

(V) (F)

ejerce la supervisin del notariado


14. Es funcin de los Colegios de Notarios el llevar un registro

(V) (F)

actualizado de los notarios de su jurisdiccin

151

SOLUCIONARIO DE LA AUTOEVALUACIN
tem
1.
2.
3.
4.
5.
6.
7.
8.
9.
10.

Solucin
F
F
F
V
F
V
F
V
V
V

tem
11.
12.
13.
14.

Solucin
F
V
V
V

152

REFERENCIAS BIBLIOGRFICAS

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155

TERCERA UNIDAD: EL DERECHO


REGISTRAL EN DOCTRINA Y EN LA
LEGISLACIN

156

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Rubio D. (2007) Derecho Registral Teora y Prctica. Trujillo: Editorial AP. Creatividad
S.A.C.

Guevara R. (1996) Derecho registral. Lima Per.

Roca Sastre R. (1995) Derecho Hipotecario, Fundamentos de la Publicidad Registral.


Barcelona: Bosch, Casa Editorial, S.A.

Garca Coni R. y Frontini A. (2006) Derecho Registral Aplicado. (3va. Ed.). Buenos
Aires: Lexisnexis Argentina S.A.

Roca Sastre R. y Roca Sastre L. (2010) Derecho Hipotecario Dinmica Registral. (8va.
Ed.) Barcelona: Bosch Casa Editorial S.A.

157

Captulo I
Concepto de Derecho Registral, Sistemas Registrales,
Caracteres y Estructura Legislativa del Derecho Registral.

1.1.

Denominacin:
En la doctrina y las diferentes legislaciones no hay uniformidad respecto de este

tema, al punto que en Espaa se le conoce simplemente como Derecho Hipotecario,


denominacin obviamente restringida; no obstante, la mayora prefiere llamarlo tal como
nosotros, Derecho Registral, que creemos es la mas acertada porque involucra a todos
los Registros y no solo al de Propiedad Inmueble del cual la garanta real de hipoteca
forma parte.
Guevara (1996) :
Histricamente, al desprenderse el Derecho Registral del Derecho comn, se
conoci en Espaa a nuestra disciplina como Derecho Hipotecario, debido a que el
primer derecho real cuya inscripcin se hizo necesaria fue precisamente el de Hipoteca,
por ser el ms proclive a la clandestinidad. Esta denominacin subsiste en Espaa por
influencia de su Ley Hipotecaria de 1861.
Muchas y variadas son las denominaciones que se han dado al Derecho
Registral, tanto por tratadistas como por leyes de la materia. As, el insigne Registrador
y Notario espaol: RAMN MARIA ROCA SASTRE, tiene una magistral obra titulada
"Derecho Hipotecario", aunque aclara que para l ms correcto sera decir "Derecho
Inmobiliario Registral pero, en todo caso, ambas denominaciones, restringen
demasiado su alcance, al excluir la inscripcin de otros derechos. Fuch y Oliver,
Campuzano, Garca Guijarro, Ventura Sola, entre otros, prefieren el nombre de
"Derecho Inmobiliario", denominacin que, igualmente adolece del defecto de excluir la
inscripcin do otros derechos.
Como dijimos, en Espaa se denomina Derecho Hipotecario, obedeciendo al
ttulo de la ley que regula la materia, la Ley Hipotecara, pero el nombre de la ley no
responde a su contenido, pues en ella se regula, adems de la hipoteca, todo lo
referente al Registro de Propiedad.

158

Segn Gmez de la Serna, los autores de la ley adoptaron tal denominacin por
la circunstancia de ser sta popular, y ante la imposibilidad de hallar una que llenase
cumplidamente su objeto.
En opinin de Nez Lagos, el nombre dado a la ley sirvi para evitar, en la
poca en que se promulg, recelos y oposiciones, pues dice este autor: "Un Cdigo de
reforma que incluya en su ttulo la palabra PROPIEDAD, hubiera parecido
revolucionario. Quiz el nombre fue un problema de tctica poltica".
Francisco Hernndez Gil cree que la denominacin Derecho Hipotecario est
justificada por haber nacido este Derecho principalmente a impulso de las necesidades
del derecho de hipoteca y haberse consagrado en la doctrina y el empleo del adjetivo
hipotecario como sinnimo de registral; y, paralelamente, por el hecho de titularse Ley
Hipotecaria la ley fundamental reguladora de toda la materia relativa a la publicidad
registral inmobiliaria. Por eso, hoy, la expresin DERECHO HIPOTECARIO, se entiende
en una acepcin amplia, equivalente a Derecho Inmobiliario o Derecho Inmobiliario
Registral, y en ese sentido, hacen uso de ella la doctrina y jurisprudencia espaolas.
La Universidad Notarial Argentina para su Instituto de Investigacin y Ctedras de
la especialidad, ha adoptado la denominacin de Derecho Registral. El tratadista
espaol Martn Prez y el mexicano Carral y de Teresa utilizan igual denominacin.
Entre nosotros, el maestro Jos Len Barandiaran, al prologar el libro de
Bernardo Pardo Mrquez "El Derecho Registral Inmobiliario en el Per", dice
textualmente:

"Como rama con notoria garrideza que brota del exhbero tronco del

Derecho Civil destacase el "Derecho Registral..."; denominacin que ya es aceptada en


nuestro ambiente jurdico y que en las diferentes Facultades de Derecho de nuestras
Universidades han sido adoptadas y que, incuestionablemente convenimos, por ser la
ms apropiada, pues, tal denominacin abarca todos los derechos susceptibles de ser
inscritos. (P. 09:11)

1.1.1.

Concepto
Como sucede respecto de la denominacin, igualmente existen mltiples y

variados conceptos del Derecho Registral. Veamos algunos:

159

Ral Garca Coni - Director del Registro de la Propiedad de la provincia de


Buenos Aires y profesor de la Universidad Notarial Argentina, concibe por Derecho
Registral a la sistematizacin de principios relacionados con la dinmica de los derechos
inscribibles en relacin con los terceros.

Jernimo Gonzlez manifiesta: "Es el conjunto de normas que regulan los


derechos reales inscribibles, determinan los efectos que las acciones personales
adquieran contra terceros por la anotacin y fijan el especial alcance de las prohibiciones
de disponer.
Edgardo Scotti expresa: "Conjunto de normas que regulan la publicidad".
Cosso dice: "Es un derecho regulador de la forma de constitucin, modificacin,
transmisin y extincin de las relaciones jurdicas que tiene por objeto un bien inmueble,
una finca".
Falbo refiere: "Es una disciplina jurdica que trata los derechos reales en su
aspecto dinmico, procurando dar seguridad a los adquirentes de bienes inmuebles o a
quienes constituyan derechos reales sobre los mismos".
Hernndez Gil anota: "Es el conjunto de normas que regulan la publicidad
registra! de los actos de constitucin, transmisin, modificacin y extincin de los
derechos reales sobre fincas".
Lacruz Berdejo manifiesta: "Es el Derecho que regula la adquisicin y eficacia
de las posiciones regstrales".
Amors Guardiola dice: "Es el Derecho que regula de un modo inmediato y
primario el nacimiento, modificacin, extincin y eficacia de las relaciones jurdicas
registrales, y de un modo general la organizacin y funcionamiento del Registro de la
Propiedad".
Marn Prez anota: "Es el conjunto de normas reguladoras de las relaciones
jurdicas a aquellos bienes aptos para engendrar titularidades "erga omnes", mediante la
publicidad del Registro (Derecho Registral objetivo), y es el conjunto de facultades
derivadas de una relacin jurdica en contacto con l Registro y por tal, dotado de
efectos "erga omnes" (Derecho Registral subjetivo).

160

Roca Sastre expresa: "El conjunto de normas legales que regulan la


organizacin y funcionamiento del Registro de la propiedad inmueble y la prctica, valor
y efectos de sus asientos de inmatriculacin registral de fincas, con sus modificaciones, y
de las inscripciones de actos, resoluciones judiciales y administrativas regstrales y
anotaciones preventivas admitidas".
Sanz refiere: "Un conjunto de normas de Derecho Civil que regulan las formas de
publicidad de los actos de constitucin, transmisin, modificacin y extincin de los
derechos reales sobre fincas y las garantas de ciertos derechos personales o de crdito
a travs del Registro de la Propiedad".
Oliver manifiesta: "Conjunto sistemtico de reglas o preceptos legales acerca de
los derechos constituidos sobre cosa raz o inmueble".
Prez La Sala dice: "Regula todo lo referente a la registracin de los actos de
constitucin, declaracin transmisin, modificacin y extincin de los derechos reales
sobre las fincas".
Herrera Cavero expresa: "es el conjunto de principios, leyes y reglas que rigen la
constitucin, organizacin funcionamiento y fines del Registro, como una institucin
jurdica que cumple una importante funcin de servicio pblico y que tiene por finalidad
garantizar y fortalecer los diferentes actos y contratos segn sea el organismo registral
que lo ampare".

Se nota de estas definiciones que la mayora restringe el concepto al referirse


solo a los bienes inmuebles y a los derechos reales, sin considerar que el Registro de la
Propiedad Inmueble es slo uno de los varios Registros existentes, conforme veremos
ms adelante, por lo que tratando de salvar estas omisiones hace algunos aos Rubn
Guevara Manrique formul el siguiente concepto "Derecho Registral es el conjunto de
normas jurdicas y principios registrales que regulan la organizacin y funcionamiento de
los registros pblicos, as como los derechos inscribibles y medidas precautorias, en los
diversos registros, en relacin con terceros".

Nuestro colega y amigo David Rubio Bernuy en el mismo sentido expresa: El


Derecho Registral es el conjunto de principios registrales, normas generales y
reglamentos de carcter jurdico especiales, que fundamentalmente regulan la

161

organizacin de la institucin registral, el funcionamiento y control de las inscripciones de


los diferentes Registros de carcter jurdico, que conforman el Sistema Nacional de los
Registros Pblicos (SINARP). Regula, adems, las inscripciones, los efectos de la
publicidad registral directa e indirecta y de todo el contenido de las partidas regstrales y
de los ttulos archivados que generaron las inscripciones.
El Derecho Registral protege o brinda seguridad jurdica dinmica a los terceros que
contratan en virtud de la informacin que brinda el Registro y otorga seguridad jurdica
esttica al Tercero Registral (P. 17)

1.2.

Caracteres

1.2.1. Derecho Heterogneo


Rubio (2007)
El Derecho Registral es un derecho heterogneo, por cuanto es una disciplina
que tiene normas de Derecho Pblico Interno y tambin normas de Derecho Privado,
aplicable tanto en la accin de la institucin registral, como en el procedimiento registral.
Las normas de Derecho Pblico, como sabemos, son aquellas que regulan el
orden jurdico del Estado en s, en su relacin con los particulares y con los dems
Estados. En el primer hablamos de Derecho Pblico Interno y, en el segundo, hablamos
de Derecho Pblico Externo.
El Derecho Registral tambin est conformado por normas de Derecho Pblico
Interno, en el de que son aplicables a la organizacin registral administrativa, como al
procedimiento de inscripcin de ttulos.
Las normas de Derecho Pblico, tambin son aplicables a los procedimientos de
seleccin del personal que labora y laborar en la institucin registral.
Como se dijo, el Derecho Registral, protege bienes y derechos de los particulares
de orden privado. Por ejemplo, cuando se protege la propiedad de una persona natural o
jurdica (de un predio, de un vehculo), la calidad de socio participacionista en una
sociedad, de titular de una nave, aeronave, y otros bienes o derechos inscribibles, una vez
inscrito ese derecho es protegido y se le otorga oponibilidad ERGA OMNES.

162

En la elaboracin de los contratos y actos que son susceptibles de ser inscritos en


el Registro, se aplican normas de derecho privado. Las normas de derecho privado, son
aquellas que regulan los actos de los particulares o privados, que materializan su
iniciativa en nombre y beneficio propio. Las normas de derecho privado, por su origen y
finalidad son de inters individual o particular. Como ejemplos tenemos el Cdigo Civil, la
Ley de Sociedades, la Ley de Cooperativas, entre otros.
Los Registros Pblicos, en cuanto a sus procedimientos y principios, son
regulados por normas de orden pblico y de observancia obligatoria y, su inobservancia
genera la nulidad del acto (P. 17)

Debe tenerse en cuenta que si bien al registrar acceden a la inscripcin derechos


privados, la inscripcin persigue el bien comn referido a los terceros Erga Omnes que
puedan contratar con los titulares bajo la fe del registro.

Tambin es llamado un Derecho heterogneo porque no es nicamente privado


ni nicamente pblico; por otro lado, la proteccin que el Registro otorga al titular que
inscribe, es pblica, pero se organiza en atencin a un inters particular que pretende la
eficacia de un derecho subjetivo privado.

1.2.2. Derecho Autnomo


Constituye una rama especial del Derecho Civil y nuestro Cdigo lo trata en su
Libro IX, pero la mayor parte de las normas que regulan el procedimiento de inscripcin,
no estn contenidas en l, sino en leyes y reglamentos especiales. Si consideramos la
importancia incuestionable que ha alcanzado el Derecho Registral en estos ltimos aos,
su alejamiento creciente de las normas civiles y la relacin que tiene con casi todas las
ramas del Derecho consideradas autnomas y que cuentan con principios como aquel,
tenemos que colegir sin ninguna duda que efectivamente estamos ante una rama de las
ciencias jurdicas con esa caracterstica. (P. 17)
Se considera autnomo al Derecho Registral, por cuanto tiene sus leyes y
principios propios; adems, tiene un considerable nmero de Reglamentos y Directivas
de carcter especial que regulan los diferentes registros jurdicos que integran el
Sistema Nacional de los Registros Pblicos (SINARP), que generalmente son

163

aprobados mediante Resolucin del Superintendente Nacional de Los Registros


Pblicos, as tenemos los siguientes reglamentos:
Reglamento General de los Registros Pblicos; Reglamento de las Inscripciones
del Registro de Predios; Reglamento del Registro de Sociedades; Reglamento del
Registro de la Propiedad Vehicular; Reglamento de Inscripciones del Registro de
Embarcaciones Pesqueras; Reglamento de inscripciones del Registro de Derechos
Mineros; Reglament del Registro de Testamentos, entre otros. (Rubio 2007, P.17)

1.2.2. Derecho Formalista


El procedimiento registral est sujeto a formalidades y requisitos de cumplimiento
riguroso y obligatorio para la inscripcin, corriendo el riesgo de que los ttulos sean
observados o tachados por su inobservancia. Asimismo es formalista porque las
inscripciones se extienden en virtud del ttulo que conste en instrumento pblico, salvo
disposicin legal en contrario.
Rubio (2007)
Esta caracterstica del Derecho Registral, de ser eminentemente formal, se da
tanto en el orden de formalidad del documento: Parte Notarial, Parte Judicial o Documento
administrativo que contiene el acto material o causal, como tambin en las formalidades
de elaboracin del acto jurdico que est contenido en el documento denominado ttulo
formal.
En aplicacin del principio de titulacin autentica o fehaciente, slo se efectan
las inscripciones, en virtud de ttulo que conste en instrumento pblico, salvo disposicin
en contrario (Ttulo Formal).
La formalidad del Derecho Registral tambin es aplicable a las clusulas de los
actos a inscribir, por cuanto stos deben ser acordes a la legislacin vigente, o el
ordenamiento jurdico en general. Lo que significa que los contratos (Ttulo Material),
deben adecuarse tambin en cuanto a su contenido a la legislacin que los regulan.

164

Por ejemplo, en el caso del contrato de donacin de inmueble, donde la


formalidad documental, es que conste en Escritura Pblica, y en cuanto al contrato o
ttulo causal o material, debe de consignarse en el mismo, entre otros, la
individualizacin del inmueble o inmuebles, indicar su valor real del o de los inmuebles, y
consignar las cargas que ha de satisfacer el donatario. Todo lo anterior se debe cumplir,
bajo sancin de nulidad.
Por lo tanto, todos los actos o derechos, de los cuales se solicita su acceso al
Registro y no renan las formalidades de Ley, tanto en el documento como en las
clusulas exigidas por la ley, el incumplimiento de las mismas motivar la denegatoria de
su inscripcin.
Cuando los requisitos omitidos sean subsanables, el Registrador Pblico
observar el Ttulo, y en el caso de que el o los requisitos sean insubsanables, se
proceder a la Tacha del ttulo. Se debe dejar expresa constancia que en el
Procedimiento Registral, no existe la cosa juzgada como en el Poder Judicial o Cosa
Decidida de Orden Administrativo, ya que un ttulo a pesar de haber sido denegada su
inscripcin a nivel Registral o a nivel Judicial culminado el Procedimiento Contencioso
Administrativo, puede perfectamente ser presentado de nuevo adjuntando la
documentacin adicional que faltaba o regularizado el Tracto si fuera el caso (P. 19)

1.2.3. Derecho Limitativo

Se dice que es limitativo porque slo son registrables los actos y derechos
especficamente sealados por la ley.

Rubio (2007)
La caracterstica del Derecho Registral, de que es un derecho limitativo, se
debe fundamentalmente a que los actos o derechos que se inscriben en el
Sistema Nacional de los Registros Pblicos (SINARP), son aquellos que de
manera expresa y especfica se encuentran debidamente sealadas en la Ley.

165

En el Derecho Registral Peruano, las inscripciones son Numerus Clausus


o Cerrado, lo que significa que accedern al Registro Pblico slo los actos o
derechos, que estn previamente determinados en la Ley. Cuando hablamos de
ley, nos referimos a cualquier norma de carcter jurdico independientemente de
su jerarqua, no necesariamente Ley del Congreso.
As por ejemplo, en el caso de las transferencias de las acciones o el embargo
de las mismas en una Sociedad Annima, por ms considerable que sea el
monto en el aspecto econmico, no es inscribible en el Libro de Sociedades del
Registro de Personas Jurdicas, por cuanto el Reglamento del Registro de
Sociedades lo considera como un acto no inscribible en los Registros Pblicos y
que, por mandato expreso de la Ley de Sociedades, slo se debe inscribir en la
matrcula de acciones que est en poder de la misma sociedad. Sin embargo,
cuando se trata de medidas cautelares o embargos sobre participaciones de un
socio de una Sociedad de Responsabilidad Limitada, si es inscribible en el
Registro esta' afectacin, por cuanto as expresamente lo establece la Ley.
Otro ejemplo, es el caso de un cambio de color de un vehculo. As este
bien mueble sea de un ao muy antiguo y de valor econmico mnimo, es por
mandato de la Ley un acto susceptible de ser inscrito en el Registro de la
Propiedad Vehicular; mientras que el cambio de color de un inmueble, por ms
significativo que sea su valor econmico, no es acto inscribible en el Registro, por
cuanto el Reglamento de Inscripciones del Registro de Predios no lo ha previsto
como acto inscribible. (P. 18, 19)
1.3.

Relacin con otras ramas del Derecho.

Rubio (2007)
Las dems disciplinas comprendidas en la ciencias jurdicas se encuentran
interrelacionadas mutuamente y, el Derecho Registral, no se encuentra exento de dicha
interrelacin. Entre las principales disciplinas que se relacionan con el Derecho Registral
tenemos a las siguientes: Derecho Civil; Derecho Comercial; Derecho Administrativo;
Derecho Procesal; y, Derecho Notarial (P. 19)

166

1.3.1. Con el Derecho Civil


Guevara (1996)
En el Libro IX de nuestro C.C. estn normados los Registros Pblicos y su
relacin consiste en que el Derecho Registral es un desenvolvimiento de un grupo de
preceptos bsicos del Derecho Civil, aunque cabe sealar que el Derecho Registral se
aparta cada vez ms del Derecho Civil y hasta lo contradice a veces, introduciendo
nuevos elementos. La parte sustancial del Derecho Registral constituye Derecho Civil.
Los sectores del Derecho Civil puro como personas, cosas, obligaciones y contratos,
familia y sucesiones guardan ntima relacin con el Derecho Registral, por ello son
normas civiles las que con mayor frecuencia el Registrador ha de tener presente en su
funcin calificadora. En nuestra legislacin, los principios regstrales han sido
incorporados al Cdigo Civil. As el art. 2011, se refiere a los Principios Regstrales de
Legalidad y Rogacin, el art. 2012 al Principio de Publicidad, el art. 2013 se refiere al
Principio Legitimacin, el art. 2014 se refiere al Principio Registral de Fe Pblica
Registral el art. 2015 se refiere al Principio Registral de Tracto Sucesivo y los Arts. 2016
y 2017 se refieren al Principio Registral de Prioridad. (P. 13,14)

Rubio (2007)
La relacin del Derecho Registral con el Derecho Civil es estrecha, ya que el
Derecho Registral se desprende del Derecho Civil, que es la rama principal del que se
desglosan la mayora de los derechos privados.

En el caso del Derecho Registral Peruano la relacin con el Derecho Civil


asimismo es muy estrecha, ya que al margen de desprenderse de aquel, tenemos que
los principios regstrales, que son los que configuran el sistema registral de cada Estado
o pas constituyendo reglas fundamentales que sirven de base al Sistema Registral y
pautas generales que sirven de referencia al Registrador al calificar los ttulos, los
encontramos regulados en el Libro IX de nuestro Cdigo Civil bajo la denominacin de
"Registros Pblicos", especficamente del artculo 2,010 al 2,017 de la manera que sigue:
1. Principio de titulacin autntica (Art. 2010).
2. Principio de rogacin (Art. 2011).

167

3.Principio de legalidad (Art. 2011).


4.Principio de publicidad (Art. 2012).
5.Principio de legitimacin (Art. 2013).
6. Principio de fe pblica registral (Art. 2014).
7. Principio de tracto sucesivo (Art. 2015).
8.Principio de prioridad de rango (Art. 2016).
9.Principio de prioridad excluyente (Art. 2017).
La base del Derecho Registral la encontramos en el referido Libro IX del Cdigo
Civil. Los Registradores Pblicos en su diario quehacer de calificacin de ttulos, se
valen principalmente de las normas del Cdigo Civil, como las contenidas en los Libros
de Derecho de las Personas, Acto Jurdico, Derecho de Familia, Derechos de
Sucesiones, Derechos Reales, Las Obligaciones, Fuentes de las Obligaciones,
Prescripcin y Caducidad, Registros Pblicos y Derecho Internacional Privado.
El Derecho Registral, si bien naci del Derecho Civil, cada da se aparta ms de
l hasta constituir una rama autnoma , al punto que en ocasiones hasta lo contradice,
como es el caso de la diferencia entre el Tercero Civil y el Tercero Registral. Sobre la
diferencia sustancial o cualitativa entre ellos, hacemos a continuacin una explicacin
sobre los efectos y requisitos.
En los Sistemas Regstrales encontrados en la legislacin comparada y la
regulada en nuestro pas, donde la proteccin al tercero es la base del sistema, el
Principio de Fe Pblica Registral cobra significativa importancia y se convierte en el
principio fundamental, para proteger al tercero y al trfico de los bienes inscritos.
El tercero protegido por el Registro, en la doctrina se le conoce como el
TERCERO REGISTRAL. Esta es aquella persona que de buena fe adquiere un bien a
ttulo oneroso de quien aparece en el Registro para otorgarlo y, una vez que adquiere el
derecho, lo inscribe.
La proteccin al denominado TERCERO REGISTRAL, se materializa de la
siguiente manera:
En primer lugar, cuando hablamos del TERCERO REGISTRAL o aplicacin de
normas de DERECHO REGISTRAL, nos estamos refiriendo a que LA SEGURIDAD DEL
TRFICO, SACRIFICA EN PARTE LA SEGURIDAD DEL DERECHO COMUN.

168

As tenemos que, aplicando las normas del Derecho Civil, tambin denominado
Derecho Comn, si una persona adquiere de otra un bien y sucede que el derecho de la
persona otorgante es nulo, "el derecho comn", establece que ser nulo tambin el
derecho del adquirente, ya que nulo el derecho del otorgante es tambin nulo el del
adquirente, porque nadie puede transferir mayor derecho que el que le pertenece.
La solucin que se da en observancia de las normas del "derecho extrarregistral
o comn", no es aplicable en el Derecho Registral, ya que la" Seguridad del Derecho", es
sacrificada por la "Seguridad del Trfico", que expresa que s esa nulidad o causales de
nulidad no aparecen en el Registro, el adquirente adquiere bien y la nulidad del ttulo del
otorgante no lo perjudica.

Consecuentemente, el TERCERO REGISTRAL es protegido por el Derecho


Registral, siempre y cuando rena ciertos requisitos como son: Adquirir del que en el
Registro aparece con facultades para transferir, a ttulo oneroso; que actu con buena fe
(Buena Fe objetiva y Buena Fe subjetiva); que inscriba su adquisicin y, por ltimo, que
en el Registro no consten registrados causales de nulidad, rescisin o resolucin
respecto del derecho del otorgante o transferente (Ejs. Arts. 2014 y 2038 del Cdigo
Civil) (P. 19:21)

1.3.2. Con el Derecho Comercial


El Cdigo de Comercio, modificado por la Ley de Sociedades Mercantiles ahora
Ley General de Sociedades y el Reglamento del Registro Mercantil ahora Reglamento
del Registro de Sociedades, crean un Libro de Comerciantes, en el que se inscriben las
personas naturales que se dedican al comercio. Igualmente las sociedades mercantiles,
para que tengan personera jurdica, deben inscribirse en el Registro de Sociedades con
observancia de normas del Derecho Registral.

Las sociedades mercantiles actan habitualmente como sujetos de derechos en


el trfico inmobiliario o mobiliario, por lo que inexorablemente deben someterse a las
normas del Registro de Propiedad Inmueble y del Registro de Bienes Muebles.
Rubio (2007)

169

Con el Derecho Comercial tambin guarda una fluida relacin, ya que los
Registradores del Registro de Personas Jurdicas aplican, en el proceso de calificacin
de ttulos que se presentan a dicha seccin, normas de carcter comercial o mercantil,
bsicamente en la calificacin de constituciones de sociedades, como en los actos
secundarios que pueden ser las modificaciones de los Estatutos, como la eleccin y
renovacin de los rganos de gobierno.
As tenemos que para calificar las Escrituras Pblicas de Constitucin de las
Sociedades en cualquiera de sus cinco modalidades (Sociedad Annima, Sociedad de
Responsabilidad Limitada, Sociedad Colectiva, Sociedad en Comandita, Sociedad Civil)
deben tener en cuenta y aplicar, en el aspecto sustantivo principalmente las normas
contenidas en la Ley General de Sociedades N 26887, la misma que fue publicado en el
Diario Oficial El Peruano el 09/12/1,997 y vigente desde el 1 de enero del ao 1,998.
Adems, la Ley de Sociedades establece tambin normas de carcter formal
tanto de orden documental como de orden sustantivo, as tenemos a modo de ejemplo
algunos casos:

a. La constitucin de una Sociedad, que contiene el pacto social y cualquier


modificacin de stos se requiere que estos acuerdos consten en
Escritura Pblica, caso contrario, si no se cumple con dicha formalidad, el
Registrador del Registro competente proceder a denegar la inscripcin
por adolecer el acto de la formalidad documentaria exigida por la Ley.
b. Sobre el nombramiento de integrantes del Directorio, de Administradores,
de Liquidadores o de cualquier representante de una sociedad: De una
interpretacin sistemtica de los artculos 14 y 46 de la Ley de
Sociedades, se inscribirn dichos nombramientos o designaciones en
virtud de acuerdo de Junta General de Socios o de Directorio que consten
en copias certificadas por Notario, no siendo necesario la exigencia de
Escritura Pblica.
c. La Ley General de Sociedades tambin establece formalidades para el
derecho de adquisicin preferente de los socios y la formalidad en que
debe constar la transferencia de participaciones en SOCIEDADES DE

170

RESPONSABILIDAD LIMITADA, en el sentido de establecer para que los


dems socios distintos al que quiere transferir sus participaciones.
Tambin establece que el documento idneo en el que debe constar la
transferencia de participaciones es la

Escritura Pblica respectiva. Es

decir, el procedimiento y formalidad para transferir participaciones lo


establece la Ley de Sociedades, normas que deben ser cumplidas por los
socios y tambin por el Registro; ya que la misma norma Societaria
sanciona con nulidad la inobservancia del procedimiento y formalidad de
la transferencia (Art. 291 de la Ley 26887).
d. Ademas, en el Registro de Personas Jurdicas al inscribir las Empresas
Individuales de Responsabilidad Limitada, el Registrador Pblico debe
tener en cuenta y aplicar las normas de la Ley 21621 del 14-09-1976, que
es una norma mercantil de carcter especial aplicable slo a las Empresas
Individuales de Responsabilidad Limitada, ya que como sabemos la EIRL
no es sociedad y es por ello que lo regula una Ley especial que es la
21621.
Con respecto a las EIRL es bueno tener en cuenta algunos aspectos sustantivos
y formales como los siguientes:
a. La EIRL es una persona jurdica de derecho privado, constituida por la
voluntad unipersonal de una persona natural denominada titular, con
patrimonio propio distinto al de ste.
b. Cuando los bienes de la sociedad conyugal son aportados a la EIRL, para
los efectos de la Ley de la EIRL, se considera hecho el aporte por una
persona natural, cuya representacin la ejerce el cnyuge a quien
corresponde la administracin de los bienes comunes.
c. La Constitucin, la modificacin de los Estatutos, como la disolucin de las
EIRL, necesitan de la formalidad de Escritura Pblica, regulacin distinta a
la de las Sociedades en las que para inscribir el acuerdo de disolucin no
es necesario Escritura Pblica, siendo suficiente la presentacin de copias
certificadas por Notario del acta de la Junta de Socios, en el que conste el
acuerdo de disolucin.

171

d. En cuanto a los rganos de la Empresa Individual, son bsicamente El


Titular y La Gerencia; mientras que en las Sociedades como las
Sociedades Annimas Abiertas y las Sociedades Annimas Ordinarias
tienen obligatoriamente tres rganos de gobierno como son : La Junta
General de Socios, El Directorio y la Gerencia. Para el caso de las
Sociedades Annimas Cerradas, estas tienen Directorio facultativo.
Como complemento para lograr la Personera Jurdica, las sociedades en
general, debern adecuar su constitucin y la inscripcin de sus representantes legales
(Directorio, gerentes o apoderados), a las formalidades requeridas por el Reglamento del
Registro de Sociedades aprobado por Resolucin N 200-2001/SUNARP/SN publicado
en el diario El Peruano, el 27 de Julio del ao 2,001 (P. 21,22)

1.3.3. Con el Derecho Administrativo


El Derecho Registral guarda la ms estrecha relacin con el Derecho
Administrativo en cuanto a la organizacin y modo de llevar los Registros porque estos
son rganos de la Administracin del Estado al servicio del Derecho Privado.
Jerrquicamente los Registros Pblicos dependen de la Superintendencia Nacional de
los Registros Pblicos (SUNARP), rgano descentralizado del Ministerio de Justicia. En
caso la atencin del Registro se encomendara a un organismo paraestatal o a una
persona natural o jurdica como sucede en otros pases, siempre mantendr estrecha
vinculacin con el poder pblico, no ser en su ejercicio pero s en el control a cargo del
Estado.

Rubio (2007)
La relacin del Derecho Registral con el Derecho Administrativo est fundamentalmente
relacionada a las normas que regulan la organizacin y modo de llevar a los Registros Jurdicos,
que conforman el Sistema Nacional de Los Registros Pblicos. Estas normas administrativas son
de orden constitucional, leyes ordinarias del Congreso y dems normas emitidas por autoridades
del Poder Ejecutivo.
Los Registros Pblicos, a nivel nacional tienen a la fecha 58 Oficinas Regstrales, las
mismas que segn la Ley 26366 conforman el Sistema Nacional de los Registros Pblicos

172

(SINARP), y tienen como ente rectora la Superintendencia Nacional de Los Registros Pblicos
(SUNARP), instituciones que fueron creadas por Ley 26366 publicada el 16-10-1994.
La SUNARP es un organismo descentralizado autnomo del Sector Justicia y ente rector
del SINARP, con personera jurdica de derecho pblico, con patrimonio propio y autonoma
funcional, jurdico registral, tcnica, econmica, financiera y administrativa.
A pesar de que el Registro es una persona jurdica de derecho pblico con cierta
autonoma, siempre tendr un control a cargo del Estado a travs del Ministerio de Justicia, Sector
al que pertenece y de la Contralora General de la Repblica.
Las normas de Derecho Administrativo aplicables en el Derecho Registral establecen que
el ingreso de todo personal nombrado a la institucin se debe hacer a travs del concurso pblico
de mritos respectivo, este precepto tiene su base constitucional en el art. 39 y 40 de nuestra
carta poltica de 1,993 que prescribe:

Art. 39 de la Constitucin.- Todos los funcionarios y trabajadores pblicos estn al


servicio de la Nacin. El presidente de la Repblica tiene la ms alta jerarqua en el servicio a la
Nacin y, en ese orden, los representantes al Congreso, ministros de Estado, miembros del
Tribunal Constitucional y del Consejo de la Magistratura, los Magistrados Supremos, El Fiscal de
la Nacin y el Defensor del Pueblo, en Igual categora; y los representantes de organismos
descentralizados y alcaldes de acuerdo a Ley"
Art. 40 de la Constitucin.- La Ley regula el ingreso a la carrera administrativa, y los
derechos, deberes y responsabilidades de los servidores pblicos. No estn comprendidos en
dicha carrera los funcionarios que desempean cargos polticos o de confianza. Ningn
funcionario o servidor pblico puede desempear ms de un empleo o cargo pblico remunerado,
con excepcin de uno ms por funcin docente...."
Adems, en todos los procedimientos ante el Registro, se aplica de manera supletoria las
mas contenidas en la Ley del Procedimiento Administrativo Registral, aprobada por Ley 27444.
En conclusin las normas de Derecho Administrativo, regulan la organizacin de los
servicios registrales que comprende inscripciones y publicidad, la organizacin de la institucin en
cuanto al personal y la estructura de la misma (P. 22,23)

1.3.4. Con el Derecho Procesal


La relacin estriba en que todas las leyes y reglamentos de los Registros
Pblicos incluyen pautas procesales, en algunos casos remitindose al Cdigo Procesal
Civil.

173

El Registrador en su funcin calificadora, no puede olvidar algunos preceptos


procesales que de no cumplirse, el ttulo cuya inscripcin se solicita, ser observado o
tachado, segn el caso.
El Reglamento General de los Registros Pblicos establece un procedimiento
para los efectos de la inscripcin, desde la presentacin del ttulo por el Diario hasta su
inscripcin. En caso de observacin, tacha, liquidacin o dems decisiones de los
Registradores en el mbito de

su funcin registral, incluso las decisiones de los

Abogados Certificadores respecto de las solicitudes de expedicin de certificados.

Rubio (2007)
En el procedimiento registral, el registrador no puede obviar ciertos preceptos
procesales, la

caificadn dentro del plazo establecido, emitir las esquelas de

denegatoria de inscripcin como la Observacin y la Tacha, segn sea el caso.


El Reglamento General de los Registros Pblicos establece los pasos del
procedimiento de inscripcin, desde la presentacin en el Diario, hasta la inscripcin del
mismo. Tambin, el Reglamento General establece los presupuestos y requisitos para
interponer los recursos como la reconsideracin y apelacin a las decisiones de los
Registradores Pblicos (P. 23,24)

1.3.5. Con el Derecho Notarial


Rubio (2007)
Mencionar Derecho Registral es referirse sin duda alguna al Derecho Notarial,
pues el registrador califica lo que el notario ha elaborado. Pensamos que en realidad el
registrador est protegiendo al notario cuando advierte alguna omisin formal o legal.
Como dice Garca Coni, la mayora de los documentos portantes de derechos
inscribibles son de gnesis notarial y a su vez, la mayor parte de lo que hace el notario
(casi todos los instrumentos protocolares) tiene como destino un Registro jurdico.
Agrega con certeza, que a la corporacin notarial le interesa sobremanera el buen
funcionamiento de los Registros, porque stos complementan su labor y constituyen el
eplogo obligado en la transmisin o constitucin de derechos reales, especialmente de
los Inmobiliarios.

Cualquier deficiencia en el proceso de inscripcin afecta la tarea

cotidiana del notario y empaa su prestigio, por cuanto la entrega del ttulo inscrito,

174

dentro de trminos razonables, constituye una obligacin de resultados para que el tracto
sucesivo, impida la, pronta realizacin de otras contrataciones sobre el mismo bien.
Cuando el Registro no anda bien se deteriora la legitimacin notarial y flaquea la
conviccin popular de lo que Carnelutti llama: La figura jurdica del Notario". Concluye
Garca Coni con expresiones tan profundas que nos hacen meditar en que la formacin
del notario debe ser jurdica, cuales son "AL SABER HACER" DEL NOTARIO, DEBE
SEGUIR "EL HACER SABER" DEL REGISTRADOR.
El Derecho Notarial es una de las ramas ms relacionadas al Derecho Registral, ya que
el Registrador Pblico (Funcionario encargado en primera instancia de examinar la
procedencia o improcedencia de las solicitudes de inscripcin) revisa o califica los
instrumentos pblicos que el Notario ha elaborado y se present al Registro para su
inscripcin.
Al respecto, segn la realidad v las estadsticas as lo corroboran, los documentos
que en mayor nmero se presentan al Registro para ser inscritos, son de origen o
gnesis notarial. Esto se debe fundamentalmente porque el Notario es el profesional del
Derecho, que si bien no es funcionario pblico, el Estado mediante leyes 26002 y 26662
le otorga las siguientes facultades:

a. Dar fe de los actos y contratos que ante l se celebran. Formaliza la


voluntad de los otorgantes, redactando los instrumentos, a los que
confiere autenticidad, conserva originales y expide los traslados
correspondientes, entre estos traslados tenemos ios partes de las
Escrituras Pblicas y de las Actas de Transferencia de Bienes Muebles
Registrables. En cuanto a las Escrituras Pblica, tenemos:

De declaratoria de propiedad por procedimiento de prescripcin


adquisitiva de dominio o ttulo supletorio.

De transferencias de propiedad predial.

De Constitucin de Personas Jurdicas de Derecho Privado (Sociedades,


Asociaciones,

Fundaciones,

Comits,

Cooperativas,

etc.).

Los

Registradores, en el procedimiento de la calificacin registral, aplican las


normas propias del Notariado como es la Ley 26002 Ley del Notariado y
otras como la 26662 que regulan los procedimientos no contenciosos de
competencia notarial y Ley 27333 que es la complementaria a la Ley 26662, ley

175

de asuntos no contencioso de competencia notarial, para la regulacin de


edificaciones.
b. Comprueba hechos y la tramitacin de asuntos no contenciosos. Entre los
procedimientos no contenciosos de competencia notarial tenemos:
Rectificacin de partidas de nacimiento, matrimonio y de defuncin;
adopcin de personas capaces; patrimonio familiar; inventario de bienes;
comprobacin de testamentos; y sucesin intestada.
Al Notariado le importa el buen funcionamiento del Registro, porque ste
complementa su labor, detecta sus errores u omisiones y constituyen el eplogo o
conclusin de todo lo hecho, que puede ser un contrato de transferencia de bienes
registrados, o la constitucin de alguna persona de derecho privado como puede ser una
sociedad, una asociacin, una cooperativa.
Para el autor Garca Coni, tanto el Notario como el Registrador deben ser
verdaderos profesionales del Derecho, y acreditar una capacitacin idnea de acuerdo a
su difcil tarea, cual es "AL SABER HACER" del Notario, debe seguir "EL HACER
SABER" del Registrador.
El Notariado en general y el Notario en particular debe ser una persona muy
capacitada jurdicamente y por mandato de la Ley ( art. 10 pargrafo d) de la Ley 26002
) debe tener una conducta moral intachable, al igual que los Registradores Pblicos.
En cuanto al Registrador respecto a los documentos de origen notarial debe verificar si
los documentos presentados renen los requisitos formales y materiales. El Registrador en
su labor calificadora, con sus conocimientos jurdicos deber "HACER SABER" al
Notario que sus documentos estuvieron bien o mal formalizados, en aplicacin o la luz
de la normatividad vigente (P. 24,25)
.
Roca Sastre (1995)
Con el Derecho notarial se relaciona en orden al documento pblico notarial,
actas notariales, de presencia y de notoriedad, colaboracin para la seguridad del trfico
jurdico, etc. (P. 92)

176

1.3.6. Con el Derecho Tributario


El Cdigo Tributario en varios artculos denota la relacin con el Derecho
Registral.

1.3.6.1.

En el Derecho Comparado

1.3.6.1.1. Argentina
a. Antecedentes histricos
Garca Coni Ral y ngel A. Frontini ( 2006)
Desde sus remotos orgenes, la registracin de la propiedad estuvo
ligada a ciertos aspectos tributarios, principalmente en el rea latina del
derecho.
Las viejas contaduras de hipotecas no slo controlaban los crditos
de particulares, sino tambin las gabelas, comenzando por la alcabala.
Muchas veces interesaba ms empadronar al responsable fiscal que al
verdadero propietario, y ello se advierte todava en algunos registros de
automotores.
Marn Prez nos ensea que muchos de estos organismos nacieron
"con carcter puramente accesorio de otras finalidades: fiscal, informativa,
etc." (P. 48, 49)

Por su parte, manifiesta que en el antiguo Egipto "existan recaudadores de


impuestos, que al registrar anotaciones relacionadas con los contribuyentes dieron
oportunidad a que se hiciera una registracin de la propiedad rural, que lleg a tener
conformacin hacia el tiempo de la dominacin de los romanos. Un atisbo, para algunos
historiadores, de los que habran de llegar a ser registros de la propiedad inmueble".

En el Estudio sobre la publicidad inmobiliaria en relacin con el desarrollo


econmico y social de la Amrica Latina, encargado por la Organizacin de los Estados
Americanos a los Dres. Vilavicencio y Nez Vallejo, los autores manifestaron que en la
etapa organizadora de los registros apareca "la funcin de control fiscal, que, aunque
ajena a la publicidad inmobiliaria como instrumento de seguridad de los derechos,
histricamente ha sido la que ha dado vida a la institucin en muchos pases y, con
frecuencia, aun desvirta sus verdaderos fines".

177

b.

El registro como recaudador


Tambin se utiliza al registro como rgano recaudador indirecto

cuando los derechos de inscripcin exceden de las necesidades del servicio


y su producto ingresa a rentas generales. Entendindolo as, el Congreso
Nacional, al legislar sobre el bien de familia, lo exime no slo del impuesto de
sellos, sino tambin de la tasa de inscripcin.
No fue de extraar, entonces, que la estatizacin del Registro de la
Propiedad de la Capital Federal, dispuesta por la ley 4087, tuviera entre sus
objetivos el de reunir fondos para la construccin del Palacio de Tribunales,
donde tuvo su sede durante muchos aos *o. Una nueva contribucin de ese
Registro la del espacio que ocupaban sus instalaciones se produjo
cuando se mud a su actual local, adquirido con fondos de la ley 17.050, que
regul el apoyo tcnico y financiero a cargo del Colegio de Escribanos de la
Capital Federal.

c. Remisin al catastro de los aspectos fiscales


La organizacin del catastro parcelario, tan til al registro para dar
precisin descriptiva a la cosa inscribible, sirvi tambin para liberarlo de
tareas ajenas a su funcin especfica, ya que muchos controles tributarios
fueron transferidos del registro al catastro, por ser este organismo el ms
indicado para velar por el crdito fiscal.
El Estado dej de anteponer su polica tributaria a la polica registral,
pues el art. 41, Ley Nacional de Registros 17.801, dispuso: "No podr
restringirse o limitarse la inmediata inscripcin de los ttulos en el Registro
mediante normas de carcter administrativo o tributario". En buena hora para
la seguridad jurdica.

1.3.6.1.2. Espaa
Roca Sastre (1995)
Con el Derecho fiscal, el Derecho inmobiliario registral tienen asimismo relacin
respecto a mandamientos ordenando anotaciones preventivas de embargo por dbitos
fiscales y ejecuciones derivadas de los mismos, justificaciones previas del pago de los

178

Impuestos de Transmisiones Entre Vivos y Actos Jurdicos Documentados y de Sucesiones y Donaciones, hipoteca legal tcita por impuestos, as como la legal expresa,
afecciones fiscales regstrales por autoliquidacin de dichos impuestos, por exenciones o
bonificaciones o para garantizar la liquidacin de la extincin del usufructo, coordinacin
entre el Catastro y el Registro de la propiedad, etc. (P. 93)

1.4.

Sistemas Registrales
Segn el Diccionario Enciclopdico de Derecho Usual de Guillermo Cabanellas,

sistema es el conjunto de principios, normas o reglas, lgicamente enlazadas entre s,


acerca de una ciencia o materia. Tomando como base este concepto nos permitimos
concluir que Sistema Registral es el conjunto de principios, normas o reglas ligadas entre
s que regulan una determinada organizacin registral; ahora bien,

los sistemas

registrales segn la doctrina llevan el nombre del pas que le dio origen, as existen los
sistema francs, alemn, australiano, espaol, inclusive peruano como vamos a ver a
continuacin.

1.4.1. Sistema Registral Francs.


Roca Sastre (1995)
El sistema inmobiliario registral francs es el prototipo de los sistemas de
Registro con efectos de inoponibilidad de lo no registrado, llamado asimismo de
transcripcin.
Francia cuenta con antecedentes histricos de intensa publicidad inmobiliaria
imperante de antiguo en las provincias del Norte, como el nautissement de Flandes y la
appropiance de Bretaa, modos de publicidad stos que evolucionaron hacia un sistema
de registro.
La insinuacin romana de donaciones penetr incluso en las provincias
germanizadas del Norte de Francia y la misma fue desenvuelta a fines de proteccin de
terceros por disposiciones reales de los siglos xv a xviii.
Durante la revolucin francesa la Asamblea constituyente se propuso regular un
sistema general de publicidad inmobiliaria, lo que efectu mediante dos Decretos
parlamentarios del 9 de mesidor del ao III, uno relativo a las hipotecas y otro a
declaraciones de inmuebles al Registro, los cuales dispusieron la publicidad registral por

179

fincas y establecieron la registracin para que las hipotecas y las transmisiones y


gravmenes del dominio tuvieran efecto, inspirndose en ideas de Derecho germnico.
Mas estos decretos no tuvieron plena aplicacin, ya que, a pesar de que su
vigencia se prorrog dos veces, fueron suspendidos y ms tarde derogados por la ley de
11 de brumario del ao VII, que es la primera disposicin que introdujo el sistema de
transcripcin en los Registros de conservacin de hipotecas de los actos entre vivos
sobre bienes susceptibles de ser hipotecados, para que los mismos pudieran ser
opuestos a terceros adquirentes.
Al discutirse el Cdigo civil se pretendi sistematizar de una manera global la
publicidad registral inmobiliaria, pero no se consigui.
El sistema registral francs est regulado en parte por el Cdigo civil de 1804 y
complementado por la ley de transcripciones de 23 de marzo de 1855, modificada por las
leyes de l de marzo de 1918 y 24 de julio de 1921 y por el Decreto-ley de 30 de octubre
de 1935. Pero actualmente han sido sustituidas por el Decreto-ley de publicit foncire
de 4 de enero de 1955, el cual, adems de redactar en nueva forma numerosos artculos
del Cdigo civil, ha modificado bastante profundamente dicha ley de transcripciones de
1855. Este Decreto-ley ha sido desenvuelto y completado por el Decreto de 14 de
octubre de 1955 y por otras disposiciones posteriores, entre ellas tres ordenanzas de 7
de enero de 1959 y otra de 5 de septiembre de 1960, as como la reforma de detalle del
Decreto de 7 de enero de 1959 (P. 30, 31)

Llamado tambin de la Transcripcin o de la Clandestinidad. De "Sistema" slo


tiene el nombre, pues propiamente es Un Rgimen Registral. Tiene su origen en la
tradicin Romana, donde la adquisicin de la propiedad inmueble y la constitucin de los
derechos reales sobre sta, se materializan por el simple consentimiento de las partes y
la transcripcin slo produce efectos con respecto a terceros.
Los sostenedores del rgimen de la Transcripcin hacen resaltar el imperio del
consentimiento y la libertad en la contratacin, afirmando que es necesario respetar la
voluntad de las partes.
Este Sistema consiste en la transmisin consensual, o sea que la cosa vendida
se trasmite al comprador por el simple consentimiento de las partes sin necesidad de los
requisitos de la tradicin o inscripcin.

180

Este Sistema ha sufrido modificaciones, pues cabe sealar que los Ttulos ya no
se transcriben o copian, sino, que el Registrador Pblico se limita a formar volmenes
con los documentos presentados.
Podemos decir, que la transcripcin es obligatoria pero no para las partes, sino
para los Notarios, autoridades administrativas, etc, quienes estn obligados a pedir en
determinado caso e independientemente de la voluntad de las partes la transcripcin de
los actos o las decisiones judiciales sometidos a publicidad en que intervenga.
El Sistema Francs concepta el derecho de propiedad absoluto, afirmando que
las legislaciones no pueden establecer limitaciones a este derecho, y con un concepto
individualista se asevera que el propietario puede disponer de sus bienes inmuebles
libremente, sin limitaciones al ejercicio de sus derechos.
Este sistema se caracteriza por el predominio del Ttulo, o sea el de la voluntad
individual, para crear, modificar, trasmitir o extinguir derechos sobre inmuebles, siendo
conocidos los contratos solamente por las partes, careciendo en consecuencia de
Publicidad Registral, caracterstica sta que hace inaceptable este sistema, por que la
publicidad es la base y el sustento de los Registros Pblicos, es la esencia de dicha
Institucin.
Los grandes inconvenientes del Sistema Francs, son su carcter individualista,
absoluto, consensual y falta de publicidad. En cuanto a la falta de publicidad, tal
circunstancia es origen de constantes litigios y problemas. La finalidad de los Registros
Pblicos, es la inscripcin y publicidad de los actos que la Ley determina (P. 27, 28)

Caractersticas Del Sistema Francs


1. El derecho de propiedad es considerado eminentemente individual y
absoluto, afirmando que las legislaciones no pueden establecer
limitaciones a este derecho.
2. La transferencia de la propiedad inmueble y la constitucin de los
derechos reales sobre sta se realiza por el simple consentimiento de los
contratantes, primando la voluntad, y no siendo necesaria la inscripcin en
el Registro ni la tradicin.

181

3. Las mutaciones inmobiliarias son conocidas solamente por las partes


contratantes, careciendo de publicidad por lo que se le denomina "Sistema
de la Clandestinidad o Transcripcin".
4. Actualmente los Ttulos ya no se transcriben o copian, sino que el
Registrador, se limita a formar volmenes con los documentos
presentados.
5. La transcripcin es obligatoria, no para las partes, sino para el Notario y
otras Autoridades Administrativas.
Los grandes inconvenientes de este Sistema son su carcter individualista,
absoluto, consensual y falto de publicidad (P. 28,29)

Notas Caractersticas del Sistema Registral Francs.


Roca Sastre (1995) p. 32
I. Finca y actos registrables. Debe distinguirse entre la finca y los actos registrables:
A. En cuanto a la finca ella no es tomada en consideracin como unidad registral bsica,
sino tan slo como algo complementario a base de ficheros parcelarios y ficheros de
inmuebles urbanos, conforme se ver despus. Sin embargo, ella muestra una tendencia
hacia un sistema de folio real.

Los sistemas de transcripcin o de inoponibilidad no concentran en una hoja o


registro particular abierto a cada finca todo el historial jurdico real de la misma, porque
no lo necesitan, y si el sistema francs intenta efectuarlo a base de ficheros reales o
inmobiliarios, no lo hace a los efectos sustanciales, sino como mecanismo facilitador de
bsqueda de lo registrado a fin de suministrar rpidamente datos o certificar sobre ellos.
Por eso la exposicin de motivos de dicho Decreto-ley de 1955 afirma que, cuando la
reforma se haya consolidado, se podrn proporcionar datos casi inmediatamente de ser
solicitados, sea con relacin a un propietario sea respecto de una parcela determinada
sin indicacin de su propietario, gracias al uso de las fincas parcelara.
Hay que destacar tambin que el nuevo sistema registral francs establece una
efectiva correlacin del Catastro con el Registro.

182

As el art. 2 de dicho Decreto-ley de 1955 dispone que ninguna modificacin jurdica de


un inmueble puede ser objeto de una mutacin catastral si el acto o decisin judicial
constatando esta modificacin no ha sido publicado en el fichero inmobiliario.

B. Los actos o materia registrable en el sistema registral francs es actualmente de gran


amplitud, pues abarca la casi generalidad de actos entre vivos y por causa de muerte.
La materia registrable en el tecnicismo del sistema francs est compuesta por actos y
decisiones judiciales que se registran por publicacin o transcripcin; y privilegios e
hipotecas que se registran por inscripcin. Por tanto se registran actos (actos jurdicos y
decisiones judiciales) y derechos (privilegios inmobiliarios e hipotecas lgales, judiciales
y convencionales): los primeros se transcriben o publican y los segundos se inscriben.
Sin embargo, nosotros los englobamos todos bajo la denominacin de

actos

registrables.
Clsicamente la distincin entre publicacin o transcripcin e inscripcin se funda
en que la primera es la reproduccin del ttulo registrable, que hoy se hace por va de
archivo y encuademacin en el Registro de una de las dos copias del acto registrable
presentadas, en tanto que la inscripcin es un simple extracto de las clusulas sustanciales del acto de donde surge el privilegio o la hipoteca que se constata en el
Registro mediante la presentacin del ttulo correspondiente juntamente con el archivo
de una de las dos notas contentivas de los datos exigidos por la ley. A partir del citado
Decreto de 1959 de reforma de detalle ya no se habla de transcripcin sino publicacin o
archivo, puesto que desde la ley de 1921 no se transcribe el documento sino que se
archiva una copia del mismo.
La relacin de los actos registrables es bastante compleja y debe exponerse por
grupos en atencin a los efectos correspondientes.
a)

Actos obligatoriamente registrables:

Roca Sastre (1995)


1. Los actos y decisiones judiciales que contengan o constaten toda
mutacin o constitucin entre vivos de derechos reales sobre inmuebles y
los privilegios inmobiliarios e hipotecas, as como los arrendamientos de

183

inmuebles por ms de doce aos o en que se anticipen rentas de tres o


ms aos.

Entran tambin aqu los actos entre vivos dirigidos a constatar clusulas
de inalienabilidad temporal y todas las dems restricciones al derecho de
disponer, as como las clusulas susceptibles de entraar la resolucin o
revocacin de los referidos actos de mutacin o constitucin de derechos
reales, privilegios e hipotecas; y tambin las decisiones judiciales
constatando la existencia de tales clusulas.

2. Los actos por causa de muerte de transmisin o constitucin de derechos


reales inmobiliarios.
Son registrables los testimonios notariales en que se constaten estas
transmisiones y constituciones por causa de muerte, con las clusulas de
restitucin contenidas en los testamentos y las restricciones del derecho
de disponer, y todas las clusulas que puedan entraar revocacin, las
cuales sern reproducidas literalmente en los testimonios notariales.

Las demandas judiciales dirigidas a obtener y los actos y decisiones judiciales


que constaten la resolucin, la revocacin, la anulacin o la rescisin de una convencin
o de una disposicin por causa de muerte relativa a derechos reales inmobiliarios.

Entran incluso aqu: Los actos confirmativos de convenciones afectadas por


causas de nulidad o de rescisin, los actos acreditativos del cumplimiento de condicin
suspensiva, las decisiones judiciales que rechacen las demandas antes indicadas o
desestimen la accin o instancia, los actos y decisiones judiciales declarativas, las
sentencias sobre bienes de ausentes, las convenciones sobre indivisin de inmuebles,
las decisiones admitiendo la dimisin de bienes hipotecados por parte del tercer
poseedor, los actos interruptores de la prescripcin adquisitiva o de renuncia de la
prescripcin consumada, y los documentos que constaten cambios del nombre de
personas fsicas y de denominacin o domicilio de sociedades, asociaciones, sindicatos
u otras personas morales.

184

b) Actos registrables simplemente:


1. Los mandamientos de embargo y dems actos procesales relacionados con ellos.

1.4.2. Sistema Registral Alemn.


Roca Sastre (1995)
El sistema inmobiliario registral alemn es el prototipo de los sistemas de
Registro con efecto de exactitud de lo registrado.
Alemania contaba con importantes antecedentes legislativos sobre la materia en
los diversos Estados existentes antes de la unificacin nacional. Entre estos
antecedentes destacan las dos leyes de 5 de mayo de 1872, relativa una a la adquisicin
de la propiedad inmueble y la otra a los libros inmobiliarios, en las que se encuentran
grmenes notables del rgimen registrai futuro, en los que influy notablemente la
escuela histrica de SAVIGNY
El sistema inmobiliario registral alemn se apoya en una institucin registral
robusta, de fuertes precedentes nacionales, adaptados las necesidades del trfico
jurdico inmobiliario moderno. Se halla contenido el sistema fundamentalmente: en el
Cdigo civil e 18 de agosto de 1896 (que empez a regir el 1 de enero de 1900, a la
Ordenanza registrai (Grundbuchordnung) de 5 de agosto de 1935, en la ley de
Jurisdiccin voluntaria de 20 de mayo de 1898, n la ley de Ejecucin y Administracin
judicial de 24 de mayo de 897, en la ley sobre normas en materia de registros de 20 de
diciembre de 1963, en las leyes de 5 de noviembre de 1969 y 27 de MO de 1970, que
crean el Rechtspfleger o Administrador de Justicia, como encargado del Registro, y en la
ley de 22 de junio de 1977 de modificacin de los Registros inmobiliarios. (P. 43:45)

1.4.2.1.

Caractersticas del Sistema Registral Alemn


1) Se sustenta en dos principios El Catastro y el Registro Territorial.
2) La propiedad se transmite por el consentimiento unido a la inscripcin en el
Registro.
3) La formalidad de la inscripcin es requisito sine-quanon para transferir la
propiedad y constituir derechos reales.
4) Si no se verifica la inscripcin, el adquirente del bien o del derecho real tiene un
simple derecho personal contra el enajenante o propietario slo para conseguir
que se extienda la inscripcin.

185

5) La inscripcin acredita el derecho del propietario, del acreedor hipotecario, o de


cualquiera que tenga un derecho real inmobiliario que puede oponerlo a todos
erga ommes.
6) El derecho inscrito concede a su titular accin imprescriptible para reclamar el
bien.
7) El adquirente del dominio del inmueble no puede transferirlo ni gravarlo, sin que
previamente inscriba su Ttulo de adquisicin.
8) La inscripcin tiene valor absoluto, es decir, el que adquiere de quien aparece en
el Registro como dueo de la finca, adquiere vlidamente, aunque el dato que
publica el folio sea errneo (P.

30, 31)

1.4.3. Sistema Registral Australiano.


Roca Sastre (1995)

El sistema inmobiliario registral australiano es el instaurado en Australia del Sur


en virtud de la South Austrlian Property Act de 27 de enero de 1858, que debi regir a
partir del de julio siguiente, ley sta que ha sido objeto de varias modificaciones.
Se denomina tambin sistema Torrens por ser ideado por Sir Robert Richard
TORRENS, que era un irlands de origen, residente en Australia. Dicha ley tambin se
llama Act Torrens.
Este sistema se extendi, con mayores o menores variaciones a Otros Estados
de Australia, as como a Nueva Zelanda, e incluso, con variaciones, a Inglaterra, y a
algunos Estados de Norteamrica (California, Colorado, Illinois, Massachussetts,
Minnesota, Nueva York, Carolinas, Ohio, Oregn, Virginia y Washington) (P. 65)

Sistema llamado tambin Acta de Torrens, segn el cual, el proceso


enajenativo se halla sumamente simplificado, pues es suficiente que los contratantes
llenen un impreso de modelo oficial y lo remitan, junto con el Ttulo, a la Oficina del
Registro, el mismo que es objeto de calificacin por el Registrador, quien expedir un
nuevo Ttulo que atribuir la propiedad como adquirida por simple ocupacin y que har
fe en cuanto a la realidad fsica y jurdica de la finca.

186

La inscripcin es constitutiva, con fuerza legitimadora y sustantitividad absoluta.


La caracterstica fundamental del Sistema es la separacin total del contrato causal y de
sus efectos reales en el negocio jurdico de transmisin de inmuebles.

El proceso de inmatriculacin, se traduce en un Ttulo real inatacable, que es la


misma inscripcin, la cual, una vez realizada, se desentiende de la causa obligacional y
no puede invalidarse.

No slo es la prueba o documento justificativo del derecho sino que se convierte


en el derecho mismo, y en un derecho con adquisicin originaria porque cada Ttulo que
suscribe el Registrador va liberada de todo posible vicio que tuviera la adquisicin, el
instrumento y las partes contratantes.

La fuerza probatoria del Ttulo es absoluta y contra su contenido no puede


prosperar accin alguna. En el Sistema Australiano no existen los principios regstrales
de legitimacin y fe pblica, ya que las constancias del Registro prevalecen siempre sin
hacer distinciones de ninguna especie. Este Sistema se funda en la ficcin jurdica de
que, en las sucesivas enajenaciones de titularidad, vuelve al Estado que la toma de
manos del vendedor anulando el Ttulo de ste y hace una nueva concesin al
comprador, entregndole el nuevo certificado o Ttulo Real.
El Sistema Torrens, sintetiza los principios fundamentales de todo buen Sistema
Registral a saber-" sustantividad de la inscripcin, publicidad y garanta que presta el
Estado a quien ha registrado el derecho, principios que se realizan a base de la
organizacin del Catastro. La inscripcin primera del dominio es facultativa, o sea la
llamada inmatriculacin, para lo cual se requiere el cumplimiento de ciertas formalidades
de orden sustantivo, como el examen minucioso de los Ttulos y de orden adjetivo, como
la publicidad en los diarios, con la finalidad de que las personas que se crean con
derecho al bien inmueble se presenten. Cumplido este trmite es obligatoria la
inscripcin para las sucesivas transmisiones y constituciones de derechos reales. El
Sistema Torrens, tiene el mrito de que el Estado ampara los derechos inscritos,
reconociendo su legitimidad, toda vez que la inscripcin se efecta a base de Ttulos
saneados. No ampara en cambio actos nulos e ilcitos y la publicidad garantiza los
derechos reales que resultan o aparecen de la inscripcin.

187

Caractersticas.
1) El proceso enajenativo se halla sumamente simplificado, pues es suficiente
que los contratantes lleven un impreso de modelo oficial y lo remitan, junto
con el ttulo, a la oficina del Registro, quien expedir un nuevo Ttulo,
previa calificacin.
2) La inscripcin es constitutiva con fuerza legitimadora y sustantividad
absoluta.
3) Existe separacin total del contrato causal y de sus efectos reales en el
negocio jurdico de transmisin de inmuebles.
4) El proceso de inmatriculacin, se traduce en un Ttulo real inatacable, que
es la misma inscripcin, la cual una vez realizada, se desentiende de la
causa obligacional y no puede invalidarse.
5) Cada ttulo que suscribe el Registrador va liberado de todo posible vicio
que tuviera la adquisicin, el instrumento y las partes contratantes.
6) La fuerza probatoria del Ttulo es absoluta y contra su contenido no puede
prosperar accin alguna.
7) En este Sistema no existen los Principios Regstrales de Legitimacin y Fe
Pblica.
8., Se funda en la ficcin jurdica de que, en las sucesivas enajenaciones, la
titularidad vuelve al Estado, que la toma de manos del vendedor anulando
el Ttulo de ste y entrega uno nuevo al comprador.
9. Se adopta un rgimen de seguro, para posibles daos y perjuicios que
ocasionen las inscripciones.
10.Representa el grado ms avanzado de organizacin registral. (P. 34,35)

1.4.4. Sistema Registral Espaol


El Registro como Institucin, nace en Espaa con la Ley Hipotecaria de 1861,
que ha sido modificada para adecuarla a los cambios socio-econmicos as como por la
integracin del pas a la Comunidad Europea.

188

Es importante por el hecho de ser fuente de la mayora de las legislaciones


americanas, entre ellos el Sistema Registral Peruano, pues en el Sistema Espaol, para
poder transmitir un bien se requiere justa causa o Ttulo y la entrega de la cosa o
tradicin, lo que significa que la virtualidad del acto transmitivo inmobiliario, descansa en
la escritura notarial como exteriorizacin de las relaciones obligacionales.
La inscripcin es declarativa de los derechos y su objetivo es, simplemente, la
informacin a terceros, pero un acto inscrito obtiene una presuncin de exactitud juristantum que debe ser destruida para invalidarlo.
A su vez, los terceros que adquieren de buena fe un derecho, que conste perfecto
en el Registro, pueden apoyarse en la fe pblica registral que legtima el derecho
hacindolo inatacable.
La inscripcin de los derechos de dominio es facultativa, pero es obligatorio para
la constitucin del derecho real de hipoteca.
Las reglas fundamentales del Registro Espaol son:
a.

El Registro de la Propiedad es una oficina pblica constituida por el


personal que recibe y valora los documentos y libros en los que se
practican las inscripciones.

b. El Registro se lleva por fincas, es decir, sigue un sistema de folio real. El


Acto de ingresar una finca en los libros, la inmatriculacin, no es una
inscripcin corriente, como ocurrira en un Registro que fuera un puro
depsito de contratos, sino que supone, a la vez, la apertura del folio, con
la descripcin que ha de servir para la identificacin del inmueble en lo
sucesivo y la determinacin del propietario y titulares de derechos reales
limitados.
c.

Las modificaciones reales se producen con independencia del Registro,


salvo la hipoteca. Es decir, que el Ttulo y modo bastan para transmitir la
propiedad, crear la servidumbre, etc., y ello aun cuando se trate de
inmuebles que ya estn inmatriculados en el Registro. El adquirente de
ellos, inscriba o no su Ttulo, es verdadero propietario, y lo mismo el que
adquiere la servidumbre en favor de su finca. Slo la hipoteca necesita
indispensablemente, para nacer, de la inscripcin.

189

d. La inscripcin es voluntaria. Salvo limitadas excepciones, ninguna norma


obliga a inscribir, o castiga al que no inscribe; evidentemente, en materia
de hipoteca el no inscribir impide el nacimiento del derecho! pero ms que
de una obligacin podemos hablar aqu de una carga. Sin embargo,
nuestra legislacin registral estimula la inscripcin por diversos medios.

e.

Las declaraciones del Registro se presumen exactas. El titular inscrito


puede hacer valer esa presuncin de exactitud en el proceso, con la
consiguiente inversin de la carga de la prueba. Pero se trata de una
presuncin "Juris Tantum", demostrada la inexactitud registral, el
Registro no atribuye, per se, una titularidad en consonancia con lo
constatado en l (Presuncin de exactitud del Registro).

f.

Sin embargo el que adquiere fiado en la apariencia de titularidad de su


transmitente, es protegido, de tal modo que su adquisicin deviene vlida
y eficaz, una vez que ingresa en el Registro, como si la situacin
aparente fuera real.
Evidentemente, la confianza en la apariencia, slo puede ser
protegida cuando existe, es decir, cuando el adquirente desconoce la
situacin real y es engaado por la aparente (principio de buena fe).
Dada esa buena fe, la transmisin se produce a pesar del dolo o fraude
con que acte el transmitente^ el hecho de ser ste titular registra!,
determina que tenga la posibilidad de hecho de hacer adquirir, a la
persona que con l contrata, unos bienes -los registrados a su nombreque l mismo no tiene (principio de legitimacin). La constancia registral
no es, sobre todo, una forma de ser, sino una forma de valer. No quiere
decir esto que los derechos no valen por s, pero, en cambio, las
apariencias regstrales tienen un valor formal que puede llegar a ser
independiente del valor material en tanto y en cuanto se den las
condiciones precisas para invocar la proteccin del Registro.

g.

El Registro publica derechos y no hechos, sin embargo los derechos


inscritos hacen presumir la existencia de correlativas situaciones de
hecho.

190

h. La proteccin registral se otorga a quienes inscriben en el Registro sus


Ttulos, y por orden de ingreso de aqullos, conforme a la naturaleza
propia de cada derecho (principio de prioridad).

i. En principio, los cambios regstrales se producen exclusivamente a


instancia de parte, o sea que el Registrador no puede realizar asientos en
los libros si no es solicitado por quien tenga derecho al asiento o resulte
perjudicado por l (principio de rogacin). Cada asiento, salvo el primero,
debe apoyarse sobre otro anterior, vigente y suficiente para servirle de
base. Tratndose de transmisiones de propiedad, esta regla quiere decir
que cada adquirente slo puede inscribir su derecho si lo ha recibido del
ltimo titular segn el Registro (principio de tracto sucesivo).

j.

El Registrador debe negarse a inscribir cuando no se den los


presupuestos materiales y formales para la inscripcin en el Ttulo, el
solicitante y el Registro! por consiguiente debe examinar en cada caso si
existen tales presupuestos (principios de legalidad).

k. Para conseguir una claridad absoluta en las manifestaciones del Registro,


es preciso que la inscripcin pueda publicar con toda exactitud el titular de
cada derecho, la finca sobre la que recae, el contenido del derecho y la
proporcin en que al titular corresponde, y, en su caso, el importe del
crdito que es asegurado con hipoteca y el objeto individualizado sobre el
que recae (principios de especialidad y determinacin) (P. 36:39)

1.4.4.1.

Caractersticas de este sistema

1.La transmisin de un bien requiere justa causa o Ttulo y la entrega de la cosa o


radicin.
2.La inscripcin es declarativa de los derechos y su objetivo es simplemente, la
informacin a terceros.
3.Un acto inscrito obtiene una presuncin de exactitud Juris Tantum que debe ser
destruida para invalidarlo.

191

4.Tiene plena vigencia el Principio Registral de Fe Pblica Registral que legtima el


derecho hacindolo inatacable.
5.La inscripcin de los derechos de dominio es facultativa, pero es obligatoria para la
constitucin del derecho real de hipoteca (P. 39)

1.5.6. El sistema Registral Peruano.


Guevara (1996)
Realmente existe un Sistema Registral Peruano...? Consideramos que no,
porque en nuestra norma positiva se han incorporado todos los sistemas. Al respecto, la
exposicin de motivos del C.C. vigente, nos dice: "Antes de referirnos al articulado del
libro de Registros Pblicos, en necesario sealar cul es el carcter de las inscripciones
en nuestro sistema registral.
"Debemos definir si estamos ante un sistema de transcripcin o de inscripcin,
potestativo y obligatorio y constitutivo o declarativo".
"Son sistemas que admiten la transcripcin, aquellos en los cuales los ttulos que
logran acogida registral son transcritos literalmente en los archivos de los registros, sin
abreviacin ni omisin alguna (Francia)".
"En los sistemas de inscripcin, al contrario, se extrae de los ttulos que buscan
acogida registral los elementos esenciales, para que de ellos quede constancia en los
asientos de inscripcin correspondientes".
"Nuestro sistema registral es el de inscripcin porque aun cuando se archive
copia de los ttulo y la publicidad registral se extienda a ellos, se publica un asiento, esto
es, un resumen o extracto del ttulo que logra acceso al registro".
"Admitiendo que nuestro sistema es el de inscripcin queda por determinar si
esta inscripcin es potestativa u obligatoria y constitutiva o declarativa".
"Son potestativas aquellas que establecen que las personas pueden inscribir o no
los actos que tienen acogida registra; mientras que son Obligatorias aquellas que
establecen sanciones para quienes no cumplen con inscribir los actos correspondientes".
"Por otro lado, son constitutivos aquellos sistemas que no admiten la existencia
de un acto si ste no se ha inscrito. La inscripcin resulta p elemento de validez del acto

192

jurdico. Mientras que son simplemente declarativos los que admiten la existencia del
acto a pesar de su falta de Inscripcin".
"Estas definiciones nos sirven para no confundir la caracterstica de ser
obligatoria con la de ser constitutiva. Un sistema puede ser obligatorio y a la vez ser solo
declarativo, como el caso del francs, poif ejemplo, el que se imponen sanciones
econmicas para los casos de falta de inscripcin desde 1955, lo que lo hace obligatorio,
sin perjuicio de seguir siendo declarativo en la medida que el acto existe a pesar de su
falta de inscripcin".
"Qu establece nuestro Cdigo al respecto?".
"Es cierto que en el C. Civil se encuentra una amplia variedad, pues al lado de la
inscripcin de la hipoteca que resulta constitutiva, tenemos la transferencia de propiedad
y otros derechos reales cuya ; inscripcin es declarativa. Tambin se encuentra el caso
de la inscripcin de las personas jurdicas, que de acuerdo a lo sealado por el artculo
77 del Cdigo, es coristitutiva".
"Toda esta variedad no es causal, pues pretende otorgar a la inscripcin de cada
institucin la naturaleza que a ella le sea ms conveniente".
"Mucho se ha discutido la necesidad y conveniencia de establecer un sistema
registral constitutivo de derechos y actos jurdicos y muchas voces se han levantado
sosteniendo esta posibilidad, quizs entusiasmados por la aparente perfeccin del
sistema registral alemn".
"En este sentido, cabe mencionar el Proyecto, del Libro de Registros Pblicos
que fuera presentado a la Comisin Revisora por la ONR, en el que se propona adoptar
el sistema constitutivo de la inscripcin y hacerlo en forma progresiva, es decir comenzar
por algunas grandes ciudades para luego extender este sistema al resto del pas".
"Esta idea de extender paulatinamente la inscripcin constitutiva no parece
adecuada, por cuanto obligara al pas a regirse por normas jurdicas distintas segn el
lugar de residencia y adems porque debemos reconocer la enorme posibilidad de que
esta generalizacin no se cumpla y en lugar de que la indeseable circunstancia de
tener regmenes jurdicos distintos, sea momentnea e episdica, pase a ser
permanente".

193

De lo glosado anteriormente, podemos apreciar que la exposicin de motivos del


C.C. reconoce la existencia de todos los sistemas registrales, cuando dice: es cierto que
en el Cdigo Civil se encuentra una amplia Variedad.", consecuentemente nos dan la
razn cuando afirmamos que no un sistema registral. Adoptar todos es no tener ninguno.
En la misma exposicin de motivos, se seala cuatro razones para Consagrar
que la inscripcin sea declarativa y slo por excepcin que sea constitutiva; nosotros
consideramos que son pretextos ms no razones, por lo siguiente:

1. No poseer catastro nacional verdaderamente eficiente. Creemos que con


un poco de esfuerzo podemos tener un catastro eficiente e ir
perfeccionndolo
2. La realidad espaola es diferente; si ellos prefieren la inscripcin
declarativa, nosotros la preferimos coristitutiva, por sus ventajas obvias.
Lo costoso se justifica, si en la inscripcin hay celeridad, pero con
seguridad. Dejemos ya de copiar leyes ajenas y hagamos la nuestra.
3. Si adoptamos el sistema constitutivo, desaparecer el temor de que "no
significa garanta alguna de que efectivamente vaya a Trnscribirse todo
acto inscribible".

Los Registros Pblicos cumplieron cien aos como

Institucin el 2 de enero de 1988; estos temores ya hubieran sido


superados si se hubiera adoptado el sistema consumitivo. Ojal que no
transcurran otros cien aos y i sigamos con los mismos temores.
4. El hecho de que se haya establecido la consensualidad en un artculo, el
949, no es ninguna razn valedera para seguir con una modalidad que es
inconveniente y peligrosa; es que ignoramos los numerosos casos de
estafas y estelionatos, por el hecho de vender un mismo inmueble a varias
personas?.
Por otra parte, para el C.C, el trmino "inscripcin", que lo emplea en su
sentido ms genrico, se refiere a la inscripcin definitiva, a la anotacin
preventiva o marginal, a la cancelacin y en general a cualquier acceso al
registro que las normas legales permitan.(P. 87:89)

1.5.

Estructura Legislativa del Derecho Registral peruano


194

1.5.1. Ley de creacin de la SUNARP.


Por

Ley N 26366 se crea el Sistema Nacional de los Registros

Pblicos
(SINARP) y la Superintendencia Nacional de los Registros Pblicos (SUNARP).

El Sistema Nacional se cre por imperio del dispositivo legal mencionado, con
la finalidad de mantener y preservar la unidad y coherencia en el ejercicio de la funcin
registral en todo el pas, orientado a la especializacin, simplificacin integracin y
modernizacin de la funcin, procedimientos y gestin de todos los registros que lo
integran.

La Ley en comentario fue promulgada a los cuatro das del mes de Octubre de
mil novecientos noventa y cuatro y su estructura es de IV Ttulos: Del Sistema Nacional
de los Registros Pblicos, De los Registros, De los Registradores Pblicos, De la
Superintendencia Nacional de los Registros Pblicos.

Este ultimo comprende la

naturaleza de la SUNARP, de la Alta Direccin, del Directorio, del Consejo Consultivo,


del Rgimen Econmico y Financiero y del Rgimen Laboral.

La referida Ley tiene 22 Artculos, 10 Disposiciones Complementarias y


Disposiciones Transitorias.

1.5.2. Estatuto de la SUNARP

Fue aprobado por Resolucin Suprema N 135-2002-JUS y modificada por la


Resolucin Suprema N 027-2005-JUS. Esta ltima publicada en el Diario Oficial El
Peruano el 04.02.2005.

Comprende V ttulos, 50 Artculos, una Disposicin Complementaria y dos


Disposiciones Transitorias. Norma la Naturaleza, funciones generales y
rgimen econmico y laboral de la Superintendencia Nacional de los Registros PblicosSUNARP y establecesu

estructura

orgnica, as como

las atribuciones y

obligaciones de sus distintos rganos.

195

1.5.3. Reglamento de Organizacin y FuncionesROF:

Fue aprobado por Resolucin Suprema N 139-2002-JUS de fecha 19.07.2002 y


est estructurada

en IV Ttulos 116

Artculos,

Disposiciones

Complementarias y 3 Disposiciones Transitorias.

Los Ttulos estn referidos a: Contenidos y alcances, Naturaleza y Funciones


Generales, Estructura Orgnica y Rgimen Econmico y Financiero.

El ROF es un documento normativo que determina la finalidad, objetivos,


organizacin bsica y funciones generales de la Superintendencia Nacional de los
Registros Pblicos, as como la dependencia, nivel jerrquico y relaciones de las
unidades orgnicas que la conforman.
1.6.4. El texto nico de procedimientos Administrativos TUPA

Por Decreto Supremo 008-2004-JUS dado en la casa de gobierno a los 27


das del mes de julio del ao 2004, se aprob el Texto nico de Procedimientos
Administrativos-TUPA de la Superintendencia Nacional de los Registros Pblicos,
refiriendo en su Art. 2 que la inscripcin de actos y contratos en los distintos registros
que integran el Sistema Nacional de los Registros Pblicos, por

su

naturaleza

Registral, est sujeta a la calificacin del Registrador, conforme a las disposiciones


legales y reglamentarias correspondientes; no obstante la relacin de procedimientos
registrales en el TUPA aprobado, no restringe el derecho de los administrados a
solicitar la inscripcin de otros actos o contratos no comprendidos en el mismo. .

196

197

Capitulo II
Principios Regstrales

Pese a lo vasto de su contenido y a la complejidad de su problemtica, pocas disciplinas


pueden ser esquematizadas por medio de presupuestos bsicos (principios) como el Derecho
Registral.
Empezando el tema, nada mejor que el concepto de Ramn M. Roca Sastre, para quien
son principios registrales "las orientaciones capitales, las lneas directrices del sistema, la serie
sistemtica de bases fundamentales, y el resultado de la sistematizacin o condensacin del
ordenamiento jurdico registral". Este autor seala como vigentes en Espaa los siguientes
principios: de inscripcin, de publicidad, de buena fe, de consentimiento, de especialidad, de tracto
sucesivo, de legalidad, de prioridad y de rogacin o instancia.
Roca Sastre en su encumbrada obra DERECHO HIPOTECARIO cita al Hedemann, quien
expresa, respecto del derecho alemn, que en materia de derecho registral las caractersticas
esenciales del sistema son designadas "mediante denominaciones muy expresivas, y se habla de
un modo sinttico de "principios inmobiliarios".
Garca y Garca a su vez los define como "las notas o rasgos bsicos que tiene o debe
tener un determinado sistema registral".

2.1.

Clasificacin

Garca y Frontini (2006)


Respecto de la clasificacin de los principios regstrales, Roca Sastre cita, por
medio de Jernimo Gonzlez, a la doctrina alemana, que los divide en sustantivos o
materiales (citando el caso del principio de fe pblica registral) y adjetivos o de
procedimiento (haciendo especial referencia al principio de tracto sucesivo).

Garca y Garca rechaza las clasificaciones de tipo germnico, por entender


que a diferencia del sistema alemn, que ubica la parte registral sustantiva en el Cdigo
Civil y la parte formal o adjetiva en la ordenanza inmobiliaria, en Espaa, en cambio, la
Ley Hipotecaria cubre los aspectos material y formal. Consideramos que este
razonamiento es vlido para el sistema argentino, en que los aspectos material y formal

198

se integran con la legislacin especficamente registral articulada en la Ley Nacional de


Registros Inmobiliarios (17.801) y las leyes locales de cada una de las provincias.
Por ello, estimamos adaptable la clasificacin de Garca y Garca, quien distingue entre
los principios que se refieren a efectos de la inscripcin y aquellos otros que significan
requisitos de sta. De modo esquemtico, podemos representar esa clasificacin en el
siguiente cuadro, adaptado a las modalidades de nuestro sistema. (P.94)

Dentro de nuestro sistema registral, Principio es el punto de partida en la


investigacin cientfica y por lo mismo, fundamento en la indagacin registral,
Principios regstrales son los juicios, reglas e ideas fundamentales que rigen u
orientan un determinado Sistema Registral. Son aquellos que sirven de base al Sistema
Registral de un determinado pas. El estudio efectuado sobre los Sistemas Regstrales
nos permite establecer principios fundamentales que deben existir en toda organizacin
registral, en relacin a la inscripcin inmobiliaria y mobiliaria.
Vienen a ser los juicios, reglas e ideas fundamentales que rigen u orientan un
determinado Sistema Registral. Nuestro sistema registral inspirado en la Ley Hipotecaria
Espaola, actualmente es mixto; habiendo incorporado estos principios regstrales que
tienen carcter de norma sustantiva, tanto en el Cdigo Civil, como en el Reglamento
General de los Registros Pblicos, aplicndose al Sistema Registral desde su
presentacin de los ttulos en el DIARIO, hasta su correspondiente inscripcin, y son:
1. Principio de rogacin y de titulacin autntica
2. Principio de especialidad.
3. Principio de legalidad.
4. Principio de tracto sucesivo.
5. Principio de legitimacin.
6. Principio de fe pblica registral.
7. Principio de prioridad excluyente.
8. Principio de prioridad preferente.
9. Principio de Publicidad,
Cabe anotar que el Reglamento General de los Registros Pblicos no considera a
la publicidad como principio y solo la consigna como publicidad material y publicidad
formal; creemos la razn estriba en que los especialistas que lo elaboraron, siguiendo la
corriente moderna consideraron que es finalidad del Derecho Registral y no un principio
rector. El otro objetivo o fin de esta rama del Derecho es la seguridad jurdica.

199

2.2.1. Principio de Rogacin


Llamado tambin principio de Instancia y se refiere a que las inscripciones en los
Registros no se producen de oficio, es decir a voluntad del Registrador, en este caso la
rogatoria o la solicitud es necesaria.
Ahora bien, si es verdad que para la presentacin de un ttulo se requiere la
rogatoria, sta no hay que confundirla con splica, porque, como dice Garca Coni, el
servicio pblico registral es inexcusable y slo en casos muy especiales puede
denegarse la presentacin.
Este principio registral aparece contenido en el Art. 2011 del Cdigo Civil y en el
numeral III del Ttulo Preliminar del Reglamento General de los Registros Pblicos. El
Art. 2011 del C.C. establece que los Registradores califican la legalidad de los
documentos en cuya virtud se solicita la inscripcin y el numeral III del cuerpo legal
citado a la letra expresa: Los asientos registrales se

extienden a instancia de los

otorgantes del acto o derecho, o de tercero interesado


Los notarios o sus dependientes expresamente autorizados para ello, pueden ser
presentantes de ttulos, tambin estn facultados para hacer valer los recursos que les
franquean los Reglamentos de los Registros. En definitiva, cualquier persona puede
solicitar la inscripcin o anotacin preventiva de un ttulo, sin necesidad de acreditar
legtimo inters personera. A esta persona el Reglamento General de los Registros
Pblicos le denomina tercero interesado.

2.2.1.1. Excepciones al Principio de Rogacin

Cuando el Registrador ha incurrido en error material (Arts. 76 y 81 del


R.G.R.P.) Se entiende por error material, cuando sin intencin de causar
dao, se han escrito una o ms palabras, nombres propios o cifras
distintas a los que constan en el titulo archivado respectivo, se ha omitido
la expresin de algn dato o circunstancias que deben constar en el
asiento, se ha extendido el asiento en partida o rubro diferente al que le
corresponde o si se han numerado defectuosamente los asientos o
partidas.

200

En el caso de Hipoteca Legal a que alude el Art.1119 del Cdigo Civil


que a la letra reza: Las hipotecas legales a que se refiere el Art. 1118,
se constituyen de pleno derecho y se inscriben de oficio, bajo
responsabilidad del registrador, simultneamente con los contratos de los
cuales emanan.

Est prohibido rechazar de plano una solicitud de inscripcin, salvo que el


presentante no acompae la documentacin indicada en la solicitud, no abone los
derechos registrales exigidos para su presentacin y no apareje copia de su
documento de identidad con la constancia de haber sufragado en las ltimas
elecciones o haber solicitado la dispensa respectiva.

2.2.1.2. Modalidad de La rogatoria


Debe formularse necesariamente por escrito mediante formularios impresos que
se facilitan gratuitamente a los usuarios en las Oficinas Registrales ubicadas en todo el
territorio nacional. Conocemos que hace muchos aos y en lugares alejados de la
Repblica las solicitudes de inscripcin se hacan en forma verbal, prctica que poda
haberse prestado a anteponer otra solicitud de inscripcin con perjuicio de quien solicito
primero transgrediendo as el principio registral de prioridad.

2.2.1.3. Denominacin y fundamento


Garca y Frontini (2006)
El principio de rogacin o de instancia, como tambin se lo conoce, significa
que la actividad del registrador no puede ser espontnea, sino impulsada.
El registrador no puede acomodar sus asientos a la realidad jurdica extraregistral por el solo hecho de haberse enterado de modo oficioso de que la situacin
registral debe variar.
Tampoco puede el registro expedir certificaciones o informes que no le sean
requeridos.
Si recibe un documento que no puede ser objeto de inscripcin o anotacin, el
registro no podr cumplir su cometido primordial: registrar hoy para publicitar maana.
Pero no siempre basta la presentacin del documento si no se acompaa la rogatoria,
que muy raramente forma parte del documento mismo.

201

No hay que confundir rogatoria con splica, porque el servicio pblico registral es
inexcusable y slo en casos muy especiales se puede negar la prestacin (p. 115)

2.2.2. Principio de prioridad

Por el Principio de Prioridad, los derechos que otorgan los Registros Pblicos,
estn determinados por la fecha de su inscripcin y, a su vez, la fecha de inscripcin
est determinada por el da y hora de la presentacin del ttulo. Esto significa que las
inscripciones no rigen a partir de la fecha en que se realizan, sino a partir del da y hora
de su presentacin (rogatoria); es decir, la vigencia se retrotrae a la fecha y hora de sta.

Existe el apotegma jurdico prior in tempore potior in jure (el primero en el


tiempo es el ms poderoso en el derecho), que gobierna a la mecnica registral, y tiene
especial relevancia, por lo que, de acuerdo a este principio, los derechos que otorgan los
Registros estn determinados por la prioridad en el tiempo de la inscripcin, y la
prioridad en el tiempo se determina por la fecha, da, hora y fraccin de hora en que el
ttulo se presenta al Registro. Con mayor propiedad y tal como precepta el numeral IX
del Ttulo Preliminar del Reglamento General de los Registro Pblicos al referirse al
Principio de Prioridad Preferente, los efectos de los asientos registrales, as como la
preferencia de los derechos que de estos emanan, se retrotraen a la fecha y hora del
respectivo asiento de presentacin, salvo disposicin en contrario.

Nuestro Cdigo Civil reconoce este principio en sus Arts. 2016 y 2017

2.2.2.1.

Prioridad de Rango

Est contenida en el Art. 2016 del Cdigo Civil, cuando expresa que La
prioridad en el tiempo de la inscripcin determina la preferencia de los derechos que
otorga el Registro.
Este artculo expresa la Exposicin de Motivos del Cdigo Civil, reconoce la
prioridad de rango, que es la que se produce respecto de derechos sucesivos inscritos.
En este caso, los derechos inscritos no se excluyen, sino que se jerarquizan en funcin
de la antigedad de su inscripcin.

202

La prioridad de rango puede ser cedida, teniendo en cuenta que la ley lo permite.
Nuestro Cdigo en sus Arts. 1112 y 1114, tratndose de la garanta real de hipoteca,
expresamente regula la cesin de rango, que puede ser gratuita u onerosa.
La prioridad de rango se da en el caso de hipotecas sucesivamente inscritas,
cuando puede haber varios acreedores, pero un solo deudor que tiene inscrito el
derecho de propiedad a su favor.

2.2.2.2.

Prioridad excluyente

Est estatuida en el artculo 2017, cuando seala que "no puede inscribirse un
ttulo incompatible con otro ya inscrito, aunque sea de fecha anterior". Al igual que en el
caso de la prioridad de rango, la Exposicin de Motivos del Cdigo Civil manifiesta que
este artculo acoge la prioridad excluyente, que tiene efectos respecto de ttulos que son
incompatibles con otros ya inscritos y que no permiten su inscripcin aun sin interesar
las fechas en que estos ttulos fueron otorgados.
En consecuencia y como resultado de lo expuesto, se produce el cierre registral;
es decir, un ttulo que pretende su inscripcin, si es incompatible con otro ya inscrito
simplemente no podr hacerlo, aun cuando sea de fecha igual o anterior.
Dice la Exposicin de Motivos, este cierre registral puede expresarse de distintas
maneras :
a)

Si el ttulo est inscrito, el cierre es definitivo, es decir, se rechazar la


inscripcin del ttulo incompatible. (Dicho de otra manera, se tachar el
ttulo).

b) Si el ttulo primero, simplemente se ha presentado al registro, el cierre


registral para el ttulo incompatible puede como no puede suceder, en el
sentido de que est condicionado a la inscripcin del primer ttulo. Si el
primer ttulo no se inscribe, no se producir el cierre para el segundo y
ste podr acceder al registro si su calificacin es positiva.
Nos parece que tratndose del segundo caso, en la Exposicin de Motivos
se confunde la prioridad excluyente, con lo que se conoce como principio
de impenetrabilidad, el mismo que est previsto en el Art. 26 del
Reglamento General de los Registros Pblicos, al disponer que "Durante

203

la vigencia del asiento de presentacin de un ttulo, no podr inscribirse


ningn otro incompatible con ste

2.2.3. Principio de Legalidad


Por el principio de Legalidad, todo ttulo que pretenda su inscripcin, trmino que
comprende a las anotaciones preventivas, sin excepcin, debe estar sometido a una
previa calificacin registral, a fin de que a la inscripcin solamente tengan acceso los
ttulos vlidos y perfectos. Se entiende por CALIFICACION REGISTRAL, al anlisis
minucioso y exhaustivo que debe realizar el registrador, respecto a la licitad del acto,
contrato, resolucin judicial o administrativa, teniendo en cuenta las normas legales
vigentes y los antecedentes que obran en los Registros Pblicos
En rigor, la calificacin registral es el smmum de la funcin registral, siendo total
y absolutamente personal e indelegable; no debiera decirse y ms aun ejercitarse la
denominada "pre-calificacin" de ttulos por quienes no son Registradores. As como el
Juez puede dictar sentencia; slo el Registrador y el Tribunal Registral en su caso,
pueden calificar ttulos.
La calificacin registral, aparte de ser personal, es obligatoria; los Registradores
califican bajo responsabilidad, sin poder delegar en otra persona ni siquiera consultar
con sus superiores el tema jurdico en el que pudieran tener duda; diremos como La cruz
Berdejo, que es DEBER-DERECHO del registrador, lo que significa que dicho
funcionario no puede eludir calificar los ttulos que estn dentro de su jurisdiccin ni ser
obligado a pronunciarse o calificar contra su propio criterio, por cierto dentro del marco
de lo legal, ni se le puede impedir calificar los ttulos. Es obvio, que la calificacin
registral no es funcin judicial, pero se ejerce con independencia muy semejante, pero
eso s, est vinculada a los criterios seguidos anteriormente por l mismo o sus
antecesores en el cargo. Sobre este particular es

muy expresivo el Art. 33 del

Reglamento General de los Registros Pblicos, que en un principio causo desazn y


acaso desaliento en los colegas registradores, pero que luego interpretado ms
detenidamente, especialmente en su apartados c., c1), c2) y c3), hizo volver las aguas a
su nivel.
Este principio registral ha sido acogido por el Cdigo Civil en su artculo 2011, que
a la letra expresa: "Los registradores califican la legalidad de los documentos en cuya

204

virtud se solicita la inscripcin, la capacidad de los otorgantes y la validez del acto, por lo
que resulta de ellos, de sus antecedentes y de los asientos de los registros pblicos.
Lo dispuesto en el prrafo anterior no se aplica, bajo responsabilidad del
registrador, cuando se trate de parte que contenga una resolucin judicial que ordene la
inscripcin. De ser el caso, el registrador podr solicitar al Juez las aclaraciones o
informacin complementaria que precise, o requerir se acredite el pago de los tributos
aplicables, sin perjudicar la prioridad del ingreso al registro.

LEGALIDAD DE LOS DOCUMENTOS. Al registro ingresan documentos


notariales, documentos judiciales y documentos administrativos.
En los tres casos el registrador deber verificar la adecuacin de los ttulos a los
asientos precedentes de la partida que corresponda y de los antecedentes registrales
relacionados. Comprobar la existencia de ttulos pendientes que podran impedir
temporal o definitivamente la inscripcin; adems de constatar la competencia del notario
o funcionario administrativo que autorice o certifique el documento al que se le denomina
ttulo.
Tratndose de documentos judiciales que contengan mandatos de inscripcin o
de anotaciones preventivas, el registrador o el Tribunal Registral debern sujetarse a lo
dispuesto en el segundo prrafo del Art. 2011 del Cdigo Civil.
Sin perjuicio de lo anotado precedentemente, no existe prohibicin para que el
registrador aprecie la competencia del juzgado o tribunal de donde proviene el parte, as
como las formalidades de la resolucin que contiene, como son la firma del Juez, de los
colegiados del tribunal e incluso del secretario o especialista legal, tambin respecto de
la incompatibilidad entre la resolucin judicial y lo que es posible inscribir. No todo lo que
proviene del rgano jurisdiccional debe inscribirse a ojos cerrados, sino que es deber del
registrador hacerle conocer por ejemplo que el acto o derecho que esta disponiendo no
es inscribible. Ello tiene que ver con la naturaleza de su funcin; sin embargo, lo que no
puede hacer es calificar el fundamento o el contenido de la Resolucin. Como expresa
Cano Tello: "el registrador no examinar nunca si la resolucin judicial est bien o mal
producida. No hay resolucin judicial o mandato sin jurisdiccin y no hay jurisdiccin sin
competencia.

205

Tratndose de documentos notariales el registrador debe estimar como ya


dijimos, la competencia del notario, el cumplimiento de la formalidad genrica (parte o
testimonio) y de la formalidad especfica referida a los requisitos de la escritura pblica a
que alude el Decreto Legislativo 1049 del Notariado.

Algo de lo que no debiera prescindir el registrador es de verificar la autenticidad


del parte notarial, hasta donde alcance su posibilidad, pues debe considerarse que no es
perito grafo tcnico, aun cuando cuente con los medios informticos y de comunicacin
que le podran facilitar detectar la falsedad del mismo.
Tratndose de instrumentos administrativos, es de aplicacin todo lo sealado a
propsito de los instrumentos judiciales.
LA CAPACIDAD DE LOS OTORGANTES. No solo est referida a la capacidad
de ejercicio a que hace referencia el Cdigo Civil. Capacidad de ejercicio que debe
tenerse para la realizacin de los actos relacionados con la inscripcin; sino que el
registrador debe calificar tambin el estado civil, la nacionalidad, la interdiccin civil y
otros actos que podran restringir la capacidad de las personas otorgantes. Para ello
debe revisar los ndices registrales a nivel nacional para detectar las posibles razones de
incapacidad.
LA VALIDEZ DEL ACTO. Conforme se desprende del Art. 225 del Cdigo Civil,
el documento es distinto al acto. El acto consta del documento y al documento ya nos
hemos referido. Ahora nos vamos a ocupar del acto jurdico a calificar.
Respecto de l, el Registrador debe efectuar la calificacin verificando si existen
o no causales de nulidad en las manifestaciones de voluntad, de acuerdo a lo que
dispone el artculo 219 del Cdigo Civil.
Aun cuando el Cdigo no lo mencione el registrador debe verificar la identidad
entre el titular del derecho inscrito y la persona que interviene en el acto jurdico materia
de la inscripcin; de la misma manera, debe apreciar que entre el derecho inscrito y el
materia de inscripcin concurra tambin la identidad.

2.2.4.

Principio de Tracto Sucesivo


Tracto segn el Diccionario de la Real Academia es el espacio que media entre

dos lugares o el lapso que ocurre entre dos momentos. El principio es llamado tambin

206

de tracto continuo y est comprendido en el Art. 2015 del C.C., segn el cual ninguna
inscripcin, salvo la primera, se har sin que est inscrito o se inscriba el derecho de
donde emane.
Constituye un encadenamiento lgico y sucesivo de propietario a comprador o de
causante a sucesor y slo puede disponer o gravar el bien, quien en el Registro aparece
con derecho a ello.
Este principio debe involucrarse por tanto en la calificacin registral, pues la falta
de tracto determina el rechazo de la inscripcin de un ttulo.
Tiene por objeto mantener el orden regular de los ttulos registrales sucesivos, de
manera que todos los actos y dispositivos formen un perfecto encadenamiento,
apareciendo registrados como si derivaran los unos de los otros. Cada asiento registral
debe apoyarse en otro anterior, de modo que de la lectura de los mismos aparezca la
historia completa de la propiedad.
Aun cuando lo expresado pudiera hacer creer lo contrario, el principio de tracto
sucesivo, no solamente se manifiesta en el Registro de Propiedad Inmueble, sino en
todos los Registros. En el Registro de Mandatos y Poderes por ejemplo, no se podr
inscribir una revocacin de poder si anticipadamente no se ha inscrito el poder que se
revoca; en el Registro de Testamentos, no se podr anotar una demanda sobre nulidad
de testamento si antelada mente no se ha inscrito el testamento; en el Registro de
Sociedades no se podr inscribir el poder que otorga un Directorio si el mismo no est
previamente inscrito.
La excepcin al principio de tracto sucesivo, es la inscripcin primera de dominio
o inmatriculacin tratndose del Registro de Propiedad Inmueble, que es el ingreso por
primera vez de una unidad inmobiliaria a la vida registral, pero a partir de aquella, las
posteriores inscripciones deben cumplir con el principio en comentario.
La interrupcin del tracto sucesivo en el Registro de Propiedad Inmueble se
produce cuando los derechos de dominio no se inscriben pese a haberse producido
sucesivas transferencias.

Garca y Frontini (2006)


Se entiende por tracto el espacio que media entre dos lugares o el lapso que
transcurre entre dos momentos. Si el recorrido entre ambos puntos del espacio o del
tiempo se efecta ininterrumpidamente, el tracto ser continuo.

207

La evolucin de ciertos derechos, como la de los seres vivientes, presenta


caractersticas de ontogenia y filogenia.
Conforme al smil, la ontogenia comprende el desarrollo, de cada derecho
subjetivo desde su inicio hasta el estado adulto. Sus primeros pasos encuadran en la
embriologa y luego sigue una etapa de "adolescencia", hasta que llega a la madurez.
La genealoga de esos derechos, vinculados entre s por medio de los sucesivos titulares, constituye su filogenia, cuyo reflejo registral es el tracto continuo, que
interesa a nuestro estudio. (P. 135)

El folio real trae como consecuencia la necesidad de adoptar el principio de tracto


sucesivo. Mediante este, la inscripcin de un ttulo requiere que conste previamente
inscrito o anotado el derecho del transmitente (art. 2015 del Cdigo Civil). Es decir, la
compraventa entre "A" (vendedor) y "B" (comprador) slo se inscribe si previamente
aparece inscrito el derecho de "A" como propietario, de lo que se infiere que las
sucesivas transmisiones requieren estar debidamente concadenadas y no pueden haber
vacos en la cadena de transferencias.
El sistema del folio real se encuentra ntimamente vinculado con el tracto
sucesivo; prcticamente, puede decirse que estos principios no pueden vivir separados.
En consecuencia, cualquier tercero que pretenda ser reconocido como nuevo propietario
del inmueble debe contar con un ttulo traslativo de dominio otorgado por el titular
registral (o decisin judicial sustitutiva). Por tanto, la adquisicin no otorgada por el titular
registral es simplemente rechazada. Esta vinculacin de rasgos caractersticos de un
sistema registral (folio real - tracto sucesivo) permite que la hoja abierta para cada
inmueble contenga el historial jurdico completo y ordenado de las sucesivas
transferencias que afectan al bien y, en este sentido, se trata de un problema que
repercute en la ordenacin del sistema.
Como seala la doctrina alemana, este principio tiene como finalidad clarificar la
historia de los asientos. En este sentido, una buena parte de la doctrina latina mantiene
el criterio alemn, referido a que el tracto sucesivo es un "requisito de la inscripcin y,
en consecuencia, su naturaleza es meramente formal. Por ejemplo, ROCA SASTRE
seala que el tracto sucesivo exige que al tiempo de proceder a registrarse un acto
inscribible, el transmitente deba ser el ltimo titular registral del derecho en cuestin. De
esta manera, el tracto no se constituye en un requisito sustantivo para el ejercicio de la

208

facultad dispositiva, sino nicamente en un requisito formal para que el acto dispositivo
pueda ocurrir. E1 tracto registral tiene dos vertientes: positivo, por virtud del cual, a partir
de un determinado titular registral se van concadenando las inscripciones sucesivas; Y,
negativo, por el cual, desde una inscripcin nula, se cancelan las posteriores
inscripciones. Este ltimo aspecto se deriva, tambin, del latin NEMO PLUS IURIS, pues, si
extingue el derecho del transmitente, entonces ocurre lo propio con el del adquirente. En
el primer caso, por ejemplo, A vende a B, que lo transmite a favor de C, que a su vez
dona a D. En buena cuenta, el titular registral permite concadenar las inscripciones
sucesivas. En segundo caso, por el contrario, la nulidad de A-B da como resultado que
se cancelen las inscripciones posteriores, en tanto, cada uno de los transmitentes
careca del poder de disposicin que justificaba la transferencia.
Sin embargo, existen casos en los que el tracto est simplemente excluido, pues
esta figura presupone la necesidad de transmisiones derivativas, lo que no ocurre en las
disputas sobre modos originarios de adquisicin, como la usucapin. Por tanto, aqu,
como en otros casos, el juez puede romper o prescindir del tracto registral, pues en el
proceso contencioso se discute ampliamente el conflicto de forma dialctica, bajo los
principios de igualdad, bilateralidad, contradiccin y pluralidad de instancia. El tracto
sucesivo no es un principio general del derecho, sino una regla tcnica de ordenacin
registral que justificadamente puede excluirse por obra del juez.

2.2.4.1.

Significado del tracto contino

Garca y Frontini (2006)


Si la prioridad impide la inscripcin de derechos incompatibles entre s, el tracto
continuo como correlato se opone a que se acepte como "realidad jurdica
extrarregistral" el contenido de documentos en que aparezca "como titular del derecho
una persona distinta de la que figura en la inscripcin precedente", por cuanto no se
debe alterar la secuencia transmisiva, y "de los asientos existentes en cada folio deber
resultar el perfecto encadenamiento del titular del dominio y de los dems derechos
registrados" (P. 135)

Tracto interrupto extrarregistral


Garca y Frontini (2006) p. 136

209

Fuera del registro, y dentro del campo meramente obligacional, el cumplimiento


del tracto continuo resulta incontrolable, y es bastante comn que los negocios jurdicos
sean realizados en forma salteada (tracto interrupto), diluyndose la responsabilidad civil
y tributaria de los intervinientes. Entre el propietario vendedor y el comprador definitivo
suelen intercalarse operaciones clandestinas, concretadas en boletos de compraventa
que son sustituidos o endosados y que se hace desaparecer cuando por fin se llega a la
transferencia del dominio.
Estas anomalas, tan dainas para la seguridad jurdica, son un subterfugio
contra la presin impositiva, especialmente ante la incidencia de gravmenes cuya
motivacin es poco convincente, como el que afecta a las presuntas ganancias o a las
hipotecas por saldo de precio.
La demora en la inscripcin, inevitable en los registros infradotados, provoc en
su momento la mala costumbre de conformarse con un boleto de compraventa.

En materia de automotores, principalmente, la falta de una titulacin adecuada


contribuye a la proliferacin de transferencias clandestinas, combinadas con
autorizaciones para conducir. Ms de una vez, el comprador que quiere regularizar su
situacin debe buscar al vendedor del vendedor de su vendedor para cumplir con las
exigencias del Registro de la Propiedad del Automotor

1.2.4.2. Tracto continuo y doble o mltiple inscripcin


Garca y Frontini (2006)
La prioridad y el tracto continuo evitan, en principio, los casos de doble (o
mltiple) inscripcin; o sea, que un inmueble figure registrado varias veces a nombre de
uno o varios titulares. Sin embargo, en escala patolgica se dan tales supuestos,
originados generalmente por juicios posesorios en que se acredita la usucapin, que es
una de las formas de adquirir el dominio
Los casos de doble inscripcin escapan al control del registro y slo pueden ser
advertidos por el catastro, cuya certificacin sobre las circunstancias de hecho
referidas al inmueble como una de las "cosas" u "objetos materiales susceptibles de
tener un valor" adquiere, por consiguiente, gran relevancia para el quehacer notarial.
(P. 137)

210

1.2.4.3. Tracto contino abreviado


Garca y Frontini (2006) p. 138
Comnmente, cada transmisin inmobiliaria origina un asiento de inscripcin,
pero puede acontecer que dos transferencias simultneas se unifiquen en un solo
asiento o motiven dos asientos inmediatamente consecutivos. Esto ltimo depende de
la tcnica empleada, y cuando tal situacin se presenta estamos ante un caso tpico de
"tracto abreviado", que constituye un atajo dentro del proceso enajenativo-inscriptivo.
El tracto abreviado no es una excepcin al tracto continuo, sino una modalidad de
l, pues se lo cumple partiendo siempre del titular inscripto, hasta llegar, directa o
indirectamente, al sustituto, que ser legitimado por el registro.

2.2.4. Principio de Publicidad


Se presume sin admitirse prueba en contrario que todas las personas conocen
del contenido de las inscripciones. Es una presuncin Jure et de Jure, esto es, que no
admite prueba en contrario. Este principio se encuentra preceptuado en el Art. 2012 del
Cdigo Civil y significa que no se

puede alegar desconocimiento o ignorancia del

contenido de los asientos de inscripcin; es decir, de todo aquello que aparece inscrito
en las partidas de los Registros Pblicos
El Reglamento General de los Registros Pblicos ha dedicado el Ttulo IX a la
publicidad de los Registros.

En buena cuenta, la publicidad es la razn de ser y objetivo primordial de los


Registros Pblicos. Ello es lo que debe haber tenido en cuenta la Comisin encargada
de la redaccin del Reglamento General para no considerarla como principio y aludir en
los Arts I y II del Ttulo Preliminar, simplemente a la publicidad material y a la publicidad
formal. No debe olvidarse que los Registros Pblicos han nacido para contrarrestar la
clandestinidad y garantizar el derecho de los terceros que

contraten bajo la fe del

registro.

211

2.2.5.1. Clases de publicidad


2.2.5.1.1. Publicidad material
Es la contenida en el enunciado mismo del Principio. Es la parte terica del
mismo.

2.2.5.1.2. Publicidad formal


Se plasma con la obligacin de los funcionarios correspondientes de los
Registros Pblicos de informar a quien lo solicite del contenido de las inscripciones. Se
da de dos maneras:
Directamente en la Oficina de los Registros Pblicos, a la que puede acudir
cualquier persona y pedir le exhiban los tomos y/o fichas, ttulos archivados y partidas
electrnicas que pueden visualizar en las computadoras destinadas a este fin. Esta
publicidad se realiza en la Seccin llamada de manifiestos o manifestaciones y se le
denomina Publicidad Formal Directa. El nico requisito es abonar los derechos
registrales.
Publicidad Formal Indirecta, se produce cuando el usuario solicita la expedicin
del

Certificado que requiera, llmense Certificados de Gravmenes, Certificados

positivos de propiedad, Certificados negativos de propiedad, Certificados registrales


inmobiliarios, Certificados de vigencia de poder, etc., El requisito es la solicitud y pago de
derechos registrales.

2.2.5.1.3. Excepciones al principio de publicidad


Es el caso por ejemplo del

derecho de retracto que la ley concede a

determinadas personas para subrogarse en el lugar del comprador

en todas las

estipulaciones del contrato de Compra-Venta. Este derecho debe hacerse valer en el


trmino de treinta das, computados a partir de la comunicacin de fecha cierta a la
persona que goza de este derecho. Cuando su domicilio no sea conocido ni conocible,
puede hacerse la comunicacin mediante publicaciones en el diario encargado de la
publicacin de los avisos judiciales y en otro de mayor circulacin de la localidad.
La excepcin a este plazo se encuentra sealada en el Art. 1597 del Cdigo
Civil, cuando expresa si el retrayente conoce la transferencia por cualquier medio
distinto de los indicados en el Art. 1596, el plazo o se cuenta a partir de la fecha de tal

212

conocimiento. Para este caso, la presuncin contenida en el Art. 2012, slo es oponible
despus de un ano de la inscripcin de la transferencia
Otra excepcin es la prevista en el caso de acceso a la informacin estipulada en
el Art. 128 del Reglamento General de los Registros Pblicos, respecto que cuando la
informacin solicitada afecte el derecho a la intimidad, sta solo podr otorgarse a
quienes acrediten legtimo inters.

2.2.6. Principio de Legitimacin


Segn lo dispuesto en el Art. 2013 del Cdigo Civil el contenido de la
inscripcin se presume cierto y produce todos sus efectos, mientras no se
rectifique o se declare judicialmente su invalidez . Segn lo dispuesto en el Art.VII
del Ttulo Preliminar del Reglamento General de los Registros Pblicos los
asientos registrales se presumen exactos y vlidos. Producen todos sus efectos y
legitiman al titular registral para actuar conforme a ellos, mientras no se
rectifiquen en los trminos establecidos en ese cuerpo normativo o se declare
judicialmente su invalidez.
En nuestro Sistema Registral como se desprende de los dispositivos
mencionados, la inscripcin no sanea el ttulo y casi siempre no es elemento
constitutivo del acto o derecho como s ocurre con la hipoteca por ejemplo,
siendo evidente que aquella establece una presuncin sujeta a probanza de su
exactitud y validez.
De lo dicho se desprende que slo el rgano jurisdiccional (Poder Judicial)
puede declarar la nulidad de una inscripcin: es decir que ningn otro estamento
tiene la facultad de establecerla. Es una presuncin Juris Tantum porque
admite prueba en contrario, es decir que la vigencia de un asiento de inscripcin
slo desaparece por una nueva inscripcin en razn de acto jurdico o negocio; o,
de una resolucin judicial que tenga consecuencia cancelatoria o rectificatoria .
Sanz Fernndez menciona hasta cinco casos distintos de extincin de la
inscripcin:
1o Nulidad, falsedad o error del asiento.
213

2o Nulidad, falsedad o defecto del ttulo.


3 Falta de conformidad de la inscripcin del ttulo, por recogerse en
aquella, de manera errnea o incompleta, el contenido real de este.
4Existencia de ttulos posteriores que hayan modificado aquel,
cuya inscripcin est vigente en el Registro.
5 Extincin del derecho inscrito.

La rectificacin tiene asimismo otras formas que se desprenden del mismo


Art. VII del Ttulo Preliminar del Reglamento General de los Registros Pblicos
cuando expresa: mientras no se rectifiquen en los trminos establecidos en
este Reglamento . Efectivamente, se est refiriendo a la rectificacin de la
inexactitud registral por errores materiales y errores de concepto, que son
abordados ampliamente en el Ttulo VI (Arts. 75 a 90) del aludido Reglamento.

La Legitimacin Activa, es a la que se refiere el tantas veces mencionado


Art VII del Ttulo Preliminar del Reglamento General de los Registros Pblicos
cuando reza: Los asientos registrales se presumen exactos y vlidos, producen
todos sus efectos y legitiman al titular registral para actuar conforme a ellos,
es decir, que est autorizado para ejercer el derecho del cual es titular sin
limitacin alguna.

La Legitimacin Pasiva, es la que protege al tercero que no tiene derecho


inscrito, cuando se relaciona con quien s lo tiene. Por ejemplo, el dueo de un
predio puede ejercer una accin relacionada a los lmites con el predio de
propiedad de otra persona con derecho inscrito. En este caso la legitimidad
pasiva le permitir dirigir la accin contra quin aparece como titular registral del
predio vecino. Otro caso es el previsto en el Art. Art. 2038 del Cdigo Civil,
referido al derecho del tercero de buen fe que contrata con el apoderado o
mandatario de una persona cuyo poder o mandato se encuentra inscrito, aun
214

cuando este revocado. En este caso, la revocacin no inscrita no afecta a quien


se ve protegido por la fe del registro.

2.2.7. Principio de Fe Pblica Registral


Este Principio ampara a los terceros adquirentes de derechos que
contratan de buena fe y a ttulo oneroso en base a la fe que otorga el Registro.
Est contenido en el Art. 2014 del Cdigo Civil pero con mayor criterio en el Art.
VIII del Ttulo Preliminar del Reglamento General de los Registros Pblicos.
El Art. 2014 del Cdigo Civil textualmente expresa: El tercero que de
buena fe adquiere a ttulo oneroso algn derecho de persona que en el registro
aparece con facultades para otorgarlo, mantiene su adquisicin una vez inscrito
su derecho, aunque despus se anule rescinda o resuelva el del otorgante por
virtud de causas que no consten en los registros pblicos.
La buena fe del tercero se presume mientras no se pruebe que conoca la
inexactitud del registro.
A su vez el Art. VIII del Ttulo Preliminar del Reglamento General de los
Registros Pblicos literalmente reza: La inexactitud de los asientos registrales
por nulidad, anulacin, resolucin o rescisin del acto que los origina, no
perjudicar al tercero registral que a ttulo oneroso y de buena fe hubiere
contratado sobre la base de aquellos, siempre que las causas de dicha
inexactitud no consten en los asientos registrales.
De lo anteriormente glosado se colige que los requisitos de buena fe y
onerosidad deben ser afines, no puede faltar ninguno de ellos. Si se contrat de
buena fe pero a ttulo gratuito no est amparado el tercero, lo mismo si actu de
mala fe y a ttulo oneroso, aun cuando es bueno dejar establecido que la buena
fe se presume y quien alegue que el tercero contrat de mala fe, tendr que
demostrarlo.

215

El Principio en estudio representa la garanta ms clara y efectiva que el


Registro ofrece al trfico patrimonial.
2.2.8. Principio de Especialidad.
Llamado tambin de Determinacin. Tiene por finalidad individualizar los
derechos inscritos en relacin a los bienes y a las personas. En otras palabras,
determina que cada inscripcin se haga en partida separada por cada bien o por
cada persona.
Este Principio no est contenido en el Cdigo Civil, pero s en el
Reglamento General de los Registros Pblicos especficamente en el Art. IV de
su Ttulo Preliminar cuando dice : Por cada bien o persona jurdica se abrir
una partida registral independiente en donde se extender la primera
inscripcin de aquellas as como los actos y derechos posteriores relativos. En
el caso del Registro de Personas Naturales, en cada Registro que lo integra, se
abrir una sola partida por cada persona natural en la cual se extendern los
diversos actos inscribibles.
Segn Garca Coni, la eficacia de un registro depende en gran medida, de
la forma en que se cumple con el principio de especialidad o determinacin; es
decir, la precisin alcanzada en cuanto al contenido de la registracin, que no
debe ser difuso.
El principio de especialidad o determinacin, como tambin se lo denomina, presenta diversas vertientes y para Garca Coni, el tema debe dividirse en
los siguientes pargrafos: a) descripcin de la cosa; b) determinacin de cosa futura; c) individualizacin del sujeto; y d) especificacin del derecho y monto del
negocio jurdico o afectacin del derecho real.
No nos vamos ocupar de cada una de las vertientes a que alude Garca
Coni tratndose del principio de especialidad o determinacin, por cuanto
consideramos sera profundizar demasiado en un tema que se refiere al Registro
de Propiedad Inmueble, que es solo uno de los distintos que vamos a abordar en

216

este Texto y en los que asimismo tiene especial relevancia la especialidad o


determinacin.

217

Capitulo III
Procedimiento Registral y Evolucin de la Tcnica en las
Inscripciones
3.1.

Procedimiento Registral

Rubio (2007)
El autor espaol Lus Diez Picaso expone sobre este particular lo siguiente:
"Llamamos procedimiento registral al proceso constituido por la serie de
actividades que son llevadas a cabo desde que una persona pretende o solicita la
prctica de un asiento hasta el momento en que el funcionario encargado del Registro
emite una decisin sobre la pretensin.
En un sentido amplio, comprende tambin los recursos que pueden articularse
contra la decisin del Registrador. Es rigurosamente un procedimiento, por cuanto que
est formado por una sucesin de actos o trmites jurdicamente reglamentados"
Por su lado David Rubio Bernuy reputado funcionario de la SUNARP y autor de
varios libros, entre ellos, Derecho Registral Teora y Prctica dice sobre este tema que
en la doctrina se ha discutido bastante sobre la naturaleza del procedimiento registral.
Algunos sostienen que se trata de un proceso en el que se ventila una visin y tiene por
esto la naturaleza de jurisdiccional. Que en potras palabras, para estos autores el
registrador intervine como rgano jurisdiccional y su actividad puede ser abarcada dentro
de la categora conocida con la denominacin de "actos de jurisdiccin voluntaria"; sin
embargo le parece ms atinada la posicin respecto de que el procedimiento registral es
un procedimiento administrativo especial, por cuanto tiene normas propias entre las que
destaca los principios, leyes y reglamentos, nosotros adicionaramos directivas, que lo
regulan y diferencian del procedimiento administrativo ordinario, como ocurre en las
dems entidades del Estado.
No es extrao agrega, que al procedimiento registral se le denomine
administrativo, ya que la SUNARP es un organismo que depende en forma directa del
Poder Ejecutivo, especficamente del Ministerio de Justicia, consecuentemente todos los
servicios de inscripcin y de publicidad registral formal, aparecen dentro de los llamados
"Servicios Pblicos".

218

Precisa asimismo, que al procedimiento registral en el Per, no se le aplica el


silencio administrativo positivo, por cuanto la Ley 27444 del Procedimiento Administrativo
General establece de manera expresa en su art. 34 que entre otros procedimientos
administrativos, en materias medio ambiente, de salud, seguridad ciudadana, recursos
naturales, mercado de valores, sistema financiero y los procedimientos de inscripcin
registral, se les aplica el silencio administrativo negativo, lo que significa que tras haber
vencido el plazo para que el Registrador o el Tribunal Registral resuelva una solicitud de
inscripcin de ttulo o la apelacin misma, se considerar denegada la peticin si no se
ha producido el pronunciamiento.
Agrega que la fundamentacin de la aplicacin del silencio administrativo negativo,
en el procedimiento registral como en otras materias expresamente establecidas en la
ley, es para proteger el inters comn y en algunos casos el inters particular de las
personas, que se veran afectadas por la inactividad oportuna por parte de la
administracin (El Estado) para resolver las solicitudes de los administrados.

En conclusin en los procedimientos sobre materias estipulados en el art. 34 de


la ley 27444, entre ellas el procedimiento registral de inscripcin de ttulos, si la
administracin no se pronuncia dentro del plazo legal establecido, se entienden o
presume que dicha solicitud o solicitudes de inscripcin han sido denegadas.
En

nuestro

pas,

la

institucin

registral

es

la

SUNARP,

organismo

descentralizado autnomo del Sector Justicia y ente rector del SINARP (Sistema
Nacional de los Registros Pblicos).

El artculo primero del Reglamento General de los Registros Pblicos cuyo Texto
nico Ordenado ha sido publicado el 30 de Marzo del ao 2,005 ( Resolucin N 079 2005-SUNARP/SN), hace un aporte sumamente importante en el Derecho Registral al
definir y establecer a travs de sta, las caractersticas fundamentales del procedimiento
registral peruano.
De la revisin de la definicin antes transcrita se desprende tres caractersticas
fundamentales del procedimiento registral. (P. 67,68)

219

3.1.1. Caractersticas del procedimiento registral:


Rubio (2007)
a.

Es un procedimiento especial
El procedimiento registral es de carcter especial, por cuanto en ste se aplican

normas que regulan de manera particular el procedimiento mismo y todos los actos
inscribibles en el SINARP.
La norma fundamental o principal que regula el Procedimiento Registral, es el
Reglamento General de los Registros Pblicos y como normas especiales aplicables a
los actos inscribibles tenemos a los Reglamentos Especiales, entre ellos tenemos:

El Reglamento de Inscripciones del Registro de Predios.

Reglamento del Registro de Sociedades.

Reglamento de Inscripciones del Registro de la Propiedad Vehicular.

Reglamento de Inscripciones del Registro de Embarcaciones Pesqueras.

El Reglamento de Inscripciones del Registro de Derechos Mineros.

Reglamento de Inscripciones del Registro Mobiliario de Contratos y su


Vinculacin con los Registros Jurdicos de Bienes Muebles.
Supletoriamente se aplica la Ley 27444 denominada Ley del Procedimiento

Administrativo General.
b.

El procedimiento registral es de naturaleza no contenciosa.


Esta caracterstica de no contencioso significa que es todo lo contrario a lo

litigioso o conflictivo, que es una de las caractersticas propia de los casos que son
sometidos, procesados y resueltos por las autoridades jurisdiccionales del Poder
Judicial.
La naturaleza de no ser contencioso el procedimiento registral es bsicamente
por cuanto desde el inicio, desarrollo, y su culminacin del procedimiento ya sea con la
inscripcin del ttulo o Resolucin emitida por el tribunal registral denegando la
inscripcin, es seguida por una sola persona que es el presentante del ttulo.

220

Lo no contencioso tambin est determinado por el hecho de no aceptarse


apersonamientos de terceros al procedimiento ya iniciado, ni de aceptar oposicin a las
inscripciones ya efectuadas.
Como se ha manifestado lneas arriba en el procedimiento registral slo existe
una sola parte que es el presentante del ttulo y ste tiene una relacin exclusiva y
excluyente con el funcionario que va a resolver sobre la procedencia o improcedencia de
la inscripcin del titulo, que es el REGISTRADOR PUBLICO, en primera instancia y el
TRIBUNAL REGISTRAL en segunda y ltima instancia administrativa, quienes son los
rganos encargados de calificar el ttulo.
c. Finalidad del procedimiento: la inscripcin de un ttulo.
El Reglamento general de los Registros Pblicos, en su art. 7mo define al trmino
ttulo de la siguiente manera:
"Se entiende por ttulo para efectos de la inscripcin, el documento o documentos
en que se fundamenta inmediata y directamente el derecho o acto inscribible y que, por
s solos, acrediten fehaciente e indubitablemente su existencia.
Tambin formarn parte del ttulo los documentos que no fundamentan de
manera inmediata y directa la inscripcin pero que de manera complementaria
coadyuvan a que sta se realice"
La palabra ttulo debe ser entendida en su doble acepcin, la de ttulo material o
ttulo causal y la de ttulo formal o documental, la que contiene dicho acto material
inscribible. (P. 69)

3.1.2. El ttulo material.


Rubio (2007)
Es el acto causal, o la razn jurdica que justifica la realizacin de la inscripcin
en el Registro, del acto o derecho peticionado.
El ttulo material, por ejemplo, puede ser la transferencia de un determinado bien
mueble o inmueble registrados, y esta transferencia, de dichos bienes de un titular a otro,
puede ser por los siguientes motivos o ttulos materiales:

221

NEGOCIOS JURIDICOS. Compra venta, dacin en pago, divisin y particin,


donacin, permuta, anticipo de herencia, de bienes muebles o inmuebles.
En el caso de personas jurdicas, puede ser la constitucin de sociedad,
constitucin de asociacin, constitucin de cooperativas, constitucin de fundaciones,
constitucin de comits, eleccin de integrantes de directorios, eleccin de gerentes,
nombramientos de liquidadores, nombramiento de apoderados y otros.
DISPOSICION LEGAL. Por disposicin legal, tenemos por ejemplo, la cancelacin
de las concesiones mineras por el no pago del derecho de vigencia que se cancela en
forma anual, transferencias por sucesin testamentaria o intestada, cancelacin de
embargos, anotaciones de demanda y de hipotecas, en aplicacin de la Ley de
Caducidad 26639, publicada el 27-06-1996. 1
RESOLUCION JUDICIAL. Resoluciones Judiciales que resuelven conflictos,
sobre mejor derecho de propiedad, sobre adjudicacin de bienes registrados por remate
Judicial (muebles o inmuebles inscritos), sobre sucesin intestada, medidas cautelares:
anotacin de demanda, embargos, de no innovar, entre otros.

En conclusin, el ttulo material es el acto causal o razn suficientemente


justificativa para que opere o tenga acceso al registro un acto o derecho, que puede
consistir en la adquisicin, afectacin, modificacin o extincin de un acto o derecho
previamente inscrito o por inscribirse.
En el caso de los bienes muebles o inmuebles, la primera inscripcin de los
mismos en el registro respectivo, se le denomina inmatriculacin.
En el caso del registro de personas jurdicas, por ejemplo en el libro de
sociedades mercantiles, para la inscripcin de la eleccin de un directorio o designacin
de un nuevo gerente en las sociedades annimas, en cualquiera de sus tres
modalidades (sociedad annima abierta, sociedad annima ordinaria o sociedad
annima cerrada), el ttulo material para la inscripcin de un nuevo directorio sera la
decisin de la junta general de accionistas que por unanimidad o mayora de las
acciones presentes en la junta elige al nuevo directorio; y, para el caso de la eleccin de
un gerente, el ttulo material sera la decisin del directorio ya sea por unanimidad o
mayora de los directores presentes en la sesin, que eligen al nuevo gerente (P.70)

222

3.1.3. El ttulo formal


Rubio (2007)
Tambin denominado ttulo documental, no es otra cosa que el medio probatorio
donde consta el ttulo material o causal, as tenemos que ttulo formal, pueden ser los
siguientes documentos:
DE ORIGEN NOTARIAL. En el caso de los documentos de origen notarial son el
mayor nmero que ingresan al Registro solicitando su inscripcin, entre stos tenemos:
Las Escrituras Pblicas que pueden ser de actos traslativos de la propiedad o de
gravmenes sobre los mismos, Escritura Pblica de adopcin de mayores de edad
capaces, Escritura Pblica de constitucin de patrimonio familiar, Escritura Pblica de
rectificacin de rea y linderos, Escritura Pblica de prescripcin adquisitiva de dominio.
En cuanto a actas de origen notarial, son inscribibles: Las transferencia de bienes
muebles, el acta de protocolizacin de una sucesin intestada, copias certificadas por
Notario de las actas de una Junta de accionistas, de una asamblea de asociados o de
una sesin de directorio.
DE ORIGEN JUDICIAL. Las sentencias de mejor derecho de propiedad, de
declaratoria de herederos, de nulidad de actos jurdicos ya inscritos, de peticin de
herencia, entre otras.
DE ORIGEN ADMINISTRATIVO. Ttulos formales de documentos administrativos
tenemos: Resoluciones expedidas por las municipalidades provinciales y distritales
sobre aprobacin de habilitaciones urbanas, subdivisin de lotes y, acumulacin de
lotes; certificados de finalizacin de obras para inscribir las declaratorias de fbrica
(Construccin de edificaciones); certificados de demolicin de construcciones. Tambin estn
comprendidos como documentos administrativos que pueden acceder al Registro las
resoluciones de embargo que emiten los ejecutores coactivos de la SUNAT (gobierno
central) como las emitidas por los ejecutores coactivos del SAT (gobiernos locales) (P.
71, 72)

A continuacin transcribimos algunos ejemplos de ttulo material, ttulo formal y la


base legal respectiva:

223

El ttulo formal, como ya se dijo es el documento autntico o fehaciente que


contiene el acto causal o material. El ttulo formal, puede estar constituido por los
Testimonios de Escrituras Pblicas otorgadas ante los Notarios Pblicos, Partes
Judiciales constituidos por copias certificadas expedidas por los secretarios de Juzgados
o Tribunales Judiciales de los actuados ante Juzgados y/o Tribunales, las copias
certificadas de expedientes o Resoluciones Administrativas, entre otros documentos.

Para terminar sobre ttulo formal y ttulo material, es bueno precisar que nuestro
Cdigo Civil, hace la distincin entre el acto jurdico y el documento que sirve para
probarlo. La nulidad del documento no necesariamente implica la nulidad del acto, el
mismo que subsiste.
Existen contratos que celebran los ciudadanos en general, que en muchos casos
slo, constan en documentos privados. En estos casos s la Ley establece que debe
constar en Escritura; Pblica (Ejs. Art. 156, 1625, 1092, etc.), la parte o las partes que
celebraron el contrato, pueden compelerse recprocamente a llenar la formalidad. En el
caso de que voluntariamente una de las partes no quiera firmar la formalidad exigida por
la Ley, la parte perjudicada puede recurrir al poder judicial, a travs del tpico proceso de
otorgamiento de Escritura Pblica (ejemplo de compra venta de un inmueble) este
procedimiento se regula por las reglas del procedimiento sumarsimo (art. 1412 del C.C.).

224

3.1.3.1.

La presentacin de ttulos para su inscripcin.

Rubio (2007)
El procedimiento registral se inicia con la presentacin de la solicitud de
inscripcin de ttulos (formularios distribuidos en forma gratuita en las Oficinas
Regstrales) al cual se debe adjuntar la documentacin respectiva (Escritura Pblica,
Parte Judicial o Resoluciones Administrativas, partidas de los Registros Civiles, etc.), por
parte del presentante del ttulo, quien lo ingresa al Registro solicitando su inscripcin.

Dicha presentacin de los ttulos al Registro se ingresan especficamente en el


rea o seccin de caja (Libro Diario), que estn ubicados en cada una de las 58 oficinas
regstrales a nivel nacional, que existen en todo el territorio peruano.
Sobre el presentante del ttulo, ste puede ser el o los otorgantes/contratantes del
Acto o Derecho inscribible, o de un tercero interesado en la inscripcin.
Sobre el trmino (todo tercero interesado en la inscripcin), ste puede ser:
- El Notario ante quien se celebr el acto jurdico inscribible.
- Un acreedor del adquirente de un inmueble que tiene conocimiento de
dicha adquisicin Inscribe para embargar posteriormente.
- El o los acreedores de los herederos del causante, entre otros.
Es decir El Procedimiento Registral en el Per, en principio se inicia, como ya
se ha indicado, a solicitud de parte interesada para lo cual dicha peticin
se debe materializar por escrito en los formularios de solicitud de
inscripcin, al cual se debe adjuntar la documentacin respectiva.
Dicho formato de solicitud de inscripcin debe contener como mnimo la siguiente
informacin:
1. Nombre y documento de identidad del presentante del ttulo. En caso
actuar a nombre de tercero, sea persona natural o jurdica se deber dejar
constancia;

225

2. Naturaleza del documento o documentos presentados, sean stos


pblicos o privados, con indicacin de la fecha, cargo y nombre del notario
o funcionario que autorice o autentique;
3. Actos o derechos cuya inscripcin se solicita y, en su caso, de los que el
presentante formule reserva de conformidad con lo sealado en el Artculo
III del Ttulo Preliminar. Lo que significa por ejemplo si una Escritura
Pblica contiene la transferencia de la propiedad de 10 inmuebles, el
usuario o presentante del ttulo, puede solicitar la inscripcin de la
transferencia de un solo inmueble y desistirse de la inscripcin en forma
parcial de las restantes nueve (09) transferencias, para lo cual deber
indicar dicha reserva de inscripcin en el mismo formulario de solicitud de
inscripcin, antes de ingresarla solicitud a caja de la oficina respectiva.
4. Nombre, denominacin o razn social, segn corresponda, de todas las
personas naturales o jurdicas que otorguen el acto o derecho; o a quienes
se refiere la inscripcin solicitada.
5. Partida Registral, de existir sta, con indicacin segn corresponda, del
nmero de tomo y folio, de la ficha o de la partida electrnica, con
excepcin del Registro de Propiedad Vehicular, en cuyo caso, se indicar
en nmero de Placa de Rodaje o de serie y motor, segn corresponda.
6. Indicacin del Registro (Inmueble, Mueble, Naturales o Jurdicas) ante el
que se solicita la inscripcin del Ttulo.
7. Firma y domicilio del solicitante (Presentante del ttulo).
8. Adjuntar copia simple del DNI del presentante (P. 74)

3.1.4. El libro diario: concepto e importancia.


El Libro Diario es el Libro Registral en el cual se consigna de manera
estrictamente cronolgica el ingreso o presentacin de las solicitudes de inscripcin
de ttulos.

226

En el Libro Diario, se debe consignar obligatoriamente el da, mes, el ao, la


hora, el minuto! el segundo y fraccin de segundo en que el ttulo ingresa al Registro.
A dicha solicitud de inscripcin desde luego se le anexa la documentacin
respectiva, indicada en dicha solicitud.
El ingreso de los ttulos por el Libro Diario, genera la redaccin del Asiento de
Presentacin de Ttulos.

3.1.4.1.

Importancia del libro diario

Rubio (2007)
El Libro Diario es de suma importancia, por los efectos jurdicos que van a
determinar o generar en el tiempo, ya sea para la calificacin del ttulo o para los
beneficios que le otorga el Registro cuando el ttulo como consecuencia de una
calificacin positiva del mismo por parte del Registrador Pblico o eventualmente por el
Tribunal Registral, ha accedido al Registro (TITULO INSCRITO) los datos del asiento de
presentacin, que son redactados en la seccin de digitacin del rea de cajeros, forman
parte de manera obligatoria del asiento de inscripcin.
Sobre La importancia del libro Diario y los efectos o Beneficios que otorga a los
ttulos presentados, se debe tener en cuenta el siguiente ejemplo
Un ttulo A, Contrato de Mutuo con garanta Hipotecaria, otorgado por Juan
Pizarro al Banco de Trujillo S.A. es presentado al Registro el Io de junio del 2,007 (fecha
en que se gener el asiento de presentacin), ste tiene una vigencia de 35 das hbiles.
Dentro de los primeros siete das hbiles de presentado el ttulo el Registrador
debe calificar al mismo, en el presente caso el titulo es Observado el da 07 de junio por
un defecto subsanable (ej. no cancel el total de los derechos por inscripcin).
Por lo que el usuario debe reintegrar en caja el pago de los derechos en este
ttulo liquidado.
Un ttulo B, Embargo bajo la forma de inscripcin, sobre la propiedad de Juan
Pizarro es presentado al Registro el 06 de junio del ao 2,007, cinco das posteriores a la
hipoteca, sin embargo, este ttulo es calificado en forma positiva y se redacta el asiento
de inscripcin el da 10 de junio.

227

Posteriormente el ttulo A, Mutuo con Hipoteca, es subsanado y reingresado al


Registro con fecha 20 de junio del 2,005 y redactado el asiento con fecha 22 de junio.
Consecuentemente tenemos el siguiente resultado:
1.

El Ttulo A ingres el 01-06-2007 (Hipoteca ), es redactado el asiento de


inscripcin el 22-06-2007;

2.

Mientras que el ttulo,B (Embargo) que ingres al Registro el 06 de junio


del 2007 es calificado en forma positiva v redactado el asiento el 10-062007.

A pesar de que el ttulo que ingres primero al Registro (TITULO A) y la redaccin


del asiento de inscripcin se efectu o realiz con fecha posterior al ttulo que ingreso en
segundo orden al Registro (TITULO B), sus efectos se retrotraen al da, hora, minuto,
segun do y fraccin de segundo consignados en el Asiento de presentacin del ttulo,
datos que constan especificados en el Libro Diario.
All es donde estriba la importancia del asiento de presentacin que consta
redactado en el Libro Diario, y el usuario lo tiene indicado en el recibo de pago, ya que
como se dijo, los efectos de las inscripciones se retrotraen a la fecha y hora consignados
en el Libro Diario.
En el ejemplo que se ha indicado anteriormente, sobre inscripciones de Hipoteca y
Embargo, estamos ante un tpico caso de derechos " COMPATIBLES ", donde la
inscripcin de uno no excluye la del siguiente, es decir la inscripcin de la Hipoteca no
implica la imposibilidad "CIERRE DEFINITIVO REGISTRAL", para inscribir el embargo o
viceversa.
Es por ello que, cuando se trata de derechos " COMPATIBLES ", no interesa la
fecha de redaccin del asiento de inscripcin, sino la fecha de presentacin del ttulo o
ttulos al Registro, por cuanto esta ltima fecha es la que vale para todos los efectos
legales o proteccin que brinda el Registro a los ACTOS Y DERECHOS inscritos. (P. 75)

228

3.1.5. El asiento de presentacin de los ttulos


El asiento de presentacin de ttulos constituye una verdadera inscripcin
preliminar del ttulo, por cuanto el contenido del asiento de presentacin, contiene datos
como son: fecha, hora, minuto, segundo, la denominacin del Acto Jurdico o Derecho
inscribible, el tipo de documento (Pblico o Privado) entre otros, que son incorporados en
su totalidad al asiento de inscripcin de un ttulo, cuando ste ha sido admitido (Inscrito
en el Registro respectivo) por el Registrador Pblico competente o por el Tribunal
Registral, segn sea el caso.

3.1.6.

contenido del asiento de presentacin.


El asiento de presentacin de un ttulo adems de tener un nmero de orden de

atencin del ttulo, tendr los siguientes datos:


a.

Fecha, hora, minuto y segundo de la presentacin del ttulo;

b.

Nombre y documento de identidad del presentante del ttulo;

c.

Naturaleza del documento o documentos presentados, ya sea pblico o


privado;

d.

Actos o derechos cuya inscripcin se solicita, y en su caso, de los que se


solicita reserva;

e.

Nombre, denominacin o razn social, segn corresponda de todas las


personas! naturales o jurdicas que otorguen el acto o derecho;

f.

Partida Registral: nmero de tomo y folio; ficha o partida electrnica o


placa vehicular;

g.

Registro y seccin al que corresponda el ttulo, en su caso;

h.

En el caso del Registro de Propiedad Inmueble, la indicacin del distrito


en el que se encuentre ubicado el bien o bienes materia de inscripcin;

i. - Indicacin de los documentos que se acompaan al ttulo.

3.1.7. Vigencia y prrroga de oficio del asiento de presentacin.


Rubio (2007)
229

En este caso la prrroga de la vigencia del asiento de presentacin del ttulo es


hasta por un mximo de 60 das hbiles adicionales a los 35 das hbiles del plazo
ordinario, mediante Resolucin del Gerente Registral o funcionario competente. La
resolucin de prrroga de oficio se debe basar en causas objetivas y extraordinarias
debidamente acreditadas; es decir, en este caso de prrroga de oficio estamos hablando
que la vigencia del asiento de presentacin tiene un plazo total de hasta 95 das hbiles
La prrroga de oficio, de hasta 60 das adicionales al plazo ordinario, se dan
como lo indica el Reglamento General, por causas objetivas y extraordinarias.
As tenemos por ejemplo, el caso de la presentacin ttulos de propiedad al
Registro, en forma masiva por el Ministerio de Agricultura, los mismos que generalmente
son presentados por miles, los cuales desde luego son materialmente imposible ser
atendidos o calificados por los Registradores Pblicos, en el plazo de 07 das hbiles,
que esta previsto en el Reglamento General de los Registros Pblicos.

Si en el caso de los ttulos masivos, stos fueron observados (25 das de prrroga
automtica) y posteriormente el Registrador solicita la prrroga de Oficio por las causas
objetivas que existan (60 das como mximo), estamos entonces a que un ttulo
presentado en el Registro, puede tener como plazo mximo de la vigencia del asiento de
presentacin de 120 das hbiles a razn de : 35 das plazo ordinario, 25 das de
prrroga automtica y 60 das prrroga de oficio por causas objetivas y extraordinarias.
(P.76)

3.1.8. Prrroga en forma automtica


Rubio (2007)
La prrroga automtica hasta por 25 das adicionales al plazo ordinario de 35
das, slo es aplicable a los casos expresamente establecidos en el Reglamento
General, y que son los siguientes:
1. Cuando un ttulo es observado por defecto subsanable. Ejs. No se
acredit el pago de los impuestos predial y de alcabala para la inscripcin
de una transferencia inmobiliaria predial, o por no haberse acreditado las
convocatorias (hoja del peridico en el que se public la convocatoria)
para la inscripcin de acuerdos de una Junta General de Accionistas en
una Sociedad Annima, salvo que sea Junta Universal.

230

2. Liquidacin de derechos para mayor pago. En estos casos la denegatoria


de inscripcin se debe fundamentar y nicamente por falta de pago de los
derechos regstrales, se pag derechos en forma incompleta o slo por
derecho de trmite.
3. Ttulo que requiere informe previo de Catastro. Este es el ltimo de los
casos, en que el asiento de presentacin de un ttulo es prorrogado en 25
das adicionales a los 35 del plazo ordinario. Se debe a casos
establecidos de manera precisa en la Resolucin N 296-2004SUNARP/SN., publicada en El Peruano el 05-07-2007 (P. 77)

En la aludida resolucin se prescribe que los actos inscribibles en el Registro de


Predios, que requieren de previo informe de la Oficina de Catastro son:
a)

Inmatriculaciones.

b)

Acumulaciones e independizaciones de predios no lotizados.

c)

Lotizaciones no aprobadas mediante Resolucin Municipal.

d)

Rectificacin o modificacin de reas, linderos o medidas perimtricas de


predios, respecto de su matriz.

3.1.9. Otros casos de prrroga automtica.


Rubio (2007)
a.

Cuando se ha interpuesto recurso de apelacin, hasta que se resuelva la


apelacin o en todo caso hasta que el usuario se desista de la inscripcin.

b.

Cuando el Tribunal Registral resuelve por la inscripcin, pero falt


cancelar mayores derechos, el ttulo queda prorrogado por 10 das hbiles
desde la notificacin, para que el interesado cancele los derechos
liquidados, caso contrario vence el asiento de presentacin.

c.

Resuelto la apelacin por el Tribunal Registral a favor de la inscripcin,


pero indica que falta agregar un requisito subsanable, el plazo de la
vigencia del asiento queda prorrogado por 15 das adicionales desde la
notificacin para subsanar lo indicado por el Tribunal Registral.

231

d.

Resuelta la apelacin por el Tribunal Registral, en forma negativa para el


usuario, el Ttulo queda prorrogado por 03 meses y 15 das para anotar la
demanda de la accin contenciosa administrativa ante el Poder Judicial
(tres meses para interponer la accin ante el poder judicial y 15 das para
anotar la demanda en el Registro respectivo).
Conclusin, la prrroga de la vigencia del asiento de presentacin de un
ttulo, es procedente slo en dos situaciones: Las Prrrogas automticas
(Observaciones y Liquidaciones) las Prrrogas de Oficio, mediante la
Resolucin Gerencial respectiva, debidamente motivada y por las
causales debidamente previstas en el Reglamento General de los
Registros Pblicos.

En cuanto a las Prrrogas Automticas, como su nombre lo indica se producen


de manera inmediata y no requieren de resolucin administrativa alguna.

3.1.10. rganos encargados de otorgar la prrroga de oficio.


Rubio (2007)
Segn el Reglamento General de Los Registros Pblicos, los rganos
encargados o competentes para expedir la Resolucin Registral que autoriza la prrroga
de oficio de la vigencia del asiento de presentacin, son los siguientes:
a. Gerente registral zonal o del rea registral respectiva
La prrroga de oficio de la vigencia del asiento de presentacin de los
ttulos es facultad o competencia del Gerente Registral de la Zona
Registral respectiva
En los casos en que la Zona Registral, tenga ms de un Gerente con
competencia en materia Registral (como es el caso de la Zona Registrai IX Sede Lima), la Resolucin de prrroga del asiento de presentacin, debe
ser expedida por el Gerente del Area Registral al que pertenece el titulo
materia de prrroga de oficio. Puede ser el Gerente del Registro de la
Propiedad Inmueble, el Gerente del Registro de Bienes Muebles, el
Gerente del Registro de Personas Naturales o el Gerente del Registro de
Personas Jurdicas.

232

b.

El jefe zonal registral.


El Jefe Registral de la Zona respectiva es el competente para expedir la
Resolucin de prrroga de oficio de la vigencia del asiento de
presentacin, cuando en la Zona Registrai respectiva existan ms de un
gerente de rea registral con facultades para otorgar prrrogas y sta (la
prrroga) deba alcanzar a ttulos que involucran a ms de un Registro.

c.

El gerente registral de la SUNARP.


Cuando la prrroga de oficio del asiento de presentacin, trasciende el mbito
de una Zona Registral, el rgano competente para emitir la Resolucin de
prrroga de oficio del asiento de presentacin es la Gerencia Registrai de la
sede central de la SUNARP, cuya sede nica queda en la ciudad de Lima.

3.1.11.

Suspensin del plazo de vigencia del asiento de presentacin.

Rubio (2007)
La suspensin del plazo de la vigencia del asiento de presentacin de un ttulo
ingresado al Registro para su inscripcin, es una Institucin del Derecho Registral
incorporado en el Reglamento General de los Registros Pblicos, desde el 1 de octubre
del 2,001 a raz de la vigencia del Nuevo Reglamento General de los Registros Pblicos.
La suspensin de la vigencia del asiento de presentacin se otorga en virtud de
hechos totalmente ajenos al ttulo presentado, los cuales impiden la inscripcin o
calificacin del ttulo que suspende su vigencia.
La suspensin de la vigencia implica que se detiene el cmputo del plazo del
ttulo, hasta que concluyan las causas que la generan. Concluidas o extinguidas las
causas que generaron la suspensin de la vigencia del asiento de presentacin, se
reiniciar el cmputo del plazo previsto o previstos en el Reglamento General.
Los supuestos de suspensin del plazo de vigencia de presentacin de los ttulos,
previstos en el Reglamento General, son los siguientes:
a. Ttulo anterior con asiento de presentacin vigente

233

Cuando no se puede inscribir o anotar preventivamente un ttulo, por estar


vigente el asiento de presentacin de uno anterior referido a la misma
partida registral y el mismo resulte incompatible. La suspensin concluye
con la inscripcin o caducidad del asiento de presentacin del ttulo
anterior. En estos casos, el Registrador al margen de suspender la
vigencia del asiento de presentacin del ttulo, deber proceder
obligatoriamente a calificar el ttulo presentado en segundo orden (art. 29
del TUO del RGRP).
b. Partida registral en proceso de reconstruccin
Cuando no se pueda inscribir o anotar preventivamente un ttulo,
por encontrarse e procedimiento de reconstruccin la partida registral
respectiva, sobre la que debera inscribirse ttulo; la suspensin de la
vigencia del ttulo, concluir una vez que se haya reconstruido la partida
registral o al vencimiento del plazo de reconstruccin y no se concluy el
mismo.
c. Reconstruccin de ttulo archivado
Cuando se produzca el supuesto previsto en el ltimo prrafo del
art. 123 del Reglamento General (Reconstruccin de ttulo archivado
necesario para calificar un ttulo por falta de antecedente). La suspensin
concluir con la reproduccin o reconstruccin del ttulo archivado o al
vencimiento del plazo fijado para sta.
d. Partida con inscripcin de bloqueo registral
Cuando no se pueda inscribir o anotar preventivamente un ttulo
incompatible con otro cuya prioridad fue reservada a travs del bloqueo
registral. La suspensin concluir cuando caduque el bloqueo o se
inscriba el acto o derecho cuya prioridad fue reservada; es decir una vez
vencida la vigencia del bloqueo o inscrito el acto que se reservo la
preferencia, se podr inscribir el acto cuya vigencia de su asiento de
presentacin estaba suspendida.

234

El bloqueo registral es una institucin registral que tiene por objeto,


reservar y asegurar los efectos de un acto o contrato en formalizacin.
Este acto o contrato ya existe en minuta; sin embargo, carece de las
formalidades necesarias para acceder al Registro (Escritura Pblica).
El bloqueo reserva la preferencia registral de un derecho en proceso
de formacin, el misma que debe ser formalizado dentro de los 60 das
hbiles que dura la vigencia de la anotacin del bloqueo; es decir, el
bloqueo no constituye una inscripcin en s mismo, sino que es de
carcter instrumental porque sirve para los fines de la inscripcin futura.
Por lo tanto en aplicacin del art. 4o de la Ley 18278 modificada por
la Ley 26481, durante la vigencia del bloqueo, el Registrador no podr
inscribir ningn acto o contrato relacionado con el inmueble materia de la
anotacin de bloqueo, es por ello que la vigencia del asiento de
presentacin de los ttulos presentados posteriores al bloqueo, son
suspendidos.

3.1.12.

Formas de conclusin del procedimiento registral

Rubio (2007)
El procedimiento registral, al igual que los diferentes procedimientos que existen o
se siguen ante los organismos del Estado, son los denominados procedimientos
administrativos, stos tienen una etapa de inicio o postulatoria y una de termino.
El procedimiento administrativo, es el que se tramita en trminos generales ante la
Administracin Pblica (Poder Ejecutivo y otros Poderes Pblicos), y cuyas resoluciones
una vez que han causado estado son impugnables ante el Poder Judicial.
En cuanto a la conclusin de los procedimientos, existen diferentes formas de
culminacin, pero en el presente trabajo, vamos a ver lo relacionado a las formas de
culminacin del procedimiento registral peruano (P. 80)

235

3.1.12.1. Con la inscripcin del ttulo


Rubio (2007)
La inscripcin de un ttulo es el producto de la calificacin positiva del mismo,
cuando ste ha cumplido con los requisitos legales y formales necesarios y se adeca a
los antecedentes registrales generando el asiento o asientos respectivos de inscripcin o
anotacin, segn sea el caso, el mismo o los mismos que surte efectos a partir de la
fecha del asiento de presentacin del ttulo en el Diario.
Se debe precisar que la inscripcin de un ttulo no convalida los actos nulos o
anulables de conformidad con las disposiciones vigentes.
Segn el art. 1o del RGRP, el procedimiento registral, tiene por finalidad la
inscripcin de un ttulo, consecuentemente inscrito ste el procedimiento registral ha
concluido, en forma especfica con el ttulo registrado.

Entonces, la primera forma o motivo por el cual el procedimiento registral


concluye, es por la inscripcin del ttulo con el que se inici el procedimiento (P. 81)

3.1.12.2. Con el desistimiento de la rogatoria de inscripcin


Rubio (2007)
El desistimiento de la rogatoria de inscripcin es la segunda forma por la que
concluye el procedimiento registral; sin embargo, sobre este tema existe una serie de
requisitos y formalidades que se deben tener en cuenta, los cuales explicamos a
continuacin

3.1.12.3. El desistimiento y la reserva de inscripcin


Rubio (2007)
El desistimiento de la solicitud de inscripcin, es la posibilidad que la Ley otorga
al presentante o a la persona legitimada para hacerlo, para que solicite mediante el
escrito respectivo, la no inscripcin de uno o ms actos (desistimiento parcial) o de todos
los actos que estn contenidos en un ttulo determinado (desistimiento total).

236

El desistimiento procede respecto a ttulos en trmite; es decir, despus de


haberse presentado por el Libro Diario y antes de que el mismo sea inscrito, dando lugar
a la tacha del mismo (desistimiento total) o a la inscripcin de slo alguno o algunos
actos de los cuales no se ha presentado desistimiento (desistimiento parcial).
En el desistimiento parcial siempre quedan pendientes de ser inscritos algn o
algunos actos de los cuales no se ha desistido el legitimado para hacerlo, lo que difiere
de la reserva de inscripcin, sta ltima se realiza antes de iniciarse el procedimiento
registral, al momento de presentarse el ttulo, y debe de constar por escrito en el
formulario de solicitud de inscripcin que facilita el Registro a los usuarios.

La reserva de inscripcin, implica que el Registrador Pblico, al momento de


calificar el ttulo, no va a calificar los actos o derechos de los cuales el presentante ha
presentado reserva de inscripcin.
3.1.12.3.1. Clases de desistimiento
Rubio (2007)
Existen bsicamente dos clases de desistimiento :
A.

El desistimiento total de inscripcin.


Que implica que el Registrador Pblico, proceder a la tacha del ttulo y liquidar los
derechos por presentacin o trmite, devolvindose al usuario slo los derechos
por concepto de inscripcin.

B.

El desistimiento parcial de inscripcin.


Es aquel desistimiento de algn o algunos actos contenidos en el ttulo presentado
para su inscripcin, manteniendo por lo menos la solicitud de inscripcin de un acto
o derecho.
El desistimiento parcial procede nicamente cuando se refiera a actos separables y
siempre, que dicho desistimiento no afecte los elementos esenciales del otro u
otros actos inscribibles.
En el desistimiento parcial el Registrador Pblico, slo se limitar a calificar e
inscribir, si fuera el caso, al acto o derecho del cual no se ha solicitado

237

desistimiento y con respecto a los actos o derechos no desistidos se limitar a no


calificarlos, no siendo necesaria la emisin de esquela de tacha alguna. (P. 82)

3.1.12.3.2. Personas legitimadas para presentar el desistimiento


Rubio (2007)
En trminos generales, en primer lugar, la persona legitimada para desistirse total
o parcialmente de la solicitud de inscripcin es el presentante del ttulo; sin embargo,
existen una serie de variantes a tenerse en cuenta.
Cuando el presentante del ttulo, indic en el formato de solicitud de inscripcin
que acta en representacin de otra persona, la facultad de desistimiento total o parcial,
podr ser ejercida indistintamente por cualquiera de ellos.
El presentante del ttulo, slo l puede desistirse de la solicitud de inscripcin del
ttulo cuando ste en el formulario de solicitud de inscripcin no indic actuar a nombre
de otra personal natural o jurdica. Ni siquiera los otorgantes del ttulo pueden desistirse
cuando el presentante es persona distinta a ellos.
Esta limitacin en cuanto a las personas que estn facultadas para que puedan
solicitar el desistimiento, es una previsin, en el sentido de que el tercero presentante
distinto a los otorgantes del acto o derecho, puede tener en muchos casos intereses
totalmente opuestos, respecto a la solicitud de inscripcin del ttulo.
Por ejemplo un acreedor tiene todo el Inters en que se inscriba la transferencia
de un inmueble determinado a favor de su deudor (Ejs. ya sea por compra venta,
donacin, anticipo de legtima, por sucesin intestada o testamentaria, etc.) a efectos de
que una vez inscrita la transferencia a favor de su deudor, se pueda posteriormente
trabar medidas cautelares sobre el bien de dicho deudor (Ej. anotacin de demanda o
embargo).
En el ejemplo antes indicado, es evidente que el presentante del ttulo (
acreedor) y el adquirente del bien (deudor), tienen intereses totalmente antagnicos, por
lo que el titular del derecho de propiedad no podr desistirse del ttulo, por no tener la
calidad de presentante. En estos casos los Registradores Pblicos, no tendrn que

238

hacer indagacin alguna, debiendo limitarse a revisar el contenido del formato de


solicitud de inscripcin para verificar si el presentante actuaba en representacin del
titular del derecho o no.
En el caso de ttulos conformados por resoluciones judiciales emanadas de un
proceso civil, slo podr desistirse la persona a cuyo favor se ha expedido la resolucin
judicial, salvo que el presentante haya indicado en la solicitud de inscripcin de ttulo que
acta en inters de persona distinta, en cuyo caso slo proceder el desistimiento a
solicitud de sta (P. 82, 83)

3.1.12.3.3. Actos no desistibles


Rubio (2007)
Estn excluidos del desistimiento total o parcial, las resoluciones judiciales
inscribibles, derivados de procesos penales y laborales.
Las resoluciones inscribibles, derivados de procesos penales, no procede el
desistimiento, porque en ellos existe un inters pblico que cautelar; y, en el caso de los
derivados de procesos laborales, no procede el desistimiento porque podra afectar
derechos irrenunciables de los trabajadores, afectacin que correspondera determinar a
la autoridad judicial competente, de conformidad con las normas de la ley 26636.
Sin perjuicio de lo sealado anteriormente, si el Juez deja sin efecto la resolucin
en cualquier momento antes de la inscripcin, el Registrador dar por concluido el
procedimiento registral tachando el ttulo (P.83)

3.1.12.4. Formalidades del desistimiento y la reserva de inscripcin.


Rubio (2007)
De conformidad con lo prescrito por el art. 13 del Reglamento General de los
Registros Pblicos, la formalidad del desistimiento de la solicitud de inscripcin, se debe
realizar mediante escrito con firma legalizada por Notario o fedatada ante el fedatario de
SUNARP. En el caso de que el presentante sea un Notario, su desistimiento no requerir
de legalizacin de firma.
El desistimiento se tramitar utilizando la misma va que el reingreso.

239

En cuanto a la Reserva de Inscripcin, sta se debe realizar en el mismo formato de


solicitud de inscripcin que en forma gratuita entregan en las Oficinas Regstrales a los
usuarios, llenando en el rubro correspondiente los actos o derechos de los cuales solicita
su no inscripcin.
En conclusin, la Reserva de Inscripcin como el Desistimiento de la solicitud de
Inscripcin son la expresin en forma negativa del Principio Registral de Rogacin.
La Reserva de inscripcin se efecta al momento de la presentacin del ttulo en
el Libro Diario (caja), mientras que el desistimiento es el acto procesal que se presenta
despus de haberse ingresado el ttulo al Registro y antes de que se inscriba el acto o
derecho (P.83).

3.1.13.

Por caducidad del asiento de presentacin

Rubio (2007)
La caducidad del asiento del asiento de presentacin de ttulo, es otra de las
causales y modo por las que el procedimiento registral concluye.
El art. 43 del RGRP, prescribe:
"En los casos en los que se produzca la caducidad del plazo de vigencia del
asiento de presentacin sin que se hubiesen subsanado las observaciones advertidas o
no se hubiese cumplido con pagar el mayor derecho liquidado, el Registrador formular
la tacha correspondiente..."
La tacha por caducidad del asiento de presentacin tambin denominada TACHA
PROCESAL, es aquella que da por vencimiento de la vigencia del asiento de
presentacin, lo que difiere de la Tacha Sustantiva de un ttulo, la que se da cuando el
ttulo presentado adoleciera de defecto insubsanable.
La lgica consecuencia del vencimiento del plazo del asiento de presentacin,
adems de dar por concluido el procedimiento registral, el Registrador Pblico, deber
devolver la totalidad de los documentos presentados por el usuario, a los efectos de que
pueda, si lo estima conveniente, presentarlos nuevamente, subsanando, los defectos u
obstculos que impidieron la inscripcin ttulo tachado.

240

Nada impide que el mismo ttulo sea presentado nuevamente, puesto que la
conclusin del procedimiento registral por caducidad del asiento de presentacin se debe
nica y exclusivamente a dicha presentacin y no a otros posteriores, aunque sea el
mismo ttulo. (P. 83)

3.1.14.

Los medios impugnatorios en el procedimiento registral objeto

de los medios impugnatorios.


Rubio (2007)
Teniendo en cuenta que la expectativa del presentante del ttulo concuerda con la
finalidad del procedimiento registral, que es la inscripcin del ttulo (art. 1 o del RGRP), no
en todos los casos se cumple dicha finalidad, desde luego, en la mayora de las veces
por defectos materiales o formales de los documentos que ingresan al Registro.
La calificacin de un ttulo, es un acto humano y, por lo tanto, est sujeto a
posibles errores. Frente a los posibles errores en la calificacin, la Ley ha establecido
mecanismos para que el usuario haga valer su derecho solicitando ya sea la revisin de
la calificacin por el mismo Registrador (Reconsideracin) o impugnando (Apelacin) la
decisin del Registrador ante otro rgano colegiado denominado Tribunal Registral,
quienes tericamente en mejor aptitud para apreciar la decisin del Registrador, la
ratificarn (Confirmndola) o la desvirtuarn (Revocndola).
El objeto de la apelacin es la decisin del Registrador (Esquela de Observacin,
Liquidacin o Tacha) y del abogado certificador, a fin de que se verifique si el mismo se
ajusta o no a la normatividad vigente.
Slo es impugnable las calificaciones de orden negativo; es decir, las no
favorables a las inscripcin, como ya se dijo Observaciones por defectos subsanables
(Art, 40 del RGRP), las Tachas del ttulo, por defectos insubsanables (Art. 42 del RGRP),
Liquidaciones del ttulos (Art. 41 del RGRP)
Es oportuno reiterar que la autonoma es una de las garantas del Sistema
Nacional de los Registros Pblicos, as la Ley de Creacin de la SUNARP y el Sistema
Nacional de los Registros Pblicos, Ley 26366, en su Art. 3, pargrafo a), ha establecido
expresamente lo siguiente: (P. 84)

241

3.1.14.1. Recurso de reconsideracin


Rubio (2007)
Recurso de reconsideracin se interpone dentro del plazo de vigencia del asiento
de presentacin ente el Registrador que ha Tachado el Ttulo. Este recurso es opcional y
su no interposicin no impide el ejercicio del recurso de apelacin (Art. 98 del T.U.O, de
la Ley N 26111, sobre Normas Generales de Procedimientos Administrativos).
La Reconsideracin ser resuelta en un plazo mximo de 15 das, transcurrido
los cuales sin que medie resolucin, el interesado podr, considerar denegado dicho
recurso a efectos de interponer el Recurso de Apelacin correspondiente.

- Ante quien se interpone.' Ante el mismo registrador que liquid, observ o tach
el ttulo.
- Plazo para interponerlo.- Este recurso procede durante la vigencia del asiento
de presentacin.
-Requisitos." No requiere de mayor formalidad' es suficiente referirse a dicho
recurso con indicacin del amparo legal, pudiendo ser al fin de la misma esquela
de observacin o en un escrito aparte. No requiere firma de letrado puede
ejercerlo el mismo presentante o titular del derecho.
Si el registrador persiste en la liquidacin, observacin o tacha, procede el
recurso de apelacin.
La reconsideracin es el medio impugnatorio por el cual el presentante del ttulo
solicita al Registrador que reexamine el ttulo (ya sea adjuntando nuevos documentos,
cancelando el mayor derecho o argumentando jurdicamente).
El Registrador en uso de su autonoma en la calificacin registral decidir si lo
argumentado por el presentante del ttulo, con nueva prueba o no, ha cumplido con
levantar las observaciones efectuadas.

Se puede reconsiderar todas las decisiones del Registrador de orden negativo.


Es decir, las no favorables a la inscripcin: Observaciones por defectos subsanables
(Art, 40 del RGRP), las Tachas del ttulo, por defectos insubsanables (Art. 42 del RGRP),

242

Liquidaciones del ttulos (Art. 41 del RGRP) y las decisiones emitidas por el Abogado
certificador (P. 84)
3.1.14.1.1. Plazo para presentar la reconsideracin

Rubio (2007)
El plazo para presentar el Recurso de Reconsideracin es hasta el sexto da anterior al
vencimiento de la vigencia del asiento de presentacin. Vencido dicho plazo se rechazar de
plano.
El plazo previsto para la reconsideracin de la calificacin del ttulo, tiene su fundamento en
el sentido de otorgar un plazo razonable al Registrador para verificar si se ha subsanado con las
observaciones comunicadas al usuario y de haber sucedido as, pueda extender el asiento de
inscripcin respectivo.

3.1.14.2. Recurso de apelacin


Rubio (2007)
Este Recurso se interpone respecto a las Observaciones y Tachas del
Registrador, recado en un Ttulo cuya inscripcin se solicita.
Tambin puede apelarse de las liquidaciones de derechos de inscripcin
practicados por el Registrador, ya sea por considerar que la liquidacin no se ajusta al
Arancel vigente o porque el acto metera de inscripcin o anotacin preventiva, est
exonerada del pago de derechos.
La apelacin es el medio impugnatorio por el cual el presentante del ttulo, solicita
al Tribunal Registral, examine la calificacin efectuada por los Registradores Pblicos o
del Abogado Certificador.

Pueden ser objeto de Recurso de Apelacin todas las decisiones del Registrador
de orden negativo. Es decir, las no favorables a la inscripcin: Observaciones por
defectos subsanables (Art, 40 del RGRP), las Tachas del ttulo, por defectos
insubsanables (Art. 42 del RGRP), Liquidaciones del ttulos (Art. 41 del RGRP) y las
decisiones emitidas por el Abogado certificador.
Especficamente, segn el art. 142 del RGRP, procede interponer recurso de
apelacin contra:

243

Las observaciones, tachas y liquidaciones formuladas por los Registradores.


Las decisiones de los Registradoresy Abogados certificadores respecto de las
solicitudes de expedicin de certificados, e)

Las Resoluciones expedidas por

los Registradores en el procedimiento de pago de cuotas del Registro Fiscal de Ventas a


Plazos, d)

Las dems decisiones de los Registradores en el mbito de su funcin

registral.
Se precisa que no procede interponer recurso de apelacin contra las
inscripciones.

Requisitos :
l. Se interpone dentro del plazo de vigencia del asiento de presentacin, ante
el Registrador que ha calificado el Ttulo.
2. El recurso debe estar autorizado por Letrado inclusive donde la defensa
sea cautiva.
Adems deber tenerse presente los requisitos exigidos en el Art. 62 del T.U.O.

de la Ley de Normas Generales de Procedimientos Administrativos N 26111

Plazo para presentar la apelacin


El Recurso de Apelacin se interpone en el plazo de treinta (30) das hbiles,
contados a partir del da siguiente al de su presentacin en el Diario, es decir durante la
vigencia del asiento de presentacin. Caso contrario se declarar improcedente por
extemporneo.
.En principio la apelacin se presenta ante el mismo Registrador o Abogado
Certificador que emiti la esquela de calificacin negativa para que ste lo eleve al
Tribunal Registral conjuntamente con el ttulo apelado.
Los plazos para presentar el Recurso de Apelacin, son los siguientes:
a.

En el procedimiento registral, dentro del plazo de vigencia del asiento de


presentacin,

b.

En los casos de las decisiones de los Registradores y Abogados


Certificadores respecto a solicitudes de expedicin de certificados, el

244

plazo es dentro de los quince das hbiles siguientes a la fecha en que la


decisin del Registrador o Abogada Certificador, segn corresponda, es
puesta a disposicin del solicitante en la mesa de partes de la Oficina
Registral respectiva.
c.

En el procedimiento de pago de cuotas del Registro fiscal de ventas a


plazos, dentro de los quince das hbiles siguientes a la notificacin del
acto materia de impugnacin.

Requisitos de admisibilidad de la apelacin


Rubio (2007)
Los requisitos de admisibilidad, son aquellos de orden procesal; es decir, de
forma por lo que tiene que cumplirse de manera ineludible, ya que de omitirse o
cumplirse de manera defectuosa, se corre el riesgo de que la apelacin sea declarada
inadmisible.
Los requisitos de admisibilidad del recurso de apelacin son los siguientes:
1.

Indicacin del Registrador ante quien se interpone el recurso.


2.

Nombre, datos de identidad y domicilio del recurrente o de su

representante o apoderado, si fuera el caso, para efectos de las


notificaciones. El domicilio debe estar ubicado dentro del mbito de la
Oficina Registral correspondiente.
3.

La decisin respecto de la cual se recurre y el nmero del ttulo.

4.

Los fundamentos de la impugnacin; el lugar, fecha y firma del


recurrente.

La autorizacin del abogado colegiado, con la firma y la indicacin clara de su nombra y


nmero de registro, salvo en el caso que el apelante fuese Notario. (P. 86)

3.1.15. La accin contenciosa administrativa ante el poder judicial.


Rubio (2007)
La Resolucin del Tribunal Registral, es la ltima instancia administrativa, es decir
que contra dicha resolucin procede promover la correspondiente Accin Judicial,

245

conforme a lo prescrito en el Art. 158 del Reglamento General de los Registros Pblicos
y en el trmino de (30) das de notificada la resolucin y haberse solicitado su anotacin
preventiva en el correspondiente Registro. Vencido dicho plazo o no anotada la
demanda, caduca el asiento de presentacin.
La disposicin antes mencionada, es concordante con el Art. 148 de nuestra
Constitucin Poltica, que seala que las Resoluciones Administrativas que causen
estado, son susceptibles de impugnacin mediante accin Contencioso-Administrativa.
Esta accin judicial se entender con el Procurador General de la Repblica y con las
personas que tengan derechos inscritos.
Las demandas relacionadas con inscripciones y que no hubieran sido materia de
recursos de apelacin o de revisin, se seguir nicamente con intervencin de las
personas que tuvieran derechos inscritos no siendo necesario citar al representante del
Estado, salvo que el juicio afecte los intereses fiscales.
Culminado el Procedimiento Administrativo Registral con la Resolucin emitida
por el Tribunal Registral, en el caso de persistir la denegatoria de inscripcin y el
presentante del ttulo cree tener el derecho de que su ttulo es inscribible; la legislacin
vigente, le otorga la facultad de recurrir a la autoridad judicial competente a travs de la
accin contenciosa administrativa.
La Accin Contenciosa Administrativa procede contra lo resuelto por el Tribunal
Registral que deniega la inscripcin del ttulo presentado, ya sea confirmando la
calificacin negativa (Observacin o Liquidacin) efectuada por el Registrador, o
convirtindola en tacha, el ttulo apelado; dicha resolucin emitida por el tribunal registral
constituye la segunda y ltima instancia administrativa, por lo tanto estamos ante una
Resolucin que ha causado estado y al presentante del ttulo, si as lo cree conveniente,
tiene expedito su derecho para interponer la demanda contenciosa administrativa ante el
Poder Judicial, al amparo del art. 164 del Reglamento General del Los Registros
Pblicos
La Accin Contenciosa Administrativa tiene sustento constitucional en el art. 148
de la Constitucin, la misma que prescribe que:
"Las resoluciones administrativas que causan estado son susceptibles de
impugnacin medante la accin contencioso administrativa".

246

El Procedimiento Contencioso Administrativo, previsto en la Constitucin del ao


1,993 requiere el agotamiento de las vas internas administrativas, a fin de que proceda la
impugnacin.

Caso

contrario

sera

convertir

en

intiles

los

procedimientos

predeterminados para ser resueltos por la autoridad administrativa y recargar con ms


expedientes al Poder Judicial.
El Proceso Contencioso Administrativo, en nuestro pas, es regulado en la
actualidad por la Ley 27584, denominada " Ley del Proceso Contencioso Administrativo",
la misma que establece en su art. 1o que la accin contencioso administrativa prevista en
el art. 148 de la Constitucin Poltica tiene por finalidad el control jurdico por el Poder
Judicial de las actuaciones de la Administracin Pblica sujetas al derecho administrativo
y la efectiva tutela de los derechos e intereses de los administrados. Culmina el artculo
acotado indicando que para los efectos de la Ley 27584, la accin contencioso
administrativa se denominar proceso contencioso administrativo.
La Ley 27584 de fecha 22 de noviembre del 2,001 y publicada el 07 de diciembre
del mismo ao, derog los artculos del 540 al 545 del Cdigo Procesal Civil, que
regulaban el Proceso Contencioso Administrativo del art. 148 de la Constitucin bajo el
Ttulo de" Impugnacin de Acto o Resolucin Administrativo" (P. 87)

Requisitos :
Autorizacin de Letrado y dems recaudos correspondientes.
Las disposiciones contenidas en el C.P.C., Arts. 130, 424, 425 y 426.
Competencia :
Conforme a lo que dispone el Art. 542 del C.P.C, tratndose la resolucin objeto
de impugnacin, una emitida por un rgano administrativo Colegiado, como es Tribunal
Registrai, es competente en Primera Instancia, la Sala Civil de turno de la Corte Superior
de Justicia.

Plazo :
No existe norma legal registral que expresamente lo diga; sin embargo,
entendemos, que en estos caso es de aplicacin lo dispuesto en el Art. 541 del C.P.C.,
en virtud del cual, la impugnacin de resolucin que causa estado, se interpone dentro
de los tres meses de notificada o publicada la Resolucin Impugnada.

247

En la demanda a interponerse debe solicitarse siempre la anotacin preventiva de


la accin judicial; caso contrario caduca el asiento de presentacin y se Tacha el Ttulo.
La admisin de la demanda no interrumpe la ejecucin del acto administrativo (Art. 541,
ltimo prrafo del C.P.C.).

Plazo para interponer la accin contenciosa administrativa.

En cuanto al plazo para interponer la accin contenciosa administrativo ante el


Poder Judicial es de tres meses contados desde el conocimiento o notificacin del acto
materia de impugnacin.
En relacin a la competencia funcional, de conformidad con el artculo 9 o de la ley
del proceso contencioso administrativo, modificado por la ley 28531 del 26 de Mayo del
2,005 establece de manera precisa que cuando se trate de impugnacin de resoluciones
expedidas por el Tribunal Registra!, es competente en primera instancia la Sala
Contenciosa Administrativa de la Corte Superior respectiva (...).
En los lugares donde no exista Juez o Sala Especializada en lo Contencioso
Administrativo, es competente el Juez en lo Civil o el Juez Mixto en su caso, o la Sala
Civil correspondiente.
En cuanto a la competencia territorial, es competente para conocer el proceso
contencioso administrativo en primera instancia, a eleccin del demandante, el Juez del
lugar del domicilio del demandado o del lugar donde se produjo la actuacin impugnada.

3.2.

Tcnica Registral

La Tcnica Registral se refiere a la forma o modo de llevarse los libros o tomos


y/o fichas de inscripcin en los diversos Registros que comprende El Sistema Nacional
de los Registros Pblicos. Entre los ms usuales tenemos principalmente dos: el Folio
Personal y el Folio Real; veamos sucintamente en que consisten cada una de estas
tcnicas:

248

A.- Folio Personal.- Por medio de esta tcnica los asientos se llevan por orden
cronolgico de ingreso de los ttulos al Diario y los ndices eran ordenados en
consideracin a los nombres de los titulares de los derechos. Esta tcnica se utilizaba
en Francia hasta 1955. El registro de los derechos sobre inmuebles se realizaba
haciendo referencia a ellos en el libro ndice de propietarios, previa anotacin del ttulo
ingresado en el Libro Diario por orden cronolgico, de tal forma que de las dos copias
del ttulo presentados, una era archivada en el Registro y otra devuelta al interesado con
la anotacin correspondiente de su inscripcin. La inscripcin de los datos en las fichas
personales se efectuaba mediante resmenes de dichos ttulos.
Esta tcnica dificulta el conocimiento de la historia jurdica completa de cada
inmueble, ya que los distintos derechos que sobre ellos recaen se registran en distintos
libros o ficheros, vinculndose cada anotacin solo por una correlacin numrica o
una identificacin invariable.

La tcnica del Folio Personal supone que los libros no se llevan por inmuebles,
sino por el orden de recepcin de los documentos o por las personas de los propietarios.

B.- Folio Real .- Consiste en la ordenacin, sea de los ttulos o de los derechos reales
por los inmuebles sobre los que recaen; es decir que esta tcnica inmuebles. A
cada inmueble se le asigna un nmero de partida y, en ese registro particular, se
extiende toda la historia del dominio, como son transferencias, gravmenes, cargas, etc.
en asientos sucesivos. Esta tcnica registral es la ms prctica y usual como en
Alemania, Suiza, Espaa, Inglaterra y en el Per, entre otros.

3.2.1. Evolucin de La Tcnica en las Inscripciones


A medida del avance de la ciencia, la tcnica de la inscripcin en Registros ha
ido evolucionando; as hace ms o menos veinte aos, los asientos se realizaban en
tomos y a mano (manuscrito), posteriormente al inventarse la mquina de escribir, se
utilizaron las fichas fsicas, ltimamente al inventarse la computadora y los sistemas
electrnicos, las inscripciones se vienen haciendo en partidas electrnicas.
Actualmente SUNARP cuenta con dos Sistemas Electrnicos, el SIR y el SARP,
ste ltimo exclusivamente para el Registro de Predios.

249

Capitulo IV
Inexactitud Registral y su Rectificacin.
4.1. Inexactitud
Antes de desarrollar el tema deviene necesario entender lo que es la
inexactitud registral y esta es todo desacuerdo existente entre lo registrado y la
realidad extra registral.

Cuando la

inexactitud del registro provenga de error u omisin cometido

en algn asiento o partida registral, se rectificar en la forma establecida en el


Reglamento General de los Registros Pblicos (Arts. 75 al 90).

4.2. Rectificacin
La rectificacin de las inexactitudes distintas a las sealadas en el apartado
anterior, se realizar en mrito al ttulo modificatorio que permita concordar lo
registrado con la realidad.

4.2.1. Procedencia de la rectificacin


Los registradores rectificarn las inexactitudes a solicitud de parte; asimismo,
puede proceder de oficio cuando adviertan la existencia de errores materiales.

4.2.2. Solicitud de rectificacin


Las rectificaciones pueden ser solicitadas por los otorgantes del acto o derecho
o tercero interesado.

Las solicitudes se presentarn a travs del Diario,

indicando con precisin el error materia de rectificacin. Asimismo, se sealar el


nmero y fecha del ttulo archivado que de mrito a la rectificacin de la inexactitud o
se adjuntar el nuevo ttulo modificatorio, segn corresponde.

250

4.2.3. Forma de la rectificacin


Todo error deber rectificarse mediante un nuevo asiento que precise y
enmiende claramente el error cometido.
Las omisiones se rectificarn con la extensin de un asiento en el que se
precise y enmiende claramente el error cometido.

Las omisiones se rectificarn con la extensin de un asiento en el que se


precise el dato omitido o las circunstancias de no haberse extendido en su oportunidad.

4.3. Clases de error


Los errores en los asientos o partida registrales pueden ser materiales o de concepto.
Error material y error de concepto

El error material se presenta en los siguientes casos:

a)

Si se han escrito una o ms palabras, nombres propios o cifras distintas a


los que constan en el ttulo archivado respectivo.

b) Si se ha omitido la expresin de algn dato o circunstancia que debe


constar en el asiento.

c) Si se ha extendido el asiento en partida o rubro distinto al que le corresponde.


d) Si se han numerado defectuosamente los asientos o partidas.
Los errores no comprendidos en los literales anteriores, se reputarn como
de concepto.

4.3.1. Rectificacin de error material


Las rectificaciones de los errores materiales se harn en mrito del respectivo
ttulo archivado, salvo que ste no se encuentre en la oficina, en cuyo caso se
proceder conforme al captulo II del Ttulo VIII del Reglamento General de los
Registros Pblicos, a efecto de que previamente se reconstruya el ttulo archivado
correspondiente.

251

4.3.2. Rectificacin de error de concepto


La rectificacin de los errores de concepto se efectuar:

a)

Cuando resulten claramente del ttulo archivado: en mrito al mismo


ttulo ya inscrito, pudiendo extenderse la rectificacin a solicitud de parte o de
oficio.

b)

Cuando no resulten claramente del ttulo archivado, en virtud de nuevo ttulo


modificatorio otorgado por todos los interesados o en mrito de resolucin
judicial si el error fue producido por la redaccin vaga, ambigua o inexacta
del ttulo primitivo.

4.3.3. Rectificacin amparada en documentos fehacientes


Cuando la rectificacin se refiera a hechos susceptibles de ser probados de un
modo absoluto con documentos fehacientes, bastar la peticin de la parte interesada
acompaada

de

los documentos que

aclaren

el error producido. Dicho

documentos pueden consistir en copias legalizadas de documentos de identidad,


partidas del Registro de Estado Civil o cualquier otro que demuestre indubitablemente
la inexactitud registral.

4.3.3.1.

Vigencia de la rectificacin
La rectificacin surtir efecto desde la fecha de la presentacin del ttulo que

contiene la solicitud respectiva. En los casos de rectificacin de oficio, surtir efectos


desde la fecha en que se realice.

Derechos adquiridos por terceros


En ningn caso la rectificacin del Registro perjudicar los derechos adquiridos
por tercero de buena fe durante la vigencia del asiento que se declare inexacto.

Derechos registrales en rectificaciones


Las rectificaciones de errores estarn afectas al pago de derechos registrales,

252

excepto cuando los errores sean imputables al Registro, en cuyo

caso, no

devengarn el pago del derecho registral respectivo.

253

RESUMEN

En la Tercera Unidad hemos hecho un estudio de la denominacin de


esta rama del derecho en los diferentes pases, el concepto de Derecho
Registral por los doctrinarios peruanos y extranjeros ms connotados en la
materia, la evolucin histrica del Derecho Registral en el mundo y
particularmente en nuestro pas.

Tambin hemos visto los caracteres del Derecho Registral, su relacin


con otras ramas del Derecho, los principios registrales, las peculiaridades de los
diversos sistemas registrales y dentro de stos, el del Per.

As mismo nos hemos referido al procedimiento registral en el pas desde


el ingreso del ttulo por el Diario hasta su finalizacin con la inscripcin, la tacha
por vencimiento del plazo de vigencia del asiento de presentacin o el
desistimiento total de la rogatoria.

Finalmente hemos estudiado los recursos impugnativos que se puede


interponer contra las decisiones del Registrador a excepcin de la inscripcin
del ttulo.

254

AUTOEVALUACIN

1. La naturaleza del procedimiento registral es especial, no

(V) (F)

contenciosa y tiene por finalidad la inscripcin de un ttulo.

2. El Registrador es quien realiza la liquidacin definitiva de los

(V) (F)

derechos registrables.

3. Cules son las instancias en el procedimiento registral?

4. Cul es el plazo de vigencia en el asiento de presentacin?

5. No es un principio registral regulado textualmente en el reglamento general de


los registros pblicos.
a. El principio de inmatriculacin
b. El principio de titulacin autentica
c. El principio de legitimacin
d. El principio de especialidad

6. Dentro de los siete primeros das de la vigencia del asiento de presentacin el


registrador proceder a:
a. Escribir el ttulo
b.

Observar el ttulo

c. Tachar el ttulo
d. La liquidacin de los derecho registrales
e. T.A.

7. Se puede interponer recurso de apelacin contra:


a. Las liquidaciones
b. Las tachas
c. Las observaciones
d. Los asientos de inscripcin
a) VVVF

b) FVFV

c) FFFV

d) VVVV

255

8. El procedimiento registral concluye con:


a. La aceptacin del desistimiento total de la rogatoria
b. El abandono de la instancia
c. La inscripcin
d. La tacha por caducidad del plazo de vigencia del asiento de presentacin

a) VFVV

b) VVFV

c) VVVV d) FFVV

9. Se admitir la subsanacin de la observacin o el pago de

(V) (F)

mayor derecho dentro del plazo de vigencia del asiento de


presentacin

10. A qu principio registral corresponde esta definicin:


Se presume sin admitirse prueba en contrario que todos conocen del contenido
de las inscripciones
a) Prioridad
b) Rogacin
c) Tracto sucesivo
d) Publicidad

256

SOLUCIONARIO DE LA AUTOEVALUACIN

tem
1.
2.
3.
4.
5.
6.
7.
8.
9.
10.

Solucin
V
V
El registrador y el Tribunal Registral
35 das
a
e
a
a
F
d

257

REFERENCIAS BIBLIOGRFICAS

Rubio D. (2007) Derecho Registral Teora y Prctica. Trujillo: Editorial AP. Creatividad
S.A.C.

Guevara R. (1996) Derecho registral. Lima Per.

Roca Sastre R. (1995) Derecho Hipotecario, Fundamentos de la Publicidad Registral.


Barcelona: Bosch, Casa Editorial, S.A.

Garca Coni R. y Frontini A. (2006) Derecho Registral Aplicado. (3va. Ed.). Buenos
Aires: Lexisnexis Argentina S.A.

Roca Sastre R. y Roca Sastre L. (2010) Derecho Hipotecario Dinmica Registral. (8va.
Ed.) Barcelona: Bosch Casa Editorial S.A.

258

UNIDAD IV
DIVERSOS REGISTROS DE LA
SUNARP, ANOTACIONES
PREVENTIVAS Y
RESPONSABILIDAD DEL
REGISTRADOR

259

Tomado de:
Rubio D. (2007) Derecho Registral Teora y Prctica. Trujillo: Editorial AP. Creatividad
S.A.C.

Guevara R. (1996) Derecho registral. Lima Per.

Roca Sastre R. (1995) Derecho Hipotecario, Fundamentos de la Publicidad Registral.


Barcelona: Bosch, Casa Editorial, S.A.

Garca Coni R. y Frontini A. (2006) Derecho Registral Aplicado. (3va. Ed.). Buenos
Aires: Lexisnexis Argentina S.A.
Roca Sastre R. y Roca Sastre L. (2010) Derecho Hipotecario Dinmica Registral. (8va.
Ed.) Barcelona: Bosch Casa Editorial S.A.

260

Captulo I
Registro de Propiedad Inmueble, Registro de Personas
Naturales, Registro de Personas Jurdicas, y Registro De Bienes
Muebles
1.1. Registr de Propiedad Inmueble
1.1. 1. Fines del registro de la propiedad inmueble
Roca Sastre (2010)
Desde tres puntos de vista puede concebirse el Registro de la propiedad
inmueble: como institucin jurdica, como oficina y como conjunto de libros.
La primera acepcin es la que interesa aqu y en este sentido el Registro de la
propiedad inmueble es la institucin jurdica que constituye el instrumento bsico o
esencial del Derecho inmobiliario registral.
Este carcter instrumental del Registro de la propiedad es evidente. De l se vale
el Derecho inmobiliario registral para lograr su fin de dar seguridad a la propiedad
inmueble y proteger el trfico jurdico sobre la misma. El hecho de constar registradas en
el propio Registro las titularidades inmobiliarias sirve al Derecho inmobiliario registral
para presumir de momento la legitimidad del derecho registrado y de hacerla servir de
proteccin firme de los terceros adquirentes que renan las circunstancias necesarias
para tal proteccin. A la vez, el propio Registro permite que los que tengan inters
legtimo acerca de su contenido puedan informarse del mismo.

Segn Dez-Picazo el Registro de la propiedad es una institucin administrativa


destinada a contener la publicidad oficial de la situacin jurdica de los bienes inmuebles.

Camy define el Registro de la Propiedad en un sentido descriptivo y en un sentido


finalista. En sentido descriptivo, el Registro de la Propiedad es un rgano estatal del
ordenamiento jurdico que mediante la apreciacin de la legalidad de los datos que se
aportan, declara una situacin jurdica respecto de un derecho real inmobiliario, cuya
declaracin es plena en cuanto al aspecto jurdico, pero susceptible de prueba en
contrario en cuanto al de hecho. Y en sentido finalista es el organismo jurdico estatal
que, recogiendo la vida de los derechos reales sobre inmuebles, posibilita el que

261

adquieran la plenitud de efectos que el ordenamiento jurdico les concede segn su peculiar naturaleza.
Lpez Mendel concibe el Registro de la propiedad, adems de institucin como
servicio pblico, de carcter esencial y jurdico, que tiene por objeto la publicidad de
determinadas situaciones jurdicas por medio de la inscripcin, obligatoria o constitutiva,
de los derechos reales, como regla general sobre inmuebles, en razn a la seguridad del
trfico inmobiliario, de la cual es destinataria la sociedad, a la vez que se satisface el
inters particular de los individuos, estando a cargo de funcionarios pblicos, tcnicos en
Derecho, con facultades de ndole jurisdiccional, a los fines, por medio de la calificacin,
de la justicia registral. Francisco Hernndez Gil expresa que esta definicin contiene dos
elementos innecesarios para el fin propuesto y, en todo caso, discutibles, atribuir el
carcter de funcin jurisdiccional a la facultad calificadora e incluir la confusa expresin
"justicia registral", pues el Registrador en su funcin calificadora no declara situaciones
jurdicas para eliminar una controversia, sino que desempea slo una actividad
administrativa, sin que exista una categora especial de la justicia que merezca el
calificativo de registral, porque aqulla es siempre nica. Debe estimarse que la nocin
de servicio pblico aplicable al Registro de la propiedad no es deleznable, pero sin
olvidar que, en vez de constituir un servicio pblico en sentido puramente administrativo,
es una actividad estrictamente jurdica al servicio primordial del Derecho privado.

Garca Garca concibe el Registro de la propiedad inmueble como instrumento


de la publicidad registral y define a sta como exteriorizacin continuada y organizada de
situaciones jurdicas de trascendencia real para producir cognoscibilidad legal erga
omnes y con ciertos efectos jurdicos sustantivos sobre la situacin publicada (P. 1, 2)
El art. 1, 1, de la Ley Hipotecaria y el art. 605 del Cdigo civil proponen un
intento definitorio del Registro de la propiedad inmueble a pesar que ste "tiene por
objeto la inscripcin o anotacin de los actos y contratos relativos al dominio y dems
derechos reales sobre bienes inmuebles".
Pero este conato de definicin del Registro de la propiedad como institucin deja
mucho que desear, por no atribuirle alcance alguno institucional y porque ni siquiera es
vlido considerando el Registro como oficina, esto es, como organismo que tiene por
inmediato cometido la constancia o publicidad de las mutaciones jurdico-reales
inmobiliarias. (Garca Garca)

262

Adolece tal precepto de los defectos siguientes:


a) Expresa que el Registro tiene por objeto la inscripcin o anotacin de actos o
contratos, pero sin rigor sobre la palabra anotacin, pues el concepto de
"inscripcin" tiene un sentido amplio de registracin o de toma de razn, que abarca
todos los asientos regstrales en general, o bien adopta el significado estricto de
asiento de inscripcin, al lado del cual hay los dems asientos: de anotacin
preventiva, de cancelacin, de nota marginal y de presentacin. Pero al utilizar el
concepto de "anotacin" al lado de la palabra "inscripcin", ms bien significa que no
emplea la palabra inscripcin en sentido amplio, sino en el sentido de asiento de
inscripcin, lo cual no es el verdadero espritu del artculo.
b) Dice el precepto que en el Registro de la propiedad se hacen constar actos y
contratos^ cuando hubiera sido preferible emplear la expresin de "actos
regstrales", o, si se quera ms detalle, poda emplearse la frmula de actos o
negocios jurdicos y resoluciones judiciales o administrativas inscribibles.
c) Adems habla el precepto de actos y contratos relativos al dominio y dems
derechos reales sobre bienes inmuebles, cuando no basta para ser inscribibles que
los actos y contratos se refieran al dominio y derechos reales limitados inmobiliarios,
sino que esta referencia ha de ser directa por entraar su declaracin, constitucin,
transmisin, modificacin o extincin, es decir, deben consistir en actos de
trascendencia jurdica real.
Esto sin contar que tales actos no agotan la materia inscribible, pues son tambin
actos inscribibles o registrables, en general, los actos idneos para la inmatriculacin
registral de fincas y sus modificaciones de ndole tambin inmatriculatoria, as como los
contratos de arrendamiento y de opcin de compra, las resoluciones judiciales de
incapacitacin, ausencia y declaracin de fallecimiento, as como los actos susceptibles
de anotacin preventiva.
Claro que en su art. 1 la Ley Hipotecaria se pronuncia en trminos generales por
destinar el art. 2 de la misma a la determinacin concreta de la materia inscribible; pero
se da el caso que ni en este art. 2 el legislador se pronuncia de un modo completo,
conforme se comprobar oportunamente.

d) El precepto legal comentado ab initio no puntualiza siquiera que el Registro de la


propiedad lo es especficamente de la propiedad inmueble, precisin sta que

263

debe considerarse obligada en precepto que como el art. 1 de la Ley Hipotecaria


inicia el ordenamiento de la materia.
El Registro de la propiedad inmueble puede tambin ser concebido como
conjunto de libros o sea una reunin ordenada de los libros oficiales debidamente
numerados y legalizados existentes en cada Oficina pblica de Registro, en los que se
extienden conforme a la ley los asientos correspondientes de los actos inscribibles.
Con relacin al Derecho civil italiano PUGLIATTI dice que el medio normal de
operar la publicidad es el Registro, esto es, el complejo de escritos unidos, de naturaleza
pblica y con funcin institucional especficamente publicitaria.

1.1.3.4. Clases
En nuestro pas la inscripcin de los inmuebles no es obligatoria, sino facultativa,
pero la inscripcin de ciertos actos o contratos relacionados con los mismos si son
obligatorios. Entonces, tenemos dos clases de inscripciones.
a.

CONSTITUTIVAS.- Cuando la inscripcin es indispensable y necesaria

para la existencia del acto o contrato, como ocurre con la hipoteca.


b.

DECLARATIVAS.- Cuando la inscripcin del contrato no es obligatoria. Se

respalda en el Ttulo, Ejm.-" la Compra-Venta.

1.1.3.5. Efectos
El efecto fundamental de la inscripcin, consiste en amparar los derechos de
quienes adquieren inmuebles apoyndose en los asientos del Registro y acogindose a
l contra todos "erga omnes".
Por otro lado, permite la intervencin del Estado en representacin legal de la
sociedad en el reconocimiento de la validez del Ttulo, contribuyendo a que al propietario
se le reconozca su derecho en forma definitiva y permanente.
Tratndose de la inscripcin primera de dominio o inmatriculacin, el efecto
principal, consiste en que la adquisicin del dominio inmatriculado excluye de inscripcin,
los derechos anteriores o posteriores que fueron constituidos por el transferente.

264

1.1.3.6. Antecedentes Histricos del Registro de la Propiedad Inmueble.


Rubio (2007)
A travs de la historia del Derecho, es fcil constatar que los pueblos han tratado
de difundir situaciones importantes o relevantes para el resto de la comunidad, como por
ejemplo la propiedad de los bienes, a los efectos que stos conozcan y respeten la
propiedad de los titulares.
Es evidente que exista la necesidad de exteriorizar y publicitar determinadas
situaciones y entre stas, los actos jurdicos y los derechos, es por ello que siempre han
buscado sistemas de publicidad, que posibiliten el conocimiento de situaciones jurdicas
relevantes y proteger el trfico de los bienes en el Mercado.
A lo largo del tiempo, las diferentes formas de publicidad fueron de carcter no
registral, porque la existencia de un sistema de publicidad, est condicionada a la previa
existencia de documentos escritos. Ante la necesidad de publicidad de actos y derechos
que generan efectos jurdicos, el Estado cre una institucin que brinde el mximo de
certeza sobre la real titularidad de los bienes y derechos, y se proteja a la persona que
adquiera derechos en mrito a esa publicidad. Asi surge la publicidad registral, como el
sistema ms perfecto y eficiente que se haya inventado hasta la fecha, para publicitar
situaciones jurdicas, oponer derechos, tutelarlos y brindar seguridad en el trfico de
toda clase de bienes y derechos inscritos.
En la historia del Derecho Registral, los diferentes autores entre ellos el nacional
Alfredo Aguirre Carpi, en su obra "Derecho Registral", seala que en cuanto a la
propiedad en el Per, sta nace con la llegada de los Espaoles a nuestro pas. Es as
que, por real cdula del 15 de octubre de 4, se concedi la facultad a los Virreyes y
presidentes de audiencias para vender las tierras que no tuvieran dueo; y, por reales
cdulas del 08 de mayo de 1,778 y 16 de abril de 1,783, se puso en vigencia en todas
las colonias de Espaa los Oficios de Hipotecas.
El Oficio de Hipotecas fue establecido en Espaa por don Carlos III por la
pragmtica del 31 de enero de 1768, la cual tena por objeto servir para todo lo
relacionado a los censos, tributos, imposiciones e hipotecas, con el fin de evitar la
clandestinidad a que estaban sujetas las cargas y gravmenes. En lo referente a nuestro
pas, en el Cdigo Ovil de 1,852 no se mencionaba o se ocupa de la institucin de los

265

Registros Pblicos, slo prescriba en el art. 2051" Habr en cada capital de


departamento y a car o de un escribano pblico, un Oficio de Hipotecas para el Registro
de todas las que se constituyan sobre bienes ciertos y determinados,
Es decir, el Oficio de Hipotecas, regulado originariamente en el Cdigo Civil del
ao 1,852, igual que como su paralelo en la legislacin espaola, no inscriban el
dominio (propiedad), ni la transmisin de stas, slo se dedicaban fundamentalmente a
la publicidad de algunas hipotecas y cargas. Consecuentemente slo se inscriba el
contrato de hipoteca y no el inmueble, generando de esa manera una incertidumbre
sobre cul es el real titular (propietario o propietarios) de los inmuebles. (P. 29,30)

1.1.3.7.

Creacin del registro en el Per

Rubio (2007)
El ao 1,888 se crea en el Per el REGISTRO DE LA PROPIEDAD INMUEBLE,
mediante la Ley del 02 de enero del ao 1,888, la misma que fue publicada en el Diario
El Peruano el 20 de enero del ya indicado ao. Dicha Ley tena 19 artculos y dispona la
inscripcin de los contratos de enajenacin y tambin de los gravmenes, suprimiendo
as la clandestinidad de las hipotecas generales y de algunas legales.
La Ley del 02 de enero de 1,888 empez a regir en 1,889 bajo la direccin de la
Corte Suprema de Justicia. La Ley tambin dispona que se llevar en Lima un Registro
General de Propiedades radicadas en la Repblica y de los derechos que sobre ellas
gravan. Estableca a su vez los Registros particulares en todas las capitales de
departamento.
La Ley del 02 de enero de 1,888 prescriba como caractersticas del sistema
registral peruano lo siguiente:
A.El primer y nico Registro con el que nacen los Registros Pblicos en el Per,
es el REGISTRO DE LA PROPIEDAD INMUEBLE (RPI) bajo la direccin e inspeccin
del Poder Judicial. El RPI es el equivalente al actual Registro de Predios, ya que el
Registro de la Propiedad Inmueble, segn la Ley 26366, comprende: El Registro de
Predios; el Registro de Concesiones para la Explotacin de los Servicios Pblicos y el
Registro de Derechos Mineros.

266

B. El Registro se crea en Lima y en las ciudades capitales de departamentos.


C. Se inscriben los contratos de enajenacin y los ttulos traslativos de dominio.
Las Servidumbres, Enfiteusis, Censos, Hipotecas (Legales, judiciales y convencionales),
Anticresis y cualquier derecho real que en l grave.
D.La inscripcin podr pedirse indistintamente, por el que trasmite el derecho, por
el adquirente, o por quien tenga notorio inters en asegurar el derecho que se deba
inscribir.
El art. 10 de la Ley en comentario estableca: "Dentro del tercer da de otorgado un
instrumento pblico, que deba ser registrado, el Escribano que lo autoriza remitir al
encargado del Registro de la propiedad del lugar en que est radicado el inmueble, un
certificado que comprenda el resumen del instrumento y dems circunstancias... La
misma obligacin tienen los Escribanos de Estado que autoricen providencias que deben
ser registradas, previo mandato del Juez en la misma providencia.
Sobre el art. 10 antes indicado vale resaltar la obligacin que tenan los Notarios
de esa poca, as como los funcionarios judiciales, en el sentido de que deban de remitir
al Registro lo que vendra a ser a la fecha el parte notarial y/o el parte judicial, lo cual
protega al inmediato adquirente o se reservaba la prioridad para la futura sentencia
judicial.

La obligacin de remitir el parte notarial y/o el parte judicial al Registro es una


prescripcin normativa que debera ser nuevamente regulada, a fin de evitar o disminuir
el nmero de sentencias o contratos de transferencias que no logran inscribirse en su
momento, por cuanto ni el Notario ni el adquirente solicitaron la inscripcin de la
adquisicin, ms bien por el contrario el an titular registral transfiri dos o ms veces el
predio y el ltimo adquirente inscribi su derecho, con el consiguiente perjuicio para el
primer adquirente que no inscribi oportunamente (P. 30,31)

1.1.3.8. Fines del Registro de la Propiedad Inmueble


Roca Sastre (2010)
Considerado el Registro de la propiedad inmueble como institucin, y como Vano u
organismo de publicidad inmobiliaria, sus fines fundamentales son:

267

a) Asegurar la propiedad inmueble, proteger el trfico jurdico inmobiliario y fomentar el


crdito territorial, mediante legitimar y proteger las titularidades registradas y a los
terceros adquirentes.
La seguridad jurdica del dominio y de los dems derechos reales inmobiliarios y
del tranco jurdico de los mismos constituye uno de los derechos de la seguridad jurdica
general garantizada constitucionalmente

por el artculo 9.fi, 3 de la Constitucin

espaola. Por tanto, cuando esta seguridad jurdica general, que entraa una de las
finalidad o cometidos especficos del Derecho en general, es referida a titulos reales
inmobiliarios, particularmente en orden a su di-tutuca o mutacin, la misma constituye la
finalidad primordial del llamado Derecho inmobiliario registral o hipotecario, que tiene por
objeto fundamental la publicidad registral inmobiliaria, es decir, afectada a travs del
organismo del Registro de la propiedad inmueble.

Este sistema de publicidad registral frente al de clandestinidad, especialmente en


cuanto a hipotecas, que busca la mxima seguridad Jurdica, fue implantado por nuestra
primera Ley Hipotecaria de 8 de febrero de 1861, segn resulta de su Exposicin de
Motivos. La solucin alternativa, como indica LA CRUZ-SANCHO, es el denominado seguro
de ttulos. Dichos autores expresan: "En pases donde taita un sistema viable de
publicidad inmobiliaria, los adquirentes de fincas han recurrido a un sistema alternativo;
contratar una pliza de seguro que les garantice el resarcimiento en caso de perder el
inmueble adquirido por reclamacin de un tercero de mejor derecho, o bien de aparecer
gravmenes ocultos o cualquier otra disminucin imprevisible de la integridad del
derecho sobre la nca. El seguro cubre las prdidas por aquellos vicios y defectos del
ttulo del transmitente que, descubiertos luego de la operacin de compra, prstamo
hipotecario, etc., ya existan antes". (LA CRUZ-SANCHO citan a NEZ LAGOS La
introduccin de la fe pblica en los Registros de la propiedad, en "Revista de Derecho
Notarial", 1966, pg.)
Mas, como apunta GARCA GARCA, la seguridad de las compaas aseguradoras
es meramente contractual, en cambio, la seguridad de la publicidad registral no es
contractual, sino institucional, legalmente organizada y regulada y de orden pblico;
adems, la seguridad de los contratos de seguro no soluciona el problema de la
seguridad de los derechos y de la seguridad del trfico, sino los problemas meramente
personales de carcter indemnizatorio. (Ramn M. roca sastre y luis roca sastre
muncunill

268

El fomento del crdito territorial o inmobiliario, a travs bsicamente de la garanta


de las oportunas hipotecas, en los mbitos de la construccin, urbansticos, comerciales,
industriales y agrcolas, es otra de las finalidades fundamentales de la publicidad
efectuada en el Registro de la propiedad inmueble.

Pero, lo ms trascendente de la institucin y del rgano de publicidad en que


consiste el Registro de la propiedad inmueble es que lira el logro de dichos fines su
actuacin produce efectos de naturaleza jurdico-sustantivos, que fundamentalmente son
la legitimacin proteccin de las titularidades inscritas en el mismo y, muy
especialmente, las de los terceros adquirentes, sobre la base en todo caso o la
presuncin de exactitud del contenido registral publicado, que bajo la salvaguardia de los
Tribunales. As ocurre, al menos, en 18 sistemas inmobiliarios regstrales de
desenvolvimiento tcnico ue, como el espaol, establecen plenamente tales efectos
sustantivos art. 1, prrafo 3, 32, 34, 37, 38, 40 y otros de la Ley Hipotecaria).

Por esta razn es preciso distinguir los denominados Registros jurdicos, cuya
debida registracin en los mismos de actos, negocios y situaciones produce
esencialmente efectos jurdicos sustantivos o materiales, tales como el Registro de la
propiedad, el Registro mercantil y el Registro civil, y los llamados Registros
administrativos, que cumplen nica y directamente funciones de control, inspeccin,
fomento y estadstica, que son actuaciones puramente administrativas (P. 9,10)
b) Efectuar la publicidad informativa, llamada formal, del contenido de los libros del
Registro.
Esta informacin jurdica en nuestro sistema inmobiliario registral realiza, a
peticin de quienes tengan inters conocido en averiguar el contenido del Registro,
mediante la manifestacin de sus libros, por inhibicin de los mismos o por nota simple
informativa garanta y mediante las certificaciones regstrales de asientos (arts. 221 y ss.
de la Ley Hipotecaria y 332 y ss. de su Reglamento), entre stas las certificaciones, con
informacin continuada (art. 354 del propio Reglamento) y las certificaciones con informe
(art. 355 del mismo Reglamento), denominadas certificaciones especiales, introducidas
por la reforma del Real Decreto de 21 de diciembre de 1983 y las notas informativas
continuadas del nuevo art. 354 a) del propio reglamento modificado por el Real Decreto
de 29 de diciembre de 1994.

269

Estos fines fundamentales del Registro de la propiedad inmueble son los mismos
que persigue el Derecho inmobiliario registral, dicho Registro, satisface otros fines de
tipo coordinador, colaborador y complementario, que se logran mediante funciones de tal
clase atribuidas a los Registradores de la propiedad y que, a grandes trazos, son las
siguientes:
a)

Suministrar datos a la estadstica de contratacin inmobiliaria (Orden de 7 de


julio de 1986).

b)

Ser un importante auxiliar para la efectividad de ciertos impuestos (archivos de


cartas de pago de los mismos, afecciones regstrales, etc.), como en los de
Transmisiones Patrimoniales y Actos Jurdicos Documentados y de Sucesiones y
Donaciones.

c) Control de adquisiciones de extranjeros en zonas de acceso restringido de los


mismos por exigencias de la Defensa Nacional o del Ubre ejercicio de las
potestades soberanas de Estado y remisin de las correspondientes fichas (art.
43 del Reglamento de zonas e instalaciones de inters para la Defensa Nacional
de 10 de febrero de 1978 y Orden de 21 de octubre de 1983).
d)

Control de inversiones extranjeras en bienes inmuebles (autorizaciones y


verificaciones administrativas, procedencia del dinero de las inversiones, etc.).

e)

Colaborar con las Demarcaciones o Servicios de Costas en punto a la


inmatriculacin de fincas colindantes con el dominio pblico martimo (Real
Decreto de 13 de junio de 1986).

f)

Coadyuvar respecto de la investigacin de bienes inmuebles de Fundaciones


(art. 115 del Reglamento de 21 de julio de 1972).

g) Hacer constar las Cdulas de Calificacin de viviendas de proteccin oficial en


los asientos regstrales.
h)

Actuaciones del Registrador de la propiedad en la concentracin parcelaria y en


las Comisiones Locales correspondientes.

i)

Comunicar a las Jefaturas de los Distritos Forestales que correspondan


respecto a la inmatriculacin de fincas en trminos municipales en que existan
montes catalogados propiedad del Estado (art. 77 del Reglamento de Montes de
22 de febrero de 1962).

j)

En materia de urbanismo, exigir las correspondientes licencias de parcelacin o


segregacin, de obras y terminacin de las mismas, etc., y coordinar con la

270

Administracin

urbanstica

en

cuanto

expedientes

de

reparcelacin,

compensacin y expropiacin.
k) Cooperar a la coordinacin del Registro de la propiedad inmueble y el Catastro
Topogrfico Parcelario (Real Decreto de 3 de mayo de 1980 y rdenes de 20 de
enero de 1982 y 8 de febrero de 1984).
l)

Diligenciacin de los libros de actas de las juntas de las comunidades y subcomunidades en rgimen de propiedad horizontal (art. 415 del Reglamento
hipotecario, modificado por el Real Decreto da Id de noviembre de 1992).

ll) Coadyuvar en materia de defensa de los consumidores por nulidad la inscripcin


de clusulas, condiciones estipulaciones que incumplan los requisitos de buena
fe y justo ttulo, tales como las abusivas, limitaciones absolutas de
responsabilidad

frente al consumidor, cargo de gastos derivados de la

precaucin de la titulacin de la propiedad horizontal, etc. (art. 10 de Ley


General para la Defensa de los Consumidores y Usuarios de julio de 1984).
m) Las relaciones del Registro de la propiedad con los Juzgados tribunales son
numerosas e intensas. La legislacin hipotecaria .tiene normas de Derecho
procesal y la legislacin procesal normas Carcter hipotecario o inmobiliario
registra!. Basta recordar ahora art. 853 del Reglamento hipotecario sobre
expedicin de certificarles de cargas en cumplimiento de lo prevenido en el
nmero 1 art. 1,489 de la Ley de Enjuiciamiento civil respecto del procedimiento
de apremio.

n) El Registro de la propiedad inmueble y el Notariado son los organismos que


ejercen, complementndose, la funcin de prevencin de litigios. En esta funcin
sobresale recientemente el Real Decreto de 29 de diciembre de 1994 sobre
colabora-n entre las Notaras y los Registros de la propiedad para la seguridad
del trfico jurdico inmobiliario (correccin de errores, B.O.E. 45, de 22 de
febrero de 1995), que modifica los art. 175 y 249 l Reglamento Notarial y 354 a),
418, 418 a) y 418 c) del Reglamento hipotecario. Su examen se har
oportunamente donde corresponda.

271

1.2.

El Registro de Personas Naturales

1.2.1. El Registro Personal

La Importancia de este Registro resulta del hecho que va a permitir que


determinadas personas logran publicidad para su derecho de actuar como tutores,
curadores o poseedores temporales, segn se trate de la tutela, cratela o de
declaracin judicial de desaparicin o de incapacidad absoluta. Los Efectos de este
Registro son en general la oposicin de los derechos inscritos frente a terceros! y en
particular que las declaraciones judiciales respectivas produzcan las consecuencias
jurdicas que les asigna el Cdigo Civil a la tutela, cratela, declaracin judicial de
desaparicin o de ausencia, as como cuando se produzcan la remocin, terminacin,
cese y renuncia de los respectivos cargos de tutor y de curador.
El Registro Personal, est regulado en el Ttulo IV, del Libro IX, Arts. 2030 al
2035 del C.C., estos artculos han sido derogados por la Ley N 26497, publicada el 12
de Julio de 1995, que aprueba la Ley Orgnica del Registro Nacional de Identificacin y
Estado Civil; sin embargo han sido reincorporados por el Art. Io de la Ley 25689, del 18
Abril 1996.
En este Registro, aparte de los Nacimientos, Matrimonios y Defunciones, se
inscriben tambin

1.2.1 Actos Inscribibles:


1. Las resoluciones en que se declara la incapacidad y las que limiten la capacidad de
las personas.
2. Las resoluciones que declaren la desaparicin, ausencia, muerte presunta, y el
reconocimiento de existencia de las personas.
3.

Las sentencias que impongan inhabilitacin, interdiccin civil o prdida de la Patria


Potestad.

4. Los actos de discernimiento de los cargos de tutores o curadores, con enumeracin


de los inmuebles inventariados y relacin de garantas prestadas; as como la tutela o
cratela, cuando sta acaba, o cesa en el cargo el tutor o curador.
5. Las resoluciones que habilitan a los interdictos en el ejercicio de sus derechos civiles.

272

6. Las resoluciones que declaren la nulidad del matrimonio, el divorcio, la separacin de


cuerpos y la reconciliacin.
El acuerdo de separacin de patrimonios, el patrimonio no convencional, y las medidas
de seguridad.
7. Las declaraciones de quiebra, el sobreseimiento definitivo y la cancelacin de este
procedimiento.
En este Registro, se hace conocer las limitaciones que pueden sufrir las personas
naturales, en su capacidad civil de ejercicio, sus cambios de Estado o de otras
situaciones jurdicas.
Su inscripcin no es obligatoria, sin embargo su omisin no afecta a terceros
adquirientes de buena f, en contratos onerosos.
Los documentos que dan mrito para su inscripcin son los Partes Judiciales, en
los que deben transcribirse la Resolucin Judicial pertinente, con la constancia de estar
consentida o en su caso que hayan sido resueltos los recursos de apelacin o de
nulidad.
Asimismo, estas se cancelarn cuando lo ordene el Juez.
Tratndose de los casos de discernimiento de los cargos de Tutor o Curador, la
inscripcin se har en virtud de los Partes que debe pasar el Secretario del Juzgado y/o
los Partes remitidos por el Notario, en cuyo Oficio se ha Protocolizado el expediente
sobre Inventario y donde se indican los Bienes Inmuebles de la persona sujeta a Tutela o
Cratela.

1.2.2. Registro de mandatos y poderes


Guevara (1996)
A diferencia del Cdigo Civil de 1936 que denominaba Registro de Mandatos, el de
1984 vigente, lo denomina Registro de Mandatos y Poderes, distinguiendo el Mandato
del Poder, pues, en el Cdigo derogado se identificaban ambas figuras. El Mandato es
un contrato de prestaciones recprocas o bilateral, oneroso, de cumplimiento obligatorio;
el Poder es un acto unilateral, gratuito, salvo pacto en contrario, y de cumplimiento
facultativo para el apoderado (P. 159)
El Registro de Mandatos y Poderes en el Cdigo Civil, se identifican porque estos
se distinguen entre si. El Mandato es un contrato de prestaciones recprocas o bilateral,

273

oneroso, de cumplimiento obligatorio; el Poder es un acto unilateral, gratuito, salvo pacto


en contrario, y de cumplimiento facultativo para el apoderado.
Ampliando lo sealado podemos decir que el Mandato es un contrato de
prestaciones recprocas, que se da cuando una persona, llamada mandante, confiere a
otra, llamada mandataria, el poder, que ste acepta para representarla y ejecutar en su
nombre y por su cuenta un negocio jurdico.
Segn el Art. 1790 del C.C. "por Mandato el mandatario se obliga a realizar uno
o ms actos jurdicos, por cuenta y en inters del mandante".
Por el Poder, una persona llamada poderdante confiere a otra, llamada
apoderada, ciertas facultades para la realizacin de actos en nombre de aqul, con la
diferencia de que el apoderado no est obligado a realizar dichos actos.
Existe diferencia entre el Mandato y el Poder, mientras que el Mandato significa
que uno debe o est obligado a algo! el Poder, supone que uno tiene la potestad de
hacer.
El Mandato es una relacin obligatoria entre el mandante y el mandatario;
mientras que la idea de poder designa la posicin jurdica individual de la persona del
apoderado, contemplada, sobre todo, desde el lado externo, es decir, por los terceros
que contratan con l.
"Es cierto que Mandato y Poder pueden coincidir. Sin embargo es menester
conservar clara la idea de que Mandato y Poder slo coinciden de manera ocasional,
pero no necesariamente, y que de ninguna manera puede decirse de que constituye el
lado externo y el lado interno de una misma relacin, porque en realidad son dos
relaciones distintas".
Laband, agrega a lo dicho que "resulta que hay Mandato sin Poder, poderes sin
Mandato y, por ltimo que el Poder y el Mandato ocasionalmente pueden coincidir". Por
lo tanto, una aguda separacin de estos dos conceptos es una necesidad jurdica. Hay
dos negocios jurdicos -Mandato y Poder- que tienen diferentes presupuestos,
diferentes contenidos y diferentes efectos.
Para que el Mandato surja, es preciso que se produzca el acuerdo de voluntades
entre las partes que van a celebrar el contrato. En cambio, el apoderamiento requiere
slo la declaracin del poderdante (P. 151:152)

274

1.2.2.1. Clases de mandato


El Cdigo Civil de 1984, distingue el Mandato con Representacin y el Mandato
sin Representacin.
Mandato con Representacin, contenido en el Art. 1806, el mandatario debe
actuar en nombre del mandante. En este caso se da el Mandato unido a la
representacin -mandato representativo, en el que se une mandato (contrato) y
concesin de poder de representacin (acto unilateral) a favor del mandatario-, de forma
que el mismo sujeto sea, a la vez, mandatario y representante. Entonces, como
representante, puede obrar en nombre y por cuenta del representado; y como
mandatario, tiene la obligacin de hacer por cuenta y en nombre del mandante, lo que le
prometi.
Mandato sin Representacin, contenido en el Art. 1809, que es el mandato per
se, en el cual el mandatario acta en su propio nombre; es decir que se obliga a realizar
uno o ms actos jurdicos en su propio nombre, pero por cuenta y en inters del
mandante. Aqu, el mandatario tiene asumida una obligacin de actuar.
Con respecto al Registro de Mandatos y Poderes, la Exposicin de Motivos nos
diceEn el ttulo correspondiente a este Registro se ha respetado la diferenciacin que
el Cdigo establece a propsito del contrato de mandato y de la representacin.
Tienen acceso a este Registro los contratos de mandato con o sin representacin
y los actos unilaterales de otorgamiento de poder diferentes al contrato de mandato.
En relacin al carcter de las inscripciones en este Registro, cabe sealar que
ellas son voluntarias. En efecto no existe disposicin legal que establezca de modo
general la obligatoriedad de estas inscripciones en este Registro.
Sin perjuicio del carcter facultativo, la inscripcin resulta a todas luces
conveniente para quien contrata con un Apoderado o un Mandatario, por cuanto le
permite ampararse en la Fe del Registro (Art. 2038) y tambin en el Principio de Fe
Pblica Registral (Art. 2014).
Por ltimo, en este Registro no procede la inscripcin de los Poderes que ya se
encuentren considerados en el Art. 2030 del C.C., como son los casos del Tutor y
Curador, por cuanto el Registro correspondiente es el Registro Personal, del mismo
modo, no se inscriben en este Registro los actos mediante los cuales las personas

275

jurdicas consideradas en el Cdigo Civil otorgan representacin, por cuanto ellos,


corresponden efectuarse en el Registro de Personas Jurdicas (Art. 2025, inc. 2do) (P.
153)

1.2.2.2 Actos inscribibles:

En el Art. 2036 del Cdigo Civil, se encuentran referidos los actos y contratos
inscribibles, los que sealaremos, con un carcter enunciativo y no taxativo.
1. Los mandatos y poderes que otorgan las personas naturales.
2. Las ampliaciones de mandatos y poderes.
3. Las modificaciones de mandatos y poderes
4. Las sustituciones de mandatos y poderes y sus revocaciones.
5. Las renuncias de los mandatos y poderes.
6. Las revocaciones de los mandatos y poderes.
7. La extincin de mandatos y poderes por muerte, interdiccin o inhabilitacin del
mandante o mandatario y/o poderdante o apoderado.
8. La declaracin judicial de ausencia (Art. 53 C.C.).
Cabe mencionar, reiterando lo dicho, que en el Registro de Mandatos y Poderes
se inscriben los otorgados slo por personas naturales.
El nombramiento de tutores y curadores y los poderes de stos se inscriben en el
Registro Personal, a tenor del artculo 2030 del C.C.
Los representantes legales no requieren de inscripcin funcionan por imperio de
la Ley a diferencia de la representacin voluntaria o contractual.
En cuanto a los Poderes que otorgan las personas jurdicas hay que distinguir
dos situaciones! poderes otorgados por personas jurdicas no mercantiles, caso de las
sociedades civiles, asociaciones, etc., el nombra miento, facultades y cesacin de los
administradores y representantes se inscriben en la misma partida de la persona jurdica,
conforme al inciso 2do. del Art. 2025 del C.C.

276

Tratndose de personas jurdicas mercantiles, como las sociedades annimas,


comerciales de responsabilidad limitada, etc., el nombramiento de administradores,
Directores, miembros del Consejo de Vigilancia, Gerentes, Liquidadores y otros
representantes, segn el caso, surte sus efectos desde su aceptacin, y debe inscribirse
en el lugar de la sede social, es decir, en la propia partida de la sociedad, sin la
formalidad de la Escritura Pblica, conforme al Art. 18 de la LGS (Ver Art. 7o, 14 y ss.
de la Nueva Ley General de Sociedades, Ley N 26887).
Respecto a la Obligatoriedad de la Inscripcin, debemos mencionar que la
Exposicin de Motivos dice- que en relacin al carcter de las inscripciones en este
Registro, stas son voluntarias. En efecto, no existe disposicin legal que establezca de
modo general la obligatoriedad de dichas inscripciones.
Por otro lado, por razones prcticas, de seguridad, los poderes se inscribirn para
ser ejercidos legalmente, por cuanto permite ampararse en la fe pblica registral.
El Poder para Litigar, conforme al Art. 72 del C.P.C., se puede otorgar slo por
Escritura Pblica o por Acta ante el Juez del proceso, salvo disposicin legal diferente.
Para su eficacia procesal, el Poder no requiere estar inscrito en los Registros Pblicos.
En principio, y de conformidad con lo dispuesto por el Art. 2010 del C.C., las
inscripciones se extienden en virtud de Escritura Pblica, debiendo tenerse en cuenta
las siguientes posibilidades.
El Otorgamiento de Poderes, otorgados en el pas, deben ser necesariamente
por Escritura Pblica. Los otorgados por Carta Poder o fuera de Registro, no son
inscribibles ni requieren inscripcin.
Los otorgados en el extranjero, si es ante un Notario del extranjero, debe
considerarse.
a) Respetarse la formalidad del pas de origen sean o no Escritura Pblica.
b) Requiere de traduccin oficial, si est redactado en idioma extranjero.
c) Debe estar legalizada la firma del poderdante por el Notario* la firma del Notario, por
el Cnsul del Per en el extranjero y la firma de ste en el Ministerio de Relaciones
Exteriores, conforme al Art. 126 del R.G. y el Art. 2010 in fine del C.C.

277

Si el poder es otorgado ante el Cnsul del Per en el extranjero, sta es una


Escritura Pblica, consecuentemente no requiere de legalizacin, conforme al Art. 122
Inc. a del R.G.
Las ampliaciones, modificaciones, renuncias y revocaciones, deben ser tambin
por Escritura Pblica, tratndose de los otorgados en el pas' si han sido otorgados en el
extranjero, se ceirn a lo sealado anteriormente.
Las sustituciones no requieren de Escritura Pblica' es suficiente Escritura Fuera
de Registro' igualmente las revocaciones de sustituciones.
La extincin por fallecimiento del poderdante o apoderado se inscriben en virtud
de la partida de defuncin correspondiente.
La extincin por interdiccin y/o inhabilitacin, se inscriben en virtud de la
resolucin judicial correspondiente, debidamente consentida o ejecutoriada.
La declaracin de ausencia, igualmente se inscriben en virtud de sentencia
consentida o ejecutoriada (P. 155: 157)

1.2.2.3. Con relacin al lugar donde debe inscribirse.


El Otorgamiento de Poderes y el Contrato de Mandato, stos deben inscribirse en
la Oficina Registral correspondiente del lugar donde se va a ejercer el Poder y/ o
Mandato respectivamente. Si en el Ttulo respectivo, no aparece el lugar donde se va a
ejercer, se inscribirn en todas las Oficinas Regstrales en las que se van a ejercer la
representacin, conforme al Art. 146 del Reglamento de las Inscripciones y Art. 2037
del C.C.

1.2.2.4. Con relacin a la sustitucin


Que viene a ser la delegacin de facultades que otorga el Apoderado o
Mandatario, a favor de un tercero llamado sustituto, previa autorizacin del poderdante o
mandante, sta se debe otorgar en forma expresa* pudiendo serla sustitucin.

Sustitucin total

Sustitucin parcial;

278

Sustitucin determinada; y

Sustitucin indeterminada.
En esta ltima cuando el mandante o poderdante han conferido la facultad de

delegar sin indicar al sustituto; en este caso, el mandatario o Apoderado son


responsables cuando incurren en culpa inexcusable en la eleccin del sustituto.
EN LA REVOCACIN DE LA SUSTITUCIN, sta puede ser revocada por el
representante, reasumiendo ste el poder, salvo pacto distinto.
En cuanto a las clases de poderes, podemos distinguir

PODER GENERAL, que comprende slo los actos de administracin.

PODER ESPECIAL, que comprende los actos para los cuales ha sido conferido.
Es el que se confiere o ejerce en uno o ms asuntos concretamente
determinados. No olvidemos que para enajenar y gravar bienes, dar o recibir
dinero, etc., se requiere poder especial.

En un mismo documento pueden otorgarse tanto Poder Especial como Poder


General.

Con referencia al Apoderado Judicial, nuestro C.P.C., tambin distingue entre


Facultades Especiales (Art. 75), disponiendo que el otorgamiento de Facultades
Especiales se rige por el principio de literalidad. No se presume la existencia de
facultades especiales no conferidas explcitamente. Por ejemplo, procesalmente
ya no existe sustitucin tcita; debe ser expresa.

Respecto a la IRREVOCABILIDAD, del Poder o Mandato, estos son irrevocables


en los siguientes casos:

a) Cuando se ha estipulado para un acto especial o por tiempo limitado. El plazo del
poder irrevocable no puede exceder de un ao.
b) Cuando es otorgado en inters comn del representado y del representante o de
un tercero.

Guevara (1996)
Ampliando lo sealado anteriormente, podemos decir, que el Mandato es un
contrato de prestaciones recprocas, que se da cuando una persona, llamada mandante,

279

confiere a otra, llamada m and atara, el poder, que ste acepta para representarla y
ejecutar en su nombre y por su cuenta un negocio jurdico. Segn nuestro Cdigo Civil,
artculo 1790, "por el mandato el mandatario se obliga

a realizar uno o ms actos

jurdicos, por cuenta y en inters del mandante.


Por el Poder, una persona llamada poderdante, confiere a otra, llamada apoderada,
ciertas facultades para la realizacin de actos en nombre de aqul, con la diferencia de
que el apoderado no est obligado a realizar dichos actos.
La diferencia entre el Mandato y el Poder (acto de apoderamiento), no es un logro
reciente en la doctrina Jurdica ya que Windscheid en su obra "Derecho de pandectas"
hace la distincin entre MANDATO: que significa que uno debe o est obligado a algo; y
PODER: que supone que uno tiene potestad de hacer.
El Mandato es una relacin obligatoria entre el mandante y el mandatario;
mientras que la idea de poder designa la posicin jurdica individual de la persona del
apoderado, contemplada, sobre todo, desde el lado extremo, es decir, por los terceros
que contratan con l.
Laband, en su trabajo publicado en 1866 en la Revista de Derecho Mercantil,
seala: "es cierto que Mandato y Poder pueden coincidir. Sin embargo es menester
conservar clara la idea de que Mandato y poder slo coinciden de manera ocasional,
pero no necesariamente, y que de ninguna manera puede decirse de que constituye el
lado externo y el lado interno de una misma relacin, porque en realidad son dos
relaciones distintas".
Este autor agrega que "resulta que hay mandato sin poder, poderes sin mandato y,
por ltimo que el poder y el mandato ocasionalmente pueden coincidir. Por ende, una
aguda separacin de estos dos conceptos es una necesidad jurdica. Hay dos negocios
jurdicos -Mandato y Poder-que tienen diferentes presupuestos, diferentes contenidos y
diferentes efectos".
Para que el Mandato surja, es preciso que se produzca el acuerdo da voluntades
entre las partes que van a celebrar el contrato. En cambio, el apoderamiento requiere
slo la declaracin del poderdante.
Nuestro Cdigo Civil de 1984 distingue el Mandato sin presentacin y el
Mandato con representacin.

280

MANDATO CON REPRESENTACION.- Contenido en el art. 1806, el mandatario debe


actuar en nombre del mandante. En este caso se da el Mandato unido a la
representacin -mandato representativo, en el que se une mandato (contrato) y
concesin de poder de representacin (acto unilateral) a favor del mandatario-, de forma
que el mismo sujeto sea, a la vez, mandatario y representante. Entonces, como
representante, puede obrar en nombre y por cuenta del representado; y como
mandatario, tiene la obligacin de hacer por cuenta y en nombre del mandante, lo que le
prometi.
MANDATO SIN REPRESENTACION.- Contenido en el artculo 1809, que es el mandato
per se, en el cual el mandatario acta en su propio nombre; es decir que se obliga a
realizar uno o ms actos jurdicos en su propio nombre, pero por cuenta y en inters del
mandante. Aqu, el mandatario tiene asumida una obligacin de actuar.
La Exposicin de Motivos, con respecto al Registro de Mandatos y Poderes nos dice:
"En el ttulo correspondiente a este registro se ha respetado la diferenciacin que el
cdigo establece a propsito del contrato de mandato y de la representacin.
Tienen acceso a este registro los contratos de mandato con o sin ^presentacin y
los actos unilaterales de otorgamiento de poder diferentes al contrato de mandato.
En relacin al carcter de las inscripciones en este registro, cabe M rular que ellas
son voluntarias. En efecto, no existe disposicin legal que establezca de modo general la
obligatoriedad de estas inscripciones en este registro.
Sin perjuicio del carcter facultativo, la inscripcin resulta a todas luces conveniente
para quien contrata con un apoderado o un mandatario, por cuanto le permite ampararse
en la fe del registro (artculo 2038) y tambin en el principio de fe pblica registral
(artculo 2014).
Por otro lado, debe sealarse que tambin es posible inscribir el mandato sin
representacin aun cuando debe admitirse la poca utilidad de esta inscripcin desde que
el tercero que contrata Con el mandatario, sabe que es ste y no el mandante (aun
cuando el contrato de mandato est, inscrito) quien asume los derechos y obligaciones
derivados dla relacin jurdica en cuestin (artculo 1809).
Por ltimo, en este registro no procede la inscripcin de losj poderes que ya se
encuentren considerados en el artculo 2030 del Cdigo, como son los casos del tutor y
curador, por cuanto el registro correspondiente es el registro personal, del mismo

281

modo, no se inscriben en este registro los actos mediante los cuales las personas
jurdicas consideradas en el Cdigo Civil otorgan representacin, por cuanto ellos, j
corresponden efectuarse en el registro de personas jurdicas (artculo 2025, inciso 2)" (P.
160, 161)

1.2.3. Registro de testamentos


Rubio (2007)
Es la inscripcin que publicita el otorgamiento de un testamento. La publicidad
nicamente alcanza a la mencin del acto del Notario ante el cual se otorg y los bienes
del testador. No corresponde publicitar a los herederos ni la disposicin de sus bienes, lo
cual se difiere para la ampliacin.
Como excepcin, en aplicacin del el Art. 815 Cdigo Civil el testador que no tiene
herederos forzosos o voluntarios instituidos en testamento, no ha dispuesto de todos sus
bienes en legados, es posible aplicar la sucesin intestada respecto de los bienes que
no dispuso (P. 159)
Ttulo que da mrito:
Parte Notarial.
Requisitos:
- En el caso de testamento otorgado por Escritura Pblica, se consignar la fecha de su
otorgamiento, fojas del registro notarial donde corre extendido, nombre del Notario, del
testador y de los testigos, con la constancia de suscripcin.
- En el caso de testamento cerrado, copia literal del acta transcrita en su Registro
Notarial, con la indicacin de la hoja en que corre.
Base Legal:
Art. 15,17,176 del RGRP, Art. 686,691 y 696 CC.

Guevara (1996)
Concepto de testamento
Antes de ocuparnos del tema recordemos que son

282

Testamentos. Propiamente Testamento, son declaraciones de ltima voluntad


relativos a bienes y derechos, aunque tambin referentes a otras cuestiones como
reconocimientos filiales, nombramientos de tutores, revelaciones o confesiones,
disposiciones funerarias. Acto en que tal manifestacin se formula. Documento donde
consta legalmente la voluntad del testador.
El Art. 686 del Cdigo Civil, dice: Por Testamento una persona puede disponer
de sus bienes, total o parcialmente, para despus de su muerte, y ordenar su propia
sucesin dentro de los lmites de la ley y con las formalidades que sta seala.
Existen dos clases de Testamentos
Ordinarios y Especiales.
1.2.3.1. Entre los Ordinarios, tenemos-Testamentos por Escritura Pblica o abiertos.
Testamentos Cerrados. Testamentos Olgrafos. Entre los Especiales, tenemos:
Testamentos Militares, testamentos, martimos, testamentos areos.

Respecto al Registro de Testamentos, en la exposicin de motivos del C.C., se


expresa a este Registro se le aplican todas las disposiciones generales del libro de
Registros Pblicos que aparecen entre los Arts. 2008 al 2017 con las lgicas
excepciones derivadas de la naturaleza de l a institucin testamentaria, como por
ejemplo el impedimento de publicar el contenido de los testamentos cerrados hasta la
muerte del testador.
Importancia
Tiene especial importancia por el hecho de que constituye fuente segura de
publicidad de la existencia del Testamento. La funcin de este Registro es la de publicar
u ofrecer publicar el contenido de las expresiones de ltima voluntad.
Su importancia radica principalmente en el hecho de otorgar seguridad "A quien
contrata con herederos, legatarios o albaceas adquiriendo derechos".
Tambin es importante la inscripcin de los Testamentos, porque ello permitir
la sucesin de un determinado inmueble, porque proviene de un derecho inscrito
debidamente.
El Efecto de este Registro radica en la centralizacin de los actos de ltima
voluntad y en dar firmeza a los actos y contratos que se realizan con intervencin de los
herederos y albaceas.

283

As mismo, cabe mencionar que la inscripcin en el Registro de Testamentos


tiene como efectos1. La Publicidad.
2. La retroactividad
3. La impenetrabilidad, salvo que el nuevo Ttulo contenga revocatoria del
derecho inscrito.
4. La seguridad jurdica de la fe pblica registral (P. 143)

1.2.3.1. Ampliacin de testamento


Rubio (2007)
Es la publicidad de la voluntad del testador, indicndose los nombres de los
herederos, de los legatarios y dems actos de disposicin que hubiera efectuado,
inclusive el nombramiento de albacea. La ampliacin es consecuencia del fallecimiento
del testador. Acreditada la defuncin de ste con la partida de defuncin, los Notarios
expedirn un nuevo parte conteniendo copia del testamento. En esta misma forma se
ampliar la inscripcin de los testamentos cerrados, cuando stos han sido abiertos y
mandados a protocolizar.
El parte ser expedido por el Notario en cuyo oficio se realiz la protocolizacin.
Los testamentos olgrafos o de navegantes, la inscripcin se realizar en virtud de los
partes que ordene pasar el Juez que conoce de la protocolizacin.
Ttulo que da mrito:
Parte Notarial.
Requisitos:

Parte Notarial que contenga copia del testamento, en el caso de testamentos que
requieren protocolizacin, la copia del testamento la otorga el Notario ante cuyo
oficio se? realiz la protocolizacin.

Partida de defuncin, ya sea inserta en la Escritura Pblica o en copia cerrjficaclaj


expedida por la entidad competente. (P. 159 )

Base Legal:

284

Art. 15,17 y 176 del RGRP, 2039 CC, Artculo 7 y 8 del Reglamento de Testamentos.

1.2.3.2.

Actos Inscribibles:

Conforme se observa en el art. 2039 del Cdigo Civil son actos inscribibles:

1. Los Testamentos
2. Las modificaciones o ampliaciones de los testamentos.
3. Las revocaciones de los actos referentes a los dos incisos anteriores.
4. Las sentencias de nulidad, falsedad o caducidad de los testamentos.
5. Las escrituras de desheredacin.
6. Las sentencias de los juicios sobre contradiccin o justificacin de la
desheredacin.
Son inscribibles los testamentos otorgados en el extranjero y/o reconocidos
conforme a leyes de los respectivos pases, si el testador est domiciliado o tiene bienes
en el Per.
Las inscripciones sealadas en los incs. I al 6 de la relacin de los actos
inscribibles, son obligatorios; en caso de no inscribirse dichos actos, los Registradores
debern suspender cualquier inscripcin en otros Registros, mientras no se cumpla dicha
obligacin en el Registro de Testamentos.
Las inscripciones se hacen en el Registro del domicilio del testador y, adems, en
el lugar de ubicacin de los inmuebles que se designan en el testamento. Se entiende
por domicilio la residencia habitual de una persona en un lugar.
Si se trata de la inscripcin de un testamento de una persona ya fallecida, sta se
practicar en el Registro de su lugar de domicilio y en los lugares de ubicacin de los
bienes muebles e inmuebles.

Documentos para inscripcin


Cuando se trata de Testamento por Escritura Pblica. El Notario ante quien se
otorga, remitir al Registro, los Partes respectivos, conteniendo slo la fecha del
instrumento, los nombres, apellidos, nacionalidad, estado civil u ocupacin del testador,
los nombres de los dos testigos y la relacin de bienes mencionados en el testamento,
sin sealar otros datos que slo producirn efecto luego del fallecimiento del testador.

285

Como sabemos esta clase de testamento es de carcter reservado, por lo que se


inscribe slo el hecho de quien lo ha otorgado, ms no su contenido.
El Notario, segn el Art. 71 de la Ley N 26002, est prohibido de informar o
manifestar el contenido de los testamentos mientras viva el testador, bajo
responsabilidad. Lo har nicamente a la presentacin de la partida de defuncin del
testador, en cuyo caso expedir nuevos partes que contengan copia ntegra del
testamento.
As mismo est prohibido otorgar Certificados, sobre las inscripciones en este
Registro, mientras viva el testador, salvo que ste lo pida por escrito, con firma
legalizada.
El Testamento Cerrado, se inscribir tambin inmediatamente despus de
otorgado, para ello los Notarios remitirn partes, que contengan los datos antes
aludidos, envindose copia de la cubierta. Producido el fallecimiento y abierto el sobre
y mandado legalizar, el Notario en cuyo
Oficio se hizo la protocolizacin remitir los partes al Registro.

Los Testamento Olgrafos, Militares, Martimos y Areos, se inscribirn en virtud


de los partes que ordene el Juez que conoce de la protocolizacin, conforme a los Arts.
707, 2do prrafo al 711 del Cdigo Civil, concordante con el Art. 817 del C.P.C. (P.
144, 145)

1.2.4. Registro de sucesiones intestadas


Importancia y Efectos
La razn de haberse creado este Registro, fue que la mayor parte de las
transmisiones de bienes y derechos por causas de muerte, se acreditan legalmente en la
Repblica, mediante el procedimiento de Declaratoria de herederos.
Tiene importancia especial toda vez que permite centralizar las declaraciones de
herederos, en los casos en que el causante fallece sin dejar testamento y a fin de que
pueda resolverse los problemas creados por esta causa, es decir la sucesin.
Al respecto, la Exposicin de Motivos del C.C., nos dice- Que, la similitud
entre este con el de Testamentos es evidente, admitiendo la lgica distincin de ser

286

uno, lugar de publicacin de expresiones de ltima voluntad y el otro, en el que se


inscriben las resoluciones judiciales que declaran herederos, ante la inexistencia de
testamento o cuando es nulo o insuficiente (Art. 815 del C.C.).
Por medio de la publicidad de este Registro, se facilita el ejercicio de los derechos
de quienes no han sido considerados como herederos en l correspondiente sentencia y
se permite completar la titulacin de los inmuebles heredados. As mismo se ampara a
terceros que adquieren derechos de quienes aparecen como herederos con derecho
inscrito.
Aplicando los trminos del Art. 2014 de este Registro, se debe sealar que, si
en l aparecen razones de nulidad, cualquier tercero que haya adquirido un derecho de
quien aparece como heredero judicialmente declarado y con derecho inscrito, no podr
mantener ese derecho, por cuanto no se habr constituido en tercero registral. Este
Registro funciona desde el 26 de Julio de 1963, por Decreto Ley N 14604.
El Registro de Declaratoria de Herederos, se encuentra instituido en el Ttulo VTI,
del Libro EX del Cdigo Civil, en los Arts. 2041 y 2042; sin embargo, cabe mencionar
que dicho Ttulo ha cambiado de denominacin, por el de Registro de Sucesiones
Intestadas, al amparo de lo dispuesto por la Ley N 26707, del 12 de Diciembre de 1996.
As mismo, se ha modificado el Art. 2041 en mencin, habiendo quedado redactado de
la siguiente manera*
"Art. 2041.- Se inscriben Obligatoriamente en este Registro, las actas
notariales y las resoluciones judiciales ejecutoriadas que declaran a los herederos del
causante. Asimismo, se inscribirn las anotaciones preventivas de la solicitud de
sucesin intestada que mande el Notario como las demandas que a criterio del Juez,
sean inscribibles".
En este punto de desarrollo del tema, cabe mencionar que, conforme a lo que
dispone la Ley N 26662, "Ley de Competencia Notarial en Asuntos No Contenciosos",
del 22 de Setiembre de 1996, cuya vigencia se aplaz a 60 das de dicha publicacin, en
concordancia con el numeral 2do. del Decreto Ley N 26002 (Ley del Notariado), la
funcin de los Notarios se ha ampliado, en materia No Contenciosa y esta Ley contiene
la potestad de iniciar entre otras, Sucesiones Intestadas ante Notario Pblico! de all la
razn de la modificatoria del Art. 2041 del C.C., antes transcrito.

287

El trmite de Sucesin Intestada, debe contener el consentimiento unnime de


los interesados. No debe haber oposicin, de asi suceder el Notario deber suspender
inmediatamente su actuacin y remitir lo actuado al Juez correspondiente, bajo
responsabilidad (Art. 6o de la Ley de Competencia Notarial) (P. 147, 148)

1.2.4.1. Actos inscribibles


Se inscriben obligatoriamente en este registro las actas notariales y las
resoluciones judiciales ejecutoriadas que declaran a los herederos del causante.
Asimismo, se inscribirn

las anotaciones preventivas de la solicitud de sucesin

intestada que mande el notario como las demandas que a criterio del

Juez

sean

inscribibles
1. .
En aplicacin del Art. 2o del Reglamento del Registro de Sucesiones Intestadas,
la inscripcin de la sucesin intestada es obligatoria. Esta obligatoriedad se corrobora
con el hecho de que los Registradores suspendern cualquier inscripcin en otros
Registros relacionados con los actos regstrales, mientras no se cumpla dicha obligacin
en el Registro que nos ocupa..
Las inscripciones y anotaciones de los actos inscribibles antes mencionados, se
inscriben en el Registro correspondiente al ltimo domicilio del causante y, adems en el
lugar de ubicacin de los muebles e inmuebles, en su caso, conforme al Art. 2042 del
C.C.

1.2.4.2. Procedencia de la sucesin intestada


Procede solicitar la sucesin intestada cuando una persona ha fallecido sin haber
otorgado testamento o cuando el testador ha dejado de disponer alguno o algunos de
sus bienes. No obstante haberse otorgado testamento, en los siguientes casos procede
la sucesin intestada:
1. Cuando el testamento ha sido declarado nulo o falso. En estos supuestos, la
sucesin intestada debe solicitarse acompaando la sentencia ejecutoriada en que se ha
declarado la nulidad o falsedad de dicho testamento.

288

2. Cuando Caduca la institucin de herederos contenida en el Testa ment. En este


supuesto debe exhibirse el testamento y los instrumentos que comprueban la
caducidad. El Juez manda poner la solicitud en conocimiento de los herederos
instituidos.
Ahora bien, la CADUCIDAD DE LA INSTITUCION DE HEREDEROS, conforme al Art.
805 del C.C., se da en los siguientes casos:
a. Si el testador deja herederos forzosos que no tena cuando otorg el testamento y que
vivan o que estn concebidos al momento de su muerte, a condicin de que nazcan
vivos.
b. S el heredero renuncia a la herencia o muere antes que el testador sin dejar
representacin sucesoria, o cuando el heredero es el cnyuge y se declara la separacin
judicial por culpa propia o el divorcio.
c. Si el heredero pierde la herencia por declaracin de indignidad o por desheredacin,
sin dejar descendientes que puedan representarlo. La nulidad de los testamentos esta
contenida en los Arts. 808 al 814 del C.C.

1.3.

El Registro de Personas Jurdicas

1.3.1. Antecedentes, Constitucin y Organizacin


Hasta 1936 y con excepcin de las sociedades mercantiles o civiles, las
personas jurdicas se encontraban sujetas a un rgimen de concesin, es decir, se
necesitaba de una autorizacin gubernativa otorgada con carcter discrecional
luego de un examen de mrito sobre la conveniencia y utilidad del ente proyectado, lo
cual exiga una evaluacin de sus fines, su patrimonio, la posibilidad de alcanzar el fin
con los elementos personales y patrimoniales que tena a su alcance, entre otros (Ley
4223). La razn de esta disparidad de trato legal entre las personas jurdicas con fin
econmico y aquellas sin ese fin, debemos encontrarla en la historia. En el siglo XIX
los ordenamientos europeos establece

una

amplia

libertad

de

iniciativa

econmica a favor de los particulares, cuya finalidad es crear los presupuestos para
la ms rpida creacin y circulacin de la riqueza, y con ello lograr la ansiada
prosperidad individual y social; por el contrario, las formaciones humanas no
econmicas eran vistas como organizaciones antinaturales (no las iluminaba el afn de
lucro), peligrosas por ser intermediarias entre el Estado y el individuo, y que podan

289

esconder objetivos polticos, sociales o sindicales juzgados en esa poca como


contrarios al orden pblico. El liberalismo econmico prevaleciente en los siglos XIX y
avanzado el XX, no pudo modificar esta postura contraria a la libertad de asociacin
en muchos pases con tradiciones jurdicas ms avanzadas

(por ejemplo: Italia,

Espaa, Argentina, etc), sin embargo, nuestro Cdigo Civil de 1936 en forma temprana
abandon el sistema de la concesin y adopt el criterio liberal de la disposicin
normativa, por el cual basta el cumplimiento de las formalidades previstas por la ley a
travs de un procedimiento reglado, y que en nuestro caso ha sido delegado al
Registro Pblico. Desde esa fecha hasta la actualidad, el sistema no ha sufrido
mayores modificaciones.
Durante el periodo de preparacin de dicho Cdigo, se tuvo mucho temor al
peligro que representaban las asociaciones con

fines

ilcitos

reales

encubiertos (lo que siempre preocupa al legislador, como lo confirma la reciente ley
sobre ONG y la sentencia del Tribunal Constitucional). Por ello, durante las sesiones
de la Comisin todava se discuti si convena conferir al registrador o al juez, la
funcin de verificar los fines ilcitos de la asociacin. Por ejemplo, Alfredo Solf y Muro
seal su preferencia por los jueces, en tanto la decisin que deba adoptarse era
de la mayor importancia y se necesitaba un funcionario especialmente calificado e
independiente respecto a la influencia poltica. Por su parte, Manuel A. Olaechea
replic que los registradores podan asumir esa funcin, siempre con la oportuna
revisin judicial.

El Cdigo Civil de 1984 mantuvo el Registro de Personas Jurdicas con los


siguientes

libros:

de

asociaciones,

fundaciones,

comits,

sociedades

civiles,

comunidades campesinas y nativas, cooperativas, empresas de propiedad social y


empresas de derecho pblico, al que luego por una ley especial se agrega las
organizaciones sociales de base. Por su parte, la Ley 26366, de creacin del Sistema
de Registros Pblicos, reorganiz el sistema anterior en cuatro tipos de Registros: de
Propiedad Inmueble, de Propiedad Mueble, de Personas Naturales y de Personas
Jurdicas. En esta ltima categora se integran, entre otros, todos aquellos libros que
formaban parte del Registro de Personas Jurdicas, conjuntamente con las sociedades,
empresas individuales de responsabilidad limitada y las personas creadas por ley.

290

1.3.2. Actos Inscribibles


En los libros de asociaciones, de fundaciones y de comits se inscriben los datos
exigidos en los artculos 82,101 y 113 del Cdigo Civil. En el libro de sociedades
civiles, la inscripcin se efecta con observancia de la ley de la materia. Se inscriben
en ellos, adems, lo siguiente:
a) Las modificaciones de la escritura o del estatuto.
b) El nombramiento, facultades y cesacin de los administradores y
representantes.
c) La disolucin y liquidacin

La inscripcin de las comunidades campesinas y nativas, cooperativas,


empresas de propiedad social y dems personas jurdicas regidas pro leyes
especiales, se efecta a solicitud de stas.

En el libro de empresas de derecho pblico se inscriben los siguientes actos:

a) La ley de creacin y sus modificaciones.


b) El reglamento o estatuto y sus modificaciones
c) El nombramiento, remocin y renuncia de los miembros del rgano de direccin.
d) El nombramiento y facultades de los administradores y representantes.
e) La ley que ordene su disolucin, transformacin o transferencia.
f)

Todos aquellos actos que por disposicin de su normas especiales deba ser
inscrito.

El libro de sociedades se inscribe:

a) el pacto social que incluye el estatuto y sus modificaciones.

b) Las resoluciones judiciales o arbitrales sobre la validez del pacto social inscrito,
asimismo, las que se refieran a sus modificaciones o a los acuerdos o
decisiones societarias inscribibles.

c) El nombramiento de administradores, liquidadores o de cualquier representante

291

de la sociedad, su renovacin, renuncia, modificacin o sustitucin de los


mismo. Los poderes, as como su modificacin y, en su caso su aceptacin
expresa. La revocacin de sus facultades, la sustitucin, delegacin y
reasuncin de las mismas;

d) La delegacin de las facultades y atribuciones de los rganos sociales.

e) La emisin de obligaciones, sus condiciones y sus modificaciones, as como los


acuerdos de la asamblea de obligacionistas que sean relevantes con relacin a
la emisin, su ejecucin u otros aspectos de la misma.
Las resoluciones judiciales o arbitrales

que se refieran a la emisin de

obligaciones de una sociedad y los aspectos referidos tanto a ella, como a los
acuerdos inscritos de la asamblea de obligacionistas.

f)

Las resoluciones judiciales o arbitrales que afecten las participaciones


sociales.

g)

La fusin, escisin, transformacin y otras formas de reorganizacin de


sociedades;

h) La disolucin, los acuerdos de los liquidadores que por su naturaleza sean


inscribibles y la extincin de las sociedades.

i)

Los convenios societarios entre socios que los obliguen entre s y para con la
sociedad, siempre que no versen las acciones y no tengan por objeto el
ejercicio de los derechos inherentes a ellas;

j)

Los

convenios

que

versen

sobre

participaciones

derechos

que

correspondan a los socios de sociedades distintas a las annimas.

k) El establecimiento de sucursales y todo acto inscribible vinculado a stas;


y,

l)

En general, los actos o contratos que modifiquen el contenido de los

292

asientos registrales o cuya inscripcin prevean las leyes o este Reglamento.

1.3.3. Finalidad
Dar publicidad a las inscripciones referidas al historial jurdico de las diversas
entidades que ah se agrupan, las cuales van desde el fin no lucrativo hasta aquellas
que tienen objetivo econmico de mutualidad o un objetivo mixto de carcter social y
patrimonial. El sujeto de la inscripcin ser, por tanto la persona jurdica, as
como los hechos, relaciones y situaciones jurdicas de inters para el trfico jurdico.

1.4.

Registro de Bienes Muebles

1.4.1. Antecedentes, constitucin y organizacin


Segn lo dispuesto en el inciso d) del artculo 2 de la Ley N 26636 de creacin
del Sistema Nacional de los Registros Pblicos y de la Superintendencia de los
Registros Pblicos, el Registro de Bienes Muebles unifica los siguientes registros:

a) El Registro de Bienes Muebles.


b) El Registro de Propiedad Vehicular.
c) El Registro de Naves y Aeronaves.
d) El Registro de Embarcaciones Pesqueras y Buques.
e) El Registro Mobiliario de Contratos.

Nos vamos a ocupar en detalle solamente de los Registros a que se refieren


los inciso b) y e) por ser los ms requerido de inscripcin.

1.4.2. Registros de Propiedad Vehicular


Actos inscribibles (Art. 4 del Reglamento de Inscripciones del Registro de
Propiedad Vehicular aprobado por Resolucin del Superintendente Nacional de los
Registros Pblicos N 087-2004-SUNARP-SN)
El Registro se rige por el sistema de folio real. Por cada vehculo se abrir una
partida registral constituida por fichas movibles o asientos electrnicos, en la que se
inscribir:

293

1. La primera de dominio.
2. Las caractersticas registrales del vehculo y sus modificaciones.
3. Las transferencias de propiedad.
4.

La constitucin, modificacin o cancelacin de la garanta mobiliaria y dems


gravmenes o afectaciones.

5. La clusula resolutoria expresa

2. Los contratos y pactos especiales oponibles a terceros, conforme a ley.


7.

El cumplimiento total o parcial de las condiciones de las cuales


dependan los efectos de los actos o contratos registrados.

8. Las medidas cautelares ordenadas por la autoridad jurisdiccional o autoridad

administrativa competente.
9. Traslado de motor o carrocera.
10. Las anotaciones preventivas previstas en el Reglamento y la solicitud de
inicio del procedimiento de prescripcin adquisitva notarial a que se
refiere la Ley N 28325.
11. La readmisin de vehculo.
12. La asignacin de nuevas Placas nicas Nacionales de Rodaje.
13. El retiro definitivo del vehculo.
14. La oposicin en el procedimiento de prescripcin adquisitiva notarial a que
se refiere la Ley N 28325.

294

1.4.3. Registro mobiliario de contratos


Actos Inscribibles (Art. 32 de la Ley de la Garanta Mobiliaria N 28677)
1. La garanta mobiliaria a que se refiere esta ley y los actos relativos a su
eficacia, modificacin o eventual cesin.
2. Las resoluciones judiciales, arbitrales o administrativas referidas a la
garanta mobiliaria regulada por la ley.
3. Los actos jurdicos que a continuacin se enumeran, para los efectos de su
prelacin, oponibilidad y publicidad, cualquiera que sea su forma, denominacin
o naturaleza, destinados a afectar bienes muebles o derechos de toda
naturaleza, presentes o futuros, determinados, o determinables, sujetos o no a
modalidad, incluyendo:

a. Cesin de derechos.
b. Fideicomiso.
c. Arrendamientos.
d. Arrendamiento financiero.
e. Contratos de consignacin.

f. Medidas cautelares.
g. Contratos preparatorios.
h. Contratos de opcin.
i. Otros actos jurdicos en los que se afecten bienes muebles.

295

Capitulo II
Anotaciones Preventivas y Bloqueo Registral
2.1. Anotaciones Preventivas
2.1.1. Concepto:
Las anotaciones preventivas son asientos provisionales y transitorios que tiene
por finalidad reservar la prioridad y advertir la existencia de una eventual causa de
modificacin del acto o derecho inscrito.

2.1.1.1. Clasesde anotaciones preventivas


1. Las demandas y dems medidas cautelares
2. Las resoluciones judiciales que no den mrito a una inscripcin definitiva
3. Los ttulos cuya inscripcin no puede efectuarse por no estar inscrito el
derecho de donde emane.
4. Los ttulos cuya inscripcin no pueda realizarse por que adolecen de
defecto subsanable.
5. Los ttulos que en cualquier otro caso deben anotarse conforme a
disposiciones especiales.

Las anotaciones preventivas a que se refieren los numerales 3 y 4 proceden


nicamente en el Registro de Propiedad Inmueble y respecto de los actos sealados
en los numerales 1 al 6 del Art. 2919 del Cdigo Civil. Dicha anotacin se
extiende a solicitud de parte luego de formulada la correspondiente

observacin

tiene una vigencia de un ao, contado a partir de la fecha del asiento de


presentacin. Vencido dicho plazo caduca de pleno derecho.

En estos supuestos, al

extender la

consignar

anotacin preventiva, el

Registrador

deber

expresa

claramente dicho carcter, el defecto que motiva su extensin, el plazo de caducidad,


la indicacin de que vencido el mismo la anotacin no surtir ningn efecto y
cualquier otra precisin que impida que los terceros sean inducidos a error.

2.1.2.2. Efectos de las anotaciones preventivas


La existencia de una anotacin preventiva no determina la imposibilidad de

296

publicitados en la partida registral, salvo que el contenido mismo de la anotacin


preventiva o la disposicin normativa que la regula establezca expresamente lo
contrario.

2.1.2.3. Clases de cancelacin


La cancelacin de las anotaciones preventivas podr ser de carcter: TOTAL O
PARCIAL.
La cancelacin total de las anotaciones preventivas se extiende:
a) Cuando se extingue totalmente el bien, la persona jurdica o el derecho inscrito.
b) Cuando se declara la nulidad del ttulo en cuya virtud se hayan extendido.
c) Cuando se declara la nulidad de la anotacin preventiva por falta de alguno de
los requisitos esenciales establecidos en el Reglamento correspondiente, sin
perjuicio de los supuestos de rectificacin de asientos previstos en el
Reglamento General de los Registros Pblicos.
d)

Cuando se haya producido la Caducidad de la anotacin preventiva por


mandato de la Ley o por el transcurso del tiempo previsto en ella;

e)

Cuando por disposiciones especiales se establezcan otros supuestos de


cancelacin distintos a los previstos en los literales precedentes.

2.2. El bloqueo Registral


En nuestro ordenamiento el riesgo del que comentbamos en la introduccin,
se evita a travs de una eficacia retroactiva de la futura inscripcin, la misma que se
computa desde el ingreso en el registro de una reserva de prioridad acompaado por
el documento privado que sustenta la transferencia (minuta). Este bloqueo se
considera una anotacin preventiva de breve duracin (60 das), siendo que en ese
lapso debe formalizarse el documento pblico notarial de la transferencia o en caso
contrario, la anotacin caduca automticamente. De acuerdo con una de las
clasificaciones vistas en el apartado anterior, el bloqueo registral es una tpica
anotacin que publica sin constituir, anunciando un derecho real al que falta la
documentacin pblica.

En conclusin, el bloqueo registral es una anotacin preventiva que se realiza


en la partida de inscripcin de un inmueble con la finalidad de asegurar y garantizarla
efectividad de un derecho reconocido, pero todava no consumado, es decir, es una
medida precautoria que asegura la eficacia de un derecho real, que en el momento
de la anotacin, no puede ser inscrito en forma definitiva.

297

2.2.1. Procedimiento:
Para una anotacin en el Registro, se requiere:
a) Solicitud del Notario que debe ser en el trmino de 24 horas de
ingresado el instrumento a su oficio.
b) Debe acompaarse copia del instrumento pertinente (minuta firmada por los
contratantes)
c) El notario est obligado a comunicar a los Registros, previa verificacin de la
limpieza de la partida, es decir que el inmueble a bloquearse no debe tener
ningn gravamen (Art. 3 del D. Ley N 18278) ahora dicho artculo fue
sustituido por el D. Ley 20198, modificado por la Ley N
26481,

que

suprime

la

palabra

limpieza,

quedando

solo

previa

verificacin de la partida lo que da a entender que puede bloquearse inmuebles


que tienen gravmenes.

2.2.2. Duracin y efectos


Trmino del bloqueo:
Ser de 60 das computados a partir del ingreso al Registro del aviso que
del notario, ste puede levantarse antes de dicho trmino.

Efectos del bloqueo:


Son los siguientes:

a. Durante la vigencia del trmino de 60 das en que se present al diario el oficio


notarial, no podr extenderse ninguna inscripcin que no sea del contrato para
el cual se solicit dicha medida.
b. La existencia del bloqueo no impide la presentacin de ttulos en el diario
referentes al mismo inmueble. Dichos ttulos podrn ser inscritos despus de
inscrito el acto o contrato que ha dado lugar a la anotacin preventiva del
bloqueo.
c. La

inscripcin

solamente

podr

realizarse

cuando

no

exista

incompatibilidad entre el contrato favorecido con el bloqueo y el ttulo


posteriormente presentado.

En todo caso, la prioridad correspondiente al

ttulo citado en primer lugar.

298

Los efectos de la inscripcin del acto o contrato a que se refiere el aviso


notarial, se retrotraern a la fecha y hora del asiento de presentacin del aviso.

El bloqueo caducar automticamente al trmino del plazo establecido en el


plazo de 60 das, sin requerirse de solicitud de parte interesada, asiento registral,
resolucin judicial, ni trmite alguno, para considerar extinguidos sus efectos. Antes de
dicho trmino slo caducar en los siguientes casos:

a. Si se inscribe el acto o contrato material del bloqueo.


b. Si lo solicita el contratante o lo contratantes en cuyo favor se estableci el
bloqueo; y.
c. Cuando sea ordenado judicialmente.

299

Capitulo III
Responsabilidad del Registrador en la Calificacin de Ttulos
3.1. Responsabilidad Administrativa
Contra la actuacin del Registrador se pueden interponer Quejas y Denuncias.
a.

Quejas
Son

las

reclamacionesrealizadas

por

los

administrados relativas

a procedimientos en trmite, a travs de las que se cuestionan las deficiencias en el


desarrollo normal de su tramitacin, en especial aquellas a que se refiere el artculo 158
de la Ley del Procedimiento Administrativo General.
El incumplimiento de los plazos de procedimiento, la denegatoria de recursos
impugnativos o cualquier accin que produzca la indebida desviacin del procedimiento
regular pueden ser materia de queja por defectos de tramitacin.

Las quejas relativas a procedimientos a cargo de Registradores de los Organos


desconcentrados, corresponder resolver al Jefe Zonal.

Las quejas relativas a procedimientos a cargo del Tribunal Registral sern


resueltas por el Superintendente Adjunto.

La queja se formula de manera oral o escrita, con indicacin del nombre,


documento de identidad y domicilio del quejoso.

Cuando la queja se formule por escrito, podr emplearse el telegrama, el


correo certificado, facsmil, correo electrnico o cualquier otro medio que permita
comprobar fehacientemente su recepcin por parte de la entidad. A dicho efecto,
los rganos desconcentrados y la Sede Central de la SUNARP designarn a los
encargados de canalizar dichas quejas y derivarlas a la autoridad competente para
atenderlas.

Las quejas formuladas por correo electrnico se efectuarn a la siguiente


direccin: sugerencias@sunarp.gob.pe. La Oficina de Imagen Institucional y Relaciones
Pblicas de la SUNARP, las derivar, en el da, al rgano competente para atenderlas,
con copia al Superintendente Nacional.

300

De formularse la queja de manera oral, el personal de la entidad encargada de la


atencin al pblico, ingresar la informacin proporcionada por el usuario al formato de
quejas aprobado por Resolucin N 602-2002-SUNARP-SN.

El rgano que debe resolver la queja ordenar a los Registradores de la


tramitacin reclamada, que emitan los informes necesarios dentro de un plazo no mayor
de un (01) da de recibido el requerimiento.

Las quejas sern atendidas, sin necesidad de previo dictamen, dentro de un plazo
no mayor de tres (03) das contados desde la fecha en que fueron presentadas.

Si del anlisis efectuado se comprueba la deficiencia en la tramitacin y el


procedimiento no ha culminado, al declararse fundada la queja se ordenar la inmediata
subsanacin de la misma, a fin de impulsar el procedimiento respectivo, sin perjuicio de
remitir al rgano competente los antecedentes del caso, para que evale el inicio del
procedimiento administrativo disciplinario a que hubiere lugar.

Si el procedimiento materia de queja concluye ante de resolverse sta, o si ya


se encontraba concluido al momento de presentarse la misma, deviene en imposible
ordenar las subsanacin de la deficiencia reclamada. En tales casos, se dispondr el
archivamiento de la queja, sin perjuicio de proseguirse con la caso y se adopten las

medidas correctivas correspondientes para evitar situaciones similares.


Lo resuelto por la autoridad competente es
irrecurrible.
Est facultado para formular queja la parte afectada con las deficiencias
del procedimiento en trmite. En el procedimiento registral estn legitimados para
formularla las personas a que se refiere el artculo III del Ttulo Preliminar del
Reglamento General de los Registros Pblicos.
b.

Denuncias
Comunicacin realizada por el administrado a la autoridad competente sobre la

presunta comisin de faltas administrativas tipificadas en el artculo 44 del Estatuto de


la SUNARP.

El artculo 44 del Estatuto de la SUNARP est referido a la responsabilidad de los


Registradores Pblicos en los siguientes casos:

301

a) Por incumplimiento de las normas vigentes.


b) Por abuso en el ejercicio de sus funciones
c)

Por conducta irregular, vicios o costumbres que menoscaben el decoro y


respetabilidad del cargo.

d) Por denegar, retardar o no extender indebidamente alguna inscripcin, anotacin,


cancelacin o nota marginal.
e) Por

extender

marginales

en

inscripciones,
partidas

que

anotaciones,
no

cancelaciones o notas

corresponden

a los

ttulos,

en

discrepancia con estos o sin existir ellos o, en general, infringiendo las leyes,
reglamentos o directivas registrales.
f)

Por expedir constancias o certificados falsos, incompletos o que de alguna


forma induzcan a error.

g)

Por no liquidar debidamente los derechos arancelarios en perjuicio de la


institucin o del usuario o por apropiarse de los mismos.

h) Por cobrar a los usuarios sumas mayores a las debidas segn el arancel vigente
o percibir ddivas u obtener provechos indebidos con motivo del ejercicio de sus
funciones.
i)

3.2.

Por negligencia en el desempeo de sus funciones

Del Procedimiento de Determinacin de Responsabilidad

Administrativa Disciplinaria.
El Superintendente Nacional es competente para conocer del procedimiento
administrativo

disciplinario

en

segunda

instancia

contra

Registradores

sancionados en primera instancia por el Jefe Zonal respectivo.

El Directorio de la SUNARP es competente para conocer,

en

segunda

instancia, del procedimiento administrativo disciplinario seguido contra los integrantes del
Tribunal Registral.

El Superintendente Adjunto es competente para conocer del procedimiento


administrativo disciplinario seguido contra los Vocales del Tribunal Registral, en primera
instancia.

El Jefe Zonal es competente para conocer el procedimiento administrativo


disciplinario seguido contra los

Registradores,

Certificadores

Abogados

302

Certificadores, por las inconductas atribuidas en el ejercicio de la expedicin de


publicidad registral.
Para imponer la sancin correspondiente se deber observar los criterios de
graduacin siguientes:

a) La naturaleza o gravedad de la falta;


b) La existencia o no de intencionalidad;
c) El dao o perjuicio ocasionado;
d) La rectificacin de la irregularidad antes de causar dao;
e) La jerarqua de quien incurre en la falta;
f)
g)

El carcter especializado de las funciones en cuyo ejercicio se incurre en falta;


La reiterancia y reincidencia. En este ltimo caso, slo se considerarn las
sanciones impuestas en los ltimos tres (03) aos, salvo que hubiera sido
promovido, en cuyo caso no se considerarn las sanciones impuestas cuando el
registrador ejerca el cargo anterior, an cuando correspondan al perodo citado;

h) Criterios objetivos que inciden en la funcin del servidor o funcionario.

Por las faltas incurridas por los registradores se impondrn las siguientes
sanciones:
a) Amonestacin escrita:
b) Suspensin de uno (01) a sesenta (60) das;
c) Despido.

La amonestacin escrita es la medida disciplinaria aplicable cuando el registrador


ha incurrido, por accin u omisin, en falta administrativa que no reviste gravedad.
La suspensin es la medida disciplinaria aplicable cuando el servidor o
funcionario ha incurrido en falta administrativa de relativa o significativa gravedad.
Implica la separacin temporal del centro de labores sin percepcin de remuneracin.
El despido es separacin definitiva del trabajador por haber cometido falta
grave, tipificada expresamente en la ley. Slo podr aplicarse esta sancin en el
procedimiento administrativo disciplinario, cuando la falta administrativa constituya
adems causa justa de despido segn la ley laboral. En estos casos, la imputacin de la
causa justa de despido debe estar contenida en la Resolucin que dispone el inicio del
procedimiento administrativo disciplinario.

303

3.2.1. Responsabilidad Civil


En general, aquel que por dolo o culpa causa un dao a otro est obligado a
indemnizarlo. El descargo por falta de dolo o culpa corresponde a su autor, tal como
dispone el Art. 1969 del Cdigo Civil. En el caso de los Registradores, su actuacin
en

la

inscripcin previa

la calificacin registral, puede causar dao al usuario o a

terceros como ya hemos explicado en la introduccin de esta sesin.

3.2.2. Responsabilidad Penal


Est referida a la responsabilidad de los Registradores,

entre

otros

funcionarios de la administracin pblica, en la comisin de los delitos de abuso de


autoridad, concusin, patrocinio ilegal, cohecho impropio, etc; tipificados en los Artculos
376, 382, 385 y 394 del Cdigo Penal, que si bien algunos no tiene relacin directa con
la calificacin registral, constituyen todos delitos en que pueden incurrir los Registradores
Pblicos.

304

RESUMEN
En esta unidad se trataron los diversos registros de la SUNARP: el Registro de
Propiedad Inmueble en pases como Espaa, Argentina y en nuestra patria en donde el
Derecho Registral ha alcanzado preponderancia, el Registro de Personas Jurdicas en el
que la inscripcin es constitutiva y solo declarativa en el caso de las personas jurdicas
creadas por leyes especiales como son las Universidades y los Colegios Profesionales.
En este registro se escriben as mismo las Asociaciones, Corporaciones, Comits,
Sociedades, Cooperativas, Comunidades Campesinas y Nativas, Empresas Individuales
de Responsabilidad Limitada, etc.

Tambin se estudi el Registro de Personas Naturales constituido por los


registros personal, de mandatos y poderes, de testamentos y de sucesiones intestadas.

Tambin se trat respecto de las anotaciones preventivas y su diferencia con las


inscripciones definitivas, las clases de anotaciones preventivas, su duracin, efectos,
naturaleza y el procedimiento de bloqueo registral a requerimiento de los notarios y que
slo est referido al Registro de Propiedad Inmueble.

Finalmente se abord el tema de la responsabilidad administrativa, civil y penal


de los registradores pblicos.

305

AUTOEVALUACIN
I. COMPLETAR LAS FRASES:
1. Las personas jurdicas creadas por Ley se inscriben en el Registro de

2. Los mandatos y poderes se inscriben en el Registro


de
3. Los divorcios se inscriben en el registro de.
4. Las garantas mobiliarias se inscriben en el Registro de
5. Las Empresas Individuales de Responsabilidad Limitada se inscriben en el
Registro de ..
6. El plazo de vigencia del Bloqueo Registral es de
7. Las hipotecas se inscriben en el Registro de
8. Las interdiccin civil se inscribe en el Registro
9. La declaracin de ausencia de inscribe en el Registro ..
10. El Bloqueo Registral es una anotacin preventiva cuyo procedimiento se inicia a
solicitud del notario en el Registro de ..

306

SOLUCIONARIO DE LA AUTOEVALUACIN

tem
1.
2.
3.
4.
5.
6.
7.
8.
9.
10.

Solucin
Propiedad Inmueble
Personas Naturales
Personas Naturales
Bienes Muebles
Personas Jurdicas
60
Propiedad Inmueble
Personal
Personal
Propiedad Inmueble

307

REFERENCIAS BIBLIOGRFICAS

Rubio D. (2007) Derecho Registral Teora y Prctica. Trujillo: Editorial AP. Creatividad
S.A.C.

Guevara R. (1996) Derecho registral. Lima Per.

Roca Sastre R. (1995) Derecho Hipotecario, Fundamentos de la Publicidad Registral.


Barcelona: Bosch, Casa Editorial, S.A.

Garca Coni R. y Frontini A. (2006) Derecho Registral Aplicado. (3va. Ed.). Buenos
Aires: Lexisnexis Argentina S.A.

Roca Sastre R. y Roca Sastre L. (2010) Derecho Hipotecario Dinmica Registral. (8va.
Ed.) Barcelona: Bosch Casa Editorial S.A.

308