Apostila II Fase Oab

Apostila OAB 2 Fase Direito do Trabalho
Professor ALEXANDRE TEIXEIRA
ndice
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CONTEDO DAS RECLAMAES TRABALHISTAS

AVISO PRVIO
FRIAS
SALDO DE SALRIO
13 SALRIO PROPORCIONAL
LEVANTAMENTO DOS DEPSITOS DE FGTS
INDENIZAO DE 40% SOBRE OS DEPSITOS DO FGTS
INDENIZAO COMPLEMENTAR DO ART. 9/LEI 7238/84
RESCISO DO CONTRATO DE TRABALHO
Justa causa do empregado
Justa causa do empregador
Verbas rescisrias e indenizatrias
TEMPO DE PAGAMENTO DAS VERBAS RESCISRIAS
REMUNERAO
Composio
Caractersticas
EQUIPARAO SALARIAL
REPOUSO SEMANAL REMUNERADO
RECLAMAO TRABALHISTA
PEAS PRTICO PROFISSIONAIS
Saco de Plstico X Teresa
Caetano X Restaurante Mistura Fina Ltda.
PEAS PRTICO PROFISSIONAIS PARA RESOLVER EM CASA
Emanuele X Pedra Branca Comercial Ltda.
Ana X Delta
TERCEIRIZAO
PEA PRTICO PROFISSIONAL
Natanael, Beta Servios, Alfa Empreendimentos Ltda.
ESTABILIDADE e INQURITO JUDICIAL PARA APURAO DE FALTA GRAVE
Paulo Maluco X Top Secrets Ltda.
Alberto
ANTECIPAO DE TUTELA X AO CAUTELAR NO PROCESSO DO TRABALHO
QUESTES PRTICO PROFISSIONAIS
Lula Molusco X Siri Cascudo Ltda.
AO DE CONSIGNAO EM PAGAMENTO
PEAS PRTICO PROFISSIONAL
Determinado Empregado
Fbio X Zeta
Joviniano, Gama Servios, Sempre Verde

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242
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DEFESA TRABALHISTA
COMPETNCIA RELATIVA
Joo X Delta Servios Ltda.
Jos da Silva Sauro X Tragdia Grega
Albino X Cervejarias Pitbull S.A.
COMPENSAO
RECONVENO
Ivanho X Ureiasseca Ltda.
Luiz Gonzaga X Nordeste Brasil Ltda.
Ariosvaldo X Empresa
Jos Bonifcio X Fiat Lux Ltda.
PRELIMINARES / PREJUDICIAIS
PRESCRIO
Defuntina Covas X Funerria Moribunda Ltda.
Paolo Bald
Sigmund X Kapa Econmica Federal
Freud
Clodoaldo
Jos Doidinho x Gama
Pertubaldo
Casa Marcelo Santos x Chuva de Prata Ltda.
RECURSO ORDINRIO
Merival x Sociedade de economia mista
Ismnia x Empresa
Empregador autuado por Auditor Fiscal do Trabalho
TEORIA DA CAUSA MADURA
PEA PRATICO PROFISSIONAL
Incompetncia relativa
RECURSO DE REVISTA
QUESTES PRTICO PROFISSIONAL - Ementas paradigmas
PEAS PRTICO PROFISSIONAL
Iota Empreendimentos S.A.
Pedro x Estado de So Paulo
Reclamao Trabalhista julgada procedente
EMBARGOS DE DECLARAO
A/B
EMBARGOS DE DIVERGNCIA

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292
Recurso de Revista 4 Turma TST

RECURSO ADESIVO
Determinado empregado
PEAS PRTICO PROFISSIONAL PARA RESOLVER EM CASA
Roberto Walser
Antonio da Silva x Indstrias Ltex S/A
AGRAVO
Situao hipottica
RECURSO ORDINRIO CONSTITUCIONAL
Alvarenga
RECURSO EXTRAORDINRIO
Paulo Bald (Greve)
MANDADO DE SEGURANA
EXECUO
PRESCRIO INTERCORRENTE
Rito Sumarssimo
Sociedade de Economia Mista
Sindicatos das Piriguetes
REVISO GERAL

CAPTULO 1 COMPETNCIA MATERIAL DA

JUSTIA DO TRABALHO
COMPETNCIA DA JUSTIA DO TRABALHO
1.1. Competncia Material da Justia do Trabalho
Trata-se de saber quem pode julgar. Que rgo da jurisdio tem competncia para apreciar e
emitir ideia sobre a matria.
Basicamente existem trs competncias: material, territorial e funcional, sendo que a funcional
somente interessa na fase processual.
A competncia da Justia do Trabalho em razo da Matria, ex materia, e est prevista no
art. 114, CF/88.
Quando se fala em competncia material se est falando em competncia absoluta.
A pergunta a ser respondida para concluir pela competncia material da Justia do Trabalho :
A Justia do Trabalho ou no competente para julgar determinada demanda? E dever ser
consultado o art. 114 da CF/88 para dirimi-la.
Quando se tratar de competncia territorial, em razo do local, consultar-se- o art. 561 e a
pergunta ser diferente, pois j se tem certeza que a Justia do Trabalho competente,
restando dvida em relao a qual Vara a competente.
Antigamente o art. 114, antes da Emenda 45 (8/12/2004, mas s entrou em vigor em
31/12/2004), previa a competncia pessoal da Justia do Trabalho e no material. De acordo
com a redao anterior competia JT conciliar e julgar os dissdios individuais ou coletivos
havidos entre trabalhadores e seus empregadores.
Antigamente a JT s seria competente para processar e julgar relao de emprego, ou seja,
aquela que se d entre empregado (art. 3, CLT) e empregador.
A JT antes da Emenda 45 tinha uma competncia imprpria, pois, mesmo trabalhadores que
no possuam vnculo empregatcio poderiam pleitear na justia do Trabalho, eram os
trabalhadores constantes do art. 652, III e V, CLT.
Art. 652. Compete s Juntas de Conciliao e Julgamento:
III - os dissdios resultantes de contratos de empreitadas em que o empreiteiro seja

operrio ou artfice;
V -as aes entre trabalhadores porturio e os operadores porturios ou o rgo Gestor
de Mo-de-Obra - OGMO decorrentes da relao do trabalho.
Os avulsos, apensar da garantia de direitos iguais aos dos empregados, art. 7, XXXIV, CF,
no tm vnculo empregatcio.
Art. 7 - So direitos dos trabalhadores urbanos e rurais, alm de outros que visem
melhoria de sua condio social:
a) conciliar e julgar:

XXXIV - igualdade de direitos entre o trabalhador com vnculo empregatcio permanente

e o trabalhador avulso.
O artfice previsto no inciso V aquele trabalhador contratado para, por exemplo, pintar um
apartamento, sendo que o objeto da contratao a obra e no o servio. No interessando o
tempo gasto para realiz-la e sim a obra. o pequeno empreiteiro que trabalha sozinho ou
com a ajuda de um nico ajudante.
Sendo assim, a competncia prpria era para empregados e a imprpria para os trabalhadores
previstos no art. 652, III e V, CLT.
Com a atual redao no interessa quem so as partes, desde que a matria esteja abrangida
pelo art. 114, CF.
O inciso I (I as aes oriundas da relao de trabalho, abrangidos os entes de direito
pblico externo e da administrao pblica direta e indireta da Unio, dos Estados, do
Distrito Federal e dos Municpios) deve ser dividido em trs partes:
2.2.1. Aes oriundas da relao de trabalho: gnero da qual a relao de emprego
espcie; relao de trabalho mais abrangente. Trabalho, de acordo com o conceito
econmico, o dispndio de energia por pessoa natural ou fsica para a consecuo de um
certo fim. manter pessoa natural prestando servios. Ter-se- relao de trabalho quando a
pessoa natural for o prestador dos servios, independente se h subordinao, se voluntrio,
religioso. Pode ser prestao de servios descontnua, servios de estgio, prestao de
servios de pessoa fsica que preste esses servios de forma no eventual, subordinada,
onerosa e pessoal.
Assim, a relao de trabalho gnero e trabalho a prestao de servios por pessoa fsica
para a consecuo de determinado fim.
Hoje a Justia do Trabalho competente para julgar, em tese, toda e qualquer relao de
trabalho onde uma pessoa fsica preste servios a outra pessoa fsica ou jurdica.
No entanto, o STF e o STJ mitigaram a competncia contida no art. 114, I, tendo em vista que
restringiu a interpretao do termo aes oriundas da relao de trabalho.
Com a redao dada pela Emenda n. 45, a Justia do Trabalhou entendeu que seria
competente para julgar aes que envolvesse servidor pblico estatutrio (seria pessoa
fsica trabalhando). A Justia do Trabalho fez interpretao amplssima da norma estatuda no
art. 114, I, CF.
De acordo com o entendimento do STF em referida ADIN, inconstitucional toda e qualquer

interpretao do inciso I do art. 114, CF/88 que leve para a Justia do Trabalho a competncia
para processar e julgar os litgios havidos entre os servidores estatutrios e a Administrao
Pblica, direta ou indireta.
A deciso, alm de poltica, deve-se ao fato de o inciso I ter duas interpretaes possveis,
quais sejam:
a) ampla: incluindo os servidores estatutrios;
Em maro de 2005 a Associao Nacional dos Juzes Federais props ADIN n 3395-6, tendo
sido liminarmente julgada pelo Min. Seplveda Pertence, depois confirmada pelo Min. Cezar
Peluso e, por fim, pelo pleno do STF.

b) restritiva: distinguindo relao de trabalho (adotando-se a teoria contratualista moderna,

existindo entre empregado e empregador relao jurdica de emprego decorrente
obrigatoriamente e necessariamente de contrato de emprego, regulamentado pelo art. 444,
CLT) da relao jurdico institucional (no h contrato, existe uma relao de estatuto, no
existe negociao com a Administrao as clusulas contratuais).
No contrato de trabalho pode haver, ou no, debate acerca das clusulas contratuais,
diferentemente de uma relao jurdico institucional. Exemplo da inexistncia de negociao
das clusulas contratuais. Art. 169, I, CF/88.
De acordo com o STJ e de acordo com a FCC, quando a relao de trabalho envolver relao
de consumo, a competncia para processar e julgar a demanda da Justia Comum Estadual.
Art. 14 da Lei 8.078/90 (CDC). o caso da prestao de servios por pessoa fsica a
consumidor. Por mais que se celebre contrato de trabalho, se o tomador de servios um
consumidor final, a essa relao de trabalho aplicar-se- o CDC, levando a competncia para a
Justia Estadual.
Esse entendimento do STJ est expresso na Smula 363 do STJ, quando um profissional
liberal pretender buscar sua remunerao judicialmente, dever busc-la na Justia Comum
Estadual e no na Justia do Trabalho.
* Abrangidos os entes de direito pblico externo: se inserido aqui as embaixadas e
consulados. Apesar das Convenes Internacionais 62 e 65 da Blgica, que tratam dos
servidores que j vm acreditados no pas originrio, os empregados brasileiros contratados
para trabalhar para os consulados, cnsules, embaixadas e embaixadores sero regidos pelo
direito interno, sobretudo pelo direito processual trabalhista.
A competncia da Justia do Trabalho s para o processo de conhecimento, quando passa
para a fase de execuo no competente, pois os bens das embaixadas e consulados tm
imunidade de jurisdio.
De acordo com o STF (1990, Min. Francisco Rezek) a imunidade de jurisdio cvel, penal e
tributria se estende trabalhista na fase de execuo.
* Abrangidos os entes da administrao pblica direta e indireta da Unio, dos Estados,
do Distrito Federal e dos Municpios: no se confunde com o fato do STF ter retirado a
competncia da Justia do Trabalho para processar e julgar aes de servidores estatutrios.
Essa liminar s teve efeitos ex nuc, logo, quem j havia sido admitido ao servio pblico
mediante emprego pblico fica no emprego at o STF julgar o mrito. De outubro de 2007 para
a atualidade a Administrao no pode mais contratar servidor pblico ocupante de emprego
pblico.
*ex nunc = nunca retroage
ex tunc = retroage tudo
H de se lembrar que de 1988 at antes da E.C 19 havia regime jurdico nico, regime
estatutrio. A administrao Pblica s poderia admitir servidores ocupantes de cargos pblico.
Com a E.C 19 a Administrao Pblica, at outubro de 2007, quando esta emenda foi julgada
liminarmente inconstitucional, passou a poder contratar servidores pblicos celetistas
ocupantes de emprego pblico.

Muito embora o sujeito mantenha com a administrao pblica relao celetista, no h relao
contratual e sim jurdico institucional, no entanto, por fora da parte final do art. 114, I, CF/88,
os servidores pblicos celetistas continuam submetidos Justia do Trabalho.
De acordo com o entendimento do STF, os servidores pblicos celetistas admitidos por
concurso pblico para ocuparem empregos pblicos tero suas aes processadas e julgadas
pela Justia do Trabalho.
2.1.2. Aes que envolvam o exerccio do direito de greve:
Art. 114. Compete Justia do Trabalho processar e julgar
II as aes que envolvam exerccio do direito de greve.
A greve constitucionalmente prevista no art. 9, que prev e garante o exerccio do direito de
greve. A regulamentao da greve no constitucional e sim em norma infraconstitucional, Lei
n. 7.783/89 (Lei de Greve). No existe greve ilegal, pois o art. 14 da Lei de Greve claro ao
dizer que considera-se abusiva a deflagrao de greve em desconformidade com esta lei.
Sempre que a greve for deflagrada em desconformidade com a lei, ser abusiva e no ilegal.
a abusividade do direito de greve. O art. 2 da Lei de Greve considera legtimo o direito de
greve quando respeitados os requisitos l previstos.
Assim, o direito de greve ou legitimo ou abusivo.
O art. 114, II, CF, trata da competncia da Justia do Trabalho para as aes decorrentes do
exerccio abusivo do direito de greve.
Quando de alguma forma a greve for deflagrada em desacordo com a lei, ser abusiva, mas o
empregador no pode fazer justia com as prprias mos, devendo, pois movimentar a
mquina do judicirio.
Caber ao empregador buscar a justia atravs de petio. Se o empregador quer ver
declarada judicialmente a greve abusiva, dever ajuizar dissdio coletivo de greve, que ao
judicial.
O dissdio coletivo de greve tem por objeto/finalidade o empregador ver a declarao judicial da
abusividade da regre. Quando a justia declara a greve abusiva, ela prpria determina o
retorno dos empregados ao trabalho, sob pena de dispensa por justa causa e multa diria em
face do sindicato laboral.
Existem outras aes relativas ao direito de greve que tambm so de competncia da JT,
como por exemplo as aes possessrias nos casos em que os grevistas estejam ameaando
invadir a empresa. A ameaa de invaso a turbao da posse, podendo o empregador ajuizar
ao possessria, no caso a ao de manuteno da posse.
O Juiz garantir a posse, inclusive com fora policial, assim como, o caso de esbulho,
determinar a reintegrao de posse.
Quando as aes possessrias forem decorrentes do exerccio abusivo do direito de greve,
ser da JT a competncia para process-las e julg-las.
A competncia para processar e julgar dissdio de greve , pois, da Justia do Trabalho.

2.1.3. Aes envolvendo sindicatos:

Art. 114. Compete Justia do Trabalho processar e julgar:
III as aes sobre representao sindical, entre sindicatos, entre sindicatos e
trabalhadores, e entre sindicatos e empregadores.
O art. 8, II, CF/88 afirma que as partes interessadas podem criar sindicatos.
Os sindicatos tm muito dinheiro e onde tem muito dinheiro tem confuso. Exemplo de
problema que pode surgir entre sindicatos quando um sindicato j existe, por exemplo o
sindicato dos mdicos de Fortaleza, e os mdicos j recolhem suas contribuies sindicais
(art.578, CLT) para esse sindicato, mas um determinado grupo dissidente resolve criar um
novo sindicato, o sindicato dos mdicos descontentes de Fortaleza.
No entanto, por fora do art. 8, inciso II, CF/88, aplica-se o principio da unicidade sindical (um
sindicato por categoria na mesma base territorial, sendo certo que a base territorial mnima
ser um municpio).
Essa criao do novo sindicato fere o princpio da unicidade sindical e gera uma confuso com
o sindicato antigo que vai deixar de ganhar dinheiro, vai haver diminuio de receita do
sindicato dos mdicos.
Esse caso tpico de competncia sobre aes sobre representao sindical entre sindicatos e
o sindicato antigo pode ajuizar ao ordinria de nulidade de registro sindical, sendo
competente a JT.
Lembrando que a contribuio sindical obrigatria, independente da filiao, vinculao ou
sindicalizao.
Antes da Emenda 45, a competncia para processar e julgar aes sobre representao
sindical entre sindicatos era da Justia comum estadual.
O mesmo raciocnio se aplica em relao s aes sobre representao sindical entre
sindicatos e empregados ou entre sindicatos e empregadores.
De acordo com a doutrina e a Jurisprudncia dominante da competncia da Justia do
Trabalho processar e julgar aes que envolvam disputas sobre eleies sindicais. No h
previso na lei ou na CF.
uma interpretao super ampla do inciso III do art.114, CF. Caber, portanto, Justia do
Trabalho resolver as disputas entre chapas nas eleies para o sindicato.

V os conflitos de competncia entre rgos com jurisdio trabalhista, ressalvado o
disposto no art. 102, I, o;
Um conflito de competncia pode ser positivo ou negativo, podendo ser entre dois Juzes do
Trabalho, entre um Juiz do trabalho e um Juiz comum, entre TST e outro Tribunal Superior ou
entre dois Tribunais Regionais distintos.
O conflito positivo ocorre quando pelo menos dois rgos se assumem competentes para
processar e julgar um mesmo processo.
2.1.4. Conflitos de competncia:

O conflito negativo quando dois ou mais rgos se dizem incompetentes para julgar uma
mesma ao.
CONFLITOS DE COMPETNCIA BIZU
Regra1: O conflito de competncia sempre ser julgado por rgo superior;
E
Regra2: O conflito de competncia sempre ser julgado pelo rgo mais imparcial possvel.
A Lei 6.947/81, em seu art. 2, diz que o raio de jurisdio de uma Vara do Trabalho de
aproximadamente 100 km. No entanto, esta regra flexibilizada pelo prprio 2 deste artigo
diz que o TRT da Regio poder, mediante procedimento administrativo, aumentar o raio de
abrangncia da Vara do Trabalho.
Pode ser que algum municpio no esteja sob jurisdio de nenhuma Vara do Trabalho, mas
ainda assim haver foro para processar e julgar aes trabalhistas, mas sero julgadas pelo
Juiz comum, preferindo o cvel ao penal, conforme artigos 668 e 669 da CLT.
O Juiz de direito ser investido em jurisdio trabalhista e aplicar as leis do Direito Material e
Processual do Trabalho, sendo considerado, perante o processo, como juiz do trabalho. Da
deciso proferida caber Recurso Ordinrio para o TRT. oq eu diz o artigo 668 CLT e o art.
115 CF.
Regra1: O conflito de competncia sempre ser julgado por rgo superior;

E
Regra2: O conflito de competncia sempre ser julgado pelo rgo mais imparcial possvel.
1- VTR1 x VTR1= TRTR1
2- VTR1 x VTR2= TST
3- VTR1 x JDR1= TRTR1
4- VTR1 x JDR2= TST
5- JDRI x JDR1= TRTR1
6- JDR1 x JDR2= TST
8- TRTR1 x TRTR2= TST

9- TRT x TJ= STJ
10- TST x TRIBUNAL SUPERIOR= STF
Art. 102, I, o, CF
Art. 105, I, d, CF
Art. 608, a e b, CLT
7- VT x VC= STJ

OBS: art. 608, d, CLT a competncia para julgar o conflito de competncia entre rgos da
Justia do Trabalho e de outra justia seria da Justia do Trabalho, mas este dispositivo
anterior CF/88, razo pela qual no foi recepcionado pelo art. 105, I, d, CF/88 que afirma ser
competente o STJ.
2.1.5. Aes de indenizao por dano moral:
Art. 114- Compete Justia do Trabalho processar e julgar:
VI. as aes de indenizao por dano moral ou patrimonial, decorrentes da relao de
trabalho
O dano moral ou material que tiver sua origem na relao de trabalho dever ser julgado pela
Justia do Trabalho. Decorre da relao de trabalho o dano oriundo de ao ou omisso de
empregado ou empregador, pois tanto o empregado como o empregador pode causar dano
(moral ou material) ao outro.
As aes de indenizao por dano moral, material e esttico so muito comuns quando se trata
de acidente de trabalho perfeitamente possvel que o empregado sofra acidente de trabalho
ou adquira doena profissional ou doena do trabalho. Sendo doena profissional aquela que
se adquire como consequncia da sua prestao se servios, ou seja, decorre diretamente do
exerccio da profisso (doena ocupacional ou profissional). Exemplos comuns de doena
profissional so a LER (leso por esforo repetitivo) adquirida por profissionais digitadores e os
problemas nas cordas vocais adquiridos por professores.
J a doena ocupacional adquirida no trabalho, mas no decorre do exerccio da profisso,
ocupacional porque adquirida no trabalho.
Seja doena profissional ou ocupacional pode ser que surja para o empregador a obrigao de
indenizar.
A doena do trabalho, assim como o acidente, pode gerar dano moral, material ou esttico para
o empregado, sendo a ao de indenizao por esses danos de competncia da Justia do
Trabalho.
A Smula 15 do STJ diz que em se tratando de acidente de trabalho a competncia da

Justia comum estadual, mas isso no se confunde com o entendimento do STF, pois quando
se fala de ao de acidente de trabalho deve se ter mente que ela gera duas competncias, ou
seja que existem dois tipos de aes sobre acidente de trabalho e cada uma delas julgada
em uma Justia diferente.
Ao Acidentria, proposta em
face do INSS: COMPETNCIA DA
JUSTIA COMUM ESTADUAL
(competncia residual, art. 109, I,
CF). Tem por objeto Direito
Previdencirio.
At junho de 2005 o STF entedia que as aes de indenizao por dano material ou moral
eram processadas na Justia Comum Estadual. De julho de 2005 at os dias atuais, o STF, por
10 votos a 0, passou a entender que a competncia para processar e julgar ao de
indenizao por dano moral ou material decorrente da relao de trabalho da Justia do
Trabalho.
10

ACIDENTE DE TRABALHO
Ao de Indenizao de corrente
de Acidente de Trabalho,
proposta contra o empregador:
COMPETNCIA DA JUSTIA DO
TRABALHO.
Competncia Residual da Justia Estadual - Art.109, I, CF

Em se tratando de acidente de trabalho a responsabilidade subjetiva, conforme prev a CF
no art. 7, XXVIII.
Art. 7 So direitos dos trabalhadores urbanos e rurais, alm de outros que visem
melhoria de sua condio social:
XXVIII - seguro contra acidentes de trabalho, a cargo do empregador, sem excluir a
indenizao a que este est obrigado, quando incorrer em dolo ou culpa;
Exemplo: empregado est no percurso casa trabalho dentro do nibus lotado e abre-se uma
vala na rua engolindo o nibus. No houve ao ou omisso do empregador que tenha
ocasionado o acidente, ter-se- acidente de trabalho, mas no nascer para o empregador a
obrigao de indenizar o empregado acidentado.
No entanto, se o empregado est em nibus do empregador e este nibus est sem
manuteno, razo pela qual um acidente ocorre em funo da omisso dolosa do empregado,
logo, surge para o empregador a obrigao de indenizar o empregado.
Na responsabilidade objetiva existe a teoria do risco, no interessando se existiu dolo ou culpa
do empregador, bastando a comprovao da existncia do acidente e de sua relao com o
trabalho. A obrigao de indenizar nasce automaticamente.
Na responsabilidade subjetiva, a responsabilidade do empregador decorrer necessariamente
da comprovao da existncia de dolo ou culpa do empregador.
De acordo com o entendimento do STF, que redundou no cancelamento da smula 366 do

STJ, da competncia da Justia do Trabalho processar e julgar a ao de indenizao
proposta pela viva e pelos herdeiros contra o empregador em decorrncia de acidente de
trabalho em que faleceu o empregado. Esse o dano em ricochete, pois o empregado morreu,
mas o dano com sua morte ricocheteia em seus herdeiros.
De acordo com o entendimento do STJ e do TST, quando o espolio que promove a ao de
indenizao contra o empregador a competncia da Justia Comum Estadual.
Ainda sobre a competncia da Justia do Trabalho para julgar aes de indenizao
decorrente da relao de trabalho, at junho de 2005 o STF dizia que a competncia era da
Justia comum estadual e a partir de julho a competncia passou a ser da Justia do Trabalho.
Antigamente existia a smula 366 do STJ, mas em 2009 foi cancelada.
11

Mesmo depois da Emenda 45, que alterou o art. 114 da CF, continuou a confuso, porque o
STF dizia que era competente a Justia Estadual e a JT dizia que era ela a competente.
Em relao as aes que j estavam tramitando na Justia Comum Estadual foi necessrio
conflito de competncia (7442-1 MG) para concluir que essas aes s seriam remetidas
Justia do Trabalho se at a data da entrada em vigor da Emenda Constitucional n. 45
(dezembro de 2004) no houvesse sentena de mrito.
Se na poca da entrada em vigor da Emenda 45 as aes j tivessem tido o primeiro
julgamento, elas permaneceriam na Justia Comum, no sendo remetidas para a do Trabalho.
Com a Smula Vinculante 22 esse entendimento foi ratificado:
SMULA VINCULANTE N. 22
A JUSTIA DO TRABALHO COMPETENTE PARA PROCESSAR E JULGAR AS AES
DE INDENIZAAO POR DANOS MORAIS E PATRIMONIAIS DECORRENTES DE
ACIDENTE DE TRABALHO PROPOSTAS POR EMPREGADO CONTRA EMPREGADOR,
INCLUSIVE AQUELAS QUE AINDA NAO POSSUAM SENTENA DE MRITO EM
PRIMEIRO GRAU QUANDO DA PROMULGAAO DA EMENDA CONSTITUCIONAL N
45/04.
Sentena de mrito aquela que decide a matria (MM- MRITO/MATERIAL), aquela que
julga o Direito material em anlise. Atravs da sentena de mrito defere-se ou indefere-se o
direito material perseguido.
2.1.5. Aes relativas s penalidades administrativas:
VII as aes relativas s penalidades administrativas impostas aos empregadores pelos
rgos de fiscalizao das relaes de trabalho;
O rgo responsvel pela fiscalizao das relaes de trabalho a SRT, Superintendncia
Regional do Trabalho, antiga DRT.
Se forem encontradas irregularidades, os auditores fiscais do trabalho lavraro auto de
infrao, restando ao empregador que quiser discutir judicialmente este auto, manejar ao
junto a Justia do Trabalho.
Antes da Emenda 45, esses autos de infrao eram discutidos na Justia Comum Federal e ao
momento de transio aplica-se a previso contida na Smula vinculante 22.

VIII a execuo, de ofcio, das contribuies sociais previstas no art. 195, I, a , e II, e seus
acrscimos legais, decorrentes das sentenas que proferir
As Contribuies Previdencirias so devidas Unio, devido a criao das Super Receita, Lei
11.457/2007, sendo competente a Justia do Trabalho para processar e julgar alguns casos em
que sejam executadas contribuies previdencirias.
Execuo de contribuio previdenciria pode acontecer na Justia do Trabalho como na
comum Federal.
Auto de Infrao: Justia Comum

Federal
2.1.6. Execuo das contribuies previdencirias:
12

EXECUO DE CONTRIBUIO
PREVIDENCIRIA
Sentena Trabalhista: Justia do

Trabalho.
O fato gerador da Contribuio Previdenciria o salrio de contribuio, arts. 28 e 29 da Lei

8.212/91 (Lei de custeio da Previdncia Social). Sobre a remunerao do empregado surge o
salrio de contribuio e a obrigao de recolher a contribuio previdenciria.
Se o empregador no proceder ao recolhimento das contribuies devidas, poder ser autuado
pela fiscalizao previdenciria, sendo lavrado o auto de infrao que se tornar dvida ativa da
unio.
Com a Certido de Dvida Ativa da Unio (CDA) poder ser executada a previdncia devida
pelo empregador inadimplente, pela atuao do Procurador da Fazenda.
, no entanto, perfeitamente cabvel que a execuo surja da Sentena Trabalhista.
A execuo da contribuio previdenciria pode decorrer da sentena.
O empregador paga a remunerao do empregado e sobre ela deve fazer o recolhimento da
CP, se no fizer e for autuado, a execuo originada no auto de infrao ser na Justia
Comum.
Mas nos casos em que o empregado vai Justia para buscar verbas trabalhistas de natureza
remuneratria (Aviso Prvio, frias acrescidas do 13, horas extras, frias proporcionais, 13
salrio) e sobre elas incide a CP.
Quando o Juiz julgar o processo (sentena de mrito) e reconhece a existncia de verbas
trabalhistas remuneratrias no pagas, e sobre elas incide CP, tem-se a execuo dessa CP
na prpria Justia do Trabalho.
2.1.7. Controvrsias decorrentes da relao de trabalho:
Renato Saraiva e Carlos Henrique Bezerra Leite dizem que este inciso um apndice,
merecendo ser retirado. Eles acham que repete o inciso I do mesmo artigo.
H diferena, vejamos:
Inciso I fala de aes oriundas: so aes que se originam naturalmente da relao de
trabalho. Ex: descumprimento de clusulas contratuais (no pagamento de remunerao),
essas aes tm natureza jurdica trabalhistas.
Art. 114, IX, e demais controvrsias decorrentes da relao de trabalho nos termos da lei.
13

Inciso IX- fala de controvrsias decorrentes: essas aes no tm natureza trabalhista (e sim
penal, cvel, tributria), mas mantm um elo com a relao de trabalho. Mas a parte final do
inciso IX fala nos termos da lei, razo pela qual no basta decorrer da relao de trabalho
para ser de competncia da Justia do Trabalho.
Os crimes contra a organizao do trabalho no so de competncia da JT, mas podem vir a
ser se a lei assim determinar.
A Justia do Trabalho no tem competncia penal nem tributria, mas um dia pode vir a ter,
pois o inciso nono, que norma de eficcia limitada, uma possibilidade de alargar a
competncia trabalhista.
14

CAPTULO 2 COMPETNCIA TERRITORIAL DA

JUSTIA DO TRABALHO
2.2. Competncia territorial da Justia do Trabalho:
Trata-se de competncia relativa. J se sabe que a JT competente, restando definir qual vara
do trabalho competente.
A competncia territorial esta prevista no art. 651 da CLT, sendo a regra prevista no caput e as
excees previstas nos pargrafos do artigo.
Art. 651 A competncia das Juntas de Conciliao e Julgamento determinada pela
localidade onde o empregado, reclamante ou reclamado, prestar servios ao empregador,
ainda que tenha sido contratado noutro local ou no estrangeiro.
1 Quando for parte no dissdio agente ou viajante comercial, a competncia ser da Junta
da localidade em que a empresa tenha agncia ou filial e a esta o empregado esteja
subordinado e, na falta, ser competente a Junta da localizao em que o empregado tenha
domiclio ou a localidade mais prxima.
2 A competncia das Juntas de Conciliao e Julgamento, estabelecida neste artigo,
estende-se aos dissdios ocorridos em agncia ou filial no estrangeiro, desde que o empregado
seja brasileiro e no haja conveno internacional dispondo em contrrio.
3 Em se tratando de empregador que promova realizao de atividades fora do lugar do
contrato de trabalho, assegurado ao empregado apresentar reclamao no foro da
celebrao do contrato ou no da prestao dos respectivos servios
A regra geral dispe que a competncia das varas do trabalho determinada pelo local da
prestao de servios, ainda que o empregado tenha sido contratado noutro local e at mesmo
no estrangeiro.
Recife
Matriz
Filial
So Paulo
Filial
Porto Alegre
Filial
O empregado contratado em Fortaleza para trabalhar em Recife, de l foi transferido para So

Paulo e depois para Porto Alegre, onde foi dispensado.
De acordo com parte da Doutrina, FCC e parte da Jurisprudncia, a Vara competente a do
ltimo local da prestao de servios. O TST tem entendido que quando o local da ltima
prestao de servios dificultar o acesso do empregado ao Poder Judicirio, flexibilizar-se-a a
regra. Mas para as organizadoras de concurso no h flexibilizao, aplicando-se o artigo na
sua literalidade, incrementando, apenas, a questo da vara do ltimo local ser a competente,
quando diversos os locais de prestao de servios.
O art. 651 traz a regra geral sobre competncia territorial da Justia do Trabalho, mas existem
excees previstas nos pargrafos deste mesmo artigo.
Fortaleza
15

2.2.1. Empregador que promove a realizao das atividades fora do local do contrato:
O 3 diz que: em se tratando de empregador que promova a realizao de atividades fora do
local de contrato, facultado ao empregado propor a ao no local da prestao de servios ou
no da contratao.
3 Em se tratando de empregador que promova realizao de atividades fora do lugar do
contrato de trabalho, assegurado ao empregado apresentar reclamao no foro da
celebrao do contrato ou no da prestao dos respectivos servios
Existem atividades empresariais itinerantes, que aquela que s se desenvolve ou melhor se
desenvolve com a mudana do local da prestao de servios. O 3 direcionado para esse
tipo de atividade. Poder ser no local da realizao do contrato ou do ltimo local da prestao
dos servios. Exemplo: atividade circense.
Existem atividades empresariais itinerantes, que aquela que s se desenvolve ou melhor se
desenvolve com a mudana do local da prestao de servios. O 3 direcionado para esse
tipo de atividade. Poder ser no local da realizao do contrato ou do ltimo local da prestao
dos servios. Exemplo: atividade circense, construo civil, transporte, auditoria.
No caso das construtoras, no h necessidade de filial em outro local, no mximo ela abre um
canteiro de obra, uma tpica atividade itinerante, pois ela melhor se desenvolve com a
mudana do local da prestao de servios.
A atividade de transporte tambm eminentemente itinerante. O piloto, por exemplo, mesmo
sendo contratado em So Paulo, far o transporte de passageiros por todo o pais. O transporte
martimo, areo, rodovirio, fluvial ou ferrovirio s se desenvolve se houver mudana no local
da prestao de servios.
As empresas de auditoria tambm exemplo de empregador que desenvolve suas atividades
em local distinto do da prestao de servios.
As questes costumam omitira o fato da empresa desenvolver suas atividades fora do local da
contratao, mas o concursando dever se ater aos detalhes. Exemplo disso a situao em
que o elaborador da questo informa que o empregado foi contratado em Fortaleza para
prestar servios em recife e a empresa tem filial no Rio de janeiro, note-se que no falou da
existncia de filial em recife, subentendendo-se que no, razo pela qual incide a regra do art.
651, 3, CLT.
1 Quando for parte no dissdio agente ou viajante comercial, a competncia ser da Junta
da localidade em que a empresa tenha agncia ou filial e a esta o empregado esteja
subordinado e, na falta, ser competente a Junta da localizao em que o empregado tenha
No fosse o pargrafo primeiro do art. 651 da CLT, o caso relato l se encaixaria perfeitamente
na regra do 3. o caso do empregado vendedor viajante, agente comercial ou pracista. Este
empregado empregado vendedor, mas no vende em um s local, sendo que suas atividades
so desenvolvidas em locais diversos durante a vigncia do contrato de trabalho.
A empresa que fornece os produtos a representada e o empregado o representante, mas
se no houvesse essa previso especifica do 1, a atividade se encaixaria no 3 por se tratar
de atividade tpica itinerante. Exemplo:
2.2.2. Agente ou viajante comercial:
16

O empregado foi contratado em Fortaleza, mas atende todo o interior

do Cear e dispensado em trnsito entre uma cidade, mas para ele
no interessa onde foi dispensado, pois a regra no a da ltima
localidade onde prestou servios e sim do local onde est localizada
a agncia ou filial da empresa contratante (de acordo com a doutrina,
filial qual ele est subordinado).
Caso no haja filial ser competente a do local do domicilio do empregado ou, caso ai no
tenha vara, a do local mais prximo.
2.2.3. Competncia extraterritoral:
2 A competncia das Juntas de Conciliao e Julgamento, estabelecida neste artigo,
estende-se aos dissdios ocorridos em agncia ou filial no estrangeiro, desde que o empregado
seja brasileiro e no haja conveno internacional dispondo em contrrio.
um pargrafo incompleto, trata da competncia extraterritorial trabalhista.
Um empregado contratado no Brasil para prestar servios em agencia ou filial estrangeira, ou
seja, a empresa contratante tem pelo menos uma filial, agencia, sucursal, escritrio, fase ou
matriz no Brasil. A empresa que existe no estrangeiro tambm existe no Brasil, existindo, pois,
conexo.
Desde que o empregado seja brasileiro e no haja conveno internacional em contrrio, as
varas do Brasil sero competentes para processar e julgar a reclamao, no entanto, o artigo
no especifica qual Vara do Trabalho.
A doutrina discrepante, tendo autores que dizem que o domicilio do autor, outros o local da
contratao e outros, ainda, afirmam ser competente a capital do Brasil.
O dispositivo, apesar de incompleto, inteligente, pois ele afirma que essa empresa tem que
ter brao no Brasil, pois se no tivesse qualquer vinculo no territrio nacional seria difcil a
notificao, assim como a execuo.
O Direito Processual aplicado ser o brasileiro, mas em relao ao direito material dever ser
aplicada a Lei do Trabalho estrangeira, salvo quando a lei brasileira for mais favorvel a cada
instituto.
A lei material brasileira s aplicada quando mais favorvel (art. 3, II, Lei 7-064/82),
conforme smula 207 do TST que traz a Lex loci executionis contractus, ou seja, a lei aplicada
a do local da prestao de servios, ou seja, da execuo do contrato.
Enunciado n 207 - Relao Jurdica Trabalhista - Conflitos de Leis Trabalhistas no
Espao - Princpio da "Lex Loci Executionis
O Brasil s ser competente se tiver correspondente da empresa estrangeira no Brasil e 5% do

capital deve ser nacional, consoante Lei 7.064/82.
17

A relao jurdica trabalhista regida pelas leis vigentes no pas da prestao de servio e no
por aquelas do local da contratao.
Observe-se que at junho de 2009 a Lei 7.064/82 s se aplicava aos trabalhadores brasileiros
contratados para prestar servios de engenharia e similares no exterior, no entanto essa
exigncia no resiste e se estende a todos os empregados.
18

CAPTULO 3 - VERBAS TRABALHISTAS RESCISRIAS

E INDENIZATRIAS
As verbas trabalhistas rescisrias e indenizatrias so aquelas que constituem o pedido
das reclamaes trabalhistas.
Essas verbas so extremamente importantes, pois fazem parte do contedo de trs
peas importantssimas, quais sejam a contestao (em que so contestadas as verbas
pedidas na reclamao trabalhista), o recurso ordinrio (recorre-se da deciso que
reconheceu ou negou as verbas pedidas na reclamao trabalhistas) e a ao de
consignao em pagamento (em que o empregador busca o pagamento das verbas
trabalhistas devidas ao empregado).
Vejamos, ento, quais so as verbas trabalhistas mais comuns:
a)
b)
c)
d)
e)
f)
g)
h)
i)
Aviso prvio
Saldo de salrios
13 salrio proporcional
Frias proporcionais + 1/3
Frias vencidas simples + 1/3
Frias vencidas dobradas + 1/3
Levantamento dos depsitos de FGTS
Indenizao de 40% sobre os depsitos do FGTS
Indenizao complementar (adicional) do Art. 9/Lei 7238/84
1.1. AVISO PRVIO
Aviso prvio o ato jurdico unilateral receptcio em que uma parte d cincia
inequvoca outra da terminao do contrato de trabalho, ou seja, avisar com
antecedncia que o contrato de algum vai acabar.
Apesar de o aviso prvio, por ser ato unilateral, depender da vontade de apenas uma
das partes, necessrio, para surtir efeitos no mundo jurdico, que ele seja
comunicado outra parte, justamente por ser tambm ato receptcio.
O aviso prvio tanto pode figurar como direito do empregado e dever do empregador,
1.1.1. CONCEITO
19

como direito do empregador e dever do empregado. Isso porque o art. 487, caput, da
CLT, dispe que [...] a parte que, sem justo motivo, quiser rescindir o contrato dever
avisar a outra da sua resoluo [...]. Observe-se que a parte a que se refere o
dispositivo legal mencionado pode ser tanto o empregado como o empregador.
Ademais, o 1 e o 2 do art. 487 trazem as conseqncias da falta do aviso prvio
por parte do empregador e do empregado:
CLT
Art. 487
1 A falta do aviso prvio por parte do empregador d ao
empregado o direito aos salrios correspondentes ao prazo do aviso,
garantida sempre a integrao desse perodo no seu tempo de
servio.
2 A falta de aviso prvio por parte do empregado d ao
empregador o direito de descontar os salrios correspondentes ao
prazo respectivo.
Observe que o 2 estabelece claramente a possibilidade de o empregador, no caso de
o empregado no conceder o aviso prvio, descontar, quando do pagamento das
verbas rescisrias, o equivalente remunerao de um ms de trabalho.
Importa destacar que, muito embora o aviso prvio esteja previsto no art. 7, XXI, da
Constituio Federal, toda a sua regulamentao infraconstitucional e encontra-se na
Consolidao das Leis do Trabalho.
1.1.2. PRAZO
CF
Art. 7 So direitos dos trabalhadores urbanos e rurais, alm de
outros que visem melhoria de sua condio social:
...
XXI aviso prvio proporcional ao tempo de servio, sendo no mnimo
de trinta dias, nos termos da lei;
O prazo mnimo do aviso prvio de 30 dias, conforme o art. 7, inciso XXI, da CF,
motivo pelo qual o art. 487, inciso I, da CLT, que prev o prazo de 8 (oito) dias se o
pagamento for efetuado por semana ou tempo inferior, no foi recepcionado pela
Constituio Federal de 1988. Esse aviso prvio de 8 dias no existe mais, seja a
remunerao diria, semanal, quinzenal, mensal etc. O prazo ser SEMPRE de 30 dias.
20

O dispositivo mencionado supra possui duas normas jurdicas, sendo uma de eficcia
plena (aviso prvio de no mnimo de 30 dias) e outra de eficcia contida (a lei dever
regular outros prazos, devendo ser obedecido o mnimo de 30 dias).
Importante salientar, ainda, que possvel a criao de uma norma coletiva que traga
um prazo maior de aviso prvio e, nesse caso, todo o perodo ser computado como
de tempo de servio efetivo, conforme determina a OJ 367 da SDI-1:
SDI-1
OJ-367 AVISO PRVIO DE 60 DIAS. ELASTECIMENTO POR NORMA
COLETIVA. PROJEO. REFLEXOS NAS PARCELAS TRABALHISTAS
(DEJT divulgado em 03, 04 e 05.12.2008) O prazo de aviso prvio de
60 dias, concedido por meio de norma coletiva que silencia sobre
alcance de seus efeitos jurdicos, computa-se integralmente como
tempo de servio, nos termos do 1 do art. 487 da CLT, repercutindo
nas verbas rescisrias.
1.1.3. HIPTESES DE CABIMENTO
Cabe aviso prvio quando, no havendo prazo estipulado, ou seja, quando o contrato
for por prazo indeterminado, o empregador quiser rescindir o contrato sem justo
motivo, ocorrendo o mesmo quando o desejo de rescindir o contrato partir do
empregado.
ATENO! H EXCEO. Trata-se da CLUSULA ASSECURATRIA DO DIREITO

RECPROCO DE RESCISO ANTECIPADA. Se o Contrato de Trabalho por Prazo
Determinado contiver uma clusula que permita a resciso antecipada e o empregador
quiser rescindir antecipadamente o contrato, poder faz-lo, ficando, no entanto,
obrigado ao pagamento da indenizao de 40% sobre os depsitos do FGTS e
concesso de aviso prvio (Art. 481 da CLT e Smula 163 do TST).
CLT
Art. 481. Aos contratos por prazo determinado, que contiverem
Observa-se, assim, que, de acordo com o caput do art. 487, em regra, o aviso prvio s
devido nos contrato de prazo indeterminado:
CLT
Art. 487. No havendo prazo estipulado, a parte que, sem justo
motivo, quiser rescindir o contrato dever avisar a outra da sua
resoluo com a antecedncia mnima de:
21

clusula assecuratria do direito recproco de resciso, antes de

expirado o termo ajustado, aplicam-se, caso seja exercido tal direito
por qualquer das partes, os princpios que regem a resciso dos
contratos por prazo indeterminado.
TST
SUM-163 AVISO PRVIO. CONTRATO DE EXPERINCIA (mantida) Res. 121/2003, DJ 19, 20 e 21.11.2003. Cabe aviso prvio nas
rescises antecipadas dos contratos de experincia, na forma do art.
481 da CLT (ex-Prejulgado n 42).
O aviso prvio devido integralmente tambm no caso de cessao das atividades da
empresa, por fora da Smula 44 do TST:
TST
SUM-44 AVISO PRVIO (mantida) - Res. 121/2003, DJ 19, 20 e
21.11.2003 A cessao da atividade da empresa, com o pagamento da
indenizao, simples ou em dobro, no exclui, por si s, o direito do
empregado ao aviso prvio.
devido aviso prvio, ainda, no caso de resciso do contrato de trabalho por justa
causa do empregador, conforme 4 do art. 487:
CLT
Art. 487
4 devido o aviso prvio na despedida indireta.
Na hiptese de o empregado, no curso do aviso prvio, cometer qualquer das faltas

autorizadoras da resciso contratual por justa causa, perder ele o direito no s ao
restante do respectivo perodo, conforme prev o art. 491 da CLT, como tambm s
indenizaes que lhe seriam devidas no caso da no ocorrncia da justa causa, por
fora da Smula 73 do TST.
TST
SUM-73 DESPEDIDA. JUSTA CAUSA (nova redao) - Res. 121/2003,
DJ 19, 20 e 21.11.2003 A ocorrncia de justa causa, salvo a de
abandono de emprego, no decurso do prazo do aviso prvio dado
Quando da resciso ou despedida indireta (falta grave do empregador), haver direito

do empregado a aviso prvio, conforme determinado no 4 do art. 487 da CLT. A lei
no diz, mas, por questes fticas, o aviso prvio, nesse caso, ser indenizado.
22

pelo empregador, retira do empregado qualquer direito s verbas

rescisrias de natureza indenizatria.
Art. 491 - O empregado que, durante o prazo do aviso prvio,
cometer qualquer das faltas consideradas pela lei como justas para a
resciso, perde o direito ao restante do respectivo prazo.
1.1.4. ESPCIES DE AVISO PRVIO
No ordenamento jurdico ptrio, temos dois tipos de aviso prvio: o aviso prvio
trabalhado e o aviso prvio indenizado, tambm conhecido como aviso prvio no
trabalhado.
Trabalhado
Aviso prvio
Indenizado
Ambos integram o tempo de servio do empregado, projetando o contrato de trabalho
por mais 30 dias. Isso significa que haver mais um ms de salrio, mais 1/12 de frias,
mais 1/12 de 13 salrio, mais um ms de FGTS, mais um ms de contribuio para o
INSS, etc.
O aviso prvio integra o tempo de servio, recaindo sobre todos os direitos
trabalhistas. assim porque o contrato de trabalho s se extingue aps o trmino do
aviso prvio.
CLT
Art. 487
1 A falta do aviso prvio por parte do empregador d ao
garantida sempre a integrao desse perodo no seu tempo de servio.
Como se pode observar pelo dispositivo legal citado supra, mesmo quando o aviso
prvio indenizado, os 30 dias correspondentes integram o contrato de trabalho do
empregado, como se tivesse efetivamente trabalhado, pois o 1 do art. 487 da CLT
garante a integrao desse perodo no seu tempo de servio.
Aviso prvio trabalhado aquele em que o empregado presta servios no perodo. J

o aviso prvio indenizado, ou no trabalhado, aquele em que no h prestao de
servios, mas h o recebimento do salrio correspondente, estando este previsto no
1 do art. 487 da CLT:
23

O aviso prvio SEMPRE tempo de servio para todos os efeitos.

O aviso prvio indenizado tem natureza salarial e no indenizatria, a despeito do
nome. H apenas um caso em que o aviso prvio indenizado ter natureza meramente
indenizatria, no prorrogando o contrato de trabalho para o futuro, de acordo com
entendimento dominante do TST: quando o empregador no concede a reduo de 2
horas no horrio de trabalho dirio do empregado, ainda que seja feita a substituio
da reduo pelo pagamento das horas respectivas, estando obrigado a pagar o salrio
correspondente a um novo aviso. Este novo aviso no ter natureza salarial.
entendimento da Smula 230 do TST.
TST
SUM-230 AVISO PRVIO. SUBSTITUIO PELO PAGAMENTO DAS
HORAS REDUZIDAS DA JORNADA DE TRABALHO (mantida) - Res.
121/2003, DJ 19, 20 e 21.11.2003. ilegal substituir o perodo que se
reduz da jornada de trabalho, no aviso prvio, pelo pagamento das
horas correspondentes.
Relembrando que, se o empregador quiser rescindir o contrato sem justa causa, ter
que notificar o empregado com antecedncia de 30 dias, concedendo-lhe o aviso
prvio que, nesse caso, ser trabalhado.
Se o empregado, sem justo motivo, demitir-se, ele tambm ter que conceder aviso
prvio trabalhado ao empregador. Caso ele no o conceda, o 2 do art. 487 da CLT
autoriza o empregador, quando do pagamento das verbas trabalhistas rescisrias, a
descontar destas os 30 dias correspondentes ao aviso prvio:
1.1.4. VALOR DO AVISO PRVIO

O valor do aviso prvio est previsto no art. 487, 3 da CLT. No havendo valor fixo,
feita a mdia dos 12 ltimos meses de remunerao.
Art. 487
CLT
Art. 487
2 A falta de aviso prvio por parte do empregado d ao
empregador o direito de descontar os salrios correspondentes ao
prazo respectivo.
24

3 Em se tratando de salrio pago na base de tarefa, o clculo, para

os efeitos dos pargrafos anteriores, ser feito de acordo com a
mdia dos ltimos doze meses de servio.
Como se verifica atravs do 1 e 2 do art. 487 da CLT, o aviso prvio calculado sobre os
salrios e no sobre a remunerao. Logo, se o empregado recebe gorjetas e tem seu aviso
prvio indenizado, o valor do aviso no ser calculado sobre a remunerao, no sendo
levadas em conta as gorjetas. J se o aviso prvio for trabalhado, a remunerao devida e
o empregado tem direito s gorjetas.
Ex.: O aviso prvio conta-se dia a dia. Assim, se o contrato for rescindido em 04 de
outubro, o prazo inicia-se no dia 05 de outubro, projetando-se o contrato at 03 de
novembro, tendo em vista que o ms de outubro tem 31 dias.
Notificao da
demisso
Incio da
contagem
do prazo
TRMINO DO
CONTRATO DE
TRABALHO
ltimo dia do
aviso prvio
04/10
05/10
03/11
30 dias
TST
SUM-380 AVISO PRVIO. INCIO DA CONTAGEM. ART. 132 DO
CDIGO CIVIL DE 2002 (converso da Orientao Jurisprudencial n
122 da SBDI-1) - Res. 129/2005, DJ 20, 22 e 25.04.2005 Aplica-se a
regra prevista no "caput" do art. 132 do Cdigo Civil de 2002
contagem do prazo do aviso prvio, excluindo-se o dia do comeo e
incluindo o do vencimento. (ex-OJ n 122 da SBDI-1 - inserida em
20.04.1998)
CC
Art. 132. Salvo disposio legal ou convencional em contrrio,
computam-se os prazos, excludo o dia do comeo, e inclu do o do
vencimento.
Ex.: Caso a notificao da demisso fosse em 04/11, j que novembro tem 30 dias,
assim porque a CLT omissa quanto contagem de prazos trabalhistas, sendo estes
computados da forma prevista no art. 132 do Cdigo Civil e que tambm se aplica aos
prazos processuais trabalhistas, ou seja, excluindo o dia do incio e incluindo o dia do
vencimento. a inteligncia da Smula 380 do TST:
25

comearia o prazo no dia 05/11, findando em 04/12.
Notificao da
demisso
Incio da
contagem
do prazo
04/11
05/11
TRMINO DO
CONTRATO DE
TRABALHO
ltimo dia do
aviso prvio
04/12
30 dias
Seja o aviso prvio trabalhado ou indenizado, o perodo de 30 dias integra o contrato

de trabalho do empregado, motivo pelo qual incide normalmente sobre esse perodo
depsito de FGTS, contribuio previdenciria, 1/12 de frias e 1/12 de dcimo
terceiro salrio.
ATENO! O contrato de trabalho s termina quando o aviso prvio acaba!

Ex.:
30 dias
________________________
03 de agosto av. prvio
_______________________
02 de setembro (trmino contrato)
SDI-1
OJ-82 AVISO PRVIO. BAIXA NA CTPS (inserida em 28.04.1997)
A data de sada a ser anotada na CTPS deve corresponder do
trmino do prazo do aviso prvio, ainda que indenizado.
Quando o empregado no concede aviso ao empregador, e somente neste caso, no
h se falar em prorrogao do contrato de trabalho.
1.1.5. IRRENUNCIABILIDADE
Por isso, a data a ser anotada na CTPS do empregado como data de sada (fim do
contrato) a do ltimo dia do aviso prvio, ainda que indenizado, conforme OJ-82 da
SDI1:
26

Em regra, o aviso prvio direito irrenuncivel do empregado, havendo exceo no

caso de ter ele obtido novo emprego, conforme determina a Smula 276 do TST.
TST
SUM-276 AVISO PRVIO. RENNCIA PELO EMPREGADO (mantida) Res. 121/2003, DJ 19, 20 e 21.11.2003 O direito ao aviso prvio
irrenuncivel pelo empregado. O pedido de dispensa de cumprimento
no exime o empregador de pagar o respectivo valor, salvo
comprovao de haver o prestador dos servios obtido novo
emprego.
1.1.6. FALTA GRAVE DURANTE O AVISO PRVIO
Se o empregador cometer falta grave durante o aviso prvio, ainda que o aviso tenha
sido dado pelo empregado, o empregador fica obrigado ao pagamento do restante do
aviso, alm das verbas rescisrias de natureza indenizatria.
CLT
Art. 490. O empregador que, durante o prazo do aviso prvio dado ao
empregado, praticar ato que justifique a resciso imediata do
contrato, sujeita-se ao pagamento da remunerao correspondente
ao prazo do referido aviso, sem prejuzo da indenizao que for
devida.
J se o empregado cometer qualquer falta grave durante o aviso, perde o direito ao
restante do aviso, alm das verbas rescisrias de natureza indenizatria, salvo, neste
ltimo caso, se a falta for por abandono de emprego.
TST
CLT
Art. 491. O empregado que, durante o prazo do aviso prvio, cometer
qualquer das faltas consideradas pela lei como justas para a resciso,
perde o direito ao restante do respectivo prazo.
27

Justifica-se a excluso da justa causa por abandono de emprego por haver, neste caso,
presuno de que o empregado tenha conseguido novo emprego, tendo sido
necessrio o seu afastamento imediato.
1.1.7. RECONSIDERAO
O art. 489 da CLT estabelece que perfeitamente possvel a reconsiderao durante o
perodo de aviso prvio. De acordo com o art. 489 da CLT, pode a parte que avisou
outra da sua inteno de rescindir o contrato, arrependendo-se, voltar atrs na sua
deciso e solicitar a manuteno do vnculo. outra parte caber decidir se
desconsidera ou no o aviso prvio.
CLT
Art. 489 - Dado o aviso prvio, a resciso torna-se efetiva depois de
expirado o respectivo prazo, mas, se a parte notificante reconsiderar
o ato, antes de seu termo, outra parte facultado aceitar ou no a
reconsiderao.
Assim, a reconsiderao ato bilateral, devendo a parte que recebeu o aviso com ela
anuir.
Existe, no entanto, a reconsiderao tcita, prevista no art. 489, pargrafo nico, da
CLT, que ocorre quando as partes no manifestam expressamente a sua vontade, mas
agem em conformidade com a reconsiderao e em desconformidade com a inteno
de rescindir o contrato.
Visualiza-se mais claramente essa hiptese com o aviso prvio trabalhado, podendo
ocorrer de o empregado trabalhar os 30 dias do aviso prvio e, ao invs de findar a
prestao de servios, no dia seguinte ele retoma o trabalho normalmente,
prosseguindo com seu labor, pelo que o empregador no se insurge, aceitando que o
empregado continue trabalhando como se o aviso prvio no tivesse sido dado.
CLT
Art. 489
Pargrafo nico - Caso seja aceita a reconsiderao ou continuando
a prestao depois de expirado o prazo, o contrato continuar a
vigorar, como se o aviso prvio no tivesse sido dado.
28

1.1.8. FORMA DO AVISO PRVIO

A lei no exige que o aviso prvio seja escrito, podendo tambm ser verbal. Note que
quando a lei considera necessrio que se faa algo por escrito, ela o exige
expressamente, como no caso de aviso de frias (Art. 135/CLT) e na lei de greve, (Lei
n 7.783/89).
1.1.9. TRMINO DO AVISO PRVIO NO MS DA DATA-BASE DA CATEGORIA
PROFISSIONAL DO EMPREGADO
Data-base o dia e ms, varivel de acordo com a categoria profissional, em que os sindicatos
de empregados incitam os sindicatos de empregadores com objetivo de reajustar os termos
dos seus contratos coletivos de trabalho, ou seja, o ms em que a categoria profissional
provoca a categoria econmica para negociao coletiva.

Ex.: bancrio (data-base em setembro)
Aviso prvio
________________________
O3 de agosto av. prvio
_______________________
02 de setembro (trmino contrato)
Sendo notificado o empregado em 3 de agosto, o seu contrato prorroga-se at 2 de

setembro, independentemente de ser trabalhado ou indenizado. Logo, no caso do
bancrio, sendo em setembro a data-base, havendo reajuste coletivo, este incidir no
aviso prvio, ainda que tenha sido indenizado, quando o pagamento feito at 10 dias
aps a notificao, ou seja, dia 13 de agosto.
CLT
Art. 487
6 O reajustamento salarial coletivo determinado no curso do aviso
prvio, beneficia o empregado pr-avisado da despedida, mesmo que
tenha recebido antecipadamente os salrios correspondentes ao
perodo do aviso, que integra seu tempo de servio para todos os
efeitos legais.
Isso ocorre mesmo se o reajuste ocorrer aps a data-base, ou seja, se ultrapassar o

ms da data-base, tendo, nesse caso, efeito retroativo, conforme determinado no art.
487, 6, da CLT:
29

1.2. FRIAS
1.2.1. CONCEITO
As frias constituem o perodo descanso a que tem direito o empregado aps 12
meses de trabalho. A Constituio Federal garante esse direito aos empregados
urbanos e rurais, domsticos e aos avulsos, em seu art. 7, inciso XVII:
CF
Art. 7. So direitos dos trabalhadores urbanos e rurais, alm de
XVII - gozo de frias anuais remuneradas com, pelo menos, um tero a
mais do que o salrio normal;
Apesar de previsto na Constituio Federal, o direito a frias encontra-se
regulamentado na Consolidao das Leis do Trabalho, a partir de seu art. 129.
Antes da Constituio Federal de 1988, as frias eram remuneradas apenas com o
salrio correspondente ao perodo em que seriam gozadas, sem, contudo, nenhum
acrscimo. Atualmente, o empregado recebe a remunerao do perodo de frias (=
salrio mensal) acrescido de um tero sobre o valor desta.
O objetivo do acrscimo possibilitar que o empregado goze esse perodo, usufruindo
de descanso e lazer, visto que usualmente o salrio mensal j comprometido com as
despesas habituais (aluguel, alimentao, educao, sade, etc.).
1.2.2. PAGAMENTO
A remunerao de frias paga de forma antecipada. Vejamos:
Importante ressaltar que as frias no so uma remunerao a mais, como ocorre com
o 13 salrio. As frias so, na verdade, um ms no trabalhado em que se percebe
remunerao como se tivesse trabalhado. Trata-se de um exemplo clssico de
interrupo do contrato de trabalho, em que no h prestao de servios, mas h
recebimento de salrio.
30

2 dias antes (29 dia)

Pagamento das frias
Art. 145 da CLT
5dia
5dia
5dia
5dia
5dia
5dia
5dia
FRIAS
MAR
MAR
ABR
ABR
MAI
MAI
JUN
JUN
JUL
JUL
AGO
SET
SET
OUT
OUT
Aqui no h
pagamento
de salrio!
De acordo com o 1 do Art. 459 da CLT, o pagamento do salrio deve ser feito at o
5 dia til do ms subseqente ao da prestao do servio:
CLT
Art. 459.
1 Quando o pagamento houver sido estipulado por ms, dever ser
efetuado, o mais tardar, at o quinto dia til do ms subsequente ao
vencido.
J em se tratando de frias, o pagamento deve ser feito at dois dias antes do incio do
seu gozo, conforme determinado no art. 145 da CLT:
Por isso, o empregado deve ter ateno, pois, j que a remunerao paga de forma
antecipada, quando do seu retorno ao trabalho, no haver recebimento de salrio
correspondente ao ms anterior, como ocorre de costume (pagamento no ms
subseqente ao trabalhado), o que pode causar transtornos ao empregado se este no
se organizar, preparando-se financeiramente para o ms subseqente s frias.
1.2.2. PERODO AQUISITIVO E PERODO CONCESSIVO
As frias so adquiridas e concedidas em dois perodos:
CLT
Art. 145. O pagamento da remunerao das frias e, se for o caso, o
do abono referido no artigo 143 sero efetuados at dois dias antes
do incio do respectivo perodo.
31

Perodo aquisitivo: So os doze primeiros meses do contrato de trabalho. No perodo

aquisitivo, o empregado est adquirindo o seu direito s frias. Tal direito adquirido
de forma gradativa, na razo de 1/12 por ms trabalhado. Assim, concludo o perodo
de 12 meses de vigncia do contrato de trabalho do empregado, este ter adquirido o
perodo completo de frias, o que resulta no seu direito adquirido s frias.
Perodo concessivo: o perodo equivalente aos 12 meses subseqentes ao perodo
aquisitivo. As frias devem ser concedidas ao empregado pelo empregador no perodo
concessivo e o empregado deve goz-las tambm neste perodo. Se o empregado
gozar as frias fora do perodo concessivo ter as frias pagas em dobro. Trata-se das
chamadas frias vencidas dobradas ou frias indenizveis. Ressalte-se que no se trata
de conceder o dobro do perodo para gozo das frias, mas de remunerar de forma
dobrada o valor equivalente ao perodo.
O art. 136 da CLT dispe que ao empregador cabe escolher o perodo em que o
empregado gozar as frias. Esse ato de concesso das frias pelo empregador
semelhante ao ato administrativo discricionrio, pois ele far a escolha de acordo com
sua convenincia e oportunidade e dentro da lei, nesse caso, dentro do perodo
concessivo.
CLT
Art. 136. A poca da concesso das frias ser a que melhor consulte
os interesses do empregador.
JUNHO
JULHO
AGOSTO
Ms trabalhado
Ms de frias
O empregado recebe a remunerao referente ao ms de junho at o
5 dia til de julho + Remunerao de julho adiantada, correspondente
a remunerao de frias + 1/3 do salrio
Ms subsequente ao gozo das frias, que ser trabalhado
Neste ms o empregado no recebe salrio, visto que o pagamento de
salrios feito sempre em relao ao ms anteriormente trabalhado, e
no ms de julho o empregado gozou frias e recebeu os salrios do ms
de forma adiantada.
Assim, se, por exemplo, o empregado recebe o aviso prvio de frias para goz-las no
ms de julho, devendo tal aviso estar em conformidade com o art. 135 da CLT, que
estabelece a necessidade de o empregador informar a concesso das frias por escrito
e com antecedncia mnima de 30 dias, o pagamento de seus salrios se dar da
seguinte forma:
32

SETEMBRO
Recebe at o 5 dia til o salrio referente ao ms de Agosto.
possvel ainda que o empregado receba nas frias a metade do seu 13 salrio, desde
que comunique ao empregador, at o dia 31 de janeiro do ano em que vai tirar as
frias, que deseja receber desta forma. Quando o empregado comunica ao
empregador at a data limite, o empregador obrigado a pagar a parcela do 13
salrio por ocasio das frias. Se o comunicado for feito fora do prazo, cabe ao
empregador decidir se pagar ou no dessa forma.
Lei 4.749/65.
Art. 2 - Entre os meses de fevereiro e novembro de cada ano, o
empregador pagar como adiantamento da gratificao referida no
artigo precedente, de uma s vez, metade do salrio recebido pelo
respectivo empregado no ms anterior.
1 - O empregador no estar obrigado a pagar o adiantamento, no
mesmo ms, a todos os seus empregados.
2 - O adiantamento ser pago ao ensejo das frias do empregado,
sempre que este o requerer no ms de janeiro do correspondente ano.
ATENO: Se numa prova de 2 fase da OAB a questo disser que o contrato foi
rescindido numa data ou que o empregado foi despedido sem justa causa, sempre
prorrogue o contrato de trabalho por mais 30 dias, em virtude do aviso prvio.
Ex.:
1 dia de
trabalho:
19/01/07
Perodo Aquisitivo de 2007

12 meses
Empregado
adquiriu o
direito s frias
em 18/01/08
O primeiro dia de trabalho conta como primeiro dia do perodo aquisitivo, ao

contrrio do prazo processual trabalhista, que contado com excluso do dia de incio
e incluso do termo final, conforme art. 775 da CLT:
CLT
Empregado admitido em 19 de janeiro de 2007.

Demisso em 04 de outubro de 2010 (j com aviso prvio projetado)
33

Art. 775. Os prazos estabelecidos neste Ttulo contam-se com

excluso do dia do comeo e incluso do dia do vencimento, e so
contnuos e irrelevveis, podendo, entretanto, ser prorrogado pelo
tempo estritamente necessrio pelo juiz ou tribunal, ou em virtude de
fora maior, devidamente comprovada.
Se o primeiro dia no contasse, no exemplo dado, o perodo aquisitivo seria de
19/01/07 a 19/01/08; mas conta, findando o perodo aquisitivo em 18 de janeiro de
2008.
1 dia do
perodo
concessivo
19/01/08
Perodo Concessivo relativo ao ano de 2007

12 meses
Perodo em que as frias devem ser gozadas
para pagamento de forma simples:
de 20/01/08 a 18/01/09
Fim do prazo para

concesso e gozo
das frias:
18/01/09
Para que o empregador no seja punido com o pagamento das frias em dobro,
dever conceder e o empregado gozar as frias dentro do perodo concessivo. Logo, o
ltimo dia de frias dever coincidir com o ltimo dia do perodo concessivo. Esse o
limite para o empregador no ser punido com o pagamento em dobro.
Se as frias forem concedidas ou gozadas aps 18/01/09, no exemplo dado, sua

remunerao ser paga em dobro. Ainda que apenas um dia das frias seja gozado
fora do perodo, este dia dever ser pago em dobro. Logo, muito embora o
empregador conceda as frias dentro do perodo concessivo, se elas no forem
gozadas em sua integralidade dentro deste perodo, haver pagamento dos dias
correspondentes em dobro, ou seja, os dias que ultrapassarem o perodo sero pagos
em dobro. o que nos diz a Smula 81 do TST:
CLT
Art. 137. Sempre que as frias forem concedidas aps o prazo de que
trata o artigo 134, o empregador pagar em dobro a respectiva
remunerao.
1 Vencido o mencionado prazo sem que o empregador tenha
concedido as frias, o empregado poder ajuizar reclamao pedindo
a fixao, por sentena, da poca de gozo das mesmas.
2 A sentena cominar pena diria de cinco por cento do salrio
mnimo, devida ao empregado at que seja cumprida.
3 Cpia da deciso judicial transitada em julgado ser remetida ao
rgo local do Ministrio do Trabalho, para fins de aplicao da
multa de carter administrativo.
34

TST
SUM-81. FRIAS (mantida) - Res. 121/2003, DJ 19, 20 e 21.11.2003.
Os dias de frias gozados aps o perodo legal de concesso devero
ser remunerados em dobro.
Sendo assim, de acordo com o entendimento do TST, se o empregador conceder as
frias e no pag-las na poca oportuna (art. 145 da CLT), esta remunerao ser
dobrada. Caso o empregado receba a remunerao e no goze o perodo, o
pagamento tambm dobrado.
ATENO! No caso de frias dobradas, estas sero calculadas com base na

remunerao percebida pelo empregado quando da extino do contrato ou da
interposio da reclamao trabalhista.
TST
SUM-7 FRIAS (mantida) - Res. 121/2003, DJ 19, 20 e 21.11.2003 A
indenizao pelo no-deferimento das frias no tempo oportuno ser
calculada com base na remunerao devida ao empregado na poca
da reclamao ou, se for o caso, na da extino do contrato.
Ex.: Imagine que o empregador concedeu as frias do empregado no dia 09/01/09.

Neste caso, do dia 09 ao dia 18 de janeiro temos dez dias, e tais dias sero pagos de
forma simples, j que dentro do perodo concessivo. No entanto, os vinte dias
subsequentes e complementares as frias, sero pagos em dobro, pois j ultrapassam
o limite mximo que tinha o empregador para concesso das frias do empregado.
Extino do contrato
de trabalho
19/01/08 a 18/01/09
P. aquisitivo 08
19/01/08 a 18/01/09
P. Concessivo 07
19/01/09 a 18/01/10
P. aquisitivo 09
19/01/09 a 18/01/10
P. Concessivo 08
19/01/10 a 04/10/10
P. aquisitivo 10
19/01/10 a 18/01/11
04/10/2010
P. Concessivo 09
Assim, no exemplo dado, se o empregado nunca houver gozado frias, as frias de 2007 e
2008 sero dobradas, as frias de 2009 sero simples e as de 2010 sero proporcionais.
19/01/07 a 18/01/08
P. aquisitivo 07
35

No caso de o empregado demitir-se antes de completar os 12 meses do perodo

aquisitivo, ter ele direito a frias proporcionais, de acordo com a Smula 261 do TST:
TST
SUM-261 FRIAS PROPORCIONAIS. PEDIDO DE DEMISSO.
CONTRATO VIGENTE H MENOS DE UM ANO (nova redao) - Res.
121/2003, DJ 19, 20 e 21.11.2003 O empregado que se demite antes
de complementar 12 (doze) meses de servio tem direito a frias
proporcionais.
O art. 146, pargrafo nico, da CLT, tambm prev o direito a frias proporcionais,
desde que a resciso tenha sido sem justa causa.
CLT
Art. 146.
Pargrafo nico. Na cessao do contrato de trabalho, aps doze
meses de servio, o empregado, desde que no haja sido demitido por
justa causa, ter direito remunerao relativa ao perodo
incompleto de frias, de acordo com o artigo 130, na proporo de
um doze avos por ms de servio ou frao superior a quatorze dias.
As frias proporcionais so calculadas de um ms para o outro.
Ex.:
Adquire mais 1/12 de

frias, pois decorreram
mais de 14 dias
3/12
2/12
4/12
3/12
5/12
4/12
19/02/10
19/03/10
19/04/10
19/05/10
6/12
5/12
19/06/10
7/12
6/12
8/12
7/12
19/07/10 19/08/10
9/12
8/12
19/09/10
x9/12
04/10/10
Do ms de setembro para o ms de outubro, para se verificar se h direito s frias,

tendo em vista a resciso contratual, preciso verificar dia a dia, contando do dia 19
de setembro (inclusive) at dia 04 de outubro. Temos entre esses dias o total de 16
dias, logo, frao superior a 14 dias, em conformidade com o pargrafo nico do art.
146 da CLT.
19/01/10
2/12
1/12
36

Portanto, se a cada ms trabalho ou frao superior a 14 dias o empregado adquire

1/12 de frias, no exemplo dado, ter direito a 9/12 de frias proporcionais.
ATENO! NO reduza a frao, pois, juridicamente, 9/12 no igual a 3/4,

embora correto matematicamente.
Observe, ento, um exemplo de pagamento de frias, sendo a remunerao do
empregado no valor de R$ 1.200,00:
Salrio
1/3 Constitucional
*Frias vencidas simples: R$1.200,00 + R$ 400,00 = R$ 1.600,00

_______________________________________________________________________
Frias simples (j com 1/3 constitucional)
*Frias dobradas: R$1.600,00 (x 2) = R$ 3.200,00
_______________________________________________________________________
Clculo de 9/12
1/3 Constitucional
*Frias proporcionais: (R$1.200,00 x 9/12) + 1/3 = R$900,00 + R$300,00 = R$1.200,00
Em suma, temos que:
Frias vencidas dobradas so aquelas cujo perodo aquisitivo se completou, o
concessivo acabou, mas o empregado no gozou.
1.2.3. FORMA DE CONCESSO

A regra geral que as frias sejam concedidas de uma s vez. Entretanto, em casos
excepcionais, as frias podero ser gozadas em dois perodos, desde que um deles no
seja inferior a 10 dias corridos.
Frias vencidas simples so aquelas cujo perodo aquisitivo se completou, mas o

concessivo no acabou.
1.2.3. EXCEES
Frias proporcionais so aquelas cujo perodo aquisitivo sequer se completou.
37

CLT
Art. 134 - As frias sero concedidas por ato do empregador, em um
s perodo, nos 12 (doze) meses subseqentes data em que o
empregado tiver adquirido o direito.
1 - Somente em casos excepcionais sero as frias concedidas em
2 (dois) perodos, um dos quais no poder ser inferior a 10 (dez) dias
corridos.
Os maiores de 50 e os menores de 18 anos tero as frias concedidas de uma s vez,
por fora do art. 134, 2, da CLT:
CLT
Art. 134.
2 Aos menores de 18 (dezoito) anos e aos maiores de 50 (cinqenta)
anos de idade, as frias sero sempre concedidas de uma s vez.
Os membros de uma mesma famlia que trabalhem num mesmo estabelecimento ou
na mesma empresa tero direito de gozar suas frias num mesmo perodo, desde que
assim o requeiram e no causem prejuzo ao servio (art. 136, 1, da CLT).
O empregado estudante menor de 18 anos tem direito a fazer coincidir suas frias com
as escolares (art. 136, 2, da CLT).
CLT
Art. 136. A poca da concesso das frias ser a que melhor consulte os
interesses do empregador.
1 Os membros de uma famlia, que trabalharem no mesmo

estabelecimento ou empresa, tero direito a gozar frias no mesmo
perodo, se assim o desejarem e se disto no resultar prejuzo para o
servio.
2 O empregado estudante, menor de 18 (dezoito) anos ter direito
a fazer coincidir suas frias com as frias escolares.
As faltas durante o perodo aquisitivo e suas conseqncias no perodo de frias do

empregado encontram-se previstas no art. 130 Consolidado, da seguinte forma:
Faltas injustificadas no perodo aquisitivo
At 5
De 6 a 14
De 15 a 23
Perodo de gozo de frias

30 dias corridos
24 dias corridos
18 dias corridos
1.2.4. FALTAS DURANTE O PERODO AQUISITIVO
38

De 24 a 32
Acima de 32
12 dias corridos
Perda do direito s frias
1.2.5. SISTEMA DE FRIAS DIFERENCIADAS PARA EMPREGADOS SUBMETIDOS A

REGIME DE TRABALHO DE TEMPO PARCIAL
O sistema de frias diferenciadas para empregados submetidos a regime de trabalho
de tempo parcial foi tratado no art. 130-A da CLT, conforme abaixo demonstrado:
Horas trabalhadas
22 a 25 horas
20 a 22 horas
15 a 20 horas
10 a 15 horas
5 a 10 horas
Menos que 5 horas
Perodo de gozo de frias

18 dias
16 dias
14 dias
12 dias
10 dias
8 dias
1.2.6. ABONO DE FRIAS

Abono de frias a faculdade que o empregado tem de converter 1/3 de suas frias
em abono pecunirio, no valor da remunerao que lhe seria correspondente (art. 143
da CLT). O abono pecunirio deve ser calculado sobre a remunerao das frias j
acrescida de um tero.
CLT
Art. 143. facultado ao empregado converter um tero do perodo de
frias a que tiver direito em abono pecunirio, no valor da
remunerao que lhe seria devida nos dias correspondentes.
1 O abono de frias dever ser requerido at quinze dias antes do
trmino do perodo aquisitivo.
O art. 149 da CLT estabelece que o prazo prescricional inicia quando do trmino do
perodo concessivo de frias ou, se for o caso, da cessao do contrato de trabalho. H
que se lembrar que contra menores de 18 anos no corre prescrio (art. 440 da CLT).
CLT
Art. 149 - A prescrio do direito de reclamar a concesso das frias
ou o pagamento da respectiva remunerao contada do trmino do
prazo mencionado no art. 134 ou, se for o caso, da cessao do
1.2.7. PRESCRIO
39

contrato de trabalho.
Art. 440 - Contra os menores de 18 (dezoito) anos no corre nenhum
prazo de prescrio.
1.3. SALDO DE SALRIO
1.3.1. CONCEITO
Saldo de salrio o valor devido ao empregado pelos dias trabalhados desde o ltimo
recebimento de salrio at a notificao da demisso.
Com a dispensa do empregado, com ou sem justa causa, deve o empregador pagar o
saldo de salrio, que , segundo o art. 5, XXVI, da Constituio Federal, direito
adquirido do empregado.
1.3.2. SALDO DE SALRIO E AVISO PRVIO
Importante ressaltar que o saldo de salrio e o aviso prvio so direitos compatveis e
cumulativos entre si, de forma que, se a dispensa for sem justa causa, so devidos
tanto um como o outro.
Ex.: Considerando que o dia de pagamento sempre o 5 dia do ms
05/08
10/08
Saldo de salrio
correspondente a
5 dias
Incio da
contagem
do prazo
11/08
09/09
Aviso prvio de
30 dias
Notificao
da demisso
40

1.4. 13 SALRIO
1.4.1. CONCEITO
Originariamente denominado de gratificao natalina, era concedido por mera
liberalidade do empregador aos empregados do comrcio, ante o aumento das vendas
e, conseqentemente, dos lucros em virtude das festas de fim de ano.
Aps o surgimento da Lei 4.090/62, a gratificao natalina tornou-se compulsria e
passou a denominar-se dcimo terceiro salrio. Atualmente, devido por fora do
inciso VIII do art. 7, da CF/88:
CF
VIII dcimo terceiro salrio com base na remunerao integral ou
no valor da aposentadoria;
Pargrafo nico. So assegurados categoria dos trabalhadores
domsticos os direitos previstos nos incisos IV, VI, VIII, XV, XVII, XVIII,
XIX, XXI e XXIV, bem como a sua integrao previdncia social.
ATENO! O 13 salrio calculado com base na REMUNERAO do empregado

e no no salrio.
Muito embora previsto na Constituio Federal de 1988, o 13 salrio
regulamentado por duas leis infraconstitucionais, quais sejam a Lei 4.090/62 e a Lei
4.749/65, alm, claro, de seus decretos regulamentares.
O 13 salrio pago, no mximo, em duas parcelas, desde que a 1 seja paga at o dia
30 de novembro e a segunda at o dia 20 de dezembro de cada ano.
O valor pode ser pago de forma integral em novembro, mas nunca de uma s vez em
dezembro, pois obrigatrio o adiantamento entre os meses de fevereiro e
novembro, no havendo obrigatoriedade de o empregador pagar de uma s vez a
todos os seus empregados. Da a possibilidade de o adiantamento ocorrer em meses
diversos, a fim de que o empregador possa efetu-lo gradativamente aos seus
1.4.1. FORMA DE PAGAMENTO
41

empregados. o que dispem os arts. 1 e 2 da Lei 4.749/65:

Lei 4.749/65
Art. 1 A gratificao salarial instituda pela Lei no 4.090, de 13 de
julho de 1962, ser paga pelo empregador at o dia 20 de dezembro
de cada ano, compensada a importncia que, a ttulo de
adiantamento, o empregado houver recebido na forma do artigo
seguinte.
Art. 2 Entre os meses de fevereiro e novembro de cada ano, o
empregador pagar, como adiantamento da gratificao referida no
artigo precedente, de uma s vez, metade do salrio recebido pelo
respectivo empregado no ms anterior.
1 O empregador no estar obrigado a pagar o adiantamento, no
mesmo ms, a todos os seus empregados.
Enquanto as frias so calculadas de um ano para o outro, o 13 salrio calculado
sempre dentro do mesmo ano, sendo garantido na razo de 1/12 por ms trabalhado
ou frao igual ou superior a 15 dias.
Ex.: Empregado admitido em 20 de outubro de 2007 e despedido em 23 de maio de
2010, sem nunca ter recebido 13 salrio (projeta-se o aviso prvio at 22 de junho de
2010):
13
salrio
2008
13
salrio
2009
20 out
Como o perodo
inferior a 15 dias,
NO incide 1/12
nov
12 dias
dez
1/12
31 dez
1/12
Integral
Integral
13
salrio
2007
42

13
salrio
2010
Aviso prvio de 30 dias
jan
fev
1/12
mar
1/12
abr
1/12
mai
23 mai
1/12
jun
22 jun
22 dias
Despedida
1/12
Como o perodo
superior a 15 dias,
incide MAIS 1/12
No caso exposto acima, devido ao empregado:

- 2007: proporcional de 2/12
- 2008: integral
- 2009: integral
- 2010: proporcional de 6/12
O 2 do art. 2 da Lei 4.749/65 traz a possibilidade de o empregado requerer a
primeira metade do 13 juntamente com o pagamento das frias:
Lei 4.749/65
Art. 2
2 O adiantamento ser pago ao ensejo das frias do empregado,
sempre que este o requerer no ms de janeiro do correspondente ano.
Para os empregados que percebem salrio varivel, o adiantamento ser calculado na
base da mdia aritmtica das importncias devidas nos meses trabalhados at o
anterior aquele que se realizar o adiantamento.
O Fundo de Garantia por Tempo de Servio - FGTS, previsto no art. 7, III, da CF/88 e
regulamentado na Lei 8.036/90, uma espcie de poupana forada do empregado,
pois composto por depsitos mensais correspondentes a 8% sobre a sua
remunerao (art. 15 da Lei 8.036/1990), os quais devem ser feitos pelo
EMPREGADOR. Esses depsitos vo para uma conta da Caixa Econmica Federal
vinculada ao contrato de trabalho.
1.5. LEVANTAMENTO DOS DEPSITOS DO FGTS
43

CF/1988
Art. 7 So direitos dos trabalhadores urbanos e rurais, alm de outros
que visem melhoria de sua condio social:
III - fundo de garantia do tempo de servio;
Lei 8.036/1990
Art. 15. Para os fins previstos nesta Lei, todos os empregadores ficam
obrigados a depositar, at o dia sete de cada ms, em conta bancria
vinculada, a importncia correspondente a oito por cento da
remunerao paga ou devida, no ms anterior, a cada trabalhador,
includas na remunerao as parcelas de que tratam os artigos 457 e
458 da CLT e a gratificao de Natal a que se refere a Lei no 4.090, 13
de julho de 1962, com as modificaes da Lei no 4.749, de 12 de
agosto de 1965. (grifo nosso)
De acordo com art. 20, inciso I, da Lei 8.036/1990, o FGTS poder ser movimentado
quando da resciso sem justa causa, culpa recproca e fora maior, motivo pelo qual
dever ser sempre solicitado o seu levantamento quando a pea for reclamao
trabalhista.
Lei 8.036/1990
Art. 20. A conta vinculada do trabalhador no FGTS poder ser
movimentada nas seguintes situaes:
I - despedida sem justa causa, inclusive a indireta, de culpa recproca
e de fora maior;
1.6. INDENIZAO DE 40% SOBRE OS DEPSITOS DO FGTS
1.6.1. CONCEITO
CLT
Art. 7. So direitos dos trabalhadores urbanos e rurais, alm de
I - relao de emprego protegida contra despedida arbitrria ou sem
justa causa, nos termos de lei complementar, que prever indenizao
compensatria, dentre outros direitos;
Trata-se de uma indenizao, um percentual, que pago a mais quando da resciso

injusta do contrato de trabalho. Encontra previso no art. 7, inciso I, da CF/88:
44

A indenizao de 40% sobre os depsitos de FGTS encontra-se prevista tambm no art.

10, inciso I, da ADCT e no art. 18 da Lei 8.036/90:
ADCT
Art. 10. At que seja promulgada a lei complementar a que se refere o
Art. 7, I, da Constituio:
I - fica limitada a proteo nele referida ao aumento, para quatro
vezes, da porcentagem prevista no Art. 6, caput e 1, da Lei n
5.107, de 13 de setembro de 1966;
Lei 8.036/1990
Art. 18. Ocorrendo resciso do contrato de trabalho, por parte do
empregador, ficar este obrigado a depositar na conta vinculada do
trabalhador no FGTS os valores relativos aos depsitos referentes ao
ms da resciso e ao imediatamente anterior, que ainda no houver
sido recolhido, sem prejuzo das cominaes legais.
1 Na hiptese de despedida pelo empregador sem justa causa,
depositar este, na conta vinculada do trabalhador no FGTS,
importncia igual a quarenta por cento do montante de todos os
depsitos realizados na conta vinculada durante a vigncia do
contrato de trabalho, atualizados monetariamente e acrescidos dos
respectivos juros.
2 Quando ocorrer despedida por culpa recproca ou fora maior,
reconhecida pela Justia do Trabalho, o percentual de que trata o 1
ser de 20 (vinte) por cento.
3 As importncias de que trata este artigo devero constar da
documentao comprobatria do recolhimento dos valores devidos a
ttulo de resciso do contrato de trabalho, observado o disposto no
art. 477 da CLT, eximindo o empregador, exclusivamente, quanto aos
valores discriminados.
A indenizao, regra geral, devida nos contratos por prazo indeterminado e NO

devida nos contratos por prazo determinado. Isso porque, nos contratos por prazo
determinado, como o prprio nome demonstra, a data de trmino previamente
ajustada entre as partes, inexistindo surpresa por parte do empregado quanto a sua
dispensa.
ATENO! O art. 445, caput, da CLT estabelece que o prazo dos contratos por
prazo determinado no pode ser superior a dois anos.
1.6.2. HIPTESES DE CABIMENTO
45

CLT
Art. 445. O contrato de trabalho por prazo determinado no poder
ser estipulado por mais de 2 (dois) anos, observada a regra do Art.
451.
Observe-se, nesse sentido, o disposto no art. 475, caput e 1, da CLT:
CLT
Art. 475. O empregado que for aposentado por invalidez ter suspenso
o seu contrato de trabalho durante o prazo fixado pelas leis de
previdncia social para a efetivao do benefcio.
1 Recuperando o empregado a capacidade de trabalho e sendo a
aposentadoria cancelada, ser-lhe- assegurado o direito funo que
ocupava ao tempo da aposentadoria, facultado, porm, ao
empregador, o direito de indeniz-lo por resciso do contrato de
trabalho, nos termos dos arts. 477 e 478, salvo na hiptese de ser ele
portador de estabilidade, quando a indenizao dever ser paga na
forma do Art. 497.
2 Se o empregador houver admitido substituto para o aposentado,
poder rescindir, com este, o respectivo contrato de trabalho sem
indenizao, desde que tenha havido cincia inequvoca da
interinidade ao ser celebrado o contrato.
Fica bem claro, pelo 2 do dispositivo legal exposto, que, regra geral, no h
indenizao quando do trmino dos contratos por prazo determinado, desde que a sua
provisoriedade tenha sido indubitavelmente informada ao empregado. O cabimento
de indenizao compensatria nesse tipo de contrato constitui uma exceo.
Vejamos, ento, as diferenas existentes entre a indenizao compensatria nos
contratos por prazo indeterminado e nos contratos por prazo determinado:
C. P.DET. = inden. do art. 479 da CLT + 40% s/ dep. FGTS

INDENIZAO
C.P.INDET. = inden. de 40% sobre os depsitos de FGTS
Em ambos os tipos de contrato, incide a indenizao correspondente a 40% sobre os
depsitos de FGTS, ocorrendo, nos casos de resciso antecipada de contrato por prazo
determinado, bis in idem, tendo em vista que incidir tambm a indenizao adicional
do art. 479 da CLT.
Art. 18 da Lei 8.036/90
46

* FGTS o Fundo de Garantia por Tempo de Servio, previsto no art. 7, III, da

CF/88 e regulamentado na Lei 8.036/90.
* uma espcie de poupana forada do empregado, pois composto por
depsitos mensais correspondentes a 8% sobre a sua remunerao, os quais devem
ser feitos pelo EMPREGADOR. Esses depsitos vo para uma conta da Caixa
Econmica Federal vinculada ao contrato de trabalho.
*De acordo com o entendimento do STF, o FGTS possui natureza previdenciria.
Ex.: Caso o empregado possua R$10.000,00 em sua conta de FGTS, quando da resciso
sem justa causa do contrato de trabalho, ele poder levantar (sacar) 100% desse valor.
Alm disso, o empregador dever pagar ao empregado, a ttulo de indenizao
compensatria, valor correspondente a 40% sobre R$10.000,00, ou seja, R$4.000,00.
Os R$10.000,00 serviro, ento, apenas como base de clculo para a multa.
Apesar de a regra geral ser o no cabimento de indenizao nos contratos por prazo
determinado, a mesma devida quando da resciso antecipada do contrato, sem justa
causa, por parte do empregador. Nesse caso, devida indenizao equivalente a
metade da remunerao a que o empregado teria direito at o fim do contrato,
conforme o art. 479 da CLT e entendimento da Smula 125 do TST:
TST
SUM-125 CONTRATO DE TRABALHO. ART. 479 DA CLT (mantida) Res. 121/2003, DJ 19, 20 e 21.11.2003 O art. 479 da CLT aplica-se ao
trabalhador optante pelo FGTS admitido mediante contrato por prazo
determinado, nos termos do art. 30, 3, do Decreto n 59.820, de
20.12.1966.
Ex.: Contrato de 24 meses. Salrio de R$1.000,00. Se o contrato for rescindido no 15
ms, o empregador dever pagar 50% do valor de remunerao a que o empregado
teria direito at o fim do contrato, ou seja: (R$1.000,00 x 9) 2 = R$4.500,00.
CLT
Art. 479. Nos contratos que tenham termo estipulado, o empregador
que, sem justa causa, despedir o empregado ser obrigado a pagarlhe, a ttulo de indenizao, e por metade, a remunerao a que teria
direito at o termo do contrato.
47

9 meses
1 ms
15 ms
contrato rescindido
pelo empregador
24 ms
Se a resciso antecipada do contrato de trabalho por prazo determinado partir do

empregado, tambm caber indenizao deste para o empregador, conforme o
disposto no art. 480 da CLT, sendo seu valor de no mximo de 50% da remunerao do
restante do perodo em que deveria prestar servio, sendo necessrio que o
empregador comprove que sofreu prejuzos.
CLT
Art. 480. Havendo termo estipulado, o empregado no se poder
desligar do contrato, sem justa causa, sob pena de ser obrigado a
indenizar o empregador dos prejuzos que desse fato lhe resultarem.
1 A indenizao, porm, no poder exceder quela a que teria
direito o empregado em idnticas condies.
CLT
Art. 481. Aos contratos por prazo determinado, que contiverem
clusula assecuratria do direito recproco de resciso, antes de
expirado o termo ajustado, aplicam-se, caso seja exercido tal direito
por qualquer das partes, os princpios que regem a resciso dos
contratos por prazo indeterminado.
O contrato de experincia uma espcie de contrato por prazo determinado que no
pode ultrapassar o prazo de 90 dias e cujo objetivo verificar a aptido do empregado
para certa funo. Nesse tipo de contrato, conforme o enunciado da Smula 163 do
TST, tambm poder haver a clusula assecuratria do direito recproco de resciso,
cabendo AVISO PRVIO quando da resciso antecipada, AINDA QUE A INICIATIVA
TENHA SIDO DO EMPREGADO.
ATENO! De acordo com o art. 481 da CLT, os CTPD podem conter a chamada
CLUSULA ASSECURATRIA DO DIREITO RECPROCO DE RESCISO ANTECIPADA, que
permite s partes rescindirem o contrato de forma antecipada. Neste caso, a
indenizao se dar nos moldes e princpios dos contratos por prazo indeterminado,
ou seja, incidir a indenizao de 40% sobre os depsitos de FGTS e o aviso prvio.
48

TST
SUM-163 AVISO PRVIO. CONTRATO DE EXPERINCIA (mantida) Res. 121/2003, DJ 19, 20 e 21.11.2003 Cabe aviso prvio nas
rescises antecipadas dos contratos de experincia, na forma do art.
481 da CLT.
1.7. INDENIZAO ADICIONAL DO ART. 9 DA LEI 7.238/84
1.7.1. CONCEITO
Essa indenizao, tambm conhecida como indenizao complementar, pouco
difundida no Direito do Trabalho e tem tudo haver com a data-base, que um ms e
dia do ano escolhidos pelas categorias organizadas em sindicatos para se obter
melhores condies de trabalho.
Essas melhores condies de trabalho surgem atravs negociaes que comeam
antes mesmo da data-base e culminam na elaborao de acordo coletivo ou
conveno coletiva de trabalho.
ATENO! Se a questo no informar, presume-se que a data-base no 1 dia do

ms.
Um exemplo das to almejadas melhores condies de trabalho buscadas pelas
categorias profissionais o valor atual das horas extras da categoria de jornalistas,
pois, para eles, a partir da segunda hora extra prestada, incide o adicional de 100%
sobre o valor da hora normal.
1.7.2. CABIMENTO
Lei 7.238/84
Art. 9 O empregado dispensado, sem justa causa, no perodo de 30
(trinta) dias que antecede a data de sua correo salarial, ter direito
indenizao adicional equivalente a 1 (um) salrio mensal, seja ele
optante ou no pelo Fundo de Garantia por Tempo de Servio FGTS.
Considera-se a expresso dispensado contida no dispositivo legal mencionado como sendo a
Se o empregado for demitido nos 30 dias que antecedem a data-base, ter ele direito
indenizao do art. 9 da Lei 7.238/84:
49

efetiva resciso (trmino) do contrato de trabalho. Sendo assim, tem-se como base para
anlise de cabimento da indenizao adicional a data aps os 30 dias de aviso prvio (e no a
data da notificao da demisso!).
Importante lembrar, porm, que, de acordo com a Smula 182 do TST, o aviso prvio,
seja trabalhado ou indenizado, levado em considerao para efeitos da indenizao
ora estudada.
TST
SUM-182 AVISO PRVIO. INDENIZAO COMPENSATRIA. LEI N
6.708, DE 30.10.1979 (mantida) - Res. 121/2003, DJ 19, 20 e
21.11.2003 O tempo do aviso prvio, mesmo indenizado, conta-se
para efeito da indenizao adicional prevista no art. 9 da Lei n
6.708, de 30.10.1979.
ATENO! Considerando que voc no pode inventar informaes na prova, s

pea a indenizao adicional do art. 9 da Lei 6.708/79 se a questo trouxer a database da categoria profissional.
Ex.: Se a notificao da demisso ocorrer em julho e data- base for em setembro, o
trmino do contrato de trabalho se dar em agosto (por conta do aviso prvio), 30 dias
antes da data-base, incidindo, nesse caso, a indenizao do art. 9 da Lei 7.238/84.
Aviso prvio
Notificao da demisso
AGOSTO
X
Trmino do contrato
SETEMBRO
Data-base
Se o empregado for demitido em um ms, e, prorrogando-se mais 30 dias em virtude

do aviso prvio, o contrato findar-se justamente na data-base, no h se falar em
indenizao, tendo em vista que as verbas rescisrias j sero calculadas com o novo
salrio, conforme 6 do Art. 487 da CLT:
JULHO
50

CLT
Art. 487
6 O reajustamento salarial coletivo determinado no curso do aviso
prvio, beneficia o empregado pr-avisado da despedida, mesmo que
tenha recebido antecipadamente os salrios correspondentes ao
perodo do aviso, que integra seu tempo de servio para todos os
efeitos legais.
Ex.: Se a notificao for em agosto, com data- base em setembro, no h se falar em

indenizao, visto que a resciso no antecedeu 30 dias da data base e o empregado j
recebe com o reajuste.
Aviso prvio
30 dias
AGOSTO
Notificao da demisso
Retroage
SETEMBRO
data-base
NOVEMBRO
Reajuste
Trmino do contrato > j recebe as verbas com o

reajuste (mesmo que este comece a incidir somente em
novembro), portanto, no faz jus indenizao
Atente para o fato de que, mesmo tendo o empregador pago a resciso com o
reajuste, o simples fato de ter sido a resciso nos 30 dias que antecedem a data- base,
de acordo com a Smula 314 do TST, torna devido o adicional do art. 9 da lei
7.238/84.
TST
SUM-314 INDENIZAO ADICIONAL. VERBAS RESCISRIAS. SALRIO
CORRIGIDO (mantida) - Res. 121/2003, DJ 19, 20 e 21.11.2003 Se
ocorrer a resciso contratual no perodo de 30 (trinta) dias que
antecede data-base, observado a Smula n 182 do TST, o
pagamento das verbas rescisrias com o salrio j corrigido no
Ainda que o empregado j tenha recebido as verbas rescisrias, havendo reajuste no

curso do aviso prvio, o empregado ter direito a receber a diferena entre o valor
recebido e o reajustado.
51

afasta o direito indenizao adicional prevista nas Leis ns 6.708, de

30.10.1979 e 7.238, de 28.10.1984.
1.7.3. BASE DE CLCULO
Conforme o entendimento previsto na Smula 242 do TST, se o empregado for
dispensado sem justa causa no ms da data-base (contando com a projeo do aviso
prvio indenizado ou trabalhado), a base de clculo das verbas rescisrias e da
indenizao adicional ser o salrio j reajustado e no o salrio que antecede o
dissdio, no havendo direito do empregado percepo da indenizao adicional.
Caso, porm, o trmino do contrato de trabalho (aps a projeo do aviso prvio)
recaia sobre o ms que antecede data-base, cabendo a indenizao adicional, a base
de clculo desta e das demais verbas rescisrias ser o salrio que antecede o dissdio
coletivo. o entendimento da Smula 242 do TST.
TST
SUM-242 INDENIZAO ADICIONAL. VALOR (mantida) - Res.
121/2003, DJ 19, 20 e 21.11.2003 A indenizao adicional, prevista
no art. 9 da Lei n 6.708, de 30.10.1979 e no art. 9 da Lei n 7.238
de 28.10.1984, corresponde ao salrio mensal, no valor devido na
data da comunicao do despedimento, integrado pelos adicionais
legais ou convencionados, ligados unidade de tempo ms, no
sendo computvel a gratificao natalina. (grifo nosso)
1.8. TEMPO DE PAGAMENTO DAS VERBAS RESCISRIAS E INDENIZATRIAS
CLT
Art. 477
6 O pagamento das parcelas constantes do instrumento de
resciso ou recibo de quitao dever ser efetuado nos seguintes
prazos:
a) at o primeiro dia til imediato ao trmino do contrato; ou
b) at o dcimo dia, contado da data da notificao da demisso,
quando da ausncia do aviso prvio, indenizao do mesmo ou
dispensa de seu cumprimento.
Pelo dispositivo legal exposto acima, percebe-se a existncia de dois possveis prazos:
O pagamento das verbas rescisrias e indenizatrias deve obedecer aos prazos

previstos em lei, sob pena de multa.
52

At o 1 dia til aps o Nos casos de aviso prvio trabalhado

trmino do contrato
Nas hipteses de contrato por prazo determinado
OU
At o 10 dia contado da
notificao da demisso
Nos casos de aviso prvio indenizado

Havendo dispensa de cumprimento do aviso prvio
Dispensa com justa causa
Inexistncia de
Contrato de trabalho por prazo
aviso prvio
determinado com resciso antecipada
O 8 do art. 477, da CLT, prev uma multa decorrente do no PAGAMENTO (o 6 do

art. 477 da CLT no fala em homologao do pagamento) das verbas trabalhistas
devidas:
CLT
Art. 477
8 A inobservncia do disposto no 6 deste artigo sujeitar o
infrator multa de 160 BTN, por trabalhador, bem assim ao
pagamento da multa a favor do empregado, em valor equivalente ao
seu salrio, devidamente corrigido pelo ndice de variao do BTN,
salvo quando, comprovadamente, o trabalhador der causa mora.
1.8.1. TERMO DE RESCISO DO CONTRATO DE TRABALHO
O Termo de Resciso do Contrato de Trabalho TRCT o instrumento de quitao das

verbas trabalhistas rescisrias e indenizatrias.
53

O empregado que quiser resguardar o direito de reclamar determinados valores

relativos s parcelas expressas e ao perodo constante no termo, deve ressalvar de
forma expressa no recibo, sob pena de ter a reclamao julgada improcedente por
falta de interesse de agir.
TST
SUM-330 QUITAO. VALIDADE (mantida) - Res. 121/2003, DJ 19,
20 e 21.11.2003
A quitao passada pelo empregado, com assistncia de entidade
sindical de sua categoria, ao empregador, com observncia dos
requisitos exigidos nos pargrafos do art. 477 da CLT, tem eficcia
liberatria em relao s parcelas expressamente consignadas no
recibo, salvo se oposta ressalva expressa e especificada ao valor dado
parcela ou parcelas impugnadas.
I - A quitao no abrange parcelas no consignadas no recibo de
quitao e, conseqentemente, seus reflexos em outras parcelas,
ainda que estas constem desse recibo.
II - Quanto a direitos que deveriam ter sido satisfeitos durante a
vigncia do contrato de trabalho, a quitao vlida em relao ao
Isso porque, de acordo com a Smula 330 do TST, somente o que expressamente
consignado no recibo vlido. Assinado o TRTC, opera-se a quitao das verbas
rescisrias.
54

perodo expressamente consignado no recibo de quitao.
ATENO! A OJ 132 da SDI-2 fala de acordo homologado judicialmente e, por isso,

refere-se coisa julgada. Na homologao do TRCT no h se falar em coisa julgada,
pois feita pelo Sindicato do empregado.
SDI-2
OJ-132 AO RESCISRIA. ACORDO HOMOLOGADO. ALCANCE.
OFENSA COISA JULGADA (DJ 04.05.2004)
Acordo celebrado - homologado judicialmente - em que o empregado
d plena e ampla quitao, sem qualquer ressalva, alcana no s o
objeto da inicial, como tambm todas as demais parcelas referentes
ao extinto contrato de trabalho, violando a coisa julgada, a
propositura de nova reclamao trabalhista.
55

CAPTULO 4 - RESCISO DO CONTRATO DE

TRABALHO
A resciso do contrato de trabalho o rompimento da relao contratual existente
entre empregado e empregador. A resciso pode se dar por diversas causas, listadas a
seguir.
2.1. SEM JUSTA CAUSA
2.1.1. CONCEITO
Ocorre resciso do contrato de trabalho sem justa causa quando o empregado
apresenta-se totalmente inocente, no tendo dado motivo algum para a sua
despedida, ou seja, quando a empregador, sem nenhum justo motivo, rescinde o
2.1.2. VERBAS RESCISRIAS E INDENIZATRIAS DEVIDAS
Assim como na resciso indireta, na despedida sem justa causa, tem o empregado
direito a todas as verbas trabalhistas, inclusive ao adicional do art. 9 da lei 7.238/84,
caso a resciso se der em at 30 dias antes da data-base.
AVISO PRVIO
SALDO DE SALRIOS
13 PROPORCIONAL
FRIAS PROPORCIONAIS + 1/3
FRIAS VENCIDAS SIMPLES + 1/3, SE HOUVER
FRIAS VENCIDAS DOBRADAS + 1/3, SE HOUVER
LEVANTAMENTO DOS DEPSITOS DO FGTS
INDENIZAO DE 40% SOBRE DEPSITOS DO FGTS
INDENIZAO ADICIONAL ART. 9 LEI 7.238/84
2.2. JUSTA CAUSA DO EMPREGADO

2.2.1. CONCEITO
JUSTA CAUSA a razo proeminente, prevista em lei, que d ensejo resciso do
O empregado recebe:
56

contrato de trabalho por culpa do transgressor, seja ele empregado ou empregador.

A justa causa ocorre quando do cometimento de uma FALTA GRAVE, que, de acordo
com o art. 493 Consolidado, constitui a prtica de qualquer dos fatos a que se refere o
art. 482, quando por sua repetio ou natureza representem sria violao dos deveres
e obrigaes do empregado. A resciso por justa causa do empregado ocorre, ento,
quando este comete uma falta grave.
Esse tipo de resciso extremamente desvantajosa para o obreiro, pois ele s far jus
s parcelas a cujo direito ele j adquiriu, como saldo de salrios e frias vencidas, por
fora do art. 5, inciso XXXVI, da Constituio Federal de 1988:
CF/88
Art. 5
XXXVI - a lei no prejudicar o direito adquirido, o ato jurdico
perfeito e a coisa julgada;
CLT
Art. 482 - Constituem justa causa para resciso do contrato de
trabalho pelo empregador:
a) ato de improbidade;
b) incontinncia de conduta ou mau procedimento;
c) negociao habitual por conta prpria ou alheia sem permisso
do empregador, e quando constituir ato de concorrncia empresa
para a qual trabalha o empregado, ou for prejudicial ao servio;
d) condenao criminal do empregado, passada em julgado, caso
no tenha havido suspenso da execuo da pena;
e) desdia no desempenho das respectivas funes;
f) embriaguez habitual ou em servio;
g) violao de segredo da empresa;
h) ato de indisciplina ou de insubordinao;
i) abandono de emprego;
j) ato lesivo da honra ou da boa fama praticado no servio contra
qualquer pessoa, ou ofensas fsicas, nas mesmas condies, salvo
em caso de legtima defesa, prpria ou de outrem;
k) ato lesivo da honra ou da boa fama ou ofensas fsicas praticadas
contra o empregador e superiores hierrquicos, salvo em caso de
legtima defesa, prpria ou de outrem;
l) prtica constante de jogos de azar.
Pargrafo nico - Constitui igualmente justa causa para dispensa de
empregado a prtica, devidamente comprovada em inqurito
administrativo, de atos atentatrios segurana nacional.
As faltas graves que justificam a resciso por justa causa do empregado encontram-se
previstas, ento, no art. 482 da CLT:
57

Observe-se, ento, como se d cada uma dessas hipteses:

a) ato de improbidade: a improbidade revela o mau carter do empregado, sua
perversidade, desonestidade. O ato ensejador pode ser o furto ou roubo d
mercadorias da empresa ou de pertences de outros empregados, a falsificao de
documentos para a obteno de vantagens ilcitas.
b) incontinncia de conduta: a incontinncia de conduta est ligada ao desregramento
do empregado no tocante vida sexual. So obscenidades praticadas, a libertinagem, a
pornografia que configuram a incontinncia de conduta. Assdio sexual (Lei
10.224/2001).
c) mau procedimento: a atitude irregular do empregado que, por exemplo, faz uso
indevido de bem da empresa, a si confiado. Na verdade, o mau procedimento o
desrespeito s normas padro de convvio em grupo social, como aquele que vive de
fazer intrigas entre os colegas de trabalho.
d) negociao habitual: diz respeito aos atos de empresa praticados pelo empregado
que negocia habitualmente dentro do local de trabalho sem a permisso do
empregador.
e) condenao criminal: para haver justa causa preciso que o empregado seja
condenado criminalmente com sentena transitada em julgado.
f) desdia: o empregado labora com desdia no desempenho de suas funes quando o
faz com negligncia, preguia, m vontade, displicncia, desleixo. A desdia tambm
pode ser caracterizada como um conjunto de pequenas faltas que mostram a omisso
do empregado no servio, desde que haja repetio de atos faltosos.
h) violao de segredo de empresa: cometida pelo empregado que divulga marcas e

patentes, frmulas do empregador, sem seu consentimento, o que no deveria ser
tornado pblico, configurando prejuzo.
i) indisciplina: o descumprimento de ordens gerais de servio.
j) insubordinao: est ligada ao descumprimento de ordens pessoais de servio.
g) embriaguez: pode ser esta por uso de lcool ou de drogas. Deve-se distinguir entre
embriaguez habitual e embriaguez no servio. Aquela caracterizada pelo alcoolismo
trazendo em seu contedo a habitualidade. Esta o fato nico de se estar embriagado
no servio, ainda que uma nica vez, ensejando a justa causa.
58

k) abandono de emprego: largar, deixar o emprego ou posto de trabalho, desistir o

operrio de trabalhar na empresa.
l) ato lesivo a honra e a boa fama: calnia, injria e difamao com relao pessoa
do empregador, superiores hierrquicos ou outro empregado da empresa, salvo em
legtima defesa, prpria ou de outrem.
m) ofensa fsica: a agresso do empregado contra outro empregado, empregador ou
superiores hierrquicos, salvo em legtima defesa, prpria ou de outrem.
n) prtica constante de jogos de azar: se a prtica isolada, uma nica vez, ou poucas
vezes, no h justa causa. Para ser justa a ruptura do contrato deve haver a
habitualidade.
o) atos atentatrios segurana nacional: atos de terrorismo e outros atos tipificados
na Lei 7.170/83.
Outras hipteses (artigo 508 CLT): empregado bancrio que reiteradamente no pagar
dvidas legalmente exigveis. No uso dos EPIs (art. 158, pargrafo nico CLT),
empregados de estrada de erro que se recusarem a executar servios extraordinrios
em caso de urgncia e acidentes e ainda o movimento paredista sem a observncia das
disposies da Lei 7783/89.
Na resciso por justa causa, tem o empregado direito a saldo de salrios e frias
vencidas, se houver, por serem direito adquirido. Importante ressaltar que as frias
proporcionais no so devidas por serem mera expectativa de direito.
AVISO PRVIO
SALDO DE SALRIOS
13 PROPORCIONAL
FRIAS VENCIDAS SIMPLES + 1/3, SE HOUVER
FRIAS VENCIDAS DOBRADAS + 1/3, SE HOUVER
INDENIZAO DE 40% SOBRE DEPSITOS DO FGTS
O empregado recebe:
59

Quanto ao FGTS do empregado, este no perde o valor depositado, mas to somente

o direito de levant-lo. Isso porque os depsitos propriamente ditos so direito
adquirido do empregado, previsto no art. 15, 3, da lei 8036/1990, somente sendo
possvel o seu levantamento, nesse caso, se a conta ficar inativa por mais de 3 anos e
aps o aniversrio do titular da conta (art. 20, VIII, da Lei 8.036/1990).
Lei 8.036/1990
Art. 15. Para os fins previstos nesta lei, todos os empregadores ficam
obrigados a depositar, at o dia 7 (sete) de cada ms, em conta
bancria vinculada, a importncia correspondente a 8 (oito) por cento
da remunerao paga ou devida, no ms anterior, a cada trabalhador,
includas na remunerao as parcelas de que tratam os arts. 457 e 458
da CLT e a gratificao de Natal a que se refere a Lei n 4.090, de 13
de julho de 1962, com as modificaes da Lei n 4.749, de 12 de
agosto de 1965.
VIII - quando o trabalhador permanecer trs anos ininterruptos, a
partir de 1 de junho de 1990, fora do regime do FGTS, podendo o
saque, neste caso, ser efetuado a partir do ms de aniversrio do
titular da conta.
2.3. JUSTA CAUSA DO EMPREGADOR
2.3.1. CONCEITO
CLT
Art. 483. O empregado poder considerar rescindido o contrato e
pleitear a devida indenizao quando:
a) forem exigidos servios superiores s suas foras, defesos por lei,
contrrios aos bons costumes, ou alheios ao contrato;
b) for tratado pelo empregador ou por seus superiores hierrquicos
com rigor excessivo;
c) correr perigo manifesto de mal considervel;
d) no cumprir o empregador as obrigaes do contrato;
O cometimento de falta grave por parte do empregador causa a resciso do contrato

de trabalho por justa causa do empregador, tambm chamada de resciso indireta. As
hipteses de cabimento da resciso indireta encontram-se previstas no art. 483 da
CLT.
60

e) praticar o empregador ou seus prepostos, contra ele ou pessoas de

sua famlia, ato lesivo da honra e boa fama;
f) o empregador ou seus prepostos ofenderem-no fisicamente, salvo
g) o empregador reduzir o seu trabalho, sendo este por pea ou tarefa,
de forma a afetar sensivelmente a importncia dos salrios.
2.3.1. SERVIOS SUPERIORES S FORAS DO EMPREGADO
Os servios superiores fora, previstos na alnea a do dispositivo legal supra
mencionado, podem ser entendidos tanto como fora fsica como intelectual.
Ex.:
- Mulheres
CLT
Art. 390 - Ao empregador vedado empregar a mulher em servio que
demande o emprego de fora muscular superior a 20 (vinte) quilos
para o trabalho continuo, ou 25 (vinte e cinco) quilos para o trabalho
ocasional.
Pargrafo nico - No est compreendida na determinao deste
artigo a remoo de material feita por impulso ou trao de
vagonetes sobre trilhos, de carros de mo ou quaisquer aparelhos
mecnicos.
- Homens
Pargrafo nico - No est compreendida na proibio deste artigo a

remoo de material feita por impulso ou trao de vagonetes sobre
trilhos, carros de mo ou quaisquer outros aparelhos mecnicos,
podendo o Ministrio do Trabalho, em tais casos, fixar limites diversos,
que evitem sejam exigidos do empregado servios superiores s suas
foras.
- Menores de idade
CLT
Art. 405 - Ao menor no ser permitido o trabalho:
5 Aplica-se ao menor o disposto no art. 390 e seu pargrafo nico.
CLT
Art . 198 - de 60 kg (sessenta quilogramas) o peso mximo que um
empregado pode remover individualmente, ressalvadas as disposies
especiais relativas ao trabalho do menor e da mulher.
61

2.3.3. ASSDIO MORAL

Ocorre assdio moral quando o empregado reiteradamente exposto a situaes
constrangedoras e negativas no ambiente de trabalho, normalmente ocasionadas por
seu superior hierrquico, compelindo-o a pedir demisso.
Todo assdio moral constitui falta grave, mas nem toda falta grave assdio moral.
Isso porque pode haver falta grave sem assdio moral (como o exemplo da advogada
que num caso especfico serve caf). O assdio moral no crime, mas d direito
indenizao.
De toda forma, havendo assdio moral, o empregado pode considerar o contrato
rescindido indiretamente.
2.3.4. DISPENSA DISCRIMINATRIA
Se o empregador cometer a falta grave, o empregado PODE considerar o contrato
rescindido e pleitear a devida indenizao.
Caso a falta grave resulte em dispensa, ser esta nula, ensejando o pedido de
reintegrao que, nesses casos, basear-se- na presuno de que qualquer dispensa
posterior foi baseada em motivo torpe, devendo ser obedecido o disposto no art. 165
da CLT:
CLT
Art. 165. Os titulares da representao dos empregados nas CIPAs
no podero sofrer despedida arbitrria, entendendo-se como tal a
que no se fundar em motivo disciplinar, tcnico, econmico ou
financeiro.
A dispensa discriminatria est regulamentada no art. 1 da Lei 9.029/95:

Lei 9.029/95
Art. 1 Fica proibida a adoo de qualquer prtica discriminatria e
limitativa para efeito de acesso a relao de emprego, ou sua
manuteno, por motivo de sexo, origem, raa, cor, estado civil,
situao familiar ou idade, ressalvadas, neste caso, as hipteses de
proteo ao menor previstas no inciso XXXIII do artigo 7 da
Pargrafo nico. Ocorrendo a despedida, caber ao empregador, em

caso de reclamao Justia do Trabalho, comprovar a existncia de
qualquer dos motivos mencionados neste artigo, sob pena de ser
condenado a reintegrar o empregado.
62

Constituio Federal.
A enumerao deste artigo exemplificativa, cabendo outras hipteses, segundo
doutrina majoritria.
Quando a dispensa for discriminatria, sendo este o nico caso de indenizao
dobrada aplicado hoje no Brasil, o art. 4 da Lei 9.029/1995 permite ao empregado
optar entre a sua reintegrao, sendo devidos os salrios do perodo do afastamento,
ou o recebimento dos salrios relativos ao perodo do afastamento em dobro.
Lei 9.029/1995
Art. 4 O rompimento da relao de trabalho por ato discriminatrio,
nos moldes desta Lei, faculta ao empregado optar entre:
I a readmisso com ressarcimento integral de todo o perodo de
afastamento, mediante pagamento das remuneraes devidas,
corrigidas monetariamente, acrescidas dos juros legais;
II a percepo, em dobro, da remunerao do perodo de
afastamento, corrigida monetariamente e acrescida dos juros legais.
Nos casos de dispensa de empregado estvel, deve ser requerida a sua reintegrao,
admitindo-se, no mximo, o pedido alternativo de indenizao, cabendo ao juiz decidir
por substituir a reintegrao pela indenizao, se aquela no for aconselhvel:
CLT
Art. 496. Quando a reintegrao do empregado estvel for
desaconselhvel, dado o grau de incompatibilidade resultante do
dissdio, especialmente quando for o empregador pessoa fsica, o
tribunal do trabalho poder converter aquela obrigao em
indenizao devida nos termos do artigo seguinte.
2.3.5. RIGOR EXCESSIVO
CLT
b) for tratado pelo empregador ou por seus superiores hierrquicos
com rigor excessivo;
O art. 474 da CLT traz um exemplo do rigor excessivo previsto na alnea b do art. 483
da CLT:
O empregador pode advertir o empregado de forma verbal ou escrita, sempre dentro

da razoabilidade, podendo ser as punies de advertncia, suspenso ou dispensa por
justa causa.
63

CLT
Art. 474. A suspenso do empregado por mais de trinta dias
consecutivos importa na resciso injusta do contrato de trabalho.
Importante destacar, nesse sentido, o Princpio do non bis in idem ou princpio da
exausto, pelo qual no se admite duas penalidades para um mesmo fato.
2.3.6. PERIGO MANIFESTO DE MAL CONSIDERVEL
No se trata de trabalho perigoso, pois possvel exerc-lo. O que no se admite que
o empregador agrave o perigo, por exemplo, no fornecendo o EPI.
CLT
c) correr perigo manifesto de mal considervel;
2.3.7. DESCUMPRIMENTO DAS OBRIGAES CONTRATUAIS
Todas as hipteses de falta grave do empregador esto englobadas pela hiptese
prevista na alnea d do art. 483 da CLT:
CLT
d) no cumprir o empregador as obrigaes do contrato;
CLT
Art. 444. As relaes contratuais de trabalho podem ser objeto de
livre estipulao das partes interessadas em tudo quanto no
contravenha s disposies de proteo ao trabalho, aos contratos
coletivos que lhes sejam aplicveis e s decises das autoridades
competentes.
Uma das obrigaes do contrato de trabalho o fornecimento de servio pelo
empregador ao empregado. A falta de fornecimento de trabalho pode ensejar falta
grave e at dano moral.
Isso porque no Brasil h o chamado contedo mnimo do contrato de trabalho, que

determina que o contrato de trabalho, mesmo verbal ou tcito, deve observar as leis,
os contratos coletivos e as decises de autoridades, em conformidade com o art. 444
da CLT:
64

2.3.8. ATO LESIVO DA HONRA E BOA FAMA DO EMPREGADO

Essa hiptese est prevista na alnea e do art. 483 da CLT e ocorre quando o
empregador toma atitudes com o objetivo de suscitar dvidas acerca da probidade
(carter) do empregado ou de sua famlia.
CLT
e) praticar o empregador ou seus prepostos, contra ele ou pessoas de
sua famlia, ato lesivo da honra e boa fama;
2.3.9. OFENSA FSICA
A previso da alnea e do art. 483 da CLT de que o empregador no pode ofender
moralmente nem o empregado nem a sua famlia. A alnea f do mesmo artigo j
prev que a ofensa fsica s no pode ser ao empregado, de modo que ofenda fsica s
pessoas de sua famlia no constitui falta grave.
CLT
f) o empregador ou seus prepostos ofenderem-no fisicamente, salvo
2.3.10. REDUO DE TAREFA
Observe que o 3 do art. 483 da CLT concede ao empregado a escolha de permanecer

ou no trabalhando no curso do processo pelo qual pleiteia a resciso indireta do
CLT
g) o empregador reduzir o seu trabalho, sendo este por pea ou
tarefa, de forma a afetar sensivelmente a importncia dos salrios.
Diferentemente do disposto na alnea d, em que h alterao no salrio,

independente da quantidade do servio, a alnea g do art. 483 da CLT prev como
causa de resciso indireta a alterao na quantidade de servio que altere
consideravelmente o salrio, de forma a prejudicar o empregado.
65

3 Nas hipteses das letras d e g, poder o empregado pleitear a

resciso de seu contrato de trabalho e o pagamento das respectivas
indenizaes, permanecendo ou no no servio at final deciso do
processo.
ATENO! De acordo com o TST, o atraso de salrios por mais de 30 dias corridos
considerado falta grave do empregador.
ATENO! Existindo a necessidade de o empregado se afastar em virtude de

encargo pblico ou servio militar obrigatrio, havendo compatibilidade com seu atual
empregado, ele assume, e, no havendo compatibilidade, poder ele optar entre a
suspenso do contrato ou sua resciso, conforme o disposto no art. 472 da CLT.
CLT
Art. 472. O afastamento do empregado em virtude das exigncias do
servio militar, ou de outro encargo pblico, no constituir motivo
para alterao ou resciso do contrato de trabalho por parte do
empregador.
2.4. CULPA RECPROCA

2.4.1. CONCEITO
CLT
Art. 484 - Havendo culpa recproca no ato que determinou a resciso
do contrato de trabalho, o tribunal de trabalho reduzir a
indenizao que seria devida em caso de culpa exclusiva do
empregador, por metade.
TST
SUM-14 CULPA RECPROCA (nova redao) - Res. 121/2003, DJ 19,
20 e 21.11.2003
Reconhecida a culpa recproca na resciso do contrato de trabalho
(art. 484 da CLT), o empregado tem direito a 50% (cinqenta por
H culpa recproca quando o empregado e o empregador cometem, ao mesmo tempo,

falta grave. Na impossibilidade de saber exatamente quem cometeu a falta grave
primeiro, aplica-se a culpa recproca. Apesar de no existir definio legal para esse
tipo de resciso, suas conseqncias jurdicas encontram-se previstas no art. 484 da
CLT, na Smula 14 do TST e no art. 18 da Lei 8.036/1990:
66

cento) do valor do aviso prvio, do dcimo terceiro salrio e das

frias proporcionais.
Lei 8.036/1990
Art. 18. Ocorrendo resciso do contrato de trabalho, por parte do
empregador, ficar este obrigado a depositar na conta vinculada do
trabalhador no FGTS os valores relativos aos depsitos referentes ao
ms da resciso e ao imediatamente anterior, que ainda no houver
sido recolhido, sem prejuzo das cominaes legais.
1 Na hiptese de despedida pelo empregador sem justa causa,
depositar este, na conta vinculada do trabalhador no FGTS,
importncia igual a quarenta por cento do montante de todos os
depsitos realizados na conta vinculada durante a vigncia do
contrato de trabalho, atualizados monetariamente e acrescidos dos
respectivos juros.
2 Quando ocorrer despedida por culpa recproca ou fora maior,
reconhecida pela Justia do Trabalho, o percentual de que trata o
1 ser de 20 (vinte) por cento. (grifo nosso)
Ex.: Um empregado, A, chegou 10min atrasado na empresa e deparou-se com seu
colega de trabalho, B, aos murros a tapas com seu patro (empregador). A tentou,
imediatamente, apartar a briga, sem saber ao certo que deu incio mesma.
O patro, ento, no mesmo dia, demitiu B por justa causa. B, inconformado,
entrou com uma reclamao trabalhista requerendo a nulidade da dispensa por justa
causa, a sua converso em dispensa sem justa causa por conta de falta grava do
empregador, e, consequentemente, todas as verbas rescisrias e indenizatrias
supostamente devidas.
Importante ressaltar que a resciso por culpa recproca, assim como a resciso
decorrente de inqurito judicial para apurao de falta grave, uma resciso
contratual ope judice, ou seja, s se opera por fora de deciso judicial.
Conforme o art. 484 da CLT e a Smula 14 do TST, transcritos anteriormente, na culpa
recproca, as verbas indenizatrias so devidas pela metade. Apenas o saldo de
O empregador, em sua contestao, alegou que a falta grave foi de B, pelo que tinha
direito a receber somente saldo de salrios e frias vencidas. O juiz, ento, ouviu as
testemunhas arroladas pelas partes, incluindo A. Acontece que nenhuma delas
soube informar de quem partiu a referida briga. Nesse caso, o juiz reconhecer a
resciso do contrato de trabalho por culta recproca.
67

salrios e as frias so devidos integralmente, tendo o empregado, ainda, direito a

levantar os depsitos de FGTS.
O empregado recebe:
AVISO PRVIO
SALDO DE SALRIOS
13 PROPORCIONAL
FRIAS VENCIDAS SIMPLES + 1/3
FRIAS VENCIDAS DOBRADAS + 1/3
ATENO! De acordo com o entendimento do TST, verbas trabalhistas rescisrias

gnero do qual so espcies as verbas rescisrias propriamente ditas e as verbas
indenizatrias. Vejamos seus conceitos:
TST
SUM-14 CULPA RECPROCA (nova redao) - Res. 121/2003, DJ 19,
20 e 21.11.2003
Reconhecida a culpa recproca na resciso do contrato de trabalho
(art. 484 da CLT), o empregado tem direito a 50% (cinqenta por
cento) do valor do aviso prvio, do dcimo terceiro salrio e das frias
proporcionais.
Verbas rescisrias propriamente ditas so a cujo direito o empregado j adquiriu e,

regra geral, so devidas tanto na resciso, quanto na vigncia do contrato de trabalho,
tais como: saldo de salrios, frias vencidas simples e dobradas, e depsitos de FGTS.
Verbas indenizatrias so aquelas a cujo direito o empregado ainda no adquiriu e so
devidas, regra geral, apenas na resciso contratual, tais como, aviso prvio, 13 salrio
proporcional, frias proporcionais e indenizao de 40% sobre os depsitos de FGTS.
Esses conceitos so confirmados pelas Smulas 73 e 14 do TST:
68

2.5. FORA MAIOR

2.5.1. CONCEITO
Fora maior todo acontecimento imprevisvel e inevitvel em relao vontade do
empregador e para o qual este no concorreu direta ou indiretamente. Esse
acontecimento pode ser fato do homem ou da natureza.
Ex.: Houve um tsunami em Fortaleza e a conseqente destruio de um hotel
localizado na Beira-Mar. Com a destruio do hotel, houve a extino de todos os
contratos de trabalho de seus empregados. Nesse caso, o empregador est ausente de
culpa, posto que no poderia prever e nem evitar a ocorrncia do fato.
A resciso do contrato de trabalho por fora maior encontra-se prevista no art. 501 e
no art. 502 da CLT.
Art. 502. Ocorrendo motivo de fora maior que determine a extino

da empresa, ou de um dos estabelecimentos em que trabalhe o
empregado, assegurada a este, quando despedido, uma
indenizao na forma seguinte:
I sendo estvel, nos termos dos artigos 477 e 478;
II no tendo direito estabilidade, metade da que seria devida em
caso de resciso sem justa causa;
III havendo contrato por prazo determinado, aquela a que se refere
o artigo 479 desta Lei, reduzida igualmente metade.
ATENO! As indenizaes previstas no art. 477, caput, e no art. 478, caput, da

CLT, citadas no inciso I do art. 502 da CLT, foram substitudas pela indenizao de 40%
sobre os depsitos de FGTS.
CLT
Art. 501. Entende-se como fora maior todo acontecimento
inevitvel, em relao vontade do empregador, e para a realizao
do qual este no concorreu, direta ou indiretamente.
1 A imprevidncia do empregador exclui a razo de fora maior.
2 ocorrncia do motivo de fora maior que no afetar
substancialmente, nem for suscetvel de afetar, em tais condies, a
situao econmica e financeira da empresa no se aplicam as
restries desta Lei referentes ao disposto neste Captulo.
69


Em caso de fora maior, somente a indenizao de 40% sobre os depsitos do FGTS
ser pela metade, sendo o restante das verbas devidas de forma integral. Assim, a
indenizao ser de 20% sobre os depsitos do FGTS. assim porque antes do FGTS a
indenizao correspondia a um ms de salrio por cada ano ou frao superior a 6
meses.
O empregado recebe:
AVISO PRVIO
SALDO DE SALRIOS
13 PROPORCIONAL
Nesse caso, no h a indenizao adicional do art. 9 da Lei 7.238 por no ter o evento
ocorrido por culpa do empregador.
TST
SUM-44 AVISO PRVIO (mantida) - Res. 121/2003, DJ 19, 20 e
21.11.2003
A cessao da atividade da empresa, com o pagamento da
indenizao, simples ou em dobro, no exclui, por si s, o direito do
Haver, porm, aviso prvio, por fora da Smula 44 do TST, que se refere a cessao
da atividade da empresa de forma genrica, incluindo-se, portanto, a cessao por
motivo de fora maior.
70

2.6. FACTUM PRINCIPIS

2.6.1. CONCEITO
O factum principis uma espcie de fora maior em que h o fato de um homem
especial. , ento, um ato, legislativo ou administrativo, de autoridade, capaz de
extinguir a empresa e, consequentemente, os contratos de trabalho dela decorrentes.
Esse tipo de resciso encontra previso legal no art. 486 da CLT:
CLT
Art. 486 - No caso de paralisao temporria ou definitiva do
trabalho, motivada por ato de autoridade municipal, estadual ou
federal, ou pela promulgao de lei ou resoluo que impossibilite a
continuao da atividade, prevalecer o pagamento da indenizao,
que ficar a cargo do governo responsvel.
1 - Sempre que o empregador invocar em sua defesa o preceito do
presente artigo, o tribunal do trabalho competente notificar a pessoa
de direito pblico apontada como responsvel pela paralisao do
trabalho, para que, no prazo de 30 (trinta) dias, alegue o que entender
devido, passando a figurar no processo como chamada autoria.
2 - Sempre que a parte interessada, firmada em documento hbil,
invocar defesa baseada na disposio deste artigo e indicar qual o juiz
competente, ser ouvida a parte contrria, para, dentro de 3 (trs)
dias, falar sobre essa alegao
3 - Verificada qual a autoridade responsvel, a Junta de Conciliao
ou Juiz dar-se- por incompetente, remetendo os autos ao Juiz
Privativo da Fazenda, perante o qual correr o feito nos termos
previstos no processo comum
De acordo com entendimento do TST, na resciso do contrato de trabalho por factum

principis, as verbas indenizatrias so pagas pela autoridade (aviso prvio, 13
proporcional, frias proporcionais e 40% sobre os depsitos do FGTS) e as verbas
rescisrias so pagas pelo empregador (saldo de salrios, frias vencidas simples,
frias vencidas dobradas, liberao das guias de levantamento do FGTS).
Observe, ento, que a indenizao a que se refere o artigo 486 da CLT corresponde s
verbas rescisrias indenizatrias.
O empregado recebe:
AVISO PRVIO
SALDO DE SALRIOS
Autoridade
Empregador
71

13 PROPORCIONAL
Autoridade
Autoridade
Empregador
Empregador
Empregador
INDENIZAO DE 40% SOBRE OS DEPSITOS DO FGTS Autoridade
2.7. PEDIDO DE DEMISSO

2.7.1. CONCEITO
O pedido de demisso a extino do contrato de trabalho a pedido do empregado,
sem que o empregador tenha concorrido para tanto.
Empregado que pede demisso, nem levanta FGTS nem tem direito a indenizao.
O empregado recebe:
2.8. MORTE DO EMPREGADO

2.8.1. CONCEITO
O contrato de trabalho, por ser intuito personae em relao ao empregado, extinguese por ocasio de sua morte.
AVISO PRVIO
SALDO DE SALRIOS
13 PROPORCIONAL
72

Nesse caso, s no h direito ao aviso prvio e a indenizao de 40% sobre os

depsitos do FGTS, pois empregado que morre e vai pro caixo, nem recebe aviso
prvio nem indenizao.
O empregado recebe:
AVISO PRVIO
SALDO DE SALRIOS
13 PROPORCIONAL
Os dependentes e sucessores do empregado que recebem as verba rescisrias e

indenizatrias, incluindo o valor a ser levantado do FGTS, conforme o art. 20, inciso IV,
da Lei 8.036/1990:
2.9. MORTE DO EMPREGADOR PESSOA FSICA

2.9.1. CONCEITO
De acordo com o 2 do art. 483 da CLT, regra geral, o contrato de trabalho
impessoal e imaterial em relao ao empregador. Tanto que existe, no Direito do
Lei 8.036/1990
IV - falecimento do trabalhador, sendo o saldo pago a seus
dependentes, para esse fim habilitados perante a Previdncia Social,
segundo o critrio adotado para a concesso de penses por morte.
Na falta de dependentes, faro jus ao recebimento do saldo da conta
vinculada os seus sucessores previstos na lei civil, indicados em alvar
judicial, expedido a requerimento do interessado, independente de
inventrio ou arrolamento;
73

Trabalho, o instituto da sucesso de empregadores, disposto no art. 10 c/c o art. 448

da CLT.
CLT
Art. 10 - Qualquer alterao na estrutura jurdica da empresa no
afetar os direitos adquiridos por seus empregados.
Art. 448 - A mudana na propriedade ou na estrutura jurdica da
empresa no afetar os contratos de trabalho dos respectivos
empregados.
Assim, os direitos adquiridos dos empregados em decorrncia do contrato de trabalho
continuam intactos mesmo aps mudanas na estrutura jurdica da empresa
(empregador).
O art. 483 Consolidado determina que, com o falecimento do empregador, pode o
empregado optar entre rescindir o contrato ou continuar a prestao de servio, desde
que outra pessoa o suceda. O contrato NO se extingue automaticamente.
CLT
2 No caso de morte do empregador constitudo em empresa
individual, facultado ao empregado rescindir o contrato de
trabalho.
ATENO! Entende-se como empresa individual tambm o empregador pessoa

fsica e a empresa unipessoal.
Conforme o entendimento do TST, a resciso por morte do empregador pessoa fsica,

empresa individual ou empresa unipessoal, equipara-se resciso indireta por falta
grave do empregador, em que so devidos inclusive o aviso prvio e a indenizao de
40% sobre os depsitos do FGTS.
O empregado recebe:
AVISO PRVIO
SALDO DE SALRIOS
TST
74

13 PROPORCIONAL
2.10. APOSENTADORIA ESPONTNEA DO EMPREGADO

Na verdade, a aposentadoria espontnea do empregado no causa de resciso do
contrato de trabalho, tendo em vista que ele tem a opo de continuar no emprego.
CLT
Art. 453. No tempo de servio do empregado, quando readmitido,
sero computados os perodos, ainda que no contnuos, em que tiver
trabalhado anteriormente na empresa, salvo se houver sido
despedido por falta grave, recebido indenizao legal ou se
aposentado espontaneamente.
1 Na aposentadoria espontnea de empregados de empresas
pblicas e sociedades de economia mista permitida sua readmisso
desde que atendidos aos requisitos constantes do artigo 37, inciso
XVI, da Constituio, e condicionada prestao de concurso pblico.
(O STF, por maioria de votos, julgou parcialmente procedente a
ADIN n 1.770-4, para declarar a inconstitucionalidade deste
pargrafo.)
2 O ato de concesso de benefcio de aposentadoria a empregado
que no tiver completado trinta e cinco anos de servio, se homem,
ou trinta, se mulher, importa em extino de vnculo empregatcio.
(O STF, por maioria de votos, julgou procedente a ADIN n 1.721-3,
para declarar a inconstitucionalidade deste pargrafo.)
Atualmente, a aposentadoria espontnea no extingue o contrato de trabalho e, caso
o empregado opte por continuar trabalhando, ser pelo mesmo contrato de trabalho.
o entendimento da OJ 361 da SDI-1 do TST.
Anteriormente, a aposentadoria era considerada resciso do contrato de trabalho,

mas, com o julgamento das ADINs 1.770-4 e 1.721-3 pelo STF, foi declarada a
inconstitucionalidade dos 1 e 2 do art. 453 da CLT.
75

SDI-1
OJ-361 APOSENTADORIA ESPONTNEA. UNICIDADE DO CONTRATO
DE TRABALHO. MULTA DE 40% DO FGTS SOBRE TODO O PERODO
(DJ 20, 21 e 23.05.2008) A aposentadoria espontnea no causa de
extino do contrato de trabalho se o empregado permanece
prestando servios ao empregador aps a jubilao. Assim, por
ocasio da sua dispensa imotivada, o empregado tem direito multa
de 40% do FGTS sobre a totalidade dos depsitos efetuados no curso
do pacto laboral.
Isso significa que, se o empregado for demitido sem justa causa aps a aposentadoria,
a indenizao de 40% sobre os depsitos de FGTS ser relativa a todo o perodo de
trabalho, ou seja, desde a contratao, no havendo que se falar em novo contrato
aps a aposentadoria.
Ex.:
FGTS
Incio do contrato
1970
Aposentadoria espontnea
2005
Resciso
2011
Lei 8.036/1990
III - aposentadoria concedida pela Previdncia Social;
ATENO! Nesse caso, no h se falar em prescrio, tendo em vista que no h

pedido dos depsitos de FGTS, mas somente pedido de indenizao sobre os depsitos
que efetivamente foram feitos (se no tivessem sido depositados, a prescrio teria
que ser observada).
Isso ocorre mesmo que o empregado tenha levantado todo o valor depositado no
FGTS quando da ocasio da aposentadoria, o que permitido por fora do art. 20,
inciso III, da Lei 8.036/1990.
76

Se o empregado, ao aposentar-se, quiser rescindir o contrato de trabalho, incorrer na

hiptese do pedido de demisso, havendo uma nica diferena em relao s verbas
rescisrias e indenizatria, qual seja o fato de que ele, na condio de aposentado,
poder levantar seu FGTS.
CAPTULO 5 REMUNERAO E SALRIO

A remunerao parcela bem mais abrangente do que o salrio, sendo possvel,
quantitativamente, que a REMUNERAO seja igual ao salrio, mas, juridicamente,
no.
3.1. REMUNERAO
De acordo com o entendimento jurisprudencial, a remunerao a composio de
salrio, adicionais eventuais e gorjetas, porm, o art. 457, caput, da CLT, define
remunerao como sendo composto apenas por salrio e gorjetas.
CLT
Art. 457. Compreendem-se na remunerao do empregado, para
todos os efeitos legais, alm do salrio devido e pago diretamente
pelo empregador, como contraprestao do servio, as gorjetas que
receber.
Assim, temos duas definies para remunerao:
Definio jurisprudencial: compreendem-se na remunerao do
empregado, alm do salrio, as gorjetas e os adicionais eventuais.
3.1.1. GORJETAS
Gorjeta a importncia em pecnia paga direto e separadamente ao prestador do
servio, sendo, por isso, uma espcie de remunerao sui generis. Essa parcela no
integra o salrio pelo fato de ser paga por terceiros e no pelo empregador. o
entendimento do art. 457, caput, da CLT e da Smula 354 do TST:
Definio legal: compreendem-se na remunerao do empregado

o salrio e as gorjetas.
77

CLT
Art. 457 - Compreendem-se na remunerao do empregado, para
todos os efeitos legais, alm do salrio devido e pago diretamente
pelo empregador, como contraprestao do servio, as gorjetas que
receber.
TST
SUM-354 GORJETAS. NATUREZA JURDICA. REPERCUSSES
(mantida) - Res. 121/2003, DJ 19, 20 e 21.11.2003 As gorjetas,
cobradas pelo empregador na nota de servio ou oferecidas
espontaneamente pelos clientes, integram a remunerao do
empregado, no servindo de base de clculo para as parcelas de
aviso-prvio, adicional noturno, horas extras e repouso semanal
remunerado.
ATENO! Quando no h gorjetas, o salrio quantitativamente igual

remunerao. Essa distino extremamente importante por existirem direitos
trabalhistas que so calculados sobre a remunerao e direitos que so calculados s
sobre o salrio.
Observe que o art. 457, 3, da CLT, tambm considera como gorjeta o valor adicional
na conta que a empresa cobra sob a alegao de que o mesmo ser posteriormente
distribudo entre os seus empregados.
CLT
Art. 457
3 Considera-se gorjeta no s a importncia espontaneamente
dada pelo cliente ao empregado, como tambm aquela que for
cobrada pela empresa ao cliente, como adicional nas contas, a
qualquer ttulo, e destinada a distribuio aos empregados
- Gorjeta direta: Aquela que o cliente d espontaneamente ao empregado (no h

nenhum tipo de cobrana, sendo oferecida pelo cliente).
- Gorjeta indireta: Aquela que se cobra do cliente na nota de servio (conta) e
destinada distribuio aos empregados.
ATENO! A remunerao no pode ser composta s de gorjetas, haja vista que
Pelo dispositivo legal mencionado, depreende-se que h duas espcies de gorjeta:
78

estas so valores a mais pagos diretamente pelo cliente ao empregado, no

substituindo o salrio, que toda contraprestao devida e paga diretamente pelo
empregador ao empregado. O direito percepo de salrio encontra-se previsto no
art. 7, inciso IV, da Carta Magna:
CF/1988
IV - salrio mnimo, fixado em lei, nacionalmente unificado, capaz de
atender a suas necessidades vitais bsicas e s de sua famlia com
moradia, alimentao, educao, sade, lazer, vesturio, higiene,
transporte e previdncia social, com reajustes peridicos que lhe
preservem o poder aquisitivo, sendo vedada sua vinculao para
qualquer fim;
Sendo assim, se uma questo de 2 fase da OAB trouxer a informao de, por exemplo,
um garom que sempre recebeu somente gorjetas, necessrio requerer na pea os
salrios de todo o perodo do contrato de trabalho, com base no art. 7, inciso IV, da
CF/88 e art. 457, 3, da CLT.
3.2. SALRIO
O SALRIO definido pela jurisprudncia como sendo o complexo de parcelas
contraprestativas devido e pago diretamente ao empregado pelo empregador em
decorrncia do contrato de trabalho.
O SALRIO INTEGRA A REMUNERAO e no o contrrio. Assim, encaixam-se no

conceito de salrio apenas e to-somente aquelas parcelas devidas e pagas
diretamente pelo empregador ao empregado, ficando de fora as gorjetas, que so
devidas e pagas pelos clientes dos empregadores, servindo estes, muitas vezes, apenas
como repassadores de referidas verbas que comporo a remunerao, mas nunca o
salrio.
Existem direitos trabalhistas que so calculados sobre o salrio e direitos trabalhistas
que so calculados sobre a remunerao. Se o direito trabalhista calculado sobre a
remunerao, entram no seu clculo o salrio e as gorjetas. Se o direito trabalhista
calculado s sobre o salrio, as gorjetas ficam de fora.
Ex.: Professor no recebe gorjeta, ento, o valor de sua remunerao igual ao valor
de seu salrio.
79

Alguns autores afirmam que remunerao igual a salrio, porm, essa afirmao
contraria o disposto na CLT e o entendimento do TST.
3.3. SALRIO POR FORA DE LEI

Existem crditos trabalhistas que, por fora de lei, integram o salrio. So eles os
previstos no 1 do art. 457, da CLT:
CLT
Art. 457.
1 Integram o salrio no s a importncia fixa estipulada, como
tambm as comisses, percentagens, gratificaes ajustadas, dirias
para viagens e abonos pagos pelo empregador.
3.3.1. Salrio fixo
Entende-se por salrio fixo o valor acordado entre as partes a ser recebido
mensalmente pelo empregado em decorrncia do servio prestado.
3.3.2. Comisses e percentagens
Cumpre destacar, inicialmente, as diferenas existentes entre comisses e
percentagens.
J as percentagens so valores percentuais calculados sobre a produo, venda ou

prestao do servio. Logo, o percentual fixo, mas o resultado varivel. Ex.: Um
vendedor de roupas que ganha 5% sobre suas vendas, caso venda R$1.000,00 em um
ms, receber R$50,00 referente percentagem.
No permitido que a remunerao seja composta somente por gorjetas, mas
possvel que seja composta s por comisses e percentagens, haja vista que, de acordo
com o art. 457, 1, da CLT, essas parcelas integram o salrio, sendo devidas de forma
direta pelo empregador ao empregado.
As comisses constituem um valor fixo sobre a produo. Ex.: Um vendedor de carros

ganha R$ 100,00 a mais na venda de carro de luxo e R$ 50,00 a mais na venda de carro
popular.
80

CLT
Art. 457
Como a Constituio Federal garante, em seu art. 7, inciso VII, que o empregado que
recebe remunerao varivel no pode ter seu salrio inferior ao mnimo, se o
vendedor no atingir, atravs de suas comisses, o salrio mnimo, ainda assim este
lhe ser devido.
No pode o empregador, ainda, sob a justificativa de que o empregado no atingiu o
mnimo no ms anterior, descontar no ms subseqente o que pagou a mais, acaso o
empregado ultrapassasse o mnimo pelas comisses a que fizer jus (art. 7, pargrafo
nico, da CF/1988).
CF/1988
Art. 7
VII garantia de salrio, nunca inferior ao mnimo, para os que
percebem remunerao varivel;
Pargrafo nico. Quando o salriominimo mensal do empregado a
comisso ou que tenha direito a percentagem for integrado por parte
fixa e parte varivel, ser-lhe- sempre garantido o salriominimo,
vedado qualquer desconto em ms subsequente a ttulo de
compensao.
3.3.4. Gratificaes ajustadas habituais
3.3.5. Dirias para viagens

Dirias para viagem so importncias dadas pelo empregador ao empregado para
prestao de servio, as quais o legislador incluiu equivocadamente no 1 do art. 457,
da CLT, pois s sero consideradas salrio caso ultrapassarem 50% do valor do salrio
fixo do empregado.
CLT
A gratificao ajustada uma espcie de recompensa concedida ao empregado caso

este alcance determinado resultado ou cumpra com determinado comportamento. Se
habituais, as gratificaes ajustadas integram o salrio.
81

Art. 457
Assim, se a prova citar apenas dirias para viagem, no as considere como salrio.
Porm, se a prova mencion-las juntamente s demais parcelas do 1 do art. 457, da
CLT, considere-as como salrio.
Observe, ento, que as dirias para viagem s integraro o salrio do empregado na
hiptese prevista no 2 do art. 457, da CLT.
CLT
Art. 457
2 No se incluem nos salrios as ajudas de custo, assim como as
dirias para viagem que no excedam de cinqenta por cento do
salrio percebido pelo empregado.
Ex1.: O empregado possui um salrio fixo de R$1.000,00 e recebe, em um determinado
ms, referente a dirias para viagem, o valor de R$500,00. Como o valor das dirias
no ultrapassou 50% do seu salrio fixo, no integra o seu salrio, que continua sendo
de R$1.000,00.
Ex2.: O empregado possui um salrio fixo de R$1.000,00 e recebe, em um determinado
ms, referente a dirias para viagem, o valor de R$800,00. Como o valor das dirias
ultrapassou 50% do seu salrio fixo, integra o seu salrio, que passa a ser de
R$1.800,00.
TST
SUM-101 DIRIAS DE VIAGEM. SALRIO (incorporada a Orientao
Jurisprudencial n 292 da SBDI-1) - Res. 129/2005, DJ 20, 22 e
25.04.2005 Integram o salrio, pelo seu valor total e para efeitos
indenizatrios, as dirias de viagem que excedam a 50% (cinqenta
por cento) do salrio do empregado, enquanto perdurarem as
viagens. (primeira parte - ex-Smula n 101 - RA 65/1980, DJ
18.06.1980; segunda parte - ex-OJ n 292 da SBDI-1 - inserida em
11.08.2003)
ATENO! Integra o salrio o valor total das dirias para viagem e no somente o
valor que exceder aos 50% do salrio fixo, conforme esclarece a Smula 101 do TST:
82

ATENO! De acordo com o entendimento dominante do TST, no tero natureza

salarial as dirias para viagem que excedam a 50% do salrio do empregado quando
houver uma efetiva prestao de contas entre empregado e empregador quanto s
despesas da viagem.
Note, por fim, que h diferena entre dirias para viagem e ajuda de custo, apesar de
ambas, em regra, no integrarem o salrio. Diz-se em regra por conta do art. 457, 2,
da CLT, que integra ao salrio as dirias para viagens que excederem a 50% do salrio
fixo do empregado, o que no ocorre com a ajuda de custo que, mesmo excedendo
50% do salrio fixo do obreiro, no integra o seu salrio.
As dirias para viagem so dadas para custear a prestao do servio em viagens,
enquanto as ajudas de custo so concedidas para custear as despesas com a prestao
do servio no prprio local da prestao.
3.3.6. Abonos
Abonos so gratificaes diversas que o empregado pode conceder ao empregado e
que, mesmo no previstas no contrato de trabalho, integram o salrio do obreiro.
3.4. SALRIO POR FORA DA JURISPRUDNCIA
Existem parcelas que, normalmente, teriam natureza indenizatria, mas, por fora da
jurisprudncia, possuem natureza salarial, integrando o salrio.
Essas parcelas, chamadas de salrio-condio ou adicionais, como o prprio nome
demonstra, so aquelas concedidas sob uma determinada condio. Caso a condio
deixe de existir, essas parcelas deixam de ser devidas. So elas:
OJ 97 SDI-1 do TST
Horas noturnas = Smula 60, inciso I, e Smula 265 do TST
OJ 259 SDI-1 do TST
Periculosidade = Smula 132 do TST e art. 194 da CLT
Insalubridade = Smula 139 e Smulas 80, 248 e 289, do TST
Adicional de transferncia = art. 469, 3, da CLT
Horas extras = Smula 376, inciso II e Smula 291 do TST
83

Gratificao de funo = art. 62, pargrafo nico, e art. 468, pargrafo nico, da CLT e
Smula 372 do TST
Antes de estudar cada uma delas, necessrio entender alguns conceitos importantes:
- Habitualidade: O TST entende como habitual a prestao de um servio ou a
percepo de um direito por perodo superior a um ano ou durante todo o contrato de
trabalho. Assim, tendo havido prestao ou percepo habitual durante todo o
contrato de trabalho, mesmo que este tenha durado menos de um ano, caracterizada
est a habitualidade.
Sendo o adicional habitual, integra ele o salrio, havendo reflexo nas demais verbas
trabalhistas rescisrias e indenizatrias.
ATENO! Sempre que a questo trouxer os adicionais de insalubridade,

periculosidade, horas extras e horas noturnas, e no deixar claro que eram prestados
eventualmente, presume-se que era habituais.
- Integrao: a transformao da parcela em salrio.
Ex.: Se o salrio do empregado R$1.000,00, todos os seus direitos so calculados
sobre R$1.000,00. Caso ele comece a prestar horas extras habitualmente, recebendo
mais R$200,00 mensais, seu salrio passa a ser R$1.200,00.
- Reflexo: a incluso desses adicionais na base de clculo das verbas trabalhistas.
ATENO! Sempre que a questo prtico-profissional for Reclamao Trabalhista

ou Recurso Ordinrio e trouxer esses adicionais, tem-se, obrigatoriamente, que se
pedir seu PAGAMENTO, sua INTEGRAO e seus REFLEXOS nas demais verbas
trabalhistas.
Vejamos, ento, as parcelas que integram o salrio por fora jurisprudencial:
Ex.: Se, como no exemplo acima, o salrio do empregado passa a ser R$1.200,00 em
decorrncia da prestao de horas extras habituais, todas as outras verbas passam
calculadas sobre esse valor, como por exemplo, os depsitos de FGTS, que sero de 8%
sobre R$1.200,00. Isso porque os R$200,00 pagos a ttulo de horas extras refletem na
base de clculo das verbas trabalhistas.
84

3.4.1 Horas extras

As horas extras s integram o salrio se prestadas com habitualidade, por fora da
Smula 376, inciso II, do TST:
TST
SUM-376 HORAS EXTRAS. LIMITAO. ART. 59 DA CLT. REFLEXOS
(converso das Orientaes Jurisprudenciais ns 89 e 117 da SBDI1) - Res. 129/2005, DJ 20, 22 e 25.04.2005
I - A limitao legal da jornada suplementar a duas horas dirias no
exime o empregador de pagar todas as horas trabalhadas. (ex-OJ n
117 da SBDI-1 - inserida em 20.11.1997)
II - O valor das horas extras habitualmente prestadas integra o
clculo dos haveres trabalhistas, independentemente da limitao
prevista no "caput" do art. 59 da CLT. (ex-OJ n 89 da SBDI-1 inserida em 28.04.1997)
TST
SUM-291 HORAS EXTRAS. HABITUALIDADE. SUPRESSO.
INDENIZAO (nova redao em decorrncia do julgamento do
processo TST-IUJERR 10700-45.2007.5.22.0101) - Res. 174/2011,
DEJT divulgado em 27, 30 e 31.05.2011
A supresso total ou parcial, pelo empregador, de servio
suplementar prestado com habitualidade, durante pelo menos 1
(um) ano, assegura ao empregado o direito indenizao
correspondente ao valor de 1 (um) ms das horas suprimidas, total
ou parcialmente, para cada ano ou frao igual ou superior a seis
meses de prestao de servio acima da jornada normal. O clculo
observar a mdia das horas suplementares nos ltimos 12 (doze)
meses anteriores mudana, multiplicada pelo valor da hora extra
do dia da supresso.
O valor da hora extra para o clculo da indenizao ser o valor da hora extra na data
da supresso, devendo ser observada, para o clculo do valor mensal, a mdia das
horas extras prestadas nos ltimos doze meses.
Ex.1: Empregado que, h cinco anos, presta horas extras correspondentes ao valor
A supresso, total ou parcial, das horas extras prestadas com habitualidade, por mais
de um ano, confere ao empregado indenizao compensatria de um ms de horas
suprimidas para cada ano ou frao superior a seis meses de prestao dessas horas
extras, conforme previsto na Smula 291 do TST:
85

mensal de R$200,00 e as tem suprimidas, far jus indenizao de:
1 ms de horas extras
R$200,00
Quantidade de anos em que foram prestadas
R$1.000,00
Ex.2: Empregado que, h cinco anos e 7 meses, presta horas extras correspondentes
ao valor mensal de R$200,00 e as tem suprimidas, far jus indenizao de:
1 ms de horas extras
R$200,00
Quantidade de anos em que foram prestadas
R$1.200,00
O pagamento dessa indenizao compensatria dever ser realizado at o quinto dia

til do ms subsequente ao vencido, conforme dispe o art. 459, 1, da CLT.
CLT
Art. 459 - O pagamento do salrio, qualquer que seja a modalidade
do trabalho, no deve ser estipulado por perodo superior a 1 (um)
ms, salvo no que concerne a comisses, percentagens e
gratificaes.
1 Quando o pagamento houver sido estipulado por ms, dever
ser efetuado, o mais tardar, at o quinto dia til do ms subsequente
ao vencido.
ATENO! O entendimento do TST de que a Smula 291, do TST, no se aplica

ao adicional noturno, adicional de insalubridade e adicional de periculosidade.
Observe, ento, que no h que se falar em incorporao das horas extras ao salrio,
pois, mesmo quando h habitualidade na prestao, possvel a supresso. Isso
porque se trata de salrio condio, ou seja, s devido o pagamento da hora extra se
esta for efetivamente prestada.
Se o empregado que prestava horas extras com habitualidade despedido, no h se
falar em indenizao, tendo em vista que esta devida apenas no caso de supresso.
ATENO! S ser devida a indenizao compensatria prevista na Smula 291,

do TST, se as horas extras forem suprimidas e o contrato de trabalho perdurar, no
sendo devida no caso de resciso contratual.
86

ATENO! No caso de prestao de HORAS EXTRAS no horrio NOTURNO, h

possibilidade de cumulao dos adicionais, inclusive com incidncia de um sobre o
outro, conforme prev a OJ 97 da SDI-1.
SDI-1
OJ-97 HORAS EXTRAS. ADICIONAL NOTURNO. BASE DE CLCULO
(inserida em 30.05.1997) O adicional noturno integra a base de
clculo das horas extras prestadas no perodo noturno.
Ex.:
Hora normal = R$ 10,00
Hora extra = R$ 10,00 (valor da hora normal) + R$ 5,00 (50%) = R$ 15,00
Hora noturna = R$ 10,00 (valor da hora normal) + R$ 2,00 (20%) = R$ 12,00
Hora extra noturna = R$ 12,00 (valor da hora noturna) + R$ 6,00 (50%) = R$ 18,00
3.4.2 Horas Noturnas
CLT
Art. 73. Salvo nos casos de revezamento semanal ou quinzenal, o
trabalho noturno ter remunerao superior a do diurno e, para esse
efeito, sua remunerao ter um acrscimo de 20 % (vinte por cento),
pelo menos, sobre a hora diurna.
1 A hora do trabalho noturno ser computada como de 52 minutos
e 30 segundos.
2 Considera-se noturno, para os efeitos deste artigo, o trabalho
executado entre as 22 horas de um dia e as 5 horas do dia seguinte.
Quando prestadas com habitualidade, as horas noturnas tambm integram o salrio
(Smula 60, inciso I, do TST) e, caso seguidas de horas diurnas, o valor das horas extras
dever incidir sobre o valor da hora noturna (OJ 97 da SDI-1), em consonncia
Smula 60, inciso II, do TST:
A hora noturna compe o trabalhado realizado entre as 22 horas de um dia s 5 horas

do dia seguinte, sendo computada com de 52 minutos e 30 segundos, conforme o art.
73, 1 e 2, da CLT.
87

TST
SUM-60 ADICIONAL NOTURNO. INTEGRAO NO SALRIO E
PRORROGAO EM HORRIO DIURNO (incorporada a Orientao
25.04.2005
I - O adicional noturno, pago com habitualidade, integra o salrio do
empregado para todos os efeitos. (ex-Smula n 60 - RA 105/1974,
DJ 24.10.1974)
II - Cumprida integralmente a jornada no perodo noturno e
prorrogada esta, devido tambm o adicional quanto s horas
prorrogadas. Exegese do art. 73, 5, da CLT. (ex-OJ n 6 da SBDI-1 inserida em 25.11.1996)
Ex.:
Hora noturna
Hora noturna
adicional de 20% adicional de 20%
art. 73, caput, da Smula 60, inciso
CLT
II, do TST
22h
5h
7h
Hora extra
adicional de 50%
OJ 97 SDI-1 do
TST
SUM-265 ADICIONAL NOTURNO. ALTERAO DE TURNO DE

TRABALHO. POSSIBILIDADE DE SUPRESSO (mantida) - Res.
121/2003, DJ 19, 20 e 21.11.2003
A transferncia para o perodo diurno de trabalho implica a perda do
direito ao adicional noturno.
3.4.3 Insalubridade
O adicional de insalubridade encontra-se previsto no art. 7, XXIII, da CF/88, e definido
no art. 189, da CLT, sendo a atividade insalubre aquela que expe o empregado a
No caso, porm, de alterao no turno de trabalho do empregado, de noturno para

diurno, perder ele o direito respectivo adicional, em razo do disposto na Smula 265
do TST:
88

substncias capazes de gerar prejuzos a sua sade, em grau superior ao permitido.

CF/1988
XXIII - adicional de remunerao para as atividades penosas,
insalubres ou perigosas, na forma da lei;
CLT
Art. 189. Sero consideradas atividades ou operaes insalubres
aquelas que, por sua natureza, condies ou mtodos de trabalho,
exponham os empregados a agentes nocivos sade, acima dos
limites de tolerncia fixados em razo da natureza e da intensidade
do agente e do tempo de exposio aos seus efeitos.
Observe que o art. 7, inciso XXIII, da CF/88 constitui norma de eficcia limitada, posto
que condicionada existncia de uma lei que conceda definio para insalubridade,
periculosidade e penosidade, no havendo, ainda, definio em relao a esta.
CLT
Art . 190 - O Ministrio do Trabalho aprovar o quadro das atividades
e operaes insalubres e adotar normas sobre os critrios de
caracterizao da insalubridade, os limites de tolerncia aos agentes
agressivos, meios de proteo e o tempo mximo de exposio do
empregado a esses agentes.
Pargrafo nico - As normas referidas neste artigo incluiro medidas
de proteo do organismo do trabalhador nas operaes que
produzem aerodispersides txicos, irritantes, alrgicos ou incmodos.
Esse posicionamento confirmado pela OJ-4 da SDI-1:
SDI-1
OJ-4 ADICIONAL DE INSALUBRIDADE. LIXO URBANO (nova redao
em decorrncia da incorporao da Orientao Jurisprudencial n
170 da SBDI-1) - DJ 20.04.2005
I - No basta a constatao da insalubridade por meio de laudo
O art. 7, inciso XXXIII, da CF/88, delegou, ento, lei, a tarefa de classificar os agentes
insalubres, perigosos e penosos, seu percentual e sua base de clculo. Porm, a lei, no
caso, a CLT, em seu art. 190, delegou essa tarefa de classificao e determinao de
percentual ao Poder Pblico, de forma que s geram direito ao adicional as atividades
classificadas pelo Ministrio do Trabalho e Empregado como insalubres.
89

pericial para que o empregado tenha direito ao respectivo adicional,

sendo necessria a classificao da atividade insalubre na relao
oficial elaborada pelo Ministrio do Trabalho.
II - A limpeza em residncias e escritrios e a respectiva coleta de lixo
no podem ser consideradas atividades insalubres, ainda que
constatadas por laudo pericial, porque no se encontram dentre as
classificadas como lixo urbano na Portaria do Ministrio do Trabalho.
(ex-OJ n 170 da SBDI-1 - inserida em 08.11.2000)
Sendo assim, percebe-se que possvel que o empregado trabalhe em ambiente
insalubre sem ter direito percepo do adicional, se este no constar na relao
oficial do Ministrio do Trabalho, a exemplo do inciso II, da Orientao Jurisprudencial
acima transcrita.
De acordo com o entendimento da Smula 139 do TST, o adicional de insalubridade
habitual integra o salrio do empregado e, consequentemente, reflete nas verbas
trabalhistas.
TST
SUM-139 ADICIONAL DE INSALUBRIDADE (incorporada a Orientao
25.04.2005 Enquanto percebido, o adicional de insalubridade integra
a remunerao para todos os efeitos legais. (ex-OJ n 102 da SBDI-1 inserida em 01.10.1997)
SUM-248 ADICIONAL DE INSALUBRIDADE. DIREITO ADQUIRIDO

(mantida) - Res. 121/2003, DJ 19, 20 e 21.11.2003 A reclassificao
ou a descaracterizao da insalubridade, por ato da autoridade
competente, repercute na satisfao do respectivo adicional, sem
ofensa a direito adquirido ou ao princpio da irredutibilidade salarial.
CF/1988
Art. 5
XXXVI - a lei no prejudicar o direito adquirido, o ato jurdico
perfeito e a coisa julgada;
Por ser salrio-condio, o desaparecimento ou a anulao da insalubridade no

ambiente de trabalho retira do empregado o direito ao recebimento do adicional,
conforme o disposto na Smula 248 do TST, no ofendendo o direito adquirido (art. 5,
inciso XXXVI, da CF/88) e o princpio da irredutibilidade salarial (art. 7, inciso VI, da
CF/88).
90


VI - irredutibilidade do salrio, salvo o disposto em conveno ou
acordo coletivo;
Ex.: Um odontlogo, empregado, trabalha com mercrio e tem direito ao adicional de
insalubridade de 20% (grau mdio). Um estudo realizado em Oxford detectou que
insalubridade do mercrio, na verdade, de grau mnimo. Ao tomar conhecimento
desse estudo, o Ministrio do Trabalho alterou o grau da insalubridade do mercrio
para grau mnimo, passando o odontlogo a auferir o adicional de 10% (grau mnimo).
No ano seguinte, outro estudo descobriu que o mercrio no faz algum sade, de
modo que o Ministrio do Trabalho retirou o mercrio da lista oficial de agentes
nocivos, deixando ele de gerar direito ao adicional de insalubridade.
A insalubridade eliminada quando o agente nocivo deixa de existir no ambiente de
trabalho, e neutralizada quando, apesar de o agente nocivo ainda existir, seus efeitos
so anulados atravs do uso de Equipamentos de Proteo Individual. Percebe-se,
ento, uma atecnia na Smula 80, do TST, haja vista que o uso de EPI apenas neutraliza
a insalubridade, no a eliminando.
TST
SUM-80 INSALUBRIDADE (mantida) - Res. 121/2003, DJ 19, 20 e
21.11.2003 A eliminao da insalubridade mediante fornecimento de
aparelhos protetores aprovados pelo rgo competente do Poder
Executivo exclui a percepo do respectivo adicional.
CLT
Art. 191. A eliminao ou a neutralizao da insalubridade ocorrer:
I com a adoo de medidas que conservem o ambiente de trabalho
dentro dos limites de tolerncia;
II com a utilizao de equipamentos de proteo individual ao
trabalhador, que diminuam a intensidade do agente agressivo a
limites de tolerncia.
Pargrafo nico. Caber s Delegacias Regionais do Trabalho,
comprovada a insalubridade, notificar as empresas, estipulando
prazos para sua eliminao ou neutralizao, na forma deste artigo.
O art. 191, da CLT, prev as medidas de eliminao neutralizao da insalubridade,

entendendo-se que seu inciso I trata de eliminao e seu inciso II de neutralizao.
91

Ex.: A utilizao de protetor auricular pelo empregado que trabalha em ambiente

ruidoso no elimina o rudo, porm, neutraliza-o.
possvel, ainda, que a utilizao de EPI no seja suficiente para neutralizar a

insalubridade (Smula 289, do TST), mas to-somente diminu-la, sendo, nesse caso,
devido o respectivo adicional, podendo haver diminuio em seu grau pelo Ministrio
do Trabalho.
SUM-289 INSALUBRIDADE. ADICIONAL. FORNECIMENTO DO APARELHO DE PROTEO. EFEITO (mantida) - Res. 121/2003, DJ 19, 20 e
21.11.2003 O simples fornecimento do aparelho de proteo pelo
empregador no o exime do pagamento do adicional de
insalubridade. Cabe-lhe tomar as medidas que conduzam
diminuio ou eliminao da nocividade, entre as quais as relativas
ao uso efetivo do equipamento pelo empregado.
TST
SUM-47 INSALUBRIDADE (mantida) - Res. 121/2003, DJ 19, 20 e
21.11.2003
O trabalho executado em condies insalubres, em carter
intermitente, no afasta, s por essa circunstncia, o direito
percepo do respectivo adicional.
No ambiente insalubre, quanto maior a exposio do empregado, maior o prejuzo a
sua sade e maior a percentagem do adicional devido, existindo, por isso, trs graus de
risco, conforme dispe o art. 192, da CLT.
CLT
Art. 192 - O exerccio de trabalho em condies insalubres, acima dos
A exposio INTERMITENTE tambm gera direito ao adicional (e no apenas a

permanente).
92

limites de tolerncia estabelecidos pelo Ministrio do Trabalho,

assegura a percepo de adicional respectivamente de 40% (quarenta
por cento), 20% (vinte por cento) e 10% (dez por cento) do salriomnimo da regio, segundo se classifiquem nos graus mximo, mdio
e mnimo.
A despeito do art. 7, inciso IV, da CF/88, e da Smula Vinculante n4, o STF entende
que, enquanto no houver nova lei regulamentando a matria, a base de clculo do
adicional de insalubridade continuar a ser o salrio-mnimo, que no mais regional,
como menciona o artigo supra transcrito, mas nacional, conforme determinado na
Constituio Federal.
CF
IV salriomnimo, fixado em lei, nacionalmente unificado, capaz de
atender a suas necessidades vitais bsicas e s de sua famlia com
moradia, alimentao, educao, sade, lazer, vesturio, higiene,
transporte e previdncia social, com reajustes peridicos que lhe
preservem o poder aquisitivo, sendo vedada sua vinculao para
qualquer fim; (grifo nosso)
STF
Smula Vinculante 4 Salvo nos casos previstos na Constituio, o
salrio mnimo no pode ser usado como indexador de base de clculo
de vantagem de servidor pblico ou de empregado, nem ser
substitudo por deciso judicial.
TST
SUM-228 ADICIONAL DE INSALUBRIDADE. BASE DE CLCULO (nova
redao) - Res. 148/2008, DJ 04 e 07.07.2008 - Republicada DJ 08,
09 e 10.07.2008 A partir de 9 de maio de 2008, data da publicao da
Smula Vinculante n 4 do Supremo Tribunal Federal, o adicional de
insalubridade ser calculado sobre o salrio bsico, salvo critrio mais
vantajoso fixado em instrumento coletivo.
Assim, a Smula 228, do TST, encontra-se suspensa.
93

3.4.4. Periculosidade
Assim como o adicional de insalubridade, o adicional de periculosidade tembm se
encontra previsto no inciso XXIII do art. 7, da CF/88.
XXIII - adicional de remunerao para as atividades penosas,
insalubres ou perigosas, na forma da lei;
Sua definio, por sua vez, est prevista no art. 193 da CLT, sendo perigosa a atividade
que oferece risco instantneo e permanente ao trabalhador.
CLT
Art. 193. So consideradas atividades ou operaes perigosas, na
forma da regulamentao aprovada pelo Ministrio do Trabalho,
aquelas que, por sua natureza ou mtodos de trabalho, impliquem o
contato permanente com inflamveis ou explosivos em condies de
risco acentuado.
CLT
Art. 194. O direito do empregado ao adicional de insalubridade ou de
periculosidade cessar com a eliminao do risco sua sade ou
integridade fsica, nos termos desta Seo e das normas expedidas
pelo Ministrio do Trabalho.
Atividades perigosas: atividades com explosivos, inflamveis, radiao ionizante e/ou
TST
SUM-132 ADICIONAL DE PERICULOSIDADE. INTEGRAO
(incorporadas as Orientaes Jurisprudenciais ns 174 e 267 da
SBDI-1) - Res. 129/2005, DJ 20, 22 e 25.04.2005
I - O adicional de periculosidade, pago em carter permanente,
integra o clculo de indenizao e de horas extras (ex-Prejulgado n
3). (ex-Smula n 132 - RA 102/1982, DJ 11.10.1982/ DJ 15.10.1982 e ex-OJ n 267 da SBDI-1 - inserida em 27.09.2002)
II - Durante as horas de sobreaviso, o empregado no se encontra em
condies de risco, razo pela qual incabvel a integrao do
adicional de periculosidade sobre as mencionadas horas. (ex-OJ n
94

eletricidade. Somente essas quatro atividades ensejam adicional de periculosidade.

Atividades em porto: adicional de risco de vida.
Vejamos:
RADIAO
ELETRICIDADE
Lei 7.369/85
SISTEMA ELTRICO DE POTNCIA
TST
Regra geral
30% sobre o
salrio base
Regra geral
30% sobre o
salrio base
Exceo
30% sobre o
salrio
base
acrescido dos
demais
adicionais, ou
seja, sobre a
remunerao
total
SUM-191 ADICIONAL.
PERICULOSIDADE.
INCIDNCIA
(nova
redao)
Res.
121/2003, DJ 19, 20 e
21.11.2003
O
adicional
de
periculosidade
incide
apenas sobre o salrio
bsico e no sobre este
acrescido de outros
adicionais. Em relao
aos eletricitrios, o
clculo do adicional de
periculosidade
dever
ser efetuado sobre a
totalidade das parcelas
de natureza salarial.
EXPLOSIVO
INFLAMVEIS
Art. 193. So consideradas atividades ou

operaes perigosas, na forma da
regulamentao aprovada pelo Ministrio do
Trabalho, aquelas que, por sua natureza ou
mtodos de trabalho, impliquem o contato
permanente com inflamveis ou explosivos
em condies de risco acentuado.
OJ-SDI1-345
ADICIONAL
DE
PERICULOSIDADE. RADIAO IONIZANTE
OU SUBSTNCIA RADIOATIVA. DEVIDO (DJ
22.06.2005)
A exposio do empregado radiao
ionizante ou substncia radioativa enseja a
percepo do adicional de periculosidade,
pois a regulamentao ministerial (Portarias
do Ministrio do Trabalho ns 3.393, de
17.12.1987, e 518, de 07.04.2003), ao
reputar perigosa a atividade, reveste-se de
plena eficcia, porquanto expedida por fora
de delegao legislativa contida no art. 200,
caput, e inciso VI, da CLT. No perodo de
12.12.2002 a 06.04.2003, enquanto vigeu a
Portaria n 496 do Ministrio do Trabalho, o
empregado faz jus ao adicional de
insalubridade.
95

SUM-364 ADICIONAL DE PERICULOSIDADE. EXPOSIO EVENTUAL,

PERMANENTE E INTERMITENTE (cancelado o item II e dada nova redao ao item I) - Res. 174/2011, DEJT divulgado em 27, 30 e
31.05.2011
Tem direito ao adicional de periculosidade o empregado exposto
permanente-mente ou que, de forma intermitente, sujeita-se a
condies de risco. Indevido, apenas, quando o contato d-se de forma
eventual, assim considerado o fortuito, ou o que, sendo habitual, d-se
por tempo extremamente reduzido. (ex-Ojs da SBDI-1 ns 05 - inserida
em 14.03.1994 - e 280 - DJ 11.08.2003)
SUM-39 PERICULOSIDADE (mantida) - Res. 121/2003, DJ 19, 20 e

21.11.2003 Os empregados que operam em bomba de gasolina tm
direito ao adicional de periculosidade (Lei n 2.573, de 15.08.1955).
ATENO! Havendo pedido de insalubridade e/ou periculosidade, o juiz, por

determinao legal, designar PERCIA PARA VERIFICAO DE INSALUBRIDADE E/OU
PERICULOSIDADE.
Se, por qualquer motivo, o empregado obtiver a informao de que a realizao da
pericia se dar por prejudicada, caso no realizada imediatamente, poder ajuizar ao
cautelar, a fim de resguardar seu direito.
Se o juiz determinar a produo antecipada da percia, essa percia no prejudicar

ningum. No entanto, concedendo uma antecipao de tutela, a responsabilidade do
juiz muito grande, visto que se ao final do processo no for comprovado o direito do
autor, poder ter sido causado algum prejuzo ao ru.
A CLT no fala em antecipao de tutela, devendo ser aplicado, de forma subsidiria, o
disposto no art. 273 do CPC, em conformidade do art. 769 da CLT.
CLT
Art. 769. Nos casos omissos, o direito processual comum ser fonte
subsidiria do direito processual do trabalho, exceto naquilo em que
SDI-1
OJ-278 ADICIONAL DE INSALUBRIDADE. PERCIA. LOCAL DE
TRABALHO DESATIVADO (DJ 11.08.2003) A realizao de percia
obrigatria para a verificao de insalubridade. Quando no for
possvel sua realizao, como em caso de fechamento da empresa,
poder o julgador utilizar-se de outros meios de prova.
96

for incompatvel com as normas deste Ttulo.

CPC
Art. 273. O juiz poder, a requerimento da parte, antecipar, total ou
parcialmente, os efeitos da tutela pretendida no pedido inicial, desde
que, existindo prova inequvoca, se convena da verossimilhana da
alegao e:
I haja fundado receio de dano irreparvel ou de difcil reparao; ou
II fique caracterizado o abuso de direito de defesa ou o manifesto
propsito protelatrio do ru.
1 Na deciso que antecipar a tutela, o juiz indicar, de modo claro
e preciso, as razes do seu convencimento.
2 No se conceder a antecipao da tutela quando houver perigo
de irreversibilidade do provimento antecipado.
3 A efetivao da tutela antecipada observar, no que couber e
conforme sua natureza, as normas previstas nos arts. 588, 461, 4
e 5, e 461-A.
4 A tutela antecipada poder ser revogada ou modificada a
qualquer tempo, em deciso fundamentada.
5 Concedida ou no a antecipao da tutela, prosseguir o
processo at final julgamento.
6 A tutela antecipada tambm poder ser concedida quando um
ou mais dos pedidos cumulados, ou parcela deles, mostrar-se incon
troverso.
7 Se o autor, a ttulo de antecipao de tutela, requerer
providncia de natureza cautelar, poder o juiz, quando presentes os
respectivos pressupostos, deferir a medida cautelar em carter
incidental do processo ajuizado.
CLT
Art. 659. Competem privativamente aos Presidentes das Juntas, alm
das que lhes forem conferidas neste Ttulo e das decorrentes de seu
cargo, as seguintes atribuies:
IX conceder medida liminar, at deciso final do processo, em
reclamaes trabalhistas que visem a tornar sem efeito transferncia
disciplinada pelos pargrafos do artigo 469 desta Consolidao;
X conceder medida liminar, at deciso final do processo, em
reclamaes trabalhistas que visem reintegrar no emprego dirigente
sindical afastado, suspenso ou dispensado pelo empregador.
ATENO! Esses so os dois nicos casos previstos na CLT, mas em outros
perfeitamente possvel a concesso de medida liminar no processo do trabalho.
A CLT, embora no fale de antecipao de tutela nem de ao cautelar, prev a

concesso de medida liminar, no art. 659, incisos IX e X:
97

Sempre que se pedir uma liminar, seja em ao cautelar, seja em antecipao de

tutela, elabore o pedido da seguinte maneira: no primeiro pargrafo pea a liminar e
no segundo pargrafo pea a confirmao da liminar na sentena.
3.4.5. Transferncia
CLT
Art. 469. Ao empregador vedado transferir o empregado, sem a sua
anuncia, para localidade diversa da que resultar do contrato, no se
considerando transferncia a que no acarretar necessariamente a
mudana do seu domiclio.
1 No esto compreendidos na proibio deste artigo os
empregados que exeram cargos de confiana e aqueles
cujos contratos tenham como condio, implcita ou explcita, a
transferncia, quando esta decorra de real necessidade de servio.
2 lcita a transferncia quando ocorrer extino do
estabelecimento em que trabalhar o empregado.
3 Em caso de necessidade de servio o empregador poder
transferir o empregado para localidade diversa da que resultar do
contrato, no obstante as restries do artigo anterior, mas, nesse
caso, ficar obrigado a um pagamento suplementar, nunca inferior a
vinte e cinco por cento dos salrios que o empregado percebia
naquela localidade, enquanto durar essa situao.
25% do salrio percebido na primeira localidade.
CLT
Art. 62
Pargrafo nico. O regime previsto neste Captulo ser aplicvel aos
empregados mencionados no inciso II deste artigo, quando o salrio
do cargo de confiana, compreendendo a gratificao de funo, se
houver, for inferior ao valor do respectivo salrio efetivo acrescido de
quarenta por cento.
Art. 468
Pargrafo nico. No se considera alterao unilateral a determinao
do empregador para que o respectivo empregado reverta ao cargo
3.4.6. Gratificao de funo
98

efetivo, anteriormente ocupado, deixando o exerccio de funo de

confiana.
TST
SUM-372 GRATIFICAO DE FUNO. SUPRESSO OU REDUO.
LIMITES (converso das Orientaes Jurisprudenciais nos 45 e 303 da
SBDI-1) - Res. 129/2005, DJ 20, 22 e 25.04.2005
I - Percebida a gratificao de funo por dez ou mais anos pelo
empregado, se o empregador, sem justo motivo, revert-lo a seu cargo
efetivo, no poder retirar-lhe a gratificao tendo em vista o princpio
da estabilidade financeira. (ex-OJ n 45 da SBDI-1 - inserida em
25.11.1996)
II - Mantido o empregado no exerccio da funo comissionada, no
pode o empregador reduzir o valor da gratificao. (ex-OJ n 303 da
SBDI-1 - DJ 11.08.2003)
A Smula 372 do TST cria a chamada ESTABILIDADE FINANCEIRA. Assim, nesses caos, a
gratificao se incorpora definitivamente ao salrio.
*Salrio base
Comisses
Percentagens
Gratificaes
Dirias
Abonos
Art. 193, 2/CLT
Salrio mnimo
ADICIONAL DE
PERICULOSIDADE
Art. 193/CLT
Art. 457, 1
Sm. 191/TST
Lei 7.369/85
Sm. 132/TST
OU
ADICIONAL
INSALUBRIDADE
Art. 192/CLT
Sm. Vinculante 4/STF
Sm. 139/TST
ADICIONAL
ADICIONAL NOTURNO
HORAS
Art. 73/CLT
EXTRAS
Sm. 264/TST
Art. 59/CLT
OJ 259/SDI-1
Sm. 264, TST
Art. 7, inc. IX/CF
OJ 97, SDI-1
Art. 7, XVI/CF
Justo Motivo = diferente de falta grave, que enseja a justa causa. O motivo justo do
empregador.
Integrar salrio = temporrio
Incorporar salrio = permanente
99

3.5. CARACTERSITICAS DA REMUNERAO E DO SALRIO

3.5.1. Essencialidade: remunerao encontra-se tanto no conceito de empregado
como no de empregador. essencial manuteno e sobrevivncia do trabalhador.
3.5.2. Forfetividade: os salrios so pagos a forfer, (natureza forfetria) ou seja,
independente de lucro ou prejuzo do empregador. O art. 7 da CF garante o salrio
mnimo ao trabalhor que peceba remunerao varivel, sendo vedado o desconto,
conforme pargrafo nico do Art. 78 da CLT:
CLT
Art. 78
Pargrafo nico. Quando o salrio minimo mensal do empregado a
comisso ou que tenha direito a percentagem for integrado por parte
fixa e parte varivel, ser-lhe- sempre garantido o salrio minimo,
vedado qualquer desconto em ms subsequente a ttulo de
compensao.
3.5.3. Periodicidade: a CLT garante a periodicidade mxima mensal.
CLT
Art. 459. O pagamento do salrio, qualquer que seja a modalidade do
trabalho, no deve ser estipulado por perodo superior a um ms,
salvo no que concerne a comisses, percentagens e gratificaes.
Quando a CLT fala em periodicidade mensal, deve ser fechado o ms, devendo
o salrio ser pago at o 5 dia til do ms subseqente ao vencido, em que foi
prestado o servio.
CLT
Art. 224. A durao normal do trabalho dos empregados em bancos,
casas bancrias e Caixa Econmica Federal ser de seis horas
contnuas nos dias teis, com exceo dos sbados, perfazendo um
total de trinta horas de trabalho por semana.
TST
SUM-113 BANCRIO. SBADO. DIA TIL (mantida) - Res. 121/2003,
DJ 19, 20 e 21.11.2003 O sbado do bancrio dia til no
trabalhado, no dia de repouso remunerado. No cabe a repercusso
Ateno: o sbado dia til para efeito de pagamento de salrios.
100

do pagamento de horas extras habituais em sua remunerao.

O pagamento do salrio fora do prazo legal acarreta juros e correo monetria.
Em se tratando das comisses, percentagens e gratificaes, podem ser pagar aps a
periodicidade mensal e ao 5 dia til do ms subseqente ao vencido.
CLT
Art. 466. O pagamento de comisses e percentagens s exigvel
depois de ultimada a transao a que se referem.
1 Nas transaes realizadas por prestaes sucessivas, exigvel o
pagamento das percentagens e comisses que lhes disserem respeito
proporcionalmente respectiva liquidao.
2 A cessao das relaes de trabalho no prejudica a percepo
das comisses e percentagens devidas na forma estabelecida por este
artigo.
No entanto, de acordo com o entendimento atual do TST (maio/2010), a ultimao da
transao a que se refere o Art. 466, caput da CLT, significa a simples concluso do
contrato ou fechamento do negcio, independentemente do pagamento do preo
pelo cliente.
Em relao ao 1, somente aps o vencimento pode ser cobrada a comisso,
independente do pagamento do preo. Mesmo que haja resciso antes do vencimento
das parcelas, devida a comisso.
3.5.4. Formalidade: o pagamento dos salrios deve ser feito dentro de uma forma
prevista em lei. O ato jurdico de pagamento dos salrios ato solene, devendo
obedecer a forma prescrita me lei.
De acordo com o entendimento dominante do TST juridicamente impossvel a
comprovao de pagamentos de salrios de empregado urbano ou rural mediante
prova exclusivamente testemunhal.
Em se tratando de emprego domstico, vlida a comprovao de pagamento se
salrios mediante prova exclusivamente testemunhal, uma vez que, por fora da alinha
CLT
Art. 766. Nos dissdios sobre estipulao de salrios, sero
estabelecidas condies que, assegurando justos salrios aos
trabalhadores, permitam tambm justa retribuio s empresas
interessadas.
101

a do artigo 7 da CLT, esta no aplicada aos domsticos, salvo quando a lei

expressamente assim o dizer e em cada caso.
perfeitamente possvel que o comprovante de depsito em conta bancria seja
recibo suficiente para comprovar o pagamento de salrios, desde que: a) o empregado
concorde, b) a conta seja aberta para esse fim, e c) a agncia seja prxima ao local de
trabalho.
CLT
Art. 464
Pargrafo nico. Ter fora de recibo o comprovante de depsito em
conta bancria, aberta para esse fim em nome de cada empregado,
com o consentimento deste, em estabelecimento de crdito prximo
ao local de trabalho.
Art. 465. O pagamento dos salrios ser efetuado em dia til e no
local do trabalho, dentro do horrio do servio ou imediatamente
aps o encerramento deste, salvo quando efetuado por depsito em
conta bancria, observado o disposto no artigo anterior.
O ato jurdico trabalhista de pagamento de salrio altamente formal, tendo dia, hora,
e forma prescrita em lei.
3.5.5. Complexidade: os salrios so complexos porque no so compostos de uma
parcela s.
Salrio complessivo ou recibo complessivo aquele que engloba vrios direitos

trabalhistas num s. No permitido.
TST
SUM-91 SALRIO COMPLESSIVO (mantida) - Res. 121/2003, DJ 19,
20 e 21.11.2003 Nula a clusula contratual que fixa determinada
importncia ou percentagem para atender englobadamente vrios
direitos legais ou contratuais do trabalhador.
CLT
Art. 457
102

3.5.6. Nacionalidade: o salrio deve ser pago em moeda nacional e corrente no pas.
CLT
Art. 463. A prestao, em espcie, do salrio ser paga em moeda
corrente do Pas.
Pargrafo nico. O pagamento do salrio realizado com
inobservncia deste artigo considera-se como no feito.
O tcnico estrangeiro, contratado no estrangeiro para prestar servio no Brasil, pode
receber em moeda estrangeira, no todo ou em parte, se assim optar, conforme Dec.
691/69 e Art. 7, XXX/CF. Esse o nico caso em que se permite o recebimento de
salrios em moeda estrangeira. Nesse caso, os direitos que ter garantido ser
exclusivamente os do contrato.
CF
Art. 7
XXX proibio de diferena de salrios, de exerccio de funes e de
critrio de admisso por motivo de sexo, idade, cor ou estado civil;
Por origem, pode haver diferenciao.
Sum. 201 TST e art. 3, II, da Lei 7.064/82 Empregado contratado no BR para prestar
servio no estrangeiro
TST
SUM-207 CONFLITOS DE LEIS TRABALHISTAS NO ESPAO. PRINCPIO
DA "LEX LOCI EXECUTIONIS" (mantida) - Res. 121/2003, DJ 19, 20 e
21.11.2003 A relao jurdica trabalhista regida pelas leis vigentes
no pas da prestao de servio e no por aquelas do local da
contratao.
CLT
Art. 503. lcita, em caso de fora maior ou prejuzos devidamente
comprovados, a reduo geral dos salrios dos empregados da
empresa, proporcionalmente aos salrios de cada um, no podendo,
entretanto, ser superior a vinte e cinco por cento, respeitado, em
qualquer caso, o salrio mnimo da regio.
Tal dispositivo no foi recepcionado pela CF, somente sendo possvel a reduo salarial
3.5.7. Irredutibilidade
103

conforme Art. 7, IV e VI, da CF, que unificou o salrio mnimo em todo o territrio
nacional e probe a reduo salarial, salvo o disposto em conveno ou acordo
coletivo, respectivamente.
De acordo com a Lei 4923/65, em seu art. 2, a reduo dos salrios s pode ocorrer
por, no mximo, por trs meses, prorrogveis. A lei exige, no entanto, a reduo d
ajornada (no exigvel pelo art. 503 da CLT).
Alguns autores entendem que a reduo pode ser, inclusive, para valor menos que a
hora do salrio mnimo.
3.5.8. Intangibilidade
CLT
Art. 462. Ao empregador vedado efetuar qualquer desconto nos
salrios do empregado, salvo quando este resultar de adiantamentos,
de dispositivos de lei ou de contrato coletivo.
Contrato coletivo = acordo ou conveno coletivo.
No h disposio legal tratando do adiantamento, mas pode ser feito desde que o
empregador concorde.
Disposio legal sobre descontos:
IRRF: Lei
INSS: Lei 8.212/91
Vale transporte: Lei 7.418/85
Vale alimentao: Lei 6.321/76
Contribuio sindical: Art. 578 da CLT
Emprstimo em consignao: Lei 10.820/03
SDI-1
OJ-251 DESCONTOS. FRENTISTA. CHEQUES SEM FUNDOS (inserida
em 13.03.2002) lcito o desconto salarial referente devoluo de
cheques sem fundos, quando o frentista no observar as
recomendaes previstas em instrumento coletivo.
CLT
Art. 462
1 Em caso de dano causado pelo empregado, o desconto ser
a)
b)
c)
d)
e)
f)
104

lcito, desde que esta possibilidade tenha sido acordada ou na

ocorrncia de dolo do empregado.
CULPA: se houver expressa previso contratual

DOLO: sempre
O Salrio tanto pode ser pago em espcie como em natura.
CLT
Art. 82. Quando o empregador fornecer, in natura, uma ou mais das
parcelas do salrio mnimo, o salrio em dinheiro ser determinado
pela frmula Sd = Sm P, em que Sd representa o salrio em dinheiro,
Sm o salrio mnimo e P a soma dos valores daquelas parcelas na
regio.
Pargrafo nico. O salrio mnimo pago em dinheiro no ser inferior
a trinta por cento do salrio mnimo fixado para a regio.
TST
SUM-258 SALRIO-UTILIDADE. PERCENTUAIS (nova redao) - Res.
121/2003, DJ 19, 20 e 21.11.2003
Os percentuais fixados em lei relativos ao salrio "in natura" apenas
se referem s hipteses em que o empregado percebe salrio mnimo,
apurando-se, nas demais, o real valor da utilidade.
Utilidades: so bens ou servios que o empregador, por fora de lei, contrato ou
costume, fornecer ao empregado de forma habitual, tais como alimentao, moradia,
lazer, higiene, vesturio, etc.
Exemplo:
R$ 540,00
R$ 100,00 Alimentao
R$ 60,00 Higiene
___________________
R$ 700,00
R$ 540,00
- R$ 20,00
- R$ 6,00 higiene
__________________
R$ 514,00
100,00 (-) 20,00

60,00 (-) 6,00
As utilidades fornecidas de forma habitual e gratuita integram o salrio (logo reflete

nas verbas). Assim, o ideal para o empregador descontar um valor (por menor que
seja) para que a utilidade no integre o salrio.
105

Caso o empregador seja integrante do PAT - programa de alimentao do trabalhador

(Lei 6321/76), mesmo que o empregador no efetue qualquer desconto salarial, a
concesso do vale refeio ou ticket alimentao no integrar o salrio do
empregado.
TST
SUM-241 SALRIO-UTILIDADE. ALIMENTAO (mantida) - Res.
121/2003, DJ 19, 20 e 21.11.2003 O vale para refeio, fornecido por
fora do contrato de trabalho, tem carter salarial, integrando a
remunerao do empregado, para todos os efeitos legais.
SDI-1
OJ-133 AJUDA ALIMENTAO. PAT. LEI N 6.321/76. NO INTEGRAO AO SALRIO (inserida em 27.11.1998) A ajuda alimentao
fornecida por empresa participante do programa de alimentao ao
trabalhador, institudo pela Lei n 6.321/76, no tem carter salarial.
Portanto, no integra o salrio para nenhum efeito legal.
URBANO
ALIMENTAO 20%
HABITAO
25%
RURAL
25%
20%
Lei 5889/73
Art. 9 Salvo as hipteses de autorizao legal ou deciso judiciria,
s podero ser descontadas do empregado rural as seguintes
parcelas, calculadas sobre o salrio mnimo:
a) at o limite de vinte por cento pela ocupao da morada;
b) at vinte e cinco por cento pelo fornecimento de alimentao sadia
e farta, atendidos os preos vigentes na regio;
c) adiantamentos em dinheiro.
TST
SUM-258 SALRIO-UTILIDADE. PERCENTUAIS (nova redao) - Res.
121/2003, DJ 19, 20 e 21.11.2003
Os percentuais fixados em lei relativos ao salrio "in natura" apenas
se referem s hipteses em que o empregado percebe salrio mnimo,
apurando-se, nas demais, o real valor da utilidade.
106

Existem utilidades que mesmo que o empregador as fornea de forma habitual e

gratuita, elas no integram o salrio.
CLT
Art. 458. Alm do pagamento em dinheiro, compreende-se no salrio,
para todos os efeitos legais, a alimentao, habitao, vesturio ou
outras prestaes in natura que a empresa, por fora do contrato ou
do costume, fornecer habitualmente ao empregado. Em caso algum
ser permitido o pagamento com bebidas alc alcolicas ou drogas
nocivas.
...
2 Para os efeitos previstos neste artigo, no sero consideradas
como salrio as seguintes utilidades concedidas pelo empregador:
I vesturios, equipamentos e outros acessrios fornecidos aos
empregados e utilizados no local de trabalho, para a prestao do
servio;
II educao, em estabelecimento de ensino prprio ou de terceiros,
compreendendo os valores relativos a matrcula,
mensalidade, anuidade, livros e material didtico;
III transporte destinado ao deslocamento para o trabalho e retorno,
em percurso servido ou no por transporte pblico;
IV assistncia mdica, hospitalar e odontolgica, prestada
diretamente ou mediante seguro-sade;
V seguros de vida e de acidentes pessoais;
VI previdncia privada;
Salvo se houver conveno e acordo coletivo, no permitido desconto do vesturio
Fornecer o transporte fornecer a conduo, o meio como o empregado se desloca ao

trabalho. diferente de fornecer o vale transporte. Este NO salrio, podendo ser
descontado at 6% do salrio do empregado para fornec-lo.
De acordo com o STF, caso o empregador fornea o dinheiro para o transporte ao
invs do vale, o valor no pode ser considerado salrio.
Em tese, no seria possvel descontos referente assistncia mdica. No entanto, de
acordo com a smula 342, possvel, visto que representa um benefcio ao
empregado.
utilizado como fardamento.

CUIDADO! O desconto ser permitido se houver
conveno ou acordo coletivo nesse sentido.
107

TST
SUM-342 DESCONTOS SALARIAIS. ART. 462 DA CLT (mantida) - Res.
121/2003, DJ 19, 20 e 21.11.2003
Descontos salariais efetuados pelo empregador, com a autorizao
prvia e por escrito do empregado, para ser integrado em planos de
assistncia odontolgica, mdico-hospitalar, de seguro, de
previdncia privada, ou de entidade cooperativa, cultural ou
recreativo-associativa de seus trabalhadores, em seu benefcio e de
seus dependentes, no afrontam o disposto no art. 462 da CLT, salvo
se ficar demonstrada a existncia de coao ou de outro defeito que
vicie o ato jurdico.
SUM-367 UTILIDADES "IN NATURA". HABITAO. ENERGIA
ELTRICA. VECULO. CIGARRO. NO INTEGRAO AO SALRIO
(converso das Orientaes Jurisprudenciais ns 24, 131 e 246 da
SBDI-1) - Res. 129/2005, DJ 20, 22 e 25.04.2005
I - A habitao, a energia eltrica e veculo fornecidos pelo
empregador ao empregado, quando indispensveis para a realizao
do trabalho, no tm natureza salarial, ainda que, no caso de veculo,
seja ele utilizado pelo empregado tambm em atividades
particulares. (ex-Ojs da SBDI-1 ns 131 - inserida em 20.04.1998 e
ratificada pelo Tribunal Pleno em 07.12.2000 - e 246 - inserida em
20.06.2001)
II - O cigarro no se considera salrio utilidade em face de sua
nocividade sade. (ex-OJ n 24 da SBDI-1 - inserida em 29.03.1996)
CLT
Art. 138. Durante as frias, o empregado no poder prestar servios
a outro empregador, salvo se estiver obrigado a faz-lo em virtude de
contrato de trabalho regularmente mantido com aquele.
3.6. BASE DE CLCULO DOS CRDITOS TRABALHISTAS

Observe quais os crditos trabalhistas incidem sobre o salrio e quais incidem sobre a
remunerao:
Nas frias, o empregado proibido de prestar servios. Logo, se a utilidade fornecida

durante as frias, pelo menos durante o seu perodo ela ser considerada salrio.
108

- Aviso prvio
Salrio
(base de clculo)
- Horas extras
- Horas noturnas
- Descanso semanal remunerado
- FGTS
Remunerao
(base de calculo)
- Frias
- 13 salrio
- Indenizao decorrente de resciso antecipada do CTPD
3.6.1. CRDITOS QUE INCIDEM SOBRE O SALRIO
- Aviso Prvio
O art. 487, 1, da CLT, dispe que o aviso prvio calculado s sobre o SALRIO, ou
seja, as gorjetas ficam de fora.
Ex.: Se um garom encontra-se cumprindo aviso prvio trabalhado, ele recebe

normalmente as gorjetas, que, nesse caso, entram no clculo desse aviso prvio. Caso
o aviso prvio fosse indenizado, ele no receberia essas gorjetas e,
consequentemente, elas no comporiam o seu valor.
R$1.600,00 - gorjetas
Nesse caso, se o aviso prvio

for trabalhado, o garom
receber R$2.000,00, se for
indenizado, receber ele
apenas R$600,00.
CLT
Art. 487
1 - A falta do aviso prvio por parte do empregador d ao
garantida sempre a integrao desse perodo no seu tempo de
servio.
109

R$2.000,00
Remunerao do garom
R$600,00 - salrio
- Horas Extras
As horas extras, conforme previsto no inciso XVI do art. 7, da Constituio Federal de
1988, que alterou a percentagem disposta no art. 59, 1, da CLT, devero ser pagas
com o acrscimo de, no mnimo, 50% sobre o valor da hora normal (SALRIO) que, por
sua vez, encontra-se definida na Smula 264 do TST.
CLT
Art. 59 1 - Do acordo ou do contrato coletivo de trabalho dever constar,
obrigatoriamente, a importncia da remunerao da hora
suplementar, que ser, pelo menos, 20% (vinte por cento) superior
da hora normal.
CF/1988
XVI - remunerao do servio extraordinrio superior, no mnimo,
em CINQUENTA POR CENTO do normal; (grifo nosso)
Como se pode observar pelo contedo da Smula mencionada, a hora normal

composta por salrio, parcelas de natureza salarial e adicionais previstos em lei e no
contrato.
- Horas Noturnas
As horas noturnas so aquelas prestadas entre das 22h de um dia s 5h do dia seguinte
(2 do art. 73 da CLT) e tambm so calculadas sobre o salrio, de acordo com o art.
TST
SUM-264 HORA SUPLEMENTAR. CLCULO (mantida) - Res.
121/2003, DJ 19, 20 e 21.11.2003
A remunerao do servio suplementar composta do valor da hora
normal, integrado por parcelas de natureza salarial e acrescido do
adicional previsto em lei, contrato, acordo, conveno coletiva ou
sentena normativa.
110

73, caput, da CLT, incidindo sobre elas o adicional mnimo de 20% sobre a hora diurna
ou normal, que definida na Smula 264 do TST (salrio + parcelas de natureza salarial
+ adicionais previstos na lei e no contrato).
CLT
Art. 73. Salvo nos casos de revezamento semanal ou quinzenal, o
trabalho noturno ter remunerao superior a do diurno e, para esse
efeito, sua remunerao ter um acrscimo de 20 % (vinte por
cento), pelo menos, sobre a hora diurna.
2 Considera-se noturno, para os efeitos deste artigo, o trabalho
executado entre as 22 horas de um dia e as 5 horas do dia seguinte.
TST
SUM-264 HORA SUPLEMENTAR. CLCULO (mantida) - Res.
121/2003, DJ 19, 20 e 21.11.2003
A remunerao do servio suplementar composta do valor da hora
normal, integrado por parcelas de natureza salarial e acrescido do
adicional previsto em lei, contrato, acordo, conveno coletiva ou
sentena normativa.
Ex.: Se um garom trabalha madrugada, suas gorjetas no entram para o clculo das
horas noturnas.
ATENO! No caso de prestao de HORAS EXTRAS no horrio NOTURNO, h

possibilidade de cumulao dos adicionais, inclusive com incidncia de um sobre o
outro, conforme prev a OJ 97 da SDI-1.
Ex.:
Hora normal = R$ 10,00
Hora Extra = R$ 10,00 (valor da hora normal) + R$ 5,00 (50%) = R$ 15,00
Hora noturna = R$ 10,00 (valor da hora normal) + R$ 2,00 (20%) = R$ 12,00
Hora extra noturna = R$ 12,00 (valor da hora noturna) + R$ 6,00 (50%) = R$ 18,00
SDI-1
OJ-97 HORAS EXTRAS. ADICIONAL NOTURNO. BASE DE CLCULO
(inserida em 30.05.1997) O adicional noturno integra a base de
clculo das horas extras prestadas no perodo noturno.
111

De acordo com a OJ 259 da SDI-1 do TST, o mesmo se d com relao ao adicional de

periculosidade. Se h trabalho em atividade perigosa noite, o adicional de
periculosidade servir de base para o clculo da hora noturna.
TST
OJ-SDI1-259 ADICIONAL NOTURNO. BASE DE CLCULO. ADICIONAL
DE PERICULOSIDADE. INTEGRAO (inserida em 27.09.2002)
O adicional de periculosidade deve compor a base de clculo do
adicional noturno, j que tambm neste horrio o trabalhador
permanece sob as condies de risco.
-Descanso ou Repouso Semanal Remunerado DSR ou RSR
O descanso semanal remunerado encontra-se previsto no art. 7, inciso XV, da
Constituio Federal e no art. 67 da CLT:
CF/88
XV - repouso semanal remunerado, preferencialmente aos domingos;
O repouso do domingo corresponder sempre ao perodo trabalhado na semana

anterior, de forma que, caso o empregador no conceda o DSR no domingo, dever
faz-lo entre a segunda-feira e o sbado anterior.
Faltando injustificadamente o trabalhador durante a semana, perder ele o direito ao
DSR correspondente mesma.
Os feriados e DRS trabalhados pelo empregado sero pagos em dobro.
O art. 7 da Lei 605/49 dispe que a remunerao desse perodo de descanso
calculada sobre o SALRIO:
CLT
Art. 67 - Ser assegurado a todo empregado um descanso semanal de
24 (vinte e quatro) horas consecutivas, o qual, salvo motivo de
convenincia pblica ou necessidade imperiosa do servio, dever
coincidir com o domingo, no todo ou em parte.
Pargrafo nico - Nos servios que exijam trabalho aos domingos,
com exceo quanto aos elencos teatrais, ser estabelecida escala de
revezamento, mensalmente organizada e constando de quadro sujeito
fiscalizao.
112

Lei 605/1949
Art. 7 A remunerao do repouso semanal corresponder:
a) para os que trabalham por dia, semana, quinzena ou ms, de
um dia de servio, computadas as horas extraordinrias
habitualmente prestadas;
b) para os que trabalham por hora, sua jornada norma de trabalho,
computadas as horas extraordinrias habitualmente prestadas;
c) para os que trabalham por tarefa ou pea, o equivalente ao salrio
correpondente s tarefas ou peas feitas durante a semana, no
horrioo normal de trabalho, dividido pelos dias de servio
efetivamente prestados ao empregador;
d) para o empregado em domiclio, o equivalente ao quociente da
diviso por 6 (seis) da importncia total da sua produo na semana.
1 Os empregados cujos salrios no sofram descontos por motivo
de feriados civis ou religiosos so considerados j remunerados nesses
mesmos dias de repouso, conquanto tenham direito remunerao
dominical.
2 Consideram-se j remunerados os dias de repouso semanal do
empregado mensalista ou quinzenalista cujo clculo de salrio mensal
ou quinzenal, ou cujos descontos por falta sejam efetuados na base do
nmero de dias do ms ou de 30 (trinta) e 15 (quinze) dirias,
respectivamente.
Observe que a Smula 354 do TST determina que as gorjetas NO servem de base
clculo para a parcela referente a DSR, confirmando, ento, o disposto no art. 3 da Lei
605/1949 (j que remunerao salrio mais gorjetas):
Importante examinar, por fim, o contedo da Smula 172 do TST, que inclui as horas
extras no clculo do DSR:
TST
SUM-172 REPOUSO REMUNERADO. HORAS EXTRAS. CLCULO
(mantida) - Res. 121/2003, DJ 19, 20 e 21.11.2003
TST
SUM-354 GORJETAS. NATUREZA JURDICA. REPERCUSSES (mantida)
- Res. 121/2003, DJ 19, 20 e 21.11.2003
As gorjetas, cobradas pelo empregador na nota de servio ou
oferecidas espontaneamente pelos clientes, integram a remunerao
do empregado, no servindo de base de clculo para as parcelas de
aviso-prvio, adicional noturno, horas extras e repouso semanal
remunerado.
113

Computam-se no clculo do repouso remunerado as horas extras

habitualmente prestadas (ex-Prejulgado n 52).
3.6.2. CRDITOS QUE INCIDEM SOBRE A REMUNERAO
- Fundo de Garantia por Tempo de Servio
O Fundo de Garantia por Tempo de Servio - FGTS, previsto no art. 7, III, da CF/88 e
regulamentado na Lei 8.036/1990, uma espcie de poupana forada do empregado,
composta por depsitos mensais correspondentes a 8% sobre a sua REMUNERAO
(art. 15 da Lei 8.036/1990), os quais devem ser feitos pelo EMPREGADOR.
CF/1988
III - fundo de garantia do tempo de servio;
Lei 8.036/1990
Art. 15. Para os fins previstos nesta Lei, todos os empregadores ficam
obrigados a depositar, at o dia sete de cada ms, em conta bancria
vinculada, a importncia correspondente a oito por cento da
remunerao paga ou devida, no ms anterior, a cada trabalhador,
includas na remunerao as parcelas de que tratam os artigos 457 e
458 da CLT e a gratificao de Natal a qe se refere a Lei no 4.090, 13
de julho de 1962, com as modificaes da Lei no 4.749, de 12 de
agosto de 1965.(grifo nosso)
Conclui-se, assim, que se o empregado receber gorjetas, elas entram para a base de
clculo do FGTS.
O direito a frias, previsto no art. 7, inciso XVII, da CF/1988, tambm ter a

remunerao como base de clculo, tendo em vista o disposto no art. 142 da CLT.
CF/1988
XVII - gozo de frias anuais remuneradas com, pelo menos, um tero
a mais do que o salrio normal;
- Frias
114

CLT
Art. 142. O empregado perceber, durante as frias, a remunerao
que lhe for devida na data da sua concesso.
1 Quando o salrio for pago por hora, com jornadas variveis,
apurar-se- a mdia do perodo aquisitivo, aplicando-se o valor do
salrio na data da concesso das frias.
2 Quando o salrio for pago por tarefa, tomar-se- por base a
mdia da produo no perodo aquisitivo do direito a frias,
aplicando-se o valor da remunerao da tarefa na data da concesso
das frias.
3 Quando o salrio for pago por percentagem, comisso ou
viagem, apurar-se- a mdia percebida pelo empregado nos doze
meses que precederem a concesso das frias.
4 A parte do salrio paga em utilidades ser computada de acordo
com a anotao na Carteira de Trabalho e Previdncia Social.
5 Os adicionais por trabalho extraordinrio, noturno, insalubre ou
perigoso sero computados no salrio que servir de base ao clculo
da remunerao das frias.
6 Se, no momento das frias, o empregado no estiver percebendo
o mesmo adicional do perodo aquisitivo, ou quando o valor deste no
tiver sido uniforme, ser computada a mdia duodecimal recebida
naquele perodo, aps a atualizao das importncias pagas,
mediante incidncia dos percentuais dos reajustamentos salariais
supervenientes.
De acordo com o 2 do art. 142, da CLT, caso o empregado receba gorjetas e,
conseqentemente, tenha tido uma remunerao varivel durante o perodo
aquisitivo, faz-se uma mdia aritmtica, somando-se os valores percebidos nos doze
meses desse perodo e dividindo-se esse valor por doze, obtendo-se, como resultado,
o valor de remunerao a ser considerado para pagamento das frias.
CLT
Art. 146 - Na cessao do contrato de trabalho, qualquer que seja a
sua causa, ser devida ao empregado a remunerao simples ou em
dobro, conforme o caso, correspondente ao perodo de frias cujo
direito tenha adquirido.
Pargrafo nico - Na cessao do contrato de trabalho, aps 12
(doze) meses de servio, o empregado, desde que no haja sido
demitido por justa causa, ter direito remunerao relativa ao
Observe, ainda, que o art. 146, da CLT, igualmente dispe que o pagamento das frias
ser calculado sobre o valor da remunerao do empregado:
115

perodo incompleto de frias, de acordo com o art. 130, na proporo

de 1/12 (um doze avos) por ms de servio ou frao superior a 14
(quatorze) dias.
- Dcimo terceiro salrio

O art. 7, inciso VIII, da Constituio Federal, indica que o clculo do dcimo terceiro
salrio ser sobre a remunerao integral do empregado, devendo-se, dessa forma,
levar em considerao as gorjetas por ele recebidas.
CF/1988
VIII - dcimo terceiro salrio com base na remunerao integral ou no
valor da aposentadoria;
O art. 1, 1, da Lei 4.090/1962, confirma esse entendimento:
Lei 4.090/62
Art. 1 No ms de dezembro de cada ano, a todo empregado ser
paga, pelo empregador, uma gratificao salarial, independente da
remunerao a que fizer jus.
1 A gratificao corresponder a um doze avos da remunerao
devida em dezembro, por ms de servio, do ano correspondente.
Conforme o disposto no art. 479, da CLT, a resciso antecipada do contrato por prazo
determinado pelo empregador gera para o empregado o direito indenizao
correspondente metade da REMUNERAO a que teria direito at o fim do contrato.
CLT
Art. 479. Nos contratos que tenham termo estipulado, o empregador
que, sem justa causa, despedir o empregado ser obrigado a pagarlhe, a ttulo de indenizao, e por metade, a remunerao a que teria
direito at o termo do contrato.
- Indenizao do contrato de trabalho por prazo determinado
116

CAPTULO 5 RECLAMAO TRABALHISTA

4.1 REQUISITOS
Os requisitos da Reclamao Trabalhista esto descritos no 1 do art. 840, da CLT, e
por ter natureza jurdica de inicial, tambm no art. 282, do CPC.
CLT
Art. 840 - A reclamao poder ser escrita ou verbal.
1 - Sendo escrita, a reclamao dever conter a designao do
Presidente da Junta, ou do juiz de direito a quem for dirigida, a
qualificao do reclamante e do reclamado, uma breve exposio dos
fatos de que resulte o dissdio, o pedido, a data e a assinatura do
reclamante ou de seu representante.
ATENO! A EC n24/1999 substituiu as Juntas por Varas do Trabalho.
de suma importncia que as partes sejam qualificadas, pois, quem pede, pede algo a
algum e contra algum.
Endereamento
1 ou 2 linhas
Qualificao
Fatos
Entre os fatos e o pedido deve
haver uma correlao lgica, sob
pena de inpcia.
Pedidos
(incluindo o de notificao da reclamada e
de produo de provas)
Data
Nome do Advogado
OAB
importante (no obrigatrio) que, para casa tese a ser discutida na Reclamao
Trabalhista, exista um tpico correspondente, de modo a tornar a prova mais
organizada, facilitando a sua execuo e correo.
Valor da causa
117

Cada tpico dever conter sua respectiva fundamentao jurdica, que poder ser
encontrada na Constituio Federal, na Consolidao das Leis do Trabalho, na
legislao esparsa, nas Smulas do STF, STJ e TST, e nas Orientaes Jurisprudenciais
do TST. O contedo de cada desses tpicos dever obrigatoriamente constar na
concluso (pedido).
ATENO! proibido inventar informaes na prova, devendo-se colocar apenas

aquelas que a questo trouxer. Ex.: Se a questo disser que o reclamante operador
de telemarketing, coloque essa informao na qualificao, porm, caso a questo no
se manifeste sobre sua ocupao, coloque apenas ocupao.
ATENO! Na prova, caso a pea seja reclamao trabalhista, em regra, NO pea

honorrios advocatcios, em observao smula 219 do TST, a no ser que a questo
deixe bem claro a existncias dos requisitos dispostos no inciso I dessa Smula.
Como a Fundao Getlio Vargas (FGV) nos ltimos exames em que a pea foi uma
contestao ou recurso ordinrio o candidato tinha que contestar o recorrer da
deciso que havia deferido honorrios a advogado particular com base na smula 219
e incisos, TST, chega-se lgica concluso de que a entidade que realizada o Exame de
Ordem adota o entendimento sumulado do Tribunal Superior do Trabalho, de modo
que o pedido de honorrios advocatcios de sucumbncia sem o preenchimentos dos
requisitos previstos nos 1 e 2, art. 14, Lei 5584/70 faria com que o candidato
incorresse em flagrante equvoco com o perdimento de pontos importantes sua
aprovao.
TST
SUM-219 HONORRIOS ADVOCATCIOS. HIPTESE DE CABIMENTO (nova
redao do item II e inserido o item III redao) - Res. 174/2011, DEJT
divulgado em 27, 30 e 31.05.2011
I - Na Justia do Trabalho, a condenao ao pagamento de honorrios
advocatcios, nunca superiores a 15% (quinze por cento), no decorre pura e
simplesmente da sucumbncia, devendo a parte estar assistida por sindicato da
categoria profissional e comprovar a percepo de salrio inferior ao dobro do
salrio mnimo ou encontrar-se em situao econmica que no lhe permita
demandar sem prejuzo do prprio sustento ou da respectiva famlia. (ex-Smula
n 219 - Res. 14/1985, DJ 26.09.1985)
II - cabvel a condenao ao pagamento de honorrios advocatcios em ao
rescisria no processo trabalhista.
III - So devidos os honorrios advocatcios nas causas em que o ente sindical
figure como substituto processual e nas lides que no derivem da relao de
emprego.
118

Caro aluno, no deixe de ler a matria pertinente a cada pea processual, pois s se
faz uma boa prova pesquisada se voc tiver lido antes e souber o que e onde
encontrar nos livros consultados. Sem isso, uma prova pesquisada poder virar um
verdadeiro pesadelo na hora H. E vira!

1. Saco de Plstico Ltda. rescindiu sem justa causa o contrato de trabalho de sua
empregada Tereza, sem qualquer pr-aviso e tampouco lhe pagando as verbas
trabalhistas rescisrias e indenizatrias a que tinha direito. Sabe-se que Tereza teve
seu contrato de trabalho iniciado em 05.03.2004 e rescindido em 25.08.08 e que
nunca gozou frias, objeto de regulares queixas por parte da trabalhadora. Tereza
prestava 2 horas extras dirias as quais nunca foram pagas. poca de sua
dispensa, estava com 4 (quatro) meses de salrios atrasados, sendo o ms de
outubro a data-base de sua categoria. Tereza trabalhava dois domingos por ms
sem a respectiva folga. Devido a proximidade do perodo de compra de material
escolar, trabalhou sem descanso nos dias 25.12.07 e 01.01.08. Ao dirigir-se CEF,
descobriu que os depsitos do FGTS nunca haviam sido feitos. Como advogado (a)
da empregada, elaborar a medida judicial cabvel, postulando o quanto for devido.
ESPAO DO ALUNO
119

EXCELENTSSIMO SENHOR JUIZ DA ____ VARA DO TRABALHO DA CIDADE ESTADO

RECLAMANTE: TEREZA
RECLAMADA: SACO DE PLSTICO LTDA
TEREZA, nacionalidade, estado civil, ocupao, portadora do RG de n, residente

e domiciliada na Rua, n, Bairro, Cidade, Estado, por intermdio de seu advogado
abaixo assinado, vem perante V. Exa., com fulcro no art. 840, 1, da CLT, e no art.
282, do CPC, promover RECLAMAO TRABALHISTA contra SACO PLSTICO LTDA,
pessoa jurdica, inscrita no CNPJ sob o n, com endereo na Rua, n, Bairro, Cidade,
Estado, e o faz pelos motivos de fato e de direito a seguir alinhados:
I DOS FATOS
A reclamante foi admitida em 05.03.04 aos servios da reclamada. Em 25.08.08
foi despedida sem justa causa nada recebendo a ttulo de resciso contratual. Durante
todo o contrato, nunca recebeu nem gozou frias. Trabalhava dois domingos por ms
sem a respectiva folga e ainda trabalhou os feriados de 25.12.05 e 01.01.06, sem os
descansos correspondentes e duas horas extras sem a respectiva contraprestao. A
reclamante foi despedida nos 30 dias que antecederam sua data-base (outubro). Por
fim, seus salrios estavam atrasados em quatro meses. Nunca houve depsitos do
FGTS.
II DO DIREITO
Como dito acima, a reclamante prestava duas horas extras, nunca tendo recebido
pelas mesmas. O art. 7, inciso XVI, da CF/88 e art. 59, da CLT, estabelecem que o
trabalho extraordinrio d direito reclamante ao pagamento destas horas com o
adicional de no mnimo 50% sobre o valor da hora normal, de modo que por sua
habitualidade devero integrar salrio da ex-empregada para todos os efeitos legais
(Smula 376, inciso II, do TST), com reflexos nas frias de todo o perodo, dcimos
terceiros, salrio de todo o perodo, aviso prvio, repouso semanal remunerado, FGTS
e indenizao de 40% sobre o FGTS.
II.1 DAS HORAS EXTRAS
120

II.2 DO AVISO PRVIO INDENIZADO

Tendo em vista a inexistncia de justa causa para a resciso do contrato de
trabalho, surge para a reclamante o direito ao aviso prvio indenizado, prorrogando o
trmino do contrato da reclamante para o dia 24.09.08, uma vez que o 1 do art.
487, da CLT estabelece que a no concesso de aviso prvio pelo empregador d
direito ao pagamento dos salrios do respectivo perodo, integrando-se ao seu tempo
de servio para todos os efeitos legais, correspondendo a mais 30 dias de tempo de
servio para efeito de dcimo terceiro salrio, frias, FGTS e salrios, com a
repercusso das duas horas extras em seu clculo ( 5 do art. 487, da CLT).
II.3 DO SALDO DE SALRIOS
A reclamante trabalhou 25 (vinte e cinco) dias do ms a de agosto de 2008,
nada recebendo a ttulo de saldo de salrios. De acordo com o art. 4 da CLT,
considera-se como tempo de servio o tempo a disposio do empregador,
integrando-se os dias trabalhados antes de sua dispensa injusta a seu patrimnio
jurdico consubstanciando-se direito adquirido de acordo com o inciso IV do art. 7 e
inciso XXXVI do art. 5, ambos da CF/88, de modo que faz a reclamante jus ao saldo de
salrio de vinte e cinco dias do ms de agosto, com reflexo das duas horas extras.
II.4 DOS REPOUSOS SEMANAIS
A Constituio Federal garante o repouso semanal preferencialmente aos
domingos (art. 7, inciso XV). A reclamante trabalhava dois domingos por ms e nos
feriados de natal (25.12.07) e ano novo (01.01.08) trabalhou sem os respectivos
descansos, pelo que se impe o pagamento dos dias respectivos em dobro (art. 9 da
Lei 605/49), sem prejuzo da remunerao do repouso semanal e dos feriados, de
conformidade com a Smula 146, do TST e com a OJ 410 SDI-1, com reflexos das duas
horas extras (art. 7, a, da Lei 605/49).
Quando a reclamante foi injustamente despedida, havia quatro meses que seus
salrios estavam atrasados. Como se trata de verba de natureza alimentcia, essencial
sobrevivncia do trabalhador e de sua famlia, estabelece a CLT, no pargrafo nico
do art. 459, que os salrios, quando estipulados por ms, devero ser efetuados no
mais tardar at o quinto dia til do ms subseqente ao da prestao de servios.
Assim, devero ser pagos os salrios atrasados acrescidos das duas horas extras
dirias.
II.5 DO PAGAMENTO DE SALRIOS ATRASADOS
121

II.6 DAS FRIAS DE TODO O PERODO

Durante todo o contrato de trabalho que se iniciou em 05.03.2004 e findou em
24.09.08 (j com a projeo do aviso prvio), a reclamante nunca recebeu tampouco
gozou frias, pelo que tem direito as frias indenizadas + 1/3, dobradas, dos perodos
2004, 2005 e 2006, de conformidade com os artigos 134 e 137, CLT, perodo simples de
frias de 2007 e proporcional (7/12) de 2008, todos acrescidos do tero constitucional
em suas formas simples, dobrada e proporcional (art. 7, inciso XVII, da CF/88), sem
prejuzo da repercusso das horas extras (art. 142, 5, da CLT).
II.7 DO DCIMO TERCEIRO PROPORCIONAL
A Lei 4749/65 prev que o empregado despedido sem justa causa tem direito ao
perodo incompleto de dcimo terceiro na razo de 1/12 por ms trabalhado ou frao
igual ou superior a 15 dias. Assim, tendo o reclamante trabalhado at 24.09.06, tem
direito a 9/12 de dcimo terceiro salrio, que dever ser pago com base em sua
remunerao acrescidas das horas extras.
II.8 DOS DEPSITOS DO FGTS E DA INDENIZAO DE 40%
O reclamante, ao dirigir-se a CEF, constatou que no havia quaisquer depsitos
efetuados, pelo que dever V. Exa. condenar a reclamada a efetuar os
correspondentes pagamentos sobre a remunerao do empregado durante todo o
contrato de trabalho. Requer ainda o recolhimento do FGTS sobre as horas extras,
frias e dcimo terceiro. Como o contrato de trabalho foi rescindido sem justa causa,
faz jus, a reclamante, indenizao compensatria de 40% sobre os depsitos do FGTS
de acordo com o inciso I do art. 7, da CF/88, art. 10, inciso I, do ADCT e art. 18, 1, da
Lei 8.036/90, incidindo sobre a totalidade dos depsitos feitos na conta vinculada do
trabalhador na poca da comunicao da dispensa (OJ 42, da SDI-1).
Prev o art. 9 da Lei 7.238/84 que o empregado despedido, sem justa causa, nos
trinta dias que antecedem sua data-base receber a ttulo de indenizao
complementar o valor equivalente a um ms de salrio (Smula 242, do TST),
acrescidas das horas extras. Assim, tendo o reclamante sido despedido em 24.09.08, j
com a projeo do aviso prvio indenizado (Smula 182, do TST), portanto, nos trinta
dias que antecedem sua data-base, far jus indenizao complementar.
II.9 DA INDENIZAO COMPLEMENTAR
122

II.10 DA MULTA DO ART. 477, 8

No prazo estabelecido no art. 477, 6 da CLT, nada foi pago reclamante pelo
que se impe o pagamento de uma multa equivalente a um ms de salrio revertida
em favor da reclamante de conformidade com o 8 do art. 477, da CLT.
II.11 DOS BENEFICIOS DA JUSTIA GRATUITA
Tendo em vista que o reclamante est desempregado, perfaz os requisitos da
gratuidade processual prevista no 3 do art. 790, da CLT e art. 2 da Lei 1.060/50,
uma vez que no pode litigar em juzo sem prejuzo do sustento prprio.
Diante de todo o exposto, TEREZA requer se digne V. Exa. julgar a

TOTALMENTE PROCEDENTE a presente demanda condenando a reclamada no
seguinte:
a) pagamento e integrao de duas horas extras dirias aos salrios
da reclamante refletindo no 13 salrios de todo o perodo, nas frias + 1/3
constitucional de todo o perodo, nos depsitos mensais do FGTS + 40%, no aviso
prvio e no saldo de salrios.
b) pagamento de aviso prvio indenizado, frias vencidas em dobro
2004, 2005 e 2006, perodo simples de frias de 2007 e proporcional (7/12) de 2008,
todas acrescidas do tero constitucional, 13 salrio proporcional 9/12, depsito de
FGTS e multa de 40%, indenizao adicional, pagamento de salrios atrasados, dos
repousos semanais trabalhados e dos feriados de 25.12.05 e 01.01.06, liberao das
guias FGTS, liberao das guias do seguro desemprego, sob pena de indenizao dos
valores (smula 389, II/TST), tudo calculado sobre o salrio acrescido das horas extras.
Requer a notificao das reclamadas para, querendo, comparecerem
a audincia, sob pena de revelia, e contestarem a presente ao, sob pena de
confisso quanto a matria de fato; o pagamento das parcelas incontroversas na
primeira audincia sob pena de pag-las acrescidas de multa de 50% sobre seu valor
(art. 467 CLT); pagamento da multa prevista no 8 do art. 477, da CLT, e os benefcios
da justia gratuita por ser pobre na forma da lei.
Protesta provar o alegado por todos os meios de prova em direito
admitidos. D-se causa, para efeitos meramente fiscais, o valor de R$ ____.
Termos em que,
Pede e espera deferimento.
Cidade de Dia de Ms de Ano .
ADVOGADO
OAB
III DO PEDIDO
123

Caro aluno, no deixe de ler a matria pertinente a cada pea processual, pois s se
faz uma boa prova pesquisada se voc tiver lido antes e souber o que e onde
encontrar nos livros consultados. Sem isso, uma prova pesquisada poder virar um
verdadeiro pesadelo na hora H. E vira!

2. Caetano foi inicialmente contratado em Belo Horizonte em 01.12.06 por prazo
determinado de dois anos para prestar servios de garom no Restaurante Mistura
Fina Ltda., Anpolis-GO, tendo seu contrato de trabalho rescindido
antecipadamente sem justa causa em 20.01.08. Sabe-se que Caetano recebia salrio
mnimo, o que constava de sua CTPS. Por fora, recebia gorjetas que nunca
repercutiram em suas verbas trabalhistas. Descobriu tambm que no havia
qualquer depsito relativo ao FGTS. Ao ser dispensado, recebeu apenas saldo de
salrios e as gorjetas relativas ao perodo trabalhado, sem nunca ter gozado frias
ou recebido 13 salrio no perodo. Inconformado com a despedida e com o no
recebimento de seus direitos, Caetano procura voc para defend-lo judicialmente.
Promova a pea processual.
ESPAO DO ALUNO
124

EXCELENTSSIMO SENHOR JUIZ DA ____ VARA DO TRABALHO DE ANPOLIS-GO
CAETANO, nacionalidade, estado civil, garom, portador do RG de n, residente e

domiciliado na Rua, n, Bairro, Cidade-UF, por intermdio de seu patrono abaixo
assinado, vem perante V. Exa., com fulcro no art. 840, 1, da CLT, e no art. 282, do
CPC, propor RECLAMAO TRABALHISTA contra RESTAURANTE MISTURA FINA LTDA,
pessoa jurdica de direito privado, inscrita no CNPJ sob o n, com endereo na Rua, n,
Bairro, Cidade-UF, e o faz pelos motivos de fato e de direito a seguir alinhados:
I DOS FATOS
O reclamante foi contratado em Belo Horizonte em 01.12.06, por prazo
determinado de dois anos, para prestar servios no Restaurante Mistura Fina Ltda.,
Anpolis-GO, tendo seu contrato de trabalho rescindido antecipadamente sem justa
causa em 20.01.08. Percebia mensalmente um salrio mnimo mais gorjetas, sendo
que estas ltimas nunca repercutiram em suas verbas trabalhistas. Ao ser dispensado,
recebeu apenas saldo de salrios e as gorjetas relativas ao perodo trabalhado, sem
nunca ter gozado frias ou recebido 13 salrio no perodo.
Preceitua o caput do art. 457, da CLT, que se compreendem na remunerao do

empregado, para todos os efeitos legais, alm do salrio devido e pago diretamente
pelo empregador, as gorjetas que receber. Assim, por fora desse dispositivo legal, as
gorjetas devero servir de base de clculo para as frias (art. 142, 2, da CLT), dcimo
terceiro salrio (art. 1 da Lei 4.090/62), depsitos do FGTS (art. 15, Lei 8036/90) e
indenizao do art. 479, da CLT. Em assim sendo, requer-se se digne V. Exa. a
determinar a integrao das gorjetas do reclamante sua remunerao, para todos os
efeitos legais.
III DAS FRIAS DO PERODO E SUA REMUNERAO
Nunca recebeu tampouco gozou frias o reclamante, pelo que lhe so devidas as
frias simples do perodo 2006 acrescidas do tero constitucional e as frias de 2007
na proporo de 2/12, tambm acrescidas do tero constitucional, todas calculadas
sobre o salrio mnimo acrescido das gorjetas, de acordo com o art. 7, inciso XVII, da
CF/88, e arts. 142 e 146, ambos da CLT.
II DA REMUNERAO DO RECLAMANTE
125

V DO DCIMO TERCEIRO SALRIO DO PERODO

Preceituam as Leis 4.090/62 e 4.749/65 que o dcimo terceiro salrio ser pago
at o dia 20 de dezembro de cada ano (art. 1), sendo ainda certo que a frao igual ou
superior a 15 dias de trabalho ser havida como ms integral para efeitos do clculo do
13 salrio. Assim, tendo o reclamante trabalhado 30 dias do ms de dezembro de
2006, faz jus a 1/12 de dcimo terceiro. Tem direito ainda ao dcimo terceiro salrio
integral do ano de 2007 e a 1/12 de dcimo terceiro salrio no ano de 2008, tudo
calculado sobre a remunerao j acrescidas das gorjetas.
VI DOS DEPSITOS DO FGTS
Diz o art. 15 da Lei 8.036/90 que todo empregador dever depositar at o dia
sete de cada ms na conta vinculada do empregado a importncia correspondente a
8% de sua remunerao devida no ms anterior. O reclamante ao dirigir-se a CEF
constatou que no havia quaisquer depsitos efetuados, pelo que dever V. Exa.
condenar a reclamada a efetuar os correspondentes pagamentos sobre a remunerao
(salrio + gorjetas) do empregado durante todo o contrato de trabalho.
O reclamante foi contratado por prazo determinado cujo termo inicial foi
01.12.06 e final deveria ter sido em 01.12.08. No entanto, sem qualquer motivo
aparente, o empregador rescindiu de modo antecipado seu contrato de trabalho em
20.01.08, sem o pagamento da indenizao correspondente.
De acordo com a Smula 125, TST, quando da resciso antecipada dos contratos
a termo, deve-se aplicar o art. 479 na medida em que nos contratos que tenham termo
estipulado, o empregador que sem justa causa despedir o empregado ser obrigado a
pagar-lhe, a ttulo de indenizao, a metade da remunerao a que teria direito at o
termo do contrato. Alm da indenizao do art. 479, da CLT, o art. 14 do Decreto n
99.684/90 estabelece tambm a indenizao equivalente a 40% sobre os depsitos de
FGTS.
VII DA MULTA DO ART. 477 8 CONSOLIDADO
No prazo estabelecido no art. 477, 6, da CLT, somente o saldo de salrios e
gorjetas do perodo trabalhado foram quitados, ficando as demais parcelas de fora do
recibo de quitao, pelo que se impe o pagamento de uma multa equivalente a um
ms de salrio revertida em favor da reclamante de conformidade com a redao do
8 do art. 477, da CLT.
VI DA INDENIZAO PELA RESCISO DE CONTRATO
126

VIII DOS BENEFICIOS DA JUSTIA GRATUITA

gratuidade processual prevista no 3 do art. 790/CLT e art. 2/Lei 1.060/50, uma vez
que no pode litigar em juzo sem prejuzo do sustento prprio.
X DO PEDIDO
Diante de todo o exposto, CAETANO requer se digne V. Exa. julgar a presente
reclamao TOTALMENTE PROCEDENTE, de modo a condenar a reclamada a integrar
remunerao do empregado as gorjetas recebidas, a liberar as guias para saque de
FGTS, como tambm ao pagamento da indenizao de acordo com o art. 479, CLT, da
indenizao equivalente a 40% sobre os depsitos de FGTS, das frias simples do
perodo de 2006 e proporcionais (2/12) do perodo de 2007, todas acrescidas do
tero constitucional, ao pagamento dos dcimos terceiros salrios atrasados na
proporo de 1/12 do ano de 2006, integral de 2007 e 1/12 de 2008, depsitos do
FGTS de todo o perodo, todas as parcelas com base na remunerao j acrescida das
gorjetas, bem como o pagamento da multa prevista no 8, art. 477, CLT.
Requer os benefcios da justia gratuita por ser pobre na forma da lei nos termos
do 3 do art. 790, CLT e art. 2/Lei 1.060/50.
Requer a notificao das reclamadas para, querendo, comparecerem a
audincia, sob pena de revelia, e contestarem a presente ao, sob pena de confisso
quanto a matria de fato; o pagamento das parcelas incontroversas na primeira
audincia sob pena de pag-las acrescidas de multa de 50% sobre seu valor (art. 467
CLT). Protesta provar o alegado por todos os meios de prova em direito admitidos. Dse causa, para efeitos meramente fiscais, o valor de R$ ______.
ADVOGADO
OAB
Termos em que,
Cidade, dia de ms de ano.
127


3. Emanuele comeou a trabalhar para a empresa Pedra Branca Comercial Ltda na
funo de representante de vendas em 02.03.04. Seu salrio era pago a base de
comisses sobre as vendas realizadas numa mdia mensal de R$ 1.200,00. Duas
vezes por semana viajava para cidades do interior recebendo de seu empregador
dirias para viagens no valor de R$ 700,00 mensais. Nos outros dias da semana
executava as vendas na capital. Seu trabalho era externo s dependncias da
empresa. No entanto, tanto no incio do expediente quanto no final ia a at a
empresa prestar contas das vendas realizadas. Em 30.05.08 foi sumariamente
despedida e ao indagar seu empregado sobre suas verbas trabalhistas rescisrias e
indenizatrias este respondeu que ela no tinha vnculo empregatcio porque era
vendedora externa, no tinha controle de jornada e que era representante de
vendas. Como advogado de Emanuele promova a ao competente para a garantia
de seus direitos.
Caro aluno, no deixe de ler a matria pertinente a cada pea processual,

pois s se faz uma boa prova pesquisada se voc tiver lido antes e souber
o que e onde encontrar nos livros consultados.
Sem isso, uma prova pesquisada poder virar um verdadeiro pesadelo na
hora H. E vira!
4. Ana foi admitida na empresa Delta, no dia 1 de julho de 2004, para exercer as
funes de assistente administrativo, recebendo um salrio mensal de R$ 1.200,00.
Apesar de todo o zelo profissional que Ana emprega ao desenvolver suas funes, a
proprietria da empresa Delta, Senhora Maria, em diversas situaes, acusa-a de
ser incapaz, chamando-a de burra e incompetente. Tais acusaes so feitas em alta
voz e na presena de outros empregados e de clientes da empresa. Inicialmente,
Ana, com receio de perder o emprego, desconsiderou as ofensas, mas elas se
intensificaram. Ana j no suporta a situao, mas no quer simplesmente pedir
demisso e ceder s presses feitas por Maria. Ana gozou frias nos meses de
agosto de 2005 e agosto de 2006. Como advogado (a) de Ana defenda seus
interesses.
128

CAPTULO 5 - TERCEIRIZAO
Ocorre terceirizao quando existem relaes entre pessoas jurdicas que envolvem
prestaes de servios, sendo uma relao triangular, angularizada.
Em vez de contratar o empregado de forma direta, contrata-se uma empresa
interposta, ou seja, contrata-se o empregado mediante terceiros.
Uma terceira pessoa/empresa oferece como servio a alocao de mo-de-obra
temporria, sendo ela que possui relao contratual com os empregados e no aquela
que recebe a prestao dos servios de seus servios.
Importante atentar ao fato de que a contratao de trabalhadores por empresa
interposta, em regra, ilegal, segundo o entendimento da Smula 331, inciso I, do TST,
pois o vnculo empregatcio no se d com aquele que recebe a prestao do servio (o
tomador de servios). Por ser uma prtica ilegal, o contrato de trabalho tido como
nulo, formando-se o vnculo com o tomador de servios, j que considerado
inexistente o contrato de terceirizao.
TST
SUM-331 CONTRATO DE PRESTAO DE SERVIOS. LEGALIDADE
(nova redao do item IV e inseridos os itens V e VI redao) - Res.
174/2011, DEJT divulgado em 27, 30 e 31.05.2011
I - A contratao de trabalhadores por empresa interposta ilegal,
formando-se o vnculo diretamente com o tomador dos servios, salvo
no caso de trabalho temporrio (Lei n 6.019, de 03.01.1974).
II - A contratao irregular de trabalhador, mediante empresa
interposta, no gera vnculo de emprego com os rgos da
Administrao Pblica direta, indireta ou fundacional (art. 37, II, da
CF/1988).
III - No forma vnculo de emprego com o tomador a contratao de
servios de vigilncia (Lei n 7.102, de 20.06.1983) e de conservao e
limpeza, bem como a de servios especializados ligados atividademeio do tomador, desde que inexistente a pessoalidade e a
subordinao direta.
IV - O inadimplemento das obrigaes trabalhistas, por parte do
empregador, implica a responsabilidade subsidiria do tomador dos
Isso ocorre porque, no Direito do Trabalho, h o princpio da contratao direta,

segundo o qual o tomador de servios deve contratar o empregado de forma direta,
no podendo se utilizar de terceiros (empresas interpostas).
129

servios quanto quelas obrigaes, desde que haja participado da

relao processual e conste tambm do ttulo executivo judicial.
V - Os entes integrantes da Administrao Pblica direta e indireta
respondem subsidiariamente, nas mesmas condies do item IV, caso
evidenciada a sua conduta culposa no cumprimento das obrigaes da
Lei n. 8.666, de 21.06.1993, especialmente na fiscalizao do
cumprimento das obrigaes contratuais e legais da prestadora de
servio como empregadora. A aludida responsabilidade no decorre
de mero inadimplemento das obrigaes trabalhistas assumidas pela
empresa regularmente contratada.
VI A responsabilidade subsidiria do tomador de servios abrange
todas as verbas decorrentes da condenao referentes ao perodo da
prestao laboral.
5.1 HIPTESES EM QUE A TERCEIRIZAO PODE SER REALIZADA
Existem excees ao princpio da contratao direta, conforme prev a parte final do
inciso I, da Smula transcrita, que trata dos trabalhadores contratados
temporariamente (Lei 6.019/74), bem como seu inciso III, que trata da contratao por
prazo indeterminado de servios de vigilncia, conservao e limpeza, e servios
especializados ligados atividade-meio do tomador, desde que ausentes os elementos
caracterizadores da relao de emprego.
Pode haver contratao temporria nos casos de aumento extraordinrio de trabalho
ou substituio provisria de pessoal permanente, como est previsto no art. 2 da Lei
n 6.019/74:
A lei exige que o contrato entre a empresa cliente e a empresa de trabalho temporrio seja
realizado por escrito, e que o contrato entre a empresa de trabalho temporrio e os
trabalhadores temporrios seja por prazo determinado, por escrito, e por no mximo por 3
meses.
Lei n 6.019/74
Art. 2 - Trabalho temporrio aquele prestado por pessoa fsica a
uma empresa, para atender necessidade transitria de substituio
de seu pessoal regular e permanente ou acrscimo extraordinrio
de servios.
130

Contrato civil de prestao

de servios.
Empresa
Cliente ou
Tomador de
servios
Empresa de
terceirizao ou
empresa de trabalho
temporrio
Pessoa Jurdica ou
Pessoa Fsica
CPD = 3meses
Trabalhador
temporrio
A Empresa de Trabalho Temporrio pode ser pessoa fsica ou jurdica, devendo ter
autorizao do Ministrio do Trabalho e Emprego para funcionar.
Caso no seja obedecida a forma solene, prevista em lei, do contrato celebrado com a
empresa cliente, ser o mesmo nulo, formando-se vinculo com o tomador e passando
o contrato a ser por prazo indeterminado.
A prestao de servios de carter temporrio ser sempre de natureza urbana,
conforme o disposto no art. 4 da Lei 6019/74.
A lei no permite a prorrogao do prazo de 3 meses, exceto se houver autorizao do

Ministrio de Trabalho e Emprego (IN 09/93), conforme dispe o art. 10 da Lei
6.019/74, devendo o pedido ser motivado e encaminhado Superintendncia das
Relaes do Trabalho (antiga DRT), no havendo, nesse caso, limite de tempo para a
prorrogao
Lei 6.019/1974
Art. 10 - O contrato entre a empresa de trabalho temporrio e a
empresa tomadora ou cliente, com relao a um mesmo empregado,
no poder exceder de trs meses, salvo autorizao conferida pelo
Lei 6.019/1974
Art. 4 - Compreende-se como empresa de trabalho temporrio a
pessoa fsica ou jurdica urbana, cuja atividade consiste em colocar
disposio de outras empresas, temporariamente, trabalhadores,
devidamente qualificados, por elas remunerados e assistidos.
131

rgo local do Ministrio do Trabalho e Previdncia Social, segundo

instrues a serem baixadas pelo Departamento Nacional de Mo-deObra.
possvel, ainda, a terceirizao nos servios de vigilncia, servios de conservao,
servios de limpeza e servios especializados ligados a atividade meio do tomador.
Nesses casos, h de ser verificada se a terceirizao recai apenas sobre a atividade
meio da empresa (atividade secundria, viabilizadora da atividade fim), ocasio em
que ser lcita a terceirizao e haver, entre tomadora e prestadora do servio, uma
relao de direito civil e, entre prestadora e empregados, uma relao trabalhista.
No entanto, havendo terceirizao sobre a atividade fim da empresa (atividade
principal, sem a qual a empresa no funciona), estar-se- diante de uma terceirizao
ilcita, ilegal, utilizada para burlar a legislao trabalhista, no sendo,
consequentemente, admitida.
O inciso IV da Smula 331, do TST, prev a responsabilidade subsidiria da tomadora
de servios no caso de inadimplemento das obrigaes trabalhistas por parte da
prestadora, tendo em vista a incidncia da culpa in eligendo e in vigilando.
Na terceirizao a empresa cliente, tomadora de servios, paga a empresa prestadora
de servios, e esta, por sua vez, deve pagar aos empregados. Se a empresa
terceirizadora no pagar aos empregados, este pagamento poder ser reclamado
empresa cliente, visto que esta sempre ser responsvel subsidiria pelos crditos dos
empregados (por mais que a empresa cliente tenha honrado o contrato de forma
absoluta).
Lei n 6.019/74
Art. 16 No caso de falncia da empresa de trabalho temporrio, a
empresa tomadora ou cliente solidariamente responsvel pelo
recolhimento das contribuies previdencirias, no tocante ao tempo
em que o trabalhador esteve sob suas ordens, assim como em
referncia ao mesmo perodo, pela remunerao e indenizao
previstas nesta Lei.
A responsabilidade subsidiria quando, na execuo, primeiro atinge os bens do
Se a empresa de trabalho temporrio no assumir os crditos trabalhistas dos

empregados, em regra, a responsabilidade da empresa tomadora de servios
subsidiria, salvo nos casos de falncia, em que a responsabilidade ser solidria.
132

devedor principal e se no forem suficientes que os bens da empresa cliente sero

atingidos. J se a responsabilidade for solidria, e execuo poder incidir sobre
qualquer das empresas, no havendo benefcio de ordem.
ATENO! A empresa tomadora de servios pode ser a Administrao Pblica,

mas nunca para terceirizar a atividade fim.
Nesses casos, a reclamao trabalhista deve ser interposta em face da empresa de
terceirizao com pedido subsidirio Administrao Pblica. Se pedir diretamente a
essa, no gera vinculo e somente ser devido saldo de salrio e FGTS.
TST
SUM-363 CONTRATO NULO. EFEITOS (nova redao) - Res.
121/2003, DJ 19, 20 e 21.11.2003
A contratao de servidor pblico, aps a CF/1988, sem prvia
aprovao em concurso pblico, encontra bice no respectivo art. 37,
II e 2, somente lhe conferindo direito ao pagamento da
contraprestao pactuada, em relao ao nmero de horas
trabalhadas, respeitado o valor da hora do salrio mnimo, e dos
valores referentes aos depsitos do FGTS.
CF
Art. 37
II - a investidura em cargo ou emprego pblico depende de aprovao
prvia em concurso pblico de provas ou de provas e ttulos, de
acordo com a natureza e a complexidade do cargo ou emprego, na
forma prevista em lei, ressalvadas as nomeaes para cargo em
comisso declarado em lei de livre nomeao e exonerao;
De acordo com o entendimento da SDI-1, possvel a terceirizao da atividade fim
nos servios de telecomunicao, nos termos do inciso II do art. 94, da Lei 9.472/97.
Alguns autores entendem que a indenizao trabalhista no caso de terceirizao ilcita
solidria. O TST tem mais decises no sentido de que a dvida no solidria, sendo
assim somente quando for o caso de indenizao por dano moral.
Mesmo que a Administrao Pblica celebre terceirizao ilcita, portanto, ilegal, a

formao de vnculo diretamente com o tomador de servios juridicamente
impossvel, pois, como no houve a realizao de concurso pblico, violaria a norma
constitucional prevista no art. 37, II:
133

Deciso recente do STF julgou constitucional o 1 do art. 71, da Lei 8.666/93.

Atualmente, a administrao pblica direta, suas autarquias e fundaes pblicas, no
tem qualquer responsabilidade solidria ou subsidiria na terceirizao.
H iseno da responsabilidade pelo atraso do pagamento quando ocorrer simples

inadimplemento. No entanto, quando a terceirizao for ilcita ou houver
irregularidade na contratao, haver responsabilidade subsidiria.
134


5. Alfa Empreendimentos Ltda. firmou contrato de terceirizao com Beta Servios
para a prestao de servios de processamento de dados na empresa Alfa.
Natanael, processador de dados, contratado de Beta, iniciou os servios em
22.06.03, estendendo-se at 15.10.06 quando seu contrato de trabalho foi
rescindido sem justa causa nada recebendo a ttulo de verbas rescisrias e
indenizatrias. Durante o perodo, Natanael nunca gozou frias e nem recebeu 13
salrios do perodo, tampouco teve incorporado aos seus salrios as duas horas
extras dirias que prestava, apesar de receber religiosamente o pagamento das
mesmas. Quando de sua sada, a empresa Beta no pagou nenhuma verba
rescisria a Natanael sob a alegativa de que no tinha recursos. Natanael procurou
a empresa Alfa, tomadora dos servios, e dela questionou sobre seus direitos. A
empresa Alfa mostrou a Natanael o contrato de terceirizao entre as duas
empresas em que a empresa Alfa fica isenta de qualquer responsabilidade pelos
crditos trabalhistas dos empregados de Beta, documento este registrado em
Cartrio. Como advogado de Natanael, faa a pea processual adequada para a
defesa de seus direitos, tomando como base o dia 15 de maro de 2007.

hora H. E vira!
ESPAO DO ALUNO
135

EXCELENTSSIMO SENHOR JUIZ DA ___ VARA DO TRABALHO DA CIDADE-ESTADO

NATANAEL, nacionalidade, estado civil, ocupao, portador do RG de n,

residente e domiciliado na Rua, n, Bairro, Cidade-UF, por intermdio de seu patrono
abaixo assinado, vem perante V.Exa. propor RECLAMAO TRABALHISTA contra
BETA SERVIOS, pessoa jurdica, inscrita no CNPJ sob o n, com endereo na Rua, n,
Bairro, Cidade-Estado e, subsidiariamente, contra ALFA EMPREENDIMENTOS LTDA,
pessoa jurdica, inscrita no CNPJ sob o n, com endereo na Rua, n, Bairro, CidadeEstado, e o faz pelos motivos de fato e de direito a seguir alinhados:
I DOS FATOS
O reclamante foi admitido aos servios da primeira reclamada, Beta Servios,
em 22.06.2006, para a prestao de servios de processamento de dados na empresa
estendendo-se seu contrato de trabalho at 15.10.06, quando foi rescindido sem justa
causa nada recebendo a ttulo de verbas rescisrias e indenizatrias. Durante o
perodo, Natanael nunca gozou frias e nem recebeu 13 salrios, tampouco teve
incorporado aos seus salrios as duas horas extras dirias que prestava, apesar de
receber religiosamente o pagamento das mesmas. Quando de sua sada, a empresa
Beta no pagou nenhuma verba rescisria a Natanael.
A Smula 331, do TST, estabelece claramente que a contratao de

trabalhadores por empresa interposta ilegal, formando-se o vnculo empregatcio
diretamente com o tomador de servios, exceo nos casos de terceirizao de
servios especializados ligados atividade-meio do tomador, como o caso de
servios de processamento de dados prestados pelo reclamante (Smula 331, inciso
III, do TST). Como o tomador de servios a Alfa Empreendimentos Ltda., o inciso IV
da Smula 331, do TST, reconhece sua responsabilidade subsidiria, sendo, portanto,
legitimado passivo para figurar na presente demanda, no surtindo qualquer efeito
sobre os direitos trabalhistas do empregado o fato de haver clusula de excluso de
responsabilidade entre Alfa e Beta, clusula esta que contraria o disposto no art. 9,
da CLT, sendo nula de pleno direito.
II DA RESPONSABILIDADE SUBSIDIRIA
136

III DAS HORAS EXTRAS

Como dito acima, a reclamante prestava duas horas extras diariamente, sem
nunca ter havido sua integrao ao salrio bem como reflexo nas demais verbas. O
art. 7, inciso XVI, da CF/88 e o art. 59, da CLT, estabelecem que o trabalho
extraordinrio d direito reclamante ao pagamento destas horas com o respectivo
adicional, de modo que por sua habitualidade devero integrar salrio do exempregado para todos os efeitos legais (smula 376, inciso II, do TST), com reflexos
nas frias de todo o perodo, dcimos terceiros, salrio de todo o perodo, aviso
prvio, FGTS e indenizao de 40% sobre o FGTS.
IV DO AVISO PRVIO INDENIZADO
Tendo em vista a inexistncia de justa causa para a resciso do contrato de
trabalho, surge para a reclamante o direito ao aviso prvio indenizado, prorrogando o
trmino do contrato da reclamante para o dia 14.11.06, uma vez que o 1 do art.
487, da CLT, estabelece que a no concesso de aviso prvio pelo empregador d
direito ao pagamento dos salrios do respectivo perodo, integrando-se ao seu tempo
de servio para todos os efeitos legais, correspondendo a mais 30 dias de tempo de
servio para efeito de dcimo terceiro salrio, frias, FGTS e salrios, com a
repercusso das duas horas extras em seu clculo ( 5, art. 487,da CLT).
V DO SALDO DE SALRIOS
VI DAS FRIAS DE TODO O PERODO

Tem direito o reclamante a seu perodo incompleto de frias acrescido do tero
constitucional de conformidade com os art. 146, pargrafo nico da CLT e art. 7, inc.
XVII, CF/88. O pargrafo nico do art. 146, CLT, prev o direito do empregado ao
perodo incompleto de frias na proporo de 1/12 por ms trabalhado ou frao
superior a 14 dias. Em assim sendo, tendo seu contrato iniciado em 22.06.2003 e
terminado em 14.11.2006, j com o aviso prvio projetado, faz jus s frias
A reclamante trabalhou 15 (quinze) dias do ms a de outubro de 2006, nada

recebendo a ttulo de saldo de salrios. De acordo com o art. 4 da CLT, considera-se
como tempo de servio o tempo efetivamente trabalhado pelo empregado,
integrando-se os dias trabalhados antes de sua dispensa injusta a seu patrimnio
jurdico, consubstanciando-se direito adquirido de acordo com o inciso IV do art. 7 e
inciso XXXVI do art. 5, ambos da CF/88, de modo que faz a reclamante jus ao saldo
de salrio de quinze dias do ms de outubro, com reflexo das duas horas extras.
137

proporcionais de 5/12 acrescidas do tero constitucional. No recebeu o reclamante

tampouco gozou frias de todo perodo do contrato de trabalho pelo que tem direito
s frias dobradas de 2003, 2004 e simples de 2005, todas acrescidas do tero
constitucional, sem prejuzo da repercusso das horas extras (art. 142, 5, CLT).
VII 13 SALRIO DE TODO O PERODO
Preceituam as Leis 4090/62 e 4749/65 que o dcimo terceiro salrio ser pago
at o dia 20 de dezembro de cada ano (art. 1), sendo ainda certo que a frao igual
ou superior a 15 dias de trabalho ser havida como ms integral para efeitos do
clculo do 13 salrio. Assim, tendo seu contrato de trabalho iniciado em 22.06.2003
faz jus remunerao proporcional do dcimo terceiro salrio deste ano na razo de
6/12. Faz jus ainda remunerao integral do dcimo terceiro salrio dos anos 2004 e
2005 e proporcional (10/12) do ano de 2006 uma vez que seu contrato terminou em
14.11.2006 j com a projeo do aviso prvio, tudo acrescido das horas extras
prestadas.
VIII DOS DEPSITOS DO FGTS E A INDENIZAO SOBRE O FGTS
Diz o art. 15 da Lei 8036/90 que todo empregador dever depositar at o dia
8% de sua remunerao devida no ms anterior. Em assim sendo, V. Exa. dever
condenar a reclamada a efetuar os depsitos correspondentes ao perodo do aviso
prvio indenizado (Smula 305, do TST), sem prejuzo das horas extras habitualmente
trabalhadas, devendo ainda a indenizao de 40% prevista no art. 7, inc. I, CF/88, c/c
1 do art. 18 da Lei 8036/90 incidir sobre a totalidade dos depsitos feitos na conta
vinculada do trabalhador na poca da comunicao da dispensa (OJ 42, da SDI-1).
IX DA MULTA DO ART. 477, 8 CLT
X DOS BENEFICIOS DA JUSTIA GRATUITA

gratuidade processual prevista no 3 do art. 790, da CLT e art. 2 da Lei 1.060/50,
XI DO PEDIDO
No prazo estabelecido no art. 477, 6, da CLT nada foi pago ao reclamante,

pelo que se impe o pagamento de uma multa equivalente a um ms de salrio
revertida em favor da reclamante de conformidade com o 8 do art. 477, da CLT.
138

Diante de todo o exposto, NATANAEL requer se digne V.Exa. julgar totalmente

procedente a presente ao, condenando a empresa BETA SERVIOS e,
SUBSIDIARIAMENTE, a empresa ALFA EMPREENDIMENTOS LTDA a pagar aviso prvio
indenizado, saldo de salrios, dcimo terceiro salrio de todo o perodo, frias
dobradas 2003 e 2004, simples 2005 e proporcionais 5/12 2006, todas acrescidas do
tero constitucional, depsitos do FGTS e 40% a ttulo de indenizao, incorporar as
duas horas extras dirias ao seu salrio refletindo nas demais verbas.
Os benefcios da justia gratuita, por ser o reclamante pobre na forma da lei.
CLT); pagamento da multa prevista no 8 do art. 477 da CLT, guias de levantamento
do FGTS e do seguro desemprego, sob pena de indenizao (Smula 389, inciso II, do
TST).
Protesta provar o alegado por todos os meios de prova em direito admitidos.
D-se causa, para efeitos meramente fiscais, o valor de R$ ____.
Termos em que,
ADVOGADO
OAB
139

CAPTULO 6 - ESTABILIDADE E INQURITO

JUDICIAL PARA APURAO DE FALTA GRAVE
A estabilidade, em qualquer de suas modalidades, traduz-se em um limite ao poder
potestativo do empregador de despedir arbitrariamente seu empregado (art. 7, inciso
I, da CF/88). No Brasil, as espcies de estabilidade encontram-se previstas na
Constituio, em leis, em acordos individuais e coletivos e na jurisprudncia.
CLT
I - relao de emprego protegida contra despedida arbitrria ou sem
justa causa, nos termos de lei complementar, que prever indenizao
compensatria, dentre outros direitos;
Estabilidade absoluta
Estabilidade relativa
Estabilidade forte
Estabilidade fraca
No existe. Toda e qualquer estabilidade sucumbe perante a

falta grave.
Toda estabilidade relativa.
Exige que a falta grave cometida pelo empregado seja
apurada por inqurito judicial, ou seja, o simples fato de o
empregado cometer falta grave no garante ao empregador o
direito de demiti-lo, devendo a falta grave ser provada no
curso do inqurito. o juiz quem vai decidir se houve ou no
falta grave.
No necessrio o inqurito para apurar a falta grave.
De incio, importante entender como se deu o surgimento do instituto do FGTS, bem

como sua relao com a estabilidade decenal. Observe-se os trs perodos distintos
dessa evoluo, desde o perodo da estabilidade decenal at hoje:
Perodo de 1923 a 1966
Perodo de 1967 a
04.10.88
Perodo de
05.10.88 at hoje
Para um melhor entendimento sobre os tipos de estabilidade e a necessidade de

apurao da falta grave para despedida do empregado estvel, faz-se uma diviso
meramente didtica:
140

No havia FGTS.
Surgimento da Lei FGTS obrigatrio,

5.107/66, que cria o conforme art. 7,
Nessa poca, era devida a todo FGTS.
inciso III, da
empregado com mais de um ano de
CF/1988.
tempo de servio que fosse demitido sem OPTANTE:
justa causa uma indenizao por tempo de A indenizao corres
servio (art. 477 e art. 478, da CLT) pondia a 10% sobre os
correspondente a um ms da maior depsitos do FGTS.
remunerao do empregado por cada ano
ou frao igual ou superior a 6 meses.
NO OPTANTE:
Indenizao do tempo
Era detentor, porm, de estabilidade de
servio
com
decenal, (art. 492, da CLT), o empregado possibilidade
de
que possua mais de 10 anos de efetivo adquirir a estabilidade
servio, s podendo ser dispensado se decenal.
cometesse falta grave, sendo esta
apurada mediante inqurito (art. 494 e
art. 853, da CLT). Nesses casos, a
indenizao seria dobrada, conforme art.
496 e art. 497, da CLT.
A estabilidade por tempo de servio era garantida pelo artigo 492, da CLT, ao
empregado que contasse com mais de dez anos de servio na mesma empresa ou
grupo de empresa, no podendo ser dispensado a no ser por motivo de falta grave ou
fora maior, devidamente comprovados atravs de inqurito judicial para apurao
por falta grave (art. 498 e art. 853, da CLT).
Art. 853 - Para a instaurao do inqurito para apurao de falta

grave contra empregado garantido com estabilidade, o empregador
apresentar reclamao por escrito Junta ou Juzo de Direito, dentro
de 30 (trinta) dias, contados da data da suspenso do empregado.
Reconhecida a inexistncia de falta grave ou no comprovada a circunstncia de fora
maior capaz de ensejar a ruptura justificada do contrato de trabalho do estvel,
CLT
Art. 498 - Em caso de fechamento do estabelecimento, filial ou
agncia, ou supresso necessria de atividade, sem ocorrncia de
motivo de fora maior, assegurado aos empregados estveis, que ali
exeram suas funes, direito indenizao, na forma do artigo
anterior.
141

caberia reintegrao no primeiro caso e, no segundo, indenizao equivalente a um

ms de remunerao por cada ano ou frao igual ou superior a seis meses de servio,
paga na forma dobrada (art. 478 c/c art. 497, da CLT).
CLT
Art. 478 - A indenizao devida pela resciso de contrato por prazo
indeterminado ser de 1 (um) ms de remunerao por ano de servio
efetivo, ou por ano e frao igual ou superior a 6 (seis) meses.
1 - O primeiro ano de durao do contrato por prazo indeterminado
considerado como perodo de experincia, e, antes que se complete,
nenhuma indenizao ser devida.
2 - Se o salrio for pago por dia, o clculo da indenizao ter por
base 25 (vinte e cinco) dias.
3 - Se pago por hora, a indenizao apurar-se- na base de 200
(duzentas) horas por ms.
4 - Para os empregados que trabalhem a comisso ou que tenham
direito a percentagens, a indenizao ser calculada pela mdia das
comisses ou percentagens percebidas nos ltimos 12 (doze) meses de
servio.
5 - Para os empregados que trabalhem por tarefa ou servio feito, a
indenizao ser calculada na base mdia do tempo costumeiramente
gasto pelo interessado para realizao de seu servio, calculando-se o
valor do que seria feito durante 30 (trinta) dias.
Art. 497 - Extinguindo-se a empresa, sem a ocorrncia de motivo de
fora maior, ao empregado estvel despedido garantida a
indenizao por resciso do contrato por prazo indeterminado, paga
em dobro.
A doutrina e a jurisprudncia construram a figura da despedida obstativa da

estabilidade decenal, reduzindo, jurisprudencialmente, o prazo de 10 (dez) para 09
(nove) anos na medida em que presumia impeditiva de estabilidade a despedida, sem
justo motivo, do empregado que alcanasse nove anos de servio na empresa1.
Em 1967, com o surgimento da Lei 5.107/66 (hoje Lei 8.036/90), criou-se o Fundo de
1
SUM-26 ESTABILIDADE (cancelada) - Res. 121/2003, DJ 19, 20 e 21.11.2003

Presume-se obstativa estabilidade a despedida, sem justo motivo, do emprega-do que alcanar nove anos de servio na
empresa.
Muitas vezes, porm, a reintegrao era desaconselhvel, em virtude do grau de

incompatibilidade gerada pelo dissdio entre empregado e empregador, sendo devido,
nesse caso, tambm indenizao equivalente a um ms de remunerao por cada ano
ou frao igual ou superior a seis meses de servio, paga na forma dobrada.
142

Garantia por Tempo de Servio. A partir de ento, coexistiram o instituto da

estabilidade decenal e o FGTS, cabendo ao empregado optar por um ou outro (origem
das expresses optante e no optante).
A estabilidade decenal tacitamente desapareceu com a promulgao da atual Carta
Poltica que previu a obrigatoriedade do sistema do FGTS para todos os empregados,
(com exceo dos empregados domsticos, que esto excludos do sistema do FGTS,
at que lei futura venha regular a forma de seu acesso ao regime, cabendo, porm,
incluso facultativa pelo empregador), e a conseqente indenizao compensatria de
40% sobre os depsitos da conta vinculada (art. 10, inciso I, ADCT), que veio a
substituir as indenizaes previstas no art. 478 e no art. 497, da CLT (indenizao por
tempo de servio).
ADCT
Art. 10 - At que seja promulgada a lei complementar a que se refere
o Art. 7, I, da Constituio:
I - fica limitada a proteo nele referida ao aumento, para quatro
vezes, da porcentagem prevista no Art. 6, caput e 1, da Lei n
5.107, de 13 de setembro de 1966;
Para que o empregador possa demitir um empregado estvel, alm de necessria a
ocorrncia de a falta grave, ainda se faz necessrio que tal falta seja comprovada.
TST
SUM-212 DESPEDIMENTO. NUS DA PROVA (mantida) - Res.
121/2003, DJ 19, 20 e 21.11.2003 O nus de provar o trmino do
contrato de trabalho, quando negados a prestao de servio e o
despedimento, do empregador, pois o princpio da continuidade da
relao de emprego constitui presuno favorvel ao empregado.
CLT
Art. 496. Quando a reintegrao do empregado estvel for
desaconselhvel, dado o grau de incompatibilidade resultante do
dissdio, especialmente quando for o empregador pessoa fsica, o
tribunal do trabalho poder converter aquela obrigao em
indenizao devida nos termos do artigo seguinte.
Quando o juiz percebe, no curso do inqurito, que h incompatibilidade entre

empregado e empregador, no sendo aconselhvel a reintegrao, converte a mesma
em indenizao, nos termos do art. 496, da CLT:
143

6.1. ESTVEIS CUJA DEMISSO EXIGE INQURITO JUDICIAL PARA APURAO DE

FALTA GRAVE
Nem toda estabilidade enseja inqurito judicial. Vejamos quais as quatro estabilidades
em que o inqurito judicial obrigatrio:
6.1.1 Dirigente sindical e seu suplente (art. 8, inciso VIII, da CF e art. 543, 3, da CLT)
CF
Art. 8 livre a associao profissional ou sindical, observado o
seguinte:
VIII vedada a dispensa do empregado sindicalizado, a partir do
registro da candidatura a cargo de direo ou representao sindical
e, se eleito, ainda que suplente, at um ano aps o final do mandato,
salvo se cometer falta grave nos termos da lei.
STF
SUM 197 O EMPREGADO COM REPRESENTAO SINDICAL S PODE
SER DESPEDIDO MEDIANTE INQURITO EM QUE SE APURE FALTA
GRAVE.
TST
SUM-379 DIRIGENTE SINDICAL. DESPEDIDA. FALTA GRAVE.
INQURI-TO JUDICIAL. NECESSIDADE (converso da Orientao
25.04.2005 O dirigente sindical somente poder ser dispensado por
falta grave mediante a apurao em inqurito judicial, inteligncia
CLT
Art. 543. O empregado eleito para cargo de administrao sindical ou
representao profissional, inclusive junto a rgo de deliberao
coletiva, no poder ser impedido do exerccio de suas funes, nem
transferido para lugar ou mister que lhe dificulte ou torne impossvel
o desempenho das suas atribuies sindicais.
3 Fica vedada a dispensa do empregado sindicalizado ou
associado, a partir do momento do registro de sua candidatura a
cargo de direo ou representao de entidade sindical ou de
associao profissional, at um ano aps o final do seu mandato,
caso seja eleito, inclusive como suplente, salvo se cometer falta grave
devidamente apurada nos termos desta Consolidao.
144

dos arts. 494 e 543, 3, da CLT. (ex-OJ n 114 da SBDI-1 - inserida em

20.11.1997)
6.1.2 Empregado eleito diretor de Sociedade Cooperativa (art. 55, da Lei
5.764/71)
Lei 5.764/71
Art. 55. Os empregados de empresas que sejam eleitos diretores de
sociedades cooperativas pelos mesmos criadas, gozaro das
garantias asseguradas aos dirigentes sindicais pelo artigo 543 da
Consolidao das Leis do Trabalho (DecretoLei no 5.452, de 1o de
maio de 1943).
6.1.3 Empregado eleito representante dos trabalhadores nas Comisses de
Conciliao prvia (1 do art. 625-B, da CLT)
CLT
Art. 625-B
1 vedada a dispensa dos representantes dos empregados
membros da Comisso de Conciliao Prvia, titulares e suplentes,
at um ano aps o final do mandato, salvo se cometerem falta grave,
nos termos da lei.
A expresso nos termos da lei diz respeito aos arts. 482, 494 e 853, da CLT.
Lei 8.213/91
Art. 3
7 Aos membros do CNPS, enquanto representantes dos
trabalhadores em atividade, titulares e suplentes, assegurada a
estabilidade no emprego, da nomeao at um ano aps o trmino
do mandato de representao, somente podendo ser demitidos por
motivo de falta grave, regularmente comprovada atravs de processo
judicial.
As demais estabilidades (gestante, acidentado, cipeiro) no necessitam de inqurito
judicial para apurar a falta grave, bastando a ocorrncia desta para a dispensa por
justa causa. So as estabilidades fracas.
6.1.4 Empregado nomeado representante dos trabalhadores no Conselho

Nacional de Previdncia Social (art. 3, 7, da Lei 8.213/91)
145

6.2.
PRAZO PARA INTERPOSIO DO INQURITO JUDICIAL
Cabe ao empregador decidir pela suspenso ou no do empregado estvel quando do

cometimento de falta grave. Essa suspenso poder ocorrer nos termos do art. 474, da
CLT, podendo perdurar no mximo 30 dias; ou nos termos do art. 494, da CLT, quando
ser dada suspenso e interposto o inqurito, perdurando a suspenso at o final
deste.
CLT
Art. 474. A suspenso do empregado por mais de trinta dias
consecutivos importa na resciso injusta do contrato de trabalho.
Art. 494. O empregado acusado de falta grave poder ser suspenso
de suas funes, mas a sua despedida s se tornar efetiva aps o
inqurito em que se verifique a procedncia da acusao.
Pargrafo nico. A suspenso, no caso deste artigo, perdurar at a
deciso final do processo.
No primeiro caso, no haver despedida do empregado, mas to somente a
suspenso, como forma de punio. J no segundo caso, o empregador pretende
demitir o empregado, devendo ajuizar o inqurito para faz-lo.
Frise-se que a suspenso do empregado estvel uma opo do empregador, no
havendo obrigatoriedade do mesmo em faz-lo.
Inqurito Judicial uma simples reclamao trabalhista privativa do empregador em
face do empregado estvel. Logo, a formatao da pea de inqurito a mesma de
qualquer ao.
CLT
Art. 853. Para a instaurao do inqurito para apurao de falta
apresentar reclamao por escrito Junta ou Juzo de Direito,
dentro de trinta dias, contados da data da suspenso do empregado.
Esse prazo de 30 dias para ajuizar o inqurito decadencial, de acordo com a Smula
62, do TST, e Smula 403, do STF.
Deve o empregador ajuizar o inqurito em, no mximo, 30 dias contados da sua

suspenso, conforme o disposto no art. 853, da CLT.
146

TST
SUM-62 ABANDONO DE EMPREGO (mantida) - Res. 121/2003, DJ
19, 20 e 21.11.2003 O prazo de decadncia do direito do empregador
de ajuizar inqurito em face do empregado que incorre em abandono
de emprego contado a partir do momento em que o empregado
pretendeu seu retorno ao servio.
STF
SUM-403 DE DECADNCIA O PRAZO DE TRINTA DIAS PARA
INSTAURAO DO INQURITO JUDICIAL, A CONTAR DA SUSPENSO,
POR FALTA GRAVE, DE EMPREGADO ESTVEL.
Assim, caso o empregador perca o prazo para ajuizar o inqurito, decai seu direito de
demitir o empregado por justa causa.
No caso de o empregador no optar pela suspenso do empregado estvel, o prazo
decadencial de 30 dias ser contado a partir de dois momentos:
a) do cometimento da falta grave, quando o empregador tiver conhecimento de
qual empregado a praticou; ou
b) do conhecimento da autoria da falta grave, nos casos em que o empregador
no conhecia o autor da falta grave quando do seu cometimento.
Passado esse prazo, decai o direito do empregador, ocorrendo o chamado perdo
tcito.
Se, no inqurito judicial, o juiz julgar pela procedncia do inqurito, decidindo pela
resciso do empregado estvel por justa causa, ter essa deciso efeitos ex tunc,
retroagindo at a data da suspenso do empregado.
CLT
Art. 495. Reconhecida a inexistncia de falta grave praticada pelo
empregado, fica o empregador obrigado a readmiti-lo no servio e a
pagar-lhe os salrios a que teria direito no perodo da suspenso.
ATENO! Em uma Reclamao Trabalhista em que o empregado estvel,
Se o juiz, porm, entender pela improcedncia do inqurito, determinar a imediata

reintegrao do empregado, em conformidade ao art. 495, da CLT.
147

qualquer que seja a estabilidade, deve ser haver o pedido de reintegrao OU

indenizao, alternativamente, cabendo sempre ao juiz essa deciso.
Princpio da extra petio: muito embora a sentena extra petita no seja admitida, h
casos em que o juiz poder decidir sem que haja total conformidade com o pedido.
6.3. ESPCIES DE ESTABILIDADE
A seguir, vejamos algumas espcies de estabilidade:
6.3.1 Estabilidade do art. 41, da CF/1988
Outra situao estabilitria a do servidor pbico civil regulada pelo art. 41, da
CF/1988 que ingressa nos quadros da administrao pblica obrigatoriamente atravs
de concurso de provas ou de provas e ttulos (art. 37, inciso II, 2, da CF/88).
O texto refere-se estabilidade aps 03 (trs) anos de efetivo exerccio aos servidores
nomeados para cargo de provimento efetivo em virtude de concurso pblico. Assim, os
empregados pblicos da administrao direta, autrquica e fundacional da Unio,
Estados, Municpios e Distrito Federal, uma vez ultrapassado o estgio probatrio com
a obrigatria avaliao de desempenho por comisso especialmente instituda para
esse fim, so beneficirios da estabilidade prevista no Art. 41 CF/882.
J quanto aos servidores pblicos de empresas estatais, assim entendidas as empresas

pbicas, sociedades de economia mista e outras entidades controladas pelo Estado
que se organizam conforme os modelos da iniciativa privada, explorando atividade
econmica na forma do art. 170, da CF/88, a eles no se aplica a estabilidade do art.
41, da CF/883 o que, consequentemente, viabiliza sua dispensa arbitrria pelo
empregador estatal4, prescindindo, inclusive, de motivao do ato administrativo.
2
Smula 390: ESTABILIDADE. ART. 41 DA CF/1988. CELETISTA. ADMINISTRAO DIRETA, AUTRQUICA OU FUNDACIONAL.
APLICABILIDADE. EMPREGADO DE EMPRESA PBLICA E SOCIEDADE DE ECONOMIA MISTA. INAPLICVEL
I - O servidor pblico celetista da administrao direta, autrquica ou fundacional beneficirio da estabilidade prevista no art. 41
da CF/1988.
II - Ao empregado de empresa pblica ou de sociedade de economia mista, ainda que admitido mediante aprovao em concurso
pblico, no garantida a estabilidade prevista no art. 41 da CF/1988.
3
Idem
4
OJ-SDI1-247 SERVIDOR PBLICO. CELETISTA CONCURSADO. DESPEDIDA IMOTIVADA. EMPRESA PBLICA OU SOCIEDADE DE ECONOMIA MISTA. POSSIBILIDADE
Adquirida a estabilidade, somente poder o empregado pblico perder o cargo em

virtude de sentena judicial transitada em julgado (art. 41, 1, inciso I, da CF/88), ou
mediante processo administrativo em que lhe seja assegurada a ampla defesa (art. 41,
1, inciso II, da CF/88) ou ainda mediante procedimento de avaliao peridica de
desempenho (art. 41, 1, inciso III, da CF/88).
148

6.3.2 Estabilidade provisria (garantia de emprego)

A estabilidade provisria aquela conferida pela lei a certos empregados por se
enquadrarem em determinadas situaes especiais durante a vigncia de seu contrato
de trabalho. So denominadas de provisrias porque, ao contrrio daquela adquirida
com o tempo de servio, que permanente, esta se encontra limitada durao das
condies especiais que lhe deram origem. So elas:
6.3.3 Dirigente Sindical
O dirigente sindical tem garantia de emprego desde o registro de candidatura ao cargo
de direo ou representao sindical e, se eleito, ainda que suplente, at um ano aps
o final do mandato, salvo se cometer falta grave nos termos da lei.
estvel tambm o empregado eleito para representao patronal sindical5. O
mandato de 03 anos (inciso VIII do art. 8, da CF/88, c/c 3 do art. 543, da CLT), no
podendo o dirigente, nem seu suplente, serem transferidos de seu local originrio de
trabalho de modo a afetar ou tornar impossvel o desempenho de suas funes
sindicais, salvo expressa anuncia obreira, com a conseqente renncia estabilidade.
CLT
Art. 543 - O empregado eleito para cargo de administrao sindical ou
transferido para lugar ou mister que lhe dificulte ou torne impossvel o
desempenho das suas atribuies sindicais.
3 - Fica vedada a dispensa do empregado sindicalizado ou
I - A despedida de empregados de empresa pblica e de sociedade de economia mista, mesmo admitidos por concurso pblico,
independe de ato motivado para sua validade;
II - A validade do ato de despedida do empregado da Empresa Brasileira de Correios e Telgrafos (ECT) est condicionada
motivao, por gozar a empresa do mesmo tratamento destinado Fazenda Pblica em relao imunidade tributria e
execuo por precatrio, alm das prerrogativas de foro, prazos e custas processuais.
5
Precedente STF RE 217.355-5-MG, Ac. 2 T., 29.08.2000, Rel. Min. Maurcio Corra, LTr 65-02/180).
CF/1988
Art. 8 livre a associao profissional ou sindical, observado o
seguinte:
VIII - vedada a dispensa do empregado sindicalizado a partir do
registro da candidatura a cargo de direo ou representao sindical
e, se eleito, ainda que suplente, at um ano aps o final do mandato,
salvo se cometer falta grave nos termos da lei.
149


associao profissional, at 1 (um) ano aps o final do seu mandato,
caso seja eleito inclusive como suplente, salvo se cometer falta grave
O art. 522, da CLT, limita a sete o nmero de dirigentes sindicais por sindicato6, com
seus respectivos suplentes. Para a dispensa motivada do dirigente sindical e de seus
suplentes, h necessidade de abertura de inqurito judicial para apurao de falta
grave7 (art. 853, da CLT).
CLT
Art. 522. A administrao do sindicato ser exercida por uma diretoria
constituda no mximo de sete e no mnimo de trs membros e de um
Conselho Fiscal composto de trs membros, eleitos esses rgos pela
Assemblia Geral.
1 A diretoria eleger, dentre os seus membros, o presidente do
sindicato.
2 A competncia do Conselho Fiscal limitada fiscalizao da
gesto financeira do sindicato.
3 - Constituiro atribuio exclusiva da Diretoria do Sindicato e dos
Delegados Sindicais, a que se refere o art. 523, a representao e a
defesa dos interesses da entidade perante os poderes pblicos e as
empresas, salvo mandatrio com poderes outorgados por procurao
da Diretoria, ou associado investido em representao prevista em lei.
Art. 853 - Para a instaurao do inqurito para apurao de falta
apresentar reclamao por escrito Junta ou Juzo de Direito, dentro
de 30 (trinta) dias, contados da data da suspenso do empregado.
CLT
Art. 500 - O pedido de demisso do empregado estvel s ser vlido
6
Smula 369: DIRIGENTE SINDICAL. ESTABILIDADE PROVISRIA

I - indispensvel a comunicao, pela entidade sindical, ao empregador, na forma do 5 do art. 543 da CLT.
II - O art. 522 da CLT foi recepcionado pela Constituio Federal de 1988. Fica limitada, assim, a estabilidade a que alude o art. 543,
3., da CLT a sete dirigentes sindicais e igual nmero de suplentes.
III - O empregado de categoria diferenciada eleito dirigente sindical s goza de estabilidade se exercer na empresa atividade
pertinente categoria profissional do sindicato para o qual foi eleito dirigente. (ex-OJ n 145 da SBDI-1 - inserida em 27.11.1998)
IV - Havendo extino da atividade empresarial no mbito da base territorial do sindicato, no h razo para subsistir a
estabilidade.
7
Vide item 6.
O pedido de demisso do dirigente sindical e seu suplente, mesmo que estes contem
com menos de um ano na empresa, ter de ser assistido pelo sindicato da categoria e,
na sua falta, pela autoridade do Ministrio do Trabalho ou, ainda, pela Justia do
Trabalho, conforme determina o art. 500, da CLT.
150

quando feito com a assistncia do respectivo Sindicato e, se no o

houver, perante autoridade local competente do Ministrio do
Trabalho e Previdncia Social ou da Justia do Trabalho.
No garantida estabilidade ao empregado que registra sua candidatura dirigente
sindical ou suplente no curso do aviso prvio8. Tambm no garantida estabilidade
se h extino da empresa ou filial na qual trabalhava o empregado estvel9, no
sendo devida qualquer indenizao10.
Os empregados contratados por prazo determinado que se candidatarem ao cargo de
dirigente sindical ou suplente, no podero ter seus contratos a prazo rescindidos
antecipadamente, no podendo ser dispensados at o seu trmino normal, quando
ento haver a extino do contrato e, conseqentemente, a extino da estabilidade
adquirida.
Caso o sindicato no comunique por escrito empresa, no prazo de 24h, acerca do
registro de candidatura de empregado ao cargo de dirigente sindical, no poder este
alegar estabilidade caso o empregador resolva exercer seu direito de dispens-lo
imotivadamente11 ( 3 do art. 543, da CLT).
O empregado de categoria diferenciada eleito dirigente sindical s goza de
estabilidade se exercer na empresa atividade pertinente categoria profissional do
sindicato para o qual foi eleito12. Assim, no goza de garantia de emprego o vigilante
de rede bancria que eleito dirigente sindical do sindicato dos bancrios.
A dispensa imotivada e irregular do dirigente sindical, titular ou suplente, garante sua
imediata reintegrao13 ao emprego. No caso de a reintegrao ser impossvel, ou
porque o perodo estabilitrio se exauriu, ou mesmo porque o dissdio criado entre
patro e empregado desaconselhe a reintegrao14, o Tribunal do Trabalho poder
SUM-369: DIRIGENTE SINDICAL. ESTABILIDADE PROVISRIA

I - indispensvel a comunicao, pela entidade sindical, ao empregador, na forma do 5 do art. 543 da CLT.
II - O art. 522 da CLT foi recepcionado pela Constituio Federal de 1988. Fica limitada, assim, a estabilidade a que alude o art. 543,
3., da CLT a sete dirigentes sindicais e igual nmero de suplentes.
III - O empregado de categoria diferenciada eleito dirigente sindical s goza de estabilidade se exercer na empresa atividade
pertinente categoria profissional do sindicato para o qual foi eleito dirigente. (ex-OJ n 145 da SBDI-1 - inserida em 27.11.1998)
estabilidade.
9
Vide item 8
10
Smula 173: SALRIO. EMPRESA. CESSAO DE ATIVIDADES (mantida) - Res. 121/2003, DJ 19, 20 e 21.11.2003
Extinto, automaticamente, o vnculo empregatcio com a cessao das atividades da empresa, os salrios s so devidos at a data
da extino.
11
Vide item 8
12
Vide item 8. .
13
Smula 197 STF: O empregado com representao sindical s pode ser despedido mediante inqurito em que se apura falta
grave.
14
Aplicao, em parte, do art. 496, da CLT.
151

converter aquela obrigao em indenizao15 que corresponde aos salrios desde a

data da despedida at o final da estabilidade, sem prejuzo do aviso prvio16.
6.3.4 Empregados eleitos Diretores de Sociedades Cooperativas
Outra modalidade de estabilidade condicionada foi a instituda pela Lei 5764/71 em
favor dos empregados eleitos diretores de cooperativas por eles criadas. O art. 55, do
referido diploma legal, estendeu as garantias asseguradas pelo art. 543, da CLT, aos
empregados de empresas que sejam eleitos diretores de sociedades cooperativas
pelos mesmos criadas, desde o registro de sua candidatura at um ano aps o
trmino do mandato.
Art. 543 - O empregado eleito para cargo de administrao sindical ou

transferido para lugar ou mister que lhe dificulte ou torne impossvel o
desempenho das suas atribuies sindicais.
1 - O empregado perder o mandato se a transferncia for por ele
solicitada ou voluntriamente aceita.
2 - Considera-se de licena no remunerada, salvo assentimento da
empresa ou clusula contratual, o tempo em que o empregado se
ausentar do trabalho no desempenho das funes a que se refere este
artigo.
3 - Fica vedada a dispensa do empregado sindicalizado ou
associao profissional, at 1 (um) ano aps o final do seu mandato,
caso seja eleito inclusive como suplente, salvo se cometer falta grave
4 - Considera-se cargo de direo ou de representao sindical
aquele cujo exerccio ou indicao decorre de eleio prevista em lei.
15
Smula 396: ESTABILIDADE PROVISRIA. PEDIDO DE REINTEGRAO. CONCESSO DO SALRIO RELATIVO AO PERODO DE
ESTABILI-DADE J EXAURIDO. INEXISTNCIA DE JULGAMENTO "EXTRA PETITA
I - Exaurido o perodo de estabilidade, so devidos ao empregado apenas os sal-rios do perodo compreendido entre a data da
despedida e o final do perodo de estabilidade, no lhe sendo assegurada a reintegrao no emprego.
II - No h nulidade por julgamento extra petita da deciso que deferir salrio quando o pedido for de reintegrao, dados os
termos do art. 496 da CLT.
16
Smula 44: AVISO PRVIO
A cessao da atividade da empresa, com o pagamento da indenizao, simples ou em dobro, no exclui, por si s, o direito do
Lei 5764/71
sociedades cooperativas pelos mesmos criadas, gozaro das garantias
asseguradas aos dirigentes sindicais pelo artigo 543 da Consolidao
das Leis do Trabalho (Decreto-Lei n. 5.452, de 1 de maio de 1943).
152

5 - Para os fins deste artigo, a entidade sindical comunicar por

escrito empresa, dentro de 24 (vinte e quatro) horas, o dia e a hora
do registro da candidatura do seu empregado e, em igual prazo, sua
eleio e posse, fornecendo, outrossim, a este, comprovante no
mesmo sentido. O Ministrio do Trabalho e Previdncia Social far no
mesmo prazo a comunicao no caso da designao referida no final
do 4.
6 - A empresa que, por qualquer modo, procurar impedi que o
empregado se associe a sindicato, organize associao profissional ou
sindical ou exera os direitos inerentes condio de sindicalizado fica
sujeita penalidade prevista na letra a do art. 553, sem prejuzo da
reparao a que tiver direito o empregado.
O perodo do mandado do diretor de cooperativa depender do que vier previsto em

seu estatuto, no podendo, no entanto, ser superior a 04 anos (art. 47, da Lei
5764/71).
Lei 5764/71
Art. 47. A sociedade ser administrada por uma Diretoria ou Conselho
de Administrao, composto exclusivamente de associados eleitos
pela Assemblia Geral, com mandato nunca superior a 4 (quatro)
anos, sendo obrigatria a renovao de, no mnimo, 1/3 (um tero) do
Conselho de Administrao.
1 O estatuto poder criar outros rgos necessrios
administrao.
2 A posse dos administradores e conselheiros fiscais das
cooperativas de crdito e das agrcolas mistas com seo de crdito e
habitacionais fica sujeita prvia homologao dos respectivos
rgos normativos.
CLT
Art. 543
5 - Para os fins deste artigo, a entidade sindical comunicar por
escrito empresa, dentro de 24 (vinte e quatro) horas, o dia e a hora
do registro da candidatura do seu empregado e, em igual prazo, sua
eleio e posse, fornecendo, outrossim, a este, comprovante no
mesmo sentido. O Ministrio do Trabalho e Previdncia Social far no
mesmo prazo a comunicao no caso da designao referida no final
do 4.
indispensvel que o empregador tome conhecimento do registro da candidatura do

empregado ao cargo de diretor para que a garantia de emprego possa se operar,
obedecendo, assim, ao prazo estabelecido pelo 5 art. 543 CLT, e a Smula 369,
inciso I, do TST, aqui aplicada por analogia.
153

TST
SUM-369 DIRIGENTE SINDICAL. ESTABILIDADE PROVISRIA (nova
reda-o dada ao item II) - Res. 174/2011, DEJT divulgado em 27, 30
e 31.05.2011
I - indispensvel a comunicao, pela entidade sindical, ao
empregador, na forma do 5 do art. 543 da CLT. (ex-OJ n 34 da
SBDI-1 - inserida em 29.04.1994)
A garantia de emprego conferida apenas a empregado eleito para cargo de direo,

no se estendendo aos suplentes17. A estabilidade para quem ocupa cargo de
direo, pouco importando sua denominao como diretor ou conselheiro
administrativo, pois, embora o art. 55, da Lei n 5764/71, aluda ao termo "diretor",
no se pode afastar o direito estabilidade no caso em que a cooperativa dirigida, de
fato e mediante delegao estatutria, por um conselho administrativo que exerce
tpicas funes de uma diretoria18.
Lei 5764/71
sociedades cooperativas pelos mesmos criadas, gozaro das garantias
asseguradas aos dirigentes sindicais pelo artigo 543 da Consolidao
das Leis do Trabalho (Decreto-Lei n. 5.452, de 1 de maio de 1943).
CLT
Art. 522. A administrao do sindicato ser exercida por uma diretoria
constituda no mximo de sete e no mnimo de trs membros e de um
Conselho Fiscal composto de trs membros, eleitos esses rgos pela
Assemblia Geral.
1 A diretoria eleger, dentre os seus membros, o presidente do
sindicato.
2 A competncia do Conselho Fiscal limitada fiscalizao da
gesto financeira do sindicato.
17
OJ-SDI1-253 ESTABILIDADE PROVISRIA. COOPERATIVA. LEI N 5.764/71. CONSELHO FISCAL. SUPLENTE. NO ASSEGURADA
O art. 55 da Lei n 5.764/71 assegura a garantia de emprego apenas aos empregados eleitos diretores de Cooperativas, no
abrangendo os membros suplentes.
18
Precedente TST RR 27312 3 T. Rel Min. Conv. Wilma Nogueira de A. Vaz da Silva DJU 21.03.2003.
19
Precedente TST RR 488066 5 T. Rel. Min. Conv. Walmir Oliveira da Costa DJU 09.11.2001 p. 886.
O art. 522, da CLT, aplicado, por fora do art. 55, da Lei 5764/71, aos empregados
diretores de cooperativas, de modo que fica limitado a apenas 07 (sete) o nmero de
diretores com garantia de emprego19. O pedido de demisso de diretor empregado
com menos de um ano de empresa s ter validade com a assistncia do sindicato da
categoria, na sua falta, pela autoridade do Ministrio do Trabalho ou, ainda, pela
Justia do Trabalho (art. 500, da CLT).
154

3 - Constituiro atribuio exclusiva da Diretoria do Sindicato e dos

Delegados Sindicais, a que se refere o art. 523, a representao e a
defesa dos interesses da entidade perante os poderes pblicos e as
empresas, salvo mandatrio com poderes outorgados por procurao
da Diretoria, ou associado investido em representao prevista em lei.
Para a dispensa motivada do empregado eleito para ocupar cargo de direo de

sociedade cooperativa, h necessidade de abertura de inqurito judicial para apurao
de falta grave (art. 853 CLT), consoante aplicao por analogia da orientao
jurisprudencial n 114 SDI20, uma vez que o art. 55 do referido diploma legal estendeu
as garantias asseguradas pelo art. 543 da CLT.
No garantida a estabilidade ao empregado que registra sua candidatura no curso do
aviso prvio21. Tambm no garantida estabilidade se h extino da empresa ou
filial na qual trabalhava o empregado estvel22, no sendo indevida qualquer
indenizao23, mas se resguarda o direito do empregado ao aviso prvio24.
A dispensa imotivada e irregular do empregado eleito para cargo de direo de
sociedade cooperativa, garante sua imediata reintegrao ao emprego. No caso de a
reintegrao ser impossvel, ou porque o perodo estabilitrio se exauriu ou porque o
dissdio criado entre patro e empregado desaconselhe a reintegrao25, o Tribunal do
Trabalho poder converter aquela obrigao em indenizao26 que corresponde aos
salrios desde a data da despedida at o final da estabilidade.
6.3.5 Membro da CIPA Comisso Interna de Preveno de Acidentes
estvel o empregado eleito para cargo de direo da CIPA desde o registro da
candidatura at um ano aps o trmino do mandado, gozando o seu suplente da
Smula 379: DIRIGENTE SINDICAL. DESPEDIDA. FALTA GRAVE. INQURI-TO JUDICIAL. NECESSIDADE
O dirigente sindical somente poder ser dispensado por falta grave mediante a apurao em inqurito judicial, inteligncia dos
arts. 494 e 543, 3, da CLT.
21
V - O registro da candidatura do empregado a cargo de dirigente sindical durante o perodo de aviso prvio, ainda que indenizado,
no lhe assegura a estabilidade, visto que inaplicvel a regra do 3 do art. 543 da Consolidao das Leis do Trabalho.
22
estabilidade.
23
Smula 173: SALRIO. EMPRESA. CESSAO DE ATIVIDADES
Extinto, automaticamente, o vnculo empregatcio com a cessao das atividades da empresa, os salrios s so devidos at a data
da extino.
24
Smula 44: AVISO PRVIO
A cessao da atividade da empresa, com o pagamento da indenizao, simples ou em dobro, no exclui, por si s, o direito do
25
Aplicao, em parte, do art. 496 CLT.
26
I - Exaurido o perodo de estabilidade, so devidos ao empregado apenas os salrios do perodo compreendido entre a data da
despedida e o final do perodo de estabilidade, no lhe sendo assegurada a reintegrao no emprego
20
155

garantia de emprego prevista no art. 10, II, a, do ADCT da CF/8827. Os mandatos so

de 01 ano, permitida a reeleio.
ADCT
Art. 10 - At que seja promulgada a lei complementar a que se refere
o Art. 7, I, da Constituio:
II - fica vedada a dispensa arbitrria ou sem justa causa:
a) do empregado eleito para cargo de direo de comisses internas
de preveno de acidentes, desde o registro de sua candidatura at
um ano aps o final de seu mandato;
Note-se que a estabilidade provisria se dirige apenas aos trabalhadores eleitos
representantes dos empregados na direo da CIPA, titulares e suplentes, no se
dirigindo, portanto, aos representantes designados pelo empregador, que no so
eleitos pelos demais obreiros.
O art. 165, da CLT, aplicvel aos membros da CIPA, define despedida arbitrria como
sendo aquela que no se fundar em motivo disciplinar, tcnico, econmico ou
financeiro.
Art. 165 - Os titulares da representao dos empregados nas CIPA (s)
no podero sofrer despedida arbitrria, entendendo-se como tal a
que no se fundar em motivo disciplinar, tcnico, econmico ou
financeiro.
Pargrafo nico - Ocorrendo a despedida, caber ao empregador, em
caso de reclamao Justia do Trabalho, comprovar a existncia de
qualquer dos motivos mencionados neste artigo, sob pena de ser
condenado a reintegrar o empregado.
27
Smula 339: CIPA. SUPLENTE. GARANTIA DE EMPREGO. CF/1988

I - O suplente da CIPA goza da garantia de emprego prevista no art. 10, II, "a", do ADCT a partir da promulgao da Constituio
Federal de 1988.
II - A estabilidade provisria do cipeiro no constitui vantagem pessoal, mas garantia para as atividades dos membros da CIPA, que
somente tem razo de ser quando em atividade a empresa. Extinto o estabelecimento, no se verifica a despedida arbitrria,
sendo impossvel a reintegrao e indevida a indenizao do perodo estabilitrio.
28
SMULA 339: CIPA. SUPLENTE. GARANTIA DE EMPREGO. CF/1988
II - A estabilidade provisria do cipeiro no constitui vantagem pessoal, mas garantia para as atividades dos membros da CIPA, que
somente tem razo de ser quando em atividade a empresa. Extinto o estabelecimento, no se verifica a despedida arbitrria,
sendo impossvel a reintegrao e indevida a indenizao do perodo estabilitrio.
Assim, os membros titulares e suplentes da CIPA somente podem ser dispensados caso
o motivo da resciso contratual seja disciplinar (justa causa) ou ainda por motivos
tcnicos, econmicos ou financeiros (no caso de extino da empresa ou
estabelecimento no qual trabalho o empregado28), quando nenhuma indenizao pelo
perodo estabilitrio ser devida.
156

A dispensa imotivada e irregular do cipeiro, titular ou suplente, garante sua imediata

reintegrao ao emprego29. No caso de a reintegrao ser impossvel, ou porque o
perodo estabilitrio se exauriu ou porque o dissdio criado entre patro e empregado
desaconselhe a reintegrao30, o Tribunal do Trabalho poder converter aquela
obrigao em indenizao31 que corresponde aos salrios desde a data da despedida
at o final da estabilidade.
O registro da candidatura do cipeiro, titular ou suplente, durante o curso do aviso
prvio, trabalhado ou indenizado, no garantir sua estabilidade, uma vez que a
projeo do contrato de trabalho para o futuro, pela concesso do aviso prvio
indenizado, tem efeitos limitados s vantagens econmicas obtidas no perodo de
pr-aviso, ou seja, salrios, reflexos e verbas rescisrias32.
6.3.6 Membros do Conselho Curador do FGTS
Os membros do Conselho Curador do FGTS, titulares e suplentes, tm direito garanta
de emprego desde a nomeao at um ano aps o trmino do mandato de
representao, somente podendo ser dispensados por motivo de falta grave,
devidamente apurada por meio de processo sindical ( 9 do art. 3, da Lei 8.036/90).
Lei 8.036/90
Art. 3o
9 Aos membros do Conselho Curador, enquanto representantes dos
trabalhadores, efetivos e suplentes, assegurada a estabilidade no
emprego, da nomeao at um ano aps o trmino do mandato de
representao, somente podendo ser demitidos por motivo de falta
grave, regularmente comprovada atravs de processo sindical.
29
Pargrafo nico do art. 165, da CLT.

Aplicao, em parte, do art. 496, da CLT.
31
I - Exaurido o perodo de estabilidade, so devidos ao empregado apenas os salrios do perodo compreendido entre a data da
despedida e o final do perodo de estabilidade, no lhe sendo assegurada a reintegrao no emprego.
32
Smula 371: AVISO PRVIO INDENIZADO. EFEITOS. SUPERVENINCIA DE AUXLIO-DOENA NO CURSO DESTE
A projeo do contrato de trabalho para o futuro, pela concesso do aviso prvio indenizado, tem efeitos limitados s vantagens
econmicas obtidas no perodo de pr-aviso, ou seja, salrios, reflexos e verbas rescisrias. No caso de concesso de auxlio-doena
no curso do aviso prvio, todavia, s se concretizam os efeitos da dispensa depois de expirado o benefcio previdencirio.
33
Smula 369, inciso V: O registro da candidatura do empregado a cargo de dirigente sindical durante o perodo de
aviso prvio, ainda que indenizado, no lhe assegura a estabilidade, visto que inaplicvel a regra do 3 do art. 543 da
30

aviso prvio33 ou se o contrato por prazo determinado. Tambm no garantida
estabilidade se h extino da empresa ou filial na qual trabalhava o empregado
157

estvel34, no sendo indevida qualquer indenizao35.

A dispensa imotivada e irregular do empregado nomeado para membro, titular ou
suplente, do Conselho Curador do FGTS, garante sua imediata reintegrao ao
emprego. No caso de a reintegrao ser impossvel, ou porque o perodo estabilitrio
se exauriu ou porque o dissdio criado entre patro e empregado desaconselhe a
reintegrao36, o Tribunal do Trabalho poder converter aquela obrigao em
indenizao37 que corresponde aos salrios desde a data da despedida at o final da
estabilidade.
6.3.7 Membros do Conselho Nacional da Previdncia Social - CNPS
Os representantes dos trabalhadores do CNPS, efetivos e suplentes, tm direito
garantia de emprego estabilidade desde a nomeao at um ano aps o trmino do
mandato, somente podendo ser dispensados por motivos de falta grave, regularmente
comprovada por intermdio de processo judicial ( 7 art. 3 Lei 8213/91).
aviso prvio38 ou se o contrato por prazo determinado. Tambm no garantida
estvel39, no sendo indevida qualquer indenizao (Enunciado 173 TST)40.
A dispensa imotivada e irregular do empregado nomeado para membro, titular ou
suplente, do Conselho Nacional da Previdncia Social garante sua imediata
reintegrao ao emprego. No caso de a reintegrao ser impossvel, ou porque o
perodo estabilitrio se exauriu ou porque o dissdio criado entre patro e empregado
desaconselhe a reintegrao41, o Tribunal do Trabalho poder converter aquela
obrigao em indenizao42 que corresponde aos salrios desde a data da despedida
at o final da estabilidade.
Smula 369, inciso IV: Havendo extino da atividade empresarial no mbito da base territorial do sindicato, no h
razo para subsistir a estabilidade.
35
Smula 173: Extinto, automaticamente, o vnculo empregatcio com a cessao das atividades da empresa, os
salrios s so devidos at a data da extino.
36
37
Smula 396, inciso I: Exaurido o perodo de estabilidade, so devidos ao empregado apenas os salrios do perodo
compreendido entre a data da despedida e o final do perodo de estabilidade, no lhe sendo assegurada a reintegrao
no emprego.
38
Smula 369, inciso V: O registro da candidatura do empregado a cargo de dirigente sindical durante o perodo de
aviso prvio, ainda que indenizado, no lhe assegura a estabilidade, visto que inaplicvel a regra do 3 do art. 543 da
39
OJ 86 SDI-1: Dirigente sindical. Extino da atividade empresarial no mbito da base territorial do sindicato.
Insubsistncia da estabilidade.
40
41
42
no emprego.
34
158

6.3.7 Membros da Comisso de Conciliao Prvia

vedada a dispensa dos representantes dos empregados membros das comisses de
conciliao prvia, sejam titulares ou suplentes at um ano aps o final do mandato
que de um ano permitida uma reconduo (art. 625-B, 2 CLT). Ser composta de 2
a 10 membros, sendo a metade indicada pelos empregados e a outra pelo
empregador.
aviso prvio ou se o contrato por prazo determinado. Tambm no garantida
estvel, no sendo indevida qualquer indenizao43.
A dispensa imotivada e irregular do empregado indicado para membro de comisso de
conciliao prvia, titular ou suplente, garante sua imediata reintegrao ao emprego.
No caso de a reintegrao ser impossvel, ou porque o perodo estabilitrio se exauriu
ou porque o dissdio criado entre patro e empregado desaconselhe a reintegrao44,
o Tribunal do Trabalho poder converter aquela obrigao em indenizao45 que
corresponde aos salrios desde a data da despedida at o final da estabilidade.
6.3.8 Empregada Gestante
Essa estabilidade, contudo, no se confirma quando o estado gravdico se d no curso
43
44
45
no emprego.
46
Smula 244, inciso I: O desconhecimento do estado gravdico pelo empregador no afasta o direito ao pagamento
da indenizao decorrente da estabilidade.
estvel a empregada, pois fica vedada sua dispensa arbitrria ou sem justa causa,
desde a confirmao da gravidez at cinco meses aps o parto (art. 10, II, b, ADCT). O
art. 71 Lei 8.213/91 especificou que a segurada tem direito licena maternidade de
28 dias antes e 92 dias depois do parto, totalizando 120 dias.
Desde a edio de referida norma, ficou muito difcil precisar o momento exato da
confirmao da gravidez, pois no se sabia se essa confirmao se daria perante a
prpria empregada ou perante o empregador. Assim, a jurisprudncia do TST
manteve-se firme e unssona no sentido de que o desconhecimento do estado
gravdico pelo empregador no afasta o direito estabilidade, a reintegrao ou
indenizao correspondente46, salvo instrumento normativo em contrrio.
159

do aviso prvio47 ou quando o contrato da empregada de experincia ou qualquer

outra modalidade de contrato a prazo determinado48.
A dispensa imotivada e irregular da gestante garante sua imediata reintegrao ao
emprego49. No entanto, a garantia de emprego gestante s autoriza a reintegrao
se esta se der durante o perodo da estabilidade. Do contrrio, a garantia restringe-se
aos salrios e demais direitos correspondentes ao perodo de estabilidade50.
Enquanto durar o pagamento do salrio-maternidade no poder ser a empregada
despedida, pois seu contrato estar suspenso (art. 476 CLT), salvo se o empregador
indenizar todo o perodo em que a empregada permanecer afastada do trabalho, sem
prejuzo do restante do perodo estabilitrio e do aviso prvio51.
6.3.9 Acidentado do Trabalho
O segurado que sofreu acidente de trabalho tem garantida, pelo prazo mnimo de
dozes meses, a manuteno do seu contrato de trabalho na empresa, aps a cessao
do auxlio-doena-acidentrio, independentemente da percepo de auxlio-acidente
(art. 118 Lei 8213/91). A molstia profissional equiparada a acidente de trabalho
para efeitos de garantia de emprego, por expressa disposio do art. 20, incisos I e II
Lei 8213/91.
Para que o empregado adquira o direito garantia de emprego, necessrio que ele
se afaste da empresa por mais de 15 dias e haja percepo de auxlio-doena
acidentrio52, que se estende durante todo o perodo de recebimento do auxliodoena e, quando este cessa, at 12 meses depois.
Quando do retorno ao trabalho, a lei garante estabilidade complementar de 12 meses
no na mesma funo, mas apenas no mesmo emprego, pois poder ter o empregado
reabilitado assumir uma outra funo, sem prejuzo dos salrios e das vantagens j
incorporadas (art. 468 CLT).
A dispensa imotivada e irregular do acidentado do trabalho garante sua imediata
Orientao Jurisprudencial n 40 SDI-1: Estabilidade. Aquisio no perodo do aviso prvio. No reconhecida. A

projeo do contrato de trabalho para o futuro, pela concesso do aviso prvio indenizado, tem efeitos limitados s
vantagens econmicas obtidas no perodo do pr-aviso, ou seja, salrios, reflexos e verbas rescisrias.
48
Smula 244, inciso III: No h direito da empregada gestante estabilidade provisria na hiptese de admisso
mediante contrato de experincia, visto que a extino da relao de emprego, em face do trmino do prazo, no
constitui dispensa arbitrria ou sem justa causa.
49
Pargrafo nico art. 165 CLT.
50
Smula 244, inciso II: A garantia de emprego gestante s autoriza a reintegrao se esta se der durante o perodo
de estabilidade. Do contrrio, a garantia restringe-se aos salrios de demais direitos correspondentes ao perodo de
estabilidade.
51
Smula 44: A cessao da atividade da empresa, com o pagamento da indenizao, simples ou em dobro, no
exclui, por si s, o direito do empregado ao aviso prvio.
52
Orientao jurisprudencial n 230 SDI-1: Estabilidade. Lei n. 8213/91. Art. 118 c/c 59. O afastamento do trabalho por
prazo superior a 15 dias e a conseqente percepo do auxlio-doena acidentrio, constituem pressupostos para o
direito estabilidade prevista no art. 118 da Lei 8213/91, assegurada por perodo de 12 meses, aps a cessao do
auxlio-doena.
47
160

reintegrao ao emprego53. No entanto, a garantia de emprego s autoriza a

reintegrao se esta se der durante o perodo da estabilidade. Do contrrio, a garantia
restringe-se aos salrios e demais direitos correspondentes ao perodo de
estabilidade54.
Enquanto durar o pagamento do auxlio-doena acidentrio no poder ser o
empregado despedido, pois seu contrato estar suspenso (art. 476 CLT), salvo se o
empregador indenizar todo o perodo em que o empregado permanecer afastado do
trabalho, sem prejuzo dos 12 meses complementares quando da cessao do auxliodoena acidentrio e do aviso prvio55.
O acidente de trabalho ocorrido no curso do aviso prvio, com o afastamento
compulsrio do obreiro por mais de 15 dias e a conseqente percepo do auxliodoena acidentrio56, confere ao trabalhador a garantia de emprego. No caso de
ocorrer que os 15 primeiros dias de afastamento se dem fora da projeo do aviso,
no ser devida a garantia de emprego, visto o contrato encontrar-se interrompido e
no suspenso.
Registre-se, por pertinente, que o acidentado comum57 no tem direito estabilidade,
mas apenas e to-somente suspenso de seu contrato de trabalho58 quando o
afastamento do empregado no emprego se der por mais de quinze dias consecutivos,
ainda que no curso do aviso prvio, uma vez que os efeitos da dispensa s iro se
operar depois de expirado o recebimento do benefcio previdencirio, qual seja, o
auxlio-doena comum, no-acidentrio.
Por fim, cabe assinalar que no contrato de trabalho por prazo determinado, ainda que
de experincia, o acidentado no ter garantia de emprego alm do prazo
estipulado59.
6.3.10 Trabalhadores Habilitados e Reabilitados
53
Pargrafo nico art. 165 CLT.

Orientao Jurisprudencial n 116 SDI-1: Estabilidade provisria. Perodo estabilitrio exaurido. Reintegrao no
assegurada. Devidos apenas os salrios desde a data da despedida at o final do perodo estabilitrio.
55
Smula 44: A cessao da atividade da empresa, com o pagamento da indenizao, simples ou em dobro, no
exclui, por si s, o direito do empregado ao aviso prvio.
56
Orientao jurisprudencial n 135 SDI-1: Aviso-prvio indenizado. Supervenincia do auxlio-doena no curso deste.
Os efeitos da dispensa s se concretizam depois de expirado o benefcio previdencirio, sendo irrelevante que tenha
sido concedido no perodo do aviso prvio j que ainda vigorava o contrato de trabalho.
57
Acidentado comum aquele que no enquadrado nas hipteses legais de acidente de trabalho ou molstia
profissional (Lei 8213/91 arts. 19 e 20, inc. I).
58
Sobre os efeitos da suspenso e interrupo nos contratos de trabalho a termo, vide captulo 00.
59
Precedentes TST RR 72537 3 T. Rel Min. Maria Cristina Irigoyen Peduzzi DJU 27.02.2004.
54
Trabalhadores habilitados so deficientes fsicos e mentais que adquiriram capacidade

fsica para o trabalho. Trabalhadores reabilitados so aqueles que perderam sua
161

capacidade para o trabalho em virtude de um acidente comum ou do trabalho60 e

depois a adquiriram novamente.
A empresa com 100 ou mais empregados a obrigada a preencher de 2 a 5% de seus
cargos com beneficirios reabilitados ou pessoas portadoras de deficincia (art. 93 Lei
8213/91). A dispensa de trabalhador reabilitado ou de deficiente reabilitado, ainda que
o contrato seja por prazo determinado, s poder ocorrer aps a contratao de
substituto, pois a empresa dever sempre atingir o nmero mnimo de empregados
nas condies do art. 93 Lei 8213/91, conforme tabela abaixo:
Nmero total de empregados
At 200 empregados
De 201 a 500
De 501 a 1000
De 1001 em diante
Percentual de reabilitados/habilitados
2%
3%
4%
5%
uma estabilidade sem prazo certo, salvo se o empregado cometer falta grave que
enseje ruptura do contrato por justa causa ou ainda ocorra outros motivos de ordem
tcnica, econmica ou financeira.
6.3.11 Estabilidade do Portador de AIDS
No h norma legal que preveja a estabilidade do empregado portador da sndrome da
imunodeficincia adquirida (SIDA). No entanto, muitos estudiosos tm defendido que
o doente no pode ser despedido pelo empregador, devendo ser reintegrado no
emprego.
A questo que poder ser dispensado o empregado portador da SIDA que cometer
falta grave ou cuja dispensa embasar-se em motivos comprovadamente tcnicos,
econmicos ou financeiros. Assim, ao afastar a dispensa meramente discriminatria e
garantir a reintegrao, tacitamente os tribunais tm conferido garantia de emprego a
60
A inseridas as molstias profissionais e comuns.

Precedentes TST ERR 439041 SBDI I Rel. Min. Joo Oreste Dalazen DJU 23.05.2003, TST ERR 217791
SBDI I Rel. Min. Vantuil Abdala DJU 02.06.2000 p. 168 e TST ERR 205359/1995 SBDI 1 Rel. Min. Leonaldo
Silva DJU 14.05.1999 p. 00043.
62
Pesquisa minuciosa a respeito dessa discriminao encontra-se em FURTADO, Emmanuel Tefilo. Preconceito no
Trabalho e a Discriminao por Idade. So Paulo. LTr, 2004 p. 236-248.
61
A jurisprudncia tem se mantido firme e forte quando o assunto reintegrar

empregado portador do vrus HIV61. Assim, caracteriza atitude discriminatria62 ato de
empresa que, a pretexto de motivao de ordem tcnica, dispensa empregado
portador soropositivo sem a ocorrncia de justa causa e j ciente, poca, do estado
de sade em que se encontrava o empregado, devendo o mesmo ser reintegrado.
162

este tipo de empregado, sem lhe determinar, porm, o prazo dessa garantia.
6.3.12 Estabilidade por acordo de vontade das partes
A primeira vista, tem-se a impresso de que a estabilidade s vlida se prevista em
norma legal ou constitucional, sendo sua fonte apenas a norma heternoma63 estatal.
No entanto, no se pode considerar invlida, em princpio, estabilidade conferida pela
estrita vontade unilateral do empregador ou ajustada por ato jurdico bilateral64 (fonte
autnoma do Direito do Trabalho). E assim ocorre porque o Direito do Trabalho admite
a aplicao e integrao ao contrato de trabalho do empregado de normas mais
favorveis e condies mais benficas ao obreiro.
No entanto, a jurisprudncia tem imposto certos limites a essa autonomia de vontade
das partes em livremente pactuar condies de estabilidade, em especial no que se
refere natureza jurdica do empregador. Assim, o Tribunal Superior do Trabalho,
atravs de seu enunciado 35565 e orientao jurisprudencial 27 SDI66, j considerou
invlida garantia de emprego concedida a empregado de empresa estatal, mesmo
explorando atividade econmica67, porque no aprovada a norma individual pelo
Ministrio ao qual a entidade se subordinava.
63
Sobre normas autnomas e heternomas, vide captulo sobre Fontes do Direito do Trabalho.
DELGADO, Maurcio Godinho. Curso de Direito do Trabalho, 3 ed. 2 tir., So Paulo, LTr, 2004.
Enunciado 355: O aviso DIREH n. 2, de 12.12.1984, que concedia estabilidade aos empregados da CONAB, no
tem eficcia porque no aprovado pelo Ministrio ao qual a empresa se subordina.
66
Orientao jurisprudencial n 27 SDI-1: CONAB. Estabilidade concedida por norma interna. No assegurada. Aviso
DIREH 02/88.
67
DELGADO, Maurcio Godinho. Loc. Cit.
68
Orientao jurisprudencial n 41 SDI-1: Estabilidade. Instrumento normativo. Vigncia. Eficcia. Preenchidos todos
os pressupostos para a aquisio de estabilidade decorrente de acidente ou doena profissional, ainda durante a
vigncia do instrumento normativo, goza o empregado de estabilidade mesmo aps o trmino da vigncia deste.
64
65
Por outro lado, atendidos os requisitos legais, a jurisprudncia tem aceito como vlida
norma coletiva que confere estabilidade suplementar a acidentado68, prorrogando-se
no tempo mesmo aps a vigncia do instrumento normativo que previu a garantia de
emprego.
163


6. Paulo Maluco empregado da empresa Top Secrets Ltda. onde exerce a funo de
operador de telemarketing. Em 04 de janeiro de 2005 registrou sua candidatura e
em seguida foi eleito para o cargo de dirigente do sindicato de sua categoria
profissional. Ato contnuo, Paulo convocou Assemblia Geral para incitar o sindicato
patronal elaborao de Conveno Coletiva. Aps vrias rodadas de negociaes,
restaram frustradas as tentativas de composio amigvel. Por falta de
convergncia de interesses, restou impossibilitada a instaurao de instncia ante a
redao do 2 do art. 114 da CF/88, e o sindicato profissional resolveu deflagrar
greve em conformidade com a lei, pelo que as atividades daquela categoria
paralisaram em 12 de abril de 2007. Poucos dias depois, indignado com as
intransigncias de seu empregador junto ao movimento paredista, Paulo Maluco,
utilizando-se de seu poder poltico junto ao sindicato de sua categoria profissional e
a seus colegas de trabalho, descumpriu ordens expressas de seu empregador,
fazendo entrar no ptio da empresa a Kombi do sindicato que comeou a instar os
outros empregados atravs de auto-falantes a aderirem greve. Ante as
represlias, Paulo adentrou os sanitrios munido de um p-de-cabra e comeou a
depredar as instalaes. Terminada a ao, policiais entraram no local e levaram
Paulo para a delegacia com a conseqente lavratura do boletim de ocorrncia.
Como advogado da empresa, promova judicialmente o qu de necessrio em prol
dos seus interesses.

hora H. E vira!
ESPAO DO ALUNO
164

EXCELENTSSIMO SENHOR JUIZ DA ____ VARA DO TRABALHO DE CIDADE ESTADO

INQURITO JUDICIAL PARA APURAO DE FALTA GRAVE
RECLAMANTE: TOP SECRETS LTDA
RECLAMADO: PAULO MALUKO
TOP SECRETS LTDA, inscrita no CNPJ sob o n, com endereo na Rua,

n, Bairro, Cidade-Estado, por intermdio de seu patrono abaixo assinado, vem
perante V.Exa. propor INQURITO JUDICIAL PARA APURAO DE FALTA GRAVE
contra PAULO MALUKO, nacionalidade, estado civil, ocupao, portador do RG de n,
residente e domiciliado na Rua, n, Bairro, Cidade-Estado, e o faz pelos motivos de
fato e de direito que passa a expor:
I DOS FATOS
O reclamado portador de estabilidade provisria por fora da assuno de
cargo de dirigente sindical (art. 8, inc. VIII, CF/88). Aps a deflagrao de greve, o
reclamado, no conformado com a intransigncia de seu empregador,
desobedecendo expressamente seus superiores hierrquicos, fez entrar no ptio da
empresa a Kombi do sindicato e comeou a perturbar a ordem interna da empresa,
conclamando os trabalhadores a aderirem ao movimento pardista.
Com a retirada da Kombi das dependncias da empresa, o reclamado,
totalmente descontrolado, adentrou os sanitrios munido de um p-de-cabra e
comeou a depedrar patrimnio da empresa, pelo que a polcia foi acionada,
recolhendo o reclamado delegacia onde foi lavrado boletim de ocorrncia.
Por fora do inciso VIII do art. 8 da CF/88 e 3 do art. 543/CLT, vedada a

dispensa do empregado sindicalizado desde o registro da candidatura a cargo de
dirigente sindical at um ano aps o trmino de seu mandato, salvo se cometer falta
grave nos termos da lei.
Quando a norma constitucional se referiu demisso por falta grave nos termos
da lei, referiu-se aos arts. 482, 494 e 853 da Consolidao, na medida em que
disciplinam as faltas graves e o Inqurito Judicial para apurao da respectiva falta,
sendo este condio necessria para a validade da demisso de empregado com
garantia de emprego, o que torna evidente o cabimento do presente inqurito, uma
vez que a despedida do empregado estvel somente se tornar efetiva aps o
inqurito em que se verifique a procedncia da acusao, de acordo com a redao do
art. 494, CLT, em sua parte final. Referido entendimento est de acordo com as
II DA NECESSRIA ABERTURA DE INQURITO JUDICIAL
165

smulas 379 do Tribunal Superior do Trabalho e 197 do Supremo Tribunal Federal:

Smula 197. O empregado com representao sindical s pode ser despedido
mediante inqurito em que se apure a falta grave.
Smula 379. Dirigente Sindical. Despedida. Falta grave. Inqurito judicial.
Necessidade. O dirigente sindical somente poder ser dispensado por falta grave
mediante apurao em inqurito judicial, inteligncia dos artigos 494 e 543, 3, da
CLT.
E em se tratando de dirigente sindical (art. 8, inc. VIII, CF/88), a falta grave
somente poderia ser apurada mediante a forma estabelecida no art. 853 da CLT.
Demonstradas as condutas faltosas ensejadoras da ruptura do contrato de emprego
de trabalhador estvel, dever este juzo reconhecer a resciso com justa causa com
pagamento ao empregado apenas do saldo de salrios e frias vencidas acrescidas do
tero constitucional, tudo calculado sobre sua remunerao.
III DAS FALTAS GRAVES COMETIDAS
O ato de improbidade (art. 482, letra a/CLT) consubstanciou-se a partir do

momento em que o reclamado, descontrolado, adentrou os sanitrios da empresa e
munido de um instrumento contundente comeou a depredar o que na sua frente
encontrava, somente cessando o vandalismo com a chegada da polcia que o
subjugou fisicamente, encaminhando-o a delegacia mais prxima, onde foi ento feito
o boletim de ocorrncia respectivo.
IV DO PEDIDO
Diante do exposto, TOP SECRETS LTDA requer se digne Vossa Excelncia acolher
a presente ao porque cabvel, julgando TOTALMENTE PROCEDENTE o pedido e
declarando extinto, por justa causa, o contrato de trabalho, com o pagamento ao
Ainda que privilegiado pela garantia provisria, esta no absoluta, de modo

que poder ser demitido empregado estvel caso venha a cometer qualquer das faltas
graves previstas no art. 482, CLT.
No caso em exame, duas foram as faltas cometidas pelo reclamado portador de
garantia de emprego: insubordinao e ato de improbidade. A primeira deveu-se pelo
fato de ter o reclamado feito entrar a Kombi do sindicato para inflamar os nimos de
seus colegas de trabalho a aderirem ao movimento paredista, incorrendo em gritante
insubordinao, conforme prevista na letra h do art. 482, CLT, por desrespeito s
ordens expressas de seus superiores hierrquicos em sentido contrrio.
166

requerido apenas do saldo de salrios e das frias vencidas acrescidas do tero

constitucional.
Requer a notificao do reclamado para, querendo, comparecer a audincia, sob pena
de revelia, e contestarem a presente ao, sob pena de confisso quanto a matria de fato,
prosseguindo o feito em seus ulteriores termos.

Protesta provar o alegado por todos os meios em direito admitidos.
D-se causa o valor de R$ ____
Termos em que,
ADVOGADO
OAB
167


7. Alberto foi contratado por uma empresa de prestao de servios de informtica,
na funo de tcnico, para trabalhar em favor de um grande banco privado. Depois
de dois anos, ao verificar que seu salrio no recebera o mesmo reajuste concedido
a um colega admitido na mesma data, procurou um advogado para dar incio a ao
na justia do trabalho com o objetivo de cobrar as diferenas salariais resultantes
da aplicao do ndice de reajuste concedido ao colega, alm de seus reflexos.
Antes mesmo de ingressar em juzo, a inteno de Alberto chegou ao conhecimento
do empregador, que o convocou para uma reunio, realizada na presena de outros
empregados. Ao ser inquirido acerca de sua inteno de processar a empresa,
Alberto confirmou seu propsito e alegou que se sentia preterido e injustiado, j
que sempre cumprira suas funes com o mesmo nimo que o colega beneficiado.
Aps o encerramento da reunio, Alberto, firme em sua deciso de ingressar com
reclamao trabalhista, o que fez logo na semana seguinte, passou a ser alvo de
desprezo por parte de seus superiores, que comearam a ignor-lo e a reduzir
substancialmente suas atribuies, a ponto de o deixarem sem qualquer atividade
durante mais de dois meses. Nesse perodo, comparecia diariamente ao trabalho,
ali permanecendo sem executar nenhuma tarefa, o que passou a chamar a ateno
de todos. Essa situao permaneceu inalterada por mais um ms, quando Alberto
no mais a suportou e procurou seu advogado para que fossem adotadas as
medidas legais cabveis.

hora H. E vira!
ESPAO DO ALUNO
168


COM PEDIDO DE INDENIZAO POR DANOS MORAIS
ALBERTO, nacionalidade, estado civil, tcnico, portador do RG de n, residente e
domiciliado na Rua, n, Bairro, Cidade-UF, por intermdio de seu patrono abaixo
assinado, vem perante V.Exa. propor RECLAMAO TRABALHISTA COM PEDIDO DE
INDENIZAO POR DANOS MORAIS contra EMPRESA PRESTAO DE SERVIOS,
Bairro, Cidade-Estado e, subsidiariamente, contra BANCO PRIVADO, pessoa jurdica
de direito privado, inscrita no CNPJ sob o n, com endereo na Rua, n, Bairro, CidadeEstado, e o faz pelos motivos de fato e de direito a seguir alinhados:
I DOS FATOS
Alberto foi contratado por uma empresa de prestao de servios de
informtica, na funo de tcnico, para trabalhar em favor de um grande banco
privado. Em decorrncia de pedido judicial de equiparao salarial, Alberto passou a
ser alvo de desprezo por parte de seus superiores, que comearam a ignor-lo e a
reduzir substancialmente suas atribuies, a ponto de o deixarem sem qualquer
atividade durante mais de dois meses. Nesse perodo, comparecia diariamente ao
trabalho, ali permanecendo sem executar nenhuma tarefa, o que passou a chamar a
ateno de todos, causando-lhe constrangimentos.
A smula 331, TST, estabelece claramente que a contratao de

diretamente com o tomador de servios, a exceo nos casos de terceirizao de
servios de informtica prestados pelo reclamante (sum. 331, inc. III, TST). Como o
tomador de servios o Banco Privado, o inc. IV da sm. 331 reconhece sua
responsabilidade subsidiria, sendo, portanto, legitimado passivo para figurar na
presente demanda.
III DA FALTA GRAVE DO EMPREGADOR ASSDIO MORAL
O art. 483 da CLT prescreve que o empregado poder considerar rescindido
o contrato e pleitear a devida indenizao quando o empregador no cumprir com as
169

obrigaes do contrato (art. 483, d). Sendo certo que uma das principais obrigaes
do contrato por parte do empregador a dao de servios ao empregado, o fato de
lhe deixar no emprego sem servios descumprimento contratual. Tal atitude,
segundo abalizada doutrina, configura-se em assdio moral na medida em que
acoberta a real inteno do empregador que desestimular o empregado a continuar
nos servios, fazendo com que o mesmo pea demisso.
Alm do mais, a atitude do empregador coincidentemente comeou a
acontecer logo aps o ingresso de ao judicial proposta por Alberto contra seu
empregador visando equiparao salarial, o que corrobora com a tese do assdio
moral. Tal fato, pblico e notrio, tem causado constrangimento a Alberto perante
seus colegas de trabalho, deixando-o psicologicamente abalado, incorrendo o
empregador noutra falta grave, qual seja, a prevista no art. 483, e da CLT, na
medida em que o empregador ao negar-lhe a prestao de servios o est fazendo
passar por incompetente perante seus colegas de trabalho maculando de forma
indelvel sua honra profissional.
IV DO DANO MORAL
Aps a EC 45, a Justia do Trabalho passou a ser a competente para
processar e julgar as aes de indenizao por dano material e moral decorrentes da
relao de trabalho, pelo que deve a presente demanda ser processada na justia
especializada do trabalho, de acordo com o art. 114, inciso VI, da CF/88 e com a
Smula 392, do TST.
V DO AVISO PRVIO
De acordo com o art. 487, CLT, nos contratos a prazo indeterminado, a parte
que sem justo motivo quiser rescindir o contrato dever pr-avisar a outra com
antecedncia mnima de 30 dias (art. 7, inc. XXI, CF/88). Em virtude da no
comunicao prvia da resciso contratual, devido pela empresa os salrios
correspondentes aos 30 dias do aviso, inclusive na despedida indireta (art. 487, 4,
Os arts. 186 e 927 do Cdigo Civil prevem que aquele que por ao ou
omisso, negligncia ou imprudncia causar dano a outrem, ainda que
exclusivamente moral, tem obrigao de reparar. A reparao do dano ainda encontra
guarida na prpria Constituio Federal, nos art. 5, incs. V e X, na medida em que se
protege a privacidade, intimidade, honra, boa fama e se indeniza tais mculas ao
patrimnio moral do trabalhador. Diante do constrangimento por que tem passado o
reclamante, tem ele direito ao ressarcimento por dano moral em valor a ser arbitrado
pelo juzo.
170

CLT).
VI 13 SALRIO PROPORCIONAL
A Lei 4.090/62 dispe que o pagamento do 13 salrio, previsto na Lei 4.749/65,
ser proporcional quando houver resciso sem justa causa dos contratos sem prazo,
na proporo de 1/12 por ms trabalhado ou frao igual ou superior a 15 dias.
VII DAS FRIAS
Tem direito o reclamante ao seu perodo completo de frias, acrescido do tero
constitucional de conformidade com o art. 129, 134, CLT e c/c art. 7, inc. XVII, CF/88.
O pargrafo nico do art. 146, CLT, prev o direito do empregado ao perodo
incompleto de frias na proporo de 1/12 por ms trabalhado ou frao superior a
14 dias.
VIII DA INDENIZAO SOBRE O FGTS
Diz o art. 15 da Lei 8.036/90 que todo empregador dever depositar, at o dia
sete de cada ms, na conta vinculada do empregado, a importncia correspondente a
condenar a reclamada a efetuar os depsitos relativos ao perodo do aviso prvio
indenizado (Smula 305, do TST), devendo ainda a indenizao de 40% prevista no art.
7, inciso I, CF/88, c/c 1 do art. 18 da Lei 8036/90 incidir sobre a totalidade dos
depsitos feitos na conta vinculada do trabalhador na poca da comunicao da
dispensa (OJ 42, da SDI-1).
De acordo com o art. 4 da CLT, considera-se como tempo de servio o tempo

efetivamente trabalhado pelo empregado. Assim, tendo em vista que os incisos IV e
XIII, do art. 7, da CF/88 preveem como regra geral o salrio-hora como modo normal
de sua aferio, tendo o empregado cumprido sua jornada normal de trabalho,
incluindo-se a o repouso semanal remunerado, tem direito adquirido aos salrios dos
dias trabalhados (art. 5, inc. XXXVI, CF/88).
X DA MULTA DO ART. 477, 8, DA CLT
No prazo estabelecido no art. 477, 6 da CLT nenhuma parcela foi paga pelo
em favor da reclamante de conformidade com o 8 do art. 477/CLT.
IX SALDO DE SALRIOS
171

IX DOS BENEFICIOS DA JUSTIA GRATUITA

Tendo em vista que o reclamante pobre na forma da lei, perfaz os requisitos
da gratuidade processual prevista no 3 do art. 790, CLT e art. 2 da Lei 1.060/50,
XII DO PEDIDO
Diante de todo o exposto, ALBERTO requer se digne V.Exa. julgar TOTALMENTE
PROCEDENTE a presente reclamao, reconhecendo a despedida indireta e a
indenizao por danos morais, condenando as reclamadas Empresa de Prestao de
Servios e subsidiariamente Banco Privado no pagamento de dano morais,
condenao no pagamento de aviso prvio, dcimo terceiro, frias, FGTS e 40% sobre
os depsitos de FGTS, liberao das guias do FGTS e seguro desemprego, sob pena de
indenizao (Smula 389, inciso II, do TST).
CLT); pagamento da multa prevista no 8 do art. 477 da CLT.
D-se causa o valor de R$ ____.
Termos em que,
ADVOGADO
OAB
172

ANTECIPAO DE TUTELA X AO CAUTELAR NO PROCESSO DO TRABALHO

Jurisdio o poder que o estado tem de dizer o direito no caso concreto.
Quando se precisa de uma liminar, o certo entrar com cautelar ou com pedido de
antecipao de tutela? Isso importante porque se ajuizarmos a medida errada, o erro
dar ensejo extino do feito sem resoluo do mrito, por falta de interesse de agir,
que a adequao entre a lide e a ao, pois toda lide corresponde a ao. Requerer
um pedido usando uma ao errada resulta em carncia de ao por falta de interesse
de agir.
A ao cautelar medida de natureza no satisfativa e tem como requisitos o fumus
boni iurus e o periculum in mora, visando assegurar o resultado til do processo
principal. Portanto, no viabiliza a satisfao do direito, mas apenas o assegura para
que seja satisfeito na ao principal.
Do contrrio, na tutela antecipada, que medida de natureza satisfativa, no se
pretende assegurar o resultado til do processo principal, mas sim a prpria satisfao
do direito afirmado, sendo seus requisitos, alm do fumus boni iurus e o periculum in
mora, a existncia de prova inequvoca da verossimilhana da alegao, isto , da
plausibilidade da pretenso de direito material afirmado, no se mostrando suficiente
o mero fumus bonis iuris, requisito tpico do processo cautelar, e a irreparabilidade do
dano.
Se voc tem dvida entre pedir a antecipao de tutela ou ajuizar ao cautelar, parta
do princpio que tudo ao cautelar. Se der certo, cautelar; se no der, voc dever
pedir antecipao de tutela.
Ao preparatria
Ao principal
Tem sentido duas aes com o mesmo objeto? Se na dvida voc perceber que as
duas aes (preparatria e principal) tero o mesmo objeto, a ao correta ser a
antecipao de tutela.
Vejamos:
Ao cautelar
173

Ao cautelar divide-se em duas: ao cautelar preparatria e ao principal. Na

cautelar preparatria quer-se que o juiz resguarde o direito do autor, no lhe sendo
antecipado o direito, mas apenas e to somente resguardado. O direito que se requer
ao juiz que resguarde um direito futuro.

1. Lula Molusco empregado de Siri Cascudo Ltda. exerce a funo operador de
mquinas. Em 04 de janeiro de 2008 registrou sua candidatura e em seguida foi
eleito para o cargo de dirigente do sindicato de sua categoria profissional.
Tempos depois, Lula Molusco convocou Assemblia Geral para incitar o
sindicato patronal elaborao de Conveno Coletiva. Aps vrias rodadas,
restaram frustradas as tentativas de composio em negociao coletiva. Por
falta de convergncia de interesses, ficou impossibilitada a instaurao de
instncia ante a redao do 2 do art. 114 da CF/88, tendo o sindicato
profissional resolvido fazer piquetes no passeio pblico existente defronte a
empresa. Lula era dos mais fervorosos ativistas, conclamando os empregados
do estabelecimento a reivindicarem melhores condies de trabalho, para isso
utilizando-se de auto-falantes estrategicamente instalados na Kombi do
sindicato. Indignado com a atitude de Lula, seu empregador, em 15.05.08,
resolveu rescindir o contrato de trabalho por justa causa porque achou que
aquela atitude era incompatvel com os regulamentos internos de sua empresa.
sabido que Lula Molusco prestava 2 horas extras por dia sem nunca ter
recebido o adicional equivalente. Como advogado de Lula, defenda seus
direitos.
ESPAO DO ALUNO
174


COM PEDIDO LIMINAR DE ANTECIPAO DE TUTELA
LULA MOLUSCO, nacionalidade, estado civil, ocupao, portador do RG de n,
residente e domiciliado na Rua, n, Bairro, Cidade-Estado, por intermdio de seu
patrono abaixo assinado, vem perante V.Exa. propor RECLAMAO TRABALHISTA
COM PEDIDO LIMINAR DE ANTECIPAO DE TUTELA contra SIRI CASCUDO LTDA,
Bairro, Cidade-Estado, e o faz pelos motivos de fato e de direito a seguir alinhados:
I DOS FATOS
Em 04 de janeiro de 2004, o reclamante registrou sua candidatura e foi eleito
para o cargo de dirigente sindical do sindicato de sua categoria. Aps tentativas
frustradas de celebrao de Conveno Coletiva de trabalho, encampou o reclamante
juntamente com seu sindicato a realizao de piquetes no passeio pblico em frente a
empresa para a qual presta servios, pelo que conclamou seus colegas de trabalho a
reivindicarem por melhores condies de trabalho. Em represlia, o empregador
resolveu demitir o reclamante porque achou que aquela atitude ia de encontro aos
regulamentos internos da empresa. Durante todo o perodo do contrato, o
reclamante trabalhou duas horas extras por dia, sem nunca ter recebido o adicional
correspondente.
Estabelece o art. 8, inc. VIII da Constituio Federal que vedada a dispensa do

empregado sindicalizado a partir do registro da candidatura a cargo de direo ou
representao sindical e, quando eleito, ainda que suplente, at um ano aps o final
do mandato, salvo se cometer falta grave nos termos da lei.
A garantia de emprego, que no privilgio pessoal, mas do cargo ocupado,
conferida ao dirigente sindical para que este possa exercer suas funes sindicais sem
sofrer qualquer tipo de represlias por parte de seu empregador, dentre as quais
II DA GARANTIA DE EMPREGO DO RECLAMANTE
175

encontra-se a despedida sem justa causa, de modo que dever ser o trabalhador
mantido no emprego at um ano aps o trmino do mandato (art. 543, caput e 3,
CLT).
III DA NULIDADE DA DISPENSA NECESSIDADE DE INQURITO
Dada a garantia de emprego constitucionalmente conferida aos dirigentes
sindicais (art. 8, inc. VIII, CF/88), sendo sua dispensa somente possvel por justa
causa nos termos da lei, deveria o empregador ter procedido instaurao de
Inqurito Judicial para Apurao de Falta Grave nos termos do art. 853, CLT.
Referido entendimento est de acordo com as smulas 379 do Tribunal Superior
do Trabalho e 197 do Supremo Tribunal Federal:
Smula 197. O empregado com representao sindical s
pode ser despedido mediante inqurito em que se apure a
falta grave.
Smula 379. Dirigente Sindical. Despedida. Falta grave.
Inqurito judicial. Necessidade. O dirigente sindical
somente poder ser dispensado por falta grave mediante
apurao em inqurito judicial, inteligncia dos artigos
494 e 543, 3, da CLT.
Alm de no ter sido observada a formalidade legal, no cometeu o reclamante
qualquer das faltas previstas no art. 482, CLT, uma vez que a terminantemente
vedado s empresas praticarem quaisquer atos anti-sindicais previstos no 6 do art.
543, CLT, sendo assim nula de pleno direito qualquer norma interna em regulamento
de empresa que estabelea o contrrio. Sendo nulo todo e qualquer ato tendente a
desvirtuar, impedir ou fraudar os preceitos contidos na Consolidao (art. 9, CLT),
sem qualquer efeito foi a dispensa do reclamante.
O artigo 273 do CPC, aplicado subsidiarimante CLT por fora do seu art. 769,
deu aos julgadores o poder de cautela para antecipar o resultado da sentena de
mrito, no todo ou em parte, havendo razes preliminares que formem o
convencimento do juiz para tal concesso.
Dispe o retrocitado artigo:
Art. 273 O juiz poder, a requerimento da parte, antecipar,
total ou parcialmente, os efeitos da tutela pretendida no
IV DA ANTECIPAO DE TUTELA
176

pedido inicial, desde que, existindo prova inequvoca, se

convena da verossimilhana da alegao e:
I haja fundado receio de dano irreparvel ou de difcil
reparao; ou
II fique caracterizado o abuso de direito de defesa ou
manifesto propsito protelatrio do ru;
A verossimilhana das alegaes encontra-se no fato de ser o reclamante
dirigente sindical e portador de garantia de emprego (estabilidade provisria), a si
conferida por norma constitucional. O dano irreparvel (periculum in mora) mostra-se
igualmente presente na medida em que o reclamante encontra-se afastado de suas
funes sem receber seus salrios que, obviamente, so os garantidores de sua
subsistncia e de sua famlia.
A concesso de medida liminar encontra guarida na prpria CLT, na medida em
que o art. 659, inc. X estabelece que os juizes podero conceder medida liminar, at
deciso final do processo, em reclamaes trabalhistas que visem reintegrar no
emprego dirigente sindical afastado, suspenso ou dispensado pelo empregador. Em
estando presentes os requisitos para a concesso da antecipao de tutela, requer-se
sua concesso liminar com base no 3 do art. 461, CPC, para que o reclamante seja
reintegrado ao emprego, devendo o empregador pagar todos os salrios e demais
ttulos vencidos e a vencer, desde o afastamento at a efetiva reintegrao (art. 495
CLT).
V DA CONVERSO EM INDENIZAO
Caso V.Exa. entenda desaconselhvel a reintegrao na forma do art. 496, CLT,
indenizar o perodo estabilitrio com o pagamento de salrios e demais vantagens do
perodo tais como aviso prvio, ferias proporcionais, levantamento de FGTS e multa
de 40% sobre os depsitos de FGTS, tudo com reflexo das horas extras trabalhadas e
no pagas.
Como dito acima, a reclamante prestava duas horas extras diariamente, sem
nunca ter havido sua integrao ao salrio bem como reflexo nas demais verbas. O
art. 7, inc. XVI, CF/88 estabelece que o trabalho extraordinrio d direito
reclamante ao pagamento destas horas com o respectivo adicional, de modo que por
sua habitualidade devero integrar salrio do ex-empregado para todos os efeitos
legais (smula 376, inc. II), com reflexos nas frias de todo o perodo, dcimos
terceiros, salrio de todo o perodo, FGTS.
VI - DAS HORAS EXTRAS
177

VII DOS BENEFICIOS DA JUSTIA GRATUITA

gratuidade processual prevista no 3 do art. 790, CLT e art. 2 da Lei 1.060/50, uma
vez que no pode litigar em juzo sem prejuzo do sustento prprio.
Diante de todo o exposto, LULA MOLUSCO requer se digne V.Exa. conceder

liminarmente a antecipao de tutela pretendida a fim de reintegrar o reclamante no
emprego, bem como o pagamento dos salrios e demais verbas vencidas e vincendas
desde o afastamento at a efetiva reintegrao.
No mrito, julgar totalmente procedente da presente reclamao confirmando a
liminar anteriormente concedida, condenando a empresa-reclamada a reintegrar em
definitivo o reclamante at o final do perodo estabilitrio, com o pagamento dos
salrios e seus reflexos no perodo do afastamento. Requer ainda o pagamento,
integrao e reflexo das horas extras prestadas e no pagas durante todo o contrato
de trabalho, tais como ferias do perodo mais o tero constitucional, decimos
terceiros salrios do perodo, salrios e depsitos de FGTS.
Caso V.Exa. entenda desaconselhvel a reintegrao na forma do art. 496, CLT,
indenizar o perodo estabilitrio com o pagamento de salrios e demais vantagens do
perodo tais como aviso prvio, ferias proporcionais, levantamento de FGTS e multa
de 40% sobre os depsitos de FGTS, tudo com reflexo das horas extras trabalhadas e
no pagas.
Os benefcios da justia gratuita por ser pobre nos termos da lei.
Requer ainda a notificao da reclamada para, querendo, comparecer a
audincia e contestar a presente ao, sob pena de revelia sob pena de revelia e
contestar a presente ao sob pena de confisso quanto a matria de fato,
condenando-a ao pagamento das parcelas incontroversas na primeira audincia sob
pena de pag-las acrescidas de multa de 50% sobre seu valor (art. 467 CLT). Liberao
das guias do seguro desemprego, sob pena de indenizao (sum. 389, inc. II, TST) e
FGTS. Protesta provar o alegado por todos os meios de prova em direito admitidos.
D-se causa, para efeitos meramente fiscais, o valor de R$ _____.
Termos em que,
Pede e espera deferimento,
ADVOGADO
OAB
VI DO PEDIDO
178

Trata-se de uma ao de natureza civil cabvel em sede trabalhista.
aquela ao que tem por escopo o depsito em juzo dos salrios ou verbas que o
empregado esteja recusando-se a receber, para evitar os efeitos da mora; ou seja, se o
empregado titular de crditos trabalhistas recusar o recebimento ou no comparecer
ao sindicato para homologao da resciso do seu contrato de trabalho, o
empregador, para cessar a mora, dever propor, em prazo razovel, a ao de
consignao em pagamento, instruindo a Petio Inicial com a prova do depsito e da
recusa.
Na ao de consignao em pagamento, o autor da ao o empregador (designado

de consignante), devedor da obrigao; e o ru o empregado (designado de
consignado), credor da obrigao.
179


8. Determinado empregado foi admitido aos servios de uma empresa em 22.06.00,
percebendo mensalmente a quantia de R$ 1.200,00 (um mil e duzentos reais) a
ttulo de salrios. Devido crise econmico-financeira pela qual tem passado a
empresa, esta por diversas vezes tentou negociar reduo de salrios com o
sindicato da categoria profissional (art. 7, inc. VI, CF/88) mas sem qualquer xito.
No tendo alternativa, em 08.10.06 resolveu extinguir o estabelecimento no qual
trabalhava o empregado em questo. sabido que a categoria a que pertence o
empregado bastante forte, prevendo sua Conveno Coletiva melhores condies
tais como o dobro do aviso prvio previsto em lei. Dada a extino do
estabelecimento, os empregados, inclusive o da presente questo, com os nimos
exaltados e sob orientao do sindicato, recusaram-se a receber as verbas
rescisrias e indenizatrias, apesar de regularmente convocados para tanto.
sabido que o empregado no gozou seu ltimo perodo completo de frias e que
sua data-base no ms de janeiro. Como advogado da empresa, promova a pea
processual adequada para a defesa de seus interesses evitando a mora, abordando
obrigatoriamente os seguintes pontos: a) verbas trabalhistas; b) liquidao das
verbas; c) data da baixa da CTPS. Leve em considerao para a interposio da ao
o dia 18.10.2006.
ESPAO DO ALUNO
180

CONSIGNANTE, inscrita no CNPJ sob o n, com endereo na Rua, n,

Cidade, Estado-UF, por intermdio de seu patrono abaixo assinado, vem perante
V.Exa. propor AO DE CONSIGNAO EM PAGAMENTO contra CONSIGNADO,
nacionalidade, estado civil, ocupao, portador do RG de n, residente e domiciliado
na Rua, n, Bairro, Cidade-Estado, e o faz pelos motivos de fato e de direito que passa
a expor:
I SINOPSE DOS FATOS
O consignado foi admitido aos servios da consignante em 22.06.2000,
percebendo mensalmente a quantia de R$ 1.200,00. Em virtude de grave crise
financeira por que tem passado a empresa, por vrias vezes tentou-se junto ao
sindicado profissional conveno ou acordo coletivos de Trabalho com a finalidade de
se reduzir salrios com base no art. 7, inc. VI, CF/88.
No entanto, frustrada a negociao coletiva de trabalho, outra opo no restou
a consignante seno a extino do estabelecimento em 08.10.2006, com a cessao
dos contratos de trabalho, com a convoo do consignado para receber suas verbas
trabalhistas rescisrias e indenizatrias.
Ante o no comparecimento do consignado no sindicato para homologao da
resciso, a consignante, para evitar a mora e incorrer na penalidade prevista no 8
do art. 477 da CLT, prope o reclamante a presente medida judicial de consignao
em pagamento.
O artigo 890 e seguintes do CPC lei adjetiva utilizada de forma subsidiaria a CLT
(art. 769 da CLT), com o intuito de garantir direitos do devedor assegurou que nos
casos previstos em lei, poder o devedor ou terceiro requerer, com efeito de
pagamento, a consignao da quantia ou da coisa devida.
Tal procedimento j aceito pela Justia do trabalho de forma mansa e pacfica.
Como se pode notar, a Ao de Consignao em Pagamento um instrumento
processual totalmente aplicvel Justia do Trabalho por fora do art. 769, CLT, vez
que no afronta qualquer dispositivo da CLT.
II.1 DO CABIMENTO DA PRESENTE AO
181

O art. 334 do Cdigo Civil considera pagamento e extingue a obrigaao o

depsito judicial de coisa devida. No presente caso, caiu-se na hiptese do inc. I do
art. 335, CC, na medida em que caber ao de consignao em pagamento quando
credor se recusar a receber o pagamento ou dar quitao na forma devida, que,
segundo o art. 477, caput, e 1 da CLT, a homologao no sindicato de sua categoria.
III DAS PARCELAS CONSIGNADAS
Em decorrncia do contrato firmado em 22.06.00 e notificao da resciso sem
justa causa em 08.10.06, no tendo o consignado gozado as ltimas frias adquiridas,
levando-se em considerao o aviso prvio indenizado de sessenta dias, as verbas
consignadas so as seguintes: a) aviso prvio; b) saldo de salrios; c) 13 proporcional;
frias vencidas simples 2005 + tero constitucional; d) frias proporcionais 2006 +
tero constitucional; e) indenizao 40% FGTS; f) indenizao adicional.
III.1 DO AVISO PRVIO INDENIZADO
Em virtude da no comunicao prvia da resciso contratual, por fora de

conveno coletiva de trabalho, devido pela empresa os salrios correspondentes
aos 60 dias do aviso com base no salrio do empregado: R$ 2.400,00, bem como a
integrao do respectivo perodo a seu tempo de servio de acordo com a OJ 367, SDI1.
Tendo em vista a notificao da demisso em 08.10.06 e a indenizao do aviso
prvio, projetando o contrato por mais sessenta dias, a data da baixa da CTPS do
consignado dever coincidir com a do ltimo dia do aviso prvio indenizado, ou seja,
07.12.2006 (OJ 82, SDI-1, TST).
III.2 13 SALRIO PROPORCIONAL
A Lei 4090/62 prev que o pagamento do 13 salrio ser proporcional quando
houver resciso sem justa causa dos contratos sem prazo, na proporo de 1/12 por
De acordo com o art. 487, CLT, nos contratos a prazo indeterminado, a parte que
sem justo motivo quiser rescindir o contrato dever pr avisar a outra com
antecedncia mnima de 30 dias (art. 7, inc. XXI, CF/88). Tendo em vista a
inexistncia de justa causa para a resciso do contrato de trabalho, surge para a
reclamante o direito ao aviso prvio indenizado, prorrogando o trmino do contrato
da reclamante para o dia 07.12.06 para todos os efeitos legais de acordo com a parte
final do 1 do art. 487, CLT e Sm. 44 do TST, de modo que devido o aviso prvio
no caso de extino do estabelecimento; correspondendo a mais 60 dias de tempo de
servio para efeito de dcimo terceiro salrio, frias, FGTS e salrios.
182

ms trabalhado ou frao igual ou superior a 15 dias. Assim, com a projeo do aviso

prvio, o contrato de trabalho ter sua resciso efetivamente apenas e to-somente
em 07.12.06, tendo o reclamante, portanto, direito a 11/12 de dcimo terceiro R$
1.100,00.
III.3 DAS FRIAS
Tendo o contrato de trabalho sido rescindido antes do trmino do perodo
concessivo das frias de 2005, tem direito o reclamante ao seu perodo completo
acrescido do tero constitucional (R$ 1.200,00 + R$ 400,00), art. 129, 134, CLT e c/c
art. 7, inc. XVII, CF/88. O pargrafo nico do art. 146, CLT, prev o direito do
empregado ao perodo incompleto de frias na proporo de 1/12 por ms
trabalhado ou frao superior a 14 dias. Assim, tendo o perodo de frias de 2006 se
iniciado em 22.06.06 sem que se tenha completado em virtude da resciso injusta do
contrato de trabalho em 07.12.06, tem direito o reclamante ao pagamento de frias
proporcionais na razo de 6/12 acrescidos do tero constitucional (R$ 600,00 + R$
200,00).
III.4 DA INDENIZAO SOBRE O FGTS
Diz o art. 15 da Lei 8.036/90 que todo empregador dever depositar at o dia
8% de sua remunerao devida no ms anterior. Em assim sendo, requer os depsitos
do FGTS relativos ao perodo do aviso prvio indenizado (Sum. 305, TST), devendo
ainda a indenizao de 40% prevista no art. 7, inc. I, CF/88, c/c 1 do art. 18 da Lei
8.036/90 incidir sobre a totalidade dos depsitos feitos na conta vinculada do
trabalhador na poca da comunicao da dispensa (OJ 42, SDI-1), cujo valor de
aproximadamente R$ 3.000,00.
O art. 9 da Lei 7.238/84 estabelece uma indenizao a ser paga ao empregado

que tiver seu contrato de trabalho rescindido sem justa causa nos 30 dias que
antecedem sua data-base que o ms de janeiro. Assim, com a projeo do aviso
prvio (Sm. 182/TST), tendo o contrato de trabalho terminado em 07.12.06, isto ,
nos 30 dias que antecedem sua data-base, dever o reclamante receber a ttulo de
indenizao adicional o equivalente a um ms de salrio: R$ 1.200,00.
III.6 SALDO DE SALRIOS
Tendo em vista que os incs. IV e XIII da CF/88 prevem como regra geral o
III.5 DA INDENIZAO ADICIONAL
183

salrio-hora como modo normal de sua aferio, tendo o empregado cumprido sua
jornada normal de trabalho por 8 dias (R$ 320,00) incluindo-se a o repouso semanal
remunerado, tem direito adquirido aos salrios dos dias trabalhados (art. 5, inc.
XXXVI, CF/88).
III.7 DAS GUIASDE LEVANTAMENTO DO SEGURO DESEMPREGO
Vem ainda a consignante apresentar as guias de levantamento do segurodesemprego e as de levantamento dos depsitos do FGTS.
IV DO PEDIDO
Diante de todo o expsto, CONSIGNANTE requer o depsito da quantia de R$
10.220,00 (dez mil duzenrtos e vinte reais) relativa s parcelas acima descritas a ser
efetivada no ato da interposio da presente ao, bem como vem apresentar as
guias de seguro-desemprego e de levantamento do FGTS, devendo o consignado ser
notificado para que levante os depsito ou apresente sua resposta at a primeira
audincia, sob pena de revelia e confisso.
Requer, finalmente, o julgamento totalmente procedente da presente demanda
de modo a dar quitao ao termo de resciso trabalhista em anexo, liberando o
empregador de tais parcelas para nada mais reclamar o consiganado.
D-se causa para efeitos fiscais o valor de R$ 10.220,00 (dez mil e duzentos e
vinte reais)
ADVOGADO
OAB
Termos em que,
184


9. Fbio trabalhava desde agosto de 1997 para a pessoa jurdica Zeta, exercendo a
funo de auxiliar administrativo, no cargo de supervisor de contas, nvel 1.
Atendendo a interesses da empresa, Fbio foi remanejado para o cargo de
encarregado de recebimento de mercadorias, com a mesma remunerao. Nessa
funo, Fbio passou a auxiliar na carga e descarga de caminhes dos fornecedores
da Zeta. importante ressaltar que o cargo de supervisor de contas possui plano de
carreira, para o qual o empregado sobe um nvel a cada 5 anos de tempo de servio
na funo, com acrscimo de 50% do valor total da remunerao do cargo anterior,
enquanto o cargo de encarregado de recebimento de mercadorias no possui plano
de carreira. Em 8 de janeiro de 2006, Fbio foi demitido sem justa causa, recebendo
todos os seus direitos trabalhistas, com base na remunerao de encarregado de
recebimento de mercadorias, tendo sido o termo de resciso de contrato de
trabalho devidamente homologado no respectivo sindicato da categoria.
Considerando a situao hipottica apresentada, elabore uma reclamao
trabalhista em que Fbio pleiteie seu direito a reenquadramento funcional,
informando a legislao aplicvel e os direitos advindos desse reenquadramento
(relativos s verbas rescisrias e retroativos). Observaes: No h necessidade de
apresentao de clculos nem de especificao de valores. A ao tramitar no rito
ordinrio. O valor da causa ser meramente estimativo.
ESPAO DO ALUNO
185

EXCELENTSSIMO SENHOR JUIZ DA ____ VARA DO TRABALHO DA CIDADE-ESTADO
FBIO, nacionalidade, estado civil, ocupao, portadora do RG de n, residente e

domiciliada na Rua, n, Bairro, Cidade-UF, por intermdio de seu advogado abaixo
assinado, vem perante V.Exa. propor a presente RECLAMAO TRABALHISTA contra
EMPRESA ZETA, pessoa jurdica, inscrita no CNPJ sob o n, com endereo na Rua, n,
Bairro, Cidade-UF, e o faz pelos motivos de fato e de direito a seguir alinhados:
I DOS FATOS
O reclamante trabalhou desde agosto de 1997 para a pessoa jurdica Zeta,
exercendo a funo de auxiliar administrativo, no cargo de supervisor de contas, nvel
1. Atendendo a interesses da empresa, o reclamante foi remanejado para o cargo de
encarregado de recebimento de mercadorias, com a mesma remunerao. Nessa
funo, o reclamante passou a auxiliar na carga e descarga de caminhes dos
fornecedores da Zeta.
Entretanto, importante ressaltar que o cargo de supervisor de contas possui
plano de carreira, para o qual o empregado sobe um nvel a cada 5 anos de tempo de
servio na funo, com acrscimo de 50% do valor total da remunerao do cargo
anterior, enquanto o cargo de encarregado de recebimento de mercadorias no
possui plano de carreira. Em 8 de janeiro de 2006, o reclamante foi demitido sem
justa causa, recebendo todos os seus direitos trabalhistas, com base na remunerao
de encarregado de recebimento de mercadorias.
O art. 468 da Consolidao das Leis do Trabalho claro ao estabelecer que

qualquer alterao contratual somente ser vlida com a observncia de dois
requisitos: a) anuncia de ambas as partes; b) inexistncia de prejuzos diretos ou
indiretos para o empregado, o que consagra o princpio da inalterabilidade contratual
lesiva, podendo o empregado se utilizar de seu jus resitentiae a fim de evitar as
modificaes contratuais que lhe sejam abusivas.
No caso em exame, o empregado foi inicialmente enquadrado na funo de
II DA ALTERAO CONTRATUAL LESIVA
186

supervisor de contas, funo que faz parte de quadro organizado de carreira em que
as promoes se do por antiguidade na proporo de um nvel para cada cinco anos
de servios. Sob a alegativa de que a empresa necessitava de seus servios em outro
departamento, o reclamante foi remanejado na funo de encarregado de
recebimento de mercadorias que, no obstante ter o mesmo padro salarial, no
possui quadro organizado de carreira, no havendo possibilidade de o empregado
ascender profissionalmente na empresa, nem por antiguidade tampouco por
merecimento, de forma que referida alterao contratual mostra-se lesiva afrontando
o art. 468 da Consolidao.
Assim, nula foi a alterao contratual de forma que o empregado tem direito ao
reenquadramento funcional para a funo de supervisor de contas nvel 1 e, por ter
mais de cinco anos de empresa quando de sua dispensa, o direito de ser
reenquadrado para o nvel 2, com o aumento de 50% de seu salrio.
III DA DIFERENA DAS VERBAS TRABALHISTAS
Devido ao fato de que o reclamante tem direito ao reenquadramento para o
nvel 2 na funo de supervisor de contas, dever ser pago ao reclamante a diferena
salarial de 50% a partir de 2002, bem como sua repercusso nas verbas trabalhistas
de todo o perodo (frias + 1/3 constitucional, dcimo terceiro salrio, FGTS) devem
ser pagas com a diferenas de 50% de aumento, bem como as verbas trabalhistas
rescisrias e indenizatrias, tais como aviso prvio, frias proporcionais + 1/3
constitucional e 40% sobre os depsitos do FGTS.
Diante de todo o exposto, FBIO requer se digne V.Exa. julgar totalmente

procedente a presente reclamao, declarando a nulidade da alterao realizada e
reconhecendo o direito do autor ao reenquadramento funcional no cargo de
supervisor de contas nvel 1 e, por j ter mais de cinco anos da funo poca de sua
dispensa, reenquadramento para o nvel 2 com o pagamento das diferenas salariais
(50% a mais no salrio) de todo o perodo, com a repercusso nas verbas de todo o
contrato de trabalho: frias + 1/3 constitucional, dcimo terceiro salrio, FGTS, devem
ser pagas com a diferenas de 50% de aumento, bem como as verbas trabalhistas
rescisrias e indenizatrias, tais como aviso prvio, frias proporcionais + 1/3
constitucional e 40% sobre os depsitos do FGTS.
Requer a notificao da reclamada para responder a presente ao sob pena de
revelia e confisso. Protesta provar o alegado por todos os meios de prova em direito
admitidos.
IV DO PEDIDO
187

D-se causa para efeitos fiscais o valor de R$ _____.

Termos em que,
Cidade, de dia de ms de ano.
ADVOGADO
OAB

10. Joviniano empregado da empresa Gama Servios Ltda. foi contratado como
avaliador de riscos ambientais pela empresa de Reflorestamento Sempre Verde
com salrio de R$ 1.200,00 mensais. Walter empregado da empresa Gama, tambm
avaliador de riscos ambientais na dita empresa de reflorestamento, percebia como
salrio a quantia de R$ 2.000,00. sabido que os dois empregados cobriam a
mesma rea ambiental e enviavam relatrios semanais pare Sempre Verde Ltda.
que sempre elogiava o trabalho de ambos pelo que os dois foram inclusive
agraciados com diversos prmios de produtividade. Joviniano, no entanto, sentia-se
preterido porque ganhava menos que Walter e por isso procurou as empresas
Gama e Sempre Verde para reclamar seus direitos, pelo que a primeira disse que
no tinha dinheiro e a segunda afirmou que nada tinha a ver com o caso. Gama o
despediu sem justa nada lhe pagando a ttulo de verbas trabalhistas rescisrias e
indenizatrias. Como advogado do sindicato da categoria de Joviniano, atualmente
desempregado, promova a pea cabvel pleiteando o que for necessrio.
ESPAO DO ALUNO
188


JOVINIANO, nacionalidade, estado civil, ocupao, portador do RG de n,
residente e domiciliado na Rua, n, Bairro, Cidade-UF, por intermdio de seu patrono
abaixo assinado, vem perante V.Exa. propor RECLAMAO TRABALHISTA contra
GAMA SERVIOS, pessoa jurdica de direito privado, inscrita no CNPJ sob o n, com
endereo na Rua, n, Bairro, Cidade-Estado e, subsidiariamente, contra SEMPRE
VERDE, pessoa jurdica de direito privado, inscrita no CNPJ sob o n, com endereo na
Rua, n, Bairro, Cidade-Estado, e o faz pelos motivos de fato e de direito a seguir
alinhados:
I DOS FATOS
Joviniano empregado da empresa Gama Servios de Ltda foi contratado como
avaliador de riscos ambientais pela empresa de Reflorestamento Sempre Verde com
salrio de R$ 1.200,00 mensais. Walter empregado da empresa Gama, tambm
avaliador de riscos ambientais na dita empresa de reflorestamento, percebia como
salrio a quantia de R$ 2.000,00. sabido que os dois empregados cobriam a mesma
rea ambiental e enviavam relatrios semanais pare Sempre Verde Ltda que sempre
elogiava o trabalho de ambos pelo que os dois foram inclusive agraciados com
diversos prmios de produtividade. Joviniano, no entanto, sentia-se preterido porque
ganhava menos que Walter e por isso procurou as empresas Gama e Sempre Verde
para reclamar seus direitos, pelo que a primeira disse que no tinha dinheiro e a
segunda afirmou que nada tinha a ver com o caso. Gama o despediu sem justa nada
lhe pagando a ttulo de verbas trabalhistas rescisrias e indenizatrias. Como
advogado do sindicato da categoria de joviniano, atualmente desempregado,
promova a pea cabvel pleiteando o que de necessrio.
A smula 331, TST, estabelece claramente que a contratao de

diretamente com o tomador de servios, a exceo nos casos de terceirizao de
servios de informtica prestados pelo reclamante (sum. 331, inc. III, TST). Como o
tomador de servios o Banco Privado, o inc. IV reconhece sua responsabilidade
subsidiria, sendo, portanto, legitimado passivo para figurar na presente demanda.
III DA EQUIPARAO SALARIAL
189

O art. 461 e seus 1, 2 e 3 da CLT estabelecem que so requisitos para a

equiparao salarial terem equiparando e paradigma o mesmo empregador,
exercerem a mesma funo, trabalharem na mesma localidade, terem a mesma
perfeio tcnica, inexistncia de quadro organizado de carreira, tempo de servios
na funo no superior a dois anos e simultaneidade na prestao de servios. O
reclamante preencheu todos os requisitos para a equiparao na medida em que
tanto reclamante quanto paradigma prestavam servios para a empresa gama, tinham
a mesma perfeio tcnica uma vez que ambos tinham a mesma produtividade uma
vez que eram agraciados com prmios, prestavam servios na mesma localidade, j
que cobriam a mesma rea ambiental e finalmente, mesma funo na medida em que
ambos eram avaliadores de riscos ambientais. No entanto Joviniano tinha salrio de
R$ 1.200,00 e o paradigma R$ 2.000,00. O art. 5 da CLT estabelece que a todo
trabalho de igual valor corresponde igual salrio de modo que o reclamante ao
preencher os requisitos dos arts. 5 e 461 e da CLT tem direito a diferena salarial
repercutindo em todas suas verbas trabalhistas durante todo o contrato de trabalho,
tais como aviso prvio, saldo de salrios, frias de todo o perodo, dcimo terceiro de
todo o perodo, FGTS e 40% sobre os depsitos do FGTS.
V DO AVISO PRVIO
Segundo o art. 487, CLT, nos contratos a prazo indeterminado, a parte que sem
justo motivo quiser rescindir o contrato dever pr-avisar a outra com antecedncia
mnima de 30 dias (art. 7, inc. XXI, CF/88). Em virtude da no comunicao prvia da
resciso contratual, por fora de conveno coletiva de trabalho, devido pela
empresa os salrios correspondentes aos 30 dias do aviso, inclusive na despedida
indireta (art. 487, 4, CLT).
VI 13 SALRIO PROPORCIONAL DO PERODO
VII DAS FRIAS DE TODO O PERODO

Tem direito o reclamante ao seu perodo completo acrescido do tero
constitucional de conformidade com o art. 129, 134, CLT e c/c art. 7, inc. XVII, CF/88.
O pargrafo nico do art. 146, CLT, prev o direito do empregado ao perodo
incompleto de frias na proporo de 1/12 por ms trabalhado ou frao superior a
14 dias.
A Lei 4090/62 prev que o pagamento do 13 salrio ser proporcional quando

houver resciso sem justa causa dos contratos sem prazo, na proporo de 1/12 por
ms trabalhado ou frao igual ou superior a 15 dias.
190

VIII DA INDENIZAO SOBRE O FGTS

Diz o art. 15 da Lei 8036/90 que todo empregador dever depositar at o dia
condenar a reclamada a efetuar os correspondentes ao perodo do aviso prvio
indenizado (Sum. 305, TST), devendo ainda a indenizao de 40% prevista no art. 7,
inc. I, CF/88, c/c 1 do art. 18 da Lei 8036/90 incidir sobre a totalidade dos depsitos
feitos na conta vinculada do trabalhador na poca da comunicao da dispensa (OJ
42, SDI-1)
IX SALDO DE SALRIOS
De acordo com o art. 4 da CLT, considera-se como tempo de servio o tempo
efetivamente trabalhado pelo empregado. Assim, tendo em vista que os incs. IV e XIII
da CF/88 prevem como regra geral o salrio-hora como modo normal de sua
aferio, tendo o empregado cumprido sua jornada normal de trabalho, incluindo-se
a o repouso semanal remunerado, tem direito adquirido aos salrios dos dias
trabalhados (art. 5, inc. XXXVI, CF/88).
X DA MULTA DO ART. 477, 8
No prazo estabelecido no art. 477, 6 da CLT nenhuma parcela foi paga pelo
em favor da reclamante de conformidade com o 8 do art. 477.
Diante de todo o exposto, JOVINIANO requer se digne V.Exa. julgar totalmente

procedente a presente reclamao, reconhecendo a equiparao salarial condenando
as reclamadas Gama e subsidiariamente Sempre Verde no pagamento de aviso prvio,
dcimo terceiro do perodo, frias do perodo mais o tero constitucional, depsitos
de FGTS e indenizao de 40% sobre FGTS e saldo de salrios tudo com o salrio de R$
2.000,00.
Requer ainda a notificao das empresas reclamadas para, querendo,
contestarem a presente ao sob as penas da lei; o pagamento das parcelas
incontroversas na primeira audincia sob pena de pag-las acrescidas de multa de
50% sobre seu valor (art. 467 CLT); pagamento da multa prevista no 8 do art. 477
da CLT.
Requer, por ltimo, a condenao ao pagamento de honorrios advocatcios na
XI DO PEDIDO
191

base de 20% sobre o valor total da condenao.

Termos em que,
ADVOGADO
OAB
DEFESA TRABALHISTA
CLT
Art. 847. No havendo acordo, o reclamado ter vinte minutos para
aduzir sua defesa, aps a leitura da reclamao, quando esta no for
dispensada por ambas as partes.
A resposta do ru divide-se em contestao, reconveno, exceo de suspeio e
exceo de incompetncia relativa.
A expresso contestao no existe na CLT, assim como reconveno, devendo ser
aplicado o CPC (Arts. 300 a 302, e Art. 315)
Na contestao, deve ser impugnada toda a matria de defesa. Se no for

argumentada toda a matria de defesa, sob aquilo que foi pedido na inicial
(reclamao trabalhista) e no impugnado, vai se operar a eventualidade.
A eventualidade a confisso ficta, ou seja, os fatos narrados na inicial devem ser
impugnados sob pena de serem considerados como verdadeiros.
CPC
Art. 301. Compete-lhe, porm, antes de discutir o mrito, alegar:
I inexistncia ou nulidade da citao;
II incompetncia absoluta;
J as excees esto previstas na CLT, nos Arts. 799 a 802.
192

III inpcia da petio inicial;

IV perempo;
V litispendncia;
VI coisa julgada;
VII conexo;
VIII incapacidade da parte, defeito de representao ou falta de
autorizao;
IX conveno de arbitragem;
X carncia de ao;
XI falta de cauo ou de outra prestao, que a lei exige como
preliminar.
...
Art. 302. Cabe tambm ao ru manifestar-se precisamente sobre os
fatos narrados na petio inicial. Presumem-se verdadeiros os fatos
no impugnados, salvo:
I se no for admissvel, a seu respeito, a confisso;
II se a petio inicial no estiver acompanhada do instrumento
pblico que a lei considerar da substncia do ato;
III se estiverem em contradio com a defesa, considerada em seu
conjunto.
Pargrafo nico. Esta regra, quanto ao nus da impugnao
especificada dos fatos, no se aplica ao advogado dativo, ao curador
especial e ao rgo do Ministrio Pblico.
COMPETNCIA RELATIVA
CLT
Art. 651. A competncia das Juntas de Conciliao e Julgamento
determinada pela localidade onde o empregado, reclamante ou
reclamado, prestar servios ao empregador, ainda que tenha sido
contratado noutro local ou no estrangeiro.
No entanto, temos excees essa regra:
A primeira delas a hiptese do empregado comercial (Vendedor) que trabalha
viajando. Se essa regra especial do 1 do Art. 651 da CLT no existisse, esse
A vara competente para processar e julgar uma reclamao trabalhista, regra geral, a
vara do local da prestao de servios, ainda que o contrato tenha sido firmado em
outro local. O empregado se estabelece no local da prestao de servios.
193

profissional cairia na hiptese do 3 desse mesmo artigo. Mas existe; logo

competente a vara do local onde haja agncia ou filial da empresa ou, no havendo, no
do local do domiclio do empregado ou local mais prximo.
CLT
Art. 651
1 Quando for parte no dissdio agente ou viajante comercial, a
competncia ser da Junta da localidade em que a empresa tenha
agncia ou filial e a esta o empregado esteja subordinado e, na falta,
ser competente a Junta da localizao em que o empregado tenha
2 A competncia das Juntas de Conciliao e Julgamento,
estabelecida neste artigo, estende-se aos dissdios ocorridos em
agncia ou filial no estrangeiro, desde que o empregado seja
brasileiro e no haja conveno internacional dispondo em contrrio.
A vara brasileira a competente, mas o artigo no estabeleceu qual a competncia.
A exceo de incompetncia uma pea separada ou parte da contestao, de modo
que, em audincia, primeiro entregue a exceo de incompetncia relativa, que
suspender o processo pelo prazo de 24h. Aps julgada a exceo, ser entregue a
contestao ao juzo competente.
Atividade Itinerante aquela que s se desenvolve, ou melhor se desenvolve com a
mudana do local da prestao de servios. Neste caso, diferentemente do caput do
Art. 651, o empregado no se estabelece no local da prestao de servios.
CLT
Art. 651
3 Em se tratando de empregador que promova realizao de
atividades fora do lugar do contrato de trabalho, assegurado ao
empregado apresentar reclamao no foro da celebrao do contrato
ou no da prestao dos respectivos servios.
194


11. Joo, domiciliado em Anpolis-GO, foi contratado pela empresa Delta Servios
Ltda., sediada na Cidade de Juazeiro do Norte-CE, para prestar servios na cidade de
Palmas-TO na funo de gari com salrio mensal de R$ 500,00. Aps a alegao de
cometimento de suposta falta grave, Joo foi dispensado sem justa causa,
recebendo suas verbas rescisrias e indenizatrias de conformidade com a lei.
Quase dois anos aps a resciso do contrato, a empresa Delta Servios Ltda.
surpreendida com reclamao trabalhista oriunda da 1 Vara do Trabalho de
Anpolis-GO. J contestada a ao, redija a pea processual competente para evitar
a prorrogao de competncia.
ESPAO DO ALUNO
195

EXCELENTSSIMO SENHOR JUIZ DA 1 VARA DO TRABALHO DE ANPOLIS GO

EXCEO DE INCOMPETNCIA RELATIVA
EXCEPTO: JOO
EXCIPIENTE: DELTA SERVIOS LTDA
DELTA SERVIOS LTDA, inscrita no CNPJ sob o n, com endereo na
Rua, n, Bairro, Cidade-UF, por intermdio de seu patrono abaixo assinado, vem
perante V.Exa. propor a presente EXCEO DE INCOMPETNCIA RELATIVA em
desfavor de JOO, nacionalidade, estado civil, vendedor, portador do RG e CPF de n,
residente e domiciliado na Rua, n, Bairro, Cidade-UF, e o faz pelos motivos de fato e
de direito a seguir alinhados:
I SINOPSE DOS FATOS
O excepto foi contratado pela empresa Delta Servios Ltda, sediada na Cidade
de Juazeiro do Norte-CE, para prestar servios na cidade de Palmas-TO na funo de
gari. Joo foi dispensado sem justa causa, recebendo suas verbas rescisrias e
indenizatrias de conformidade com a lei. Quase dois anos aps a resciso do
contrato, o excepto ingressa com reclamao trabalhista elegendo como competente
a 1 Vara do Trabalho de Anpolis. Em flagrante ofensa ao caput do art. 651, CLT, vem
a excipiente propor a presente Exceo de Incompetncia.
Nos termos do art. 651, caput, da CLT, a vara competente para processar e julgar
reclamao trabalhista a da localidade da prestao de servios do empregado,
ainda que o mesmo tenha sido contratado noutro local ou no estrangeiro.
Assim, o local da execuo dos servios foi Palmas-TO pelo que a Reclamao
Trabalhista l deveria ter sido interposta. No entanto, o reclamante, pelo simples fato
de ser o local de seu domiclio, ajuizou a reclamao na Cidade de Anpolis-GO, sem
qualquer respaldo legal, pois o simples fato de l ter fixado morada no tem o condo
de prorrogar a competncia.
Ante a existncia de Vara do Trabalho na Cidade de Palmas-TO, local da efetiva
prestao de servios, tornou-se esta a competente para processar e julgar a
reclamao trabalhista e demais aes com ela conexas.
III DO PEDIDO
Diante do exposto, com fundamento no caput do art. 651 da CLT, DELTA
SERVIOS LTDA requer seja a presente exceo recebida e processada nos devidos
II DO DIREITO
196

termos e no final julgada procedente, declinando Vossa Excelncia da competncia

para processar e julgar a presente Reclamao Trabalhista, remetendo-a a uma das
Varas do Trabalho da Cidade de Palmas-TO.
Termos em que,
ADVOGADO
OAB

12. Em 02.01.2005, Jos da Silva Sauro de passagem por Belo Horizonte Minas Gerais
foi ali contratado pela empresa de teatro Tragdia Grega, sediada em Mossor-RN,
para prestar servios em Porto Alegre Rio Grande do Sul, seguindo em turn pelo
centro-oeste e nordeste. No sendo mais seus servios necessrios, a empresa
dispensou Jos em 04.04.2006, quando este trabalhava em Fortaleza Cear.
Atualmente, o reclamante mantm suas atividades em Parnaba-PI onde pretende
ficar por pelo menos dois anos dada suas atividades terem se tornado populares no
meio, local escolhido para a propositura da reclamao trabalhista. Como advogado
da empresa, promova a pea processual adequada aos interesses jurisdicionais da
empresa.
ESPAO DO ALUNO
197

EXCELENTSSIMO SENHOR JUIZ DA ___ VARA DO TRABALHO DE PARNABA PI

EXCEO DE INCOMPETNCIA RELATIVA
EXCEPTO: JOS DA SILVA SAURO
EXCIPIENTE: TRAGDIA GREGA LTDA
TRAGDIA GREGA LTDA, inscrita no CNPJ sob o n, com endereo na
Rua, n, Bairro, Estado-UF, por intermdio de seu patrono abaixo assinado, vem
perante V.Exa. propor a presente EXCEO DE INCOMPETNCIA RELATIVA em
desfavor de JOS DA SILVA SAURO, nacionalidade, estado civil, ocupao, portador
do RG de n, residente e domiciliado na Rua, n, Bairro, Mossor-RN, e o faz pelos
motivos de fato e de direito a seguir alinhados:
I SINOPSE DOS FATOS
Em 02.01.2004, Jos da Silva Sauro de passagem por Belo Horizonte Minas
Gerais foi ali contratado pela empresa de teatro Tragdia Grega, para prestar servios
em Porto Alegre Rio Grande do Sul, seguindo em turn pelo centro-oeste e
nordeste.
No sendo mais seus servios necessrios, a empresa dispensou o excepto em
04.04.2006, quando este trabalhava em Fortaleza Cear. Atualmente, o excepto
mantm suas atividades em Fortaleza-Ce onde pretende ficar por pelo menos dois
anos dada suas atividades terem se tornado populares no meio.
Nos termos do art. 651, 3, da CLT, em se tratando de empregador que

promova atividades fora do lugar do contrato de trabalho, assegurado ao
empregado apresentar reclamao trabalhista no foro da celebrao do contrato ou
no da prestao dos respectivos servios. Desse modo, deveria o excepto ter
escolhido entre a Cidade de Belo Horizonte lugar da contratao ou ainda a
Cidade de Fortaleza ltimo lugar de prestao de servios.
No entanto, o empregado ajuizou reclamao na Cidade de Parnaba-PI, sem
qualquer respaldo legal, pois o simples fato de estar a residindo no tem o condo de
prorrogar a competncia, de modo que tanto uma das Varas da Cidade de FortalezaCE ou qualquer uma de Belo Horizonte-MG so as competentes para processarem e
julgarem a demanda.
III DO PEDIDO
Diante do exposto, com fundamento no 3 do art. 651 da CLT, TRAGDIA
II DO DIREITO
198

GREGA LTDA requer seja a presente exceo recebida, processada nos devidos
termos e no final julgada procedente, declinando Vossa Excelncia da competncia
para processar e julgar a presente Reclamao Trabalhista, remetendo-a a uma das
Varas do Trabalho da Cidade de Fortaleza, Estado do Cear ou Belo Horizonte, Minas
Gerais.
Termos em que,
ADVOGADO
OAB

13. Albino, engenheiro mecnico, ingressou com reclamao trabalhista contra
Cervejarias Pitbull S.A. pleiteando pagamento de suas verbas rescisrias que ainda
no foram quitadas. A reclamao foi distribuda a Juiz de Vara que, por
coincidncia, pai da atual namorada do reclamante. Como advogado(a), elabore a
medida processual cabvel para a defesa dos interesses da reclamada.
ESPAO DO ALUNO
199


EXCEO DE SUSPEIO
CERVEJARIA PITBULL S.A., inscrita no CNPJ sob o n, com endereo na Rua, n,
Bairro, Cidade-UF, por intermdio de seus patronos abaixo assinado, vem perante
V.Exa. propor a presente EXCEO DE SUSPEIO em desfavor de ALBINO,
nacionalidade, estado civil, engenheiro mecnico, portador do RG de n, residente e
domiciliado na Rua, n, Bairro, Cidade-UF, e o faz pelos motivos de fato e de direito a
seguir alinhados:
I DOS FATOS
O excepto interps reclamao trabalhista contra reclamada pleiteando o
pagamento de suas verbas rescisrias. No entanto, a reclamao foi distribuda a
V.Exa. que manteve com o reclamante lao de amizade em decorrncia de namoro
entre este e sua filha. Em conseqncia, alternativa no resta reclamada seno a
argio da presente exceo de suspeio.
III DO PEDIDO
Diante do exposto, com fundamento nos arts. 799 e 801 letra b, ambos da
CLT, CERVEJARIA PITBULL S.A. requer seja a presente exceo recebida, processada
nos devidos termos e no final julgada procedente, declarando-se Vossa Excelncia
suspeito com a remessa dos autos a outra Vara do Trabalho. Protesta provar o
alegado por todos os meios em direito admitidos.
Termos em que,
ADVOGADO
OAB
II DO DIREITO
Embora seja Vossa Excelncia, eminente magistrado, pessoa de reconhecida
integridade e atuao profissional ilibada, o excipiente sente-se no dever de argir a
presente exceo, por temer pela necessria imparcialidade do julgado, como
decorrncia do lao de amizade existente.
A teor do que dispem os arts. 799 e 801 letra b, ambos da CLT, reputa-se
fundada a suspeio de parcialidade do juiz quando amigo ntimo de qualquer das
partes, de modo que este Juzo dever acolher a presente para se julgar suspeito,
remetendo os autos outra Vara para que enfim seja processada e julgada.
200

COMPENSAO
Compensao crdito contra crdito.

Ateno: a compensao ou reteno somente pode ser alegada como matria de
defesa. o que dispe o Art. 767 da CLT. A smula 48/TST traz ainda que a
compensao somente poder ser arguida na contestao.
perfeitamente possvel que o empregador adiante ao empregado verba salarial,
sendo possvel a compensao, desde que alegada na contestao.
TST
SUM-18 COMPENSAO (mantida) - Res. 121/2003, DJ 19, 20
e 21.11.2003 A compensao, na Justia do Trabalho, est
restrita a dvidas de natureza trabalhista.
A compensao pode ser judicial, feita na justia do Trabalho:
CLT
Art. 767. A compensao, ou reteno, s poder ser arguida
como matria de defesa.
TST
SUM-48 COMPENSAO (mantida) - Res. 121/2003, DJ 19, 20
e 21.11.2003 A compensao s poder ser argida com a
contestao.
CLT
Art. 477
5 Qualquer compensao no pagamento de que trata o
pargrafo anterior no poder exceder o equivalente a um ms
de remunerao do empregado.
S cabe compensao entre crditos trabalhistas (Smula 18 do TST)
Ou a compensao ser extrajudicial, feita fora da justia do trabalho, no momento do

pagamento das verbas rescisrias:
201

RECONVEO
Ao com dupla natureza jurdica = Resposta do ru e ao do mesmo contra o autor
No possui previso no processo do trabalho, sendo aplicada com base no CPC (Art.
769 da CLT e Art. 315 do CPC)
Obs.: Havendo um crdito maior do que o valor da RT, se deve compensar no limite do
valor da RT e reconvir pelo valor total do crdito do empregador.
15. LUIZ GONZAGA, ex-empregado da empresa de eventos artsticos NORDESTE BRASIL

LTDA., situada na cidade denominada SO JOO/PE, ingressou com Reclamatria
Trabalhista na nica Vara do Trabalho desta mesma cidade, em data de
26/08/2005, tendo sido a empresa citada em 02/09/2005 para comparecer
audincia nica do dia 09/09/2005. Optou o autor pelo rito sumarssimo, na forma
do art. 852-A da CLT. Declina a percepo de salrio mensal de R$ 700,00 e o
exerccio da funo de segurana. Em sua exordial, Luiz declara tambm que o
contrato de trabalho teve incio em 24/08/2000, de forma clandestina, embora a
sua CTPS s tenha sido assinada no dia 26/08/2000, constando este mesmo dia
como data de admisso, quando lhe foi dada a explicao no sentido de que a
empresa possua 48 horas para anot-la. Mesmo assim, Luiz postula a retificao da
CTPS e o pagamento das diferenas sobre 13. salrio, frias + 1/3 e FGTS + 40%. A
pea de ingresso confessa que a cessao do contrato de trabalho deu-se em
24/08/2003, a pedido do ex-empregado, entretanto, apenas a Conveno Coletiva
da categoria atualmente em vigor (vigncia de 01/05/05 a 01/05/06) dispe que
14. Ivanho foi contratado pela fbrica de cotonetes Ureiasseca Ltda., sediada na
Cidade de Poos de Caldas-MG. Ivanho, vendedor, representava referida empresa
em todo o Estado de Minas Gerais, tendo por base comercial a agncia situada no
Municpio de Confins-MG, local em que prestava contas e se munia de todo o
material propagandstico necessrio para a realizao de suas atividades. Sabe-se
que Ivanho foi demitido por justa causa e que se recusou a receber suas verbas
trabalhistas rescisrias, voltando descontente para Varginha, sua cidade natal
distante a apenas alguns quilmetros de Confins. A fim de evitar a mora, a empresa
ingressou com Ao de Consignao em Pagamento na 2 Vara do Trabalho de
Poos de Caldas. Como advogado de Ivanho redija a pea adequada a defesa de
seus interesses territoriais.
202
sero considerados vlidos exclusivamente os pedidos de demisso cujas rescises

contratuais forem homologadas no sindicato de classe da respectiva categoria
profissional, o que de fato no ocorreu poca. Em funo disso, Luiz postula todas
as verbas rescisrias correlatas dispensa sem justa causa que no lhe foram pagas
(inclusive aviso prvio indenizado com integrao ao tempo de servio), haja vista
que apenas uma parte delas foi adimplida ante a formalizao da dispensa como
pedido de demisso. Vindica, tambm, o pagamento dos adicionais de
insalubridade, no percentual de 40% e o de periculosidade, no percentual de 30%,
sob a alegao de que recolhia o lixo do escritrio da empresa (fundamento do
adicional de insalubridade) e que dirigia sua moto particular para fazer entregas,
expondo sua vida a riscos (fundamento do adicional de periculosidade). Pelo
exerccio eventual de tais atividades, postula, ainda, o pagamento de um acmulo
de funes, no valor extra de um salrio de servente e mais um outro salrio de
motorista, ambos fixados de acordo com as convenes coletivas dessas duas
categorias especficas. Pretende, ainda, diferena salarial com relao ao paradigma
indicado, Sr. Patativa do Assar, que exercia funo idntica sua, qualitativa e
quantitativamente, numa filial da reclamada, localizada na cidade vizinha,
pertencente mesma regio metropolitana, denominada SO PEDRO/PE. A
empresa lhe pagava R$ 100,00 por ms a ttulo de aluguel da moto, consoante
contrato de aluguel firmado entre as partes, sendo que Luiz postula a integrao
desse numerrio na sua remunerao mensal, a ttulo de salrio pago por fora,
pois esta parcela no constava em contracheque, assim como das dirias
percebidas, em mdia de 2 (duas) por ms, no valor de R$ 100,00 por viagem
realizada, e tambm a integrao do valor da previdncia privada paga pela
empresa em favor do mesmo, no montante fixo de R$ 100,00 por ms. Postula,
ainda, diferena salarial para a funo de vigilante, cujo salrio em norma coletiva
prpria superior ao seu (R$ 900,00). Ao final, requer o pagamento de honorrios
advocatcios no percentual de 20%, julgando-os devidos pela r em face da
assistncia de advogado particular que teve de contratar, com fundamento no art.
133 da Constituio Federal, sendo certo que no indica no seu rol postulatrio o
valor especfico deste pedido, embora todas as demais postulaes tenham sido
expostas de forma lqida, alcanando estas o somatrio do valor total e exato de
R$ 11.000,00, sendo tambm este o valor atribudo causa. Na condio de
advogado constitudo da empresa NORDESTE BRASIL LTDA., elabore a resposta
adequada, contestando TODOS os aspectos suscitados em linhas transatas (negar a
procedncia de todos os pedidos de forma fundamentada), respeitando o Princpio
da Eventualidade e a mxima cautela processual exigvel de um bom advogado.

203


16. Ariosvaldo recebia mensalmente a quantia de R$ 2.000,00 (dois mil reais) a ttulo de
salrio. Sua dispensa foi motivada pelo dano causado ao empregador dolosamente
ao dirigir carro da empresa sem habilitao e em estado de embriaguez, causandolhe um prejuzo de R$ 30.000,00 (trinta mil reais), tudo devidamente apurado em
sindicncia interna em que foi constatado o dolo do empregado e o prejuzo.
Devidamente convocado para receber suas verbas rescisrias, Ariosvaldo no se
conformou com o desconto da quantia de R$ 2.000,00 (dois mil reais) de suas
verbas rescisrias por fora da compensao prevista no 5 do art. 477, CLT e
ingressou com reclamao trabalhista alegando dispensa sem justa causa, seus
consectrios legais e a devoluo dos valores cobrados num total de R$ 20.000,00
(vinte mil reais). Na contestao, o empregador alegou o cometimento de falta
grave e a compensao at o pretenso crdito do reclamante. Ainda em audincia
defenda os interesses do empregador no sentido de reaver o restante dos prejuzos
sofridos.
Espao do Aluno
204


RECONVENO
RECONVINTE: EMPRESA
RECONVINDO: ARIOSVALDO
EMPRESA, inscrita no CNPJ sob o n, com endereo na Rua, n, Bairro, CidadeEstado, por intermdio de seu patrono abaixo assinado, vem perante V.Exa.
apresentar RECONVENO, com fulcro no art. 315 do CPC aplicado subsidiariamente
co processo do trabalho conforme art. 769 da CLT, reclamao trabalhista contra si
proposta por ARIOSVALDO, nacionalidade, estado civil, ocupao, portador do RG de
n, residente e domiciliado na Rua, n, Bairro, Cidade-Estado, e o faz pelos motivos de
fato e de direito a seguir alinhados:
I DOS FATOS
Reconvinte e reconvindo mantiveram ente si contrato de emprego que foi
rescindido por justa causa em decorrncia de dano material causado pelo empregado
a veculo da empresa. Em virtude de ter agido com dolo, incorreu o reconvindo na
hiptese prevista na letra a do art. 482 da CLT, tipificada como ato de improbidade
ensejador da ruptura do pacto laboral sem nus para o empregador, pelo que foi
descontada de suas verbas rescisrias a quantia de R$ 2.000,00 (dois mil reais) a ttulo
de compensao. Inconformado, o reconvindo ingressou com reclamao trabalhista
requerendo o reconhecimento da dispensa sem justa causa e seus consectrios legais.
O reconvinte, ao contestar a ao, alegou compensao da quantia de R$ 20.000,00
de eventual condenao a que venha sofrer. No entanto, o crdito do reclamado
ultrapassa em R$ 8.000,00 (oito mil reais) o eventual crdito do reconvinte pelo que
se utiliza da presente reconveno para ressarcimento dos danos sofridos.
O art. 315 do Cdigo de Processo Civil, aplicado ao processo do trabalho por

fora do art. 769, CLT, reza que o ru pode reconvir ao autor no mesmo processo toda
vez que a reconveno seja conexa com a ao principal ou com o fundamento da
defesa. Tendo em vista que a reclamao trabalhista fala sobre a inexistncia de justa
causa e a defesa sobre a existncia da mesma com fundamento em dano causado
pelo empregado ao empregador, cabvel a presente medida a fim de o reconvinte se
ver ressarcido dos prejuzos sofridos.
III DO DANO E SUA REPARAO
II DO CABIMENTO DA RECONVENO
205

Estabelece o art. 186 do Cdigo Civil que aquele que por ao ou omisso voluntria,
negligncia ou imprudncia causar dano a outrem comete ato ilcito, devendo reparar
o dano causado at o limite do efetivo prejuzo, art. XXXX do CPC, ambos aplicados
subsidiariamente ao direito do trabalho por fora do pargrafo nico do art. 8 da
CLT. Ora, o reconvindo, ex-empregado, apoderou-se do carro da empresa embriagado
e, sem qualquer autorizao, o conduziu pelas ruas da cidade vindo a abalrroar o
mesmo causando prejuzos de ordem material ao empregador de acordo com as
provas que acompanham estes autos. Sua conduta dolosa resultou grave prejuzo ao
autor estando presente, portanto, o nexo de causalidade ensejador de sua
responsabilidade.
O 1 do art. 462 da CLT dispe expressamente que o empregador poder
efetuar descontos no salrio do empregado desde que este tenha lhe causado
prejuzo agindo com dolo, o que de fato ocorreu no caso em exame, pois o
reconvindo se apoderou de veculo da empresa sem qualquer autorizao e
habilitao, encontrando-se ainda em estado de embriaguez, destruindo-o e
causando ao reconvinte um prejuzo de R$ 30.000,00 dos quais R$ 2.000,00 j foram
devidamente compensados quando do pagamento das verbas rescisrias do
empregado de que trata o 5 do art. 477 da CLT.
Tendo em vista que o valor da resciso foi bem aqum do valor do prejuzo
material causado pelo empregado, alternativa restou seno o manejo da presente
reconveno, com fulcro no art. 315 do CPC, aplicado subsidiariamente ao Processo
do Trabalho por fora do art. 769 da CLT, para cobrar judicialmente e condenar o
reconvinte no pagamento do valor remanescente do dano causado pelo empregado
na quantia R$ 28.000,00 (vinte e oito mil reais).
Termos em que,
ADVOGADO
OAB
III DO PEDIDO
Diante de todo o exposto, EMPRESA requer se digne V.Exa. julgar totalmente
procedente a presente Reconveno para condenar o empregado ao pagamento dos
danos materiais por ele causados, subtrada a importncia j descontada quando da
resciso do contrato de trabalho ( 5, art. 477, CLT).
A notificao do reconvindo para, no prazo, legal contestar a presente. Protesta
provar o alegado por todos os meios em direito admitidos.
D-a causa o valor de R$ 28.000,00 (vinte e oito mil reais).
206


17. Jos Bonifcio foi contratado pela empresa FIAT LUX Ltda., no dia 21.01.1990, como
vendedor. Em sua CTPS constava sua condio de externo. Em 31.12.2002,
aposentou-se por tempo de servio, mas continuou a trabalhar para a Reclamada,
nas mesmas condies. Em 04.02.03, registrou-se candidato e ato contnuo foi
eleito dirigente sindical de sua categoria, permanecendo no cargo at a extino de
seu mandato em 05.03.05, perodo em que foi o cabea da deflagrao de vrias
greves do sindicato de sua categoria profissional, chegando, inclusive, por vezes, a
enfrentar seu empregador em negociaes coletivas acalouradas. Em 06.06.06
registrou-se novamente para o cargo de dirigente sindical. No entanto, o sindicato
de sua categoria no informou ao empregador acerca do respectivo registro. No dia
11.06.06, ainda sem qualquer comunicao sobre o registro, foi dispensado por
justa causa por ter cometido ato de improbidade (batimento de carto de ponto de
outro empregado), causando prejuzos ao empregador, fato devidamente
comprovado mediante sindicncia interna. Sabe-se que dias antes de sua dispensa,
o empregador havia adiantado um ms de salrio ao empregado, o qual no foi
pago quando de sua sada da empresa. No conformado com a atitude da empresa,
ingressou com Reclamao Trabalhista requerendo sua reintegrao no emprego,
bem como a nulidade de sua dispensa posto que, alegadamente estvel, somente
poderia ser dispensado caso cometesse falta grave devidamente apurada atravs de
inqurito judicial. Requereu ainda o pagamento das horas extraordinrias por
trabalhar alm da oitava hora diria. Como pedido alternativo, requereu o
pagamento da indenizao relativa ao perodo estabilitrio bem como todas as
parcelas devidas pela resciso sem justa causa. Como advogado da empresa,
defenda seus direitos em pea processual adequada, inclusive quanto ao valor
adiantado.
Espao do Aluno
207


CONTESTAO
FIAT LUX, pessoa jurdica, inscrita no CNPJ sob o n., com endereo na Rua, n,
Bairro, Cidade-Estado, por intermdio de seu patrono abaixo assinado, vem perante
V.Exa. apresentar CONTESTAO a Reclamao Trabalhista contra si proposta por
JOS BONIFCIO, nacionalidade, estado civil, ocupao, portador do RG de n,
residente e domiciliado na Rua, n, Bairro, Cidade-Estado, e o faz pelos motivos de
I DA INEXISTNCIA DE ESTABILIDADE
Apesar de o art. 8, inc. VIII CF/88 prever a garantia de emprego para o
trabalhador dirigente sindical desde o registro de sua candidatura at um ano aps o
trmino do mandato, continua ainda sendo aplicvel o 5 do art. 543, CLT, na
medida em que prescreve a necessidade de comunicao do registro da candidatura
pelo sindicato profissional ao empregador no prazo de 24 horas, a fim de se consumar
a estabilidade provisria. Sem tal comunicao, no h que se falar em garantia de
emprego do reclamante, smula 369, I, prescindindo a apurao mediante inqurito
judicial (art. 853,CLT).
Assim, no h verossimilhana das alegaes para a concesso de medida
liminar de reintegrao, tampouco h irreversibilidade do dano (art. 273, CPC), j que
no havendo garantia de emprego, a resciso do contrato de trabalho do empregado
direito potestativo do empregador (art. 7, inc. I,. CF/88 c/c art. 482, CLT). No
havendo estabilidade no h que se falar em qualquer procedncia do pedido do
reintegrao muito menos na converso deste pedido em indenizao do perodo
estabilitrio, pela regra de que o acessrio segue a sorte do principal.
No obstante a alegao do reclamante de dispensa sem justa causa, o

empregado cometeu falta grave capitulada na letra a do art. 482 da CLT conhecida
como ato de improbidade, em virtude de ter causado dano ao empregador ao bater
ponto de outros empregados.
Assim, empregado que causa dano dolosamente ao empregador, devidamente
apurado em sindicncia interna, comete falta grave e deve receber a punio mxima
que a resciso do contrato de trabalho com justa causa, sem nus para o
empregador.
II DA JUSTA CAUSA
208

III DA INEXISTNCIA DE HORAS EXTRAS

O reclamante nunca prestou horas extraordinrias at porque nunca teve controle
de jornada uma vez que era vendedor externo e de acordo com o inc. I do art. 62 da
CLT esto excludos do controle de jornada os trabalhadores externos desde que a
prestao de servio seja incompatvel com a fixao de horrios e tal fato esteja
registrado tanto na CTPS como no livro de registro de empregados.
V DA COMPENSAO
O art. 767, CLT, prescreve que a compensao somente poder ser alegada
como matria de defesa. Por se tratar de adiantamento de salrio do empregado,
crdito decorrente da relao de emprego, cabvel a presente compensao (Sum.
18, TST) caso V.Exa. entenda ser devida qualquer verba ao reclamante de modo a se
evitar o enriquecimento sem causa de que trata o art. 884 do Cdigo Civil.
VI DAS VERBAS RESCISRIAS E INDENIZATRIAS
Diante da existncia de justa causa, no h que se falar em deferimento de
qualquer verba trabalhista rescisria e/ou indenizatria, sendo devidos apenas frias
vencidas (art. 146, caput, CLT), se houver, e saldo de salrios (art. 5, inc. XXXVI,
CF/88).
VII CONCLUSO
Termos em que,
ADVOGADO
OAB
Diante de todo o exposto, FIAT LUX requer se digne V.Exa. acolher a presente
contestao em todos os seus termos. No mrito, julgar totalmente improcedente a
presente reclamao para reconhecer a inexistncia de estabilidade e,
consequentemente, qualquer direito reintegrao, reconhecimento da existncia de
falta grave do empregado e a extino do contrato de trabalho por justa causa.
209

PRELIMINARES / PREJUDICIAIS
Preliminar de mrito, como o prprio nome diz, aquilo que vem antes do mrito. Nas
preliminares, discute-se se a relao processual vlida ou no. Trata-se de defesa
processual, que somente pode ser alegada pelo Ru.
As questes preliminares atacam a formao da relao processual ou trade
processual, que a relao existente entre reclamante, reclamado e juiz.
J a prejudicial defesa de mrito, que ultrapassa as preliminares, ou seja, quando se
chega nas prejudiciais, j deve ter se esgotado toda a matria processual a ser atacada.
Discute-se matria que prejudique o mrito.
Na prova de 2 fase da OAB, s devem ser alegadas as seguintes matrias em
preliminar (Ateno! S vale para a prova da OAB):
CPC Art. 301. Competelhe, porm, antes de
Comentrios
discutir o mrito, alegar:
I inexistncia ou Alegar a inexistncia ou nulidade da citao significa dizer
nulidade da citao;
que a relao processual no se formou validamente.
CLT
Art. 852-B. Nas reclamaes enquadradas no
procedimento sumarssimo:
I o pedido dever ser certo ou determinado e indicar o
valor correspondente;
II no se far citao por edital, incumbindo ao autor a
correta indicao do nome e endereo do reclamado;
III a apreciao da reclamao dever ocorrer no prazo
mximo de quinze dias do seu ajuizamento, podendo
constar de pauta especial, se necessrio, de acordo com o
movimento judicirio da Junta de Conciliao e
Julgamento.
1 O no atendimento, pelo reclamante, do disposto nos
incisos I e II deste artigo importar no arquivamento da
Princpio da aparncia: no processo do trabalho funciona

no s para pessoa jurdica, mas para pessoa fsica
tambm. Significa que a notificao no precisa ser
pessoal, bastando que seja feita no nome e endereo
correto do ru.
210

II
incompetncia Discute a possibilidade de o juiz decidir a causa.

absoluta;
CF - Art. 114. Compete Justia do Trabalho processar e
julgar:
I as aes oriundas da relao de trabalho, abrangidos
os entes de direito pblico externo e da administrao
pblica direta e indireta da Unio, dos Estados, do Distrito
Federal e dos Municpios;
II as aes que envolvam exerccio do direito de greve;
III as aes sobre representao sindical, entre
sindicatos, entre sindicatos e trabalhadores, e entre
sindicatos e empregadores;
IV os mandados de segurana, habeas corpus e habeas
data, quando o ato questionado envolver matria sujeita
sua jurisdio;
V os conflitos de competncia entre rgos com
jurisdio trabalhista, ressalvado o disposto no art. 102, I,
o;
VI as aes de indenizao por dano moral ou
patrimonial, decorrentes da relao de trabalho;
VII as aes relativas s penalidades administrativas
impostas aos empregadores pelos rgos de fiscalizao
das relaes de trabalho;
VIII a execuo, de ofcio, das contribuies sociais
previstas no art. 195, I, a, e II, e seus acrscimos legais,
decorrentes das sentenas que proferir;
IX outras controvrsias decorrentes da relao de
trabalho, na forma da lei.
1 Frustrada a negociao coletiva, as partes podero
eleger rbitros.
2 Recusando-se qualquer das partes negociao
coletiva ou arbitragem, facultado s mesmas, de
comum acordo, ajuizar dissdio coletivo de natureza
econmica, podendo a Justia do Trabalho decidir o
conflito, respeitadas as disposies mnimas legais de
reclamao e condenao ao pagamento de custas sobre

o valor da causa.
2 As partes e advogados comunicaro ao juzo as
mudanas de endereo ocorridas no curso do processo,
reputando-se eficazes as intimaes enviadas ao local
anteriormente indicado, na ausncia de comunicao.
211

proteo ao trabalho, bem como as convencionadas

anteriormente.
3 Em caso de greve em atividade essencial, com
possibilidade de leso do interesse pblico, o Ministrio
Pblico do Trabalho poder ajuizar dissdio coletivo,
competindo Justia do Trabalho decidir o conflito.
III inpcia da petio Petio inicial que no est apta a ser julgada.
inicial;
Entre o fato e o pedido deve haver correlao.
CLT - Art. 840. A reclamao poder ser escrita ou verbal.
1 Sendo escrita, a reclamao dever conter a
designao do Presidente da Junta, ou do Juiz de Direito, a
quem for dirigida, a qualificao do reclamante e do
reclamado, uma breve exposio dos fatos de que resulte o
dissdio, o pedido, a data e a assinatura do reclamante ou
de seu representante.
2 Se verbal, a reclamao ser reduzida a termo, em
duas vias datadas e assinadas pelo escrivo ou chefes de
secretaria, observado, no que couber, o disposto no
pargrafo anterior.
Art. 267. Extingue-se o processo, sem resoluo de mrito:

I quando o juiz indeferir a petio inicial;
II quando ficar parado durante mais de um ano por
negligncia das partes;
III quando, por no promover os atos e diligncias que
lhe competir, o autor abandonar a causa por mais de trinta
dias;
IV quando se verificar a ausncia de pressupostos de
constituio e de desenvolvimento vlido e regular do
CPC - Art. 295. A petio inicial ser indeferida:

I - quando for inepta;
...
Pargrafo nico. Considera-se inepta a petio inicial
quando:
I - Ihe faltar pedido ou causa de pedir;
II - da narrao dos fatos no decorrer logicamente a
concluso;
III - o pedido for juridicamente impossvel;
IV - contiver pedidos incompatveis entre si.
212

TST SUM-263 PETIO INICIAL. INDEFERIMENTO.

INSTRUO OBRIGATRIA DEFICIENTE (nova redao) Res. 121/2003, DJ 19, 20 e 21.11.2003 Salvo nas hipteses
do art. 295 do CPC, o indeferimento da petio inicial, por
encontrar-se
desacompanhada
de
documento
indispensvel propositura da ao ou no preencher
outro requisito legal, somente cabvel se, aps intimada
para suprir a irregularidade em 10 (dez) dias, a parte no o
fizer.
IV perempo;
No processo do trabalho diferente do processo civil. No

processo civil ocorre quando o autor deixa o processo
processo;
V quando o juiz acolher a alegao de perempo,
litispendncia ou de coisa julgada;
VI quando no concorrer qualquer das condies da
ao, como a possibilidade jurdica, a legitimidade das
partes e o interesse processual;
VII pela conveno de arbitragem;
VIII quando o autor desistir da ao;
IX quando a ao for considerada intransmissvel por
disposio legal;
X quando ocorrer confuso entre autor e ru;
XI nos demais casos prescritos neste Cdigo.
1 O juiz ordenar, nos casos dos nos II e III, o
arquivamento dos autos, declarando a extino do
processo, se a parte, intimada pessoalmente, no suprir a
falta em quarenta e oito horas.
2 No caso do pargrafo anterior, quanto ao no II, as
partes pagaro proporcionalmente as custas e, quanto ao
no III, o autor ser condenado ao pagamento das despesas
e honorrios de advogado (artigo 28).
3 O juiz conhecer de ofcio, em qualquer tempo e grau
de jurisdio, enquanto no proferida a sentena de
mrito, da matria constante dos nos IV, V e VI; todavia, o
ru que a no alegar, na primeira oportunidade em que lhe
caiba falar nos autos, responder pelas custas de
retardamento.
4 Depois de decorrido o prazo para a resposta, o autor
no poder, sem o consentimento do ru, desistir da ao.
213

Perempo trabalhista arquivar por trs vezes seguidas, no podendo nunca mais
perda do direito de ao ajuizar a ao contra o mesmo ru, em relao aquele
pelo prazo de 6 meses.
pedido e a causa de pedir. No processo do trabalho, a
perempo dura 6 meses e existem dois casos diferentes:
a) Arts. 731 e 732/CLT
Art. 731. Aquele que, tendo apresentado ao distribuidor
reclamao verbal, no se apresentar, no prazo
estabelecido
no pargrafo nico do artigo 786, Junta ou Juzo para
faz-la tomar por termo, incorrer na pena de perda, pelo
prazo de seis meses, do direito de reclamar perante a
Justia do Trabalho.
A reclamao trabalhista pode ser verbal ou escrita. A
petio verbal ser reduzida a termo (comumente
chamado de atermaao na JT)
A petio verbal distribuda antes de ser reduzida a

termo, devendo aps o reclamante, no prazo de 5 dias,
comparecer Vara sorteada para reduzi-la a termo, sob
pena do Art. 731/CLT.
Art. 786. A reclamao verbal ser distribuda antes de sua
reduo a termo.
Pargrafo nico. Distribuda a reclamao verbal, o
reclamante dever, salvo motivo de fora maior,
apresentar-se no prazo de cinco dias, ao cartrio ou
Art. 840. A reclamao poder ser escrita ou verbal.

1 Sendo escrita, a reclamao dever conter a
designao do Presidente da Junta, ou do Juiz de Direito, a
quem for dirigida, a qualificao do reclamante e do
reclamado, uma breve exposio dos fatos de que resulte o
dissdio, o pedido, a data e a assinatura do reclamante ou
de seu representante.
2 Se verbal, a reclamao ser reduzida a termo, em
duas vias datadas e assinadas pelo escrivo ou chefes de
secretaria, observado, no que couber, o disposto no
pargrafo anterior.
214

secretaria, para reduzi-la a termo, sob a pena estabelecida

no artigo 731.
Art. 732. Na mesma pena do artigo anterior incorrer o
reclamante que, por duas vezes seguidas, der causa ao
arquivamento de que trata o artigo 844.
b) Arts. 843 e 844/CLT
V litispendncia;
VI coisa julgada;
Art. 844. O no comparecimento do reclamante

audincia importa o arquivamento da reclamao, e o no
comparecimento do reclamado importa revelia, alm de
confisso quanto matria de fato.
So parecidas, mas no so iguais.
Tanto uma como outra exigem aes idnticas, ou seja,
com as mesmas partes, a mesma causa de pedir e o
mesmo pedido.
Na litispendncia existe uma lide que ainda no foi
julgada, pendente de soluo. Quando h conflito
pendente de julgamento final, significa que a ao est
pendente de sentena transitada em julgado, ou seja, a
sentena ainda passvel de recurso.
Se uma ao ajuizada idntica outra que j tramita e se
encontra pendente de julgamento, esta segunda ao ser
extinta sem julgamento de mrito por litispendncia.
Se, no entanto, a primeira ao j foi julgada e a deciso j
transitou em julgado, a segunda ao, idntica a primeira,
ser extinta sem julgamento de mrito por coisa julgada.
CPC - Art. 301
1 Verifica-se a litispendncia ou a coisa julgada, quando
se reproduz ao anteriormente ajuizada.
2 Uma ao idntica outra quando tem as mesmas
Art. 843. Na audincia de julgamento devero estar

presentes
o
reclamante
e
o
reclamado,
independentemente do comparecimento de seus
representantes, salvo nos casos de Reclamatrias Plrimas
ou Aes de Cumprimento, quando os empregados
podero fazer-se representar pelo Sindicato de sua
categoria.
215

partes, a mesma causa de pedir e o mesmo pedido.

3 H litispendncia, quando se repete ao, que est em
curso; h coisa julgada, quando se repete ao que j foi
decidida por sentena, de que no caiba recurso.
Ocorre que o processo do trabalho admite coisa julgada
em processos diferentes, quando existe identidade de
partes mas divergncia entre os pedidos e causa de pedir.
Cuidado! Se houver o acordo homologado judicialmente,
no admitida nova reclamao:
OJ-SDI2-132 AO RESCISRIA. ACORDO HOMOLOGADO.
ALCAN-CE. OFENSA COISA JULGADA (DJ 04.05.2004)
Acordo celebrado - homologado judicialmente - em que o
empregado d plena e ampla quitao, sem qualquer
ressalva, alcana no s o objeto da inicial, como tambm
todas as demais parcelas referentes ao extinto contrato de
trabalho, violando a coisa julgada, a propositura de nova
reclamao trabalhista.
Capacidade processual trabalhista:
CF - Art. 7 So direitos dos trabalhadores urbanos e
rurais, alm de outros que visem melhoria de sua
condio social:
XXXIII proibio de trabalho noturno, perigoso ou
insalubre a menores de dezoito e de qualquer trabalho a
menores de dezesseis anos, salvo na condio de aprendiz,
a partir de quatorze anos;
Menor de 14 anos: absolutamente incapaz
Entre 14 e 18 anos: assistido
Acima de 18 anos: totalmente capaz
Art. 793. A reclamao trabalhista do menor de 18 anos
ser feita por seus representantes legais e, na falta destes,
pela Procuradoria da Justia do Trabalho, pelo sindicato,
pelo Ministrio Pblico estadual ou curador nomeado em
juzo
Representao: a procurao pode ser verbal ou escrita,
expressa ou tcita.
VII conexo;
VIII incapacidade da
parte,
defeito
de
representao ou falta
de autorizao;
216

Procurao tcita: aquela que no escrita nem verbal,

mas que os atos praticados so suficientes para
demonstrar a inteno do representado, servindo o termo
de audincia como suficiente para configurar o mandato. A
procurao tcita permite a interposio de recursos
mesmo sem mandato expresso.
OJ-SDI1-286 AGRAVO DE INSTRUMENTO. TRASLADO.
MANDATO TCITO. ATA DE AUDINCIA. CONFIGURAO
(alterada) Res. 167/2010, DEJT divulgado em
30.04.2010 e 03 e 04.05.2010
I - A juntada da ata de audincia, em que consignada a
presena do advogado, desde que no estivesse atuando
com mandato expresso, torna dispensvel a procurao
deste, porque demonstrada a existncia de mandato
tcito.
de No admitida no Processo do Trabalho, pois o Direito
Trabalhista direito indisponvel, no podendo ser
tratando em arbitragem.
X carncia de ao;
So condies da ao: legitimidade da parte,
possibilidade jurdica do pedido e interesse de agir. Todas
elas devem estar presentes. Na ausncia de uma delas, h
carncia de ao.
Definio concurseira de ilegitimidade da parte:
Considera-se parte ilegtima aquela que na relao de
emprego no pode ser considerada nem empregado, nem
empregador, nem responsvel solidrio, nem responsvel
subsidirio, ou que j tenha cumprido com todas as suas
obrigaes trabalhistas.
Ex.: 1) Contrato de empreitada
No existe nenhum dispositivo de lei que preveja a
qualquer responsabilidade subsidiria nem solidria do
dono da obra nos contratos de empreitas, mas apenas do
empreiteiro principal com o subempreiteiro.
Art. 455/CLT
OJ-SDI1-191 DONO DA OBRA. RESPONSABILIDADE
(inserida em 08.11.2000) Diante da inexistncia de
IX conveno
arbitragem;
217

previso legal, o contrato de empreitada entre o dono da

obra e o empreiteiro no enseja responsabilidade solidria
ou subsidiria nas obrigaes trabalhistas contradas pelo
empreiteiro, salvo sendo o dono da obra uma empresa
construtora ou incorporadora.
Trata-se de responsabilidade subsidiria e no solidria.
2) Factum prncipis
CLT - Art. 486. No caso de paralisao temporria ou
definitiva do trabalho, motivada por ato de autoridade
municipal, estadual ou federal, ou pela promulgao de lei
ou resoluo que impossibilite a continuao da atividade,
prevalecer o pagamento da indenizao, que ficar a
cargo do Governo responsvel.
Se o pedido de verba indenizatria, o indenizao
devida pela Autoridade, no havendo responsabilidade do
empregador.
Impossibilidade jurdica do pedido: pedido contra a lei ou
contra a constituio. matria de direito, somente
podendo recair sobre fatos, se forem os mesmos
incontroversos.
2) Licitude do objeto. O objeto do contrato de trabalho a

prestao de servios do empregado, devendo ser lcita.
Quando a prpria prestao de servios crime ou
contraveno, estamos diante de atividade ilcita, ou seja,
objeto ilcito.
OJ-SDI1-199 JOGO DO BICHO. CONTRATO DE TRABALHO.
Ex.: 1) Pedir vnculo de emprego com menor de 14 anos

(se no h capacidade do agente, o contrato nulo, a
relao de emprego inexistente. De acordo com
entendimento do TST, em caso de trabalho de criana
juridicamente impossvel a formao do vinculo
empregatcio, no entanto, todos os direitos trabalhistas
sero garantidos. Toda relao de emprego nasce
obrigatria e necessariamente de um contrato de
emprego, logo negcio jurdico, devendo obedincia ao
Art. 104/CC).
218

NULIDADE. OBJETO ILCITO (ttulo alterado e inserido

dispositivo) - DEJT divulgado em 16, 17 e 18.11.2010
nulo o contrato de trabalho celebrado para o desempenho
de atividade inerente prtica do jogo do bicho, ante a
ilicitude de seu objeto, o que subtrai o requisito de validade
para a formao do ato jurdico.
3) SUM-363 CONTRATO NULO. EFEITOS (nova redao) Res. 121/2003, DJ 19, 20 e 21.11.2003 A contratao de
servidor pblico, aps a CF/1988, sem prvia aprovao
em concurso pblico, encontra bice no respectivo art. 37,
II e 2, somente lhe conferindo direito ao pagamento da
contraprestao pactuada, em relao ao nmero de
horas trabalhadas, respeitado o valor da hora do salrio
mnimo, e dos valores referentes aos depsitos do FGTS.
4) OJ-SDI2-128 AO RESCISRIA. CONCURSO PBLICO
ANULADO POSTERIORMENTE. APLICAO DA SMULA
N 363 DO TST (DJ 09.12.2003) O certame pblico
posteriormente anulado equivale contratao realizada
sem a observncia da exigncia contida no art. 37, II, da
Constituio Federal de 1988. Assim sendo, aplicam-se
hiptese os efeitos previstos na Smula n 363 do TST.
Interesse de agir: somente h interesse de agir se houver

leso ou ameaa de leso a direito. A lide deve se adequar
pretenso.
Ex.: Anulao de acordo ou nulidade do termo de
conciliao (Sm. 259/TST e Art. 794/CLT)
XI falta de cauo ou O ato jurdico trabalhista informal, no solene.
de outra prestao, que Excepcionalmente pode ser solene. o caso do pagamento
a lei exige como das verbas trabalhistas rescisrias e indenizatrias, pois
preliminar.
necessrio que seja feito mediante recibo. O pagamento
de salrios deve obedecer a forma estabelecida no Art.
464/CLT, que estabelece que s vlido contra recibo
assinado pelo empregado. A Lei exige o recibo assinado,
ou com impresso digital ou a seu rogo. Trata-se de
negcio jurdico que deve obedecer ao Art. 104 do CC.
5) Pedido de reintegrao sem o direito a ela ( pedido

contra a lei, pois a lei no prev)
219

PRESCRIO
Definio: uma limitao temporal ao exerccio do direito de ao.
O direito de ao (actio nata) nasce quando voc passa a ter interesse de agir, ou seja,
quando h leso ou ameaa de leso ao seu direito.
Regra geral, existe um prazo previsto em lei, para se buscar o direito violado, para se
exercer o direito de ao. Trata-se do prazo prescricional. Juntamente com o direito de
ao nasce a prescrio, ou seja, o prazo para exerc-lo. Ultrapassado este, h a perda
do direito de ao.
Exemplos:
1. No Direito Civil:
Evento danoso em 08/02/11. Reparao civil extracontratual (prazo prescricional de 3
anos). Prescrio em 08/02/14. At esta data possvel ajuizar ao requerendo a
reparao do dano ocorrido naquela data.
08/02/11
08/02/14
CF
Art. 7
XXIX ao, quanto aos crditos resultantes das relaes de
trabalho, com prazo prescricional de cinco anos para os
trabalhadores urbanos e rurais, at o limite de dois anos aps a
extino do contrato de trabalho;
Enquanto no houver extino do contrato, s deve ser observada a prescrio
quinquenal.
Do dia do evento danoso tem-se 5 anos para ajuizar a ao.
Inicia-se o prazo a partir do evento danoso.
Da data de ajuizamento da ao, pode-se buscar at 5 anos antes.
2. No Direito do Trabalho: temos dois prazos prescricionais (de 2 e 5 anos)
220

Havendo resciso do contrato, a sim se observa o prazo prescricional bienal.
08/02/11
08/02/16
Evento danoso em 08/02/11. Em tese a prescrio ser em 08/02/16. Isso se no

houver resciso neste lapso temporal. Se, no entanto, houver resciso nesse perodo, a
prescrio se reduz para 2 anos aps a extino.
Assim, no exemplo dado, havendo resciso em 15/04/11, possvel ajuizar a ao at
15/04/13. No entanto, neste caso, somente ser possvel requerer direitos que foram
violados at cinco anos antes.
08/02/11
15/04/11
15/04/13
08/02/16
Quanto mais tempo o reclamante demorar para ajuizar a ao, mais direitos so
perdidos. Inclusive, quando se entra com a ao trabalhista, so contatos 5 anos
anteriores ao ajuizamento e no do trmino do contrato.
TST
Logo, uma prescrio PODER anular a outra, visto que, se a ao for ajuizada em
15/04/13, somente podero ser pedidos os direitos de at 5 anos atrs.
221

SUM-308 PRESCRIO QUINQUENAL (incorporada a Orientao

25.04.2005
I. Respeitado o binio subsequente cessao contratual, a
prescrio da ao trabalhista concerne s pretenses
imediatamente anteriores a cinco anos, contados da data do
ajuizamento da reclamao e, no, s anteriores ao qinqnio da
data da extino do contrato. (ex-OJ n 204 da SBDI-1 - inserida em
08.11.2000)
II. A norma constitucional que ampliou o prazo de prescrio da ao
trabalhista para 5 (cinco) anos de aplicao imediata e no atinge
pretenses j alcanadas pela prescrio bienal quando da
promulgao da CF/1988. (ex-Smula n 308 - Res. 6/1992, DJ
05.11.1992)
ATENO: Se a pea for uma reclamao, pea tudo! Se for defesa, atente para a data
e pea a prescrio. Na defesa, o reclamado no projeta o aviso prvio, salvo na ao
de consignao em pagamento.
SDI-1
OJ-83 AVISO PRVIO. INDENIZADO. PRESCRIO (inserida em
28.04.1997) A prescrio comea a fluir no final da data do trmino
do aviso prvio. Art. 487, 1, CLT.
TST entende que dano moral na relao de emprego crdito trabalhista! Logo
respeita os prazos prescricionais do direito do trabalho.
PRESCRIO QUANTO AO FGTS
Ex.: O empregado comeou a trabalhar em 1960, como optante do FGTS. Trabalhou

at 2010, quando se aposentou espontaneamente. O simples fato de ter se
aposentando, ainda que no haja extino do contrato, d direito ao levantamento do
FGTS. Vejamos duas situaes hipotticas:
1. Durante todo o contrato de trabalho houve pagamento de salrios, mas nunca
houve depsitos de FGTS.
Regra geral, a prescrio do FGTS trintenria ou trintenal, podendo ser buscados os

ltimos 30 anos de FGTS. Mas, como toda regra geral, h excees, havendo casos de
prescrio quinquenal e bienal.
222

30 anos FGTS sobre salrios pagos

xxxxxxxxxxxxxxx
1970
1981
10/03/11
RT
Na Reclamao Trabalhista, pede-se somente os depsitos de FGTS sobre salrios

pagos. Se o reclamante ajuizar ao em 2010, recupera at 1980 e perde 10 anos de
FGTS devido prescrio trintenal.
2. Durante todo o contrato de trabalho houve pagamento de salrios e prestao de

horas extras, mas nunca houve pagamento de horas extras nem depsitos de FGTS.
30 anos (FGTS sobre salrios pagos)
5 anos (horas extras)

xxxxxxxxxxxxxxxxxx
1970
1981
10/03/06
10/03/11
10/03/13
RT
TST
SUM-206 FGTS. INCIDNCIA SOBRE PARCELAS PRESCRITAS (nova
redao) - Res. 121/2003, DJ 19, 20 e 21.11.2003 A prescrio da
pretenso relativa s parcelas remuneratrias alcana o respectivo
recolhimento da contribuio para o FGTS.
A prescrio do FGTS, como afirmado, tambm bienal:
TST
SUM-362 FGTS. PRESCRIO (nova redao) - Res. 121/2003, DJ 19,
Na Reclamao Trabalhista pede-se: a) depsito de FGTS sobre salrios pagos dos

ltimos 30 anos; b) Pagamento, integrao e reflexos das horas extras. Hora extra
crdito trabalhista, logo sua prescrio de 5 anos; c) Depsitos de FGTS sobre as
horas extras dos ltimos 5 anos, tendo em vista que o fato gerador do FGTS, neste
caso, so as horas extras que prescrevem em 5 anos. Concluso: FGTS no incide sobre
parcela prescrita. a inteligncia da Smula 206 do TST:
223

20 e 21.11.2003 trintenria a prescrio do direito de reclamar

contra o no-recolhimento da contribuio para o FGTS, observado o
prazo de 2 (dois) anos aps o trmino do contrato de trabalho.
PRESCRIO CONTRA MENOR

Contra menor no corre prescrio. O prazo prescricional s comea a correr quando
atingir a maioridade. Logo, a menoridade impede a prescrio.
CLT
Art. 440. Contra os menores de dezoito anos no corre nenhum prazo
de prescrio.
Para entendermos melhor, criamos a chamada TEORIA DO PACOTE:
Ex.: 1) Criana com 10 anos de idade comea a trabalhar (contrato nulo, no gera
vnculo, mas so garantidos os direitos). Trabalhou at 15 anos de idade. Extinguindose o contrato de trabalho com 15 anos, a prescrio s comea a correr aos 18 anos,
atingindo todos os direitos garantidos, adquiridos dos 10 aos 15 anos. Assim, o exempregado poder ajuizar reclamao trabalhista at os 20 anos de idade (prescrio
bienal), pedindo os crditos dos 10 aos 15 anos de idade. Logo, no h se falar na
prescrio quinquenal neste caso, pois contra menor no corre prescrio, devendo
ser observada apenas a prescrio bienal aps atingida a maioridade.
Imagine que todos os direitos trabalhistas do empregado menor de idade se
encontram guardados num pacote, como um presente que ele poder vim a receber
futuramente, caso busque seus direitos.
10 anos
15 anos
18 anos
20 anos
Incio Prazo de prescrio

prescrio
bienal
224

3. Empregado comeou a trabalhar ainda criana, com 10 anos de idade, extinguindose seu contrato aos 30 anos de idade. A prescrio bienal comea a correr aos 30
anos. A partir dos 18 anos de idade, o empregado dever observar o prazo
quinquenal, que finda-se aos 23 anos, at quando poder ser buscados os direitos
dos 10 aos 18 anos.
Concluindo: se o contrato de trabalho extinguir-se enquanto o empregado ainda for
menor, no h se falar em prescrio quinquenal, mas apenas na bienal a partir da
maioridade. Se o contrato extinguir-se aps a maioridade, alm da bienal deve ser
observada a prescrio quinquenal, sendo a primeira contada do trmino da relao
de trabalho e a segunda a partir da maioridade.
Prescrio
bienal
10 anos
32 anos
18 anos
23 anos
30 anos
Incio da prescrio
quinquenal
INTERRUPO DA PRESCRIO
Ex.: Incio do contrato de trabalho em 07/07/00. Em 07/07/10 extinguiu-se o contrato

de trabalho. De 07/07/00 at 07/07/05 o empregado prestava horas extras e noturnas,
sem nunca ter recebido por elas. Nesta ocasio, o empregado ingressa com sua
primeira reclamao trabalhista, ainda durante o contrato de trabalho, pedindo
somente horas extras, de 2000 a 2005, no havendo pedido de horas noturnas.
A interposio da reclamao trabalhista, ainda que arquivada, interrompe a

prescrio (seja quinquenal, seja bienal):
TST
SUM-268 PRESCRIO. INTERRUPO. AO TRABALHISTA ARQUI-
A interrupo de qualquer prazo faz com que ele zere e recomece a contagem.
225

VADA (nova redao) - Res. 121/2003, DJ 19, 20 e 21.11.2003 A ao

trabalhista, ainda que arquivada, interrompe a prescrio somente
em relao aos pedidos idnticos.
Ateno: a interrupo da prescrio atinge somente os pedidos feitos na reclamao
ajuizada.
Porm, o empregado desiste da ao, no comparecendo a audincia, arquivando-se o
processo. Continua trabalhando para o mesmo empregador, desta vez, cumprindo
somente horas extras, sem horas noturnas, at 2010, quando ajuza nova reclamao
trabalhista, pedindo horas extras de 2000 a 2005 (pois a prescrio foi interrompida) e
horas extras de 2005 a 2010 (ainda dentro do prazo prescricional). Em relao s horas
noturnas, j ocorreu a prescrio.
Horas extras e noturnas

07/07/00
Horas extras
07/07/05
Ajuizamento de RT - arquivamento
Interrupo da prescrio
07.07.10
No pacote esto as horas extras trabalhadas entre 2000 e 2005
Ateno: a interrupo da prescrio s ocorre uma nica vez para cada pedido.
Se, nesse mesmo exemplo, o empregado ajuza a ao somente em 08/07/10, volta 5

anos, no havendo que se falar em perda do direito das horas extras de 2000 a 2005,
salvo se ajuizada a segunda RT aps 07/07/10, pois neste caso j houve prescrio
relativa contagem do segundo prazo, aps ter sido o mesmo zerado quando da
interposio da primeira RT.
CC
Art. 202. A interrupo da prescrio, que somente poder ocorrer
uma vez, dar-se-:
...
226

Extino do contrato de trabalho em 23.04.2010 (j com projeo do aviso prvio). O

empregado pode ajuizar a reclamao at 23.04.12 (prescrio bienal). Em 28.08.11 o
empregado ajuza sua primeira reclamao trabalhista, reclamando os direitos de 2006
a 2010. Por qualquer motivo, o empregado no comparece audincia sendo a
reclamao arquivada. O ajuizamento interrompe a prescrio, reiniciando a contagem
do prazo. Logo, poder ser ajuizada nova ao referente aos mesmos direitos (de 2006
a 2010) at 28.08.13.
Prazo de prescrio bienal

23.04.10
20.08.11
Ajuizamento de RT
Interrupo da prescrio
23.04.12
20.08.13
Novo prazo de prescrio bienal

Com a interrupo da prescrio, todos os direitos trabalhistas forem resguardados
(imagine-os guardados no pacote!), sendo garantidos at 28.08.13, data em que ainda
possvel ajuizar nova ao reclamando todos os direitos do pacote.
PRESCRIO TOTAL E PARCIAL
Existem direitos que decorrem de lei e existem direitos que decorrem do contrato.
Decorre de lei aquele em que a obrigao de pagar est prevista em lei (hora-extra,
repouso semanal, insalubridade, periculosidade, horas noturnas, etc.). Decorrem do
contrato aqueles em que a lei no obriga ao pagamento, mas apenas prev o direito,
sendo o contrato que obriga o pagamento, somente fazendo jus o empregado porque
esto previstos no contrato de trabalho (por exemplo, gratificao de funo).
Se o empregador no cumpre com o pagamento de direitos decorrentes de lei, a
prescrio parcial; se a falta de pagamento de direitos decorrentes de contrato, a
prescrio total. a inteligncia da Smula 294 do TST:
Tanto a prescrio total quanto a parcial so qinqenal, ou seja, de 5 anos.
227

TST
Smula N 294 do TST PRESCRIO. ALTERAO CONTRATUAL.
TRABALHADOR URBANO (mantida) - Res. 121/2003, DJ 19, 20 e
21.11.2003 Tratando-se de ao que envolva pedido de prestaes
sucessivas decorrente de alterao do pactuado, a prescrio total,
exceto quando o direito parcela esteja tambm assegurado por
preceito de lei.
Em algo parcial no se mensura tudo, mas somente uma parte.
Se a prescrio parcial, ao ajuizar a RT, o empregado pode reclamar os direitos dos
ltimos 5 anos, logo, s alcanar uma parte dos direitos.
Se a prescrio total, ajuizando a RT, volta-se os ltimos 5 anos, ou se alcana a
alterao contratual e leva tudo ou no alcana e no leva nada. tudo ou nada, ou
seja, quando o empregado volta os 5 anos para trs, ou ganha o direito todo ou no
ganha nada.
Ex.:
a) Prescrio Parcial
Dois contratos de trabalho que comearam na mesma data (no ano de 2000) e se
extinguiram na mesma data (em 25.10.10).
Um sujeito comeou a trabalhar em 2000. Do inicio do contrato at 01/03/2002, ele
prestou horas extras e recebeu a remunerao devida sobre essas horas extras. A
partir daquela data, o empregado continuou prestando horas extras mas o
empregador deixou de fazer o devido pagamento, no o efetuando at a data da
extino do contrato, em 25/10/2010. Como o pagamento de horas extras decorre de
lei, a prescrio parcial.
Ano 2000
Prestao de horas extras sem o recebimento
01.03.02
25.10.10
Se, neste caso, o empregado diligentemente ajuza RT na data do trmino do contrato

de trabalho, volta-se 5 anos e ele receber todos os direitos relativos s horas extras
prestadas e no pagas neste perodo, ou seja, de 25/10/2005 a 25/10/2010. Sendo
assim, as horas extras de 01/03/2002 a 24/10/2005 esto prescritas.
Como se trata de pagamento devido por lei, ao no efetu-lo, o empregador fere
direito do empregado, gerando o seu direito de ao, que renovado ms a ms. Da
Prestao e recebimento de horas extras
228

ser a prescrio parcial, onde possvel o recebimento de parte dos direitos devidos.
Nesse caso, a prescrio parcial, na verdade, porque a lei diz, no Art. 59/CLT69 e no
Art. 7, XVI/CF70, que o pagamento das horas extras garantido por lei. Assim, todo
ms que o empregado presta horas extras a lei lhe garante que essas horas extras
sejam pagas. Se o empregador no as paga, todo ms o empregador est lesionando o
direito do empregado. Ento todo ms nasce para o empregado o direito de ao.
Renova-se o tempo e o direito de ao.
b) Prescrio Total
O empregado de uma loja, desde o incio do seu contrato de trabalho, no ano de 2000,
recebia comisso de 10% sobre as vendas. Em 01/03/2002, o empregador altera o
contrato de trabalho e reduz a comisso para 8%. Tendo em vista que essa reduz traz
prejuzos ao empregado, a alterao nula, o que ignorado pelo empregador que
procede alterao, exigindo que os empregados assinem o contrato dela dispondo.
Enquanto o ato nulo no Direito Civil no prescreve, no Direito do Trabalho o ato nulo
prescreve. Assim, o empregado tem 5 anos a partir do ato (da alterao contratual)
para buscar a nulidade dessa alterao e a diferena da reduo.
Ocorre que a alterao contratual foi anterior a essa data (01/03/2002). Neste caso, o
empregado no ganha o direito s diferenas pela reduo da comisso, visto que o
ato ilcito do empregador somente ocorreu quando da alterao contratual que no
poderia ter sido feita, no havendo que se falar em renovao do direito de ao, pois
o direito do empregado somente foi ferido com a alterao do contrato, em afronta
lei. Ainda neste caso, para requerer a diferena da comisso, antes necessrio
requerer a anulao da alterao contratual, o que somente poderia ser feito at
01/03/07.
69
Art. 59, CLT - A durao normal do trabalho poder ser acrescida de horas suplementares, em nmero no
excedente de 2 (duas), mediante acordo escrito entre empregador e empregado, ou mediante contrato coletivo de
trabalho.
70
Art. 7 XVI, CF - remunerao do servio extraordinrio superior, no mnimo, em cinqenta por cento do
normal;
Em 01/03/2002 o empregador alterou o contrato de trabalho e ao alterar o contrato

de trabalho ele cometeu ato ilcito. Esse empregado s entrou com a Reclamao
Trabalhista em 25/10/2010. Como o direito decorre do contrato, a prescrio total e,
se total, quando esse empregado entrar com a ao projetando 5 anos para trs, ou
ele ganha tudo ou no ganha nada. Voltando os 5 anos, volta-se data de 25/10/2005.
229

Alterao do contrato
pelo empregador
Comisso de 10% sobre as vendas
Comisso de 8% sobre as vendas
Ano 2000
01.03.02
25.10.05
25.10.10
RT
Logo, se o empregador lesionou o direito do empregado no dia 01/03/2002, nesta data

nasce para o empregado o direito de ao. Nascendo o direito de ao, comea a se
contar o prazo de prescrio, tendo o empregado 5 anos para entrar com a ao.
Nesse caso teria at o dia 01/03/2007.
Se o empregado entrar com a RT at esta data, volta 5 anos e alcana a data da
alterao. Nesse caso, o juiz declara a alterao contratual nula e o empregado ter
direito a diferena de 2% das comisses do perodo.
O direito foi violado uma nica vez: quando o empregador alterou o contrato. A
alterao do contrato que foi a violao do direito. Quando o empregador violou o
contrato e reduziu a comisso de 10% para 8%, fez um ato nico. O direito violado foi
o direito a inalterabilidade contratual lesiva71.
Diferentemente ocorre nos casos de descumprimento contratual. H casos em que o

empregador no altera o contrato mas simplesmente o descumpre. Nesses casos, o
entendimento dominante do TST, que ainda que as parcelas decorram de contrato a
prescrio vai ser parcial, ou seja, ela se renova a cada ms. Isso porque, de acordo
com o exemplo acima, o contrato continua prevendo comisso de 10% e o
empregador que comea a pagar somente 8%, descumprindo ms a ms o contrato
de trabalho.
Assim, DESCUMPRIMENTO DE LEI E DE CONTRATO PRESCRIO PARCIAL.
71
Art. 468, CLT - Nos contratos individuais de trabalho s lcita a alterao das respectivas condies por mtuo
consentimento, e ainda assim desde que no resultem, direta ou indiretamente, prejuzos ao empregado, sob pena
de nulidade da clusula infringente desta garantia.
Quando o empregador, depois da alterao contratual, passou a pagar 8%, na

realidade ele no violou o contrato, pelo contrrio, ele est cumprindo o contrato, est
pagando de acordo com o contrato, que foi alterado e assinado pelo empregado. O ato
ilcito foi o da alterao contratual. O direito de ao comea do ato ilcito.
230

SDI-1
OJ-175 COMISSES. ALTERAO OU SUPRESSO. PRESCRIO TOTAL
(nova redao em decorrncia da incorporao da Orientao
Jurisprudencial n 248 da SBDI-1) - DJ 22.11.2005 A supresso das
comisses, ou a alterao quanto forma ou ao percentual, em
prejuzo do empregado, suscetvel de operar a prescrio total da
ao, nos termos da Smula n 294 do TST, em virtude de cuidar-se
de parcela no assegurada por preceito de lei.
TST
SUM-275 PRESCRIO. DESVIO DE FUNO E REENQUADRAMENTO
(incorporada a Orientao Jurisprudencial n 144 da SBDI-1) - Res.
129/2005, DJ 20, 22 e 25.04.2005
I - Na ao que objetive corrigir desvio funcional, a prescrio s
alcana as diferenas salariais vencidas no perodo de 5 (cinco) anos
que precedeu o ajuizamento. (ex-Smula n 275 alterada pela Res.
121/2003, DJ 21.11.2003)
II - Em se tratando de pedido de reenquadramento, a prescrio
total, contada da data do enquadramento do empregado. (ex-OJ n
Na Smula 275 do TST h um caso de desvio e de reenquadramento funcional. O inciso
I fala de Desvio de Funo. O desvio de funo quando o contrato prev uma
funo qual corresponde um salrio, e o empregado desempenha outra funo que
corresponde a um salrio distinto. Sempre que algum contratado o contrato
estabelece uma funo e quando se est em desvio de funo se est em flagrante
descumprimento contratual. Para que um empregado passe a ocupar outra funo
preciso que se faa, obrigatoriamente, a alterao na CTPS, convidando realmente o
empregado a assumir a nova funo.
J quando se est em descumprimento contratual, o empregado exerce a nova funo

para a qual foi promovido, mas continua recebendo o salrio anterior, quando deveria
receber o salrio da nova funo. Neste caso, todo ms o empregador contraria o
contrato, surgindo para o empregado, ms a ms, o direito de ao. A prescrio que
se renova todo ms a prescrio parcial.
Ento, desvio de funo no passa de um descumprimento contratual, porque o
No desvio de funo, o empregado passa a exercer funo diversa da que foi

contratado sem alterao contratual, no havendo pagamento de salrio
correspondente. Logo, um descumprimento contratual.
231

empregador deveria ter alterado a funo no contrato e no o fez.

A alterao contratual ilcita prescrio total. O descumprimento contratual
prescrio parcial.
O inciso II da Smula 275 do TST fala de reenquadramento. Quando se fala em
reenquadramento pensa-se logo em promoo. O ato de o empregador enquadrar o
empregado em outra funo abaixo da ocupada anteriormente ato nulo, pois tratase de uma alterao contratual prejudicial ao empregado. Nesses casos, o direito
reintegrao decorre do contrato e o empregado tem 5 anos para reclamar e pedir o
reenquadramento, limitado a 2 anos aps a extino do contrato de trabalho.
TST
SUM-6 EQUIPARAO SALARIAL. ART. 461 DA CLT (incorporao
das Smulas ns 22, 68, 111, 120, 135 e 274 e das Orientaes
Jurisprudenciais ns 252, 298 e 328 da SBDI-1) - Res. 129/2005, DJ
20, 22 e 25.04.2005
IX - Na ao de equiparao salarial, a prescrio parcial e s
alcana as diferenas salariais vencidas no perodo de 5 (cinco) anos
que precedeu o ajuizamento. (ex-Smula n 274 - alterada pela Res.
121/2003, DJ 21.11.2003).
Como a equiparao um direito garantido pela lei, a prescrio parcial. Logo,
quando o empregado ajuizar RT, s poder reclamar direitos dos ltimos 5 anos.
Se um empregado ganha por ms R$ 15.000,00 e tem como previdncia somente o

regime geral (apenas o INSS), este empregado receber no mximo R$ 3.000,00 de
aposentadoria. Durante o perodo de trabalho o empregado recebia R$ 15.000,00 e
contribua sobre R$ 3.000,00. Para esse empregado evitar a queda no padro salarial,
ele far uma previdncia complementar, pagando a diferena para que ao se
aposentar continue recebendo R$ 15.000,00.
Acontece que esses planos oferecidos e geridos pelo empregador, geralmente so mal
administrados, sendo comum at que essas empresas se utilizem do fundo de
TST
SUM-326
COMPLEMENTAO
DOS
PROVENTOS
DE
APOSENTADORIA. PARCELA NUNCA RECEBIDA. PRESCRIO TOTAL
(mantida) - Res. 121/2003, DJ 19, 20 e 21.11.2003 Tratando-se de
pedido de complementao de aposentadoria oriunda de norma
regulamentar e jamais paga ao ex-empregado, a prescrio aplicvel
a total, comeando a fluir o binio a partir da aposentadoria.
232

aposentadoria complementar para evitar falncia ou dvidas da empresa. Dessa forma,

o fundo se torna invivel, havendo casos em que a diferena sequer repassada ao
empregado aposentado.
Nesses casos, o empregado tem prescrio total do direito, conforme Smula 326 do
TST.
PEA PRTICO PROFISSIONAL PARA RESOLVER EM CASA
19. Paolo Bald, conhecido maquiador, foi contratado para prestar servios em salo de
beleza em que atendia clientes da alta sociedade da cidade em que morava. Em
janeiro de 2008, foi constatado que era soropositivo, molstia grave e incurvel sem
relao com o trabalho, sendo afastado de suas funes para a percepo de
benefcio previdencirio. Seu empregador foi notificado pelo INSS sobre o motivo
de seu afastamento logo aps seu retorno ao trabalho. Em janeiro de 2009,
efetivamente retornou aos servios, mas foi logo comunicado por seu empregador
que no mais seria necessrio empresa, que o dispensou justamente por causa da
doena que originou seu afastamento, recebendo a s verbas trabalhistas rescisrias
e indenizatrias a que tinha direito. Insatisfeito com a atitude de seu empregador
procura voc, que, na qualidade de advogado do sindicato da categoria dos
18. Defuntina Covas prestou servios para a empresa Funerria Moribunda Ltda. desde
12 de fevereiro de 1997, quando foi sumariamente despedida em 22 de junho de
2009. Durante todo o contrato, trabalhou no perodo noturno das 22h s 5h,
prorrogando at s 7h da manh, sem nunca ter recebido qualquer adicional, na
funo de supervisora de tanatopraxia (conservador e maquiador de cadveres), e
por esta funo recebia mensalmente uma gratificao, que acabou sendo
suprimida em 08 de agosto de 2008. De acordo com seu empregador, sua dispensa
foi motivada pelo cometimento de suposta falta grave, desdia no desempenho de
suas funes, uma vez que os parentes de um dos defuntos reclamaram que a
tanatopraxia estava muito mal feita, o que acabou causando prejuzos ao
empregador. No entanto, a empregada alegou que os produtos comprados pela
empresa para o servio j estavam com o prazo de validade vencido, o que foi
devidamente comunicado por Defuntina Covas a seu empregador. Trs meses aps
sua demisso, a empregada descobriu que poca de sua dispensa j estava
grvida e procurou voc, que, na qualidade de advogado do sindicato da categoria
dos tanatopraxistas, dever propor a pea processual adequada para a defesa dos
interesses de sua cliente.
233

maquiadores, dever propor a pea processual adequada para a defesa dos

interesses de seu cliente.

20. Sigmund prestou concurso pblico para a empresa pblica Kapa Econmica Federal
em 15. 07.00 para a funo de caixa. Assumindo o emprego pblico em 20.08.00
com jornada de trabalho de 6 horas dirias e 30 horas semanais. Aps 4 anos de
efetivos servios assumiu a funo de gerente, recebendo adicional em razo disso,
com jornada de trabalho de 8 horas/dia e quarenta semanais. Em decorrncia de
desentendimentos com a direo da empresa, foi demitido sem justa causa e que
suas verbas trabalhistas rescisrias e indenizatrias foram quitadas no sindicato de
sua categoria, inclusive com horas extras zeradas, sem qualquer ressalva. Sabe-se
que Sigmund tem 18 anos incompletos e utiliza-se do jus postulandi e que,
inconformado, ingressou com reclamao trabalhista pleiteado sua reintegrao ao
empregado em decorrncia da estabilidade prevista no art. 41, CF/88, alegando,
inclusive, nulidade de sua dispensa por falta de motivao do ato jurdico. No
ensejo, pleiteou igualmente o pagamento da stima e oitava horas como
extraordinrias. Como advogado da empresa elabore sua defesa.
Espao do Aluno
234

EXCELENTSSIMO SENHOR JUIZ DA ____ VARA DO TRABALHO DA CIDADE

ESTADO
CONTESTAO
KAPA ECONMICA FEDERAL, pessoa jurdica, inscrita no CNPJ sob o n., com
endereo na Rua, n, Bairro, Cidade-Estado, por intermdio de seu patrono abaixo
assinado, vem perante V.Exa. apresentar CONTESTAO a Reclamao Trabalhista
contra si proposta por SIGMUND, nacionalidade, estado civil, ocupao, portador
do RG de n, residente e domiciliado na Rua, n, Bairro, Cidade-Estado, e o faz
pelos motivos de fato e de direito a seguir alinhados:
DA FALTA DE INTERESSE DE AGIR
Falta interesse de agir do reclamante uma vez que deu quitao s horas
extras com valor zerado no sindicato de sua categoria profissional sem qualquer
ressalva. O 2 do art. 477, CLT, esclarece que o recibo de quitao tem eficcia
liberatria em relao as parcelas e valores constantes do recibo. Assim, ao
constar do recibo as horas extras, deveria ter o empregado feito ressalva no verso
do recibo a fim de resguardar seu direito de pleitear as mesmas em eventual
reclamatria trabalhista, nos exatos termos do caput da sumula 330, TST.
Diante do exposto, ante a falta de qualquer violao a direito do reclamante,
no tem ele qualquer interesse de agir em relao s horas extras supostamente
no pagas, pelo que o presente pedido deve ser extinto sem soluo de mrito,
nos termos do art. 267, inc. IV, CPC.
DA INCAPACIDADE PROCESSUAL
DA NULIDADE CONTRATUAL
Em 15.07.00 prestou o reclamante concurso pblico para a funo de caixa
de instituio financeira (empresa publica), assumindo seu emprego pblico em
20.08.00, quando ento era menor de 14 anos de idade. No entanto, o inc. V, ao
art. 5 da Lei 8112/90 preceitua que a idade mnima para prestar concurso pblico
18 anos de idade. Assim, como o art. 104, CC, exige para a validade do negocio
O art. 793, CLT, estabelece que a reclamao trabalhista de menor de 18

anos feita por seus representantes. Como o reclamante tem dezoito anos
incompletos, deve ele ser assistido para a prtica de qualquer ato processual, sob
pena de extino do feito sem soluo de mrito nos termos do inc. IV, art. 267,
CPC.
235

jurdico a capacidade do agente, no foi o negocio jurdico vlido, pelo que

inexiste qualquer vnculo empregatcio
DA INEXISTENCIA DO DIREITO A REINTEGRAAO VALIDADE DA DISPENSA
A deciso de primeiro grau contrariou entendimento dominante do TST no
sentido de que os empregados pblicos de sociedades de economia mista e
empresas pblicas podem ser arbitrariamente despedidos, sem que para isso, haja
necessidade de motivao do ato, consagrada atravs da Orientao
Jurisprudencial n 247 SDI-1:
Orientao jurisprudencial 247 SDI: Servidor Pblico.
Celetista concursado. Despedida imotivada. Empresa
pblica ou sociedade de economia mista. Possibilidade.
Tal entendimento s veio a confirmar o que diz o art. 173, 1, inc. II da
CF/88 na medida em que as sociedades de economia mista, as empresas pblicas
e suas subsidirias que explorem atividade econmica de produo ou
comercializao de bens ou de prestao de servios esto sujeitas ao regime
jurdico prprio das empresas privadas, no se podendo mesmo falar em
estabilidade, j que est pacificado no Tribunal Superior do Trabalho a inexistncia
de estabilidade que indique a reintegrao de empregado:
Cabendo recorrente decidir pela continuidade ou no dos contratos de

trabalho de seus empregados pblicos, observando, apenas, o pagamento das
verbas rescisrias do perodo e a indenizao dos 40% sobre os depsitos do FGTS,
no h que se falar em reintegrao, pois s se reintegra empregado cuja
demisso se constitua em ato jurdico nulo, o que no ocorre no caso em exame,
pois a demisso de empregado pblico poder potestativo do empregador
pblico, em se tratando das hipteses do art. 173, 1, inc. II da CF/88.
DA INEXISTNCIA DE DIREITO S HORAS EXTRAS
O art. 224, CLT, estabelece claramente que a jornada normal do empregado
bancrio de 6 horas dirias e 30 horas semanais, sendo extraordinrias, segundo
o inc. XVI art. 7, CF/88 as horas que excederem a jornada normal de trabalho do
Smula 390, inc. II. Ao empregado de empresa pblica

ou de sociedade de economia mista, ainda que admitido
mediante aprovao em concurso pblico, no
garantida a estabilidade prevista no art. 41, CF/88.
236

empregado. No entanto, ficam excludos do regime de 6 horas, caindo na regra

geral de 8 horas (art. 7, inc. VI CF/88 c/c 2, art. 224, CLT) os empregados
bancrios que desempenhem funo de confiana, pelo que recebero um
adicional de 1/3 sobre o valor dos salrios.
Essa gratificao de um tero, aliada ao cargo de confiana, tm o condo de
aumentar a jornada do bancrio de 6h para 8h, sendo remuneradas como extras
apenas a 7 e 8 horas, segundo dispe a sumula 102, incs. II e IV, TST: o bancrio
que exerce a funo a que se refere o pargrafo segundo do art. 224, CLT, e recebe
gratificao no inferior a um tero j tem remuneradas as duas horas
extraordinrias excedentes de seis. Assim, no tem o reclamante direito ao
recebimento da 7 e 8 horas extraordinrias.
CONCLUSO
Diante de todo o exposto, Kapa Econmica Federal requer se digne V.Exa.
acolher as preliminares de falta de interesse de agir, incapacidade processual,
nulidade contratual e impossibilidade jurdica do pedido, extinguindo o feito sem
soluo de mrito. No mrito, requer o julgamento improcedente da presente
reclamao com o reconhecimento da inexistncia de horas extras e da validade
da dispensa.
Termos em que,

21. Freud eleito membro de CIPA foi despedido com justa causa aps ser pego
realizando pequenos furtos dentro da empresa. No dia marcado para recebimento
das verbas rescisrias l no compareceu. Dias depois, a empresa recebe
notificao de reclamao trabalhista em que Freud alega ter sido despedido sem
justa causa e pede, conseqentemente, sua reintegrao ao emprego j que a falta
ADVOGADO
OAB
237

grave supostamente por si cometida no foi apurada mediante inqurito judicial

como determina a lei. Sabe-se que a empresa, dois dias antes da distribuio da
reclamao trabalhista de Freud, ingressou com ao de consignao em
pagamento alegando falta grave e o depsito da quantia devida com efeito de
pagamento. Em sua pea vestibular h pedido de honorrios advocatcios de 20% e
que seu advogado particular. Como advogado da empresa defenda seus direitos.
Espao do Aluno
238


CONTESTAO
EMPRESA, pessoa jurdica, inscrita no CNPJ sob o n., com endereo na Rua, n,
V.Exa. apresentar CONTESTAO a Reclamao Trabalhista contra si proposta por
FREUD, nacionalidade, estado civil, ocupao, portador do RG de n, residente e
domiciliado na Rua, n, Bairro, Cidade-Estado, e o faz pelos motivos de fato e de
direito a seguir alinhados:
PRELIMINAR DE CONEXO
Estabelece o art. 102, CPC, que conexas so aes em que tem idnticas as
partes e a causa de pedir. Assim, como a ao de consignao em pagamento tem
como causa de pedir o comento de falta grave pelo empregado para a consignao
apenas de saldo de salrios e frias vencidas mais o tero constitucional e a
reclamao trabalhista a inexistncia da mesma falta grave, interferindo o mrito de
uma ao no da outra, so as mesmas conexas e devem ser julgadas em conjunto a
fim de evitar sentenas contraditrias, pelo que tem a competncia para julgar as
duas aes o juzo da ao de consignao em pagamento, uma vez que de acordo
com a doutrina e a jurisprudncia o juzo prevento aquele a quem primeiro foi
distribuda uma das aes conexas, isto , o da consignao pelo que a presente ao
deve para aquele juzo ser remetida.
O art. 10, inc. II, a dispe expressamente que no podero sofrer dispensa
arbitrria ou sem justa causa os empregados eleitos dirigentes de comisso interna de
preveno de acidentes desde o registro da candidatura at um ano aps o trmino do
mandato. Ora, a norma constitucional imps como requisitos para a estabilidade do
cipeiro o fato de ser eleito para o cargo de direo. Assim, o simples membro da CIPA,
ainda que eleito, no tem qualquer estabilidade, mas apenas e to somente os que
so eleitos para o cargos de direo.
Ad aregumentandum tantum, caso V.Exa. entenda haver qualquer tipo de
estabilidade, a norma jurdica que garante ao cipeiro estabilidade no condiciona a
dispensa por falta grave do empregado eleito diretor da CIPA apurao de tal falta
mediante a interposio de inqurito judicial, assim como fez com o dirigente sindical
(art. 8, inc. VIII, CF/88) e outros estveis. Logo, sua dispensa resulta de mero
cometimento da falta grave alegada, que ser provada no curso do presente
DA INEXISTNCIA DO DIREITO REINTEGRAO
239

processo, devendo o presente pedido ser extinto sem soluo de mrito nos termos
do inc. IV, art. 267, CPC.
DO COMENTIMENTO DE FALTA GRAVE
Ainda que fosse garantida ao empregado qualquer estabilidade em decorrncia
de ser membro da CIPA, esta sucumbiria ao cometimento de falta grave, de modo que
o empregado foi pego realizando pequenos furtos dentro da empresa, incorrendo na
falta ato de improbidade (art. 482, a, CLT), pelo que, estvel ou no, acaba tendo seu
contrato de emprego rescindido por justa causa, fazendo jus apenas ao saldo de
salrios e aos depsitos de FGTS.
DOS HONORRIOS ADVOCATCIOS
Igualmente contesta a reclamada o pedido de deferimento da verba honorria
de sucumbncia mngua de amparo legal, pois o recorrido est assistido por
advogado particular, tampouco fez prova de sua hipossuficincia econmica, de modo
a no preencher as exigncias contidas nos Enunciados do TST 219 e 329. Ainda que
fossem devidos honorrios de sucumbncia, o que se admite apenas para
esgotamento destas razes, estes seriam de 15% e no de 20%, conforme dispe a
smula 219 do TST.
CONCLUSO

Termos em que,
ADVOGADO
OAB
Diante de todo o exposto, EMPREGADOR requer se digne V.Exa. acolher a

preliminar de conexo, remetendo o presente feito ao juzo prevento (o da
consignao em pagamento) a fim de evitar sentenas contraditrias. Requer ainda o
acolhimento da preliminar de impossibilidade jurdica do pedido por inexistncia de
estabilidade e, conseqentemente, reintegrao. No mrito, requer o julgamento
improcedente da presente reclamao com o reconhecimento de falta grave e
inexistncia de direito reintegrao pleiteada e aos honorrios advocatcios
reclamados.
240


22. Clodoaldo gerente de marketing de um supermercado e poca de sua dispensa,
22.06.04, percebia a quantia de R$ 4.000,00 (quatro mil reais) a ttulo de salrio o
que representava pelo menos cinqenta por cento a mais do que a mdia salarial da
empresa. Como j contava com mais de 5 anos na empresa, sua resciso foi
devidamente homologada no sindicato de sua categoria, constando em seu recibo
de quitao as seguintes verbas e valores: a) aviso prvio R$ 4.000,00; b) saldo de
salrios (22 dias) R$ 2.000,00; c) Frias vencidas +1/3: R$ 5.500,00; d) frias
proporcionais + 1/3: R$ 3.500,00; e) 40% sobre FGTS: R$ 10.000,00. Em 23.06.06
ingressou com reclamao trabalhista alegando que seu salrio, na verdade, no era
R$ 4.000,00, mas, sim, R$ 5.000,00 e, alm disso, prestou duas horas extras por dia
no ltimo ano de trabalho e que tais verbas deveriam repercutir nas rescisrias e
indenizatrias constantes do recibo. Por fim, pede honorrios advocatcios de 20%.
Como advogado da empresa, elabora a defesa competente.
Espao do Aluno
241


ESTADO
CONTESTAO
EMPRESA, pessoa jurdica, inscrita no CNPJ sob o n., com endereo na Rua,
n, Bairro, Cidade-Estado, por intermdio de seu patrono abaixo assinado, vem
perante V.Exa. apresentar CONTESTAO a Reclamao Trabalhista contra si
proposta por CLODOALDO, nacionalidade, estado civil, ocupao, portador do RG
de n, residente e domiciliado na Rua, n, Bairro, Cidade-Estado, e o faz pelos
motivos de fato e de direito a seguir alinhados:
PRELIMINAR DE CARNCIA DE AO FALTA DE INTERESSE DE AGIR
O caput da smula 330 do Tribunal Superior do Trabalho prescreve o seguinte:
A quitao passada pelo empregado, com assistncia de
entidade sindical de sua categoria, ao empregador, com
observncia dos requisitos exigidos nos pargrafos do art.
477 da CLT, tem eficcia liberatria em relao s parcelas
expressamente consignadas no recibo, salvo se oposta
ressalva expressa e especificada ao valor dado parcela ou
parcelas impugnadas.
PREJUDICIAL DE PRESCRIO BIENAL

O contrato de trabalho do empregado, conforme salientado, foi rescindido em
22.06.04 tendo ingressado com reclamao trabalhista apenas em 23.06.06,
portanto, dois anos e um dia aps a extino do pacto laboral. O art. 7, inc. XXIX da
Constituio Federal estabelece prazo prescricional de dois anos aps a extino do
contrato para que o reclamante exera o direito processual de ao. Assim,
deixando transcorrer in albis o prazo, a pretenso foi atingida pela prescrio pelo
Assim, como no houve qualquer ressalva especfica indicativa das parcelas e

valores em relao aos quais o reclamante com eles no concordava, operou-se a
eficcia liberatria de todos os direitos e valores constantes expressamente do
termo de resciso contratual ( 2, art. 477, CLT), no podendo mais reclamar sobre
o valor de sua remunerao e demais verbas, faltando-lhe interesse processual para
ingresso em juzo com a presente reclamao, devendo o referido pedido de
pagamento da diferena de tais verbas ser extinto sem soluo de mrito, conforme
art. 267, inc. VI.
242

que o presente feito deve ser extinto com julgamento de mrito de conformidade
com o art. 269, inc. IV, CPC.
PREJUDICIAL DE PRESCRIO QUINQUENAL
Caso ultrapassada a prejudicial acima, argi-se a prescrio qinqenal (art.
7., inc. XXIX, CF) na medida em que, como a reclamao trabalhista foi interposta
em 23.06.06 tem o empregado o direito de reclamar apenas as parcelas relativas
aos cinco anos anteriores ai ingresso da reclamao trabalhista (sum. 308, TST),
pelo que as verbas anteriores a 23.06.2001 foram atingidas pela prescrio
qinqenal, pelo que referido pedido deve ser extinto com soluo de mrito nos
termos doa RT. 269, inc. IV, CPC.
MRITO
DA INEXISTNCIA DE DIREITO S HORAS EXTRAS
O art. 62, caput, da Consolidao das Leis do Trabalho diz que esto excludos
do regime de Jornada de Trabalho, alm dos vendedores externos, os gerentes,
assim considerados os exercentes de cargo de gesto, aos quais se equiparam para
efeito do disposto neste artigo os diretores e chefes de departamento e/ou filial.
Alm do mais, de acordo com o pargrafo nico do art. 62, CLT, o controle de
jornada de trabalho no aplicada aos empregados diretores, gerentes e chefes de
estabelecimento e/ou filial quando receberem alm do salrio normal, gratificao
de funo for de pelo menos 40% sobre o valor do salrio contratual. No presente
caso, a gratificao de funo do reclamante de 50%, incidindo sobre ele a regra o
art. 62 e lhe retirando, portanto, o direito ao recebimento de horas extraordinrias.
Igualmente contesta a reclamada o pedido de deferimento da verba

honorria de sucumbncia mngua de amparo legal, pois o recorrido est assistido
por advogado particular, tampouco fez prova de sua hipossuficincia econmica, de
modo a no preencher as exigncias contidas nos Enunciados do TST 219 e 329.
Ainda que fossem devidos honorrios de sucumbncia, o que se admite apenas
para esgotamento destas razes, estes seriam de 15% e no de 20%, conforme
dispe a smula 219 do TST.
CONCLUSO
DOS HONORRIOS ADVOCATCIOS
243


preliminar de falta de interesse processual relativamente ao pedido de pagamento
de diferenas salariais oriundas do termo de resciso do contrato de trabalho
extinguindo tal pedido sem soluo de mrito. Requer ainda o acolhimento das
prejudiciais de prescrio bienal e qinqenal, devendo tais pedidos serem extintos
com julgamento de mrito. No mrito, requer o julgamento improcedente da
presente reclamao com o reconhecimento da inexistncia de direito s horas
extras e aos honorrios advocatcios reclamados.
Termos em que,
ADVOGADO
23. Jos Doidinho era dirigente sindical e vivia conclamando seus companheiros de
fbrica a reivindicarem melhores condies de salrio. Vez ou outra aparecia na
porta da empresa munido de megafones incitando seus colegas a comparecerem
Assemblia Geral de Greve para deliberao acerca do movimento paredista. Seu
empregador, a empresa Gama, passou a no mais suportar tais atividades
proibindo, inclusive com reforo policial, a instalao da Kombi do sindicato de Jos
Doidinho nas caladas defronte a empresa. O sindicalista no se deu por rendido e
ao invs de uma levou cinco Kombis, caixas de som e artistas de rua que ficaram em
frente a empresa comunicando os empregados da mesma acerca da greve que
havia sido deflagrada. O empregador entendeu que Jos Doidinho havia cometido
falta grave e suspendeu seu contrato de trabalho em 25.05.06 para a instaurao
do competente Inqurito Judicial para Apurao de Falta Grave, que foi
devidamente protocolado em 27.06.06. Como advogado de Jos Doidinho elabore
sua defesa, levando em considerao que os dias 25.05.06 e 27.06.06 so dias teis
e discorrendo acerca das atitudes do empregador de forma fundamentada.
Espao do Aluno
244


ESTADO
CONTESTAO
JOS DOIDINHO, pessoa jurdica, inscrita no CNPJ sob o n., com endereo na
Rua, n, Bairro, Cidade-Estado, por intermdio de seu patrono abaixo assinado, vem
perante V.Exa. apresentar CONTESTAO ao Inqurito Judicial para Apurao de
Falta Grave contra si proposta por GAMA, nacionalidade, estado civil, ocupao,
portador do RG de n, residente e domiciliado na Rua, n, Bairro, Cidade-Estado, e o
faz pelos motivos de fato e de direito a seguir alinhados:
PREJUDICIAL DE MRITO DECADNCIA
O art. 494 da Consolidao preceitua que o empregador poder suspender o
empregado estvel para o ajuizamento do competente Inqurito Judicial para
apurao de falta grave, pressuposto legal para que empregado dirigente sindical
estvel tenha seu contrato de trabalho rescindido. No entanto, se houver a
suspenso do empregado, por fora do disposto no art. 853, CLT, o empregador
dever ingressar com o respectivo Inqurito Judicial no prazo de 30 dias contados da
suspenso do empregado.
Assim, tendo sido o empregado suspenso em 25.05.06, teria o empregador at
o dia 24.06.06 para o protocolo da ao, coisa que no fez, pois somente ingressou
com reclamao em 27.06.06, portanto, trs dias aps o prazo, decaindo seu direito
de ao j que o Supremo Tribunal Federal sumulou entendimento no sentido de
que decadencial o prazo de 30 dias para que o empregador ingresse com Inqurito
Judicial para apurao de falta grave (smula 403, STF). Assim, verificada a
decadncia deve o presente feito ser julgado com soluo de mrito de
conformidade com o art. 269, inc. IV do Cdigo de Processo Civil.
A greve direito constitucional dos empregados urbanos e rurais por expressa

disposio do art. 9 na medida em que assegurado o direito de greve competindo
aos trabalhadores decidir sobre a oportunidade de exerc-lo e sobre o interesse que
devam por meio dele defender, tendo sido regulamentado tal direito pela Lei
7783/89.
Prev referida lei que se constituem prticas anti-sindicais, punveis na forma
DO MRITO
DA INEXISTNCIA DE FALTA GRAVE
245

da lei, as empresas adotarem ou praticarem quaisquer atos no sentido de

constranger o empregado ao comparecimento ao trabalho bem como frustrar a
divulgao do movimento (art. 6, 2, Lei 7783/89), coisa que o empregador fez
quando requisitou inclusive fora policial para dispersar os grevistas.
Alm do mais, como dirigente sindical o empregado tem direito de empregar
meios pacficos tendentes a persuadir e aliciar os trabalhadores a aderirem greve,
assim como arrecadar fundos e divulgar livremente o movimento paredista (art. 6,
incs. I e II, Lei 7783/89). Por outro lado, a empresa no poder de qualquer modo
frustrar ou tentar frustrar o reclamante, dirigente sindical, a exercer livremente seu
mister de dirigente sindical, constituindo-se em infrao administrativa ( 6, art.
543, CLT).
De todo modo, no praticou o reclamado ato capaz de configurar qualquer das
faltas graves previstas em lei. Muito pelo contrrio. Exercitou seu mister de dirigente
sindical, no merecendo nenhuma punio pelo exerccio regular de um direito.
DA READMISSO
Conforme dispe o art. 495 celetista, caso o inqurito seja julgado
improcedente dever o empregado retornar aos servios e o empregar lhe pagar
todas as vantagens auferidas pela categoria durante o perodo de afastamento, com
a contagem do tempo de servio para o efeito de frias, dcimo terceiro e
contribuio previdenciria.
CONCLUSO

Termos em que,
ADVOGADO
OAB

prejudicial de decadncia extinguindo o presente feito com julgamento de mrito.
No mrito, julgar totalmente improcedente o presente Inqurito Judicial para
apurao de falta grave, devendo o reclamado reassumir suas funes e receber os
salrios e demais vantagens do perodo de afastamento.
246

24. Pertubaldo foi eleito ao cargo de dirigente sindical da categoria dos enfermeiros e
exerce na empresa em que trabalha a funo de nutricionista. Devido grave crise
econmico-financeira por que tem passado a empresa, Pertubaldo foi demitido sem
justa causa, recebendo todas as verbas trabalhistas rescisrias e indenizatrias a
que tinha direito, sem fazer qualquer ressalva no termo de resciso homologado
pelo sindicato de sua categoria quanto a tais verbas. sabido que Perturbaldo
recebia adicional de insalubridade em grau mximo por trabalhar com substncia
insalubre, mas seis meses antes de sua dispensa referida substncia foi
desclassificada como insalubre pelo rgo competente, fato este ressalvado no ato
da homologao. Durante o aviso prvio, Perturbaldo enquanto se dirigia ao
trabalho foi atropelado por motorista que dirigia em alta velocidade e embriagado,
vindo Perturbaldo a falecer logo em seguida. Sua viva e herdeiros Ingressaram com
reclamao trabalhista contra a empresa pedindo indenizao por danos materiais
e morais decorrente do acidente de trabalho que resultou na morte do empregado,
indenizao pelo perodo estabilitrio, j que tinha estabilidade. Como advogado da
empresa promova a defesa de seus direitos. Ressalte-se que Perturbaldo poca de
seu falecimento j havia recebido suas verbas rescisrias e homologatrias.
Espao do Aluno
247


CONTESTAO
EMPRESA, pessoa jurdica, inscrita no CNPJ sob o n., com endereo na Rua, n,
Bairro, Cidade-Estado, por intermdio de seu patrono abaixo assinado, vem perante V.Exa.
apresentar CONTESTAO a Reclamao Trabalhista contra si proposta por VIVA E
HERDEIROS DE PERTURBALDO, nacionalidade, estado civil, ocupao, portador do RG de
n, residente e domiciliado na Rua, n, Bairro, Cidade-Estado, e o faz pelos motivos de fato
e de direito a seguir alinhados:
DA INEXISTNCIA DE ESTABILIDADE E INDENIZAO ESTABILITRIA
No obstante o art. 8, inc. VIII da CF preveja a estabilidade do empregado eleito para
o cargo de direo ou representao sindical desde o registro da candidatura at um ano
aps o trmino do mandato, somente podendo ter seu contrato de trabalho rescindido
aps apurao de falta grave cometida mediante inqurito em que se verifique sua
procedncia de acordo com os arts. 494, 853 da CLT e smula 197 do Supremo Tribunal
Federal, a estabilidade do dirigente sindical tem um propsito, qual seja, a proteo
daquele empregado frente seu empregador afim de que possa cumprir seu mister de
dirigente, muitas vezes enfrentando seu patro em negociaes coletivas ou em
deflagraes de greves.
No entanto, a categoria para a qual o empregado foi eleito dirigente sindical,
enfermeiros, nada tem a ver com as funes de nutricionista que desempenha na empresa,
de forma que no representa essa categoria e no havendo a possibilidade, enquanto
dirigente sindical dos enfermeiros, enfrentar seu empregador em negociaes coletivas.
Assim, como a estabilidade do dirigente decorre do cargo ocupado e para o cargo ocupado,
no sendo garantia pessoal, no h que se falar em estabilidade tampouco em indenizao
do perodo estabilitrio, sendo este o entendimento sumulado do Tribunal Superior do
Trabalho consubstanciado na Smula 369, inc. III. Em cometendo falta grave ou no, pode
ser dispensado a qualquer momento sem direito reintegrao ou pagamento de salrios
do perodo do afastamento, no se lhe aplicando o art. 495 da CLT.
Muito embora o empregado tenha sofrido acidente de trabalho, vindo a falecer em

decorrncia de referido acidente, gerando certamente dano moral reflexo (ricochete) em
relao viva e herdeiros, no tem qualquer responsabilidade o empregador uma vez que
falta nexo de causalidade entre a ao do agente e o dano experimentado pela vtima ou
por seus descendentes. que o inc. XXVIII, art. 7, CF, esclarece que a obrigao do
empregador pelo dano moral sofrido pelo empregado em decorrncia de acidente de
trabalho por este sofrido subjetiva, ou seja, est subordinada a ocorrncia de dolo ou
culpa por parte do empregador.
DA INEXISTNCIA DE INDENIZAO POR DANO MORAL
248

Assim, como o acidente sofrido foi culpa de terceiro, sem qualquer ao ou omisso
do empregador para a ocorrncia do dano, deve aquele ser o responsabilizado pela
indenizao.
CONCLUSO
Diante de todo o exposto, EMPREGADOR requer se digne V.Exa. acolher a preliminar
de impossibilidade jurdica do pedido de indenizao do perodo estabilitrio e, no mrito,
julgar totalmente improcedente a presente Reclamao Trabalhista afastando a
possibilidade de indenizao do perodo estabilitrio, tampouco indenizao por danos
matrias ou morais decorrentes de acidente de trabalho.
Termos em que,
ADVOGADO
OAB
25. Marcelo Santos, brasileiro, solteiro, portador da CTPS 2.222 e do CPF 001.001.00101, residente e domiciliado na rua X, casa 1, cidade Nova, funcionrio da empresa
Chuva de Prata Ltda. desde 20 de abril de 2000, exercia a funo de vigia noturno,
cumprindo jornada de trabalho das 19 h s 7 h do dia seguinte, e, em razo do
trabalho noturno, recebia o respectivo adicional. A partir de 20/12/2006, a
empresa, unilateralmente, determinou que Marcelo trabalhasse no perodo diurno,
deixando de pagar ao funcionrio o adicional noturno. Em setembro de 2007,
Marcelo foi eleito membro do conselho fiscal do sindicato de sua categoria
profissional. Em 5 de janeiro de 2008, a empresa Chuva de Prata Ltda. demitiu
Marcelo sem justa causa e efetuou o pagamento das verbas rescisrias devidas.
Marcelo ingressou com uma reclamao trabalhista contra a empresa, pleiteando,
alm de sua imediata reintegrao, sob o argumento de que gozava da estabilidade
provisria prevista nos arts. 543, 3., da CLT e 8., VIII, da Constituio Federal, o
pagamento do adicional noturno que recebera ininterruptamente por mais de cinco
249

anos, bem como a nulidade da alterao de sua jornada. Na condio de

advogado(a) da empresa Chuva de Prata Ltda., redija a pea processual adequada
situao hipottica apresentada, expondo os fundamentos legais pertinentes e o
entendimento da jurisprudncia do TST a respeito do fato.
Espao do Aluno
250

EXCELETSSIMO SENHOR JUIZ DA ____ VARA DO TRABALHO DA ____ REGIO

CONTESTAO
EMPRESA CHUVA DE PRATA LTDA, pessoa jurdica de direito privado, inscrita
no CNPJ de n, com endereo na Rua, Bairro, Cidade, Estado, por intermdio de seu
patrono abaixo assinado, por intermdio de seu patrono abaixo assinado, vem com o
devido respeito e acato de estilo apresentar CONTESTAO Reclamao Trabalhista
contra si proposta por MARCELO SANTOS, brasileiro, solteiro, portador da CTPS 2.222
e do CPF 001.001.001-01, residente e domiciliado na rua X, casa 1, cidade Nova, e o
faz pelos motivos de fato e de direito a seguir alinhados:
DA INEXISTNCIA DO DIREITO ESTABILIDADE
O reclamante foi eleito para o cargo de conselheiro fiscal do sindicato de sua
categoria profissional. No entanto, a funo de conselheiro fiscal no atua na defesa
dos interesses de sua categoria nos termos do art. 8, inc. VIII, CF/88 e 3, art. 543,
CLT, e nos termos da OJ 365, SDI-1, TST, tem sua competncia limitada fiscalizao
da gesto financeira do sindicato ( 2, art. 522, CLT).
No havendo estabilidade, no h que se falar no direito reintegrao at
porque no atendidos os requisitos da antecipao de tutela previstos no art. 273,
CPC, incisos Ie II, porquanto no h verossimilhana das alegaes, tampouco perigo
na demora do provimento jurisdicional. Sem o direito reintegrao no emprego,
descabe tambm qualquer pedido quanto aos salrios do perodo do afastamento.
O reclamante foi transferido do perodo noturno para o diurno no sendo referida

alterao contratual tomada como unilateral e, portanto, nula de pleno direito nos
termos do art. 468, caput, CLT, uma vez que referida alterao trouxe conseqncias
benficas ao obreiro j que o trabalho diurno menos prejudicial sade do
trabalhador que o noturno. Alm do mais, a smula 265, TST, clara no sentido de
que a transferncia do empregado do perodo noturno para o diurno implica a perda
do respectivo adicional, sendo totalmente improcedente o pedido de pagamento do
mesmo.
CONCLUSO
Diante do exposto, requer se digne V.Exa. julgar totalmente
improcedente a presente reclamao trabalhista rejeitando o pedido de reintegrao
por inexistncia de estabilidade e inexistncia do direito ao adicional noturno.
DA INEXISTNICA DO DIREITO AO ADICIONAL NOTURNO
251

Protesta provar o alegado por todos os meios de prova em direito

permitidos.
Termos em que,
Cidade de dia de ms de ano.
ADVOGADO
OAB
RECURSO ORDINRIO
Recurso ordinrio o recurso cabvel da primeira deciso que julgar o processo na
instncia ordinria.
Instncias Ordinrias
Instncias Extraordinrias
Varas do Trabalho e TRT

perfeitamente possvel a reviso ou
reexame de matria de fato e de direito
TST e STF
CLT
Art. 895. Cabe recurso ordinrio para a instncia superior:
I das decises definitivas ou terminativas das Varas e Juzos, no
prazo de 8 (oito) dias; e
II das decises definitivas ou terminativas dos Tribunais Regionais,
em processos de sua competncia originria, no prazo de 8 (oito)
dias, quer nos dissdios individuais, quer nos dissdios coletivos.
c Smulas nos 1, 23, 158, 192, 197, 214, 296 e 411 do TST.
1 Nas reclamaes sujeitas ao procedimento sumarssimo, o
recurso ordinrio:
I VETADO;
II ser imediatamente distribudo, uma vez recebido no Tribunal,
devendo o relator liber-lo no prazo mximo de dez dias, e a
Secretaria do Tribunal ou Turma coloc-lo imediatamente em pauta
para julgamento, sem revisor;
III ter parecer oral do representante do Ministrio Pblico presente
sesso de julgamento, se este entender necessrio o parecer, com
registro na certido;
IV ter acrdo consistente unicamente na certido de julgamento,
S cabe reexame de matria de direito
252

com a indicao suficiente do processo e parte dispositiva, e das

razes de decidir do voto prevalente. Se a sentena for confirmada
pelos prprios fundamentos, a certido de julgamento, registrando
tal circunstncia, servir de acrdo.
2 Os Tribunais Regionais, divididos em Turmas, podero designar
Turma para o julgamento dos recursos ordinrios interpostos das
sentenas prolatadas nas demandas sujeitas ao procedimento
sumarssimo.
SDI-2
OJ-69 FUNGIBILIDADE RECURSAL. INDEFERIMENTO LIMINAR DE
AO RESCISRIA OU MANDADO DE SEGURANA. RECURSO PARA
O TST. RECEBIMENTO COMO AGRAVO REGIMENTAL E DEVOLUO
DOS AUTOS AO TRT (inserida em 20.09.2000) Recurso ordinrio
interposto contra despacho monocrtico indeferitrio da petio
inicial de ao rescisria ou de mandado de segurana pode, pelo
princpio de fungibilidade recursal, ser recebido como agravo
regimental. Hiptese de no conhecimento do recurso pelo TST e
devoluo dos autos ao TRT, para que aprecie o apelo como agravo
regimental.
CLT
Art. 678. Aos Tribunais Regionais, quando divididos em Turmas,
compete:
I ao Tribunal Pleno, especialmente:
c) processar e julgar em ltima instncia:
2) as aes rescisrias das decises das Juntas de Conciliao e
Julgamento, dos Juzes de Direito investidos na jurisdio trabalhista,
das Turmas e de seus prprios acrdos;
Das aes de competncia originria nos TRTs, cabem RO para o TST.
Quando se fala em competncia originria, quer-se dizer a competncia para processar

e julgar pela primeira vez determinada matria. Regra geral, a competncia originria
trabalhista das Varas do Trabalho (reclamao trabalhista, consignao em
pagamento, etc.), mas existem aes que so de competncia originria dos Tribunais
Regionais do Trabalho (mandado de segurana contra ato do juiz, ao rescisria
contra sentena de juiz da VT e contra acrdo do TRT, conforme art. 678, I, c, 2/CLT).
Cuidado! MS contra ato de fiscal do trabalho (autoridade administrativa) a
competncia da Vara do Trabalho.
253

RO tem prazo, em regra, de 8 dias e efeito, em regra, meramente devolutivo.

Deciso terminativa aquela que extingue o feito sem soluo de mrito.
Deciso definitiva aquela que extingue o feito com soluo de mrito ou julga o
mrito.
Todo recurso trabalhista tem o primeiro juzo de admissibilidade e o segundo juzo de
admissibilidade. O primeiro o juzo a quo e o segundo o juzo ad quem. O juzo a
quo o juzo prolator da deciso recorrida. O juzo ad quem o juzo perante o qual o
recurso ser processado e ao final julgado.
O recurso apresentado perante o juzo a quo. Se presentes os pressupostos
intrnsecos e extrnsecos, o processo enviado para a instncia superior, onde sero
analisados de novo os pressupostos intrnsecos e extrnsecos do recurso.
Por isso, enquanto as demais peas so compostas de uma pea nica, os recursos so
compostos de duas peas com um s contedo, quais sejam, a folha de rosto ou de
apresentao (direcionada ao juzo a quo), e as razes recursais (direcionadas ao juzo
ad quem).
No h se falar em efeito suspensivo, devendo ser requerido a remessa ao Tribunal, no
efeito devolutivo, se for o caso, custas, depsito recursal e a intimao da parte
contrria para contra arrazoar.
Nas razes recursais, deve ser dito porque a deciso est errada e porque deve ser
modificada, pedindo a reforma. Deve ser feita interpretao ftica e jurdica, e o
pedido de reforma.
26. Merival prestou servios determinada sociedade de economia mista perodo de

04 (quatro) anos. Utilizando-se do direito de demitir seus empregados pblicos,
dispensou o recorrido pagando-lhe todas as suas verbas rescisrias. Inconformado,
ingressou o recorrido com reclamao trabalhista em que requereu a nulidade da
dispensa, sua reintegrao ao emprego, os salrios de todo o perodo em que ficou
afastado, bem como seus reflexos nas demais verbas trabalhistas e honorrios
advocatcios. Devidamente instruda, a reclamao foi julgada totalmente
procedente, determinando a imediata reintegrao do reclamante ao emprego e o
pagamento de todos os salrios do perodo em que ficou afastado, contando o
perodo do afastamento para frias, dcimo terceiro, tempo de servio, FGTS e
ainda ao pagamento de honorrios sucumbenciais em 15% sobre o valor da
condenao. Como advogado da empresa estatal atue em prol de seus direitos.
Espao do Aluno
254

RECURSO ORDINRIO
RECORRENTE: SOCIEDADE DE ECONOMIA MISTA
RECORRIDO: MERIVAL
SOCIEDADE DE ECONOMIA MISTA MUNICIPAL, pessoa jurdica de direito

privado, inscrita no CNPJ sob o n, endereo, cidade-estado, estado civil, ocupao,
endereo, cidade-estado, vem, atravs de seu advogado "in fine" assinado, com o
devido respeito, em tempo hbil e atendidos os pressupostos legais, com fulcro nos
artigos 893, II e 895, I, alnea "a" da Legislao Consolidada, interpor RECURSO
ORDINRIO, contra deciso de V.Exa. que julgou procedente reclamao trabalhista
contra si interposta por MERIVAL, nacionalidade, estado civil, ocupao, endereo,
cidade-estado, fazendo-o pelas razes anexas e requer reverentemente a V. Exa. que
se digne receber o apelo em seu efeito devolutivo (art. 899, CLT), remetendo-o ao
Egrgio Tribunal Regional do Trabalho da ____ Regio, para a sua devida apreciao
e Julgamento.
Ressalte-se que o recorrente cumpriu as formalidades de lei, recolhendo as
custas processuais (art. 789, CLT) e efetuando o depsito recursal (art. 899 e , CLT).
Requer, outrossim, a notificao da parte recorrida para apresentar contra-razes ao
recurso apresentado (art. 900,CLT).
Termos em que,
Pede e espera seguimento.
ADVOGADO
255

EXCELENTSSIMO SENHOR JUIZ PRESIDENTE DO TRIBUNAL REGIONAL DO TRABALHO

DA ___ REGIO
RAZES DE RECURSO ORDINRIO

RECORRENTE: SOCIEDADE DE ECONOMIA MISTA
RECORRIDO: MERIVAL
COLENDA CORTE,
A DECISO MERECE SER REFORMADA PELAS RAZES ABAIXO EXPOSTAS:
I DA INEXISTNCIA DO DIREITO A REINTEGRAO
A deciso de primeiro grau contrariou entendimento dominante do TST no
sentido de que os empregados pblicos de sociedades de economia mista e empresas
pblicas podem ser arbitrariamente despedidos, sem que para isso, haja necessidade
de motivao do ato, consagrada atravs da Orientao Jurisprudencial n 247 SDI-1:
Tal entendimento s veio a confirmar o que diz o art. 173, 1, inc. II da CF/88
na medida em que as sociedades de economia mista, as empresas pblicas e suas
subsidirias que explorem atividade econmica de produo ou comercializao de
bens ou de prestao de servios esto sujeitas ao regime jurdico prprio das
empresas privadas, no se podendo mesmo falar em estabilidade, j que est
pacificado em nvel de Tribunal Superior do Trabalho a inexistncia de estabilidade
que indique a reintegrao de empregado:
Smula 390, inc. II. Ao empregado de empresa pblica ou de sociedade
de economia mista, ainda que admitido mediante aprovao em
concurso pblico, no garantida a estabilidade prevista no art. 41,
CF/88.
Cabendo recorrente decidir pela continuidade ou no dos contratos de
N 247 SERVIDOR PBLICO. CELETISTA CONCURSADO. DESPEDIDA IMOTIVADA.

EMPRESA PBLICA OU SOCIEDADE DE ECONOMIA MISTA. POSSIBILIDADE (alterada
Res. n 143/2007) - DJ 13.11.2007
I - A despedida de empregados de empresa pblica e de sociedade de economia
mista, mesmo admitidos por concurso pblico, independe de ato motivado para sua
validade.
256

trabalho de seus empregados pblicos, observando, apenas, o pagamento das verbas

rescisrias do perodo e a indenizao dos 40% sobre os depsitos do FGTS, no h
que se falar em reintegrao, pois s se reintegra empregado cuja demisso se
constitua em ato jurdico nulo, o que no ocorre no caso em exame, pois a demisso
de empregado pblico poder potestativo do empregador pblico, em se tratando
das hipteses do art. 173, 1, inc. II da CF/88.
II DAS PARCELAS DECORRENTES DA REINTEGRAO
sabido que a sorte do acessrio segue a do principal, desta maneira, pelo fato
de sua dispensa no encontrar bice legal tampouco constitucional, esta foi
perfeitamente vlida e, conseqentemente, no h que se falar em reintegrao,
tampouco nas verbas trabalhistas da decorrentes.
Assim, incabvel a reintegrao do recorrido ao emprego e o pagamento de
todos os salrios do perodo em que ficou afastado, contando o perodo do
afastamento para frias, dcimo terceiro, tempo de servio, FGTS.
III DOS HONORRIOS ADVOCATCIOS
Igualmente, impugna a reclamada pela reforma da sentena atacada tambm
no que se refere ao deferimento de verba honorria de sucumbncia mngua de
amparo legal, pois o recorrido est assistido por advogado particular, tampouco fez
prova de sua hipossuficincia econmica, de modo a no preencher as exigncias
contidas nos Enunciados do TST 219 e 329.
IV CONCLUSO
Termos em que,
Pede e espera provimento.
ADVOGADO
OAB
Diante do exposto, SOCIEDADE DE ECONOMIA MISTA MUNICIPAL requer,

respeitosamente, o acolhimento das razes jurdicas levantadas no presente recurso
ordinrio para reformar a sentena do juzo "a quo" e assim dar provimento ao
presente recurso em todos os seus termos, por ser do mais ldimo direito.
257


27. Ismnia ingressou com reclamao trabalhista em 02.02.2004, em que buscou
reconhecimento de vnculo de emprego, supostamente havido entre 15.03.90 e
01.12.2001, e pagamento de horas extras de todo o perodo, bem como adicional
de insalubridade em decorrncia do contato da empregada com lixo do escritrio,
comprovado por laudo pericial juntado pela prpria reclamante. A notificao da
empresa deu-se no dia 05.02.04 e a audincia de julgamento marcada para o dia
08.02.04. Compareceu a empresa-reclamada audincia e postulou seu adiamento
uma vez que no havia tido tempo de preparar sua defesa. O juzo a quo, ignorando
seus apelos, indeferiu o pedido entendendo que o comparecimento espontneo da
reclamada supriria a falta de notificao, o que foi decidido sob protestos.
Decretada a confisso ficta ante a ausncia de contestao, o juiz acolheu
integralmente os trs pedidos, julgando totalmente procedente a reclamao.
Como advogado da empresa elabore a medida processual adequada.
Espao do Aluno
258

RECURSO ORDINRIO
EMPRESA, pessoa jurdica, portadora do CNPJ de n, endereo, cidade-estado,

por intermdio de seu patrono abaixo assinado, vem perante V.Exa. em tempo hbil e
atendidos os pressupostos legais, com fulcro nos artigos 893, II e 895, alnea "a" da
CLT, interpor RECURSO ORDINRIO, contra deciso dessa Vara do Trabalho que
julgou procedente reclamao trabalhista proposta por ISMNIA, nacionalidade,
estado civil, ocupao, endereo, cidade-estado, fazendo-o pelas razes anexas, as
quais fazem parte integrante desta petio, e, requer reverentemente a V. Exa. que se
digne receber o apelo no efeito devolutivo, remetendo-o ao Tribunal Regional do
Trabalho da ___ Regio, para a sua devida apreciao e Julgamento.
Ressalte-se que as custas processuais foram devidamente recolhidas (art. 789,
CLT) e o depsito recursal efetuado (art. 899 e , CLT). Requer-se, finalmente, a
notificao da parte contrria para apresentao das contra-razes de acordo com o
art. 900, CLT.
Termos em que,
ADVOGADO
OAB
259

EXCELENTSSIMO SENHOR JUIZ PRESIDENTE DO EGRGIO TRIBUNAL REGIONAL DO

TRABALHO DA ___ REGIO
COLENDA CORTE,
EMPRESA, inconformada com a sentena proferida que julgou
totalmente procedente a reclamao trabalhista contra si interposta, vem, com o
devido respeito e acatamento de estilo, atravs de seus advogados apresentar Razes
de Recurso Ordinrio da deciso pelas razes de fato e de direito abaixo alinhadas:
I DO CERCEAMENTO DE DEFESA
O art. 841, tambm da CLT, preceitua que entre a notificao e a audincia,
dever haver um mnimo de cinco dias, a fim de que a parte reclamada possa ter
tempo de preparar sua defesa.
O comparecimento espontneo da recorrente-reclamada audincia por si s
no tem o condo afastar referido prazo, a no ser que a titular do direito tivesse
aberto mo do mesmo, o que no ocorreu. Na verdade, a recorrente protestou pelo
adiamento da audincia, pois no teve fsica condio de preparar habilmente sua
defesa, vendo-se cerceada do devido processo legal, ampla defesa e contraditrio
(art. 5, incs. LIV e LV CF/88).
Segundo o disposto no art. 794 da CLT, no processo do trabalho s haver
nulidade quando o ato resultar manifesto prejuzo s partes litigantes. o prejuzo
manifesto nos presentes autos na medida em que no se obedecendo norma
contida no art. 841 da CLT evidente o prejuzo da recorrente-reclamada no seu direito
de defesa, uma vez que no teve tempo hbil para preparar documentos e
testemunhas.
No obstante tratar-se de o presente de recurso ordinrio, a Smula 153, TST,

estabelece que a prescrio poder ser alegada enquanto na instncia ordinria,
assim a reclamao trabalhista encontra-se totalmente prescrita uma vez que o
contrato de trabalho terminou em 01.12.01 e a ao trabalhista somente foi
interposta em 02.02.04, portanto, muito mais que dois anos aps a extino do
contrato, devendo haver a incidncia do inc. XXIX do art. 7 da Constituio Federal
na medida em que estabelece que a ao quanto aos crditos trabalhista dos
II DA PRESCRIO BIENAL
260

empregados urbanos e rurais prescrevem em cinco anos, limitado a dois anos aps a
extino do contrato de trabalho, no havendo, em razo disso, que se falar em
vnculo empregatcio.
III DA PRESCRIO QUINQUENAL
Caso V.Exa. no acolha a preliminar e a prejudicial acima, pugna-se pela
prescrio de todos os direitos trabalhistas anteriores a 02.02.99, notadamente do
pedido de horas extras e do adicional de insalubridade, ante a incidncia do disposto
no inc. XXIX, art. 7 CF/88, ressaltando-se que pela smula 153 do TST pode-se argir
a prescrio em sede de Recurso Ordinrio.
IV DA INEXISTNCIA DE VNCULO EMPREGATCIO
Diante do fato de que a reclamante no preenche os requisitos do vnculo
empregatcio, notadamente pessoalidade, no-eventualidade, subordinao e a
inteno de receber salrio previstos no art. 3, CLT, no tem qualquer vnculo de
emprego com a reclamada pelo que improcede o pedido de qualquer verba
trabalhista rescisria e indenizatria.
V DA NECESSIDADE DE PERCIA PARA INSALUBRIDADE
Alm do mais, a OJ n 4, I e II, do Tribunal Superior do Trabalho dispe de forma

precisa que a limpeza em residncias e escritrios no podem ser consideradas
atividades insalubres, ainda que constatadas por laudo pericial, justamente porque
no se encontram dentre as classificadas como lixo urbano pela Portaria do Ministrio
do Trabalho.
VI DA INEXISTNCIA DE HORAS EXTRAS
A reclamante nunca prestou qualquer servio extraordinrio, cumprindo
fielmente a jornada de trabalho prevista no art. 7, inc. XIII, CF/88 de modo a afastar a
incidncia do inc. XVI do art. 7, CF bem como do caput do art. 59 da CLT.
O art. 195, 2 da Consolidao prescreve claramente que arguda em juzo

insalubridade ou periculosidade dever o juiz proceder a prova pericial. Assim, mesmo
que a reclamada tenha sido revel e confessa, por fora de lei se impe a prova pericial
para a averiguao no apenas da insalubridade alegada, mas igualmente do adicional
a ser aplicado e se a atividade, ainda que insalubre, se encontra tipificada como tal em
qualquer das Portarias do MTE (OJ n 4, inc. I, SBDI).
261

VII CONCLUSO
Diante de todo o exposto, a RECORRENTE requer se digne V.Exa. declarar a
nulidade da sentena por cerceio de defesa, retornando os autos primeira instncia
para que o juzo a quo designe nova audincia de conciliao e instruo, concedendo
ao recorrente, dessa vez, tempo hbil para a apresentao de defesa.
No mrito, seja extinto o processo com julgamento de mrito pelo
reconhecimento da prescrio total do direito de ao do autor. Requer ainda a
prescrio parcial dos pedidos relativos aos crditos trabalhistas anteriores a 02.02.99
ante a prescrio bienal.
No mrito, reformar a sentena para julgar a reclamao totalmente
improcedente.
Termos em que,
Pede espera provimento.
ADVOGADO
OAB
28. Empregador autuado por Auditor Fiscal do Trabalho, tendo em conta no haver
recolhido FGTS sobre as frias vencidas pagas em dobro a empregado quando da
resciso do contrato de trabalho, impetra mandado de segurana, perante a Justia
do Trabalho. Notificada a autoridade coatora e prestadas as informaes, o juzo
declara sua incompetncia e determina a remessa dos autos Justia Federal.
Como advogado do impetrante proceda em prol de seus interesses.
Espao do Aluno
262

EXCELENTSSIMO SENHOR JUIZ DA ____ VARA DO TRABALHO DA ___ REGIO

RECORRENTE: IMPETRANTE
RECORRIDO: UNIO FEDERAL
RECORRENTE-IMPETRANTE, inscrita no CNPJ sob o n, com endereo na Rua, n,

Bairro, Cidade, Estado, por intermdio de seu patrono abaixo assinado, vem perante
V.Exa. em tempo hbil e atendidos os pressupostos legais, com fulcro nos artigos 2,
art. 799, art. 893, inc. II, art. 895, a, todos CLT, interpor RECURSO ORDINRIO em
desfavor de UNIO FEDERAL, pessoa jurdica de direito pblico interno, CNPJ,
endereo, fazendo-o pelas razes anexas, as quais fazem parte integrante desta
petio, e, requer reverentemente a V. Exa. que se digne receber o apelo em seu
efeito devolutivo, intimando o recorrido para apresentar contra-razes, remetendo-o
ao Egrgio Tribunal Regional do Trabalho da ____ Regio, para a sua devida
apreciao e Julgamento, como de DIREITO.
Ressalte-se que o recorrente cumpriu as formalidades de lei, pelo que recolheu
as custas processuais (art. 789, inc. II, CLT). Depsito recursal dispensado ante a
inexistncia de condenao pecuniria. Requer-se, finalmente, a intimao da parte
contrria para apresentao das contra-razes de acordo com o art. 900, CLT.
Termos em que,
ADVOGADO
OAB
263

EXCELENTSSIMO SENHOR JUIZ DO TRIBUNAL REGIONAL DO TRABALHO DA ___

REGIO

COLENDA CORTE a deciso atacada merece ser reformada.
I DA COMPETNCIA DA JUSTIA DO TRABALHO
O 2 do art. 799 da Consolidao prev expressamente a possibilidade de
interposio de Recurso das decises que terminarem o feito sem julgamento de
mrito ao acolher exceo de incompetncia relativa ou preliminar de incompetncia
absoluta. Assim, cabvel o presente Recurso Ordinrio para impugnar a deciso
terminativa de feito em que fora reconhecida a incompetncia absoluta da Justia do
Trabalho com a remessa de autos para outra justia.
Aps a Emenda Constitucional n 45/04, passou a Justia do Trabalho, por fora
do art. 114, incs. IV e VII, CF/88, a ter competncia para processar e julgar as aes
relativas s penalidades administrativas impostas aos empregadores pelos rgos
de fiscalizao das relaes de trabalho, assim como os mandados de segurana,
habeas corpus e hbeas data, quando o ato questionado envolver matria sujeita
sua jurisdio.
Assim, em sendo afeita jurisdio trabalhista a imposio de multas pelos
rgos de fiscalizao do trabalho, surge sua competncia para processar e julgar os
mandados de segurana contra atos do Delegado Regional do Trabalho e dos
Auditores Fiscais do Trabalho.
II DO JULGAMENTO DO MRITO DO MANDADO DE SEGURANA

O 3 do art. 515, CPC, estabelece claramente a possibilidade do mrito do
mandado de segurana impetrado contra ato do Auditor Fiscal do Trabalho ser
julgado pelo presente Tribunal quando a matria nele versar exclusivamente de
direito, estando o presente processo em condio de ser imediatamente julgado.
Ocorre que o auto de infrao lavrado contra o ora recorrente versou sobre o
Incontroversa, pois, a competncia da Justia do Trabalho para processar e

julgar os mandados de segurana que versarem sobre a imposio de multa pelos
rgos de fiscalizao do trabalho.
264

fato de no ter sido recolhido a contribuio para o Fundo de Garantia do Tempo de

Servio (FGTS) sobre frias indenizadas. Ocorre que tais frias tm natureza
indenizatria de modo que o FGTS tem por hiptese de incidncia parcelas de
natureza remuneratria (art. 15 lei 8036/90). Assim, a Orientao Jurisprudencial de
n 195, SDI-1, esclarece que o FGTS no recai sobre a parcela relativa s frias
indenizadas, sendo nulo, portanto, o auto de infrao lavrado.
III - CONCLUSO
Diante de todo o exposto, a RECORRENTE requer se digne V.Exa. acolher o
presente recuso porque tempestivo e cabvel, declarando a competncia material da
Justia do Trabalho para processar e julgar o mrito do mandado de segurana
impetrado, com fulcro no 3, art. 515, CPC.
Termos em que,
ADVOGADO
OAB
TEORIA DA CAUSA MADURA ART. 515, 3, CPC
CPC
Art. 515
3 Nos casos de extino do processo sem julgamento do mrito
(artigo 267), o tribunal pode julgar desde logo a lide, se a causa
versar questo exclusivamente de direito e estiver em condies de
imediato julgamento.
Requisitos:
1. Matria exclusiva de direito
2. Extino do feito sem soluo de mrito
3. Processo em condio de imediato julgamento
Causa madura aquela que est pronta para ser julgada.
265


29. Determinado empregado domiciliado em Areia Branca-RN para prestar servios em
Mossor-RN ingressou com reclamao trabalhista na Vara nica desta cidade,
pleiteando verbas trabalhistas rescisrias e indenizatrias em decorrncia da
resciso de seu contrato de trabalho sem justa causa. Na primeira audincia, a
empresa-reclamada, ao apresentar contestao, ingressou com petio de exceo
de incompetncia relativa requerendo que aquele juzo se desse por incompetente
remetendo o processo para a Vara nica de Limoeiro do Norte, local do domiclio
da empresa e da contratao do empregado. O juiz, atendendo o pedido, deu-se
por incompetente e determinou a imediata remessa dos autos para a Vara nica de
Limoeiro. Como advogado do empregado elabore a pea necessria para a defesa
de seus interesses.
Espao do Aluno
266

EXCELENTSSIMO SENHOR JUIZ DA ____ VARA DO TRABALHO DE MOSSOR

ESTADO DO RIO GRANDE DO NORTE
RECURSO ORDINRIO
RECORRENTE, nacionalidade, estado civil, ocupao, endereo, cidade-estado,

por intermdio de seu patrono abaixo assinado, vem perante V.Exa. em tempo hbil e
atendidos os pressupostos legais, com fulcro nos artigos 895, inc. I, CLT, 2, art. 799,
CLT e smula 214, c, TST, interpor RECURSO ORDINRIO, contra deciso dessa Vara
do Trabalho que acolheu Exceo de Incompetncia Relativa contra si proposta por
julgou procedente reclamao trabalhista proposta por RECORRIDO, pessoa jurdica,
portadora do CNPJ de n, endereo, cidade-estado, fazendo-o pelas razes anexas, as
quais fazem parte integrante desta petio, e, requer reverentemente a V. Exa. que se
digne receber o apelo no efeito devolutivo, remetendo-o ao Tribunal Regional do
Trabalho da 21 Regio, para a sua devida apreciao e Julgamento.
CLT). Depsito recursal dispensado por falta de condenao em pecnia (art. 899,
1, CLT). Requer-se, finalmente, a notificao da parte contrria para apresentao
das contra-razes de acordo com o art. 900, CLT.
Termos em que,
ADVOGADO
OAB
267

EXCELENTSSIMO SENHOR JUIZ PRESIDENTE DO EGRGIO TRIBUNAL REGIONAL DO

TRABALHO DA 21 REGIO
COLENDA CORTE,
RECORRENTE, inconformada com a deciso de V.Exa. que acolheu
Exceo de Incompetncia Relativa e determinou a remessa dos autos para Vara do
Trabalhista distinta do Tribunal Regional excepcionado, vem, com o devido respeito e
acatamento de estilo, atravs de seus advogados apresentar Razes de Recurso
Ordinrio da deciso pelas razes de fato e de direito abaixo alinhadas:
DO CABIMENTO DO PRESENTE RECURSO ORDINRIO
Muito embora o 1 do art. 893, CLT, preveja a irrecorribilidade das
decises interlocutrias, cabendo a apreciao das mesmas apenas quando do
recurso da deciso principal, o 2 do art. 799, CLT, dispe que as decises sobre
excees de incompetncia, quando terminativas de feito, so recorrveis.
Aliado a este dispositivo, a alnea c da smula 214, TST, esclarece
que na Justia do Trabalho, nos termos do 1 do art. 893, CLT, as decises
interlocutrias no comportam recurso imediato, salvo nas hipteses de deciso que
acolhe exceo de incompetncia territorial, com a remessa dos autos para Tribunal
Regional distinto daquele a que se vincula o juzo excepcionado, consoante disposto
no art. 799, 2, CLT.
Tendo em vista a deciso ser terminativa de feito, o recurso cabvel
o Recurso Ordinrio nos termos do inc. I, art. 895, CLT.
De acordo com a regra contida no art. 651, caput, CLT a vara competente para
processar e julgar a reclamao trabalhista a da localidade da prestao de servios
do empregado, ainda que tenha sido contratado noutro local ou no estrangeiro.
Assim, tendo sido o empregado contratado em Limoeiro do Norte para prestar
servios em Mossor-RN, a Vara competente a de Mossor-RN e no a de Limoeiro
do Norte, de modo que a deciso do juiz da Vara do Trabalho que acolheu exceo de
incompetncia relativa deve ser reformada para manter a competncia daquela Vara
DA COMPETNCIA DA VARA DO TRABALHO DE MOSSOR
268

(Mossor-RN).
CONCLUSO
Diante do exposto, RECORRENTE requer se digne V.Exa. acolher o presente
recurso porque cabvel e tempestivo para dar-lhe provimento e reformar a deciso
impugnada determinando a manuteno da competncia da Vara do Trabalho de
Mossor-RN.
Termos em que,
ADVOGADO
OAB
Regra geral, as decises interlocutrias no processo do trabalho no comportam

recurso (Art. 893, 1/CLT). Deciso interlocutria aquela que julga uma questo
incidental. Ao julgar uma questo incidental atravs de deciso interlocutria, deve a
parte prejudicada protestar, consignando seu protesto em ata de audincia; e, quando
da interposio do recurso principal, levantar a questo em preliminar.
RECURSO DE REVISTA
O Recurso de Revista, assim como o RO, possui duas peas de um nico contedo: a
folha de apresentao e as razes recursais.
As razes recursais so divididas em duas partes:
1. Da divergncia jurisprudencial
2. Do direito
CLT
Art. 893
1 Os incidentes do processo so resolvidos pelo prprio Juzo ou
Tribunal, admitindo-se a apreciao do merecimento das decises
interlocutrias somente em recursos da deciso definitiva.
269

CLT
Art. 896. Cabe Recurso de Revista para Turma do Tribunal Superior do
Trabalho das decises proferidas em grau de recurso ordinrio, em
dissdio individual, pelos Tribunais Regionais do Trabalho, quando:
A competncia para processar e julgar o RR de uma das oito turmas do TST, no
havendo que se falar em julgamento pelas SDIs ou pelo pleno do Tribunal. O RR
sempre ser processado e julgado por uma turma.
Somente caber RR quando o Tribunal julgar um RO, ou seja, o RR tem a funo de
atacar apenas e to somente deciso prolatada em grau de recurso ordinrio, no
havendo interposio de RR para atacar qualquer outra deciso dos TRTs.
TST
SUM-218 RECURSO DE REVISTA. ACRDO PROFERIDO EM AGRAVO
DE INSTRUMENTO (mantida) - Res. 121/2003, DJ 19, 20 e
21.11.2003 incabvel recurso de revista interposto de acrdo
regional prolatado em agravo de instrumento.
O RR tambm s caber em dissdio individual, no sendo admitido para dissdio
coletivo.
As decises judiciais muitas vezes so prolatadas com interpretaes diversas de um
mesmo dispositivo de lei. Isso ocorre porque na prtica o juiz no aplica a lei, mas sim
a sua interpretao do comando legal. perfeitamente possvel que haja
interpretaes diferentes do mesmo dispositivo legal.
Por isso no adianta somente a parte atacar a deciso, sendo necessrio comprovar a
divergncia entre as interpretaes do dispositivo legal.
No RR, as razes recursais sero feitas em duas partes: na primeira deve ser aposta a
divergncia de interpretao, sendo necessrio colocar a deciso divergente,
transcrevendo as ementas e/ou trechos dos acrdos trazidos configurao do
dissdio, demonstrando o conflito de teses que justifique o conhecimento do recurso;
provar que ela existe, atravs de certido ou cpia autenticada do acrdo paradigma
O RR caber sempre que um TRT, ao julgar um RO, interpretar uma lei federal de
forma prejudicial parte, em que seja possvel provar a divergncia entre a
interpretao da lei de um e outro Tribunal. Para demonstrar a divergncia preciso
provar que outro TRT, ao julgar outro processo, interpretou o mesmo dispositivo de
forma diferente.
270

ou citando a fonte oficial ou o repositrio autorizado em que foi publicado, frisando

que o acrdo paradigma no pode ter sido prolatado no mesmo TRT da deciso que
se quer atacar.
TST
SUM-337 COMPROVAO DE DIVERGNCIA JURISPRUDENCIAL.
RECURSOS DE REVISTA E DE EMBARGOS (redao alterada pelo
Tribunal Pleno em sesso realizada em 16.11.2010, em decorrncia
da incluso dos itens III e IV) - Res. 173/2010, DEJT divulgado em 19,
22 e 23.11.2010
I - Para comprovao da divergncia justificadora do recurso,
necessrio que o recorrente:
a) Junte certido ou cpia autenticada do acrdo paradigma ou cite
a fonte oficial ou o repositrio autorizado em que foi publicado; e
b) Transcreva, nas razes recursais, as ementas e/ou trechos dos
acrdos trazidos configurao do dissdio, demonstrando o
conflito de teses que justifique o conhecimento do recurso, ainda que
os acrdos j se encontrem nos autos ou venham a ser juntados com
o recurso. (ex-Smula n 337 alterada pela Res. 121/2003, DJ
21.11.2003)
II - A concesso de registro de publicao como repositrio autorizado
de jurisprudncia do TST torna vlidas todas as suas edies
anteriores. (ex-OJ n 317 da SBDI-1 - DJ 11.08.2003);
III A mera indicao da data de publicao, em fonte oficial, de
aresto paradigma invlida para comprovao de divergncia
jurisprudencial, nos termos do item I, a, desta smula, quando a
parte pretende demonstrar o conflito de teses mediante a transcrio
de trechos que integram a fundamentao do acrdo divergente,
uma vez que s se publicam o dispositivo e a ementa dos acrdos;
IV vlida para a comprovao da divergncia jurisprudencial
justificadora do recurso a indicao de aresto extrado de repositrio
oficial na internet, sendo necessrio que o recorrente transcreva o
SDI-1
OJ-111 RECURSO DE REVISTA. DIVERGNCIA JURISPRUDENCIAL.
ARESTO ORIUNDO DO MESMO TRIBUNAL REGIONAL. LEI N
9.756/1998. INSERVVEL AO CONHECIMENTO (nova redao) - DJ
20.04.2005 No servvel ao conhecimento de recurso de revista
aresto oriundo de mesmo Tribunal Regional do Trabalho, salvo se o
recurso houver sido interposto anteriormente vigncia da Lei n
9.756/1998.
271

trecho divergente e aponte o stio de onde foi extrado com a devida

indicao do endereo do respectivo contedo na rede (URL
Universal Resource Locator).
CLT
Art. 896.
a) derem ao mesmo dispositivo de lei federal interpretao diversa da
que lhe houver dado outro Tribunal Regional, no seu Pleno ou Turma,
ou a Seo de Dissdios Individuais do Tribunal Superior do Trabalho,
ou a Smula de Jurisprudncia Uniforme dessa Corte;
b) derem ao mesmo dispositivo de lei estadual, Conveno Coletiva
de trabalho, Acordo Coletivo, sentena normativa ou regulamento
empresarial de observncia obrigatria, em rea territorial que
exceda a jurisdio do Tribunal Regional prolator da deciso
recorrida, interpretao divergente, na forma da alnea a;
c) proferidas com violao literal de disposio de lei federal ou
afronta direta e literal Constituio Federal.
perfeitamente possvel que a divergncia jurisprudencial se d entre dois TRTs, ou
entre TRT e SDI, ou entre TRT e OJ, ou, ainda, entre TRT e smula.
SDI-1
OJ-219 RECURSO DE REVISTA OU DE EMBARGOS FUNDAMEN-TADO
EM ORIENTAO JURISPRUDENCIAL DO TST (inserida em
02.04.2001) vlida, para efeito de conhecimento do recurso de
revista ou de embargos, a invocao de Orientao Jurisprudencial do
Tribunal Superior do Trabalho, desde que, das razes recursais,
conste o seu nmero ou contedo.
Pergunta: possvel que uma deciso de turma do TST sirva como deciso paradigma
do RR? No! Deciso de turma do TST no serve simplesmente porque no h previso
legal.
Exemplos:
1. CLT - Art. 195. A caracterizao e a classificao da insalubridade e da
periculosidade, segundo as normas do Ministrio do Trabalho, far-se-o atravs de
percia a cargo de Mdico do Trabalho ou Engenheiro do Trabalho, registrados no
Ministrio do Trabalho, Indstria e Comrcio.
No confunda: toda OJ vem da SDI, mas nem tudo que se origina na SDI OJ.
272

Durante muito tempo alguns TRTs afirmavam que ao final deste artigo deveria ter um
respectivamente.
Ocorre que h OJ sobre o assunto:
SDI-1
OJ-165 PERCIA. ENGENHEIRO OU MDICO. ADICIONAL DE
INSALUBRIDADE E PERICULOSIDADE. VLIDO. ART. 195 DA CLT
(inserida em 26.03.1999) O art. 195 da CLT no faz qualquer
distino entre o mdico e o engenheiro para efeito de caracterizao
e classificao da insalubridade e periculosidade, bastando para a
elaborao do laudo seja o profissional devidamente qualificado.
Os fatos da deciso recorrida e da divergncia devem ser idnticos:
TST
SUM-296 RECURSO. DIVERGNCIA JURISPRUDENCIAL. ESPECIFICIDADE (incorporada a Orientao Jurisprudencial n 37 da SBDI-1) - Res.
129/2005, DJ 20, 22 e 25.04.2005
I - A divergncia jurisprudencial ensejadora da admissibilidade, do
prosseguimento e do conhecimento do recurso h de ser especfica,
revelando a existncia de teses diversas na interpretao de um
mesmo dispositivo legal, embora idnticos os fatos que as ensejaram.
(ex-Smula n 296 - Res. 6/1989, DJ 19.04.1989)
Exemplo:
DIVERGNCIA
TRT
11Regio(RO)
Sm. 337, I, a e b, II/TST

Ou SDI ou OJ (OJ 219, SDI-1) ou Smula
Sm. 296, I/TST
Qual das opes abaixo pode ser usada como paradigma?

A
B
C
Percia
Percia
Percia
Insalubridade
Periculosidade
Insalubridade
Mdico
Engenheiro
Engenheiro
Validade
Validade
Validade
D
Percia
Periculosidade
Mdico
Validade
RECORRIDA
TRT22Regio
(RO)
Percia
Insalubridade
Engenheiro
Nulidade
273

QUESTES PRTICO PROFISSIONAL

58. EMENTA: INSALUBRIDADE. CARACTERIZAO. MDICO OU ENGENHEIRO DO
TRABALHO. VIOLAO DO ART. 195 DA CONSOLIDAO Da redao do art. 195,
caput, da Consolidao se extrai a obrigatoriedade de que a percia para averiguao
de periculosidade se faz necessariamente atravs de engenheiro do trabalho e no por
mdico do trabalho, de modo que o laudo realizado por profissional no qualificado se
mostra nulo de pleno direito, invalidando deciso que condenou empregador a pagar a
empregado referida verba salarial (TRT 3 R. RO 00192.2004.012.03.00.0 1 T.
Rel Juza Rosemary de Oliveira Pires DJMG 26.11.2004 p. 04).
Escolha corretamente a deciso paradigma para fins de interposio de recurso de
revista, obedecendo assim o teor do disposto na Smula 296, inc. I, TST:
b) ADICIONAL DE INSALUBRIDADE PERCIA HABILITAO DO PERITO A

caracterizao e a classificao da insalubridade e da periculosidade, de acordo com o
artigo 195 da CLT, far-se-o atravs de percia a cargo de mdico ou engenheiro do
trabalho, registrados no Ministrio do Trabalho. A exigncia de registro, porm,
excessivamente formalista, pode e deve ser mitigada em localidades onde no haja
peritos registrados. Aplicao, mutatis mutandis, do artigo 145, 3, do CPC. (TRT 24
R. RO 1001/2003-071-24-00-9 Rel. Juiz Mrcio Eurico Vitral Amaro DJMS
08.06.2005).
c) NULIDADE DO JULGADO NEGATIVA DE PRESTAO JURISDICIONAL ADICIONAL
DE INSALUBRIDADE LAUDO PERICIAL ELABORADO POR ENGENHEIRO VALIDADE. Tese
regional que se coaduna com os termos da Orientao Jurisprudencial 165 da SDI-1 do
a) AGRAVO DE INSTRUMENTO ADICIONAL DE INSALUBRIDADE NECESSIDADE DE

REALIZAO DE PERCIA VIOLAO DO ARTIGO 195 DA CLT NO CARACTERIZAO
Em que pese a condio criada pelo artigo 195 da CLT para a caracterizao e
classificao da insalubridade por meio de percia a cargo de Mdico do Trabalho ou
Engenheiro do Trabalho, registrados no Ministrio do Trabalho, tal no se ala a
condio absoluta, podendo o referido adicional ser deferido em circunstncias outras.
Exemplificadamente, temos a possibilidade da empresa pagar espontaneamente o
adicional de insalubridade, haver confisso patronal quanto ao ambiente insalubre
onde so desenvolvidas as atividades obreiras, e, ainda, a possibilidade de norma
coletiva prever o pagamento de tal plus ao salrio. No caso, h prova emprestada
(percia tcnica) dispondo que o local onde o reclamante desenvolvia suas atividades
era insalubre e que os EPIs no eliminavam tais condies. Agravo de instrumento a
que se nega provimento. (TST AIRR 512/2004-203-08-40.4 1 T. Rel. Juiz Conv.
Guilherme Bastos DJU 20.04.2007).
274

TST, Percia. Engenheiro ou mdico. Adicional de insalubridade e periculosidade.

Vlido. Art. 195, no sentido de que, para a verificao de caracterizao e classificao
da periculosidade, inexiste distino entre mdico e engenheiro, bastando que o
profissional seja devidamente qualificado. Incidncia do Enunciado 333 do TST. (TST
EDRR 549591 SDI-1. Rel Min. Maria Cristina Irigoyen Peduzzi DJU 03.12.2004).
d) ADICIONAL DE INSALUBRIDADE LAUDO PERICIAL COMPROVAO O art. 195,
da CLT, estabelece que a caracterizao e classificao da insalubridade far-se-
segundo normas do Ministrio do Trabalho, atravs de percia a cargo de Mdico do
Trabalho ou Engenheiro do Trabalho, registrados no Ministrio do Trabalho. In casu o
laudo pericial concluiu que as atividades e operaes no setor de caldeira e
esterilizador da reclamada esto em desacordo com a legislao pertinente e
apresentam-se insalubres em grau mdio. (TRT 8 R. RO 00728-2003-106-08-00-5
2 T. Rel Juza Sulamir Palmeira Monassa de Almeida J. 15.12.2004).
59. EMENTA: HORAS EXTRAS HABITUALIDADE REFLEXOS LEGAIS A habitualidade

no requisito essencial integrao das horas extras ao salrio, tampouco deve
haver repercusso do servio extraordinrio nas frias, 13 salrio e descanso semanal
remunerado. In hoc casu, ainda que evidenciada a prestao habitual de horas extras
durante todo o contrato de trabalho, no se h de reconhecer sua integrao ao
salrio. (TRT 22 R. RO 00419-2006-001-22-00-1 Rel. Juiz Manoel Edilson Cardoso
DJU 06.12.2006 p. 18).
a) ADMINISTRATIVO PROCESSUAL CIVIL SERVIDOR PBLICO MUDANA DE

REGIME CELETISTA PARA ESTATUTRIO HORAS-EXTRAS INCORPORADAS NA
CONSTNCIA DO REGIME CELETISTA INCORPORAO INDEVIDA VIOLAO AO
ENUNCIADO 76 DO TST SUPRESSO RECURSO IMPROVIDO 1. Os autores, a partir
da vigncia do RJU, passaram do regime celetista para estatutrio; 2. Ocorre que
quando ainda celetistas estes tiveram incorporadas a sua remunerao as horas-extras
prestadas; 3. A partir de maro/92, com a aplicao das regras do enquadramento da
Lei n 8.270/91, tais horas-extras foram suprimidas dos contra-cheques dos
demandantes; 4. Ao tempo da referida incorporao, o TST j havia revisto o
Enunciado de n 76 pelo Enunciado de n 291, onde no mais se reconhecia o direito
de incorporao das horas extras prestadas com habitualidade por mais de dois anos;
5. Considerando-se que a referida incorporao carece de fundamento legal, bem
como que foi concedida contrariando o Enunciado n 291 supra, de ter-se que os

revista, obedecendo assim o teor do disposto na Smula 296, inc. I, TST:
275

autores no faziam jus a mesma (TRF 5 R. AC 2003.83.00.015382-6 2 T. Rel.

Des. Fed. Petrucio Ferreira DJU 06.07.2007 p. 727).
b) HORAS EXTRAS HABITUALIDADE INTEGRAO As horas extras prestadas e
pagas habitualmente integram o salrio para todos os fins legais, repercutindo, assim,
nas demais parcelas trabalhistas pagas no perodo de execuo do labor
extraordinrio. Trata-se, todavia, o adicional de horas extras de salrio-condio,
somente devido quando mantidas as condies excepcionais de labor em jornada
excedente legalmente prevista. Uma vez suprimido o trabalho suplementar, no h
que se falar em incorporao do valor do adicional respectivo (Smula 291, TST). Por
sua vez, a habitualidade no labor extraordinrio critrio determinante para a
repercusso do valor pago a ttulo de horas extras nas demais parcelas trabalhistas,
devendo-se, com base no princpio da razoabilidade, ausncia de disposio legal
especfica, fixar em 06 (seis) meses por ano, consecutivos ou no, o lapso temporal
mnimo de trabalho extraordinrio necessrio para caracterizao da habitualidade a
ensejar a integrao das horas extras nos clculos das frias (art. 142, 5, da CLT),
13 salrio (Smula n 45/TST) e do repouso semanal remunerado (Smula n
172/TST). Demonstrada a habitualidade na prestao de jornada extraordinria
durante todo o perodo imprescrito, impe-se a incidncia dos valores pagos a ttulo
de horas extras sobre as parcelas de frias com o tero constitucional, 13 salrio e
repouso semanal remunerado j adimplidas neste perodo. (TRT 22 R. RO 000132006-003-22-00-1 Rel. Juiz Arnaldo Boson Paes DJU 08.03.2007 p. 12).
d) HORAS EXTRAS HABITUALIDADE INTEGRAO cedio que as horas extras

prestadas e pagas habitualmente pelo empregado integram seu salrio para todos os
fins legais, repercutindo, assim, nas demais parcelas trabalhistas admitidas no perodo
de execuo do labor extraordinrio. A habitualidade critrio determinante para a
repercusso do valor pago a ttulo de horas extras nas demais parcelas trabalhistas,
devendo-se, com base no princpio da razoabilidade, ausncia de disposio legal
especfica, fixar em 06 (seis) meses por ano, consecutivos ou no, o lapso temporal
mnimo de trabalho extraordinrio necessrio para caracterizao da habitualidade a
c) HABITUALIDADE DO PAGAMENTO INCORPORAO REMUNERAO

REPERCUSSO NAS HORAS EXTRAS Compulsando-se os contracheques acostados,
verifica-se a habitualidade no pagamento da parcela denominada "ATS
INCORPORADO". Assim, nos moldes da Smula n 264, do C. TST, tem-se que a referida
parcela no possua carter indenizatrio, mas sim remuneratrio. Logo, impe-se a
reforma da sentena originria, para determinar que, nos clculos das horas extras,
seja computado o valor pago a ttulo de ATS. Recurso ordinrio obreiro, parcialmente,
provido. (TRT 19 R. RO 01517.2003.006.19.00-1 Rel. Juiz Jos Ablio J.
04.08.2005)
276

ensejar a integrao das horas extras. No demonstrada a habitualidade na prestao

de jornada extraordinria, correta a deciso que no concedeu a incidncia dos valores
pagos a ttulo de horas extras na base de clculo das parcelas de frias com o tero
constitucional, 13 salrio e repouso semanal remunerado. (TRT 22 R. RORO 000882006-002-22-00-6 Rel. Juiz Arnaldo Boson Paes DJU 08.03.2007 p. 11)
e) HORAS EXTRAS INTEGRAES Evidenciada a habitualidade na prestao de
horas extras, por certo devem as mesmas integrar o salrio do obreiro para todos os
efeitos legais, inclusive a remunerao dos repousos semanais e feriados, por fora do
disposto no art. 7, alnea a, da Lei n 605/49. A integrao das horas extras acarreta o
aumento da mdia remuneratria mensal, a qual deve repercutir sobre as demais
parcelas que tm como base de clculo a remunerao mensal do empregado. (TRT 4
R. RO 00100-2005-003-04-00-6 Rel Juza Jane Alice de Azevedo Machado J.
14.12.2005).
60. EMENTA: NATUREZA SALARIAL DA VANTAGEM PRECONIZADA NO 4 DO ARTIGO 71

DA CLT REFLEXOS EM OUTROS TTULOS TRABALHISTAS INEXISTNCIA (...) Em que
pese o entendimento da douta SBDI-I, este colegiado vem sufragando a tese de no
ser salarial a natureza das horas relativas a no concesso do intervalo intrajornada,
concluindo em razo disso pelo seu no reflexo nas demais verbas trabalhistas.
Recurso desprovido (TRT 7 Regio RO 872/2005-069-09-00.2 2 T. Rel. Juiz
Antonio Carlos Chaves Antero DJU 20.04.2007).
a) RECURSO DE REVISTA HORAS EXTRAS INOBSERVNCIA DO INTERVALO

INTRAJORNADA NATUREZA JURDICA Os valores decorrentes da inobservncia do
intervalo para repouso e alimentao possuem natureza salarial. Ressalva de
entendimento pessoal do Relator. Recurso de revista a que se d parcial provimento.
(TST RR 1.712/2002-021-15-00.5 5 T. Rel. Min. Gelson de Azevedo DJU
20.04.2007).
b) INTERVALO INTRAJORNADA NO-CONCESSO ARTIGO 71, 4, DA CLT
NATUREZA SALARIAL A no-concesso de intervalo intrajornada gera extraordinrio
de natureza salarial, nos termos do que dispe o artigo 71, 4, da CLT, tendo em vista
que o referido dispositivo legal visa a desestimular o labor durante aquele perodo, de
modo a preservar a sade do trabalhador. Precedentes desta Corte: E-RR - 520/2004088-15-00 Min. Aloysio Corra da Veiga - DJ - 16/03/2007 - E-RR - 2675/2002-079-02-

revista, obedecendo assim o teor do disposto na Smula 296, inc. I TST:
277

00 Min. Joo Oreste Dalazen - DJ - 02/03/2007 (TRT 7 Regio RO 872/2005-069-0900.2 1 T. Rela. Juza Dulcina de Holanda Palhano DJU 20.04.2007).
c) HORAS EXTRAS PELA SUPRESSO DO INTERVALO INTRAJORNADA NATUREZA
SALARIAL As horas intervalares trabalhadas devem ser reconhecidas como horas
extras e possuem natureza salarial, e no indenizatria ou compensatria, gerando
todos os reflexos prprios destas parcelas, pois so efetivamente tempo disposio
do empregador, tal como as horas normais que do causa ao prprio salrio. (TRT 12
R. RO 03574-2005-004-12-00-2 (04616/2007) Rel Juza gueda Maria Lavorato
Pereira DJU 28.03.2007)
d) HORAS EXTRAS NATUREZA JURDICA DO INTERVALO INTRAJORNADA Tem
natureza salarial e, portanto, no indenizatria, da parcela prevista no art. 71 4 da
CLT, em virtude da reduo pelo empregador de intervalo mnimo intrajornada para
repouso e alimentao. Recurso conhecido e desprovido. (TST RR 590/2002-051-0200.2 3 T. Rel. Min. Carlos Alberto Reis de Paula DJU 01.12.2006)
Exemplo:
1 e 2, art. 14, Lei 5.584/70
Art. 2, Lei 1.060/50
RECORRIDA
II/TST
TRT10 Regio (RO)
Advogado Particular
SDI-1)
ou Smula
Honorrios
Sucumbncia
I/TST
Impossibilidade
DIVERGNCIA
TRT 8 Regio(RO)
Advogado Particular
Honorrios Sucumbncia
Possibilidade
Sm. 337, I, a e b,
Ou SDI ou OJ (OJ 219,
Sm. 296,
Sm. 333/TST
J se o exemplo for outro:

RECORRIDA
II/TST
TRT10 Regio (RO)
Advogado Particular
SDI-1)
ou Smula
Honorrios
Sucumbncia
I/TST
Possibilidade
DIVERGNCIA
TRT 8 Regio(RO)
Advogado Particular
Honorrios Sucumbncia
Impossibilidade
Sm. 337, I, a e b,
Ou SDI ou OJ (OJ 219,
Sm. 296,
Sm. 333/TST
Neste caso, no cabe RR, pois a divergncia fere smula sobre o assunto.
278

Neste caso, cabe RR pois a deciso tanto diverge de deciso de outro TRT como da
Smula.

30. Determinado recurso ordinrio foi improvido sob a seguinte ementa:
REEMBOLSO DE COMBUSTVEL E AJUDA DE CUSTO POSSIBILIDADE DE INTEGRAO
AO SALRIO Mesmo que comprovado que os valores pagos a ttulo de reembolso de
combustvel e de ajuda de custo se destinavam ao ressarcimento de despesas
realizadas em prol do trabalho, defere-se a natureza salarial das ajudas de custo a fim
de lhes atribuir carter salarial. (TRT 3 R. RO 01366.2006.136.03.00.1 1 T. Rel
Des Deoclcia Amorelli Dias DJMG 24.01.2007).
Inconformada, Iota Empreendimentos S.A. contrata voc como advogado. Defenda
seus interesses propondo a medida cabvel tomando como paradigma a deciso
abaixo, apontando os dispositivos de lei que est sendo interpretado de modo
diferente pelas decises recorrida e paradigma:
AJUDA DE CUSTO INTEGRAO AO SALRIO O valor pago a ttulo de ajuda de
custo, no caso vertente, era para custear as despesas decorrentes do exerccio da
profisso de vendedor viajante, sendo correto concluir, ento, que no deve integrar a
remunerao obreira, por no ter natureza salarial, conforme determina o pargrafo
2 do art. 457 da CLT, mormente se o reclamante, na inicial, limitou-se a afirmar que
recebia tal parcela, nada alegando acerca do seu desvirtuamento. Recurso ao qual se
nega provimento, no particular. (TRT 23 R. RO 01570.2003.004.23.00-8 Cuiab
Rel. Juiz Jos Simioni DJMT 06.12.2004 p. 19).
Espao do Aluno
279

EXCELENTSSIMO SENHOR DESEMBARGADOR PRESIDENTE DO TRIBUNAL REGIONAL

DO TRABALHO DA 3 REGIO
RECURSO DE REVISTA
RECORRENTE: EMPREGADO
RECORRIDO: IOTA EMPREENDIMENTOS S.A.
IOTA EMPREENDIMENTOS S.A., pessoa jurdica, CNPJ, endereo, cidade, estado,

nos autos do processo em epgrafe, vem, atravs de seu advogado abaixo assinado,
com o devido respeito, em tempo hbil e atendidos os pressupostos legais, com fulcro
no artigo 896 alnea a da Consolidao das Leis do Trabalho, interpor o presente
RECURSO DE REVISTA contra deciso de V.Exa. que negou provimento a Recurso
Ordinrio proposto contra EMPREGADO, nacionalidade, ocupao, estado civil,
endereo, cidade-estado, fazendo-o pelas razes anexas, e requer reverentemente a
V. Exa. que se digne receber o apelo em seu efeito devolutivo (art. 899, CLT),
remetendo-o ao Colendo Tribunal Superior do Trabalho, para a sua devida apreciao
e Julgamento.
Ressalte-se que o recorrente cumpriu as formalidades da lei, recolhendo as
custas processuais (art. 789, CLT) e o depsito recursal (art. 899, 1, CLT). Requer,
outrossim, a notificao da parte recorrida para apresentar contra-razes ao recurso
apresentado (art. 900, CLT).
Termos em que,
ADVOGADO
OAB
280

EXCELENTSSIMO SENHOR MINISTRO DO TRIBUNAL SUPERIOR DO TRABALHO

RAZES DE REVISTA
RECORRENTE: IOTA EMPREENDIMENTOS LTDA.
RECORRIDO: EMPREGADO
COLENDA CORTE,
I DO CABIMENTO DO PRESENTE RECURSO DE REVISTA
A deciso recorrida que negou provimento ao Recurso Ordinrio interposto
deu interpretao ao 2 do art. 457, CLT, diversa daquela dada pelo Tribunal
Regional do Trabalho da 23 Regio, recaindo justamente na hiptese de cabimento
de Recurso de Revista prevista no art. 896, alnea a da CLT.
II DA DIVERGNCIA JURISPRUDENCIAL
A fim de se comprovar a divergncia jurisprudencial ensejadora do presente
Recurso de Revista, e em conformidade com a Smula 337, inciso I, alinea b do
Tribunal Superior do Trabalho, que exige a transcrio, nas razes recursais, das
ementas e/ou trechos dos acrdos trazidos configurao do dissdio,
demonstrando o conflito de teses que justifique o conhecimento do recurso, ainda
que os acrdos j se encontrem nos autos ou venham a ser juntados com o recurso,
vejamos:
REEMBOLSO DE COMBUSTVEL E AJUDA DE CUSTO POSSIBILIDADE DE

INTEGRAO AO SALRIO Mesmo que comprovado que os valores
pagos a ttulo de reembolso de combustvel e de ajuda de custo se
destinavam ao ressarcimento de despesas realizadas em prol do trabalho,
defere-se a natureza salarial das ajudas de custo a fim de lhes atribuir
carter salarial. (TRT 3 R. RO 01366.2006.136.03.00.1 1 T. Rel Des
Deoclcia Amorelli Dias DJMG 24.01.2007).
A deciso recorrida interpretou o disposto no 2 do art. 457/CLT de forma

diversa da que o Tribunal Regional do Trabalho da 23 Regio lhe deu, na medida em
que entendeu que a verba paga ao empregado a ttulo de ajuda de custo deve ter
natureza salarial e, portanto, integrar salrio do empregado para todos os efeitos,
verbis:
281

O Tribunal Regional do Trabalho da 23 Regio, ao interpretar o mesmo

dispositivo de lei federal, qual seja, 2 do art. 457, CLT, o fez de forma correta no
reconhecendo natureza salarial a verba paga como ajuda de custo, litteris:
AJUDA DE CUSTO INTEGRAO AO SALRIO O valor pago a ttulo de
ajuda de custo, no caso vertente, era para custear as despesas
decorrentes do exerccio da profisso de vendedor viajante, sendo correto
concluir, ento, que no deve integrar a remunerao obreira, por no ter
natureza salarial, conforme determina o pargrafo 2 do art. 457 da CLT,
mormente se o reclamante, na inicial, limitou-se a afirmar que recebia tal
parcela, nada alegando acerca do seu desvirtuamento. Recurso ao qual se
nega provimento, no particular. (TRT 23 R. RO 01570.2003.004.23.00-8
Cuiab Rel. Juiz Jos Simioni DJMT 06.12.2004 p. 19).
Incontroversa, pois, a divergncia de interpretao sobre o mesmo dispositivo
de lei federal, preenchendo-se a hiptese de cabimento do presente recurso de
revista.
III DA NATUREZA INDENIZATRIA DA AJUDA DE CUSTO
Muito embora as dirias para viagem possam ter natureza salarial quando
ultrapassarem 50% (cinquenta por cento) o valor do salrio do empregado, em
relao s ajudas de custo no h a possibilidade prevista em lei para a mutao de
sua natureza compensatria, de acordo com a redao literal do 2 do art. 457, CLT:
Ora, da interpretao meramente gramatical do dispositivo vislumbra-se que as

ajudas de custo no tm natureza salarial de forma alguma, mas apenas as dirias
para viagem que excederem de 50% (cinquenta por cento) do salrio percebido pelo
empregado. Alm do mais, as ajudas de custo so concedidas pelo empregador ao
empregado para o trabalho, ou seja, elas so indispensveis prestao de servios
na medida em que servem para compensar eventuais gastos feitos pelo empregado
quando da execuo do contrato de trabalho, uma vez que tais gastos so de
responsabilidade do empregador em decorrncia do princpio da alteridade previsto
no art. 2 da CLT que define empregador.
Art. 457 (...)

1
2. No se incluem nos salrios as ajudas de custo, assim como as dirias
para viagem que no excedam de 50% (cinqenta por cento) do salrio
percebido pelo empregado.
282

IV CONCLUSO
Diante de todo o exposto, IOTA EMPREENDIMENTOS S.A. requer se digna V.Exa.
conhecer o presente recurso de revista porque tempestivo e cabvel e, no mrito, darlhe provimento para reformar o acrdo que o negou ao recurso ordinrio interposto,
reformando a deciso para retirar a natureza jurdica da parcela ajuda de custo,
reconhecendo-lhe a natureza meramente compensatria.
Termos em que,
ADVOGADO
OAB
31. Pedro ingressou com reclamao trabalhista contra o estado de So Paulo para ver
reconhecido o vnculo de emprego entre ambos, ainda que no tenha havido prvia
aprovao em concurso pblico. A ao foi julgada improcedente pelo juiz do
trabalho. Foi interposto recurso ordinrio contra a sentena, repetindo-se os
argumentos trazidos na petio inicial, e, sucessivamente, solicitando-se a
condenao do reclamado ao pagamento das verbas decorrentes do contrato de
trabalho havido entre as partes (aviso prvio, 13. salrio proporcional, frias em
dobro e simples acrescidas de um tero, depsitos do FGTS e indenizao de 40%
sobre o saldo do FGTS). O tribunal regional do trabalho (TRT) deu provimento ao
recurso, por entender caracterizada a existncia de relao de emprego, na forma
dos art.s 2. e 3. da CLT, da CF/88, pois o servio foi prestado de forma pessoal,
onerosa e com subordinao, cabendo ao ente pblico arcar com as verbas
decorrentes do contrato de trabalho. Como advogado do Estado de So Paulo
promova o recurso adequado.
Espao do Aluno
283

EXCELENTSSIMO SENHOR JUIZ PRESIDENTE DO TRIBUNAL REGIONAL DO

TRABALHO DA ______ REGIO
RECURSO DE REVISTA
RECORRENTE: ESTADO DE SO PAULO
RECORRIDO: PEDRO
ESTADO DE SO PAULO, pessoa jurdica, CNPJ, vem, atravs de seu procurador

abaixo assinado, com o devido respeito, em tempo hbil e atendidos os pressupostos
legais, com fulcro no artigo 896 alneas a e c da Consolidao das Leis do
Trabalho, interpor o presente RECURSO DE REVISTA contra deciso de V.Exa. que
negou provimento a Recurso Ordinrio interposto contra PEDRO, nacionalidade,
ocupao, estado civil, endereo, cidade-estado; fazendo-o pelas razes anexas e
requer a V. Exa. que se digne receber o apelo em seu efeito devolutivo (art. 899, CLT),
remetendo-o ao Tribunal Superior do Trabalho, para a sua devida apreciao e
Julgamento.
Ressalte-se que o recorrente dispensado das custas (inc. I do art. 790-A, CLT) e
do depsito recursal (Dec. 779/69). Requer, outrossim, a notificao da parte
recorrida para apresentar contra-razes ao recurso apresentado (art. 900, CLT).
Termos em que,
ADVOGADO
OAB
284

EXCELENTSSIMO SENHOR MINISTRO RELATOR DO TRIBUNAL SUPERIOR DO

TRABALHO
RAZES DE REVISTA
RECORRENTE: ESTADO DE SO PAULO
RECORRIDO: PEDRO
COLENDA CORTE,
I DO CABIMENTO DO PRESENTE RECURSO DE REVISTA
A deciso recorrida que negou provimento ao Recurso Ordinrio interposto
julgou com malferimento direto e literal Constituio Federal na medida em que
reconheceu vnculo empregatcio com o Estado de So Paulo sem realizao de
concurso pblico, pelo que restou violado em sua literalidade o 2, inc. II do art.
37 da Constituio, atendendo-se, assim, ao disposto na sumula 221, inc. I e OJ
335, SDI-1, ambas do TST.
Como conseqncia do vnculo, a deciso recorrida reconheceu o direito do
empregado ao pagamento de todas as verbas trabalhistas rescisrias e
indenizatrias da decorrentes contrariando a smula 363 do TST que impe o
cabimento do presente recurso com base na alnea a do art. 896, CLT.
Muito embora o recorrido nunca tenha prestado concurso pblico, a

deciso impugnada reconheceu vnculo empregatcio com o Estado de So Paulo,
de modo que o TRT condenou o recorrente nas seguintes verbas: existncia de
relao de emprego, na forma dos art.s 2. e 3. da CLT, entendendo que o servio
foi prestado de forma pessoal, onerosa e com subordinao, cabendo ao ente
pblico arcar com as verbas decorrentes do contrato de trabalho, tais como aviso
prvio, 13. salrio proporcional, frias em dobro e simples acrescidas de um tero,
depsitos do FGTS e indenizao de 40% sobre o saldo do FGTS.
O 2, inc. II do art. 37 da CF/88 estabelece que a administrao pblica
direta e indireta de qualquer dos Poderes da Unio, dos Estados, dos Municpios e
do Distrito Federal obedecer aos princpios da legalidade, impessoalidade,
moralidade, eficincia e tambm ao fato de que a investidura em cargo ou
emprego pblico depende de aprovao prvia em concurso pblico, sob pena de
nulidade do ato e a punio da autoridade responsvel. De fato, inconteste que o
II DA VIOLAO DIRETA E LITERAL DA CONSTITUIO FEDERAL
285

recorrido nunca prestou concurso pblico de forma que no h que se falar em

vnculo empregatcio, muito embora presentes os requisitos do art. 3 da CLT, de
modo que o contrato nulo, pois falta a obedincia forma prescrita em lei como
determina o art. 104 do Cdigo Civil, tornando nulo o ato jurdico da contratao
de pleno direito.
III DA INEXISTNCIA DO DIREITO S VERBAS RESCISRIAS E INDENIZATRIAS
No obstante o TRT ter reconhecido a nulidade do contrato, condenou o
recorrente cabendo ao ente pblico arcar com as verbas decorrentes do contrato de
trabalho, tais como aviso prvio, 13. salrio proporcional, frias em dobro e simples
acrescidas de um tero, depsitos do FGTS e indenizao de 40% sobre o saldo do
FGTS.
Referida deciso contrariou entendimento sumulado do Tribunal Superior do
Trabalho na medida em que a smula 363 estabelece claramente que aps a CF/88 a
assuno de cargo ou emprego pblico depende de prvia aprovao em concurso
pblico de modo que na falta de concurso o contrato nulo de pleno direito gerando
como efeitos apenas os salrios pelas horas efetivamente trabalhadas, respeitado o
salrio mnimo hora e os depsitos do FGTS, no tendo direito o recorrido s demais
parcelas relativas a uma dispensa sem justa causa.
IV CONCLUSO
Diante de todo o exposto, ESTADO DE SO PAULO requer se digne V.Exa.
conhecer o presente recurso de revista porque tempestivo e cabvel e, no mrito, darlhe provimento para reformar o acrdo que negou provimento ao recurso ordinrio
interposto, reformando a deciso para declarar a inexistncia de vnculo empregatcio
e verbas rescisrias e indenizatrias.
ADVOGADO
OAB
Termos em que,
286


32. A reclamante ingressou com reclamao trabalhista que foi julgada procedente no
valor de R$ 20.000,00 para condenar a reclamada ao pagamento do aviso prvio de
30 (trinta) dias no concedido por sua empregadora quando da resciso contratual.
Inconformada com a sentena, a recorrente interps Recurso Ordinrio alegando
que a Lei n 5.859/72 omissa com relao ao aviso prvio e que no se aplica o
art. 487 da CLT ao domstico em virtude da letra a do art. 7 da CLT. O Recurso
Ordinrio interposto um dia aps o prazo recursal, pois no dia mesmo do prazo foi
feriado local, sem que a parte recorrente tenha feito juntar comprovante de
referido feriado. O recurso tambm se fez acompanhar do comprovante das custas
no valor de R$ 380,00, juntado aos autos um dia aps o trmino do prazo recursal;
depsito recursal realizado no valor de R$ 4.993,76. Sabe-se ainda que o advogado
do recorrente no fez juntar procurao quando devidamente instado a faz-lo.
Intimado a se manifestar sobre o recurso, como advogado do empregado, promova
o que de direito. Considere o valor oficial do depsito recursal para recurso
ordinrio R$ 4.993,78.
Espao do Aluno
287

CONTRA-RAZES DE RECURSO ORDINRIO

RECORRENTE
RECORRIDO
RECORRIDO-RECLAMANTE, nacionalidade, estado civil, ocupao, residente e

domiciliada na Rua, n, Bairro, Cidade-Estado, por intermdio de seu patrono abaixo
assinado, vem perante V.Exa. em tempo hbil e atendidos os pressupostos legais, com
fulcro no artigo 900 da CLT, apresentar CONTRA-RAZES ao RECURSO ORDINRIO
interposto contra deciso dessa Vara do Trabalho por RECORRENTE-RECLAMADA,
nacionalidade, estado civil, ocupao, residente e domiciliada na Rua, n, Bairro,
Cidade-Estado, fazendo-o pelas razes anexas, as quais fazem parte integrante desta
petio. Requer ainda a V. Exa. que se digne receber a presente pea processual
remetendo-a ao Tribunal Regional do Trabalho da ____ Regio para a sua devida
apreciao.
Termos em que,
ADVOGADO
OAB
288

EXCELENTSSIMO SENHOR DESEMBARGADOR

TRABALHO DA ___ REGIO
DO TRIBUNAL REGIONAL DO
CONTRA-RAZES DE RECURSO ORDINRIO

I DA DESERO
O 1 do art. 899 da CLT claro ao estabelecer que o recurso ordinrio ser
interposto por simples petio e se far acompanhar no somente das custas
processuais, mas tambm do depsito recursal, que dever ser observado mesmo
por pessoa fsica, j que no houve distino entre pessoa fsica ou jurdica pela
norma consolidada.
No entanto, tanto as custas quanto o depsito recursal foram recolhidos em
valores insuficientes j que, no caso das custas, estas so calculadas no percentual de
2% sobre o valor da condenao, ou seja, 2% sobre R$ 20.000,00 resultando no
recolhimento de R$ 400,00 e no nos R$ 380,00 efetivamente realizados. J o
depsito recursal tem valor oficial de R$ 4.993,78, tendo sido feito seu depsito em
apenas R$ 4.993,76.
O Tribunal Superior do Trabalho atravs da OJ 140, SDI-1, pacificou
entendimento de que se considera deserto recurso pelo recolhimento a menor de
custas e/ou depsito recursal:
OJ 140. Depsito recursal e custas. Diferena nfima. Desero. Ocorrncia. Ocorre
desero de recurso pelo recolhimento insuficiente das custas e do depsito recursal,
ainda que a diferena em relao ao quantum devido seja nfima, referente
centavos.
II DO DEFEITO DE REPRESENTAO
Dispe a smula 383, incs.I e II do Tribunal Superior do Trabalho que se
considera inexistente o recurso interposto por quem no tem procurao nos autos,
de modo que a regularidade de representao s pode ocorrer no juzo de primeiro
grau e no em instncia recursal. Como o recurso foi interposto sem que o procurador
do recorrente tivesse regularizado sua representao, inexiste o presente recurso
pelo que no deve ser conhecido.
Assim, deserto o Recurso Ordinrio interposto, pelo que se requer a V.Exa.

consider-lo como tal (deserto), extinguindo-o, com a conseqente remessa dos
presentes autos Vara de origem para execuo definitiva do julgado.
289

III DA INTEMPESTIVIDADE
Estabelece a smula 385 do Tribunal Superior do Trabalho que em caindo o
ltimo dia do prazo do recurso em dia feriado, a parte que interpuser o recurso no dia
til subseqente dever comprovar o feriado local, uma vez que o juiz s obrigado a
conhecer lei federal de acordo com o que dispe o art. 337 do Cdigo de Processo
Civil, pelo que o presente recurso intempestivo.
II DO DIREITO
Ad argumentandum, caso V.Exas. entendam prejudicada a preliminar de
nulidade acima argida, o que se admite apenas esgotamento destas razes, adentrase o mrito para sustentar o direito da recorrida ao pagamento do aviso prvio. No
obstante a argumentao de que a Lei do Domstico (Lei n 5859/72) ter silenciado
acerca do direito do domstico ao aviso prvio de 30 (trinta) dias, e levando-se em
considerao o fato de que a CLT s se aplica ao domstico quando ela assim
expressamente dispuser (art. 7, a), tais afirmaes no podem prosperar em face
da atual Constituio Federal.
Ocorre que o pargrafo nico do art. 7 da CF/88 dispe expressamente que
alguns dos direitos ali constantes so estendidos aos domsticos, dentre os quais o do
aviso prvio de, no mnimo, 30 (trinta) dias (art. 7, inc. XXI, CF). Portanto, tem direito
o empregado domstico ao referido prazo do aviso quando da cessao injusta de seu
contrato de trabalho, de modo que a sentena de primeiro grau acertou quando
condenou a recorrente ao pagamento da referida verba.
Diante de todo o exposto, a Recorrida-reclamante requer se dignem Vs. Exas.

acolher as consideraes levantadas, reconhecendo a desero do Recurso Ordinrio
interposto, bem como sua intempestividade e defeito de representao, retornando
os autos primeira instncia para que se processe a execuo definitiva do julgado.
Caso superada a preliminar acima, o que no se espera, no se vislumbra qualquer
direito da recorrente para a reformulao da sentena, devendo a mesma ser mantida
na integra, em virtude da extenso ao domstico do direito ao aviso prvio (pargrafo
nico do art. 7 CF/88).
Termos em que,
ADVOGADO
OAB
III - CONCLUSO
290

Por fora do Art. 5, XXV/CF, o Juiz obrigado a se manifestar sobre todos os pontos
do processo. Ocorre que, na prtica, muitos erros ocorrem, sendo prolatadas
sentenas omissas, contraditrias ou obscuras que, por este motivo, so nulas.
CF
Art. 93
IX todos os julgamentos dos rgos do Poder Judicirio sero
pblicos, e fundamentadas todas as decises, sob pena de nulidade,
podendo a lei limitar a presena, em determinados atos, s prprias
partes e a seus advogados, ou somente a estes, em casos nos quais a
preservao do direito intimidade do interessado no sigilo no
prejudique o interesse pblico informao;
A omisso ocorre quando o Juiz deixa de se manifestar sobre algum ponto do
processo, sobre algum pedido formulado.
A contradio ocorre quando o juiz conclui algo e decide diferente do que concluiu.
A obscuridade ocorre quando h pontos obscuros, ou seja, pontos na deciso de difcil
compreenso.
A omisso, a contradio e a obscuridade so sanadas com os EMBARGOS DE
DECLARAO, previstos no Art. 897-A da CLT, que devem ser opostos no prazo de
cinco dias, a contar da intimao ou publicao da deciso.
Embargos de declarao INTERROMPEM o prazo recursal (Art. 538/CPC aplicado ao
processo do trabalho por fora do Art. 769/CLT)
A interrupo ocorre independente de os embargos terem sido opostos pelo
reclamante ou pelo reclamado.

"A" moveu reclamao trabalhista contra "B", pleiteando o recebimento de horas
extras, adicional de insalubridade e verbas rescisrias. "B", em defesa, primeiramente
alegou a prescrio total em face de o empregado "A" ter sido demitido em
Para oposio dos ED no necessrio o depsito recursal, nem so devidas custas.
291

10.05.1996 e a reclamatria ter sido proposta somente em 10.12.1998, contestando

aps o mrito, alegando, inclusive, justa causa para a dispensa do empregado. Na
audincia de instruo, "B" chegou atrasado e lhe foi aplicada a pena de confisso,
tendo sido julgada a ao totalmente procedente, inclusive quanto ao adicional de
insalubridade, mesmo no tendo sido produzida a prova pericial. A r. sentena foi
omissa quanto prescrio alegada. Como advogado de "B", utilize o instrumento
judicial adequado.
Espao do Aluno
292

COM EFEITOS INFRINGENTES
B, inscrito no CNPJ sob o n, com sede na Rua, n, Bairro, Cidade, Estado, por
intermdio de seu patrono abaixo assinado, vem com o devido respeito e acato de
estilo opor EMBARGOS DE DECLARAO COM EFEITOS INFRINGENTES em desfavor
da sentena que julgou procedente reclamao trabalhista proposta por A,
nacionalidade, estado civil, ocupao, residente e domiciliado na Rua, n, Bairro,
Cidade, Estado, e o faz pelos motivos de fato e de direito a seguir alinhados:
I DA OMISSO A SER SANADA
Em que pese o j conhecido saber jurdico de V.Exa. a sentena foi omissa em
ponto crucial da defesa da embargante, qual seja, o pedido de prejudicial de
prescrio.
O art. 897-A claro ao estabelecer que cabero embargos de declarao da
sentena, inclusive com efeito modificativo, quando houver omisso, contradio,
obscuridade e erro material no julgado.
A sentena judicial para ser vlida deve se pronunciar sobre todos os pontos
levantados pelas partes tanto na pea de ingresso quanto em sua defesa (art. 5,
XXXV/CF), a fim de afastar a negativa de prestao jurisdicional (art. 93, inc. IX, CF/88)
naturais das decises citrapetita. A pronncia sobre a prescrio certamente
acarretar modificao no julgado, devendo este douto juzo intimar a parte contrria
para se manifestar sobre os presentes embargos, de modo a prestigiar a isonomia
processual (OJ 142, SDI-1), extinguindo o presente feito com soluo de mrito (art.
269, VI, CPC).
III CONCLUSO
Diante de todo o exposto, B requer se digne V.Exa. conhecer dos presentes
Assim, deixa a sentena de se pronunciar sobre a alegao de prescrio bienal

do direito do autor de ingressar com reclamao trabalhista, o que findou por induzir
V.Exa. a julgar procedente a reclamao, contrariando preceito constitucional
insculpido no inc. XXIX, art. 7 da CF/88.
293

Embargos porque tempestivos, julgando-os procedentes a fim de suprir a omisso,

devendo V.Exa. pronunciar-se acerca da prejudicial de prescrio alegada, imprimindo
a esta medida efeito modificativo para extinguir a reclamao com julgamento de
mrito (art. 269, CPC).
Requer-se ainda a intimao da parte contrria para se manifestar acerca da
presente medida, em homenagem ao princpio da isonomia processual.
Termos em que,
ADVOGADO
OAB
Quando os embargos de declarao forem opostos para suprir omisso, tero efeitos
modificativos, que tambm so chamados de efeitos infringentes. Sempre que os
embargos tiverem tais efeitos, obrigatoriamente o juiz dever conceder prazo s
partes para manifestao:
SDI-1
OJ-142 EMBARGOS DE DECLARAO. EFEITO MODIFICATIVO. VISTA
PARTE CONTRRIA (inserido dispositivo) - DEJT divulgado em 16,
17 e 18.11.2010 passvel de nulidade deciso que acolhe embargos
de declarao com efeito modificativo sem que seja concedida
oportunidade de manifestao prvia parte contrria.
Quando a prova fala somente em EMBARGOS, est falando de embargos de
divergncia. Se ela quiser se referir aos embargos de declarao ou aos embargos de
execuo, ela dir especificamente. Genericamente, EMBARGOS sero os de
divergncia.
perfeitamente possvel que haja divergncia entre os ministros de uma mesma
Embargos de declarao para sanar contradio tambm possuem sempre efeitos

modificativos.
294

turma do TST.
Por isso a Lei 7.701/88 criou a SDI Sesso de Dissdios Individuais do TST com a
finalidade de uniformizar o entendimento daquele Tribunal Superior.
Havendo divergncia entre as decises das turmas do TST sobre o mesmo dispositivo
de lei federal, cabe embargos de divergncia para a SDI, que julga e uniformiza o
entendimento. Assim, os embargos de divergncia podero ser opostos perante a SDI
quando houver julgamento de recurso de revista por uma turma do TST em
desconformidade com outro julgamento de outra turma.
A SDI um rgo superior s turmas, tendo em vista a sua funo de uniformizar o
entendimento do TST.
De acordo com o Art. 894/CLT, cabem embargos de divergncia da turma para a SDI,
das decises das turmas que divergirem entre si, entre a turma e a SDI, entre a turma e
a OJ, e entre a turma e a smula.
Por isso foi dito que nem tudo que se origina na SDI OJ. As OJs so criadas aps
repetidas decises das SDIs.
Quando h entendimento da SDI, os entendimentos das turmas no o superam, mas
ao contrrio, devem observ-lo.

33. Aps julgamento de seu Recurso de Revista perante a 4 Turma do Tribunal
Superior do Trabalho, esta entendeu que o empregado que se aposenta
CLT
Art. 894. No Tribunal Superior do Trabalho cabem embargos, no
prazo de 8 (oito) dias:
I de deciso no unnime de julgamento que:
a) conciliar, julgar ou homologar conciliao em dissdios coletivos
que excedam a competncia territorial dos Tribunais Regionais do
Trabalho e estender ou rever as sentenas normativas do Tribunal
Superior do Trabalho, nos casos previstos em lei; e (alnea b Vetado)
II das decises das Turmas que divergirem entre si, ou das decises
proferidas pela Seo de Dissdios Individuais, salvo se a deciso
recorrida estiver em consonncia com smula ou orientao
jurisprudencial do Tribunal Superior do Trabalho ou do Supremo
Tribunal Federal.
295

espontaneamente tem seu contrato de trabalho rescindido e caso queira continuar

trabalhando celebra com seu empregador novo contrato de emprego, de modo que
negou provimento ao Recurso de Revista interposto para afastar da condenao a
indenizao dos 40% sobre os depsitos do FGTS de todo o contrato de trabalho,
recaindo esta apenas sobre os depsitos ps aposentadoria. Como advogado do
empregado atue em prol dos seus interesses.
Espao do Aluno
296

EXCELENTSSIMO SENHOR MINISTRO PRESIDENTE DA 4 TURMA DO TRIBUNAL

SUPERIOR DO TRABALHO
EMBARGANTE, nacionalidade, estado civil, ocupao, portador do RG de n,
residente e domiciliado na Rua, n, Bairro, Cidade-Estado, por intermdio de seu
patrono abaixo assinado, vem perante V.Exa., com fulcro no art. 894, CLT, interpor os
presente EMBARGOS DE DIVERGNCIA contra deciso que negou provimento a
RECURSO DE REVISTA proposto contra EMBARGADA, pessoa jurdica, portador do
CNPJ de n, com sede na Rua, n, Bairro, Cidade-Estado recebendo-o em seu efeito
devolutivo, aduzindo para tanto as razes em anexo, s quais fazem parte integrante
desta petio de rosto.
Iseno de custas por ser o embargante pobre na forma da lei, conforme art.
790, 3 da CLT. Depsito recursal dispensado. Finalmente, requer o Embargante a
notificao da parte contrria para apresentao da contraminuta no prazo de 8 dias
(art. 900, CLT).
Termos em que,
ADVOGADO
OAB
297

EXCELENTSSIMO SENHOR MINISTRO DA SEO DE DISSDIOS INDIVIDUAIS DO

TRIBUNAL SUPERIOR DO TRABALHO
EMBARGO DE DIVERGNCIA
Colenda Seo, a deciso merece ser reformada:
DO CABIMENTO DO PRESENTE RECURSO
O art. 894, II, CLT e a Lei 7.701/88 estabelecem claramente que cabem
embargos para o Tribunal Superior do Trabalho no prazo de 8 dias das decises das
turmas que divergirem de Orientao Jurisprudencial da Seo de Dissdios Individuais
do Tribunal Superior do Trabalho.
DO DESACERTO DA DECISO
A deciso recorrida entendeu que o empregado que se aposenta
espontaneamente tem seu contrato de trabalho rescindido e, caso queira continuar
trabalhando, celebra com seu empregador novo contrato de emprego. Caso seja
despedido posteriormente, a indenizao dos 40% sobre os depsitos do FGTS s
recairia sobre o perodo ps aposentadoria.
Assim, a OJ 361, resultado do cancelamento da OJ 177, SDI-1, esclarece que a

aposentadoria espontnea no causa de extino do contrato de trabalho se o
empregado permanece prestando servios ao empregador depois da jubilao. Por
ocasio da sua dispensa imotivada, o empregado tem direito multa de 40% do FGTS
sobre a totalidade dos depsitos efetuados no curso do pacto laboral.
CONCLUSO
Diante de todo o exposto, EMBARGANTE requer que a Seo de Dissdios
Individuais conhea do presente recurso porque cabvel e tempestivo, para dar-lhe
provimento de modo a reformar a deciso recorrida para condenar o empregador a
pagar a multa dos 40% sobre os depsitos do FGTS de todo o contrato de trabalho.
No entanto, em outubro de 2006, o Supremo Tribunal Federal julgou

meritoriamente inconstitucionais os 1 e 2 do art. 453, CLT, na medida em que a
aposentadoria espontnea no mais extingue o contrato de trabalho, de modo que se
o trabalhador continuar a prestao de servios, consubstancia-se no mesmo
contrato.
298

Termo em que,
ADVOGADO
OAB
RECURSO ADESIVO
Recurso adesivo aquele interposto no prazo para resposta ao recurso interposto pela
outra parte, e que fica adesivo (dependente, colado) ao primeiro recurso (interposto
pela parte contrria), motivo pelo qual, se o recurso principal no for admitido ou se a
outra parte dele desistir, o recurso adesivo tambm se extinguir.
34. Determinado empregado ingressou com reclamao trabalhista pleiteando o

pagamento de adicional de periculosidade sobre salrios e demais vantagens de
natureza salarial relativo aos ltimos dez anos de trabalho. Notificado, compareceu
o empregado alegando prescrio qinqenal (art. 7, inc. XXIX, CF) e que o
adicional de periculosidade deve ser calculado sobre o salrio base sem o acrscimo
de nenhum outro adicional (art. 193, CLT). Encerrada a instruo, em sua sentena,
o juiz julgou o pedido parcialmente procedente pelo que acolheu a prescrio
qinqenal, mas condenou o reclamado a pagar ao reclamante os ltimos cinco
anos de adicional de periculosidade sobre o salrio base acrescido dos demais
adicionais com base na Lei 7369/85 e parte final da smula 191, TST. O reclamante,
inconformado ingressa com recurso ordinrio pedindo a reforma da deciso quanto
aplicao da prescrio quinquenal. O reclamado deixa passar em branco o prazo
recursal comum s partes. Admitido o recurso do reclamante na origem, o juzo a
quo determina a apresentao de contra-razes pelo empregador. Agora,
inconformado com que deciso que julgou a reclamao trabalhista parcialmente
procedente, elabore a medida legal cabvel a ser apresentada no mesmo prazo que
as contra-razes ao recurso ordinrio interposto.
Espao do Aluno
299

EXCELENTSSIMO SENHOR JUIZ DA ____ VARA DO TRABALHO DE CIDADE - ESTADO
RAZES DE RECURSO ORDINRIO ADESIVO

RECORRENTE:
RECORRIDA:
RECORRENTE, inscrita no CNPJ sob o n, com endereo na Rua, n,
V.Exa. em tempo hbil e atendidos os pressupostos legais, com fulcro nos artigos 500,
inc. I do CPC, 895, inc. I da CLT e smula 283, TST, interpor RECURSO ORDINRIO
ADESIVO, contra deciso dessa Vara do Trabalho que julgou parcialmente procedente
Reclamao Trabalhista proposta por RECORRIDO, nacionalidade, estado civil,
ocupao, endereo, cidade-estado, fazendo-o pelas razes anexas, as quais fazem
parte integrante desta petio, e, requer reverentemente a V. Exa. que se digne
receber o apelo em seu efeito devolutivo, remetendo-o ao Egrgio Tribunal Regional
do Trabalho da ____ Regio, para a sua devida apreciao e Julgamento.
Ressalte-se que o recorrente cumpriu as formalidades de lei,
recolhendo as custas processuais (art. 789, CLT) e o depsito recursal (art. 899 e 1,
CLT). Requer ainda a intimao da parte contrria para apresentao das contrarazes (art. 900l, CLT).
Termos em que,
ADVOGADO
OAB
300

EXCELENTSSIMO SENHOR JUIZ DO EGRGIO TRIBUNAL REGIONAL DO TRABALHO DA

___ REGIO
RAZES DE RECURSO ORDINRIO ADESIVO
COLENDA CORTE,
RECORRENTE-RECLAMADO, inconformado com a sentena proferida que julgou
parcialmente procedente a reclamao trabalhista contra si interposta, vem, com o
devido respeito e acatamento de estilo, atravs de seus advogados, apresentar
Razes de Recurso Ordinrio Adesivo da deciso pelas razes de fato e de direito
abaixo alinhadas:
I DO CABIMENTO DO PRESENTE RECURSO
Inicialmente vlido ressaltar que o presente recurso perfeitamentente
cabvel no caso em anlise, conforme Smula 283 do TST, aplicando-se
subsidiariamente o Art. 500, I, CPC, conforme art. 769 da CLT
III CONCLUSO
Diante de todo exposto, RECORRENTE requer se digne V.Exa. receber o presente
apelo por tempestivo e cabvel para reformar a deciso que condenou o empregador
a pagar adicional de periculosidade sobre o salrio base do empregado acrescido das
demais vantagens salariais para pagamento apenas sobre o salrio base, nos termos
do caput do art. 193, CLT.
Termos em que,
Pede espera deferimento.
ADVOGADO
OAB
II DO PAGAMENTO DO ADICIONAL DE PERICULOSIDADE APENAS SOBRE SALRIOS

SEM AS DEMAIS VANTAGENS
O art. 193, caput, CLT claro ao estabelecer que o pagamento do adicional de
periculosidade deve ser pago no percentual de 30% sobre o salrio do empregado
sem o acrscimo de qualquer outra vantagem salarial. A exceo seria a prevista na
Lei 7.369/85 relativa a categoria dos eletricitrios cujo adicional de periculosidade
seria calculado a base de 30% sobre o salrio contratual do empregado acrescido dos
demais adicionais, de conformidade com o que dispes, tambm, a smula 191, TST.
Assim, no sendo o reclamante da categoria dos eletricitrios, seu adicional
deve ser calculado sobre o salrio contratual sem o acrscimo de qualquer outra
vantagem contratual, pelo que a deciso dever ser reformada neste particular.
301

35. Roberto Walser ingressa com reclamao trabalhista em face de Tobler Invenes
Ltda. Fora admitido como empregado aos 03 de janeiro de 2000. Nos ltimos 5 anos
anteriores dispensa (ocorrida aos 20/03/2006) laborou em ambiente e condies
insalubres. Informa o salrio nominal de R$2.000,00 e o salrio normativo da
categoria, fixado em conveno coletiva de trabalho, no valor mnimo de
R$1.200,00. Junta a norma coletiva comprobatria. Alega que a insalubridade
decorre do manuseio de material definido como insalubre pelas Normas
Regulamentadoras (NR) do Ministrio do Trabalho e Emprego (MTE). O local era
inadequado conferindo, para a jornada de 8 horas dirias, o percentual de
insalubridade em seu grau mximo. Informa que no fora realizada percia no local
de trabalho. Alega, ainda, que a empresa no fornecia equipamento individual de
segurana. Pede o pagamento do adicional de insalubridade em seu grau mximo,
incidncia de FGTS e sobre este a multa de 40%, integrao no pagamento de 13
salrio, frias acrescidas de 1/3 e no aviso prvio. Deu causa o valor de
R$50.000,00. No h comisso de conciliao previa na empresa ou no mbito da
categoria profissional. Designada audincia una, fora o reclamado validamente
citado para comparecer, acompanhado de advogado, ocasio em que dever
apresentar defesa escrita e prestar depoimento pessoal. Foram cominadas as
penas, em caso de ausncia. No dia da audincia voc, como advogado constitudo
pelo reclamado, compareceu com defesa escrita, instrumento de procurao e
cpia dos atos constitutivos da empresa. O preposto, sem nenhuma justificativa ou
motivo relevante, no compareceu. Compareceram o reclamante e seu advogado.
O Juiz constata a contumcia do reclamado. O advogado do reclamante, diante da
revelia, requer seja aplicada pena de confisso ficta. Restou infrutfera a tentativa
de conciliao. Voc requer a juntada da defesa escrita, acompanhada dos
documentos e produo de prova tcnica. O Juiz indefere. Registra, em ata, os
protestos. Junta a procurao e os atos constitutivos da empresa. Considera
prejudicada a tentativa final de conciliao e, desde logo, passa ao julgamento. Faz
o relatrio e fundamenta a deciso. Diante da ausncia injustificada do reclamado,
considerando a contumcia e revelia, aplica a pena de confisso. Considera como
verdadeiros os fatos alegados pelo reclamante e condena o reclamado no pedido,
deferindo o pagamento do adicional de insalubridade, em seu grau mximo, cujo
percentual recair sobre o salrio normativo definido na conveno coletiva de
trabalho. Defere o pagamento dos reflexos, como pedido. Incidncia de INSS e IRF,
nos termos da lei. Os valores sero apurados em liquidao de sentena. Arbitra
provisoriamente o valor de R$48.000,00 e custas, pelo reclamado, no importe de R$
960,00. As partes saem intimadas da deciso nos termos da Sumula 197 do TST.
302

Considerando rigorosamente os elementos acima, interponha, como advogado do

reclamado, o recurso cabvel para a melhor, mais ampla e exaustiva defesa de seu
cliente. Considere que hoje, no dia da prova, transcorreram 7 (sete) dias contados da
cincia da sentena. No sero, portanto, aceitos embargos de declarao. Os
pressupostos recursais devem ser demonstrados na pea.
36. Processo: TRT-RO-0000-2006-001-10-00.0

Recorrente: Antonio da Silva
Recorrido: Indstrias Ltex S/A
Ementa: Gratificao de funo. Gratificaes distintas. Forma de clculo. Ainda que
o empregado receba distintas gratificaes, dever ser integrado remunerao do
trabalhador, o valor mdio das gratificaes recebidas, na hiptese de reverso sem
justa causa para o cargo efetivo, mesmo que no tenha completado 10 anos.
RELATRIO.
VOTO.
Admissibilidade. O recorrente fora dispensado do recolhimento das custas processuais
(fl.208). O recurso tempestivo encontrando-se regular a representao processual
(procurao fl. 12). H sucumbncia e o valor da causa supera o dobro do mnimo legal
(fixado o valor da causa em R$30.000,00). O recurso est adequado e bem
fundamentado (Smula 422 do TST). Conheo.
Gratificao de funo. Insurge-se o reclamante contra o indeferimento dos seus
pedidos alegando que a supresso da gratificao de funo, percebida por longos
anos, adquire natureza de salrio. Rebate os fundamentos da sentena argumentando
que o fato de ter percebido distintas gratificaes ao longo dos anos no impede o
reconhecimento de que sempre exercera funo gratificada. Quanto exigncia de no
mnimo 10 anos, alega, ainda, que restou incontroverso nos autos que a reverso para
Trata-se de recurso ordinrio contra deciso proferida pelo Excelentssimo Juiz da 1a.
Vara de Braslia que julgou improcedentes os pedidos da inicial, deferindo ao autor a
benesse da Justia Gratuita.
Inconformado recorre o reclamante (fls.210/227) pretendendo a reforma do julgado
para condenar a empresa na integrao da gratificao de funo e conseqente
repercusso nas parcelas salariais e FGTS, bem como, nos honorrios advocatcios.
Dispensado das custas processuais (fls.206). Contra-razes apresentadas pelo
reclamado (fls.230/238). Sem remessa ao Ministrio Pblico do Trabalho, pela
ausncia de pressuposto legal.
303

CONCLUSO. Acordam os Juizes da 1. Turma do Tribunal Regional do Trabalho da 10a.

Regio, por maioria de votos, em dar provimento parcial ao recurso ordinrio do
reclamante, ao recurso ordinrio do reclamante para condenar o reclamado no
pagamento do valor mdio das gratificaes recebidas, com os reflexos nos termos e
limites do pedido. Preenchidos os requisitos legais, condeno ainda nos honorrios
assistenciais (Smula 219, I do TST) em 15% sobre o valor da condenao. Rearbitro o
valor da causa em R$ 50.0000,00. Custas pelo reclamado fixadas em R$1.000,00,nos
termos do voto do relator, vencido o Juiz X.
o cargo efetivo ocorreu sem justo motivo. Por fim, pede que a integrao se d com o
valor da gratificao percebida por ocasio da supresso. Em sede de defesa a
empresa sustenta que a possibilidade de reverso ao cargo efetivo encontra expressa
previso legal. Que no pode ser condenada a manter o pagamento de gratificao de
funo para aquele que no mais a exerce. Sustenta, ainda, que est rigorosamente
dentro do seu poder diretivo escolher os detentores de cargos de confiana.
No h controvrsia acerca da reverso para o cargo efetivo, sem justa causa, e antes
de completar 10 anos de exerccio. O artigo 468, pargrafo nico, assegura a reverso.
A verba gratificao de funo tem natureza eminentemente salarial, uma vez paga
durante 9 anos, alm do fato de retribuir efetivo servio prestado em determinada
funo. Certo que o reclamante recebeu a parcela gratificao de funo por longos
nove anos de servio, sendo-lhe assegurado o direito de t-la incorporada ao salrio,
ainda que seja exonerado da funo de confiana e revertido ao cargo efetivo, em face
da habitualidade com que a parcela foi recebida e da aplicao do princpio da
irredutibilidade salarial. De outro lado, o inciso VI, do artigo 7 da Constituio federal,
impede a reduo salarial, salvo se decorrente de acordo coletivo ou conveno
coletiva (no o caso). Quanto ao tempo, filio-me corrente que assegura a
estabilidade financeira independentemente do cumprimento integral dos 10 anos.
Basta que se demonstre o efetivo exerccio por longos anos e a arbitrria reverso. De
outro lado, o verbete n 12/2004 da Smula de jurisprudncia uniforme do Tribunal
Regional do Trabalho da 10a. Regio: Ainda que o empregado receba gratificaes
durante o decnio de que trata a OJ 45, da SBDI-1/TST, esta ser aplicvel, devendo ser
integrada remunerao do trabalhador o valor mdio das gratificaes recebidas nos
ltimos 10 (dez) anos, observado para fins de clculo o importe relativo a cada uma
delas, ou equivalente, na data da supresso(Publicado no DJ-3 em 17.12.2004). Assim,
aplicada a Smula e observados os parmetros do caso concreto, dou provimento
parcial ao recurso ordinrio do reclamante para condenar o reclamado no pagamento
do valor mdio das gratificaes recebidas, com os reflexos nos termos e limites do
pedido. Preenchidos os requisitos legais, condeno ainda nos honorrios assistenciais
(Smula 219, I do TST) em 15% sobre o valor da condenao. Rearbitro o valor da
causa em R$50.0000,00. Custas pelo reclamado fixadas em R$1.000,00
304

Leia atentamente o que se pede na questo:

Com base nesta deciso voc dever interpor o recurso cabvel. Obedea aos
seguintes parmetros obrigatrios:
a) na data em que voc est fazendo a prova j foram consumidos 6 dias de prazo,
sem oposio de declaratrios por qualquer uma das partes;
b) escolha, dentre as ementas abaixo, aquela que esteja formal e materialmente
adequada ao recurso e apenas uma;
Ementas:
Gratificao de funo Incorporao. A gratificao de funo quando paga ao
empregado, durante no mnimo dez anos, incorpora-se ao seu patrimnio, no mais
podendo ser suprimida. (Ac. TRT 9a. Regio, 2. Turma, Relator Jos Orozimbo,
prolatado em 12.4.02).
A percepo de gratificao de funo, desde que recebida por dez ou mais anos,
incorpora-se ao patrimnio do empregado, no podendo ser suprimida, quando da
dispensa do cargo comissionado. (Ac. 1a. Turma TST, Rel. Ministra Cna Moreira, DJU
7/12/90, pgina 14724)
A gratificao de funo integra o salrio, para efeito de clculo das horas extras. (Ac.
TST SDI Relator Ministro Orlando Teixeira da Costa, DJU 1/12/89, pgina 17806).
No subsiste estabilidade econmica, na hiptese do empregado reverter a cargo

efetivo aps ter exercido funo de confiana por lapso temporal inferior a 10 anos
(Processo TRT-10. Reg. RO- 403.194/1997 2. T - SDI-I-Relator Juiz Ferre
c) Alm da ementa escolhida, obrigatria a utilizao de uma Smula do TST,

que esteja adequada aos pressupostos intrnsecos e ao mrito recurso;
d) O candidato dever interpor recurso pela empresa-reclamada.
Na hiptese de o empregado perceber gratificao de funo por menos de dez anos

lcita, a reverso ao cargo efetivo sem a manuteno do pagamento da gratificao
de funo. No impressiona o fato de, na espcie, o Reclamante ter exercido a funo
por 9 anos e 8 meses. Isso porque eventual elastecimento da aludida diretriz
jurisprudencial daria azo a subjetivismo incompatvel com a iseno objetiva que deve
pautar qualquer pronunciamento judicial. (Processo TST-E-RR-535-2002-*00220.00.4-SDI-I, Relator Ministro Joo Oreste Dalazen- DJ 23.04.2004)
305

e) Demonstre obrigatoriamente o preenchimento dos requisitos extrnsecos do

recurso interposto.
f) Observe a tcnica adequada ao tipo de recurso escolhido.
AGRAVO
Todo recurso passa pelos juzos de admissibilidades, onde so analisados os
pressupostos intrnsecos e extrnsecos do recurso.
Em ambos os juzos so analisados os pressupostos intrnsecos e extrnsecos.
Quando a parte ganha o recurso, diz-se que houve provimento ao recurso (recurso
provido, sentena reformada); se a parte perde, diz-se que houve no provimento ao
recurso (recurso improvido, deciso mantida).
1 Juzo de Admissibilidade: a quo

2 Juzo de Admissibilidade
Deciso interlocutria da qual, em regra, no cabe recurso.
Conhecimento
Segmento
Confirmao da presena dos requisitos.
No segmento
No conhecimento
Da deciso que d segmento ao recurso no cabe recurso, exceto ED, conforme art.
897-A, CLT.
Da deciso do primeiro juzo de inadmissibilidade que nega segmento ao recurso cabe
agravo de instrumento (art. 897/CLT)
CLT
Art. 897. Cabe agravo, no prazo de oito dias:
b) de instrumento, dos despachos que denegarem a interposio de
recursos.
Das decises do relator que do conhecimento ao recurso no cabe recurso.
O agravo de instrumento, no processo do trabalho, somente tem a finalidade de

destrancar recurso.
306

Das decises do relator que negam conhecimento ao recurso cabe AGRAVO DE

REGIMENTO (art. 896, 5/CLT e arts. 235 e 239/RI-TST)
Reg. Int. TST

Art. 235. Cabe agravo regimental, no prazo de oito dias, para o rgo
Especial, Sees Especializadas e Turmas, observada a competncia
dos respectivos rgos, nas seguintes hipteses:
I - do despacho do Presidente do Tribunal que denegar seguimento
aos embargos infringentes;
II - do despacho do Presidente do Tribunal que suspender execuo de
liminares ou de deciso concessiva de mandado de segurana;
III - do despacho do Presidente do Tribunal que conceder ou negar
suspenso da execuo de liminar, antecipao de tutela ou da
sentena em cautelar;
IV - do despacho do Presidente do Tribunal concessivo de liminar em
mandado de segurana ou em ao cautelar;
V - do despacho do Presidente do Tribunal proferido em pedido de
efeito suspensivo;
VI - das decises e despachos proferidos pelo Corregedor-Geral da
Justia do Trabalho;
VII - do despacho do Relator que negar prosseguimento a recurso,
ressalvada a hiptese do art. 239; VIII - do despacho do Relator que
indeferir inicial de ao de competncia originria do Tribunal; e
IX - do despacho ou da deciso do Presidente do Tribunal, de
Presidente de Turma, do Corregedor-Geral da Justia do Trabalho ou
Relator que causar prejuzo ao direito da parte, ressalvados aqueles
contra os quais haja recursos prprios previstos na legislao ou
neste Regimento.
Art. 239. Caber agravo ao rgo colegiado competente para o
julgamento do respectivo recurso, no prazo de oito dias, a contar da
CLT
Art. 896
5 Estando a deciso recorrida em consonncia com enunciado da
Smula da Jurisprudncia do Tribunal Superior do Trabalho, poder o
Ministro Relator, indicando-o, negar seguimento ao Recurso de
Revista, aos Embargos, ou ao Agravo de Instrumento. Ser denegado
seguimento ao Recurso nas hipteses de intempestividade, desero,
falta de alada e ilegitimidade de representao, cabendo a
interposio de Agravo.
307

publicao no rgo oficial:

I - da deciso do Relator, tomada com base no 5. do art. 896 da
CLT;
II - da deciso do Relator, dando ou negando provimento ou negando
seguimento a recurso, nos termos do art. 557 e 1.-A do CPC.
Exemplos: deciso que nega requerimento de realizao de percia deciso
interlocutria, no cabendo, em regra, recurso. Mas, em se tratando de ato de
autoridade contra direito lquido e certo, cabe MS. (Ateno! MS ao e no
recurso!) J no Tribunal, o relator nega a liminar no MS. Trata-se de mais uma deciso
interlocutria. Neste caso, de deciso interlocutria que nega (indefere) liminar, cabe
agravo.
Em relao ao MS, a smula 418 do TST diz que o juiz no obrigado a conceder
liminar, no cabendo direito lquido e certo, logo, no sendo possvel a interposio de
MS.
TST
SUM-418 MANDADO DE SEGURANA VISANDO CONCESSO DE
LIMI-NAR OU HOMOLOGAO DE ACORDO (converso das
Orientaes Jurisprudenciais ns 120 e 141 da SBDI-2) - Res.
137/2005, DJ 22, 23 e 24.08.2005 A concesso de liminar ou a
homologao de acordo constituem faculdade do juiz, inexistindo
direito lquido e certo tutelvel pela via do mandado de segurana.
SDI-2
OJ-64 MANDADO DE SEGURANA. REINTEGRAO LIMINARMENTE
CONCEDIDA (inserida em 20.09.2000) No fere direito lquido e certo
a concesso de tutela antecipada para reintegrao de empregado
protegido por estabilidade provisria decorrente de lei ou norma
coletiva.
Se, no caso da OJ acima, fizermos o raciocnio contrrio, veremos que se o empregado
NO tem direito a estabilidade e, ainda assim, o juiz conceder a liminar pela
reintegrao, haver ferimento ao direito lquido e certo do empregador, que tem a
faculdade de rescindir o contrato de trabalho.
CLT
No entanto, se o juiz conceder a liminar quando no h direito lquido e certo a ser

protegido, caber MS contra o ato do juiz que conced-la:
308

Art. 897
5 Sob pena de no conhecimento, as partes promovero a
formao do instrumento do agravo de modo a possibilitar,
caso provido, o imediato julgamento do recurso denegado, instruindo
a petio de interposio:
I obrigatoriamente, com cpias da deciso agravada, da certido da
respectiva intimao, das procuraes outorgadas
aos advogados do agravante e do agravado, da petio inicial, da
contestao, da deciso originria, da
comprovao do depsito recursal e do recolhimento das custas;
II facultativamente, com outras peas que o agravante reputar teis
ao deslinde da matria de mrito controvertida.
O valor do depsito recursal do agravo de instrumento, hoje, o valor de 50% do valor
do depsito do recurso que se pretende destrancar.
CLT Art. 899 7o No ato de interposio do agravo de instrumento, o
depsito recursal corresponder a 50% (cinquenta por cento) do valor do
depsito do recurso ao qual se pretende destrancar (acrescentado pela
Lei 12.275/10).
Vistos etc.
Nego seguimento ao Recurso Ordinrio interposto porque intempestivo; inexistente, uma
vez s h assinatura do advogado na folha de apresentao; defeituoso de representao
porque o advogado agravante s se fez acompanhar de procurao tcita.
Intime-se.
Como advogado do empregado apresente a medida processual cabvel.

Espao do Aluno
37. Analise a seguinte situao hipottica: empregado transferido provisoriamente

dispensado sem justa causa, no tendo recebido pagamento de adicional de
transferncia. Ajuza reclamao para cobrar referidas parcelas. Os pedidos so
julgados totalmente improcedentes em primeiro grau. Publicada sentena em
02.05.06, o empregador ope embargos de declarao para sanar obscuridade. Em
05.08.06 (segunda-feira) publicada deciso julgando improcedentes os embargos.
Em 13 de agosto do mesmo ano, o empregado apresenta recurso ordinrio. O Juiz
da Vara nega seguimento ao recurso em despacho com o seguinte teor:
309

EXCELENTSSIMO SENHOR JUIZ DA ____ VARA DO TRABALHO DA ____ REGIO

AGRAVO DE INSTRUMENTO
AGRAVANTE
AGRAVADO
EMPREGADO-AGRAVANTE, nacionalidade, estado civil, ocupao, portador do
RG de n, residente e domiciliado na Rua, n, Bairro, Cidade-Estado, por intermdio
de seu patrono abaixo assinado, vem perante V.Exa., com fulcro no art. 897 da CLT,
interpor o presente AGRAVO DE INSTRUMENTO contra deciso que denegou
seguimento a RECURSO ORDINRIO proposto contra deciso de V.Exa. que manteve
sentena que julgou improcedente Reclamao Trabalhista contra EMPRESAAGRAVADA, pessoa jurdica inscrita no CNPJ sob o n., com endereo na rua., CidadeEstado, recebendo-o em seu efeito devolutivo para o fim de ver destrancado o
Recurso de Revista, aduzindo para tanto as razes em anexo, s quais fazem parte
integrante desta petio de rosto.
O presente Agravo de Instrumento, em atendimento ao disposto no art. 897,
5,incs. I e II da CLT, vai acompanhado de cpias devidamente autenticadas dos
seguintes documentos: a) deciso agravada (denegou seguimento ao Recurso
Ordinrio); b) certido da respectiva intimao; c) procuraes outorgadas aos
advogados do agravante e agravado; d) petio inicial; e) contestao; f) sentena de
primeiro grau e acrdo recorrido; g) razes de recurso ordinrio; h) contra-razes de
recurso ordinrio.
Em virtude do princpio do efeito regressivo e com base no art. 529 do CPC, o
Agravante requer se digne V.Exa. exercitar o juzo de retratao para reconsiderar a
deciso agravada, reconhecendo a tempestividade do recurso e determinando sua
subida ao Tribunal Regional do Trabalho para a devida apreciao.
Termos em que,
ADVOGADO
OAB
Finalmente, requer o Agravante a notificao da parte contrria para

apresentao da contraminuta no prazo de 8 dias (art. 900, CLT).
310

EXCELENTSSIMO SENHOR JUIZ PRESIDENTE DO TRIBUNAL REGIONAL DO TRABALHO

DA ____ REGIO
MINUTA DE AGRAVO DE INSTRUMENTO
AGRAVANTE
AGRAVADO
I DA TEMPESTIVIDADE DO RECURSO ORDINRIO
Como dito acima, da deciso do juiz que julgou improcedente a reclamao,
foram opostos Embargos de Declarao para corrigir obscuridade no julgado.
O art. 538 do CPC, aqui aplicado subsidiariamente (art. 769, CLT), claramente
estabelecem que a oposio dos Embargos de Declarao por qualquer das partes
interrompe o prazo para interposio de qualquer outro recurso. A concluso lgica a
que se chega a de que se houve interrupo, o prazo recursal para o manejo do
Recurso Ordinrio do Empregado comeou a fluir da data da intimao da deciso que
julgou os Embargos (05.08.06), e no da primeira deciso, como entendeu o juzo a
quo.
Assim, incorreta a deciso que denegou a subida do Recurso Ordinrio
interposto pelo que deve ser reformada para conhecimento de seu mrito.
II DA VALIDADE DO RECURSO
OJ 120. Recurso. Assinatura da petio das razes

recursais. Validade. O recurso sem assinatura ser tido
por inexistente. Ser considerado vlido o apelo
assinado, ao menos, na petio de apresentao ou nas
razoe recursais.
Em no havendo qualquer vcio formal que macule o recurso a este deve ser
dado seguimento.
III DA INEXISTNCIA DE DEFEITO DE REPRESENTAO
A deciso recorrida entendeu inexistente o recurso interposto. No entanto, a

folha de rosto parte integrante do recurso, sendo duas partes componentes de um
todo, o recurso. Assim, o Tribunal Superior do Trabalho j pacificou entendimento no
sentido de que a assinatura de advogado ou na folha de rosto ou nas razes supre
qualquer defeito do recurso por inexistncia, consubstanciado na OJ 120, SDI-1:
311

Em verdade, a no juntada de procurao para a realizao de atos processuais,

inclusive a interposio de recursos macula o ato por defeito ou irregularidade de
representao por fora do disposto nos 1 e 2, art. 5 da Lei 8906/94 . No
entanto, o Processo do Trabalho, dada sua informalidade, aceita a prtica de atos
processuais tanto por procurao expressa quanto por tcita. Uma vez que o
recorrente est municiado de procurao tcita, o Tribunal Superior do Trabalho,
atravs da Smula 164 admite a interposio de recurso com procurao tcita:
Smula 164. O no-cumprimento das determinaes dos
1 e 2 do art. 5 da Lei 8.906 de 04.07.1994 e do art. 37
pargrafo nico do Cdigo de Processo Civil importa o noconhecimento de recurso, por inexistente, exceto na
hiptese de mandato tcito.
IV DO MRITO DO RECUSO ORDINRIO
O 5 do art. 897 da Consolidao diz claramente que sob pena de no
conhecimento, as partes promovero a formao do instrumento do agravo de
modo a possibilitar, caso provido, o imediato julgamento do recurso denegado.
A Ordinrio foi interposto com fulcro no art. 895 da Consolidao na medida em
que a sentena recorrida julgou improcedente reclamao trabalhista malferindo
literalmente dispositivo de lei federal, qual seja, o 3 do art. 469 da CLT na medida
em que negou ao empregado o adicional de transferncia sob o argumento de ser
indevida a parcela no caso de transferncia provisria.
Em assim sendo, devido adicional de transferncia sempre que a transferncia

importar mudana de domiclio do empregado e for provisria. Referida
provisoriedade foi reconhecida na deciso atacada motivo pelo que deve o presente
recurso ser conhecido e provido para reformar o acrdo nesse particular.
V CONCLUSO
O 3 do art. 469 da CLT, em sua literalidade, dispe que em caso de

necessidade do servio, o empregador poder transferir o empregado para localidade
diversa da que resultar o contrato, no obstante as restries do artigo anterior, mas,
nesse caso, ficar obrigado a um pagamento suplementar nunca inferior a 25% (vinte
e cinco por cento) dos salrios que o empregado percebia naquela localidade,
enquanto durar essa situao.
312

Diante de todo o exposto, EMPREGADO-AGRAVANTE requer esse Tribunal

Regional do Trabalho conhea do presente Agravo de Instrumento porque cabvel e
tempestivo para dar-lhe provimento, julgando o mrito do Recurso de Revista para
reformar a deciso que negou ao reclamante o direito ao adicional de transferncia,
contrariando a literalidade do 3 do art. 469 da CLT.
Termo em que,
ADVOGADO
OAB

O recurso ordinrio constitucional, capitulado nos arts. 539 a 540 do CPC, somente
apreciado no STF ou STJ, tendo esta denominao porque permite o exame de matria
de fato e de direito, alm de no ter limitao da matria alegada, podendo ser
invocado nos Tribunais Superiores direito estadual ou municipal.
Antes da constituio de 1988, este recurso era chamado de apelao, apenas para
se distinguir do recurso ordinrio, cabvel somente em matria criminal.
O ROC interposto para o STJ quando DENEGADO o mandado de segurana decidido

em nica instncia nos Tribunais Regionais Federais ou nos Tribunais dos Estados e do
Distrito Federal. A competncia originria dos Tribunais, nestes casos, deve ser
observada nas Constituies Estaduais.
Se a medida concessiva, cabe recurso extraordinrio ou especial.
O efeito devolutivo, podendo ser dado efeito suspensivo pelo relator.
O juzo de admissibilidade feito no juzo a quo, conforme art. 540 do CPC. Deve-se
O ROC interposto para o STF, no prazo de 15 dias, contados da intimao do acrdo

que DENEGOU o mandado de segurana, o mandado de injuno ou o habeas data,
interpostos nos tribunais superiores enquanto nica instncia competente para
processar tais aes, em observncia sua competncia originria.
313

observar, para o seu julgamento, o Regimento Interno do STF ou STJ quanto a preparo
e procedimento.

38. A determinado Recurso de Revista foi negado provimento por no ter se verificado,
quando da anlise de seu mrito, violao direta e literal de lei federal.
Inconformado com a deciso, Alvarenga interps Embargos para a SDI, recebidos na
origem. No entanto, no foi dada a parte contrria a oportunidade para
oferecimento de contra-razes de acordo com o art. 900, CLT, cerceando seu direito
de defesa. Impetrado Mandado de Segurana para a SDI-2, no mrito a este foi
negado a segurana sob o argumento de que as contra-razes so mera
formalidade e no so obrigatrias. Como advogado do impetrante atue em prol de
seus interesses.
Espao do Aluno
314

EXCELENTSSIMO SENHOR MINISTRO PRESIDENTE DA SESSO DE DISSDIOS

INDIVIDUAIS 2 DO TRIBUNAL SUPERIOR DO TRABALHO
RECORRENTE, nacionalidade, estado civil, portador do RG de n, endereo,

cidade-estado, por intermdio de seu patrono abaixo assinado, vem perante V.Exa.
em tempo hbil e atendidos os pressupostos legais, com fulcro nos artigos 102, II, a,
CF, interpor RECURSO ORDINRIO CONSTITUCIONAL, em face da deciso que negou
provimento da MANDADO DE SEGURANA proposto contra Ministro da Seo de
Dissdios Individuais do Tribunal Superior do Trabalho, tendo como interessado o
Recorrido, nacionalidade, estado civil, ocupao, endereo, cidade-estado, fazendo-o
pelas razes anexas, as quais fazem parte integrante desta petio, e, requerendo
reverentemente a V. Exa. que se digne receber o apelo no efeito devolutivo,
remetendo-o ao Supremo Tribunal Federal, para a sua devida apreciao e
Julgamento.
CLT) e o depsito recursal dispensado pela inexistncia de condenao em pecnia
(art. 899 e , CLT). Requer-se, finalmente, a notificao da parte contrria para
apresentao das contra-razes de acordo com o art. 900, CLT.
Termos em que,
ADVOGADO
OAB
315

EXCELENTSSIMO SENHOR MINISTRO RELATOR DO SUPREMO TRIBUNAL FEDERAL

COLENDA CORTE,
RECORRENTE, inconformada com a sentena proferida que julgou
devido respeito e acatamento de estilo, atravs de seus advogados, apresentar
Razes de Recurso Ordinrio em face da deciso, pelas razes de fato e de direito
abaixo alinhadas:
O art. 102, II, a da Constituio Federal estabelece que da competncia do STF
processar, e ao final julgar, em nica instncia, os recursos ordinrios em mandados
de segurana de competncia originria dos Tribunais Superiores, quando
denegatria a deciso.
II DO DESACERTO DA DECISO
No entanto, direito liquido e certo da parte contra quem foi interposto

recurso, apresentar contra-razes no mesmo prazo do recurso, em conformidade com
o disposto no art. 900 da CLT, na medida em que interposto recurso, ser notificado o
recorrido para oferecer suas razes, em prazo igual ao que tiver tido o recorrente. O
art. 5, inc. LV, CF, garante a ampla defesa e o contraditrio em procedimentos
judiciais e administrativos com os recursos a ele inerentes, de modo que a no
concesso do prazo feriu seu direito de defender-se contra o arrazoado nos Embargos
para a SDI, devendo a deciso atacada ser reformada para devolver-lhe o prazo para
contra arrazoar.
III CONCLUSO
Diante de todo o exposto, o RECORRENTE requer se dignem V.Exas. acolherem
o presente recurso, porque cabvel e tempestivo, para, no mrito, dar-lhe provimento
Aps interposio de Embargos para a SDI, no foi dado ao recorrente

oportunidade para oferecimento de contra-razes de acordo com o art. 900, CLT,
cerceando seu direito de defesa. Impetrado Mandado de Segurana para a SDI-2, no
mrito, a este foi negado a segurana, sob o argumento de que as contra-razes so
mera formalidade e no so obrigatrias.
316

para reformar a deciso que negou a segurana pretendida.

Termos em que,
ADVOGADO
OAB
Para interpor Recurso Extraordinrio necessrio provar a existncia de repercusso

geral.
Art. 102, 3/CF
Lei 11.418/06, Art. 2, 3
Sempre haver repercusso geral quando a deciso for contrria smula do STF.
39. Deflagrada greve no Sindicato dos Maquiadores do Estado do Cear, Paolo Bald,
dirigente do referido sindicato, era dos mais fervorosos ativistas, sempre
conclamando seus colegas de trabalho a reivindicarem melhores condies de
trabalho. Diante das intransigncias do sindicato da categoria econmica, Paolo deu
incio ao grito de guerra do movimento paredista determinando a invaso do
estabelecimento comercial do maior salo de beleza da cidade a fim de forarem o
sindicato dos patres a aceitarem a reivindicao dos trabalhadores. Referido salo
de beleza resolveu ingressar com ao possessria com o intuito de o dono do salo
se ver reintegrado em sua posse. O Juiz do trabalho declarou sua incompetncia
absoluta por entender tratar-se a matria de direito civil e, portanto, fora da
competncia da Justia do Trabalho. Inconformado com a deciso, o sindicato
317

patronal promoveu Recurso Ordinrio da deciso, o que foi improvido. Apresentado

o competente Recurso de Revista, a este tambm foi negado provimento sob o
argumento da incompetncia. Propostos Embargos de Divergncia para a SDI ante a
divergncia existente entre as turmas sobre a matria, a Seo tambm negou a
competncia trabalhista, consolidando o entendimento da Corte. Mais uma vez
inconformado com a deciso desfavorvel, o salo de beleza procura voc que na
qualidade de advogado dever propor a medida cabvel.
Espao do Aluno
318

EXCELENTSSIMO SENHOR MINISTRO PRESIDENTE DO TRIBUNAL SUPERIOR DO

TRABALHO
SALO DE BELEZA, pessoa jurdica de direito privado, portadora do CNPJ

de n, endereo, cidade-estado, por intermdio de seu patrono abaixo assinado, vem
perante V.Exa. em tempo hbil e atendidos os pressupostos legais, com fulcro nos
artigos 102, III, a, CF/88 interpor RECURSO EXTRAORDINRIO da deciso que negou
provimento a EMBARGOS DE DIVERGNCIA proposto perante a Seo de Dissdios
Individuais I do Tribunal Superior do Trabalho, tendo como interessado Sindicato dos
Maquiadores, pessoa jurdica de direito privado, portadora do CNPJ de n, endereo,
cidade-estado, fazendo-o pelas razes anexas, as quais fazem parte integrante desta
petio, e, requer a V. Exa. que se digne receber o apelo no efeito devolutivo,
remetendo-o ao Supremo Tribunal Federal, para a sua devida apreciao e
Julgamento.
CLT) e o depsito recursal dispensado, art. 899 e 1, CLT, mngua de condenao
pecuniria. Requer-se, finalmente, a notificao da parte contrria para apresentao
das contra-razes de acordo com o art. 900, CLT.
Termos em que,
ADVOGADO
OAB
319

EXCELENTSSIMO SENHOR MINISTRO RELATOR DO SUPREMO TRIBUNAL FEDERAL

RAZES DE RECURSO EXTRAORDINRIO
COLENDA CORTE,
RECORRENTE inconformada com a sentena proferida que julgou

devido respeito e acatamento de estilo, atravs de seus advogados apresentar Razes
de Recurso Extraordinrio da deciso pelas razes de fato e de direito abaixo
alinhadas:
O art. 102, III, a da Constituio Federal estabelece que da competncia do
STF processar e ao final julgar em nica ou ltima instncia os recursos extraordinrio
quando a deciso recorrida contrariar dispositivo da Constituio federal e, no caso
em exame, violao ao inc. II do art. 114, CF/88.
II PRELIMINAR: DA REPERCUSSO GERAL
Em atendimento ao disposto no 3 deo art. 102 da Constituio Federal,
regulamentado pela Lei 11.418/2006, demonstra-se a repercusso geral da questo
constitucional discutida no presente processo, uma vez que a deciso da Seo de
Dissdios Individuais ao negar provimento aos Embargos de Divergncia propostos nao
apenas violou de forma direta e literal o inc. II do art. 114, CF/88, mas violou Smula
Vinculante do Supremo Tribunal Federal, qual seja, a de nmero 23, uma vez que
sempre haver repercusso geral quando o recurso impugnar deciso contrria a
smula ou jurisprudncia dominante do Tribunal.
O art. 114, CF/88, estabelece a competncia da Justia do Trabalho para

processar e julgar aes relativas ao exerccio do direito de greve. Assim, em tendo
sido abusivo o exerccio do direito de greve pelo Sindicato dos Maquiadores do Estado
do Cear que determinou a invaso de estabelecimento comercial para forar o
empregador a acatar as exigncias da categoria profissional, as aes possessrias
sobre abuso do direito de greve so de competncia da Justia do Trabalho inclusive
por fora da smula vinculante 23 do Supremo Tribunal Federal.
Assim, clara e cristalina a competncia da justia laboral pelo que deve ser
a deciso reformada.
III DA COMPETNCIA DA JUSTIA DO TRABALHO
320

IV CONCLUSO
Diante do exposto, SALO DE BELEZA requer se digne V.Exa. receber o
presente apelo por ser tempestivo e cabvel, reconhecendo a repercusso geral da
matria constitucional aventada, para no mrito dar-lhe provimento reformando a
deciso que negou competncia da Justia do Trabalho para aes possessrias
relativas ao exerccio abusivo do direito de greve.
Termos em que,
ADVOGADO
OAB
MANDADO DE SEGURANA
a ao residual que serve para atacar ato abusivo ilegal que fere direito lquido e
certo, para o qual no existe recurso prprio.
As decises interlocutrias no admitem recurso no processo do trabalho. Logo,
havendo ato abusivo e ilegal, caber MS.
O MS tem lei prpria, qual seja: Lei 12.016/09.
Excees s irrecorribilidades no processo do trabalho:

1.
2.
3.
4.
5.
B, art. 897 CLT: Agravo Instrumento

Art. 897-A, CLT: ED
Art. 2, 2, Lei 5.584/70: Pedido de Reviso
Sm. 214, a, TST: RR
Sm. 214, b, TST: Agravo de Regimento
Cabe pedido de liminar no MS.
321

6. Sm. 214, c, TST: RO
EXECUO
Pra que serviria a sentena se no tivssemos a execuo? Se no houvesse
procedimento no sentido de forar o devedor a pagar, a sentena no serviria para
nada.
Temos dois tipos de execuo: a definitiva e a provisria.
A execuo definitiva, de acordo com o art. 876 da CLT, aquela que parte de uma
deciso transitada em julgado. J a execuo provisria aquela que parte de uma
deciso ainda no transitada em julgado.
A execuo provisria existe para dar mais celeridade ao processo, pois havendo
recursos, o processo sobe fisicamente, podendo ser o mesmo adiantado na horizontal,
ou seja, podendo ser dada continuidade a ele enquanto os recursos so decididos.
Os recursos trabalhistas, em regra, no detm efeito suspensivo (art. 899/CLT). por
isso que se permite a execuo provisria. No entanto, a execuo provisria s
alcana os atos constritivos. Logo, em regra, a execuo provisria no permite os atos
expropriatrios, que somente sero realizados na execuo definitiva.
A petio de extrao de carta de sentena endereada ao Juiz da Vara, requerendo

que, tendo em vista que o recurso no tem efeito suspensivo, seja dado incio
execuo provisria, devendo ser juntados trs documentos, quais sejam: cpia da
sentena, cpia das procuraes dos advogados e certido do Tribunal informando que
o recurso no foi recebido no efeito suspensivo.
CPC
Art. 475-O
3 Ao requerer a execuo provisria, o exequente instruir a
petio com cpias autenticadas das seguintes peas do processo,
podendo o advogado valer-se do disposto na parte final do art. 544,
1:
A execuo provisria deve ser feita enquanto o processo ainda est em curso.
Havendo recurso, fisicamente o processo sobe para instncia superior, devendo ser
feita a chamada extrao de carta de sentena, a fim de tornar possvel a
continuidade da execuo provisria.
322

I sentena ou acrdo exequendo;

II certido de interposio do recurso no dotado de efeito
suspensivo;
III procuraes outorgadas pelas partes;
IV deciso de habilitao, se for o caso;
V facultativamente, outras peas processuais que o exequente
considere necessrias.
De acordo com o Art. 876 da CLT, o ttulo executivo de uma execuo provisria uma
deciso no transitada em julgado. J os ttulos executivos da execuo definitiva so:
deciso transitada em julgado, sentena homologatria de acordo descumprido, TAC
(termos de ajustamento de conduta) e acordo no cumprido assumidos em CCP
(comisso de conciliao prvia)
Art. 876. As decises passadas em julgado ou das quais no tenha

havido recurso com efeito suspensivo; os acordos, quando no
cumpridos; os termos de ajuste de conduta firmados perante o
Ministrio Pblico do Trabalho e os termos de conciliao firmados
perante as Comisses de Conciliao Prvia sero executados pela
forma estabelecida neste Captulo.
Pargrafo nico. Sero executadas ex officio as contribuies sociais
devidas em decorrncia de deciso proferida pelos Juzes e Tribunais
do Trabalho, resultantes de condenao ou homologao de acordo,
inclusive sobre os salrios pagos durante o perodo contratual
reconhecido.
A sentena lquida quando o juiz define o valor da condenao. Nela, o ttulo
executivo est pronto para ser executado, exigido.
CLT
Art. 879. Sendo ilquida a sentena exequenda, ordenar-se-,
previamente, a sua liquidao, que poder ser feita por clculo, por
arbitramento ou por artigos.
1-A. A liquidao abranger, tambm, o clculo das contribuies
previdencirias devidas.
A sentena ilquida aquela em que o valor estipulado geral, global, sem dados
numricos especficos. Nesses casos, a sentena deve ser liquidada, podendo ser a
liquidao por clculo, arbitramento ou artigo, em conformidade com o art. 879 da
CLT:
323

1-B. As partes devero ser previamente intimadas para a

apresentao do clculo de liquidao, inclusive da contribuio
previdenciria incidente.
Uma vez elaborados os clculos, tem-se a chamada conta de liquidao, que , nada
mais que os clculos elaborados para se chegar aos valores de cada parcela da
condenao.
Uma vez apresentada a conta de liquidao, esta dever ser homologada pelo juiz.
Se o juiz concordar com a conta, a sentena passa a ser lquida. Se no concordar,
pode ( faculdade do juiz) abrir prazo para as partes se manifestarem a respeito dos
clculos. Se o fizer e as partes no se manifestarem, dar-se- a precluso e no poder
ser haver questionamento dos clculos em embargos de execuo. Se, no entanto, o
juiz homologar a conta sem abrir prazo s partes, pode a parte impugnar os clculos
nos embargos.
CLT
Art. 879.
2 Elaborada a conta e tornada lquida, o Juiz poder abrir s partes
prazo sucessivo de dez dias para impugnao fundamentada com a
indicao dos itens e valores objeto da discordncia, sob pena de
precluso.
O prazo para manifestao da Unio, diferente do que ocorre para as partes,
obrigatrio:
A liquidao, por mais absurda que seja a deciso, dever ser feita nos seus exatos
termos.
CLT
Art. 879.
1 Na liquidao, no se poder modificar, ou inovar, a sentena
liquidanda, nem discutir matria pertinente causa principal.
CLT
Art. 879.
3 Elaborada a conta pela parte ou pelos rgos auxiliares da
Justia do Trabalho, o juiz proceder intimao da Unio para
manifestao, no prazo de 10 (dez) dias, sob pena de precluso.
324

Homologada a liquidao da sentena, ter-se- um ttulo executivo lquido, certo e

exigvel. Nesse momento, inicia-se o processo de execuo, com a expedio do
mandado de execuo, conforme art. 880/CLT.
O mandado de execuo conter:
1. Cpia da deciso
2. Citao do devedor
3. Intimao para pagar em 48h
4. Nomeao de bens em 48h
5. Penhora de tantos bens quantos bastem para a garantia do juzo.
Art. 880. Requerida a execuo, o juiz ou presidente do tribunal
mandar expedir mandado de citao do executado, a fim de que
cumpra a deciso ou o acordo no prazo, pelo modo e sob as
cominaes estabelecidas ou, quando se tratar de pagamento em
dinheiro, inclusive de contribuies sociais devidas Unio, para que
o faa em 48 (quarenta e oito) horas ou garanta a execuo, sob
pena de penhora.
1 O mandado de citao dever conter a deciso exequenda ou o
termo de acordo no cumprido.
2 A citao ser feita pelos oficiais de justia.
3 Se o executado, procurado por duas vezes no espao de quarenta
e oito horas, no for encontrado, far-se- citao por edital,
publicado no jornal oficial ou, na falta deste, afixado na sede da Junta
ou Juzo, durante cinco dias.
No art. 882 da CLT estabelecido que a nomeao de bens penhora deve observar a
ordem preferencial dos bens indicados conforme art. 655 do CPC:
Art. 655. A penhora observar, preferencialmente, a seguinte ordem:

I dinheiro, em espcie ou em depsito ou aplicao em instituio
financeira;
II veculos de via terrestre;
III bens mveis em geral;
IV bens imveis;
V navios e aeronaves;
VI aes e quotas de sociedades empresrias;
VII percentual do faturamento de empresa devedora;
Art. 882. O executado que no pagar a importncia reclamada

poder garantir a execuo mediante depsito da mesma, atualizada
e acrescida das despesas processuais, ou nomeando bens penhora,
observada a ordem preferencial estabelecida no artigo 655 do Cdigo
Processual Civil.
325

VIII pedras e metais preciosos;

IX ttulos da dvida pblica da Unio, Estados e Distrito Federal com
cotao em mercado;
X ttulos e valores mobilirios com cotao em mercado;
XI outros direitos.
Cuidado! Quando a execuo for definitiva, o executado obrigado a obedecer a
ordem do art. 655 do CPC. Assim, se forem nomeados bens outros que no dinheiro
em espcie, o juiz poder ignorar a nomeao e determinar o bloqueio na conta
bancria do executado. Dessa deciso no cabe mandado de segurana.
Na execuo provisria diferente. Nela, poder ser aplicado o art. 620 do CPC
(princpio da execuo menos gravosa ao devedor):
Art. 620. Quando por vrios meios o credor puder promover a
execuo, o juiz mandar que se faa pelo modo menos gravoso para
o devedor.
SUM-417 MANDADO DE SEGURANA. PENHORA EM DINHEIRO

(converso das Orientaes Jurisprudenciais ns 60, 61 e 62 da SBDI2) - Res. 137/2005, DJ 22, 23 e 24.08.2005
I - No fere direito lquido e certo do impetrante o ato judicial que
determina penhora em dinheiro do executado, em execuo
definitiva, para garantir crdito exeqendo, uma vez que obedece
gradao prevista no art. 655 do CPC. (ex-OJ n 60 da SBDI-2 inserida em 20.09.2000)
II - Havendo discordncia do credor, em execuo definitiva, no tem
o executado direito lquido e certo a que os valores penhorados em
dinheiro fiquem depositados no prprio banco, ainda que atenda aos
requisitos do art. 666, I, do CPC. (ex-OJ n 61 da SBDI-2 - inserida em
20.09.2000)
III - Em se tratando de execuo provisria, fere direito lquido e certo
do impetrante a determinao de penhora em dinheiro, quando
nomeados outros bens penhora, pois o executado tem direito a que
a execuo se processe da forma que lhe seja menos gravosa, nos
termos do art. 620 do CPC. (ex-OJ n 62 da SBDI-2 - inserida em
20.09.2000)
Se no prazo estipulado de 48h. o executado no pagou nem nomeou bens a penhora,
o oficial de justia prosseguir penhora compulsria, devendo observar o art. 649 do
CPC:
Art. 649. So absolutamente impenhorveis:
I os bens inalienveis e os declarados, por ato voluntrio, no
sujeitos execuo;
a inteligncia da smula 417/TST:
326

II os mveis, pertences e utilidades domsticas que guarnecem a

residncia do executado, salvo os de elevado valor ou que
ultrapassem as necessidades comuns correspondentes a um mdio
padro de vida;
III os vesturios, bem como os pertences de uso pessoal do
executado, salvo se de elevado valor;
IV os vencimentos, subsdios, soldos, salrios, remuneraes,
proventos de aposentadoria, penses, peclios e montepios; as
quantias recebidas por liberalidade de terceiro e destinadas ao
sustento do devedor e sua famlia, os ganhos de trabalhador
autnomo e os honorrios de profissional liberal, observado o
disposto no 3 deste artigo;
V os livros, as mquinas, as ferramentas, os utenslios, os
instrumentos ou outros bens mveis necessrios ou teis ao exerccio
de qualquer profisso;
VI o seguro de vida;
VII os materiais necessrios para obras em andamento, salvo se
essas forem penhoradas;
VIII a pequena propriedade rural, assim definida em lei, desde que
trabalhada pela famlia;
IX os recursos pblicos recebidos por instituies privadas para
aplicao compulsria em educao, sade ou assistncia social;
X at o limite de 40 (quarenta) salrios-mnimos, a quantia
depositada em caderneta de poupana;
XI os recursos pblicos do fundo partidrio recebidos, nos termos da
lei, por partido poltico.
1 A impenhorabilidade no oponvel cobrana do crdito
concedido para a aquisio do prprio bem.
2 O disposto no inciso IV do caput deste artigo no se aplica no
caso de penhora para pagamento de prestao alimentcia.
3 VETADO.
OJ-SDI2-153 MANDADO DE SEGURANA. EXECUO. ORDEM DE

PENHORA SOBRE VALORES EXISTENTES EM CONTA SALRIO. ART.
649, IV, DO CPC. ILEGALIDADE (DEJT divulgado em 03, 04 e
05.12.2008) Ofende direito lquido e certo deciso que determina o
bloqueio de numerrio existente em conta salrio, para satisfao de
crdito trabalhista, ainda que seja limitado a determinado percentual
dos valores recebidos ou a valor revertido para fundo de aplicao ou
poupana, visto que o art. 649, IV, do CPC contm norma imperativa
que no admite interpretao ampliativa, sendo a exceo prevista
no art. 649, 2, do CPC espcie e no gnero de crdito de natureza
alimentcia, no englobando o crdito trabalhista.
Resposta: No e da deciso cabe MS.
Pergunta: Salrios podem ser penhorado?
327

Contados da penhora o executado tem 5 dias para interpor embargos execuo.

Se o executado for a Fazenda Pblica, o prazo de 30 dias, contados do mandado de
citao, pois da Fazenda no possvel penhorar bens.
Tal prazo para embargos de execuo (ao do devedor) ou para impugnao da
liquidao (ao do credor).
CLT
Art. 884. Garantida a execuo ou penhorados os bens, ter o
executado cinco dias para apresentar embargos, cabendo igual prazo
ao exequente para a impugnao.
No embargos da execuo pode ser alegado:
CLT
Art. 884.
1 A matria de defesa ser restrita s alegaes de cumprimento
da deciso ou do acordo, quitao ou prescrio da dvida.
CPC
Art. 475-L. A impugnao somente poder versar sobre:
I falta ou nulidade da citao, se o processo correu revelia;
II inexigibilidade do ttulo;
III penhora incorreta ou avaliao errnea;
IV ilegitimidade das partes;
V excesso de execuo;
CLT
Art. 896
2 Das decises proferidas pelos Tribunais Regionais do Trabalho ou
por suas Turmas, em execuo de sentena, inclusive em processo
incidente de embargos de terceiro, no caber Recurso de Revista,
salvo na hiptese de ofensa direta e literal de norma de Constituio
Federal.
SUM-266 RECURSO DE REVISTA. ADMISSIBILIDADE. EXECUO DE
SENTENA (mantida) - Res. 121/2003, DJ 19, 20 e 21.11.2003
A admissibilidade do recurso de revista interposto de acrdo
proferido em agravo de petio, na liquidao de sentena ou em
processo incidente na execuo, inclusive os embargos de terceiro,
Da deciso que julgar os embargos cabe agravo de petio no prazo de 5 dias para o
TRT. Julgado o agravo de petio, a regra que no processo de execuo, NO cabe
recurso de revista, salvo em se tratando de matria constitucional, ou seja, se houver
afronta a CF.
328

depende de demonstrao inequvoca de violncia direta

Constituio Federal.
PRESCRIO INTERCORRENTE
Trata-se da prescrio que ocorre no curso do processo de execuo quando o credor
no movimenta o processo por mais de 2 ou por mais de 5 anos.
De acordo com a smula 114 do TST, regra geral, no cabe prescrio intercorrente no
processo do trabalho, salvo, de acordo com a SDI-1 (julgado em maro 2008), em se
tratando de execuo quando a liquidao feita por artigos, tendo em vista que na
execuo por artigos o incio da execuo depende sempre do credor.
SUM-114 PRESCRIO INTERCORRENTE (mantida) - Res. 121/2003,
DJ 19, 20 e 21.11.2003 inaplicvel na Justia do Trabalho a
prescrio intercorrente.
40. Em determinado processo sob o rito sumarssimo, o reclamante no indicou de

forma correta o nome e o endereo do reclamado, tendo o juzo determinado sua
citao por edital. Ausente a audincia em que deveria se defender, no
compareceu o reclamado pelo que o processo foi julgado a sua revelia, aplicandose-lhe a confisso ficta quanto a matria de fato. Inexistindo qualquer recurso, a
sentena transitou em julgado. Em sua parte dispositiva, condena o reclamado nos
seguintes termos: ... Isto posto, julgo procedente o pedido, para condenar o
reclamado a pagar ao reclamante o que se apurar em liquidao de sentena a
ttulo de adicional de insalubridade, com reflexo em frias, dcimo-terceiro salrio
e FGTS, acrescido de multa de 40%... Iniciado o processo de execuo, o
reclamante apresenta clculos de liquidao no valor de R$ 15.000,00, a ttulo de
adicional de insalubridade, com reflexo em frias, dcimo terceiro salrio, aviso
prvio, repouso semanal remunerado e FGTS, acrescido de multa de 40%. Os
clculos feitos pelo reclamante so reputados supostamente corretos e o juzo,
em conseqncia, determina de plano a citao do reclamado, para pagamento,
fazendo-se, a seguir, a penhora, em dinheiro, de sua conta-salrio. Apresente,
como advogado do reclamado, a medida processual adequada na hiptese, com
indicao do fundamento legal para a medida escolhida e do fundamento legal
para a alegao a ser nela apresentada.
Espao do Aluno
329

EMBARGOS EXECUO
EMBARGANTE: EMPRESA
EMBARGADO: EMPREGADO
EMPRESA-EMBARGANTE, inscrita no CNPJ sob o n, com endereo na Rua, n,

Bairro, Cidade-UF, por intermdio de seu patrono abaixo assinado, vem perante
V.Exa. apresentar com fulcro no art. 884, caput, da CLT EMBARGOS EXECUO em
desfavor de EMPREGADO-EMBARGADO, nacionalidade, estado civil, ocupao,
portador do RG de n, residente e domiciliado na Rua, n, Bairro, Cidade-UF, e o faz
pelos motivos de fato e de direito abaixo alinhados:
I DOS FATOS
Em determinado processo sob o rito sumarssimo, o reclamante no indicou de
forma correta o nome endereo do reclamado, tendo o juzo determinado sua citao
por editial. Ausente a audincia em que deveria se defender, no compareceu o
reclamado pelo que o processo foi julgado a sua revelia, aplicando-se-lhe a confisso
ficta quanto a matria de fato. Inexistindo qualquer recurso, a sentena transitou em
julgado. Iniciado o processo de execuo, o reclamante apresenta clculos de
liquidao no valor de R$ 15.000,00, a ttulo de adicional de insalubridade, com
reflexo em frias, dcimo-terceiro salrio, aviso prvio, repouso semanal remunerado
e FGTS, acrescido de multa de 40%. Os clculos feitos pelo reclamante so reputados
supostamente corretos e o juzo, em conseqncia, determina de plano a citao do
reclamado, para pagamento, fazendo-se, a seguir, a penhora, em dinheiro, de sua
conta-salrio.
Em se tratando de procedimento sumarssimo, dever o reclamante indicar, sob

pena de arquivamento da reclamao trabalhista com condenao do reclamante no
pagamento de custas, o nome e endereo completo do reclamado (art. 852-B, incs. I e
II, pargrafo 1, CLT), uma vez que no permita a citao por edital.
No entanto, o juiz determinou sua citao editalcia o que culminou com a
invalidade do processo por cerceio de defesa (art. 5, incs. LIV e LV, CF/88), sendo
imprescindvel a nulidade da sentena condenatria uma vez que houve prejuzo no
II DA NULIDADE DE CITAO
330

direito de defesa do executado (art. 794, CLT), podendo referida nulidade ser alegada
nos presentes embargos execuo nos termos do inc. I do art. 475-L, CPC e inc. I do
art. 741, tambm do CPC, aplicados subsidiariamente ao processo do trabalho por
fora do art. 769, CLT.
II.2 DA DESCONSTITUIO DA PENHORA
A penhora recaiu sobre a conta-salrio do empregador pelo que deve ser
desconstituda uma vez que pelo art. 649, inc. IV, CPC, so impenhorveis os
subsdios, soldos, vencimentos, salrios (), causando-lhe graves prejuzos a sua
sobrevivncia e a de sua famlia. Na mesma linha de raciocnio, a OJ 153, SDI-2, TST,
na medida em que ofende direito lquido e certo deciso que determina bloqueio de
numerrio existente em conta salrio para satisfao de crdito trabalhista, ainda que
seja limitado a determinado percentual dos valores recebidos ou revertidos para
fundo de aplicao ou poupana, visto que o art. 649, inc. IV, CPC, contm norma
imperativa que no admite interpretao ampliativa, sendo a exceo prevista no art.
649, 2, CPC, espcie e no gnero de crdito de natureza alimentcia, no
englobando o crdito trabalhista.
II.1 MALFERIMENTO COISA JULGADA MATERIAL
Segundo o 1 do art. 879 da Consolidao, na liquidao no se poder
modificar ou inovar a sentena liquidanda, nem discutir matria pertinente causa
principal.
Assim, diante da coisa julgada no poder a sentena de liquidao, em sede

de execuo, determinar o reflexo do adicional de insalubridade em parcelas no
discriminadas na parte dispositiva da sentena, tais como o aviso prvio e repouso
semanal remunerado, uma vez que inexiste determinao judicial vlida nesse
sentido.
A sentena de liquidao, nesse particular, inovou o que j fora decidido,
sublevando a ordem jurdica e afrontando diretamente a Constituio Federal,
sendo nula referida deciso de pleno direito.
Transitada em julgado sentena de primeiro grau, operou-se a coisa julgada

com relao a essa matria, de modo que nem mesmo a lei poder prejudic-la (art.
5, inc. XXXVI, CF/88), verbis:
Art. 5, inc. XXXVI: a lei no prejudicar o direito adquirido, o ato jurdico perfeito
e a coisa julgada
331

III DO PEDIDO
Diante de todo o exposto, EMPRESA-EMBARGANTE requer se digne V.Exa.
receber os presentes EMBARGOS EXECUO suspendendo a execuo at seu final
deslinde, julgando-a ao final procedente para declarar a nulidade da execuo pelo
cerceio de defesa, a nulidade da sentena de liquidao que determinou a incidncia
dos reflexos do adicional de insalubridade sobre aviso prvio e repouso semanal
remunerado, bem como determinar a nulidade da penhora sobre a conta-salrio do
empregado.
A notificao do Embargado para, no prazo legal, responder presente, sob as
penas da lei.
D-se causa o valor de R$____
Termos em que,
ADVOGADO
OAB
41. Empregado pblico de determinada sociedade de economista mista dispensado

sem justa causa por ato unilateral de seu empregador. Inconformado, ingressa
com reclamao trabalhista com pedido liminar de antecipao de tutela para se
ver reintegrado no emprego com base no art. 659, X, CLT e art. 41 da CF/88. Na
audincia, aps o recebimento da contestao, requer o advogado do reclamante
que o juiz aprecie o pedido de reintegrao, o que atendido prontamente com o
deferimento da medida liminar que determinou a reintegrao e o pagamento das
verbas relativas ao perodo do afastamento, sob protestos do advogado da parte
reclamada. Como advogado do empregador, opere em sua defesa, propondo a
ao cabvel com vistas a atacar o ato que deferiu a medida liminar requestada.
Espao do Aluno
332

EXCELENTSSIMO SENHOR DESEMBARGADOR DO TRIBUNAL REGIONAL DO

TRABALHO DA ____ REGIO
MANDADO DE SEGURANA
COM PEDIDO LIMINAR
IMPETRANTE: SOCIEDADE DE ECONOMIA MISTA
IMPETRADO: ATO DO JUIZ DA ___ VARA DO TRABALHO QUE CONCEDEU MEDIDA
LIMINAR DE REINTEGRAO
INTERESSADO: EMPREGADO
SOCIEDADE DE ECONOMIA MISTA, pessoa jurdica de direito privado, inscrita no

CNPJ sob o n, com sede na Rua, n, Bairro, Cidade, Estado, por intermdio de seu
patrono abaixo assinado, vem com fulcro na Lei 12.016/09 impetrar MANDADO DE
SEGURANA contra ato ilegal do JUIZ DA __ VARA DO TRABALHO que concedeu
medida liminar de reintegrao a EMPREGADO, nacionalidade, estado civil, ocupao,
residente e domiciliado na Rua, n, Bairro, Cidade, Estado, e o faz pelos motivos de
I DOS FATOS
A Impetrante sociedade de economia mista e dispensou sem justa causa
empregado seu. Inconformado, o empregado ingressou com reclamao trabalhista
com pedido liminar de reintegrao no emprego. Na audincia, aps o recebimento
da contestao, requereu o advogado do reclamante que o juiz apreciasse o pedido
de reintegrao, o que foi prontamente atendido com o deferimento da medida
liminar.
II DO DIREITO
A Lei 12.016/09 estabelece que cabe Mandado de Segurana no prazo de 120

dias contados da cincia do ato abusivo ou ilegal de autoridade sempre que houver
malferimento direito lquido e certo e desde que o ato no seja passvel de ser
impugnado mediante recurso previsto em lei.
O art. 893, 1 da CLT prev a irrecorribilidade de decises interlocutrias, o
que, somado ao fato de o ato ser de autoridade judicial e ferir direito liquido e certo
II.1 DO CABIMENTO DA PRESENTE SEGURANA
333

do impetrante, tornam o presente remdio cabvel, por aplicao subsidiria da Lei

12.016/09 com base no art. 769 da CLT.
II.1 DO DIREITO LQUIDO E CERTO
A impetrante, como sociedade de economia mista que , ainda que parte da
Administrao Pblica Indireta, tem personalidade jurdica de direito privado,
regendo-se pelas normas de direito privado quando do trato com seus empregados.
O inc. II do 1 do art. 173 da Constituio Federal estabelece claramente que:
Art. 173, 1. A lei estabelecer o estatuto jurdico da empresa pblica,
da sociedade de economia mista e de suas subsidirias que explorem
atividade econmica de produo ou comercializao de bens ou de
prestao de servios, dispondo sobre:
Inc. II. A sujeio ao regime jurdico prprio das empresas privadas,
inclusive quanto aos direitos e obrigaes civis, comerciais, trabalhistas e
tributrios.
Assim, por se tratar de norma jurdica de eficcia contida, enquanto no vier a
lei para regular a sujeio, esta deve ser aplicada de forma plena, de modo que a
Impetrante, enquanto empregadora, se rege pelas normas jurdicas de direito
privado, especialmente aquelas relativas ao Direito do Trabalho, no sendo necessrio
nem mesmo motivar o ato de dispensa de seus empregados, posto que direito seu
dispens-los com ou sem justa causa, tendo apenas que arcar com a indenizao
compensatria correspondente (art. 7, inc. I, CF/88).
O Tribunal Superior do Trabalho, atravs da Orientao Jurisprudencial de n

247, claramente entende pela possibilidade de dispensa sem justa causa de
empregados pbicos de empresas estatais:
OJ 247. Servidor Pblico. Celetista concursado. Despedida imotivada.
Empresa pbica ou sociedade de economia mista. Possibilidade.
Na mesma linha de raciocnio, a OJ 142, SDI-2, estabelece claramente que existe
Alm do mais, a reintegrao de empregado s ocorre quando este portador

de estabilidade ou de garantia de emprego (art. 496, CLT), direito este que no detm
o empregado dispensado, uma vez que a regra contida no art. 41 da CF/88 s
aplicvel aos empregados pblicos da Administrao direta, autrquica e fundacional,
como j decidiu o STF, bem como o TST na smula 390, I e II.
334

direito liquido e certo do impetrado caso a deciso que conceder liminar em

antecipao de tutela no se funde em estabilidade, o que ocorre no presente caso.
Em assim sendo, claro e cristalino o direito lquido e certo do Impetrante em
despedir seus empregados sem justa causa ou sem qualquer motivao do ato, at
porque tais empregados no so detentores de estabilidade, tampouco possuem
garantia de emprego.
II.2 DO FUMUS BONI JURIS ET PERICULUM IN MORA
A fumaa do bom direito afigura-se-nos suficientemente demonstrado pela
simples leitura das normas constitucionais e entendimentos sumulados transcritos
acima. O perigo na demora est em que a medida liminar ilegal est prestes a ser
cumprida de modo a reintegrar quem no detentor de estabilidade, e nem de
garantia de emprego, o que certamente causar prejuzos aos cofres da administrao
indireta, com o locupletamento do empregado.
III DO PEDIDO
Diante de todo o exposto, o IMPETRANTE requer se digne V.Exa. conceder a
medida liminar de segurana determinando a imediata suspenso da deciso que
determinou a reintegrao do empregado, diante da flagrante ilegalidade e
inconstitucionalidade de que se revestiu o ato.
No mrito, seja a demanda julgada totalmente procedente, confirmando a
segurana. Requer a intimao da autoridade coatora para apresentar as informaes
no prazo legal, bem como intimar o empregado interessado para manifestar-se sobre
a presente ao. Requer ainda a intimao do Ministrio Pblico do Trabalho para
dizer se tem interesse no feito.
Termos em que,
ADVOGADO
OAB
335

42. Deflagrada greve no sindicato das Piriguetes do Estado do Cear, a dirigente do

referido sindicato conclamou suas colegas de trabalho a reivindicarem melhores
condies de trabalho. Diante das intransigncias do sindicato da categoria
econmica, o sindicato deu incio ao grito de guerra do movimento paredista,
determinando a invaso de estabelecimento comercial, a fim de forar o sindicato
dos patres a aceitar a reivindicao dos trabalhadores, bem como forar as
trabalhadoras que ainda no aderiram a greve a faz-lo. Indignado com a invaso,
e com a atitude desvairada do Sindicato das Piriguetes, o dono do
estabelecimento procura voc, que na qualidade de advogado dever propor a
medida cabvel.
Espao do Aluno
336

EXCELENTSSIMO SENHOR JUIZ DO TRABALHO DA ___ VARA DO TRABALHO DA

CIDADE DE ESTADO
AO DE MANUTENO DE POSSE
AUTOR: DONO DO ESTABELECIMENTO
RU: SINDICATO DAS PIRIGUETES DO ESTADO DO CEAR
DONO DO ESTABELECIMENTO, pessoa jurdica de direito privado, portador do
CNPJ sob o n, endereo, vem, atravs de seu advogado ao final assinado, propor a
presente AO DE REINTEGRAO DE POSSE com fulcro nos arts. 926 e 932 do CPC,
em desfavor de SINDICATO DAS PIRIGUETES DO ESTADO DO CEAR, pessoa jurdica
de direito privado, endereo, pelos fatos e fundamentos jurdicos que passa a expor:
I DOS FATOS
O Sindicato ru deflagrou greve geral da categoria, momento em que
determinou a imediata paralisao dos trabalhos. Durante o movimento e
insatisfeitos com a no adeso dos empregados do autor greve iniciada, os
trabalhadores grevistas invadiram o estabelecimento do autor impedindo o acesso de
clientes e demais usurios do salo como forma de pressionar os funcionrios a
aderirem paralisao.
Assim, visando resguardar sua posse das ameaas sofridas, vem o autor propor a
presente ao possessria, conforme fundamentos jurdicos a seguir expostos.
Conforme disposto no art. 114, II, da CF, com redao dada pela Emenda
Constitucional 45\2004, a Justia do Trabalho possui competncia material para
processar e julgar aes que envolvam o exerccio do direito de greve.
Percebe-se que a norma constitucional no faz qualquer restrio quanto a
natureza das aes, podendo compreender aes de cunho possessrio. Nesse
sentido, o STF sedimentou entendimento consubstanciado na smula vinculante 23.
Assim, no caso presente, o autor est sofrendo verdadeira ameaa de turbao
em sua posse, sendo perfeitamente cabvel a presente ao, pelo que a aplicao
subsidiria dos arts. 926 e 932, CPC, se faz necessria por fora do art. 769, CLT.
III DA TURBAO E CONSEQUENTE MANUTENO DA POSSE
Dispe o art. 932 do CPC que o possuidor direto ou indireto, que tenha justo
receio de ser molestado na posse, poder impetrar ao juiz que o segure da turbao
ou esbulho iminente, mediante mandado proibitrio, em que se comine ao ru
II DO CABIMENTO DA PRESENTE AO POSSESSRIA NA JUSTIA DO TRABALHO
337

determinada pena pecuniria, caso transgrida o preceito.

Na situao em exame, o autor legitimo possuidor de seu estabelecimento e
est sendo injusta e ilegalmente atrapalhado em sua posse pelas constantes
tentativas de invaso perpetradas pelo ru diante do movimento paredista
deflagrado.
Os grevistas tentam dia aps dia invadir o estabelecimento para l se instalarem
e impedir o acesso de trabalhadores que no quiseram aderir ao movimento, bem
como de clientes.
Vale lembrar que o art. 2 da Lei 7.783\1989, que dispe sobre o exerccio do
direito de greve, aduz que a mesma deve corresponder a uma paralisao pacfica do
trabalho por iniciativa dos empregados.
J o art. 6, I, da mesma lei de greve somente confere aos grevistas o direito de
empregar meios pacficos na persuaso de trabalhadores a aderirem ao movimento,
de modo que tais manifestaes no podero impedir o acesso ao trabalho nem
causar ameaa ou dano propriedade ou pessoa, nos moldes do 3 do referido
artigo.
V-se, pois, que o direito ampara por completo a pretenso do autor.
IV DA LIMINAR
Tal como demonstrado, o autor est sendo turbado em sua posse em razo do
exerccio abusivo do direito de greve, sendo necessria a concesso de medida liminar
visando a imediata manuteno de posse (art. 804, CPC) uma vez demonstrado o
fumus boni jris (turbao) e o perigo na demora (impedimento do autor de exercer
sua atividade empresarial). Imperioso, portanto, a expedio de mandado
determinado que seja imediatamente mantido o autor com a cessao das tentativas
de invaso, sob pena de multa diria de R$ _____, reversvel em favor do autor.
No se tratando a presente ao de lide decorrente da relao de emprego, mas

pretenso possessria decorrente do exerccio do direito de greve tem-se que os
honorrios advocatcios so devidos pela mera sucumbncia, na forma do art. 5, da
Instruo Normativa 27 de 2005 do TST, pelo que requer a condenao do ru ao
pagamento de honorrios advocatcios, a serem arbitrados pelo Juzo na forma do art.
20, 3 e 4 do CPC, no se aplicando ao caso as smulas 219 e 329, TST, bem como
OJ 305, SDI-1, TST.
IV DO PEDIDO
Ante o exposto, o autor postula que Vossa Excelncia se digne de receber e
V DOS HONORRIOS ADVOCATCIOS
338

processar a presente ao posto que cabvel no caso, concedendo a medida liminar

com a expedio do competente mandado de manuteno, sob pena de multa diria
de R$ ____, reversvel em favor do autor;
No mrito, julgar procedente a ao confirmando a liminar pedida,
determinando que o ru se abstenha de tentar invadir o imvel, condenando o
mesmo ao pagamento de honorrios sucumbenciais.
Requer ainda a notificao da r para, querendo, contestar a presente ao sob
as penas da lei. Protesta provar o alegado por todos os meios de prova em direito
admitidos.
Termos em que,
Cidade, dia, de ms de ano.
ADVOGADO
OAB
339

REVISO GERAL
2. Pedro ingressou com reclamao trabalhista contra o estado de So Paulo para ver
reconhecido o vnculo de emprego entre ambos, ainda que no tenha havido prvia
aprovao em concurso pblico. A ao foi julgada improcedente pelo juiz do
trabalho. Foi interposto recurso ordinrio contra a sentena, repetindo-se os
argumentos trazidos na petio inicial, e, sucessivamente, solicitando-se a
condenao do reclamado ao pagamento das verbas decorrentes do contrato de
trabalho havido entre as partes (aviso prvio, 13. salrio proporcional, frias em
dobro e simples acrescidas de um tero, depsitos do FGTS e indenizao de 40%
sobre o saldo do FGTS). O tribunal regional do trabalho (TRT) deu provimento ao
recurso, por entender caracterizada a existncia de relao de emprego, na forma
dos art.s 2. e 3. da CLT, mesmo diante da previso do art. 37, inciso II e 2., da
CF/88, pois o servio foi prestado de forma pessoal, onerosa e com subordinao,
cabendo ao ente pblico arcar com as verbas decorrentes do contrato de trabalho.
Ao reformar a sentena, o TRT reconheceu a existncia do contrato nulo, mas
1. Francisco moveu reclamao trabalhista contra a instituio filantrpica Instituto

Meninos da Vila. Na reclamao trabalhista, Francisco formulou pedido de
reconhecimento de vnculo empregatcio e o pagamento de todas as verbas
decorrentes do reconhecimento do vnculo, vale dizer, aviso prvio, frias integrais
e proporcionais, 13.o salrio fracional e integral, FGTS, multa rescisria do FGTS e
multa prevista no artigo 477 da CLT. Os representantes legais do Instituto
procuraram um escritrio de advocacia e relataram ao advogado os seguintes fatos:
O Instituto Meninos da Vila uma entidade filantrpica, criada em outubro de
2003, com o objetivo de auxiliar crianas carentes. Francisco, fundador do Instituto,
foi designado como presidente da entidade no ato de fundao, tendo permanecido
na mesma funo at o seu afastamento do Instituto, que ocorreu em agosto de
2006. Francisco administrava o Instituto, ou seja, buscava doadores na comunidade,
controlava as finanas, contratava e demitia pessoal, determinava a forma de
aplicao dos recursos, estabelecia o horrio de trabalho de todos os funcionrios.
Alm de Francisco, outros dois diretores compunham a diretoria do Instituto. Todos
os diretores recebiam alm de uma ajuda de custo, um pr-labore por ms. De
acordo com o estatuto social do Instituto, os membros da diretoria seriam eleitos a
cada dois anos, aps escolha, em assemblia, dos scios da instituio. Ainda
conforme o estatuto, a destituio de qualquer membro da diretoria tambm
deveria ser referendada pela assemblia. Francisco foi afastado da presidncia e
excludo do rol de scios do Instituto em agosto de 2006, aps ter sido flagrado
desviando dinheiro instituio." Considerando a situao hipottica acima, elabore,
na condio de advogado contratado pelo Instituto Meninos da Vila, a contestao
dessa instituio, sustentando as teses de defesa cabveis.
340

entendeu ser ele capaz de gerar efeitos jurdicos, pelo que determinou o retorno
dos autos vara de origem para exame dos demais pedidos da inicial. Dessa deciso
interps o Estado recurso de revista, cujo seguimento foi negado, sob o argumento
de que as decises interlocutrias so irrecorrveis (art. 893, 1., da CLT e Smula
214/TST). Em face da situao hipottica acima descrita, redija a medida cabvel e
apresente argumentos fundamentados, considerando que, em sua deciso, o TRT
reconheceu ser devido o pagamento de todas as verbas trabalhistas em hiptese de
contrato nulo.
4. Maria ingressou com reclamao trabalhista contra a empresa Brasil S.A.,

argumentando ter exercido funo de confiana, com o conseqente pagamento da
gratificao salarial correspondente, durante seis anos consecutivos, tendo o
empregador, sem justa causa e por ato unilateral, promovido sua reverso ao posto
antes ocupado, quando, ento, foi reduzida sua remunerao. Maria pediu
antecipao de tutela para que a reclamada procedesse imediata incorporao da
gratificao, bem como o pagamento das diferenas salariais correspondentes,
desde a data da supresso da vantagem. Ao final, postulou a confirmao da
medida liminar. Juntou prova documental para comprovar suas alegaes. O juiz da
1. Vara do Trabalho de So Paulo, argumentando estarem satisfeitos os
pressupostos autorizadores da medida, deferiu o pedido de antecipao dos efeitos
da tutela. Em face dessa situao hipottica, redija a medida cabvel, argumentando
a respeito da possibilidade de reduo salarial na hiptese de reverso do
empregado ao cargo efetivo, antes ocupado, quando este deixar de exercer funo
de confiana.
3. A 10 Vara do Trabalho de So Paulo, analisando reclamao trabalhista ajuizada

por Manuel, julgou improcedente a ao, por entender caracterizada hiptese de
dispensa por justa causa, tomando por fundamento um nico depoimento,
prestado por testemunha arrolada pela reclamada. Essa testemunha, mesmo no
tendo presenciado o ato de ter o empregado, Manuel, esmurrado o gerente da
empresa, disse ter ouvido falar do ocorrido pelo prprio ofendido. Ficou
evidenciado, na instruo processual, que: a) somente passados dois meses do fato,
deu-se a demisso por justa causa, sem que tenha havido sequer uma advertncia
ao empregado; b) ningum presenciou a agresso; c) a nica testemunha do
reclamado disse no trabalhar, nem nunca haver trabalhado, na empresa que este
dirigia. Considerando a situao hipottica apresentada, redija a medida cabvel,
argumentando sobre o fundamento da despedida de Manuel e sobre as provas
produzidas em juzo. Analise a hiptese de a justa causa vir a ser descaracterizada,
descrevendo quais sero as verbas e direitos devidos ao empregado.
341

5. Determinada empresa contratou A, Engenheiro Mecnico, para ocupar as funes

de encarregado de produo, funo na qual trabalhou durante 05 (cinco) anos. Na
seqncia, foi promovido a Diretor Tcnico, funo na qual se ativou por mais 06
(seis) anos, cumprindo regularmente horrio de trabalho e sujeito mesma
subordinao jurdica. Despedido sem justa causa, a empregadora considerou, para
fins de contagem de tempo de servio, apenas o primeiro perodo de cinco anos,
sob a alegao de que no perodo subsequente o contrato de trabalho estivera
suspenso em razo do exerccio de cargo de confiana. QUESTO: Na condio de
patrono de A, promover a medida legal cabvel contra a referida empresa, aqui
nominada B, para postular a soma de perodos e os direitos trabalhistas da
derivados, apresentando os devidos fundamentos legais e jurisprudenciais atinentes
ao tema.
7. Aps 05 (cinco) anos de trabalho, o empregado Joo da Silva foi despedido sem
justa causa. Na data designada, compareceu perante o Sindicato de Classe e
recebeu as verbas ofertadas pela empregadora, a saber: saldo de salrio, aviso
prvio indenizado, frias proporcionais, 13. salrio proporcional e multa do FGTS.
Um ms aps, ajuizou reclamatria trabalhista postulando adicional de
periculosidade, alegando ter laborado de forma permanente em contato com
inflamveis, bem como horas extras com o adicional legal por todo o perodo, alm
dos reflexos de ambos os pedidos nas demais verbas. Acolhendo a defesa da
Reclamada (Empresa X Ltda.), o juzo de primeiro grau julgou, sem qualquer
dilao probatria, improcedente a reclamatria, sob o fundamento de inexistncia
de ressalva expressa quanto a supostos direitos de adicional de periculosidade e de
horas extras. QUESTO: Como Advogado do reclamante, promover a medida
6. Alegando dificuldades setoriais de mercado, determinada empresa afixou

comunicado no quadro de avisos, no qual informou a reduo dos salrios de todos
os empregados em 20% (vinte por cento), situao que perdurou por dois anos.
Aps tal perodo, demitiu um nmero represnetativo de empreagos, promovendo o
pagamento das verbas rescisrias, tendo como base o salrio j reduzido. Sentindose prejudicado, um ex-empregado promoveu reclamao perante a justia do
Trabalho, postulando as diferenas salariais de todo perodo da reduo, bem como
a recomposio salarial para a que as diferenas das verbas rescisrias fossem
pagas pelo maior salrio. A ao foi julgada improcedente em primeiro grau sob o
fundamento de que, tal fato, a crise que abalara aquele setor era pblica e notria,
o que legitimara a ao empresarial j narrada. Questo: como advogado do ex
empregado, propor a medida processual cabvel com a finalidade de reverter a
deciso, apresentando em suas razes os fundamentos legais e doutrinrios
pertinentes ao tema.
342

processual adequada visando reverso do que foi decidido em primeiro grau,

apresentando em suas razes os fundamentos legais e jurisprudenciais cabveis.
9. Antnio da Silva fora admitido como empregado do Banco Mltiplo S/A em

11.09.2000. Exerceu a funo de escriturrio, com jornada de 6 horas dirias de
segunda a sexta feira, do incio da contratao at setembro de 2001. A partir de 01
de outubro de 2001, passou funo de caixa executivo, percebendo salrio fixo
acrescido de gratificao de funo. Ao salrio base de R$1.000,00 era acrescida a
gratificao de 55%, elevando a remunerao total para R$1.550,00, com jornada
normal de trabalho de 8 horas dirias, de segunda a sexta feira. Na data-base da
categoria bancria (01 de setembro) obteve majorao de 10%, em 01 de setembro
de 2002; 0% em 01 de setembro de 2003; 0% em 01 de setembro de 2004; 10% em
01 de setembro de 2005 e 0% em 01 de setembro de 2006, sobre a remunerao
total. Em 04 de setembro de 2006, foi comunicado, pelo empregador, de sua
dispensa sem justa causa. Antonio o procura e informa que: a) dois dias aps a
comunicao da dispensa, fora afastado para tratamento mdico, com emisso de
Comunicao de Acidente do Trabalho CAT, pelo sindicato; b) que j fora
encaminhado para o INSS, passando por percia e permanecendo em gozo de
auxilio-doena-acidentrio; c) que se trata da chamada LER/DORT; d) que h norma
coletiva da categoria prevendo a complementao de benefcio previdencrio; e)
que no tinha pausas durante o expediente, sendo de 30 minutos o intervalo para
refeio; f) durante 3 dias, na semana, trabalhava at as 19horas; g) as horas eram
anotadas em sistema eletrnico de ponto; h) o banco pagava, integralmente,
assistncia mdico-hospitalar. Antonio pretende ingressar com reclamao
8. Determinado empregado ingressou com Recurso de Revista para o Tribunal

Superior do Trabalho alegando, dentre outra coisas, que o acrdo regional
recorrido interpretou lei federal de forma diversa que outro regional. A controvrsia
girou em torno do art. 2, 2 da CLT na medida em que o tribunal recorrido (7
Regio) considerou que as demais empresas componentes do grupo econmico
somente seriam legitimadas passivos na execuo caso tivessem participado do
processo de conhecimento. Como deciso paradigma, colacionou aresto da 12
Regio em que o tribunal sustentou tese diversa, embora idnticos os fatos, de
modo que a empresas do grupo mesmo que no tenham participado do processo
de conhecimento so legitimadas no processo de execuo e podem ter seus bens
penhorados para a garantia do juzo. Em primeiro juzo de admissibilidade, o
Presidente do TRT o recebeu e, por estarem presentes os pressupostos de
admissibilidade, determinou seu imediato seguimento para o TST. Em deciso
monocrtica, o relator negou conhecimento ao RR interposto por entender que a
controvrsia no era atual ( 4, art. 896, CLT), pois j estava pacificada por smula
do TST. Como advogado do empregado, promova o recurso cabvel.
343

trabalhista que lhe assegure a manuteno do vnculo empregatcio e,

imediatamente, a assistncia mdico-hospitalar. Quer, ainda, as horas
extraordinrias que entende devidas. Como advogado(a) de Antonio, promova a
medida judicial cabvel para atender e preservar, a partir das referncias dadas,
amplamente os seus direitos e interesses (no h necessidade de liquidao dos
pedidos).
11. O Secretrio de Relaes do Trabalho do Ministrio do Trabalho e Emprego, com

atuao em Braslia DF, recusando-se a efetivao do registro sindical do Sindicato
dos Trabalhadores da Educao Bsica do Estado de So Paulo (SINTEB/SP) sob o
argumento de que estaria desatendido o principio da unicidade sindical,
determinou o arquivo do respectivo processo administrativo. O Sindicato recorreu
da deciso demonstrando, por meio de documento, no haver outro Sindicato a
representar a referida categoria profissional no mbito do mesmo municpio. Em
face da situao hipottica acima, na condio de advogado(a) contratado(a) pelo
SINTEB/SP e considerando que a entidade teve seus estatutos registrados no
Cartrio competente, redija a pea judicial cabvel contra o arquivamento do
processo de Registro Sindical, na qual seja abordados os necessariamente, os
seguintes aspectos: a) princpio da unidade sindical; b) atuao do Ministrio do
Trabalho e emprego no registro das organizaes sindicais.
12. Joaquim foi admitido, em dezembro de 2004, mediante concurso pblico, pela
Empresa Brasileira de Correios e Telgrafos (ECT), no cargo de operador de triagem
e transbordo. Foi demitido, imotivadamente, em maro de 2008. Em abril do
mesmo ano, ajuizou ao trabalhista na 2.a Vara do Trabalho de So Paulo, pedindo
sua reintegrao na empresa pblica, em razo da peculiar condio da ECT, que
10. Antnio, empregado da pessoa jurdica micron, foi admitido em 22/7/2000 na

funo de operador de p mecnica em subsolo. A empresa tem por objeto social a
extrao de minrio de ferro. Em 27/5/2005, foi editada lei federal que determinou
a desapropriao da regio onde estava localizada a sede da micron, nico
estabelecimento empresarial da empresa, para a construo de usina hidreltrica.
No dia 31/10/2005, devido paralisao definitiva das atividades da empresa,
conforme determinao da referida lei, Antnio foi despedido, sem receber
nenhum valor a ttulo de verba rescisria. O termo de resciso de seu contrato de
trabalho foi devidamente homologado pelo sindicato da categoria profissional.
Inconformado, Antnio ajuizou reclamao trabalhista, pleiteando o recebimento
integral das verbas rescisrias, por ter sido seu contrato de trabalho rescindido sem
justa causa. Considerando a situao hipottica apresentada e com base no
ordenamento jurdico vigente, elabore a contestao da empresa micron
reclamao ajuizada por Antnio.
344

equiparada fazenda pblica. O juiz do trabalho negou o pedido constante na

reclamao trabalhista ajuizada por Francisco, argumentando que o vnculo jurdico
com a ECT seria de natureza contratual, sujeito s normas determinadas na CLT,
razo pela qual seria desnecessrio exigir que a ECT se submetesse, para fins de
demisso de seus funcionrios, a processo administrativo em que constasse a
motivao do ato. Considerando a situao hipottica acima apresentada, na
condio de advogado(a) contratado(a) por Joaquim, redija a pea judicial cabvel
em defesa do direito de seu cliente ser reintegrado no cargo.
14. Manuel da Silva, torneiro-mecnico, embora prestasse servios exclusivamente

internos e estivesse em atividade, em mdia, durante dez horas dirias, no perodo
de segunda-feira a sexta-feira, alm de quatro horas aos sbados, foi despedido
sem justa causa, aps cinco anos de labor, tendo recebido todas as verbas
rescisrias a que fazia jus. Manuel pleiteou junto ao ex-empregador, a empresa XY
Ltda., j no ato da homologao da resciso do contrato de trabalho, pagamento de
horas extras trabalhadas, que, segundo ele, jamais lhe foram pagas. A empresa
alegou ser indevida tal verba sob o fundamento de que, pela liderana que Manoel
exercia junto aos seus colegas de trabalho, as horas extras eram indevidas, ante o
que dispe o art. 62 da CLT. Considerando a situao hipottica acima, redija, na
condio de advogado de Manuel da Silva, a medida judicial cabvel, com a devida
justificativa quanto improcedncia da excludente apresentada.
15. Sob o fundamento de que a legislao brasileira no admite a despedida arbitrria
ou sem justa causa e, sobretudo, considerando em pleno vigor a Conveno n.o
13. Raimundo e Pedro, propagandistas-vendedores da empresa Medicamentos Baixo

Custo, foram demitidos, sem justa causa, em janeiro de 2007. Em abril do mesmo
ano, ajuizaram ao na 5.a Vara do Trabalho de So Paulo, argumentando que
foram dispensados imotivadamente, embora possussem estabilidade provisria
por integrar, respectivamente, a 8.a e a 9.a suplncia da diretoria do Sindicato dos
Empregados Propagandistas, Propagandistas-Vendedores e Vendedores de
Produtos Farmacuticos do Estado de So Paulo. A empresa contestou a ao,
alegando que a quantidade dos membros eleitos para a diretoria do sindicato teria
ultrapassado o nmero legal. O juiz de 1. grau reconheceu que, embora o estatuto
do sindicato estabelea um nmero maior de membros efetivos e suplentes para a
diretoria, ambos os vendedores estariam protegidos pela estabilidade, razo pela
qual determinou a reintegrao dos trabalhadores. Houve recurso por parte da
empresa, tendo o TRT da 2.a Regio mantido a deciso nos seus exatos termos. Em
face da situao hipottica acima, na condio de advogado(a) contratado(a) pela
empresa Medicamentos Baixo Custo, redija a pea judicial cabvel em defesa de sua
cliente, apresentando os argumentos de fato e de direito pertinentes matria.
345

158, da OIT, um juiz do trabalho determinou, em sentena, a nulidade da dispensa

sem justa causa de empregado de determinada empresa, a despeito de esta ter
comprovado o pagamento, com assistncia sindical, de todas as verbas rescisrias.
Em conseqncia da sentena proferida, foi determinada a reintegrao do
reclamante no emprego. Considerando a situao hipottica acima, redija, na
condio de advogado da reclamada, a medida judicial cabvel, na qual sejam
apresentados os argumentos contrrios ao da fundamentao da sentena, com as
conseqncias processuais decorrentes.
17. Cear Oiticica S.A., ingressou com ao de consignao em pagamento contra o

Almir uma vez que o mesmo se recusou a receber suas verbas trabalhistas
rescisrias quando despedido por justa causa ao ser pego embriagado em servio
depois de beber com seus colegas de trabalho num sbado durante o almoo.
Referida ao de consignao em pagamento foi distribuda para a 1 Vara do
Trabalho de Fortaleza-CE, tendo j havido audincia momento em que foi
devidamente contestada. Dias aps a audincia, a empresa Cear Oiticica SA.
recebe notificao de uma reclamao trabalhista proposta por Almir alegando a
inexistncia de falta grave e, consequentemente, motivo para a dispensa por justa
causa. Na mesma reclamao, esta segunda distribuda para a 10 Vara de
Fortaleza, Almir pede adicional de insalubridade por manipular leos minerais.
Sabe-se que Almir menor de 18 anos e props reclamao trabalhista sozinho.
Como advogado do empregador defenda seus direitos alegando o que entender
cabvel.
18. Paulo foi contratado para prestar servios para o Municpio de Araoiaba durante
os anos de 2000 a 2004, sem, contudo, prestar concurso pblico. Quando seu
candidato perdeu a reeleio prefeitura da cidade foi sumariamente despedido
16. Em janeiro de 2008, a empresa Eneccerus Ceras S.A. foi declarada revel e confessa
por no comparecer a audincia de conciliao em reclamao trabalhista contra si
proposta no valor de R$ 8.000,00 em que pleiteou adicional de insalubridade e seus
reflexos aos salrios e demais verbas. Ficou sabendo do ocorrido j na fase de
execuo quando teve bloqueado e penhorado valores em sua conta corrente.
Descobriu que o endereo indicado pelo reclamante fornecido pelo reclamante em
sua RT no era o da empresa-reclamada e, tendo o AR voltado, o juiz determinou a
notificao por edital nos termos do 1 do art. 841. Mesmo revel, o juiz
determinou a realizao de percia e constatou a insalubridade pleiteada
condenando o empregador a pagar 40% sobre o salrio mnimo de acordo com a
parte final do art. 192, CLT, com nas demais verbas. Agora na fase de execuo,
aps a garantia do juzo, promova a ao cabvel para a total defesa dos interesses
do empregador.
346

recebendo do municpio apenas os salrios e depsitos do FGTS. Revoltado com o

novo prefeito, Paulo procurou advogado e ingressou com reclamao trabalhista
requerendo frias de todo o perodo mais o tero constitucional, dcimo terceiro
salrios atrasados, verbas que efetivamente nunca recebeu. Reclamou ainda
anotao na CTPS do vinculo empregatcio, multa dos 40% sobre os depostos do
FGTS e honorrios advocatcios de 20%. Na qualidade de advogado contratado do
municpio defenda seus interesses.
20. Ibrahim foi contratado pela empresa Afif Ltda para prestao de servios de
vendedor percebendo alm de sua remunerao mensal uma gratificao
correspondente a 20% sobre seus salrios no caso de ultrapassagem da quota
mensal de vendas. Em 1995, o empregador comunicou a Ibrahim que havia mudado
o regulamento de empresa e que a partir daquela data no mais pagaria a
gratificao, no obstante Ibrahim ter ultrapassado sua quota mensal de vendas
todos em meses em que trabalhou para a empresa Afif Ltda at a extino do
contrato de trabalho em 2006. Ingressou com reclamao trabalhista no mesmo
ano postulando o pagamento das gratificaes alegando que a alterao contratual
foi ilcita e que por isso nula de pleno direito. Como conseqncia de seu pedido, a
incorporao das gratificaes a seus salrios e os reflexos de tais valores nas
parcelas de natureza rescisria e indenizatria. sabido que quando da
homologao do sindicato de sua categoria, Ibrahim ressalvou seus direitos
especificando as parcelas e os valores. Como advogado da empresa Afif elabore a
pea processual adequada e defenda seus direitos.
21. Sandoval foi contratado por prazo determinado pelo perodo de dois anos para
atender a servios de natureza transitria na empresa, com remunerao de R$
1.000,00 (hum mil reais) mensais. Faltando apenas 2 meses para terminar o
contrato, o empregador o dispensa sem justa causa alegando que o contrato possui
clusula assecuratria de direito recproco de resciso antecipada. O empregador
19. Omar foi contratado em Fortaleza para prestar servios em Maracana na

qualidade de vigilante no incio dos anos 70 sem que sua CTPS houvesse sido
anotada. Trinta e tantos anos aps a resciso do contrato de trabalho, precisando
comprovar tempo de servio para fins previdencirios, Omar ingressa com
reclamao trabalhista visando o reconhecimento do vnculo com a empresa para
quem prestou servios e a conseqente anotao e baixa na CTPS do perodo
trabalhado. Aps a instruo, o juiz acolheu prejudicial de prescrio bienal e
qinqenal levantada pela empresa e extinguiu o feito com soluo de mrito com
base no art. 269, inc. IV CPC. Como advogado de Omar elabore a pea processual
adequada e defenda seus direitos.
347

no lhe paga qualquer verba trabalhista de natureza rescisrias. Como advogado de

Sandoval elabore a pea processual adequada para a defesa de seus interesses.
22. Aps calorosa e escandalosa discusso, rica e sua empregadora, Roberta,
chegaram s vias de fato momento em que ambas se arranharam, se xingaram, uma
puxando os cabelos da outra, rolaram no cho, enfim, uma cena dantesca prpria
das meninas quando brigam. O fato, no entanto, somente foi presenciado quando a
situao j estava crtica no se podendo dizer com segurana quem deu incio a
que. Aps a confuso, rica considerou o contrato de trabalho rescindido e
ingressou com reclamao trabalhista pleiteando as verbas rescisrias e
indenizatrias prprias da resciso indireta. Em sua defesa, Roberta alegou falta
grave da empregada, com o pagamento de seus consectrios legais. Aps instruo,
o juiz entendeu que se tratava de culpa recproca pelo que condenou a
empregadora ao pagamento dos valores integrais relativos aos 40% sobre os
depsitos do FGTS, frias proporcionais, aviso prvio e dcimo terceiro
proporcional. Na qualidade de advogada da empregadora, promova a medida
processual adequada.
24. Seu Chico, trabalhador rural, ingressou com reclamao trabalhista pleiteando
adicional de insalubridade pelo trabalho na roa em cu aberto, ficando durante
vrias horas, segundo alegou, exposto a raios solares com a possibilidade de
adquirir uma insolao e at mesmo cncer de pele. Em sua inicial, requer o
pagamento do respectivo adicional de insalubridade em seu grau mximo tendo
como valor de referncia seu salrio de R$ 1.000,00 (um mil reais). Seu Chico pede
ainda o pagamento de uma hora e meia de intervalo intrajornada com adicional de
50%, j que seu intervalo dirio para repouso e alimentao era de apenas trinta
23. Mnica teve seu contrato de trabalho rescindido em 22.06.04. Em 30.09.04

ingressou com reclamao trabalhista pleiteando aviso prvio, frias vencidas e
proporcionais ambas acrescidas do tero constitucional e 40% sobre os depsitos
do FGTS. No dia de sua audincia no compareceu e nem se fez representar, pelo
que sua reclamao trabalhista foi arquivada. Em 26.06.06 ingressou com nova
reclamao, desta vez requerendo aviso prvio, frias vencidas e proporcionais
ambas acrescidas do tero constitucional e 40% sobre os depsitos do FGTS, horas
extras e saldo de salrios. No entanto, novamente deixou a reclamao trabalhista
arquivar. Em sua terceira reclamao, 29 de agosto de 2006, requereu os mesmos
direitos. Sabe-se que Mnica teve seu contrato de trabalho rescindido por justa
causa em decorrncia de pequenos furtos realizados dentro da empresa e que
recebeu todas as suas verbas no sindicato no dia 02.07.04. Como advogado da
empresa elabore a pea processual adequada e defenda seus direitos.
348

minutos segundo costume local de sua regio. Como advogado do empregador

rural, elabore a pea processual adequada e alegue o que de direito.
25. Empregado transferido provisoriamente dispensado sem justa causa, no tendo
recebido pagamento de aviso prvio e de adicional de transferncia. Ajuza
reclamao para cobrar referidas parcelas. O pedido julgado parcialmente
procedente em primeiro grau e segundo grau, deferindo-se o pagamento de aviso
prvio, mas no de adicional de transferncia, sob o argumento de ser indevida a
parcela no caso de transferncia provisria. Publicado o acrdo, o empregador
apresenta recurso de embargos de declarao, para corrigir omisso no julgado a
respeito da poca prpria para atualizao da parcela deferida. O empregado,
somente depois de publicado o acrdo proferido nos embargos de declarao,
apresenta recurso de revista, sob alegao de ofensa ao 3 do art. 469, da CLT. O
Presidente do Tribunal Regional do Trabalho indefere o processamento do recurso,
com a alegao de intempestividade. Aduz que, no havendo o empregado
apresentado embargos de declarao, o prazo para interposio de recurso de
revista fluiu a partir do primeiro acrdo. Como advogado do empregado apresente
a medida processual cabvel.
27. Determinado trabalhador foi admitido aos servios de uma empresa para trabalhar
na filial de Fortaleza-CE em 04.02.98 na funo de operador de cobrana, tendo sua
CTPS sido anotada apenas em 04.02.01. Cumpria jornada de 08:00h s 16:00h, com
meia hora de intervalo e sem receber pelas horas extraordinrias trabalhadas. Em
22.10.02, teve seu contrato de trabalho rescindido sem justa causa e nada recebeu
a ttulo de verbas rescisrias e indenizatrias. Em 22.06.04 ingressou com
reclamao trabalhista, deixando-a arquivar, requerendo o pagamento das horas
extras pelo excesso de jornada, as horas no respeitadas do intervalo intrajornada e
as verbas rescisrias e indenizatrias. Como advogado do empregado, elabore
26. Jurandir trabalha num hospital e auxiliar de tcnico em radiologia. Ao ser

despedido, Sr. Jurandir, que tem piso salarial de categoria definido em norma
coletiva, reclamou em ao trabalhista adicional de insalubridade em seu grau
mximo (40%) sobre o piso de usa categoria em decorrncia de exposio a raios
ionizantes e o pagamento de aviso prvio, dcimo terceiro proporcional, frias
proporcionais e 40% sobre FGTS em decorrncia de sua alegada despedida
imotivada. Sabe-se que Jurandir foi despedido por cometer falta grave na empresa,
tendo recebido saldo de salrios e frias vencidas. Devidamente contestada, a aco
foi julgada parcialmente procedente, pelo que o juiz reconheceu a falta grave, mas
condenou o empregador no pagamento de adicional de insalubridade em seu grau
mximo sobre o piso salarial do empregado. Como advogado do hospital opere em
sua defesa.
349

reclamao trabalhista, requerendo, de forma fundamentada: a retificao da data

de assinatura de sua CTPS para o dia exato do incio do labor, as horas extras pelo
excesso de jornada, as horas no respeitadas do intervalo intrajornada e as verbas
trabalhistas rescisrias e indenizatrias a que tem direito, tomando como base para
a propositura da segunda reclamao o dia 22 de junho de 2006. Comente acerca
da possibilidade de o operador de telemarketing ser enquadrado como telefonista.
29. Herculano, atualmente desempregado, quando comeou a trabalhar para a

empresa Zigmund tinha apenas 10 anos de idade, lugar onde permaneceu
prestando servios at a idade de 18 anos, quando ento resolveu ingressar com
reclamao trabalhista requerendo o reconhecimento do vnculo empregatcio, o
pagamento das frias de todo o perodo em suas formas dobradas, simples e
proporcional, 13 salrio do perodo, aviso prvio, depsitos do FGTS, 40% sobre os
depsitos e honorrios advocatcios. Realizada a ampla defesa e o contraditrio, o
juiz acolhe o pedido de reconhecimento de vnculo e o pagamento das verbas
trabalhistas at a idade de 13 anos de Herculano, pois daquela idade para trs
entendeu a sentena estarem prescritas, sucumbindo quanto ao pedido de
honorrios. Assim, o pagamento das frias de todo o perodo em suas formas
dobradas, simples e proporcional, 13 salrio do perodo, aviso prvio, depsitos do
FGTS e 40% restringir-se-o ao perodo no prescrito. Intimado da sentena, como
28. Mnica, empregada nomeada para o cargo de representante do empregador em

Comisso de Conciliao Prvia, foi transferida para filial da empresa para a qual
prestava servios localizada na cidade de Anpolis-GO, devido ao fato de que, como
supervisora de vendas, deveria ali implantar o mesmo programa que gerenciava na
sede da empresa na cidade de Macei-AL. Descontente com a atitude da empresa,
Mnica recusou-se ser transferida alegando que possua estabilidade e que
empregado estvel no pode ser transferido a teor do art. 543, 3o, CLT. A empresa
entendeu que a recusa da empregada era injustificada e a demitiu por justa causa
sob a alnea "h" do art. 482, CLT, insubordinao, recebendo, por conta disso, saldo
de salrios e frias vencidas acrescidas do tero constitucional. Inconformada,
Mnica ingressou com reclamao trabalhista requerendo liminarmente em
antecipao de tutela a nulidade da transferncia e sua imediata reintegrao no
emprego, com base no art. 659, incs. IX e X, CLT. Como pedido alternativo, requereu
a indenizao pelo perodo estabiiitrio e o pagamento de aviso prvio indenizado,
13 salrio proporcional, frias proporcionais, levantamento do depsitos do FGTS e
40% sobre os mesmos, guias do seguro desemprego e indenizao adicional devido
fato de que a data-base de sua categoria ser em setembro e seu contrato ter
terminado em agosto j contado com o aviso prvio indenizado de trinta dias
projetado. Como advogado da empresa, elabore a medida processual cabvel para a
defesa de seus interesses.
350

advogado do sindicato de Herculano, elabore a medida processual cabvel para a

defesa de seus direitos, fundamentando-a.
30. Carolina requereu, em sede de reclamao trabalhista, adicional de insalubridade
em decorrncia de trabalho em ambiente ruidoso, bem como a incorporao aos
seus salrios das utilidades pagas pelo empregador ao empregado relativas
previdncia privada, assistncia mdica hospitalar e odontolgica, bem como o
valor relativo utilizao do carro fornecido pela empresa para que prestasse seus
servios de representante de vendas e honorrios advocatcios em 20%. Na
primeira audincia a empresa reclamada foi revel e confessa, julgando o juiz os
pedidos totalmente procedentes. Sabe-se que Carolina utilizou-se de seu jus
postulandi. Como advogado da empresa promova a pea processual adequada
defendendo seus interesses.
32. Gervsio foi contratado pelo Colgio Sabidinho como professor de fsica quntica.
No ms de setembro de 2004, j com trs anos de casa, foi obrigado por seu
empregador a entrar num acordo no qual o empregado pede demisso, mas
continua trabalhando normalmente como se nada tivesse acontecido, vindo sua
carteira de trabalho ser assinada trs meses depois com o mesmo salrio e a
mesma carga horria. Em julho de 2007 efetivamente despedido, pagando seu
empregador a indenizao compensatria de 40% apenas sobre os depsitos de
FGTS relativos ao ltimo contrato. Gervsio ingressa com reclamao trabalhista
requerendo que a indenizao dos 40% incidisse sobre os depsitos de FGTS tanto
do primeiro quanto do segundo contrato de trabalho, tendo inclusive as
testemunhas do reclamante atestado de forma robusta e cabal que os acordos
eram coisa comum na empresa feita com todos os professores. A empresa contesta
arguindo prescrio, dentre outras coisas. O Juiz em sua sentena acolhe o pedido
de prescrio do pedido de 40% sobre os depsitos de FGTS do primeiro contrato.
Inconformado com a deciso judicial que lhe foi desfavorvel Gervsio procura voc
como advogado para defender seus direitos.
33. Determinado empregado acusado injustamente na frente de seus colegas de
cometer pequenos furtos na empresa. Antes mesmo de se descobrir o verdadeiro
31. Menino Maluquinho, de apenas 15 anos de idade, prestou servios para

determinada empresa pblica municipal por um ano. Em decorrncia das eleies,
o prefeito da situao foi substitudo pelo da oposio que logo tratou de afastar
todo o pessoal do antigo prefeito. Maluquinho, inconformado, imediatamente
contratou advogado e a ele outorgou poderes de procurao para ingresso de
reclamao trabalhista com pedido de reconhecimento de vnculo empregatcio.
Como advogado da empresa pblica defenda seus direitos.
351

culpado, a empresa resolve lhe demitir por justa causa convocando dito empregado
a comparecer ao sindicato de sua categoria para pagar-lhe as verbas rescisrias
(saldo de salrios e frias vencidas). O empregado recusa-se a assinar o termo de
resciso e a receber as verbas supostamente devidas. A empresa ingressa com ao
de consignao em pagamento na Justia do Trabalho. Notificado para responder
ao, o empregado contesta a consignao. Como advogado do empregado, redija a
pea processual adequada a ser entregue juntamente com a contestao a fim de
que o empregado possa requerer o que lhe de direito.
34. Sandoval foi contratado por prazo determinado pelo perodo de dois anos para
atender a servios de natureza transitria na empresa, com remunerao de R$
1.000,00 (hum mil reais) mensais. Faltando apenas 2 meses para terminar o
contrato, o empregador o dispensa sem justa causa alegando que o contrato possui
clusula assecuratria de direito recproco de resciso antecipada. O empregador
no lhe paga qualquer verba trabalhista de natureza rescisrias. Como advogado de
Sandoval elabore a pea processual adequada para a defesa de seus interesses.
36. Gema Galgnia aps ser repreendida diversas vezes por seu empregador em
decorrncia do fato de estar vendendo produtos natureza no ambiente de
trabalho, fazendo grande alarde quando chega de modo a desviar a ateno de suas
colegas de trabalho com seus produtos de beleza, Gema foi despedida com justa
causa. Seu empregador, no dcimo dia contado da notificao da demisso
(20.09.2007), se dirigiu ao sindicato da categoria da empregada para a devida
quitao de suas verbas rescisrias. L chegando, Gema recusou-se a dar quitao
s verbas no assinando o termo de resciso do contrato de trabalho. Sabe-se que a
empregada tinha salrios de R$ 1.200,00 (hum mil e duzentos reais) e que no
gozou seu ltimo perodo de frias de 2006. Como advogado da empresa atue em
defesa de seus interesses.
37. Durante audincia trabalhista, na fase de instruo em procedimento ordinrio,
voc na qualidade de advogado de Pedro, uma vez que suas testemunhas no
compareceram audincia de instruo, requer que as mesmas testemunhas sejam
intimadas para comparecerem prxima audincia momento em que declinou o rol
35. Altair, representante dos empregados no CNPS, acusado de cometer falta grave
por seu empregador na medida em que foi pego mal utilizando computador da
empresa para baixar fotos e filmes de sexo explcito repassando-os a seus colegas
durante o horrio de expediente causando constrangimento para alguns e
acabando por tirar a ateno de outros o que gerou grande descontentamento em
seu empregador. Como advogado deste, promova a pea processual adequada para
a defesa de seus interesses.
352

completo: nome e endereo. O juiz indeferiu seu pedido e determinou o imediato

encerramento da prova testemunhai, sob protestos. Visando corrigir o desacerto da
deciso interlocutria promova a ao competente.
38. Em determinada reclamao trabalhista, a prova pericial restou impossibilitada
devido ao fato de que o estabelecimento em que trabalhava o empregado foi
extinto antes mesmo de ser feita percia para a averiguao de possvel
insalubridade. O advogado do reclamante requereu ao juiz que determinasse que a
empresa apresentasse o PPRA - O Programa de Preveno de Riscos Ambientais,
que um programa estabelecido pela Norma Regulamentadora NR-9, da Secretaria
de Segurana e Sade do Trabalho, do Ministrio do Trabalho que tem por objetivo
definir uma metodologia de ao que garanta a preservao da sade e integridade
dos trabalhadores face aos riscos existentes nos ambientes de trabalho. O juiz
indeferiu, sob protestos, o pedido proferindo deciso interlocutria no sentido de
que a prova pericial, por fora do 2 do art. 195, CLT, condio essencial para
fundamentar deciso que vise conceder adicional de insalubridade. Descontente
com o incidente processual decidido, proponha a co cabvel para resguardar os
direitos do reclamante.
40. Empregado pblico de determinada sociedade de economia mista dispensado

sem justa causa por ato unilateral de seu empregador. Inconformado, ingressa com
reclamao trabalhista com base no Art. 659, X, CLT e Art. 41 da CF. Na audincia,
aps o recebimento da contestao, requer o advogado do reclamante que o juiz
aprecie o pedido de reintegrao, o que atendido prontamente com o
deferimento da medida liminar que determinou a reintegrao e o pagamento das
verbas relativas ao perodo do afastamento, sob protestos do advogado da parte
reclamada. Como advogado do empregador, opera em sua defesa propondo a ao
cabvel com vistas a atacar o ato que deferiu a medida liminar requestada.
41. Tendo determinado empregado reclamado, em ao trabalhista, o pagamento de
horas extras, adicional de insalubridade e reflexos de tais parcelas em frias, aviso
prvio, dcimo terceiro salrio e FGTS, acrescido de multa de 40%, a sentena
acolhe o pedido de pagamento de adicional de insalubridade, fazendo referncia
39. Determinado empregado foi admitido aos servios de uma empresa atravs de
contrato por prazo determinado com clusula assecuratria de resciso antecipada
pelo prazo de dois anos, no dcimo quarto ms, o empregador decidiu rescindir o
contrato de trabalho sem qualquer motivo aparente e negou-se a pagar as verbas
trabalhistas rescisrias e indenizatrias a que o empregado faz jus. Como advogado
deste, promova a pea processual adequada reclamando seus direitos informando,
inclusive, o prazo para que o empregador pague as verbas rescisrias.
353

apenas de reflexos em frias e aviso prvio, deixando de mencionar o reflexo em

13, FGTS e multa de 40%, julgando improcedente o pedido de pagamento de horas
extras. Como advogado do empregado, apresente a medida processual cabvel, com
a devida fundamentao legal.
42. Certo empregado foi dispensado com justa causa e ajuizou reclamao postulando
o pagamento, entre outros ttulos, de frias vencidas. Em sede de deciso
monocrtica de primeiro grau, o pedido julgado totalmente improcedente, sob a
alegao de que a gravidade da falta praticada agresso fsica a superior
hierrquico afasta a possibilidade de qualquer crdito ao empregado, mesmo sob
a rubrica de frias vencidas. Tendo o prazo legal decorrido sem a interposio de
recurso, operou-se o trnsito em julgado da deciso. Objetivando desconstituir a
deciso, apresente a medida processual cabvel.
44. Emengarda Catarina finalmente realizou seu sonho: passou em concurso pblico
para o provimento de emprego pblico como advogada de uma sociedade de
economia mista federal. Aps quase dois anos de servios prestados empresa
estatal, recebeu notcia de que uma deciso judicial transitada em julgado havia
declarado seu concurso pblico nulo em decorrncia de fraude na realizao do
certame. J devidamente afasta de seu emprego, recebeu apenas salrios e
depsitos do FGTS. Emengarda, desesperada, resolve procurar advogado para
ingressar com reclamao trabalhista a fim de receber pelo menos as frias
vencidas e proporcionais, dcimo terceiro salrio e indenizao compensatria de
40% sobre os depsitos do FGTS. Como advogado da sociedade de economia mista
federal defenda seus direitos.
43. Seu Toinho foi contratado por um determinado condomnio nas funes de zelador.
Como tal desempenhava suas funes para o condomnio e no para cada
condmino separadamente. Morava em um quartinho fornecido pelo condomnio
bem como a eletricidade l utilizada era igualmente paga pelo empregador. Em
decorrncia de suas atividades, o empregador forneceu a Seu Toinho um celular a
fim de que o empregado ficasse sempre ao alcance quando o condomnio
precisasse de seus servios a qualquer hora do dia ou da noite. Ao ser dispensado,
recebeu suas verbas rescisrias e indenizatrias, opondo ressalva no verso do
termo quando da homologao. Em seguida, Sr. Toinho procurou para saber sobre a
viabilidade de uma reclamao trabalhista pleiteando integrao dos valores
relativos habitao e energia eltrica fornecias e ainda o pagamento de horas
extras pelo uso do telefone celular. Como advogado consultado elabore parecer
sobre a possibilidade jurdica de tais pedidos.
354

45. Sininho prestou servios para a empresa Neverland Ltda na funo de manipuladora
de leos minerais quando foi ento despedida sem justa causa, recebendo em razo
disso suas verbas rescisrias e indenizatrias. No entanto, Sininho ressalvou seu
direito de requerer judicialmente adicional de insalubridade pelo manuseio de leos
minerais nunca pago durante todo o contrato de trabalho. Aps a realizao de
percia por engenheiro do trabalho que concluiu pela existncia de insalubridade o
juiz proferiu sua deciso no sentido de reconhecer o direito de Sininho ao adicional
de insalubridade. A empresa recorreu de ordinrio e conseguiu junto ao Tribunal
Regional do Trabalho reformar a sentena. O acrdo do TRT enfatizou que a prova
pericial foi nula porque feita por engenheiro do trabalho uma vez que quando se
tratar de pedido de adicional de insalubridade a percia deve ser realizada por
mdico do trabalho. Alm do mais, sustentou o acrdo do TRT que a insalubridade
s devida no caso de fabricao de leos minerais e no quando se tratar apenas
de manuseio dos mesmos. Como advogado de Sininho elabore a pea processual
adequada para a defesa de seus interesses.
355

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