Parecer TAP

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Dirio da Repblica, 2. srie N. 83 30 de abril de 2013
PARTE D
CONSELHO SUPERIOR DA MAGISTRATURA
jurdicas de natureza patrimonial relativamente s entidades subscritoras

do AE ou outras pessoas jurdicas.
Declarao de retificao n. 528/2013
9. Os subscritores do texto de 10-6-99 no podiam ter qualquer

expectativa legtima de que na reprivatizao da TAP as regras sobre
a participao dos trabalhadores em geral, e dos pilotos em particular,
fossem estabelecidas fora da lei.
Por ter sado com inexatido a deliberao (extrato) n. 903/2013, no

Dirio da Repblica, 2. srie, n. 72, de 12 de abril de 2013, retifica-se que onde se l Por deliberao do Plenrio do Conselho Superior
da Magistratura de 12 de abril de 2013 deve ler-se Por deliberao
do Plenrio do Conselho Superior da Magistratura de 12 de maro de
2013.
18 de abril de 2013. O Juiz-Secretrio, Lus Miguel Vaz da Fonseca Martins.
206909174
MINISTRIO PBLICO
Procuradoria-Geral da Repblica
Parecer n. 4/2012
TAP Reprivatizao Oferta pblica de venda Direitos dos
trabalhadores Acordo de empresa Acordo intercalar Responsabilidade contratual Responsabilidade civil extracontratual Do Estado Sindicato.
1. A nacionalizao da Companhia dos Transportes Areos Portugueses, S. A. R. L., operada pelo Decreto-Lei n. 205-E/75, de 16
de abril, determinou a transformao da TAP-Air Portugal (TAP) em
empresa pblica, consequentemente, no processo de reprivatizao da
sociedade annima dela resultante as condies especiais de aquisio
ou subscrio preferencial de aes pelos trabalhadores tm de estar
previstas no decreto-lei que aprove a reprivatizao, no podendo ser
determinadas por meio de um ato infralegal (sob pena de violao do
disposto na alnea d) do n. 1 do artigo 293. da Constituio e do n. 1
do artigo 13. da Lei n. 11/90, de 5 de abril).
2. Depois da transformao da TAP em sociedade annima de capitais maioritariamente pblicos pelo Decreto-Lei n. 312/91, de 17 de
agosto, os moldes de reprivatizao da TAP foram estabelecidos pelo
Decreto-Lei n. 122/98, de 9 de maio, que, no artigo 9., prev uma
fase do processo de reprivatizao mediante oferta pblica de venda no
mercado nacional reservada a trabalhadores da TAP, S.A. que ter por
objeto aes da TAP, SGPS, representativas de uma percentagem no
superior a 10% do respetivo capital social.
3. A ampliao da percentagem de aes reservadas participao dos
trabalhadores a mais de 10% do respetivo capital social ou o estabelecimento uma quota reservada a uma categoria especial de trabalhadores
por ato infralegal seria inconstitucional e ilegal.
4. O texto subscrito em 10-6-99 pelos presidentes do Conselho de
Administrao da TAP e da Direo do Sindicato dos Pilotos de Aviao
Civil (SPAC) foi elaborado no quadro das negociaes desenvolvidas
entre as duas entidades com vista ao Acordo de Empresa (AE).
5. O texto de 10-6-99 no integra o clausulado, regulamentos ou
anexos do AE celebrado entre a TAP e o SPAC publicado no Boletim
do Trabalho e Empresa, 1. srie, n. 30, de 15-8-1999, o qual deu entrada em 27 de julho de 1999 e foi depositado em 2 de agosto de 1999,.
6. O texto de 10-6-99 no se apresenta suscetvel de produzir efeitos
perante terceiros alm dos subscritores e no compreendeu qualquer
contrato promessa de alienao do capital social da TAP ou de sociedade
resultante desta.
7. O Conselho de Administrao da TAP e a Direo do SPAC no
tinham legitimidade para representar, respetivamente, o Estado e os
pilotos num contrato promessa relativo alienao de aes da TAP.
8. O texto de 10-6-99 relativamente futura e eventual reprivatizao
total da TAP compreende uma declarao que vinculava exclusivamente
as partes subscritoras, em particular em sede de execuo e reviso do
projeto de AE ento em discusso e no que concerne paz social na
empresa, apresentando-se insuscetvel de produzir quaisquer obrigaes
10. Uma eventual pretenso de definir ou condicionar os termos do

exerccio do poder legislativo por via de um negcio jurdico bilateral
(integrado ou no no acordo de empresa) entre o Conselho de Administrao da TAP e a Direo do SPAC no pode merecer tutela jurdica.
11. Da matria de facto transmitida a este Conselho Consultivo,
em particular o texto subscrito em 10-6-99 pela TAP e o SPAC, no
resulta nenhum negcio ou ato jurdico de atribuio de um direito de
participao dos pilotos na reprivatizao da TAP.
12. Caso tivesse existido um negcio jurdico ou um contrato promessa nesses termos, o mesmo teria de se considerar nulo e insuscetvel
de produzir efeitos em face do disposto nos artigos 294. e 286. do
Cdigo Civil.
13. O presidente do Conselho de Administrao da TAP no tinha
quaisquer poderes para comprometer-se, em nome do Estado, sobre
os termos e condies de alienao do capital social no processo de
reprivatizao da TAP.
14. Os outorgantes do texto de 10-6-99 reconheceram de forma
expressa que a definio de percentagens reservadas a trabalhadores
da TAP no processo da respetiva reprivatizao teria de respeitar as
diretrizes estabelecidas na lei-quadro das reprivatizaes, aprovada pela
Lei n. 11/90, de 5 de abril, o que implicava uma deciso independente
e transparente do Governo sob a forma de decreto-lei.
15. Mesmo o rgo constitucional com poder para, numa determinada
legislatura, aprovar a legislao sobre o modelo de privatizao no a
podia negociar com interessados privados fora dos quadros estabelecidos no decreto-lei que regula a reprivatizao da TAP, garantindo
sem cobertura nesse diploma uma percentagem de participao no
capital social no processo de reprivatizao que vinculasse para futuro
o Estado, pois o exerccio do poder legislativo em matria reservada
no pode ser determinado por negcios com privados celebrados com
esse desiderato.
16. No plano juslaboral, o texto de 10-6-99 apenas podia condicionar
a paz social decorrente do AE de 1999 eventual expresso legislativa
de aspiraes do SPAC no sentido dos pilotos virem a ser contemplados
com direitos especiais no processo no processo de reprivatizao da TAP
por via da reviso do Decreto-Lei n. 122/98, de 9 de maio, repercutindo-se a sua eventual frustrao na renegociao do AE e regulamentos
publicados no BTE, 1. srie, n. 30, de 15-8-1999.
17. Mesmo na hiptese de se considerar que teria existido culpa
in contrahendo por parte da TAP na formao do AE de 1999, por ter
gerado uma suposta expectativa ao SPAC de que na subsequente reviso
atravs do diploma legislativo compatvel com a lei-quadro das reprivatizaes seria reservada aos pilotos da TAP uma percentagem entre
10 a 20% (embora no exista nenhum elemento probatrio fornecido
a este Conselho Consultivo que suporte inferncias sobre enunciados
de facto juridicamente relevantes para esse efeito), a responsabilidade
adveniente teria prescrito decorridos 3 anos sobre a entrada em vigor
do Decreto-Lei n. 34/2000, de 14 de maro, atentas as disposies
conjugadas dos artigos 227. e 498. do Cdigo Civil.
18. No foram transmitidos ao Conselho Consultivo quaisquer factos
probandos (ou disponibilizados elementos probatrios que permitissem
inferi-los) suscetveis de enquadrar responsabilidade civil extracontratual
adveniente da frustrao de uma hipottica expectativa de participao
dos pilotos da TAP na reprivatizao da futura sociedade de transporte
areo numa percentagem entre 10 a 20% que lhes fosse reservada.
19. Responsabilidades extracontratuais derivadas de um processo
causal iniciado com o texto de 10-6-99 e relativas a facto ilcito civil
cujo resultado fosse a frustrao do desejo dos pilotos terem reservada
para si uma participao no capital social da TAP entre 10 e 20%, apenas
poderiam compreender como lesantes os agentes da TAP envolvidos no
evento (a subscrio do texto de 10-6-99) e, eventualmente, a TAP em
nome de quem agiram, no sendo responsabilizvel o Estado enquanto
scio nico que no podia ser representado por aqueles agentes.
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20. Ainda que tivesse havido algum facto que suscitasse a responsabilidade civil extracontratual pela falta de reconhecimento de um
direito dos pilotos a uma participao no capital social entre 10 a 20%, a
mesma, por fora do artigo 498., n. 1 do Cdigo Civil, estaria prescrita
decorridos trs anos sobre a entrada em vigor do Decreto-Lei n. 34/2000,
de 14 de maro, que, ao rever o regime sobre a reprivatizao da TAP,
no atribuiu aos pilotos qualquer direito especial participao nessa
operao, alm da possibilidade de concorrerem com os outros trabalhadores a uma percentagem no superior a 10% do capital social da TAP,
SGPS (que se encontrava estabelecida nos nmeros 1 e 2 do artigo 9.,
do Decreto-Lei n. 122/98, de 9 de maio).
21. O texto de 10-6-99 subscrito pelos presidentes do Conselho de
Administrao da TAP e da Direo do SPAC no constitui fonte de
obrigaes jurdicas para o Estado no processo de reprivatizao da TAP.
22. Sem prejuzo das concluses anteriores, no processo de reprivatizao da TAP dever ser transmitida aos interessados informao completa sobre o texto subscrito em 10-6-99 pelos presidentes do Conselho
de Administrao da TAP e da Direo do SPAC, atento, nomeadamente,
o disposto no artigo 7. do Cdigo de Valores Mobilirios.
Senhor Secretrio de Estado das Obras Pblicas, Transportes e
Comunicaes
Excelncia:
I. CONSULTA
Sua Excelncia o Secretrio de Estado das Obras Pblicas, Transportes
e Comunicaes solicitou ao Conselho Consultivo da Procuradoria-Geral da Repblica a emisso de parecer sobre os efeitos do Acordo
de Empresa celebrado em 10 de junho de 1999 entre o Conselho de
Administrao da TAP Air Portugal e a Direo do Sindicato dos
Pilotos da Aviao Civil (1).
Cumpre emitir parecer atento, ainda, o carter de urgncia imprimido
consulta.
II. FUNDAMENTAO
II.1 Objeto do parecer e enquadramento metodolgico
II.1.1 O parecer tem como objeto a apreciao dos efeitos de um
texto subscrito em 10 de junho de 1999 (de ora em diante referido como
texto de 10-6-99) pelo presidente do Conselho de Administrao da
TAP Air Portugal (TAP) e um representante da Direo do Sindicato
dos Pilotos da Aviao Civil (SPAC), na parte em que se reporta a uma
eventual participao dos pilotos no capital social de uma futura sociedade de transporte areo que venha a ser integrada pelo estabelecimento
autnomo composto pelo patrimnio (designadamente a marca TAP-Air
Portugal no mbito do transporte areo) e pessoal diretamente ligados
ao transporte areo da TAP (termos empregues no ponto 1. desse
texto). Sendo particularmente relevada a parte em que, no ponto 4.,
se declara:
[] A TAP e o SPAC admitem que a participao no capital social
da futura sociedade de transporte areo por parte dos pilotos se possa
situar, indicativamente, entre 10% e 20% do respetivo capital social,
sendo o seu valor definitivo fixado ulteriormente em funo quer do
valor final da avaliao da sociedade, quer dos montantes dos ganhos
de produtividade efetivamente obtidos. []
A consulta estabelece as balizas do parecer por duas vias essenciais:
1. Enuncia a matria de facto sobre a qual deve incidir a avaliao
do Conselho Consultivo;
2. Elenca as questes sobre as quais se pretende a pronncia do Conselho Consultivo (relativas quela matria de facto e tendo em conta
o enquadramento jurdico vigente na altura e no momento presente).
O Conselho Consultivo nesta sede relativa emisso de parecer
restrito a matria de legalidade a solicitao do Governo, nos termos
da alnea a) do artigo 37. do Estatuto do Ministrio Pblico, carece de
legitimidade para o desenvolvimento de qualquer investigao autnoma
sobre a matria de facto, a qual no lhe foi solicitada pelo rgo de
soberania competente.
A matria de facto enunciada pelo consulente reporta-se a trs
documentos (anexos 1 a 3) que, simultaneamente, constituem os elementos probatrios inicialmente remetidos que podem servir inferncias
epistemolgicas sobre os factos juridicamente relevantes para o objeto
do parecer (complementados por um quarto documento enviado posteriormente) (2). Consequentemente, seria impertinente desenvolver
quaisquer indues, dedues ou abdues relativas a processos causais
que estejam para alm dos documentos remetidos (ainda que com eles
conexos), em especial sobre eventuais negociaes prvias ou supervenientes ao texto de 10-6-99 ou hipotticos efeitos na produtividade
laboral de uma eventual execuo do texto de 10-6-99 ou do acordo de
empresa de 1999 subscrito pela TAP e o SPAC.
O enquadramento jurdico das questes suscitadas ser da responsabilidade do Conselho Consultivo, de acordo com uma matriz conformada
pelos princpios da legalidade e objetividade.
II.1.2 Como se destacou, a consulta apresenta-se balizada pelas
questes identificadas pelo consulente sobre as quais se pretende a
pronncia do Conselho Consultivo relativamente a uma matria de
facto pr-fixada.
Sendo a consulta conformadora da estrutura e desenvolvimento do
parecer justifica-se a transcrio das questes colocadas:
- Emerge do Acordo [o texto de 10-6-99] alguma obrigao para o
Estado Portugus ou para a sua sociedade PARPBLICA, SGPS, SA,
na qualidade de acionista nica da TAP?
- A realizao de um processo de privatizao que no atribua participaes sociais aos seus pilotos nos termos previstos no Acordo [o texto
de 10-6-99] suscetvel de gerar alguma espcie de responsabilidade
contratual ou extracontratual?
- Se sim, de quem, com que alcance e em que circunstncias?
A estrutura do parecer vai ser determinada pelo escopo da consulta,
desdobrando-se pelas seguintes cinco partes:
II.2 Matria de facto sobre a qual deve incidir a apreciao do
parecer;
II.3 Quadro jurdico-normativo da eventual reprivatizao da TAP
Air Portugal;
II.4 Enquadramento jurdico do texto subscrito por representantes
do Conselho de Administrao da TAP e do SPAC em 10 de junho de
1999;
II.5 Eventual responsabilidade civil derivada de uma reprivatizao
da TAP que no atenda a hipotticas pretenses dos pilotos baseadas
no texto subscrito por representantes do Conselho de Administrao da
TAP e do SPAC em 10 de junho de 1999;
II.6 O texto de 10 de junho de 1999 subscrito por representantes do
Conselho de Administrao da TAP e da Direo do SPAC e o dever de
informao em operao de reprivatizao da TAP.
Os termos das questes colocadas, o desenvolvimento do parecer e
a urgncia imprimida consulta vo tambm determinar que se omita
a abordagem de temas claramente prejudicados pela interpretao preconizada quanto a alguns dos pressupostos relativos problemtica dos
efeitos do texto de 10-6-99 por exemplo, concluindo-se que no houve
um contrato e que no se pode ampliar por ato infralegal o limite mximo
de aes reservadas a trabalhadores pelo diploma que regula o processo
de reprivatizao da TAP, no se justificar abordar a questo da admissibilidade constitucional, em termos materiais e atento nomeadamente
o princpio da igualdade, da atribuio de uma percentagem do capital
social de sociedade a reprivatizar a uma subcategoria de trabalhadores
em termos desproporcionais no que concerne ao peso quantitativo desse
grupo de trabalhadores no seio da empresa.
II.2 Matria de facto sobre a qual deve incidir a apreciao
do parecer
II.2.1 A matria de facto sobre a qual incide a consulta compreende trs documentos que foram os nicos elementos inicialmente
transmitidos ao rgo consultivo com a solicitao de parecer. A matria
de facto discriminada ter como base esses trs documentos, a que
acresce um despacho 18 de junho de 1999 do Ministro do Equipamento,
do Planeamento e da Administrao do Territrio do XIII Governo
Constitucional, que no tendo sido mencionado na consulta precedeu,
em termos temporais, o segundo e terceiro documentos inicialmente
remetidos (3).
Plo central constitudo por um texto intitulado Acordo que,
segundo o que consta do respetivo corpo, foi feito em Lisboa, aos 10
de junho de 1999, em duplicado, ficando um exemplar em poder de
cada uma das partes e assinado por representantes do Conselho de
Administrao da TAP e da Direo do SPAC.
o seguinte o teor do documento:
ACORDO
CONSIDERANDO
a) Que a TAP e o SPAC entendem que a Companhia deve ultrapassar a situao em que se encontra e caminhar estrategicamente na
consolidao do seu futuro;
b) Que a TAP entende ser necessrio e absolutamente imperativo
aprofundar a sua estratgia de desenvolvimento e fortalecimento da
Companhia, no quadro da sua privatizao e da sua integrao, em
curso, numa Aliana internacional;
c) Que para o efeito, a TAP considera indispensvel estabelecer uma
verdadeira parceria, num novo esprito com os seus trabalhadores, bem
como proceder a uma reestruturao organizativa e a uma modernizao
de meios e mtodos, em particular no que respeita ao regime de prestao
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de trabalho em vigor aos diversos nveis, de modo a agilizar e a incentivar
os seus recursos humanos, procurando solues inovadoras e globais,
passveis de aplicao nos diversos grupos profissionais da TAP;
d) Que a TAP considera importante proceder a uma reestruturao
da sua organizao de modo a transformar-se numa holding e a autonomizar, pelo menos, trs reas de negcio fundamentais, a saber: uma
empresa de transporte areo, uma empresa de handling e uma empresa
de manuteno;
e) Que no que toca s diversas sociedades a criar, a TAP reconhece
que a participao dos respetivos trabalhadores no seu capital social
deve considerar-se parceria estratgica; reconhecendo neste momento
os pilotos como parceiros estratgicos na empresa de transporte areo,
nos termos do presente Acordo;
f) Que a lgica da constituio destas empresas a do crescimento
do Grupo que passam a constituir, bem como de cada uma das suas
referidas unidades;
g) Que a TAP e o SPAC reconhecem que do acordo de empresa
agora celebrado resultaro ganhos de produtividade para a empresa,
prescindindo os pilotos nessa celebrao de determinadas vantagens
e benefcios, tendo em conta sobretudo o interesse empresarial que os
envolve;
A TAP e o SPAC, munidos de um mesmo esprito de encontrarem
solues para os problemas mais prementes da Companhia e encontrando-se na melhor boa f negocial, acordam nos seguintes princpios e compromissos quanto sua colaborao imediata e futura:
1. A TAP e o SPAC celebram nesta data o Acordo de Empresa em
anexo, que se comprometem a depositar na Direo-Geral das Condies
de Trabalho no prazo mximo de.... dias.
2. A TAP atravs de uma ciso ou de qualquer outra forma jurdica
pertinente, constituir uma sociedade de transporte areo a ser integrada
pelo estabelecimento autnomo composto pelo patrimnio (designadamente a marca TAP-Air Portugal no mbito do transporte areo) e
pessoal diretamente ligados ao transporte areo da TAP e tendo como
objetivo a utilizao dos meios fsicos e dos recursos humanos ao seu
dispor, necessrios para realizar eficiente e eficazmente a misso de
transporte areo que objeto da sociedade.
3. No quadro deste acordo e de uma gesto racional e transparente, as empresas do Grupo TAP orientar-se-o por uma lgica de no
concorrncia direta entre elas, e devero pautar a sua atuao por uma
ideia empresarial de complementaridade, crescimento de cada uma das
sociedades e desenvolvimento de reas de negcio.
4. Considerando os ganhos de produtividade que se obtero em resultado das novas regras de prestao de trabalho a partir de planeamentos
de voo eficientes e considerando que aos pilotos individualmente ou
atravs de entidade coletiva dever caber uma parcela desses mesmos
ganhos, na base da avaliao dos mesmos por referncia ao Acordo de
Empresa de 1994 e tendo em conta que no Acordo de Empresa agora
celebrado se incorpora o Protocolo iniciado em 1997, a TAP e o SPAC
admitem que a participao no capital social da futura sociedade de
transporte areo por parte dos pilotos se possa situar, indicativamente,
entre 10% e 20% do respetivo capital social, sendo o seu valor definitivo fixado ulteriormente em funo quer do valor final da avaliao da
sociedade, quer do montante dos ganhos de produtividade efetivamente
obtidos. A TAP e o SPAC reconhecem que, em qualquer caso, a participao dos trabalhadores empresa no seu conjunto no poder nunca
ultrapassar a percentagem mxima de 32% do respetivo capital social,
bem como que a referida participao social e o seu modo concreto de
realizao tero de ser previstos em diploma legislativo compatvel com
a Lei Quadro das privatizaes (Lei n. 11/90, de 05/04).
5. A TAP informar o SPAC do andamento de todos os estudos e
aes tendentes, quer constituio da empresa de transporte areo,
quer definio da percentagem do capital social a atribuir as pilotos,
em particular no sentido de permitir o confronto da anlise dos ganhos de produtividade com vista a uma deciso uniforme dos mesmos.
6. Os pilotos tero direito a participar na administrao da empresa
de transporte areo a criar, atravs de um representante que ter funes
executivas ou de direo, de acordo com a estrutura dos rgos de gesto,
desde que tal no ponha em causa as obrigaes inerentes Aliana
internacional, nem a necessidade que exista de partilhar a representao
atribuda ao conjunto dos trabalhadores acionistas.
7. As aes da empresa de transporte areo podero vir a ser cotadas
em bolsa se os respetivos acionistas oportunamente o considerarem
vantajoso e se encontrarem preenchidos os respetivos requisitos legais.
8. As aes da empresa de transporte areo de que sero titulares
os pilotos, diretamente ou atravs de um fundo ou sociedade, ficaro
submetidas a um regime de indisponibilidade face a terceiros no pilotos
da empresa, nos termos a estabelecer em diploma prprio.
9. A TAP e o SPAC reconhecem que do presente acordo emergem as
condies necessrias preservao da paz social, que as partes desejam
e consideram importante para a consolidao estratgica da empresa;

10. O presente Acordo dever ser executado no prazo de 120 dias.
Se dentro deste prazo no for possvel, por razes tcnicas reconhecidas
por ambas as partes, proceder a todas as formalidades relativas constituio da sociedade referida na clusula 2., o Acordo ser prorrogado
automaticamente por prazos sucessivos de um ms.
Feito em Lisboa, aos 10 de junho de 1999, em duplicado, ficando
um exemplar em poder de cada uma das partes.
Pela TAP (assinatura de Norberto Vilar) Pelo SPAC (assinatura
ilegvel)
II.2.2 Em 18 de junho de 1999, o Ministro do Equipamento, do
Planeamento e da Administrao do Territrio do XIII Governo Constitucional proferiu um despacho sobre a problemtica relativa s negociaes
em curso relativas ao acordo de empresa entre a TAP e o SPAC que ter
incidido tambm sobre o texto de 10-6-99 (4).
Com o ttulo DESPACHO tem o seguinte contedo:
Apraz-me registar o desenvolvimento do processo negocial em
curso, visando a celebrao de novo Acordo de Empresa em condies
de viabilizar a sustentabilidade da TAP. Nessa perspetiva, considero
conveniente o prosseguimento das vias j abertas, incluindo a participao dos trabalhadores no capital social duma transportadora area
com origem na TAP, tendo em conta o seguinte:
a) As experincias recentes de interessamento dos trabalhadores no
capital de outras transportadoras areas devero ser ponderadas;
b) Considerando a situao econmico-fnanceira da TAP, em parte
determinada pela conjuntura internacional penalizadora relativa indstria de transporte areo, o Acordo de Empresa a celebrar com o
SPAC dever prever a sua revisibilidade no prazo de um ano, de modo
a conformar-se s medidas de recuperao econmico-financeira globais
que venha a ser necessrio prosseguir;
c) O Acordo deve prever a designao pelos trabalhadores de um
administrador que no exera funes executivas, em conformidade
com o modelo previsto na parceria internacional.
Para alm das condies acima referidas, o Ministrio das Finanas
dever ser mantido ao corrente de todos os desenvolvimentos a fim de
poder exercer em tempo oportuno a tutela dos interesses pblicos que
lhe esto confiados.
Lisboa, 18 de junho de 1999
O MINISTRO DO EQUIPAMENTO, DO PLANEAMENTO E DA
ADMINISTRAO DO TERRITRIO,
(Joo Cravinho)
II.2.3 Em 29 de junho de 1999, o presidente do Conselho de Administrao da TAP, depois de acusar a receo do despacho de 18-6-1999
(5), identificando como assunto da missiva acordo de empresa entre a
TAP e o SPAC, dirige ao Ministro do Equipamento, do Planeamento
e da Administrao do Territrio do XIII Governo Constitucional a
seguinte comunicao:
Embora muito perto de um desfecho positivo, o processo negocial
caiu num impasse. A presente carta, dando informao adicional a Vossa
Excelncia sobre o contedo deste processo e solicitando esclarecimentos
complementares, visa precisamente contribuir para a superao desse
impasse, na medida em que permita clarificar as linhas de orientao a
seguir por este Conselho.
Seguiram-se algumas consideraes sobre a situao da empresa e
articulaes com o ento parceiro da TAP SAIRGroup, para, de seguida,
o ento presidente do Conselho de Administrao da TAP se referir ao
texto de 10-6-99, sob o ponto III da carta:
Neste processo negocial contm-se dois momentos complementares:
o Acordo de Empresa e os respetivos regulamentos, por um lado, e,
por outro, o documento elaborado em 10 de junho p.p., o qual assume
sobretudo as caractersticas de uma proposta estratgica do Conselho
de Administrao feita, como no poderia deixar de ser, ao Estado,
enquanto acionista da TAP.
Creio importante dizer que em ambos os momentos referidos est
bem patente uma viso global e integrada da dimenso humana e social
da TAP. Assim que no Acordo de Empresa, sobretudo no regulamento de remuneraes, reformas e garantias sociais (RRRGS), foi
cuidadosamente ponderada a necessidade de evitar quaisquer efeitos
de arrastamento salarial. Por outro lado, o documento de 10 de junho
aponta para um modelo de participao passvel de aplicao a todos os
trabalhadores da empresa, no que admitimos possa vir a ser a base de
uma nova poltica de pessoal e de um maior comprometimento de todos
os trabalhadores no processo de criao de riqueza pela TAP, a partir
de ganhos de produtividade efetivamente obtidos e partilhados entre a
empresa, os seus colaboradores e os seus acionistas.
Devo assegurar ainda que o modelo de reestruturao para que
aponta o documento de 10 de junho tem consequncias muito para alm
do processo negocial em curso com o SPAC. Trata-se de algo com um
sentido verdadeiramente estratgico. A constituio, a partir da rees-

truturao da atual TAP, de uma empresa de transporte areo, de uma
empresa de manuteno e de uma empresa de handling justifica-se, quer
por razes imperiosas de modernizao da gesto, em si mesmas, quer
como meio de valorizao da atual TAP, S.A. no contexto do processo
de privatizao (que em nada fica prejudicado ou afetado), para alm de
constituir uma quase condio de sobrevivncia do handling, perante a
liberalizao desta atividade, e da manuteno, perante a necessidade
estruturante de procura de uma aliana estratgica com um fabricante
de motores de avio, entre outras razes.
Naturalmente, este processo passa pela alterao do Decreto-Lei
n. 122/98, de 9 de maio, mas claro para as partes que essa alterao
no poder deixar de conformar-se com o enquadramento jurdico global
das privatizaes, tal como lhes claro que o processo no isento de
dificuldades e se deve submeter aos objetivos da Aliana Qualiflyer e
da privatizao da empresa. Assim sendo, estou em condies de afirmar, considerando a alnea c) do despacho proferido em 18 de junho,
que no restam dvidas que a representao dos pilotos (e de outros
trabalhadores) enquanto acionistas da empresa de transporte areo,
no assumir competncias executivas, por incompatibilidade com
o modelo de gesto da parceria internacional. Foi a necessidade de
salvaguardar este aspeto que justificou, alis, a redao do ponto 6. do
documento de 10 de junho. Posso tambm assegurar que a referncia
que neste documento (cf. alnea e)) feita parceria estratgica com
os pilotos, tal como com os demais trabalhadores, o no contexto do
mesmo documento e considerando a empresa de transporte areo; no
contendendo, pois, com a noo de parceiro estratgico, conforme se
nos depara no referido Decreto-Lei n. 122/98.
Outra questo, da maior importncia, se coloca na alnea b) do
despacho que temos citado. Como j tive oportunidade de referir, este
Conselho est ciente das dificuldades econmico-financeiras que a TAP
atravessa, causadas por fatores endgenos e exgenos, e est convicto
de que um acordo com os pilotos constitui base essencial de estabilidade
para a assuno das medidas de recuperao que se impem. No seria
adequado pensar que tais medidas poderiam existir ou produzir qualquer
efeito fora de um contexto de estabilidade, regularidade e pontualidade
da operao de voo, e estas pressupem, necessariamente uma nova
fase na relao laboral com os pilotos. Por outro lado, o Conselho de
Administrao conhece as implicaes econmico-financeiras do Acordo
de Empresa que est a negociar e entende que elas devem ser assumidas,
com os fundamentos que mais frente esclarecerei.
Ainda assim, devo referir que o regulamento de utilizao e de
prestao de trabalho (RUPT) prev (cf. clusula 5.) a sua reviso
dois anos aps o incio da sua vigncia, a instncias de qualquer das
partes, e em qualquer momento anterior quele termo se ambas as
partes o considerarem necessrio; e que est assente entre a TAP e o
SPAC (havendo acordo quanto formalizao deste ponto por troca de
correspondncia) que os pilotos admitem, considerando precisamente
a situao econmico-financeira grave da empresa, negociar medidas
especiais de recuperao, incluindo reduo de salrios, no mbito de
uma negociao global com os demais trabalhadores.
Seguem-se os pontos IV e V, em que o ento presidente do Conselho
de Administrao da TAP argumenta em prol das solues encontradas
no regulamento de remuneraes, reformas e garantias sociais (RRRGS)
e no regulamento de utilizao e de prestao de trabalho (RUPT),
em particular sobre os custos compreendidos e vantagens obtidas. Em
nenhum ponto dessa carta se insinua a existncia de uma contrapartida
entre as solues encontradas no AE e nos regulamentos, em particular
no RRRGS e no RUPT, e o texto de 10-6-99, nem se refere que o texto
de 10-6-99 compreende qualquer dimenso sinalagmtica.
No ponto VI, depois de algumas consideraes de ndole genrica
sobre as alegadas vantagens do projeto de AE, termina-se com o seguinte
trecho relativo matria objeto do presente parecer:
, pois, inteno deste Conselho concluir o Acordo de Empresa com
o SPAC e iniciar de imediato os estudos para preparao do adequado
projeto de decreto-lei, implicados no documento assinado no passado
dia 10 de junho e com o objetivo de concretizar o projeto neste contido.
F-lo-emos assim que obtenhamos a concordncia de Vossa Excelncia,
a qual comunicaremos de imediato ao SPAC em conjunto com a presente
carta, se nisso no se vir inconveniente.
essa concordncia que me permito agora solicitar a Vossa Excelncia, Senhor Ministro.
II.2.4 O anexo 3 que acompanhou o ofcio que solicitou a consulta
constitudo por despacho do Ministro do Equipamento, do Planeamento
e da Administrao do Territrio do XIII Governo Constitucional exarado sobre a carta de 29 de junho de 1999 do Presidente do Conselho
de Administrao da TAP:
Sem prejuzo do meu anterior despacho, de 18 de junho, cujas orientaes reitero, tendo em conta o estado das negociaes em curso entre
o Conselho de Administrao da TAP e a Direo do SPAC, nomeada-
13797
mente a aceitao da necessidade de recorrer s medidas especiais de
recuperao da empresa que se venham a mostrar necessrias, manifesto
a minha concordncia quanto atuao referida no ponto VI da carta de
99.06.29 do Senhor Presidente do Conselho de Administrao da TAP,
bem como quanto prevista reestruturao organizativa da TAP.
A exemplo do que j se encontra delineado para os pilotos, os demais
trabalhadores devero poder participar, como acionistas, nos termos e
condies que vierem a ser estabelecidos.
Devem ser preparadas as alteraes estatutrias e legislativas que
no mbito das competncias do Governo se mostrem necessrias
concretizao do atrs referido.
Lisboa, 14 de julho de 1999.
II.2.5 A matria de facto recortada na solicitao de parecer cinge-se aos elementos enunciados acima, os dados juridicamente relevantes
compreendem, ainda, alguns eventos posteriores oficiosamente ponderados por este Conselho Consultivo, j que se apresentam provados por
via das publicaes oficiais.
Ponderao oficiosa relativa a vertentes empricas relevantes para
a apreciao jurdica objeto do presente parecer estribada em estritas
inferncias derivadas da matria de facto apresentada na consulta. Em
particular, existe um ponto comum nos trs documentos inicialmente
transmitidos a este Conselho: A implementao das orientaes que
mereceram o consenso dos subscritores do texto de 10-6-99 depende de
superveniente alterao legislativa. Em 10-6-1999 remete-se a concretizao da participao dos trabalhadores no capital social para diploma
legislativo compatvel com a lei-quadro das privatizaes (Lei n. 11/90,
de 05/04) (texto de 10-6-99); Na missiva de 29-06-2009 refere-se que
este processo [previsto no texto de 10-6-99] passa pela alterao do
Decreto-Lei n. 122/98, de 9 de maio, propondo-se o presidente do
Conselho de Administrao iniciar de imediato os estudos para preparao do adequado projeto de decreto-lei, implicados no documento
assinado no passado dia 10 de junho e com o objetivo de concretizar o
projeto neste contido; Por ltimo, no despacho ministerial de 14-7-99
determina-se que devem ser preparadas as alteraes estatutrias e
legislativas que no mbito das competncias do Governo se mostrem
necessrias concretizao do atrs referido.
Entre os factos supervenientes ao despacho de 14 de julho de 1999
do Ministro do Equipamento, do Planeamento e da Administrao do
Territrio do XIII Governo Constitucional, que se afiguram com relevo
para a anlise solicitada pela consulta e so provados com base nas
publicaes oficiais, ressaltam os seguintes nove pontos:
1. At 20 de agosto de 1999 subsistiu em vigor o acordo de empresa
(AE) entre a TAP e o SPAC publicado no Boletim do Trabalho e Empresa
(BTE), 1. srie, n. 18, de 15-5-1994;
2. No dia 20 de agosto de 1999 iniciou vigncia o AE publicado no
BTE, 1. srie, n. 30 de 15 de agosto de 1999, o qual foi subscrito pela
TAP e o SPAC e tinha sido depositado na Direo-Geral das Condies
de Trabalho em 2 de agosto de 1999, de acordo com o teor da informao que consta da respetiva publicao no BTE. Esse AE no integrou
o texto de 10-6-99, nem compreende nenhuma clusula que se refira
participao dos pilotos na privatizao da TAP.
3. Em 10 de outubro de 1999 realizaram-se eleies legislativas para
a Assembleia da Repblica.
4. Em 25-10-1999 cessou funes o XIII Governo Constitucional,
aps o cumprimento do mandato normal da VII Legislatura e iniciou
funes o XIV Governo Constitucional.
5. Em 14 de maro de 2000 foi publicado o Decreto-Lei n. 34/2000
que procedeu reviso do Decreto-Lei n. 122/98, de 9 de maio, que
regula a reprivatizao da TAP.
A exposio de motivos do Decreto-Lei n. 34/2000 relaciona-se,
nomeadamente, com aspetos que tambm foram apresentados como
nucleares do texto de 10-6-99 sobre o futuro da empresa (6). Diz-se nessa
parte do diploma aprovado pelo XIV Governo Constitucional:
A evoluo estratgica da empresa tornou, no entanto, necessrio
considerar, no quadro do processo de reprivatizao, a reestruturao
da empresa, o que constitui o desiderato fundamental das alteraes
introduzidas pelo presente diploma.
Esta reestruturao visa modernizar e valorizar a TAP, no contendendo com a noo de parceria estratgica, tal como desenhada
anteriormente, que essencial para o futuro da empresa, considerando
a necessidade de esta se inserir no enquadramento das alianas, escala
europeia e global, que caracteriza o atual panorama do transporte areo.
O processo de reestruturao prosseguir o objetivo determinante
de assegurar a viabilidade econmica sustentada das trs reas de negcio principais da empresa, passveis de autonomizao em sociedades transporte areo, assistncia em escala e manuteno e engenharia -,
13798
pela modernizao da estrutura, da organizao, dos processos, do funcionamento e dos sistemas de gesto, bem como pelo redimensionamento
empresarial.
Por outro lado, a autonomizao das reas de negcio em sociedades
autnomas, sem pr em causa a gesto global estratgica do grupo TAP,
abre novas perspetivas no mbito do processo de reprivatizao, uma
vez que permite a participao no capital destas sociedades de entidades
relevantes para cada negcio, em particular dos respetivos trabalhadores
e outros parceiros estratgicos.
Tendo sido, ento, estabelecidas, pelo rgo de soberania competente
e pela forma constitucionalmente exigida, as balizas da estratgia de
desenvolvimento e fortalecimento da Companhia, no quadro da sua privatizao. No texto legal aprovado pelo XIV Governo Constitucional,
centrado na reestruturao da empresa, com vista ao seu saneamento
econmico e financeiro e que deveria anteceder o incio do processo de
reprivatizao, mereceu especfica ateno, como se anunciou na explanao introdutria, a participao no capital da sociedade reprivatizada
dos respetivos trabalhadores e outros parceiros estratgicos.
A estratgia de desenvolvimento e fortalecimento da Companhia,
no quadro da sua privatizao ento definida, no que concerne participao dos trabalhadores, compreendeu o estabelecimento de alguns
parmetros de concretizao da fase de reprivatizao que lhes seria
reservada. No tendo sido acolhido qualquer tratamento especial subcategoria de trabalhadores constituda pelos pilotos, as alteraes ento
empreendidas sobre essa fase do processo de reprivatizao preservaram
a prescrio de que a oferta pblica de venda no mercado nacional
reservada a trabalhadores da TAP, S.A., apenas poderia ter por objeto
aes da TAP, SGPS, representativas de uma percentagem no superior
a 10% do respetivo capital social (7).
6. A circunstncia de o regime revisto sobre a reprivatizao da TAP
no ter compreendido qualquer satisfao de eventuais pretenses do
SPAC relativamente reserva aos pilotos de uma parcela do capital
social da TAP reprivatizada no determinou qualquer alterao do AE
de 1999, nem dos regulamentos publicados na mesma data.
7. Em 28 de maro de 2003 foi publicado o Decreto-Lei n. 57/2003,
aprovado pelo XV Governo Constitucional, que manteve inalterada a
percentagem mxima do capital social da TAP reprivatizada que podia
ser objeto de oferta pblica de venda no mercado nacional reservada a
trabalhadores da TAP, nunca superior a 10% do total, e tambm continuou
sem reconhecer qualquer direito especial subcategoria de trabalhadores
constituda pelos pilotos. Esse diploma teve como enfoque a ideia de que
a oportunidade de se aproveitar a capacidade da TAP na rea de negcio
da assistncia em escala, designadamente no que se refere aos servios
de rampa e carga, recomendava que comeasse por esta a abertura do
capital da empresa ao setor privado.
Ento, apenas se referiu a participao de trabalhadores no que concerne privatizao da sociedade Servios Portugueses de Handling,
S. A., prescrevendo-se no n. 6 do novo artigo 19. do Decreto-Lei
n. 122/98, de 9 de maio, que:
Na fixao da quantidade de aes a alienar e do montante do eventual aumento de capital deve ser dado cumprimento ao disposto nos
artigos 10. e 12. da Lei n. 11/90, de 5 de abril, no que respeita
reserva de aes destinadas aquisio ou subscrio por trabalhadores
da empresa e por pequenos subscritores.
8. Em 20 de dezembro de 2008, entraram em vigor algumas alteraes
do regulamento de remuneraes, reformas e garantias sociais anexo
e parte integrante do AE de 1999 (as quais foram publicadas no BTE,
1. srie, n. 46, de 15-12-2008). Tendo sido expressamente consignado
que assumido pelas partes que o presente acordo no constitui reviso
do acordo de empresa identificado, o qual mantm inalterado o seu
perodo de vigncia, para todos os efeitos.
9. Em 4 de julho de 2010, o AE de 1999 cessou vigncia por fora
da entrada em vigor do AE entre a TAP e o SPAC publicado no BTE,
1. srie, n. 24, de 29-6-2010. Esse AE no compreende qualquer clusula relativa reprivatizao da TAP, nem refere quaisquer direitos
especiais dos pilotos na reprivatizao da TAP.
II.3 Quadro jurdico-normativo da eventual reprivatizao da
TAP Air Portugal
As questes suscitadas na consulta relacionam-se com o processo de
privatizao da TAP no sentido de abertura a sociedades privadas do
capital social que pertence a entidades pblicas (8).
No que concerne TAP importa ter presente que a mesma derivou
da nacionalizao da Companhia dos Transportes Areos Portugueses,
S. A. R. L., operada pelo Decreto-Lei n. 205-E/75, de 16 de abril, que
determinou a transformao da TAP em empresa pblica.

Por fora da nacionalizao em 1975 da TAP, o fenmeno jurdico
objeto de anlise neste parecer reporta-se a uma categoria especfica de
privatizao, pelo menos no plano jurdico-constitucional, a reprivatizao. Isto , de acordo com CARLOS BLANCO DE MORAIS, um procedimento que faz retornar ao setor privado, de onde era originrio, um
determinado ativo patrimonial pblico que fora objeto de uma ulterior
nacionalizao (9).
Importncia da categoria reprivatizao de sociedade nacionalizada
depois do 25 de Abril de 1974 decorrente do princpio consagrado na
Constituio da Repblica de 1976 relativo irreversibilidade das nacionalizaes. Pelo que, o processo de reprivatizao da TAP insere-se,
assim, num contexto mais vasto desencadeado pela eliminao, com a
reviso constitucional de 1989, do princpio da irreversibilidade das
nacionalizaes efetuadas depois de 25 de Abril de 1974.
Ao nvel jurdico-constitucional importa ter presente uma taxonomia
que estabelece, por fora do atual artigo 293. da Constitucional, dois
regimes distintos:
(a) A reprivatizao dos bens nacionalizados depois de 25 de Abril de
1974 que tem de ser concretizada atravs de uma lei-quadro da reserva
absoluta da Assembleia da Repblica e que tem de ser aprovada por
maioria absoluta dos deputados em efetividade de funes e sujeita a
regras e condies estabelecidas no atual artigo 293. da Constituio;
(b) A privatizao dos restantes bens de produo pblicos, na expresso de PAULO OTERO, que nos termos do artigo 165., n. 1, alnea l)
da constituio apenas integra a reserva relativa da Assembleia da Repblica e no est subordinada aos princpios consagrados no n. 1 do
artigo 293. da Constituio (10).
Na sequncia da reviso constitucional de 1989 foi aprovada a Lei
n. 11/90, de 5 de abril, que, em bom rigor, a lei-quadro da reprivatizao da titularidade ou do direito de explorao dos meios de produo e
outros bens nacionalizados depois de 25 de Abril de 1974 (11).
Lei-quadro que prescrevia, no n. 1 do artigo 4., que as empresas
pblicas a reprivatizar sero transformadas, mediante decreto-lei, em
sociedades annimas, nos termos da presente lei (12). Por seu turno,
o n. 2 desse artigo dispe que o diploma que operar a transformao
aprovar tambm os estatutos da sociedade annima, a qual passar
a reger-se pela legislao comum das sociedades comerciais em tudo
quanto no contrarie a presente lei.
A natureza jurdica da empresa pblica TAP veio a ser alterada pelo
Decreto-Lei n. 312/91, de 17 de agosto, que, de acordo com o respetivo
prembulo, a converteu de pessoa coletiva de direito pblico em pessoa
coletiva de direito privado, com o estatuto de sociedade annima de
capitais maioritariamente pblicos. Operou-se por essa via o que alguns
classificam como a etapa de privatizao formal, no sentido de passagem
para formas de organizao jurdico-privada (13).
Ento, determinou-se que as aes representativas do capital subscrito
pelo Estado seriam detidas pela Direo-Geral do Tesouro e os direitos
do Estado, como acionista da sociedade, seriam exercidos por um representante designado por despacho conjunto do Ministro das Finanas e
do Ministro das Obras Pblicas, Transportes e Comunicaes.
Prescreveu-se, ainda, que a alienao das aes, quando o Estado o
entenda por conveniente e oportuno, ser regulada, nos termos da Lei
n. 11/90, de 5 de abril, por decreto-lei.
Recorde-se, por outro lado, que no n. 1 do artigo 13. da lei-quadro
das reprivatizaes estabelece-se:
O decreto-lei referido no n. 1 do artigo 4. aprovar o processo, as
modalidades de cada operao de reprivatizao, designadamente os
fundamentos da adoo das modalidades de negociao previstas nos
n.s 3 e 4 do artigo 6., as condies especiais de aquisio de aes e
o perodo de indisponibilidade a que se referem os artigos 11., n. 1,
e 12., n. 2.
Pelo que, o Decreto-Lei n. 312/91 abriu a porta reprivatizao
do capital social da TAP em termos que tinham de ser estabelecidos
por subsequente diploma legal, o que veio a ter expresso em diploma
aprovado pelo XIII Governo Constitucional: O Decreto-Lei n. 122/98,
de 9 de maio, que aprovou as duas primeiras fases do processo de reprivatizao da TAP.
As condies especiais de aquisio ou subscrio preferencial
de aes pelos trabalhadores da TAP no processo de reprivatizao
foram estabelecidas no artigo 9. do Decreto-Lei n. 122/98, de 9 de
maio. Preceito que no que concerne segunda fase do processo de
reprivatizao relativa a oferta pblica de venda no mercado nacional
reservada a trabalhadores da TAP, S.A. prescreveu que a mesma teria
por objeto aes da TAP, SGPS representativas de uma percentagem
no superior a 10% do respetivo capital social.

Regime sobre a fase de reprivatizao da TAP reservada a trabalhadores que compreende regras especficas sobre a indisponibilidade das
aes adquiridas nessa fase (artigo 10.) e sobre a regulamentao dessa
oferta pblica de venda a trabalhadores no artigo 11. (inalterado desde
a verso originria):
O Conselho de Ministros estabelecer, mediante resoluo, as condies finais e concretas das operaes necessrias concretizao da
2. fase do processo de reprivatizao, designadamente:
a) Fixar, nos termos do n. 2 do artigo 9., a quantidade de aes
objeto da oferta pblica de venda;
b) Fixar o preo unitrio de venda das aes;
c) Estabelecer os critrios de rateio;
d) Fixar as quantidades mnimas e mximas das aes que podero
ser adquiridas por cada trabalhador da TAP, S. A.;
e) Estabelecer, seguindo o regime estabelecido no artigo 24. da
Lei n. 11/90, de 5 de abril, os termos em que os titulares originrios da
dvida pblica decorrente das nacionalizaes e expropriaes podero
mobilizar, ao valor nominal, os respetivos ttulos de indemnizao para
pagamento das aes da TAP, SGPS, a alienar no mbito da 3. fase do
processo de reprivatizao.
Estabelecendo-se na norma subsequente, o artigo 12., uma delegao
de competncia ope legis, no Ministro das Finanas, sem prejuzo do
artigo 11., para a realizao de todas as operaes de reprivatizao
previstas no Decreto-Lei n. 122/98 e para determinar as demais
condies acessrias que se afigurem convenientes e para praticar os
atos de execuo que se revelarem necessrios concretizao das
operaes, com a faculdade de subdelegar no Secretrio de Estado do
Tesouro e das Finanas.
O Decreto-Lei n. 122/98, de 9 de maio, foi revisto pelo Decreto-Lei
n. 34/2000, de 14 de maro, aprovado pelo XIV Governo Constitucional
e voltou a ser alterado pelo Decreto-Lei n. 57/2003, de 28 de maro,
aprovado pelo XV Governo Constitucional.
Numa sntese compreensiva do regime legal sobre a reprivatizao
da TAP conformada pelo objeto do presente parecer ressaltam trs
aspetos:
1- O teto mximo da percentagem de aes da TAP, SGPS (10%)
suscetvel de ser abrangido pela fase do processo de reprivatizao
da TAP reservada aos trabalhadores no foi alterado em nenhuma das
revises do Decreto-Lei n. 122/98, de 9 de maio.
2- Nunca foi prevista, nas trs verses do diploma, qualquer prerrogativa especial no processo de reprivatizao que beneficiasse apenas
uma subcategoria de trabalhadores da TAP, nomeadamente, no foi
admitida nenhuma quota de aes cuja oferta pblica de venda fosse
reservada aos pilotos.
3- O estabelecimento das condies finais e concretas das operaes
necessrias fase do processo de reprivatizao reservado a trabalhadores tm de ser estabelecidas pelo Conselho de Ministros, mediante
resoluo, no respeito das balizas do Decreto-Lei n. 122/98, de 9 de
maio.
Em termos genricos, no que se reporta aquisio de aes representativas do capital das sociedades a reprivatizar, alm das matrias
objeto de reserva de lei e das competncias especficas estabelecidas
no que concerne ao regime da reprivatizao da TAP, o Decreto-Lei
n. 380/93, de 15 de novembro, estabeleceu que a aquisio, entre vivos,
a ttulo oneroso ou gratuito, por uma s entidade, singular ou coletiva,
de aes representativas de mais de 10% do capital com direito a voto
ou a aquisio de aes que adicionadas s j detidas ultrapassem aquele
limite, em sociedades que venham a ser objeto de reprivatizao, ficam
sujeitas a autorizao prvia do Ministro das Finanas (14). Diploma que
veio a ser revogado pelo Decreto-Lei n. 49/2004, de 28 de maio.
Pelo presente excurso est identificado o regime jurdico especial
relativo s questes suscitadas na consulta que se reportam a uma particular operao de reprivatizao de bens nacionalizados depois de 25
de Abril de 1974 e no a uma mera alienao de aes de uma sociedade
de capitais pblicos.
Da que se prescinda, nas linhas subsequentes, de abordar as alteraes
legislativas relativas ao IPE Investimentos e Participaes do Estado,
SA, alis no n. 1 do artigo 3. do Decreto-Lei n. 406/90, de 26 de
dezembro, sublinhava-se o princpio que j decorre da lei-quadro das
reprivatizaes: As operaes de alienao de participaes sociais
detidas pelo IPE Investimentos e Participaes, Empresariais, S. A.,
que hajam sido objeto de nacionalizao direta obedecem aos princpios previstos na Lei n. 11/90, de 5 de abril. Ressalva relembrada
quanto PARTEST (SGPS) criada pelo Decreto-Lei n. 452/91, de 11
de dezembro (15), e quanto PARPBLICA, SGPS, SA, criada pelo
Decreto-Lei n. 209/2000, de 2 de setembro que reorganizou sob a forma
empresarial a gesto da carteira de ttulos do Estado e do patrimnio
imobilirio pblico (16).
13799
II.4 Enquadramento jurdico do texto subscrito por representantes do Conselho de Administrao da TAP e do SPAC em 10 de
junho de 1999
II.4.1 A anlise jurdica solicitada na consulta depende do enquadramento jurdico do texto subscrito em 10-6-99 pelos presidentes do Conselho de Administrao da TAP e da Direo do SPAC, que designamos
como texto para preservar a neutralidade, no plano jurdico-conceptual,
das frmulas adotadas na descrio da matria de facto. Embora a
palavra acordo seja, em particular no domnio jurdico, polissmica,
a mesma transporta algumas pr-compreenses que no devem contaminar de forma apriorstica a qualificao jurdica nesta sede, pelo
que prefervel o substantivo texto, que no caso foi intitulado pelos
subscritores como Acordo.
Pressuposto de base que conforma as linhas seguintes a importncia de uma abordagem epistemolgico-jurdica desligada de quaisquer
rotulagens prvias, at porque a situao se apresenta algo atpica.
Do ttulo acordo conjugado com a subscrio por representantes de
duas entidades distintas (Conselho de Administrao da TAP e Direo
do SPAC) e o contedo das vrias alneas decorre que o texto de 10-6-99
no constitui uma declarao unilateral mas bilateral, formulada em
termos unitrios por duas partes sobre princpios e compromissos
quanto sua colaborao imediata e futura.
Neste plano importar ter presente que o texto de 10-9-99 surgiu no
quadro do processo negocial que culminou no acordo de empresa (AE)
celebrado nesse ano que veio a substituir o anterior AE entre a TAP e
o SPAC publicado no Boletim do Trabalho e Empresa (BTE), 1. srie,
n. 18, de 15-5-1994 (17).
Em termos de enquadramento sistemtico no carece de desenvolvimento especfico no quadro do presente parecer a taxonomia das convenes coletivas de trabalho no direito portugus que, de acordo com o
consenso doutrinrio, subsistiu inalterado entre a Lei das Relaes Coletivas de Trabalho (LRCT), aprovada pelo Decreto-Lei n. 519-C1/79,
de 29 de dezembro, vigente em 1999, e o Cdigo do Trabalho (CT),
atualmente em vigor, compreendendo em qualquer dos domnios legislativos trs subtipos: (1) contratos coletivos; (2) acordos coletivos; e
(3) acordos de empresa.
Retornando ao domnio particular do AE entre a TAP e o SPAC,
enquanto conveno coletiva de trabalho subscrita por uma s entidade
patronal e um sindicato para uma s empresa, importa formular uma
primeira assero neste domnio: O texto subscrito pelos presidentes do
Conselho de Administrao da TAP e da Direo do SPAC em 10-6-99,
com sete alneas de considerandos e um articulado de 10 pontos no
integrou o AE publicado no BTE, 1. srie, n. 30, de 15-8-1999, nem
os respetivos regulamentos (18).
O AE entre a TAP e o SPAC de 1999 constitudo, exclusivamente,
pelas clusulas publicadas no BTE, no existindo no AE (ou nos respetivos anexos e regulamentos) qualquer lastro do texto subscrito em
10-6-1999. Sendo certo que nos considerandos do texto de 10-6-99, se
refere sob a alnea g): Que a TAP e o SPAC reconhecem que do acordo
de empresa agora celebrado resultaro ganhos de produtividade para a
empresa [] e o ponto 1. se reporte ao acordo de empresa que
as partes se comprometem a depositar na Direo-Geral das Condies
de Trabalho no prazo mximo de .. dias (os cinco pontos entre de
e dias constam do prprio documento) (19).
O texto de 10-6-99 integra-se no processo negocial que culminou
no AE de 1999, mas no beneficia da eficcia jurdica dessa fonte do
direito j que no incorporou o texto definitivo que veio a ser depositado
e publicado.
Em termos de enquadramento diacrnico-jurdico, o texto de 10-6-99
apresenta-se como um acordo intercalar parcelar, os quais, como sublinha ANTNIO MENEZES CORDEIRO, tm a ver com a prpria matria
a incluir na conveno: nada impede que sobre ela as partes venham
a fixar-se, livremente, medida que se obtenham os correspondentes
consensos (20).
Integrando-se o texto de 10-6-99 na dinmica negocial prpria de
um AE enquanto subtipo de conveno coletiva de trabalho foi subscrito pelos sujeitos juslaborais envolvidos mas, por razes relativas a
opes negociais dos mesmos (TAP e SPAC), que tanto podiam advir
do desenvolvimento posterior do consenso logrado no fim do processo
negocial como por ponderaes relativas ao controlo externo (seja este
de raiz material e adveniente da publicidade e escrutnio pblico das
atuaes dos envolvidos ou de verificao de ndole essencialmente
formal) (21).
Como sublinha ANTNIO MENEZES CORDEIRO, os acordos parcelares
que se obtenham devem ser includos na conveno coletiva a depositar;
assim resulta da regra da unidade das convenes coletivas, que aflora
13800
no artigo 11./4 da LRCT (22). A esta luz, conjugada com o princpio
da segurana jurdica concretizada na obrigatoriedade de publicao dos
AEs, independentemente dos motivos que tenham estado na base do
apagamento do texto de 10-6-99 no texto definitivo do AE e respetivos
anexos (quer essa omisso fosse adveniente de um consenso originrio
ou superveniente), afigura-se pacfica a seguinte assero:
Para beneficiar da eficcia jurdica do AE o texto de 10-6-99 teria de
ser includo nos textos depositados e publicados.
II.4.2 O AE entre a TAP e o SPAC foi depositado na Direo-Geral
das Condies de Trabalho em 2 de agosto de 1999, de acordo com o
teor da informao que consta da respetiva publicao no BTE, 1. srie,
n. 30, de 15-8-1999.
AE acompanhado de alguns regulamentos:
- Regulamento de admisses, antiguidades e acessos subscrito em
27 de julho de 1999;
- Regulamento de utilizao e de prestao de trabalho subscrito
em 27 de julho de 1999;
- Regulamento de remuneraes, reformas e garantias sociais subscritos em 27 de julho de 1999;
- Regulamento de efetivos e de recurso contratao externa subscrito
em 30 de julho de 1998
A entrada em vigor do AE no foi condicionada ocorrncia de
nenhum evento relativo a aspetos referidos no texto de 10-9-99, o qual
no merece qualquer meno direta ou indireta no texto do AE. O AE
apresenta uma completude que refora a ideia de autonomia da respetiva
fora prescritiva relativamente a hipotticos acordos ou compromissos
ocultados do pblico.
Na clusula 1., com a epgrafe mbito pessoal, determina-se:
Aps a publicao, nos termos da clusula 2., o presente acordo de
empresa (AE) obriga, por um lado, a TAP-Air Portugal, S. A., adiante
designada simplesmente como TAP ou como empresa, e, por outro,
os pilotos ao seu servio, representados pelo SPACSindicato dos
Pilotos da Aviao Civil, adiante designado simplesmente como SPAC
ou como Sindicato.
Sendo regulada a entrada em vigor na clusula 2. nos seguintes
termos:
1O presente acordo de empresa entrar em vigor cinco dias aps
a sua publicao no Boletim do Trabalho e Emprego, e substituir toda
a regulamentao coletiva anteriormente negociada entre as partes.
2No obstante a regra contida no nmero anterior, podero os
diversos regulamentos anexos estabelecer datas diferentes para a respetiva entrada em vigor.
3Caso se verifique a situao prevista no n. 2, vigorar at data
da entrada em vigor de cada regulamento aquilo que houver sido acordado entre a TAP e o SPAC para o efeito, em protocolos especiais que
caducaro automaticamente naquela data ou, na falta de tais protocolos,
o regime em vigor data da publicao deste AE.
Acrescente-se que, como se destacou acima, nos considerandos do
texto de 10-6-99 este era referido como relativo a um conjunto de princpios e compromissos quanto sua [da TAP e do SPAC] colaborao
imediata e futura (23).
Temtica dos princpios e compromissos de colaborao entre as
partes que foi especificamente contemplada no AE de 1999 em termos
distintos dos que constam do texto de 10-6-99. Com efeito, a clusula
3. do AE, com a epgrafe Princpios e objetivos fundamentais do acordo
de empresa, prescreve:
1As partes contratantes comprometem-se a proceder de acordo
com o princpio da boa f e, em particular, a garantir o cumprimento do
estabelecido na lei e neste AE.
2Ao celebrarem este AE, a TAP e o SPAC pretendem, em particular:
a) Estabelecer condies adequadas de prestao de trabalho que
potenciem a competitividade da empresa;
b) Contribuir para a rentabilidade da operao, proporcionando a
garantia de emprego dos pilotos;
c) Intensificar a cooperao entre as partes, num ambiente de confiana e de respeito mtuo;
d) Estabelecer mecanismos para a resoluo de diferendos;
e) Manter e promover a paz laboral.
3De acordo com os princpios e objetivos referidos, a TAP e o
SPAC analisaro em conjunto todos os assuntos relevantes para a empresa relacionados com a prestao de trabalho dos pilotos, podendo
celebrar os protocolos que entenderem necessrios.
II.4.3 O AE de 1999 subsistiu integralmente em vigor at 4 de
julho de 2010, data em que cessou vigncia por fora da entrada em
vigor do AE entre a TAP e o SPAC publicado no BTE, 1. srie, n. 24,

de 29-6-2010. No perodo de vigncia do AE de 1999 apenas foram
aprovadas alteraes ao regulamento de remuneraes, reformas e garantias sociais anexo e parte integrante do AE de 1999 (as quais foram
publicadas no BTE, 1. srie, n. 46, de 15-12-2008), tendo sido ento
expressamente ressalvado que o AE de 1999 mantm inalterado o seu
perodo de vigncia, para todos os efeitos (24).
Como j se destacou, no texto de 10-6-99 so feitas referncia ao
projeto de AE ento em discusso (25). Contudo, no se conhece o teor
do documento referenciado e, tendo em ateno que o AE s veio a ser
subscrito decorrido mais de um ms sobre o texto de 10-6-99 (de acordo
com os elementos que constam da respetiva publicao), as remisses
apenas podem ser interpretadas como relativas a um projeto. Alis, na
missiva dirigida ao ento Ministro do Equipamento, do Planeamento e
da Administrao do Territrio pelo presidente do Conselho de Administrao da TAP, dezanove dias depois do texto de 10-6-99, revela-se
uma negociao com alguns fatores de atrito: Embora muito perto
de um desfecho positivo, o processo negocial com o SPAC caiu num
impasse(26).
Consensos e dissensos na negociao coletiva, designadamente entre
10-6-99 e o momento do depsito do AE, que so elementos desconhecidos pelo Conselho Consultivo, ao qual no foram remetidos as propostas,
respostas e contrapropostas existentes no mbito das negociaes em
1999 entre a TAP e o SPAC de molde a permitir o confronto do consenso
existente em 10 de junho de 1999 com o que veio a ser outorgado em
termos definitivos.
No existem elementos probatrios que permitam a este Conselho
Consultivo sustentar uma inferncia no sentido de que na evoluo das
negociaes entre o Conselho de Administrao da TAP e a Direo do
SPAC o referido texto de 10-6-99 tenha subsistido vigente e servisse
como base de eventuais expectativas dos subscritores. Com efeito,
alm de ter sido expressamente reconhecido que depois desse texto de
10-6-99 as negociaes no foram lineares e o AE no foi imediatamente
subscrito, desconhece-se o teor do projeto de AE existente em 10-6-99
e, consequentemente, as eventuais variaes entre esse texto e o AE que
veio a ser definitivamente subscrito, depositado e publicado (27).
Neste ponto importa ressalvar quanto s consideraes subsequentes
que caso as negociaes entretanto empreendidas tivessem dado origem
a importantes alteraes, tal implicaria uma necessria deflao do relevo
do texto de 10-6-99. As linhas que se seguem vo ser formuladas luz
de um pressuposto emprico que no caso de uma eventual demanda
judicial baseada no texto de 10-6-99 careceria de ser provado por quem
o invocasse, no sentido de que: Entre os textos do projeto de AE e dos
regulamentos existentes em 10 de junho de 1999 e os que vieram a ser
outorgados definitivamente, depositados e publicados no se verificaram
alteraes de monta.
Caso no fosse demonstrado esse pressuposto fctico, e entre as negociaes encetadas entre o momento da subscrio do texto de 10-6-99
e o depsito do AE tivessem decorrido alteraes relevantes no texto do
AE e dos regulamentos que o acompanharam, o relevo e efeitos jurdicos
do texto de 10-6-99 seriam necessariamente inferiores aos que vo ser
equacionados abaixo. Isto , a apreciao subsequente reporta-se ao
mximo impacto possvel, em termos jurdicos, do texto de 10-6-99 em
face da matria de facto disponibilizada e apreciada.
II.4.4 O texto de 10-6-99 embora no integre o AE deve ser compreendido e interpretado no quadro das negociaes que estiveram
na base do AE de 1999. Seguindo, tambm aqui, ANTNIO MENEZES
CORDEIRO, deve considerar-se que as negociaes coletivas de trabalho
apresentam um valor autnomo, isto , elas no valem, apenas, como
elementos integrados num processo e destinados, num esquema de total
instrumentalizao, a proporcionar uma conveno coletiva, elas so,
s por si, um objetivo (28).
Na interpretao de um acordo integrado formal ou materialmente na
negociao de um AE fundamental ter como ponto de partida que o AE
enquanto instrumento de regulao coletiva de trabalho constitui um
modo puramente laboral de regulao, integrado na espcie conveno
coletiva, como se sublinha no parecer n. 96/1989, de 22-2-1990 (29).
Nesse parecer n. 96/1989 prossegue-se no destaque de pautas que
devem ser ponderadas na interpretao do texto de 10-6-99:
Determinar o sentido e o alcance de uma norma de uma conveno
coletiva tarefa que se apresenta como prius metodolgico da aplicao.
A interpretao sempre necessria.
Ser, no entanto, de ponderar se a natureza puramente laboral e
convencional (negocial) das convenes coletivas (onde se integra o
acordo da empresa) impe que se considerem regras especiais de interpretao, designadamente regras prprias de interpretao do negcio,
da declarao negocial.

Retornando ao caso concreto, o texto de 10-6-99 no integra o AE de
1999 em sentido estrito, no podendo, at pelos imperativos de segurana jurdica que conformam a obrigatoriedade de publicao no BTE
(ento prevista no artigo 26., n. 1, da LRCT), compreender qualquer
contedo normativo eficaz que esteja para alm daquele AE (recorde-se que o carter substancialmente normativo das convenes coletivas
de trabalho j determinou que o Tribunal Constitucional, no acrdo
n. 714/2008, admitisse que as respetivas regras podem ser objeto de
apreciao de constitucionalidade). Acresce que nenhuma das normas
do AE transporta qualquer elemento relativo reprivatizao da TAP,
pelo que o texto de 10-6-99 nem sequer tem qualquer valia jurdica como
trabalho preparatrio de norma convencional com esse objeto.
A natureza das convenes coletivas de trabalho constitui um problema central para a doutrina juslaboral portuguesa, objeto de amplo e
intenso debate doutrinrio e posies diversas entre trs eixos centrados
na perspetiva negocial, na dimenso normativa ou na componente hbrida
ou mista da figura (30). Controvrsia conceptual sobre a qual no se
apresenta pertinente a tomada de qualquer posio nesta sede, importando apenas ter presente que os AEs envolvem dimenses negociais
e contratuais no seio da empresa.
O texto de 10-6-99 no integra o AE, constitui um elemento envolvido no processo negocial suscetvel de se apresentar relevante sobre a
atuao das partes, em particular ao nvel da fora do princpio da boa
f, especificamente previsto no artigo 22., n. 1, da LRCT:
As associaes sindicais, as associaes patronais e as entidades
patronais devem respeitar, no processo de negociao coletiva, os princpios de boa f, nomeadamente respondendo com a mxima brevidade
possvel s propostas e contrapropostas, respeitando o protocolo negocial
e fazendo-se representar em reunies e contactos destinados preveno
ou resoluo de conflitos.
Respeito pelo princpio da boa f que, alm de relembrado no n. 1
da clusula 3. do AE de 1999 celebrado entre a TAP e o SPAC (com a
epgrafe Princpios e objetivos fundamentais do acordo de empresa),
decorria do princpio geral, relevante para quaisquer negociaes bilaterais, previsto no artigo 227., n. 1 do Cdigo Civil:
Quem negoceia com outrem para concluso de um contrato deve,
tanto nos preliminares como na formao dele, proceder segundo as
regras da boa f, sob pena de responder pelos danos que culposamente
causar outra parte.
O segmento central que est na base do pedido de consulta reporta-se
a trecho do 4. ponto do texto de 10-6-99 que se volta a transcrever:
A TAP e o SPAC admitem que a participao no capital social da
futura sociedade de transporte areo por parte dos pilotos se possa
situar, indicativamente, entre 10% e 20% do respetivo capital social,
sendo o seu valor definitivo fixado ulteriormente em funo quer do
valor final da avaliao da sociedade, quer do montante dos ganhos
de produtividade efetivamente obtidos. A TAP e o SPAC reconhecem
que, em qualquer caso, a participao dos trabalhadores empresa no
seu conjunto no poder nunca ultrapassar a percentagem mxima de
32% do respetivo capital social, bem como que a referida participao
social e o seu modo concreto de realizao tero de ser previstos em
diploma legislativo compatvel com a Lei Quadro das privatizaes
(Lei n. 11/90, de 05/04).
Aspeto central que resulta em termos imediatos do texto de 10-6-99
que na clusula no se estabelece um verdadeiro sinalagma no sentido
de uma das partes, a TAP, se obrigar a entregar outra uma contrapartida contratual relativa a uma percentagem do capital social da futura
sociedade comercial privatizada. Do texto apenas resulta que as duas
partes admitem essa possibilidade, no quadro dos compromissos
ento assentes, o que pode ter implicaes em termos de princpio da
boa f o qual, enquanto conceito jurdico indeterminado, carece de
preenchimento com valoraes a operar no caso concreto (31).
Mesmo numa interpretao maximalista sobre a valia do texto de
10-6-99 este apenas pode determinar um dever relativo paz social na
empresa relativo absteno de as partes praticarem condutas contrrias
quilo que admitem como possvel no quadro da negociao do AE,
recorde-se que no texto definitivo do AE, na clusula 3., a TAP e o
SPAC, nomeadamente, pretendem manter e promover a paz laboral. Esse
dever de absteno de condutas contrrias a compromissos e eventual
empenho solidrio na argumentao em prol do modelo preconizado
junto das entidades competentes apresenta-se como o mximo exigvel
(e dependente da demonstrao de um pressuposto emprico cujo nus
da prova se impunha ao SPAC, caso se pretendesse fazer valer da subsistncia de um consenso entre os subscritores do AE no que concerne
ao que fora consignado no texto de 10-6-99) (32).
Em sntese, no que concerne participao dos pilotos na reprivatizao da TAP, o texto de 10-6-99 apenas podia visar o empenho das
13801
duas entidades subscritoras junto do rgo de soberania competente no
sentido de que na alterao legislativa do Decreto-Lei n. 122/98, de
9 de maio, relativa estratgia de desenvolvimento e fortalecimento
da Companhia, no quadro da sua privatizao e da sua integrao, em
curso, numa Aliana internacional, fosse viabilizada uma subsequente
concretizao de todas as formalidades relativas constituio de
sociedade de transporte areo em que a participao dos pilotos na
aquisio de aes dessa futura sociedade se pudesse situar, indicativamente, entre 10% e 20% do respetivo capital social.
Vertente, sem dimenses sinalagmticas, que a nica compatvel
e congruente com a da negociao coletiva em que se integrou o texto
de 10-6-99, que nunca poderia almejar a derrogao de regimes legais,
Como destaca MARIA DO ROSRIO PALMA RAMALHO, no plano da gesto
dos recursos humanos e quando tenham dimenso empresarial (ou seja,
quando correspondam a acordos de empresa), as convenes coletivas
de trabalho podem contribuir para desenvolver as solues empresariais
que melhor adaptem os regimes legais aos diversos interesses em jogo
na organizao empresarial: os interesses da gesto empresarial e dos
titulares da empresa e os interesses dos trabalhadores (33).
A negociao coletiva est necessariamente balizada pelo quadro
legal pois, como destacava JOS BARROS MOURA, lei, ao Estado,
que compete harmonizar o direito de produo estadual com o de produo no estadual, definindo-lhes as respetivas reas de influncia e,
tambm, as condies de prevalncia de um sobre o outro na aplicao
aos casos concretos (34).
Conhecendo os subscritores do texto de 10-6-99 o quadro legal sobre
a reprivatizao e no existindo motivo para supor que tinham acordado numa transao ilcita no podiam pretender que o Conselho de
Administrao da TAP prometesse oferecer aquilo de que no dispunha
(mesmo que a TAP fosse uma simples sociedade annima de capitais
privados).
Com efeito, no diploma legislativo compatvel com a lei-quadro das
reprivatizaes no estava prevista a reserva de qualquer parcela para
os pilotos (excluindo os outros trabalhadores) e estava prescrito que
as aes que podiam ser objeto de oferta pblica de venda reservada a
trabalhadores no podiam exceder 10% do capital social (35).
Por outro lado, perpassa pelo texto de 10-6-99 o conhecimento do
regime vigente, que implica a noo por qualquer dos subscritores de
que o Conselho de Administrao da TAP no titular de qualquer
poder dispositivo das aes do Estado, nem, muito menos de um poder
de estabelecimento dos termos da operao de reprivatizao. Acresce
que, como se destacou oportunamente, a concretizao da fase de privatizao reservada a trabalhadores, alm de conformada pelo aludido
quadro legal, compreende reservas de competncia e delegaes de
competncia que excluem qualquer exerccio de competncias singulares pelo responsvel da pasta dos transportes e comunicaes (cf.
artigos 11. e 12. do Decreto-Lei n. 122/98, de 9 de maio (36)). Aspeto,
alis, recordado no despacho de 18 de junho de 1999 do Ministro do
Equipamento, do Planeamento e da Administrao do Territrio: Para
alm das condies acima referidas, o Ministrio das Finanas dever
ser mantido ao corrente de todos os desenvolvimentos a fim de poder
exercer em tempo oportuno a tutela dos interesses pblicos que lhe
esto confiados (37).
Como destaca PEDRO ROMANO MARTINEZ, apenas se afigura pertinente
trazer colao o artigo 9. do Cdigo Civil relativamente parte
regulativa dos AEs, naquilo em que produzem efeitos em relao a
terceiros e, consequentemente, se aproximam da lei (38). Assim, ainda
que o texto de 10-6-99 integrasse o AE, o que j vimos no suceder, no
incidiria em qualquer parte regulativa e a ter algum efeito jurdico
reportar-se-ia a uma eventual parte obrigacional, plano em que tem
de ser interpretado luz das regras estabelecidas nos artigos 236. e
seguintes do Cdigo Civil.
Como j se sublinhou, do texto de 10-6-99 pode extrair-se uma inferncia direta: Os subscritores tinham perfeita noo de que a definio dos
termos em que deveria ocorrer a privatizao tinha de ser estabelecido
pela lei. Aspeto central para quem adote uma perspetiva subjetivista. J
numa conceo objetivista, ressalta que no texto de 10-6-99 se refere de
forma explcita necessidade de alterao legislativa, fator determinante
luz da teoria da impresso do destinatrio razovel, luz da qual
a declarao deve valer com o sentido que um destinatrio razovel,
colocado na posio do real declaratrio, lhe atribuiria (39).
Constitui um ponto assente e devidamente enfatizado no prprio texto
de 10-6-99, que a participao social [dos trabalhadores da TAP] e o
seu modo concreto de realizao tero de ser previstos diploma legislativo compatvel com a Lei Quadro das privatizaes (Lei n. 11/90,
de 05/04).
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Facto que transporta dois corolrios:
1- Seria ilegtima uma eventual pretenso de condicionamento do
poder legislativo por via de um negcio privado;
2- Hipotticas expectativas que os compromissos firmados para a
obteno da paz social na empresa em 1999 pudessem vir a conformar
alteraes legislativas tinham como termo final a reviso legislativa
do regime jurdico sobre a privatizao da TAP relativa estratgia
de desenvolvimento e fortalecimento da Companhia, no quadro da sua
privatizao e da sua integrao, em curso, numa Aliana internacional.
Esta segunda dimenso tambm enforma a defesa do texto de 10-6-99
desenvolvida pelo presidente da TAP em missiva de 29-6-1999 dirigida
ao Ministro do Equipamento, do Planeamento e da Administrao do
Territrio do XIII Governo Constitucional: Naturalmente, este processo
passa pela alterao do Decreto-Lei n. 122/98, de 9 de maio, mas claro
para as partes que essa alterao no poder deixar de conformar-se com
o enquadramento jurdico global das privatizaes (40).
Para alm de o texto de 10-6-99 no beneficiar da fora prescritiva
do AE, o regime da eficcia desses instrumentos jurdicos seria incompatvel com qualquer vinculao relativamente a alienaes do capital
social que compreendessem uma medida carecida de alterao legislativa ou sequer que comprometessem o acionista nico no sentido de
privilegiar em subsequente privatizao uma subclasse de trabalhadores
(proporcionando-lhe tratamento privilegiado em operao de venda de
aes). Tal escapa integralmente natureza do AE enquanto conveno
de sujeitos juslaborais, isto instrumento por excelncia do exerccio
da autonomia coletiva (41).
Por outro lado, o regime relativo eficcia subjetiva dos AEs obstaria
a que o mesmo pudesse produzir efeitos sobre o acionista, nomeadamente
em termos de alienao do capital social.
Entre os deveres da empresa advenientes do AE de 1999, estabelecidos na respetiva clusula 5., no estava compreendido o exerccio de
empenho junto do rgo de soberania competente para a alterao do
Decreto-Lei n. 122/98, de 9 de maio, em termos que permitissem uma
participao mais favorvel aos pilotos da TAP, por comparao, nomeadamente, com os outros trabalhadores no processo de reprivatizao
Sendo certo que o artigo 9., n. 1 e n. 2 do Decreto-Lei n. 122/98,
de 9 de maio, j previa que numa fase reservada aos trabalhadores da
TAP se procedesse alienao de uma percentagem no superior a 10%,
um eventual esforo junto do rgo de soberania competente teria de
ser dirigido subsequente alterao desse diploma legal que regulava
a reprivatizao da TAP.
Vertente que apenas poderia assumir relevo no quadro dos compromissos sobre a paz social no quadro da empresa, alis prevista em
termos genricos na clusula 9. do AE, com a epgrafe Conflitos entre
a TAP e o SPAC:
1Durante a vigncia deste AE, a TAP e o SPAC evitaro tomar
atitudes que conduzam a situaes de conflito.
2Em consequncia do exposto no nmero anterior, a TAP e o
SPAC comprometem-se a desencadear, observar e esgotar os mecanismos
previstos neste AE para a soluo de quaisquer diferendos.
Em sntese parcelar, existindo dimenses estritamente negociais em
termos de acordos juslaborais coletivos, importar abordar nessa perspetiva o texto de 10-6-99, atendendo aos cnones de interpretao das
declaraes de vontade, nomeadamente, estabelecidos no artigo 236.,
n. 1 do Cdigo Civil.
Elementos interpretativos que apenas consentem uma concluso no
sentido de o concurso de vontades dos subscritores do texto de 10-6-99
ser, na sequncia da eventual assinatura do AE de 1999, o de envidar de
esforos conjuntos com vista concretizao pelas entidades competentes do programa estratgico que mereceu consenso dos sujeitos juslaborais. No que concerne futura reprivatizao da TAP, esse consenso
apenas poderia envolver o empenho com vista ao desenvolvimento junto
do rgo de soberania competente dos argumentos dirigidos defesa
conjunta da ambio dos pilotos da TAP beneficiarem de uma percentagem reservada para esse grupo profissional em sede de reprivatizao.
Deste modo, o texto de 10-6-99 no podia visar a prescrio de qualquer elemento normativo, excludo pela matria (reserva de lei e relativa a poderes dispositivos relativos reprivatizao da TAP) e pela
prpria terminologia empregue pelos subscritores, em que, alm de se
reconhecer a existncia do regime legal conformador da matria, os
prprios termos empregues no texto no suportam qualquer pretenso
dispositiva ou prescritiva. As partes subscritoras do texto de 10-6-99
apenas admitem que a participao dos pilotos se possa situar nos
moldes ento preconizados.

O texto de 10-6-99 correspondendo apenas a um compromisso entre
sujeitos juslaborais no compreende qualquer negcio jurdico sinalagmtico relativo promessa de alienao de aes.
Acresce que a Direo do SPAC no tem quaisquer poderes de representao dos pilotos em contratos (promessa ou definitivos) de compra
e venda de participaes sociais dos pilotos. Embora a condio de
trabalhador possa ser pressuposto legal para aceder a determinadas
parcelas do capital social de empresa a reprivatizar, a posio jurdica do
trabalhador no confundvel com a do acionista (que a mesma pessoa
singular pode cumular), nem so confundveis a pessoa do trabalhador
com a do sindicato que tambm uma pessoa privada (42).
Como sublinha MARIA DO ROSRIO PALMA RAMALHO, as convenes
coletivas no se deixam reduzir categoria de negcios jurdicos celebrados por representao porque o seu contedo escapa aos limites do
prprio instituto da representao (43), mas se no quadro das negociaes de um AE se pretender a celebrao de um contrato sinalagmtico
de direito civil, ento a sua validade teria de ser aferida tambm em
funo das exigncias prprias do instituto da representao, plano
em que aos sindicatos falece legitimidade para representarem tanto os
trabalhadores suscetveis de se sindicalizar naquele sindicato como os
sindicalizados.
No quadro da Lei Sindical em vigor em 1999, ou do Cdigo de
Trabalho atualmente vigente, o direito do SPAC exercer o direito de
contratao coletiva no se estende celebrao de negcios jurdicos privados em representao dos pilotos (44). Isto , o contedo
obrigacional de conveno coletiva respeita s regras que disciplinam
as relaes entre as partes signatrias (45), e, independentemente da
recente ampliao do relevo jurdico das convenes coletivas, estas
tm apenas efeito vinculante ao nvel de relaes juslaborais e no que
concerne s partes outorgantes (46).
No caso do Conselho de Administrao da TAP ainda se apresenta
mais clara a ausncia de poderes de representao do Estado na alienao
de capital social da sociedade como promitente (para alienao de aes,
concretizao de uma operao de privatizao, ou alterao do quadro
legal sobre a reprivatizao da TAP).
Relativamente s figuras contratuais, tambm no existem quaisquer elementos que permitam configurar a interveno do Conselho de
Administrao da TAP como relativa a um contrato a favor de terceiro
que, nos termos do n. 1 do artigo 443. do Cdigo Civil, compreende
a possibilidade de uma das partes assumir perante outra, que tenha na
promessa um interesse digno de proteo legal, a obrigao de efetuar
uma prestao a favor de terceiro, estranho ao negcio. J que nessa
figura, diz-se promitente a parte que assume a obrigao e promissrio
o contraente a quem a promessa feita, isto , no contrato a favor de
terceiro este s pode ser promissrio e nunca promitente.
Entendendo-se que o texto de 10-6-99 no comporta uma interpretao
da declarao dos subscritores no sentido de que a mesma compreendia
uma contratualizao em que o sinalagma a que se obrigava o Conselho
de Administrao da TAP compreendia a concesso aos pilotos de uma
participao de 10 a 20% na privatizao da sociedade, importa, ainda,
acrescentar que a mesma, caso tivesse sido outorgada, seria nula.
Com efeito, um hipottico negcio jurdico entre o Conselho de
Administrao da TAP e a Direo do SPAC destinado a garantir que
fosse reservada aos pilotos na reprivatizao da TAP uma percentagem
entre 10 a 20% do capital social teria de se considerar nulo e insuscetvel de produzir efeitos em face do disposto nos artigos 294. e 286.
do Cdigo Civil.
Seria contrrio ordem pblica, de forma flagrante, um negcio em
que constitusse sinalagma a que se comprometesse uma das partes no
quadro de negociao coletiva juslaboral a alterao legislativa vantajosa
para a outra (no caso o sindicato) ou terceiros (por exemplo elementos
sindicalizados), designadamente, por via da concesso de bens que
integram o patrimnio do Estado (independentemente de se apresentar
como contrapartida, prmio ou simples generosidade com bens alheios).
II.4.5 Em face do exposto, o texto de 10-6-99 no estabelece direitos e obrigaes advenientes da negociao coletiva sobre uma reserva
de aes para os pilotos em sede de reprivatizao, nem compreende
qualquer negcio jurdico bilateral relativo futura alienao de aes,
ainda que no quadro de um simples contrato promessa.
Importa acrescentar que, ainda que se extrasse da vontade das partes a
emergncia de direitos e obrigaes jurdicas relativos a futura operao
de venda de aes, a mesma seria sempre inadmissvel por fora das
reservas constitucionais em matria de reprivatizao (47).
Plano em que so incontornveis pressupostos jurdicos e conceptuais,
devendo atender-se, seguindo JORGE MIRANDA, a que no conjunto dos
atos jurdico-pblicos avultam os atos jurdico-constitucionais. Autor

que prossegue: Numa definio formal, atos jurdico-constitucionais
dizem-se os atos cujo estatuto pertence, a ttulo principal, ao Direito
constitucional; os atos regulados (no apenas previstos, embora no
necessariamente regulados at ao fim) por normas da Constituio;
ou ainda os atos provenientes de rgos constitucionais e com a sua
formao adstrita a normas constitucionais. (48)
JORGE MIRANDA, depois de expor parmetros centrais em termos de
articulao de conceitos jurdico-constitucionais, conclui que ficam
como atos jurdico-constitucionais, os atos da funo poltica-legislativa
e governativa e, em seu complemento, os atos de garantia jurisdicional
da constitucionalidade (bem como da legalidade frente a leis de valor
reforado e a normas de Direito internacional) (49).
Sendo certo que, entre as poucas regras comuns a todos os atos
jurdico-constitucionais ressaltam duas centrais para a matria objeto
do presente parecer:
1- Inadmissibilidade da delegao fora dos casos expressamente
previstos na Constituio e na lei (artigo 111., n. 2 da Constituio);
2- Obrigatoriedade da publicao no Dirio da Repblica sob pena
de ineficcia jurdica (artigo 119., n.s 1 e 2 da Constituio).
Sobre as aludidas dimenses jurdico-constitucionais em sede de
reprivatizao de empresas nacionalizadas, acompanhando GOMES CANOTILHO / VITAL MOREIRA na interpretao do artigo 293. da Constituio,
importa sublinhar que:
I. Estabelecem-se aqui os princpios a que deve obedecer a lei-quadro
das privatizaes destinada a dar enquadramento jurdico aos atos de
transferncia para mos privadas da titularidade ou do direito de explorao dos meios de produo nacionalizados a seguir ao 25 de Abril
de 1974.
II. Cumpre lei estabelecer os referidos princpios, tornando-os
exequveis, no podendo ela limitar-se a reproduzir os princpios constitucionalmente impostos ou a deixar o Governo livre para proceder aos
atos de reprivatizao. A lei-quadro um instrumento de regulao prvia
geral dos diplomas (decretos-lei) que ho de regular as privatizaes em
concreto (cf. AcTC n. 71/90), os quais se infringirem a lei, incorrero em
ilegalidade qualificada (cf. AcTC n. 192/03), pois aquela lei-quadro deve
considerar-se uma lei sobre produo normativa de valor reforado (cf.
art. 112-3) face aos diplomas de privatizao, para efeitos de fiscalizao
abstrata e concreta, nos termos dos arts. 280 e 281. (50)
Relativamente a matria da reserva legislativa, ainda que os agentes
que negoceiem com privados tenham competncia legislativa sobre a
matria objeto do especfico contrato no podem derrogar as formas
constitucionalmente vinculadas para o seu exerccio, nem imperativos
constitucionais sobre a legislao, sendo, consequentemente, ilegtimo
ressalvar a parte privada de efeitos de supervenientes alteraes de
regime pelo Estado legislador (51). Na negociao de contratos no
intervm o Estado legislador.
Retornando ao domnio especfico objeto do presente parecer, o texto
constitucional de 1997 que atualmente consta do artigo 293. (texto
idntico ao do artigo 296. na sistematizao resultante da reviso constitucional de 1997) subsiste inalterado. No tendo sido acolhidas propostas,
nomeadamente de CARLOS BLANCO DE MORAIS, de eliminao do regime
consagrado na reviso de 1997, passando os futuros atos pontuais de
reprivatizao atravs de instrumentos normativos mais dcteis (52),
deve concluir-se, com PAULO OTERO, que a soluo constitucional em
vigor ainda se apresenta de compromisso entre o passado intervencionista e um futuro liberalizante em termos econmicos (53).
Sistema normativo em que, como destaca JORGE MIRANDA seguindo
de perto o acrdo n. 71/90 do Tribunal Constitucional, a lei-quadro
das reprivatizaes , assim, constitucionalmente concebida como uma
norma sobre a produo normativa (regula a elaborao de ulteriores
normas), destinada a desempenhar uma funo habilitante, na medida
em que constitui o pressuposto da prtica dos atos concretamente reprivatizadores (no so admitidas reprivatizaes sem a existncia prvia de
lei-quadro) e, tambm, uma funo conformadora desses mesmos atos
(cada singular ato reprivatizador dever, como requisito da sua validade,
respeitar as diretrizes gerais contidas na lei-quadro) (54).
Autor que concretiza um pouco mais, de dizer que a prpria
Constituio que, pelo seu especial estatuto de lei bsica, no podendo
nem devendo definir o regime de reprivatizao com o pormenor e mincia que a matria requer, prev que o legislador ordinrio a complete
e precise neste mbito, do mesmo modo que pr-determina o contedo
desta lei com significativa intensidade e espera que ela conforme o
contedo de legislao complementar (55).
Para empregar a terminologia de JOS JOAQUIM GOMES CANOTILHO,
verifica-se um reenvio dinmico que exige especial rigor em sede de
interpretao conforme a Constituio (56).
13803
Em matria de regime de aquisio ou subscrio de aes por trabalhadores em sede de reprivatizaes cobertas pelo n. 1 do artigo 293.
da Constituio, vale a estrutura argumentativa acolhida no acrdo do
Tribunal Constitucional n. 192/03 (relativo possibilidade de fixao
de um limite mximo ou percentagem transmissibilidade de aes do
capital social j reprivatizado) no sentido de que as disposies do n. 1
do artigo 293. e n. 1 do artigo 13. da Lei-Quadro seguramente no
contemplam a possibilidade de determinao [] por meio de um ato
administrativo discricionrio.
Isto , adaptando a frmula empregue por PAULO DE CASTRO RANGEL
relativamente redao originria do n. 2 do artigo 13. da lei-quadro,
poder dizer-se que as condies especiais de aquisio ou subscrio
preferencial de aes pelos trabalhadores da empresa a reprivatizar
merecem dignidade formal legislativa (impondo, portanto, a sua consagrao no decreto-lei que aprove a reprivatizao) (57).
Esse entendimento implica que as referidas condies especiais de
aquisio ou subscrio preferencial de aes, ainda que por fora de
remisso por decreto-lei, nunca poderiam vir a ser objeto de fixao por
ato infralegal. Podendo, consequentemente, assentar-se, numa sntese
mais diretamente marcada pelos termos da consulta: Um decreto-lei
que admitisse que no processo de reprivatizao da TAP pudesse ser
estabelecida por ato infralegal do Governo uma percentagem do capital
social reservada aos pilotos da TAP seria inconstitucional.
No caso, alm das limitaes constitucionais diretas e estabelecidas
na lei-quadro, existe, ainda, uma direta prescrio legal a estabelecer as
condies, incluindo a percentagem mxima, de aquisio ou subscrio
preferencial de aes pelos trabalhadores da TAP.
Em concluso, por fora do regime jurdico-constitucional sobre a
reprivatizao de empresas nacionalizadas depois de 25 de Abril de
1974:
- No processo de reprivatizao da TAP as condies especiais de
aquisio ou subscrio preferencial de aes pelos trabalhadores tm
de estar previstas no decreto-lei que aprove a reprivatizao;
- A ampliao por ato infralegal da percentagem de aes reservadas
participao dos trabalhadores a mais de 10% do respetivo capital social
(limite previsto no artigo 9. do Decreto-Lei n. 122/98, de 9 de maio)
ou o estabelecimento uma quota reservada a uma categoria especial de
trabalhadores (sem suporte no regime jurdico da reprivatizao da TAP)
seria inconstitucional e ilegal.
II.5 Eventual responsabilidade civil derivada de uma reprivatizao da TAP que no atenda a hipotticas pretenses dos pilotos
baseadas no texto subscrito por representantes do Conselho de
Administrao da TAP e do SPAC em 10 de junho de 1999
II.5.1 A consulta que est na base do presente parecer culmina em
duas questes que, dependentes do enquadramento jurdico do texto de
10-6-99, se reportam a uma ponderao de efeitos em sede de responsabilidade civil:
- A realizao de um processo de privatizao que no atribua participaes sociais aos seus pilotos nos termos previstos no Acordo
suscetvel de gerar alguma espcie de responsabilidade contratual ou
extracontratual?
- Se sim, de quem, com que alcance e em que circunstncias?
A resposta a essas questes est dependente de uma que as precede:
Constituir o texto de 10-6-99 um contrato com um sinalagma relativo
obrigao da TAP e eventualmente do Estado portugus assegurar num
futuro processo de privatizao dessa empresa aos pilotos respetivos
uma participao no capital social entre 10 a 20%?
Na nossa perspetiva, a interpretao do texto determinou a resposta
negativa e, como j se destacou ainda que o texto de 10-6-99 constitusse
um contrato o mesmo seria nulo (58).
II.5.2 Em termos de responsabilidade contratual, e tendo presente
o enquadramento j empreendido, importa agora abordar, de forma
sinttica, a problemtica do enquadramento do texto de 10-6-99 como
momento da formao do AE de 1999 entre a TAP e o SPAC.
A hiptese que podia ser aventada com relevo jurdico nesta sede, era a
de que a ausncia de uma operao de reprivatizao que compreendesse
uma percentagem reservada aos pilotos frustraria hipotticas expectativas
dos pilotos no sentido de que por via do AE de 1999 lhes viesse a ser
atribuda em sede de reprivatizao uma percentagem do capital social
da TAP, SGPS exclusiva (que, nomeadamente, no abrangesse os outros
trabalhadores da TAP). Como j se destacou, no existem elementos
que nos planos gnoseolgico e jurdico permitam uma resposta afirmativa neste segmento (que carecia de admisso e produo de prova
num contexto diverso da emanao de um parecer por consulta de um
interessado, no caso o Estado).
13804
De qualquer modo, a expectativa mxima que os pilotos podiam
sustentar em termos jurdicos, com base no texto de 10-6-99, seria a de
como prmio da paz social lograda com o AE de 1999 beneficiarem na
subsequente reviso do decreto-lei sobre a reprivatizao da TAP de
uma parcela da sociedade relativamente qual eram trabalhadores por
conta de outrem (expectativa que, sublinhe-se uma vez mais, se apresenta
problemtica a vrios nveis e suscetvel de se confrontar com obstculos
epistemolgicos e jurdicos insuperveis).
Pelas razes j expostas entende-se que no se poderia com base nessa
hipottica expectativa sustentar quaisquer pretenses ressarcitrias j
que no era admissvel o estabelecimento de uma relao sinalagmtica
com essa contrapartida.
Sem embargo, ainda que houvesse suporte jurdico para hipotticas
pretenses indemnizatrias por eventual culpa in contrahendo da TAP
na negociao coletiva (o que careceria de fundamentao jurdico-emprica complexa e difcil, no planos dogmtico e mesmo probatrio,
sendo neste domnio o nus da prova dos supostos lesados) a mesma
estaria condicionada por limites temporais. J que, por fora do n. 2 do
artigo 227. do Cdigo Civil, a responsabilidade por culpa na formao
do contrato prescreve nos termos do artigo 498.
No caso de uma hipottica expectativa do SAPC de os pilotos serem
beneficiados, graas ao empenho do Conselho de Administrao da TAP,
com um regime especial previsto no diploma regulador da reprivatizao
da TAP (por via de operao de venda reservada a essa categoria de
trabalhadores), o termo para a subsistncia dessa expectativa, mesmo
luz de uma interpretao maximalista de potenciais efeitos jurdicos
do texto de 10-6-99, seria no prazo de 120 dias e nunca poderia ir
alm do momento em que se concretizou a reviso do diploma legislativo que regulava essa operao de reprivatizao, caso a mesmo no
contemplasse, como no contemplou, a hiptese de satisfazer a suposta
ambio ou expectativa do SPAC e dos pilotos.
Isto , caso a reviso do referido decreto-lei sobre a reprivatizao
da TAP no alterasse o regime que obsta a qualquer parcela reservada
aos pilotos apenas admitindo uma fase de reprivatizao reservada a
trabalhadores que nunca poder ir alm de 10% do capital social da
sociedade, estaria, consequentemente, frustrada a hipottica expectativa
do SPAC de, invocando o texto de 10-6-99, os pilotos, como prmio pela
subscrio do AE de 1999, virem a ser contemplados com uma parte do
capital social da TAP reprivatizada (59).
Pelo que, uma hipottica expectativa do SPAC, e dos pilotos, estribada
no texto de 10-6-99 no sentido de consagrao de uma percentagem reservada aos pilotos entre 10 a 20% do capital social no poderia subsistir
depois da reviso do Decreto-Lei n. 122/98, de 9 de maio, empreendida
pelo Decreto-Lei n. 34/2000, de 14 de maro.
Esse diploma, aprovado pelo XIV Governo Constitucional ao rever o
regime sobre a reprivatizao da TAP, no atribuiu aos pilotos qualquer
direito especial na reprivatizao, alm da possibilidade (consagrada em
1998) de concorrerem com os outros trabalhadores a uma percentagem
no superior a 10% do capital social da TAP, SGPS. Esse diploma
apenas estabeleceu em novos contornos o conceito de trabalhadores
da TAP que podem concorrer a uma fase de privatizao reservada a
trabalhadores, mantendo o normativo que estabelece, nos termos dos
nmeros 1 e 2 do artigo 9., do Decreto-Lei n. 122/98, de 9 de maio,
que o mesmo tem de se cingir a uma percentagem no superior a 10%
do capital social da TAP, SGPS.
Frustrada uma suposta expectativa do SPAC de ser admitida a atribuio aos pilotos de uma percentagem reservada do capital social da
TAP reprivatizada, por via da alterao legislativa que no a contempla,
est encontrado o termo inicial ou dies ad quo do prazo de prescrio
dos seus eventuais direitos advenientes de hipottica culpa da TAP na
formao do AE de 1999 (relativos a uma suposta e indemonstrada
obrigao de lhes atribuir participao privilegiada na reprivatizao
da TAP, cuja frustrao seria o facto lesivo).
Em concluso, ainda que se considerasse que teria existido culpa
atravs do diploma legislativo compatvel com a lei-quadro das reprivatizaes uma percentagem entre 10 a 20% seria reservada aos pilotos da
TAP (embora no exista nenhum elemento probatrio fornecido a este
Conselho Consultivo que suporte inferncias sobre enunciados de facto
juridicamente relevantes para esse efeito), a responsabilidade adveniente
teria prescrito decorridos 3 anos sobre a entrada em vigor do Decreto-Lei n. 34/2000, de 14 de maro, atentas as disposies conjugadas dos
artigos 227. e 498. do Cdigo Civil.
J no que concerne dimenso juslaboral e a uma suposta expectativa jurdica, sobre a qual no existe qualquer elemento probatrio, dos

pilotos serem beneficiados pela celebrao do AE com a atribuio de
uma parcela da empresa, a reao violao das eventuais condies
no pblicas negociadas com o AE deveria determinar o impulso da
respetiva reviso, para alm de aes de luta coletiva que se apresentassem legtimas e fossem julgadas pertinentes (60). Contudo, como j
se destacou, o AE continuou a vigorar por mais dez anos sem qualquer
reviso (61).
Isto , no plano juslaboral, o texto de 10-6-99 apenas podia condicionar
com direitos especiais no processo na reviso do Decreto-Lei n. 122/98,
de 9 de maio, repercutindo-se a sua eventual frustrao na renegociao
do AE e/ou dos regulamentos publicados no BTE, 1. srie, n. 30, de
15-8-1999 e na paz social no seio da empresa.
Aspeto referido no texto de 10-6-99 (e nos outros documentos que integram a matria de facto) reporta-se importncia da suscetibilidade de
reviso do regulamento de utilizao e de prestao de trabalho (RUPT).
Reviso cujos termos ficaram consignados, com grande flexibilidade,
na clusula 5., com a epgrafe Revises do RUPT:
1O processo de reviso, parcial ou total, do RUPT pode ser iniciado em qualquer altura, por iniciativa da TAP ou do SPAC, depois de
decorridos, pelo menos, dois anos da sua vigncia ou, independentemente
do decurso deste prazo, verificando-se circunstncias que, no entender
de ambas as partes, o justifiquem.
2O acordo de reviso pode prever uma data de entrada em vigor
posterior da sua assinatura, de modo a faz-la coincidir com o incio
de uma poca IATA ou com o incio de um novo ano civil, conforme
as matrias.
3Como fase final do processo de negociao de uma qualquer
reviso do RUPT e antes da entrada em vigor de tal reviso, a TAP
elaborar um planeamento tipo, que enviar ao SPAC, para deteo
de eventuais diferenas de interpretao e para anlise conjunta das
eventuais dificuldades de implementao que surjam.
4Todas as modificaes do RUPT devero ser nele incorporadas,
com reedio do texto integral devidamente alterado.
5O disposto na presente clusula no prejudica a possibilidade
de negociaes entre a TAP e o SPAC sobre matrias particulares deste
regulamento ou quaisquer outras.
Consequentemente, no existe fundamento para se pretender que
o SPAC tivesse ficado vinculado ao RUPT, para alm dos prazos de
reviso a previstos, com base num suposto erro gerado pelo texto de
10-6-99 no sentido de que os pilotos seriam compensados por supostas
cedncias nessa sede para posteriormente beneficiarem de um prometido
quinho na alienao da sociedade. Alm de no existir base jurdica
(e em face dos elementos disponibilizados tambm no existe suporte
emprico) para essa hipottica pretenso, a mesma deixou de poder
subsistir com a reviso do Decreto-Lei n. 122/98, de 9 de maio, aprovada pelo Decreto-Lei n. 34/2000, de 14 de maro de 2000. Pelo que
no tendo sido subsequentemente promovida a reviso do RUPT no se
pode fundar o assentimento do SPAC na sua manuteno em qualquer
suposta expectativa de os pilotos receberem um prmio especial em
sede de reprivatizao da TAP.
II.5.3 Tendo presentes as balizas do presente parecer, a problemtica
da anlise da suscetibilidade de o texto de 10-9-99 gerar alguma espcie
de responsabilidade [] extracontratual tem de ser ponderada tendo
por base exclusivamente a matria de facto sobre a qual o consulente
pretende uma pronncia deste ente consultivo (62).
Nessa medida, o respetivo tratamento jurdico reconduzido a um
universo emprico previamente selecionado que no se confunde com
uma reflexo exaustiva sobre todos os factos envolvidos nas relaes
e negociaes entre os subscritores do texto de 10-9-99, nem, muito
menos, qualquer indagao sobre eventos anteriores e supervenientes
que possam eventualmente vir a ser relevados na prossecuo e defesa
de interesses contrapostos.
Importa, uma vez mais, ter presente que o desenvolvimento de cursos
causais hipotticos e a especulao sobre factualidades virtuais, num
encadeamento de ses apenas limitado pela imaginao do narrador,
se afigura incompatvel com a tarefa solicitada: Estrita apreciao de
uma determinada matria de facto atomizadamente recortada, e o prprio enquadramento jurdico-institucional do Conselho Consultivo da
Procuradoria-Geral da Repblica (63).
Contexto compreensivo que reconduz a anlise da problemtica da
responsabilidade extracontratual a parmetros epistemologicamente
sustentveis e confina o mbito suscetvel de anlise jurdica, sobre
institutos como o enriquecimento sem causa. A concretizao responsabilidade extracontratual depende de matria de facto cuja fixao se
afigura invivel nesta sede. Enunciao da matria de facto provada que
13805

deve ser necessariamente precedida de alegaes fcticas e de admisses
e produes probatrias num quadro em que a ponderao imparcial se
integra num procedimento com interao dialtica.
Em particular, no existe qualquer base para hipteses sobre supostos
enriquecimentos ou ganhos de produtividade efetivamente obtidos.
Contudo, como j se sublinhou noutros passos, est identificado um
momento central na frustrao de hipotticas (e indemonstradas) expectativas de, na sequncia do texto de 10-6-99 e do AE de 1999, virem
a ser atribudas aos pilotos prerrogativas especiais na compra de aes
no quadro do processo de reprivatizao da TAP: O dia 14 de maro de
2000 em que foi publicado o Decreto-Lei n. 34/2000.
Contexto compreensivo luz do qual se podem encadear duas asseres: (1) No existe qualquer elemento fctico que permita fundamentar uma eventual responsabilidade pela prtica de facto ilcito, num
processo causal que tivesse gnese no texto de 10-6-99, em que fossem
lesados o SPAC ou os pilotos por ao ou omisso ilcita perpetrada
pelos representantes da TAP ou do Estado reportada no atribuio
de direitos especiais de compra de aes numa percentagem entre 10
a 20% de futura sociedade de transporte areo; (2) Caso estivesse provada factualidade que fundamentasse essa responsabilidade, a mesma
compreendia como momento determinante da leso a reviso do regime
sobre a reprivatizao da TAP aprovada pelo Decreto-Lei n. 34/2000,
de14 de maro.
Em sntese, se alguma leso existisse, com origem no texto de 10-6-99,
a mesma tinha ocorrido num momento determinado, que sendo em
princpio de 120 dias contados da subscrio do texto (10-12-1999)
nunca poderia ir alm da alterao legislativa que obstou a que se viesse
a proceder a todas as formalidades relativas constituio da sociedade
em que hipotticas pretenses de um quinho reservado aos pilotos na
alienao de futura sociedade de transporte areo fossem satisfeitas.
Pressupostos epistemolgico-jurdicos que permitem formular trs
asseres em resposta questo sobre alguma espcie de responsabilidade extracontratual:
- No foram transmitidos ao Conselho Consultivo quaisquer factos
probandos suscetveis de enquadrar pressupostos de responsabilidade
civil extracontratual adveniente da frustrao de uma hipottica expectativa de participao dos pilotos da TAP na reprivatizao da TAP
numa percentagem entre 10 a 20% que lhes fosse reservada (excluindo
os outros trabalhadores da mesma).
- Responsabilidades extracontratuais derivadas de um processo causal iniciado com o texto de 10-6-99 e relativas a facto ilcito civil cujo
resultado fosse a frustrao do desejo dos pilotos terem reservada para
si uma participao no capital social da TAP entre 10 e 20%, apenas
- Ainda que tivesse havido algum facto que suscitasse a responsabilidade civil extracontratual pela falta de reconhecimento de um direito dos
pilotos a uma participao no capital social entre 10 a 20%, a mesma,
por fora do artigo 498., n. 1 do Cdigo Civil, estaria prescrita decorridos trs anos sobre a entrada em vigor do Decreto-Lei n. 34/2000,
no atribuiu aos pilotos qualquer direito especial participao, alm
da possibilidade de concorrerem com os outros trabalhadores a uma
percentagem no superior a 10% do capital social da TAP, SGPS (que
se encontrava estabelecida nos nmeros 1 e 2 do artigo 9., do Decreto-Lei n. 122/98, de 9 de maio).
II.6 O texto de 10 de junho de 1999 subscrito por representantes
do Conselho de Administrao da TAP e da Direo do SPAC e o
dever de informao em operao de reprivatizao da TAP
O presente parecer compreendeu um desenvolvimento conformado
pelos termos da consulta. Consulta em que se identificou de forma
explcita a respetiva teleologia, as questes suscitadas sobre o texto de
10-6-99 subscrito pelos representantes do Conselho de Administrao da
TAP e da Direo do SPAC constituem um pressuposto das decises a
tomar no processo de privatizao da TAP Air Portugal.
Do desenvolvimento empreendido no parecer extraiu-se a concluso
que o texto de 10-6-99 subscrito pelos presidentes do Conselho de Administrao da TAP e da Direo do SPAC, em face dos elementos de facto
fornecidos ao Conselho Consultivo, no constitui fonte de obrigaes
jurdicas para o Estado no processo de reprivatizao da TAP.
De qualquer modo, importar encerrar a anlise abordando, ainda que
de forma muito sucinta, a questo de saber se no eventual processo de
reprivatizao da TAP a empreender luz do regime jurdico estabelecido
na atual redao do Decreto-Lei n. 122/98, de 9 de maio esse texto de
10-6-99 deve, nalguma medida, ser tido em ateno pelo Estado.
Sem prejuzo das concluses anteriores, no processo de reprivatizao

da TAP dever ser transmitida aos interessados informao completa
sobre o texto subscrito em 10-6-99 pelos presidentes do Conselho de
Administrao da TAP e da Direo do SPAC, atento, nomeadamente,
o disposto nos n.s 1 a 3 do artigo 7. do Cdigo de Valores Mobilirios
sobre a qualidade da informao:
1 A informao respeitante a instrumentos financeiros, a formas
organizadas de negociao, s atividades de intermediao financeira,
liquidao e compensao de operaes, a ofertas pblicas de valores
mobilirios e a emitentes deve ser completa, verdadeira, atual, clara,
objetiva e lcita.
2 O disposto no nmero anterior aplica-se seja qual for o meio de
divulgao e ainda que a informao seja inserida em conselho, recomendao, mensagem publicitria ou relatrio de notao de risco.
3 O requisito da completude da informao aferido em funo
do meio utilizado, podendo, nas mensagens publicitrias, ser substitudo
por remisso para documento acessvel aos destinatrios.
Sobre o relevo do dever de informao no quadro de processo de
privatizao, importar ter presente as lies do caso de estudo, no
direito portugus, constitudo pela privatizao da Sociedade Financeira
Portuguesa e o subsequente pedido de indemnizao do Grupo Mello.
Sem embargo da complexidade inerente efetiva existncia de obrigaes jurdicas e com repercusso patrimonial advenientes de contratos
realizados pela Administrao da pessoa coletiva privatizada nesse caso
(ao contrrio do que se entende advir do texto de 10-6-99 subscrito pela
TAP e o SPAC), e da intensidade da controvrsia jurdica ento gerada
(desde logo no seio do acrdo do Tribunal Arbitral, que teve na base a
diversidade do sentido dos pareceres e se propagou discusso superveniente ao acrdo), um dos poucos pontos onde se revelam algumas
confluncias reporta-se ao relevo jurdico da informao prestada aos
interessados na privatizao, mesmo antes da existncia de uma norma
explcita como a que consta do artigo 7. do atual Cdigo de Valores
Mobilirios (64).
A transmisso dessa informao que dever compreender, nomeadamente, as anlises jurdicas disponveis sobre o (ou ausncia de) valor
jurdico do texto de 10-6-99, constituir, alm de concretizao dos
deveres de transparncia e boa f negociais, uma salvaguarda importante
ao nvel dos prprios interesses patrimoniais do Estado. J que, por essa
via, o Estado fica protegido de pretenses subsequentes dos adquirentes
do capital social da TAP, pois no tendo base a alegao de um hipottico
vcio oculto adveniente desse texto de 10-6-99, sendo o mesmo conhecido
do adquirente no pode servir para se solicitar ressarcimento de custos
suportados no quadro da gesto da sociedade privatizada, nomeadamente,
por fora de negociaes relativas paz social da empresa.
Consideraes estritamente conformadas pelo objeto da consulta e
implicaes do texto de 10-6-99, s quais estranha, sublinhe-se uma
vez mais, uma anlise mais ampla das mltiplas variveis relevantes
no quadro da ampla margem de discricionariedade de que dispe o
Governo, para usar a expresso de EDUARDO PAZ FERREIRA (65), ao
desencadear a reprivatizao atento, nomeadamente, o disposto no n. 3
do artigo 6. da lei-quadro das reprivatizaes e nos artigos 3. e 4. do
Decreto-Lei n. 122/98, de 9 de maio.
III. CONCLUSES
Em face do exposto, formulam-se as seguintes concluses:
1. A nacionalizao da Companhia dos Transportes Areos Portugueses, S. A. R. L., operada pelo Decreto-Lei n. 205-E/75, de 16
de abril, determinou a transformao da TAP-Air Portugal (TAP) em
empresa pblica, consequentemente, no processo de reprivatizao da
sociedade annima dela resultante as condies especiais de aquisio
ou subscrio preferencial de aes pelos trabalhadores tm de estar
previstas no decreto-lei que aprove a reprivatizao, no podendo ser
determinadas por meio de um ato infralegal (sob pena de violao do
disposto na alnea d) do n. 1 do artigo 293. da Constituio e do n. 1
do artigo 13. da Lei n. 11/90, de 5 de abril).
2. Depois da transformao da TAP em sociedade annima de capitais maioritariamente pblicos pelo Decreto-Lei n. 312/91, de 17 de
agosto, os moldes de reprivatizao da TAP foram estabelecidos pelo
Decreto-Lei n. 122/98, de 9 de maio, que, no artigo 9., prev uma
fase do processo de reprivatizao mediante oferta pblica de venda no
mercado nacional reservada a trabalhadores da TAP, S.A. que ter por
objeto aes da TAP, SGPS, representativas de uma percentagem no
superior a 10% do respetivo capital social.
3. A ampliao da percentagem de aes reservadas participao dos
trabalhadores a mais de 10% do respetivo capital social ou o estabelecimento uma quota reservada a uma categoria especial de trabalhadores
por ato infralegal seria inconstitucional e ilegal.
13806
4. O texto subscrito em 10-6-99 pelos presidentes do Conselho de
Administrao da TAP e da Direo do Sindicato dos Pilotos de Aviao
Civil (SPAC) foi elaborado no quadro das negociaes desenvolvidas
entre as duas entidades com vista ao Acordo de Empresa (AE).
5. O texto de 10-6-99 no integra o clausulado, regulamentos ou
anexos do AE celebrado entre a TAP e o SPAC publicado no Boletim do
Trabalho e Empresa, 1. srie, n. 30, de 15-8-1999, o qual deu entrada
em 27 de julho de 1999 e foi depositado em 2 de agosto de 1999,.
6. O texto de 10-6-99 no se apresenta suscetvel de produzir efeitos
perante terceiros alm dos subscritores e no compreendeu qualquer
contrato promessa de alienao do capital social da TAP ou de sociedade
resultante desta.
7. O Conselho de Administrao da TAP e a Direo do SPAC no
tinham legitimidade para representar, respetivamente, o Estado e os
pilotos num contrato promessa relativo alienao de aes da TAP.
8. O texto de 10-6-99 relativamente futura e eventual reprivatizao
total da TAP compreende uma declarao que vinculava exclusivamente
as partes subscritoras, em particular em sede de execuo e reviso do
projeto de AE ento em discusso e no que concerne paz social na
empresa, apresentando-se insuscetvel de produzir quaisquer obrigaes
jurdicas de natureza patrimonial relativamente s entidades subscritoras
do AE ou outras pessoas jurdicas.
9. Os subscritores do texto de 10-6-99 no podiam ter qualquer
expectativa legtima de que na reprivatizao da TAP as regras sobre
a participao dos trabalhadores em geral, e dos pilotos em particular,
fossem estabelecidas fora da lei.
10. Uma eventual pretenso de definir ou condicionar os termos do
exerccio do poder legislativo por via de um negcio jurdico bilateral
(integrado ou no no acordo de empresa) entre o Conselho de Administrao da TAP e a Direo do SPAC no pode merecer tutela jurdica.
11. Da matria de facto transmitida a este Conselho Consultivo,
em particular o texto subscrito em 10-6-99 pela TAP e o SPAC, no
resulta nenhum negcio ou ato jurdico de atribuio de um direito de
participao dos pilotos na reprivatizao da TAP.
12. Caso tivesse existido um negcio jurdico ou um contrato promessa nesses termos, o mesmo teria de se considerar nulo e insuscetvel
de produzir efeitos em face do disposto nos artigos 294. e 286. do
Cdigo Civil.
13. O presidente do Conselho de Administrao da TAP no tinha
quaisquer poderes para comprometer-se, em nome do Estado, sobre
os termos e condies de alienao do capital social no processo de
reprivatizao da TAP.
14. Os outorgantes do texto de 10-6-99 reconheceram de forma
expressa que a definio de percentagens reservadas a trabalhadores
da TAP no processo da respetiva reprivatizao teria de respeitar as
diretrizes estabelecidas na lei-quadro das reprivatizaes, aprovada pela
Lei n. 11/90, de 5 de abril, o que implicava uma deciso independente
e transparente do Governo sob a forma de decreto-lei.
15. Mesmo o rgo constitucional com poder para, numa determinada
legislatura, aprovar a legislao sobre o modelo de privatizao no a
podia negociar com interessados privados fora dos quadros estabelecidos no decreto-lei que regula a reprivatizao da TAP, garantindo
sem cobertura nesse diploma uma percentagem de participao no
capital social no processo de reprivatizao que vinculasse para futuro
o Estado, pois o exerccio do poder legislativo em matria reservada
no pode ser determinado por negcios com privados celebrados com
esse desiderato.
16. No plano juslaboral, o texto de 10-6-99 apenas podia condicionar
com direitos especiais no processo no processo de reprivatizao da TAP
por via da reviso do Decreto-Lei n. 122/98, de 9 de maio, repercutindo-se a sua eventual frustrao na renegociao do AE e regulamentos
publicados no BTE, 1. srie, n. 30, de 15-8-1999.
17. Mesmo na hiptese de se considerar que teria existido culpa
atravs do diploma legislativo compatvel com a lei-quadro das reprivatizaes seria reservada aos pilotos da TAP uma percentagem entre
10 a 20% (embora no exista nenhum elemento probatrio fornecido
a este Conselho Consultivo que suporte inferncias sobre enunciados
de facto juridicamente relevantes para esse efeito), a responsabilidade
adveniente teria prescrito decorridos 3 anos sobre a entrada em vigor
do Decreto-Lei n. 34/2000, de 14 de maro, atentas as disposies
conjugadas dos artigos 227. e 498. do Cdigo Civil.

18. No foram transmitidos ao Conselho Consultivo quaisquer factos
probandos (ou disponibilizados elementos probatrios que permitissem
inferi-los) suscetveis de enquadrar responsabilidade civil extracontratual
adveniente da frustrao de uma hipottica expectativa de participao
dos pilotos da TAP na reprivatizao da futura sociedade de transporte
areo numa percentagem entre 10 a 20% que lhes fosse reservada.
19. Responsabilidades extracontratuais derivadas de um processo
causal iniciado com o texto de 10-6-99 e relativas a facto ilcito civil
cujo resultado fosse a frustrao do desejo dos pilotos terem reservada
para si uma participao no capital social da TAP entre 10 e 20%, apenas
20. Ainda que tivesse havido algum facto que suscitasse a responsabilidade civil extracontratual pela falta de reconhecimento de um
direito dos pilotos a uma participao no capital social entre 10 a 20%, a
mesma, por fora do artigo 498., n. 1 do Cdigo Civil, estaria prescrita
decorridos trs anos sobre a entrada em vigor do Decreto-Lei n. 34/2000,
no atribuiu aos pilotos qualquer direito especial participao nessa
operao, alm da possibilidade de concorrerem com os outros trabalhadores a uma percentagem no superior a 10% do capital social da TAP,
SGPS (que se encontrava estabelecida nos nmeros 1 e 2 do artigo 9.,
do Decreto-Lei n. 122/98, de 9 de maio).
21. O texto de 10-6-99 subscrito pelos presidentes do Conselho de
Administrao da TAP e da Direo do SPAC no constitui fonte de
obrigaes jurdicas para o Estado no processo de reprivatizao da TAP.
22. Sem prejuzo das concluses anteriores, no processo de reprivatizao da TAP dever ser transmitida aos interessados informao completa sobre o texto subscrito em 10-6-99 pelos presidentes do Conselho
de Administrao da TAP e da Direo do SPAC, atento, nomeadamente,
o disposto no artigo 7. do Cdigo de Valores Mobilirios.
Este parecer foi votado na sesso do conselho consultivo da
Procuradoria-Geral da Repblica, de 19 de abril de 2012.
Fernando Jos Matos Pinto Monteiro Paulo Joaquim da Mota
Osrio D Mesquita (relator) Alexandra Ludomila Ribeiro Fernandes
Leito Manuel Pereira Augusto de Matos Fernando Bento Maria Manuela Flores Ferreira.
Este parecer foi homologado por despacho de 25 de julho de 2012, de
sua excelncia o Secretrio de Estado das Obras Pblicas, Transportes
e Comunicaes.
Est conforme
(1) Ofcio do Chefe de Gabinete de Sua Excelncia o Secretrio de
Estado das Obras Pblicas, Transportes e Comunicaes de 17-2-2012,
entrado na Procuradoria-Geral da Repblica nessa data e distribudo
ao relator em 20-2-2012. Posteriormente, foi remetido um elemento
probatrio adicional (solicitado pelo relator em 6-3-2012) pelo ofcio
n. 1724 de 30-3-2012 do Chefe de Gabinete de Sua Excelncia o Secretrio de Estado das Obras Pblicas, Transportes e Comunicaes
(cf. infra nota 2).
(2) Os anexos 1 a 3 so descritos com mais detalhe infra nos II.2.1,
II.2.3 e II.2.4. Atendendo a que era referido nos anexos 2 e 3 um anterior
despacho ministerial de 18 de junho de 1999 cujas prescries, alis,
foram ressalvadas no despacho de 14 de julho (anexo 3), e tendo esse
despacho de 18 de junho de 1999 se afigurado, ao relator do presente
parecer, relevante para a apreciao jurdica empreendida pelo Conselho Consultivo foi solicitada cpia do mesmo por ofcio 5406/2012 de
6-3-2012, vindo o documento a ser remetido pelo ofcio n. 1724 de
30-3-2012 do Chefe de Gabinete de Sua Excelncia o Secretrio de
Estado das Obras Pblicas, Transportes e Comunicaes (o despacho
referido com mais detalhe infra no II.2.2).
(3) O qual tambm foi remetido a este Conselho Consultivo, cf. supra
nota 2 do II.1.1. Atendendo diacronia dos factos esse despacho ser
referenciado no II.2.2.
(4) Tendo sido remetido por ofcio do Exm. Senhor Chefe de Gabinete de Sua Excelncia o Secretrio de Estado das Obras Pblicas,
Transportes e Comunicaes (supra nota 2 do II.1.1). Esse despacho
veio a conformar os dois elementos de facto transmitidos com o pedido
de consulta como anexos 2 e 3 (infra II.2.3 e II.2.4).
(5) Envio esta missiva na sequncia do despacho sobre o assunto
supra identificado proferido por Vossa Excelncia em 18 de junho p.p.,
cuja receo acuso e que muito agradeo.
(6) Supra II.2.1.
(7) Cf. ainda infra II.3.

(8) Sobre outras acees de privatizao cf. PAULO OTERO, Privatizaes, Reprivatizaes e Transferncias de Participaes Sociais no
Interior do Setor Pblico, Coimbra, Coimbra Editora, 1999, pp. 11-14.
Terminologia que j conformou a anlise empreendida pelo Conselho
Consultivo no 2.1 do parecer n. 30/2004, de 3-11-2004, o qual, nesta
data, no se encontra disponibilizado na zona de acesso aberto ao pblico
da base de dados sita em http://www.dgsi.pt/pgrp.nsf?OpenDatabase.
(9) As leis reforadas pelo procedimento no mbito dos critrios
estruturantes das relaes entre atos legislativos, Coimbra, Coimbra
Editora, 1998, p. 743.
(10) PAULO OTERO, op. cit., pp. 43-44, seguindo esta diviso vd. ainda
JORGE MIRANDA Constituio Portuguesa Anotada (eds. JORGE MIRANDA /
RUI MEDEIROS) tomo III, Coimbra, Coimbra Editora, 2007, p. 979, autor
que discrimina os casos de reprivatizaes no abrangidas pelo regime
do artigo 293., n. 1 (op. cit., pp. 980-982).
(11) Diploma alterado pela Lei n. 102/2003, de 15 de novembro, e
pela Lei n. 50/2011, de 13 de setembro.
(12) Preceito, alterado pela Lei n. 50/2011, de 13 de setembro, tendo
passado a dispor: As empresas pblicas a reprivatizar que no possuam
a forma de sociedades annimas sero transformadas nesse tipo de
sociedade, mediante decreto-lei, aplicando-se para o efeito o disposto
na presente lei.
(13) Expresso empregue por JORGE MANUEL COUTINHO DE ABREU,
Privatizao de empresas pblicas e empresarializao pblica, in
Miscelneas do Instituto de Direito das Empresas e do Trabalho n. 3,
Coimbra, Almedina, 2004, p. 60.
(14) No texto transcreveu-se o n. 1 do artigo 1.. No n. 2 do mesmo preceito determinava-se que Sem prejuzo do que venha a ser estabelecido
para cada operao de privatizao, o disposto no nmero anterior s se
aplica aos atos de aquisio subsequentes s operaes de privatizao.
Por seu turno era o seguinte o teor do artigo 3. do aludido diploma:
1- Nas aquisies de aes a que se refere o n. 1 do artigo 1.,
so proibidos, sem autorizao prvia do Ministro das Finanas, os
lanamentos ou registos que so exigidos pelo Cdigo do Mercado
de Valores Mobilirios para a validade ou eficcia da transmisso de
aes, qualquer que seja a entidade competente para a realizao dessas
formalidades.
2 No caso de, apesar do disposto no nmero anterior, tais formalidades chegarem a ser realizadas, tanto elas como as transmisses a que
respeitem so consideradas nulas.
(15) No artigo 8. desse diploma determinava-se: A alienao das participaes nacionalizadas de que a PARTEST (SGPS), S. A., seja titular
ser regulada nos termos da Lei n. 11/90, de 5 de abril, por decreto-lei
especfico, quando o Estado o entenda conveniente e oportuno.
(16) No respetivo artigo 8., n. 1 prescreve-se: A reprivatizao das
participaes sociais nacionalizadas aps 25 de Abril de 1974 de que
a PARPBLICA seja titular regulada nos termos da Lei n. 11/90,
de 5 de abril.
(17) Supra I.2.5.
(18) Refira-se que no ofcio em que se suscitou a consulta, a dado passo
foi empregue a frmula Acordo de Empresa, contudo, tal no parece
ter sido feito por referncia especfica figura jurdica, e mesmo que
estivesse a compreendido algum juzo do consulente integra o objeto
da anlise por este ente consultivo o enquadramento jurdico do texto
de 10-9-99, sem vinculao a outros cnones que no o direito e a lei.
(19) Cf. supra II.2.1. e II.2.5.
(20) Manual de Direito do trabalho, Coimbra, Almedina, 1997, p. 268.
(21) Recorde-se que no quadro da LRCT existia um moderado controlo administrativo exercido atravs da recusa do depsito prevista no
artigo 24., n.s 2, 3 e 6 da LRCT.
(22) Op. cit., p. 268.
(23) Supra II.2.1.
(24) Supra II.2.5.
(25) Supra II.2.1 e II.4.1.
(26) Cf. supra II.2.3.
(27) Cf. supra II.2.1 e II.2.3.
(28) Op. cit., p. 272.
(29) Parecer indito, indisponvel na zona de acesso aberto ao pblico
da base de dados sita em http://www.dgsi.pt/pgrp.nsf?OpenDatabase.
(30) V.g. MENEZES CORDEIRO, op. cit., pp.; 313-322; MARIA DO ROSRIO
PALMA RAMALHO, Da autonomia dogmtica do Direito do Trabalho,
Coimbra, Almedina, 2000, pp. 799 e ss.; PEDRO ROMANO MARTINEZ,
Direito do Trabalho, Coimbra, Almedina, 2010, pp.1230-1236.
(31) MENEZES CORDEIRO, op. cit., p. 269.
(32) Supra II.4.3.
(33) Direito do Trabalho Parte I Dogmtica Geral, Coimbra, Almedina, 2009 (2. ed.), p. 244.
(34) A conveno coletiva entre as fontes de direito do trabalho,
Coimbra, Almedina, 1984, p. 145.
(35) Com mais desenvolvimento cf. supra II.3
(36) Cf. supra I.3.
13807
(37) Supra I.2.2, despacho cujos termos foram ressalvados no despacho de 14-7-99 ( I.2.4), documentao que ter sido transmitida ao
SPAC (segundo o que consta da carta do presidente do Conselho de
Administrao da TAP, cf. I.2.3).
(38) Op. cit., p. 1223. Na mesma linha sobre a dupla vertente das convenes coletivas de trabalho, cf. MARIA DO ROSRIO PALMA RAMALHO,
op. cit., p. 489.
(39) CARLOS ALBERTO MOTA PINTO, Teoria Geral do Direito Civil, 4. edio por ANTNIO PINTO MONTEIRO e PAULO MOTA PINTO, Coimbra
Editora, Coimbra, 2005, p. 443.
(40) Supra II.2.3.
(41) MARIA DO ROSRIO PALMA RAMALHO, p. 242.
(42) Este aspeto apresenta-se pacfico, isto , os sindicatos so pessoas
privas, objeto de alguma controvrsia doutrinria a questo de saber se
tambm compreendem, alm dessa raiz, uma espcie de personalidade
semipblica (cf. ANTNIO MONTEIRO FERNANDES, Direito do Trabalho,
Coimbra, Almedina, 14. ed. 2009, p. 727).
(43) Op. cit., p. 499.
(44) V.g. ROMANO MARTINEZ, op. cit., p. 732.
(45) ROMANO MARTINEZ, op. cit., p. 1219.
(46) Como assinala de forma crtica JLIO VIEIRA GOMES a conveno
coletiva teve uma expanso com o Cdigo do Trabalho o recorte jurdico de base sublinhado no texto no pode ser nunca olvidado (Direito
do Trabalho volume I Relaes Individuais de Trabalho, Coimbra,
Coimbra Editora, 2007, pp. 50-56).
(47) Supra II.3.
(48) Manual de Direito Constitucional, tomo V, Coimbra, Coimbra
Editora (3. edio), 2004, pp. 96-97.
(49) Op. cit., p. 97.
(50) Constituio da Repblica Portuguesa Anotada, vol. II, Coimbra,
Coimbra Editora (4. ed.), 2010, pp. 1032-1033.
(51) Seja de quinhes em eventuais operaes de privatizao ou de
supervenientes medidas fiscais suscetveis de afetar os ganhos advenientes do negcio.
(52) Op. cit., p. 740.
(53) Op. cit., p. 32
(54) Constituio Portuguesa Anotada (eds. JORGE MIRANDA / RUI
MEDEIROS) tomo III, Coimbra, Coimbra Editora, 2007, pp. 983-984.
(55) Idem, p. 984.
(56) Constituio dirigente e vinculao do legislador, Coimbra,
Coimbra Editora, 1982 (reimp. de 1994), pp. 403-404.
(57) A concretizao legislativa da Lei-Quadro das Reprivatizaes
(a propsito da inconstitucionalidade do Decreto-Lei n. 380/93, de
15 de novembro), Legislao-Cadernos de Cincia de Legislao,
vol. 23 (1998), p. 30.
(58) Supra II.4.
(59) Em bom rigor, o prazo para subsistncia da expectativa apresentava-se ainda mais restrito, pois no prprio texto de 10-6-99 prescrevia-se
que se dentro deste prazo [de 120 dias] no for possvel, por razes
tcnicas reconhecidas por ambas as partes, proceder a todas as formalidades relativas constituio da sociedade referida na clusula 2. [...].
Consequentemente a prorrogao do prazo exigia o reconhecimento de
razes tcnicas por ambas as partes, e devia dentro do prazo de
120 dias, no s alterar-se a lei como proceder-se a todas as formalidades relativas constituio da nova sociedade de transporte areo.
(60) Escapa completamente ao objeto da consulta a anlise da legitimidade dos fins das aes de luta coletiva de trabalhadores, nomeadamente a greve.
(61) Cf. supra II.2.5.
(62) Cf. supra II.1 e II.2.
(63) Supra II.1.1.
(64) Sobre o caso da reprivatizao da Sociedade Financeira Portuguesa
cf. o acrdo do Tribunal Arbitral proferido em 31-3-1993, ANTNIO
MENEZES CORDEIRO Anotao, ROA, ano 55 (1995), pp. 123-190;
RITA AMARAL CABRAL, Anotao, ROA, ano 55 (1995), pp. 191-223;
ANTUNES VARELA, Anotao, RLJ 126. (1993-1994), pp. 160, 180-192,
311-320,347-352; MANUEL HENRIQUE MESQUITA, Tribunal arbitral / Ao
Proposta pelo Banco Mello contra o Banco Pinto e Sotto Mayor, RLJ
127. (1994), pp. 155-166, 186-192; A. FERRER CORREIA / ALMENO DE S
/ ANTNIO MENEZES CORDEIRO / A. MONTEIRO NUNES / FERNANDO PESSOA
JORGE / INOCNCIO GALVO TELLES / JOO CALVO DA SILVA / MANUEL D.
GOMES DA SILVA / MARCELO REBELO DE SOUSA / RITA AMARAL CABRAL, A
privatizao da Sociedade Financeira Portuguesa, Lisboa, Lex, 1995;
MANUEL PORTO / FERNANDO DO NASCIMENTO, Processo de privatizao
da Sociedade Financeira Portuguesa, ROA, ano 54 (1994), pp. 973-997.
(65) Privatizaes e Cdigo dos Valores Mobilirios, ROA, ano 58
(1998), p. 1097.
Lisboa, 23 de abril de 2013. O Secretrio da Procuradoria-Geral
da Repblica, Carlos Adrito da Silva Teixeira.
206916618

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Dirio da Repblica, 2. srie N. 83 30 de abril de 2013

jurdicas de natureza patrimonial relativamente s entidades subscritoras

Declarao de retificao n. 528/2013

9. Os subscritores do texto de 10-6-99 no podiam ter qualquer

Por ter sado com inexatido a deliberao (extrato) n. 903/2013, no

10. Uma eventual pretenso de definir ou condicionar os termos do

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Sem prejuzo das concluses anteriores, no processo de reprivatizao

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