P R I M E R A PA R T E

HISTORIA Y CONCEPTOS GENERALES

1. DESARROLLO HISTRICO DE LAS SOCIEDADES

POR ACCIONES
1.1. DESARROLLO DE LAS SOCIEDADES POR ACCIONES
EN EL DERECHO UNIVERSAL

La sociedad annima tiene una historia relativamente reciente en

cuanto tal. El origen de las sociedades y de la nocin de personalidad jurdica puede buscarse y encontrarse en el Derecho romano
tardo y en el Derecho cannico.1 La nocin de compaa es de cuo
1
Berman nos dice que el Derecho romano tardo reconoci personalidad para
efectos dispersos (v. gr., para demandar y ser demandadas, para tener propiedad,
para ser beneficiario de herencias o legados, etc.), nunca se sistematiz la nocin de
persona jurdica y menos se la aplic a entidades privadas con fines de lucro; en su
intensa hostilidad a las definiciones, en el Derecho romano slo se hizo mencin
a que lo que es de la corporacin no es de los individuos o si algo es de propiedad
de la corporacin no es propiedad de los individuos. Pero a esta nocin difusa de
corporacin, corpus, universitas o collegium con que se designaba a estos entes, se le
injertaron elementos germnicos y cristianos que fueron moldeando la nocin de
persona dotada de un corpus. Los germanos aportaron la nocin privatstica de la
genossenschaft (confraternidad), que reconoca personalidad a la voluntaria unin
de los miembros para alcanzar un fin que se haban propuesto por s mismos. Pero,
anota Berman, el cuerpo de derecho corporativo desarrollado en la Iglesia difera
considerablemente del derecho de las corporaciones de los romanos En primer
lugar, la Iglesia rechaz el concepto romano de que, aparte de las corporaciones
pblicas, slo los collegia reconocidos como corporaciones por la autoridad imperial gozaran de los privilegios y las libertades de las corporaciones Segn el
Derecho cannico, cualquier grupo de personas que tuviese la estructura y el propsito requeridos, por ejemplo, una casa de caridad, o un hospital constitua una
corporacin, sin requerir permiso especial de una autoridad superior. En segundo
lugar, la Iglesia rechaz el concepto romano de que slo una corporacin pblica

19

LA SOCIEDAD ANNIMA Y OTRAS SOCIEDADES POR ACCIONES EN EL DERECHO

mercantilista del Bajo Medievo.2 Naturalmente, de esta tradicin se

hace tambin tributaria la sociedad annima, pero nosotros dejaremos a un lado ese antecedente para abocarnos slo al nacimiento
y desarrollo de la sociedad annima como tal. En efecto, como
seala Sergio Surez, las companies nacieron alejadas de toda idea
de contrato, vinculndose en cambio con la nocin de corporation
tpicamente inglesa, segn la cual una o varias personas integran
una estructura que deba ser autorizada por la corona, mediante el
otorgamiento de charters of incorporation y aade que los autores
ingleses no consideraban a la company como nacida de un contrato,
sino de un acto el registro, al que la ley le confiere los efectos de
crear la corporacin.3 Este es, a nuestro juicio, el genuino origen
de la sociedad annima.
Hay quienes ven su origen en el malogrado Banco San Jorge de
Gnova. Este banco, que naci con la denominacin de Casa de
Crdito General o Casa Di S. Giorgio, no es de verdad el antecedente
poda crear nuevas leyes para sus miembros o ejercer sobre ellos una autoridad judicial En tercer lugar, la Iglesia rechaz la idea romana de que una corporacin
slo poda actuar por medio de sus representantes, y no por medio del conjunto de
sus miembros El Derecho cannico exiga consentimiento de los miembros en
varios tipos de situaciones. Cuarto, la Iglesia rechaz la mxima romana de que lo
que pertenece a la corporacin no pertenece a sus miembros, pues de acuedo al
Derecho cannico la propiedad de una corporacin era propiedad comn de sus
miembros Todos estos factores condujeron a forjar tres elementos que confluyen
en la nocin de persona jurdica: el sentido corporal, el sentido institucional y el
elemento orgnico de sus integrantes. Ver HAROLD J. BERMAN, La Formacin de la
Tradicin Jurdica de Occidente, pp. 227, 228 y 231.
2

Al parecer las primeras formas asociativas de emprendimiento en Occidente

aparecen con la comenda, una suerte de joint venture temporal normalmemte asociada a una aventura de comercio martimo y limitada a operaciones determinadas.
En cambio, los negocios de riesgo y a largo plazo con frecuencia se organizaban
a finales del siglo X de acuerdo con una forma diferente de sociedad, llamada
compagnia. Esta fue en su origen una asociacin de miembros de la misma familia
que se esforzaban, unidos, por aumentar la riqueza familiar. Tales compaeros a
menudo se dedicaban al comercio. Con el tiempo, se les unieron otros empresarios,
formando una unidad empresarial, una compaa. En contraste con la comenda,
la compagnia no tena responsabilidad limitada, cada uno de sus socios era plenamente responsable, ante terceras partes, de las deudas de la compaa. Asimismo,
la compagnia sola efectuar diversas actividades comerciales durante un perodo de
muchos aos. A menudo era lo bastante grande, duradera y flexible para establecer
sucursales en varias ciudades. Ver BERMAN, ob. cit., p. 370.
3
SERGIO SUREZ, ob. cit., p. 22. De la misma opinin ISAAC HALPERIN y JULIO
C. OTAEGUI, Sociedades Annimas, 2 edicin, p. 58, Ediciones Depalma, 1998.

20

PRIMERA PARTE. HISTORIA Y CONCEPTOS GENERALES

de la sociedad annima, no slo porque no haya servido de modelo

al desarrollo posterior de otras asociaciones bajo su esquema,4 sino
porque geogrficamente la sociedad annima tiene sus inicios en la
Europa no latina;5 es una institucin que desciende desde el norte
de Europa hacia el Mediterrneo. Dicho sea de paso, el Banco San
Giorgio no naci como una reunin de capitales, sino como una
asociacin de acreedores del Fisco.
Estos fenmenos anlogos a la sociedad annima no son sindicados, sin embargo, como el verdadero origen de la sociedad annima
moderna. Holanda e Inglaterra parecen ser las pioneras en este tipo
de organizacin.6 Se citan como ejemplos la Compaa Holandesa de
las Indias Orientales de 1602 (Oost-Indische Compagnie) y disuelta en
1795, que se trat de una concesin de derecho pblico emanada del
soberano en beneficio de particulares que les permiti emitir acciones para recolectar fondos del pblico,7 pero hay quienes sostienen
que por las caractersticas de esta organizacin no es posible darle a
ella dicho mrito de ser pionera.8 En Inglaterra se cita la East India
4

Se cita como discpulo del Banco Di S. Giorgio el Banco Di S. Ambrogio

de Miln, que devino en sociedad por acciones en 1598. Pero este banco es una
excepcin y fundada en el mismo rgimen excepcional del banco genovs. Ver
GARRIGUES, Curso de Derecho Mercantil, t. II, p. 106.
5
Francesco Galgano ve en la tesis del Banco San Giorgio como precursor de la
sociedad annima slo un exacerbado nacionalismo italiano. Ver GALGANO, Derecho
Comercial, t. II, p. 211, nota 7.
6
Ver JOAQUN GARRIGUES, Curso de Derecho Mercantil, t. II, pp. 105 y ss.
7
Interesante e ilustrativa resulta la cita de Galgano del embajador veneciano
en Amsterdam, a la fecha del lanzamiento de esta Compagnia, que escribe a Venecia diciendo: el capital de esta compaa de las Indias es de seis mil millones
seiscientos mil florines de Flandes, equivalente cada uno a cincuenta sueldos. En
ella estn interesados personas de toda cualidad, habiendo comerciantes tanto del
pas como extranjeros, caballeros ingleses y franceses, dicindose incluso que el
propio Rey de Francia se halla interesado. Estando constituida, ya es posible que
quien quiera que lo desee forme parte de ella, aportando, en el plazo de seis meses, la cantidad que ms le plazca. Hay adems en estas tierras muchos que siendo
servidores o sirvientes de las casas han querido tener una porcin, ora de treinta,
ora de cincuenta florines ms o menos, segn la medida y fuerza de sus pobres
fortunas. Esto deja en evidencia ya la confluencia de variados tipos y tamaos de
inversionistas que harn el qu de la sociedad annima moderna. Ver FRANCESO
GALGANO, Historia del Derecho Mercantil, p. 140.
8
En efecto, al parecer la Compaa Holandesa de las Indias Orientales careca
de personalidad jurdica, pues carecan de un nombre y era discutible su capacidad
de comparecer en juicio. Sin el atributo de la personalidad, de verdad se le resta
uno de los elementos constitutivos de la sociedad annima. En cambio las compaas inglesas claramente tenan nombre y facultad para intervenir en juicio como
demandantes o demandadas. Ver SERGIO SUREZ, ob. cit., p. 49.

21

LA SOCIEDAD ANNIMA Y OTRAS SOCIEDADES POR ACCIONES EN EL DERECHO

Company, fundada en el 1600, cuyo precedente haba sido la Russia

Company de 1555,9 y el Bank of England en 1668. En Francia se cita
a la Compaa de las Indias Orientales de 1664. Este rgimen es lo
que se denomina el sistema octroi, que, en palabras de Garrigues,
consiste en que es el Estado el que crea la sociedad mediante el
sistema octroi (acto de incorporacin y de concesin de derechos de
soberana), y aade que como filial suya que es, el Estado se reserva
una constante intervencin y tutela de la vida del nuevo organismo,
al que, por otra parte, concede privilegios incompatibles con el
concepto puro de la sociedad mercantil.10 Como seala Enrique
Testa, la creacin constituye un acto que cae de lleno dentro del
derecho pblico, por cuanto durante toda la vida de la sociedad el
Estado mantiene en ella una intervencin constante. En los cargos
directivos figuran representantes del gobierno; la convocacin a
las juntas de accionistas, la fijacin del dividendo a repartirse y, en
general, los actos de mayor importancia de la sociedad se realizaban
mediante rdenes emanadas de la autoridad poltica de la nacin
respectiva.11 Adems, en estas sociedades los accionistas no tenan
9

Es bueno sealar que el Bank of England, que hoy es una entidad pblica que
acta como banco central, fue hasta el ao 1946 un banco privado, una sociedad
annima, una company by actions controlada y administrada por privados (William
Paterson y sus asociados). Cuesta creer que este banco que nace bajo el nombre
de Gobernacin y Compaa del Banco de Inglaterra, al igual que la Compaa
de las Indias Orientales como una charter de Guillermo III de Orange en 1690,
pensado originalmente para que privados presten dinero a la corona. Este banco
crece con Gran Bretaa y se convierte en el banco del mundo despus de la batalla
de Waterloo y en el campen del patrn oro como norma de disciplina financiera
y, sobre todo, fiscal. Este banco desde sus inicios emiti certificados de depsito
transferibles y luego derechamente billetes que competan fuertemente con las
monedas emitidas por la corona. Su disciplina logr que sus billetes fueran ms
valorados que el circulante metlico. Todo esto funcion bajo una administracin
privada muy celosa de su secreto bancario y del anonimato de sus negocios, pero
sin escndalos que se le conozcan hasta que se elimin el patrn oro. El banco fue
nacionalizado recin bajo la administracin laborista de Sir Attlee en 1946. Ver
JACK WEATHERFORD, La Historia del Dinero, pp. 214 a 225.
10
JOAQUN GARRIGUES, Derecho Mercantil, t. II, p. 108. Enrique Testa aade que
es el Poder Pblico quien crea la sociedad, otorgando al efecto un documento
llamado octroi, verdadera ley que da personalidad jurdica a la organizacin; en el
mismo documento se indica su objeto, se le conceden monopolios y privilegios y
tratndose de empresas coloniales, para facilitar sus actividades, se les concede derecho para administrar justicia, concretar alianzas y tratados comerciales, entablar
guerras, construir fortificaciones, etc. ENRIQUE TESTA, Las Acciones Preferidas en las
Sociedades Annimas, p. 14.
11
ENRIQUE TESTA A., ob. cit., p. 15.

22

PRIMERA PARTE. HISTORIA Y CONCEPTOS GENERALES

un tratamiento igualitario: slo se admita en las asambleas generales

la presencia de los grandes accionistas, siendo los pequeos tratados
como meros inversionistas pasivos.12
Las caractersticas de estas entidades eran que nacan por un
charter of incorporation, o concesin del soberano que regulaba su
funcionamiento y existencia. No se las conceba como sociedades
sino como institutos de derecho pblico. Asimismo, la libre cesibilidad de las acciones o derechos como bienes representativos de una
cuota igualitaria del capital pas a ser distintivo. No estaba en los
atributos primitivos de estas sociedades la responsabilidad limitada,
pues en Inglaterra no fue sino hasta 1856 que se consagr a modo
general la limitacin de responsabilidad de los accionistas por la
Joint Stock Companies Act 13 y en Francia slo con el Code de 1807 se
consagr ese pilar de la sociedad annima moderna. Tampoco era
un elemento distintivo de estas entidades la preponderancia de la
asamblea de accionistas. Originalmente los accionistas no eran ms
que ahorristas privados que invertan en la sociedad, pero ella era
administrada por un conjunto muy reducido de personas habitualmente nobles, a veces con involucramiento de la corona misma. La
nocin orgnica de junta de accionistas y arreglos por mayoras slo
se viene a universalizar a partir de la segunda mitad del siglo XIX,
pues ni aun el Code de 1807 la contemplaba.14
12
Esto queda en evidencia en los textos del octroi, edicto o chartre otorgado por
Luis XIV para la constitucin de la Compagnies Des les Indias Orientales. En su
artculo 13 previene que ninguno de los interesados en la Compaa podr tener
voto deliberante en las elecciones a directores de la misma, si no tiene por lo menos
6.000 libras; ni podr ser elegido como director general si no tiene al menos 20.000
libras, ni tampoco para director de las provincias sin 10.000 libras de inters en la
compaa, y el art. 4 que dispona que aquellos que confieran de 10 a 20.000 libras
a la Compaa, sean franceses o extranjeros, podrn asistir a las asambleas generales y
tener voto deliberativo en ellas. Aquellos que confieran 20.000 libras o ms podrn ser
elegidos directores generales. Pero no se trataba slo de limitaciones plutocrticas,
sino tambin de clases, pues el edicto prevena que tres cuartas partes del nmero
de directores sern elegidos entre comerciantes y hombres de negocios, la cuarta
parte restante entre comerciantes retirados del comercio, nuestros secretarios de
Casa y de la Corona, que se hayan ocupado en el comercio y dos burgueses, aunque
no hayan realizado ningn tipo de comercio y sin que su nmero pueda aumentar,
de modo que ninguna otra persona de cualquier estado, clase o condicin pueda
ser elegido director. Ver GALGANO, Historia, pp. 145-146.
13
GOWER, The Principles of Modern Company Law, Chap. III, citado por Felipe
Sol de Caizares, Derecho Comercial Comparado, t. III, p. 318.
14
Ver SERGIO SUREZ, ob. cit., pp. 23 y 24. Y Galgano, Derecho Comercial, t. II,
p. 267, nos informa que en lo referente a las modificaiones del estatuto social por

23

LA SOCIEDAD ANNIMA Y OTRAS SOCIEDADES POR ACCIONES EN EL DERECHO

La dependencia de la autoridad pblica para la creacin de las

sociedades annimas ha sido de los caracteres de estas sociedades
el ms persistente en el tiempo. En Inglaterra recin en 1844 se
elimin la necesidad de un Act of Parliament o del rey; en Francia el
rgimen de necesaria autorizacin del Ejecutivo en la formacin de
estas sociedades slo se elimina con las leyes de 1865 y 1867, de la
que tendremos oportunidad de hablar ms adelante.
La Ordenanza General de Comercio de 1673, de Luis XIV, no
regul en nada la sociedad annima, simplemente porque hasta el
Cdigo de Comercio de 1807 ellas eran siempre una concesin especial del Estado y casi todas ellas tenan por finalidad el comercio
martimo y la colonizacin de nuevos mundos.15 Antes del Cdigo
de Comercio francs de 1807 se denominaba sociedad annima a la
asociacin o cuentas en participacin y a la sociedad annima se la
denominaba compagnie.16 Excepcionalmente, sin embargo, se crearon
antes de la Revolucin sociedades por acciones privadas, esto es,
sin intervencin real, como es el caso de la Chambre de Assurances de
Paris, que agregaba a su nombre la siguiente calificacin: establecida
en cuerpo de compaa particular por acto de asociacin.17
Curiosamente para los revolucionarios las sociedades por acciones
representaron dos factores de amenaza: el carcter aristocrtico de
los Consejos de Administracin, que nomalmente eran formados slo
por los grandes merchants, y la libre cesibilidad de las acciones, que
podan representar una alternativa al dinero que estaba emitiendo
mayoras hay una derogacin a los principios comunes sobre los contratos, pues las
modificaciones del contenido originario del contrato de sociedad haca necesario,
en rigor de trminos, el consentimiento unnime de todos los que concurrieron a
formar el contrato o que posteriormente adhirieron a l Se trata en este caso de una
excepcin de origen ms antiguo, y de una derogacin que aparece histricamente
introducida por grados, pues hasta la mitad del siglo pasado (s. XIX) era opinin
unnime que la escritura de constitucin de la sociedad por acciones no poda ser
modificada sino con el consentimiento de todos los socios; con el art. 14 de la ley
francesa del 23 al 29 de mayo de 1863, se comenz a admitir alguna modificacin
por mayoras para ciertos casos particulares; y se termin luego reconociendo a la
mayora en Italia con el Cdigo de Comercio de 1882 (art. 158) un poder general
de modificar cualquier clusula de la escritura de constitucin.
15
En efecto, en Francia las sociedades annimas eran verdaderos privilegios
reales a determinadas empresas. Ver Lyon Caen y Renault, Trait de Droit Commercial,
t. II, 1 parte, pp. 599 y 600.
16
LYON CAEN Y RENAULT, ob. cit., t. II, 1 parte, p. 599.
17
LYON CAEN Y RENAULT, ob. cit., t. II, 1 parte, p. 600.

24

PRIMERA PARTE. HISTORIA Y CONCEPTOS GENERALES

el Estado como medio de pago. Adems, la Convencin consider

a las sociedades annimas como instrumento de especulacin que
atentaba contra el crdito pblico y de all entonces que por decreto
de fecha 26 Germinal (ao 1793) se declararon disueltas todas las
sociedades annimas y se prohibi su constitucin en el futuro.
La expresin socit anonyme antes del Code de 1807 era otra cosa.
Jousse, comentando la Ordenanza de 1673, nos dice que la sociedad
annima es aquella que llamamos annima porque no se desarrolla sobre nombre alguno y en que los socios trabajan a su propio
nombre y luego se rinden cuentas recprocamente; y mencionaba
entre estas a la que denominamos hoy asociacin o cuentas en participacin, como una de las dos modalidades de sociedad annima.18
El Code aplic esta denominacin a la sociedad por acciones para
as distinguirla de la sociedad colectiva, uno de cuyos elementos
era precisamente que su razn social deba considerar al menos el
nombre de uno de sus asociados.19 La sociedad annima no tiene
entonces razn social, sino nombre, y por ello es annima, y esta
circunstancia no es el resultado de operaciones que deben permanecer secretas (cf. La sociedad en participacin), sino que procede del
hecho de que la garanta de los terceros no se apoya ni en el crdito
ni en la solvencia personal de ningn socio. La sociedad annima
no puede pues tener razn social, como la sociedad de personas,
debido a que no se la puede designar por el nombre de los socios,
ya que ninguno est personalmente obligado. Esta es la razn de
que se la llame annima.20
En los Estados Unidos las sociedades annimas se denominan
corporaciones (corporations), y en Inglaterra, compaas (companies), y
en Alemania e Italia, sociedad por acciones (aktiengesellschaft y societ
per azioni). Casi todos los pases cuya legislacin mercantil se inspir
en el Code de 1807 la denominan sociedad annima.21
El Code si bien conserv la necesidad de autorizacin de existencia por parte de la autoridad, las concibi y reglament a propsito
de las sociedades, creando as un estatuto supletorio de normas de
naturaleza contractual que antes no exista: las del Code Civil y las
propias del Code du Commerce. Este error conceptual habr de influir
18
19

p. 137.
20

21

JOUSSE, Commentaire, p. 42.

Ver ROGRN, ob. cit., p. 51, y PARDESSUS, Cours de Droit Comercial, t. 3,
Ver JEAN GUYENOT, Curso de Derecho Comercial, t. I, p. 508.
Brasil, Argentina, Espaa, Blgica, Holanda, Per, Mxico, etc.

25

LA SOCIEDAD ANNIMA Y OTRAS SOCIEDADES POR ACCIONES EN EL DERECHO

a casi todos los pases que siguen la tradicin francesa, que hasta
hoy injertan forzadamente este instituto en la nocin de sociedad
y su rgimen supletorio.
La diferencia esencial entre la corporacin sajona, sea la company
inglesa o la corporation norteamericana, y la sociedad annima de
raigambre francesa, estriba en que la corporacin no es conceptualizada como una sociedad: su estructura jurdica se asimila a la
nocin de corporacin, en cambio para nosotros la sociedad annima
es un tipo de sociedad, esto es, de contrato, nocin que de verdad
no resiste anlisis. En el Derecho alemn tampoco se concibe a la
sociedad annima necesariamente como una sociedad (gesellschaft),
sino como una especie de asociacin, lo que tambin en el Derecho
teutn ha significado debates doctrinarios y de inters, debates que
la Ley de 1937 pretendi zanjar aplicando la expresin sociedad
tambin a las sociedades por acciones.
1.2. HISTORIA DE LA SOCIEDAD ANNIMA EN CHILE
1.2.1. Desde 1854 hasta 1931
En Chile no existan sociedades annimas contractuales hasta la
dictacin del primer reglamento, esto es, la Ley del 8 de noviembre
de 1854, pues hasta entonces las sociedades annimas se constituan
por ley especial del Congreso.22 Reglamento que fue derogado por
la entrada en vigencia del Cdigo de Comercio de 1865.
El Cdigo se inspir en aportes nada despreciables del Cdigo
espaol de 1829, del Cdigo de Comercio holands de 1838 (el
Wetboek van Koophandel) y del Cdigo de Comercio del reino de
Wrttemberg (1839), que nunca entr en vigencia, del Cdigo de
Portugal de 1833. Empero su fuente inmediata fundamental es el
Code de Commerce francs de 1807, como se lee de los trabajos preparatorios del proyecto de don Gabriel Ocampo.
Este sistema reposaba en la nocin de que la sociedad annima
es sustancialmente una sociedad y, por lo mismo, sujeta supletoriamente a las normas contractuales sobre sociedades del Cdigo de
Comercio. Las reglas del Cdigo eran aplicables en general a todas
22

Es el caso, por ejemplo, de la Ley del 28 de agosto de 1851, que cre el

Ferrocarril Santiago-Valparaso.

26

PRIMERA PARTE. HISTORIA Y CONCEPTOS GENERALES

las sociedades annimas, con excepcin de las creadas por ley antes
del Cdigo y las compaas de seguros.23
Su nombre vena determinado por el objeto de la sociedad y
no por el nombre de los accionistas. Hasta la dictacin de la Ley
N 3.918 Sobre Sociedades de Responsabilidad Limitada (1923),
haba sociedades annimas en cuyo nombre figuraba la expresin
limitada, pues la ley no regulaba el nombre. As, una compaa
cuyo nombre era Transportes Chilln Limitada, era una sociedad
annima y no una sociedad de personas. El Reglamento de 1920
admiti la insercin de nombres de personas naturales en el nombre de la sociedad, pero siempre que adems se indicara el objeto
de la misma.
Otro elemento caracterstico es que toda sociedad annima naca,
previo otorgamiento de una escritura pblica de constitucin, en
virtud de un decreto del Presidente de la Repblica que autorizara
su existencia, formalidad tambin necesaria para su modificacin.24
Este decreto y la escritura social y los estatutos (normalmente una
misma escritura) deban inscribirse en el Registro de Comercio;
publicarse en carteles, publicarse adems en el Diario Oficial y,
por ltimo, el decreto que conceda la autorizacin de existencia
deba publicarse tambin en el Boletn de Leyes.25 El Presidente
de la Repblica deba velar porque el objeto de la sociedad no
fuera contrario al orden pblico, las buenas costumbres y la ley,
como asimismo que el capital estuviere enterado y que adems no
23
El 17 de noviembre de 1904 se promulg la Ley N 1.712, que regul orgnicamente el comercio de seguros. No exiga esta ley que la sociedad aseguradora
fuere una annima, pero en la prctica todas ellas se organizaron bajo esta estructura. Para toda sociedad aseguradora, la autorizacin presidencial era necesaria
para existir, incluso para las extranjeras, cualquiera fuere su forma jurdica. Esta
ley especial procur proteger a los terceros y estableci dos reglas importantes:
capitales mnimos efectivos y la representacin judicial, por el solo ministerio de
la ley, de los administradores locales de aseguradoras nacionales o extranjeras sin
distincin.
24
Tambin era necesaria esta autorizacin para que una sociedad annima
extranjera estableciera una agencia en Chile (art. 468 C. de Com.).
25
Este exceso de formalidades y publicidad vino a reducirse por la Ley
N 5.884, que elimin la fijacin de carteles y la necesidad de publicar el decreto
de autorizacin en el Boletn de Leyes, y la Ley N 6.156, de 1938, que elimin la
exigencia de inscripcin en integridad del decreto y estatutos. Desde entonces,
se inscriba ntegro el decreto y slo un extracto de los estatutos autorizados
por la Superintendencia de Sociedades Annimas y Cas. de Seguros, extracto
que era el mismo que se publicaba en el Diario Oficial conjuntamente con el
decreto ntegro.

27

LA SOCIEDAD ANNIMA Y OTRAS SOCIEDADES POR ACCIONES EN EL DERECHO

fuere insuficiente para el cumplimiento del objeto social,26 y que

su estructura de administracin o control fuera eficaz.27 Es ms el
Presidente tena facultades para designar un comisario para el control de la administracin28 y tambin para revocar la autorizacin
de existencia, en caso de violacin de los estatutos.
El capital social era fijo (no se admitan capitales variables) y
no susceptible de disminucin. Se admitan aportes no dinerarios,
pero siempre sujetos a tasacin de peritos, la que adems deba ser
aprobada por la junta de accionistas. Este capital se divida en acciones de igual valor y las acciones eran susceptibles de divisin en
cupones, tambin de igual valor. Las acciones podan ser de capital
o de industria, y habiendo de stas, deban necesariamente emitirse
dos series de acciones. Las acciones de industria quedaban en la
custodia de la compaa hasta que el socio industrial haya cumplido
el empeo y no tenan derecho a participar de las reparticiones
del fondo social (devolucin de aportes), slo de las utilidades. Las
acciones, en tanto no pagadas, eran reputadas promesa de accin29
stas tambin libremente cedibles. El Cdigo admita acciones nominativas (nominales deca) y al portador.30
26
En el caso de las aseguradoras, la ley estableca que la autorizacin presidencial deba velar por la fijacin del monto asegurado y primas que se podan cobrar,
atendidos el capital y los riesgos de los seguros objeto de la sociedad.
27
La verdad, normalmente la autorizacin presidencial se produca por
dos decretos: el decreto de autorizacin y el de instalacin. El de autorizacin
era la aprobacin de los estatutos sociales, pero sujeta a determinadas condiciones: prueba de que se haba enterado el capital inicial; sugerencias sobre
modificaciones de algunas clusulas; exigencia de inscripcin de los inmuebles
aportados, etc. Hecho esto, y verificado por el Presidente de la Repblica, se
expenda el segundo decreto, el de instalacin y slo desde este decreto nace
la personalidad jurdica de la sociedad (C. Suprema, 10 de septiembre de 1910,
R., ao 5, 2 parte, sec. 1, p. 31, y C. Suprema, 4 de enero de 1908, R., ao 5,
2 parte, sec. 1, p. 316).
28
Este comisario, en razn de una modificacin legal de 1887, deba ser un
inspector de oficinas fiscales y no tena derecho a sobresueldo.
29
Interesante era que los acreedores de la sociedad, si bien no tenan accin
oblicua en contra del accionista, s podan exigir de la sociedad el derecho de que
les cedieran sus crditos por las acciones impagas, el que adquiran con todas las
eventuales excepciones del socio en contra de la sociedad.
30
Las acciones al portador no podan ser sino acciones totalmente pagadas;
no es posible la existencia de promesas de acciones, esto es, acciones, suscritas no
pagadas ntegramente, en el caso de las acciones al portador. Este principio vino
a ser expresamente consagrado en el art. 36 del Reglamento del DFL N 251, que
consta del Decreto N 4.705 de 1946. Ver tambin PALMA ROGERS, Derecho Comercial,
tomo II, p. 221.

28

PRIMERA PARTE. HISTORIA Y CONCEPTOS GENERALES

La administracin superior de la compaa quedaba entregada

a mandatarios esencialmente revocables, designados por la junta de
accionistas,31 que no eran entonces denominados directores, a los que
supletoriamente se les aplicaban las normas relativas a los administradores de sociedades colectivas. Era admisible bajo este rgimen la
designacin de un solo administrador, aunque en la prctica siempre
se trataba de una administracin colectiva, denominada consejo de
administracin. La ley no fijaba lmite de tiempo para el ejercicio
de esta funcin, pero el Reglamento de 1918 limit a seis aos el
cargo.32 Estos administradores tenan la representacin judicial y
extrajudicial de la compaa y eran responsables civilmente slo
frente a la sociedad, la que les haca efectiva dicha responsabilidad
por intermedio de la junta de accionistas, no teniendo cada accionista accin individual.
La ley diferenciaba las juntas ordinarias (al menos una anual)33
de las extraordinarias (siempre que lo exijan las necesidades imprevistas de la administracin). Vale decir, la diferencia no estaba en el
objeto de las juntas, sino en la fecha de celebracin de las mismas.
Las juntas de accionistas ordinarias designaban los mandatariosadministradores y confirmaban o revocaban los nombramientos
gerenciales de estos mandatarios y tenan por funcin aprobar la
memoria anual de negocios, el balance e inventario de la compaa.
En las juntas extraordinarias se trataban temas de mayor relevancia
(v. gr., modificacin de estatutos, disolucin anticipada, etc.) y por lo
mismo eran ms solemnes. Slo el Reglamento de 1920 vino a dejar
en claro el principio de que cada accionista tiene derecho a un voto
por cada accin que posea, principio que antes se prestaba a mucho
debate y que el Cdigo no resolva.34 Las asambleas de accionistas
31
Los gerentes eran designados por los mandatarios administradores, pero
la junta ordinaria de accionistas deba confirmar o revocar dicha designacin. Al
igual que hoy, los primeros administradores eran designados en la escritura de
constitucin de la sociedad.
32
Lo extraordinario es que el Reglamento de 1920 les exiga constituir una
garanta de fiel cumplimiento, cuyo monto era materia de los estatutos de la sociedad. Este principio fue elevado despus al rango de ley por el art. 94 del DFL
N 251 de 1931.
33
El Reglamento de 1920 estableca que en los estatutos deban fijarse las
fechas de las juntas ordinarias, las que deban llevarse a efecto al menos una vez al
ao, aunque poda estipularse la celebracin de varias ordinarias en el ao (art. 18
del Reglamento).
34
Ver TESTA ENRIQUE, ob. cit., pp. 106-107.

29

LA SOCIEDAD ANNIMA Y OTRAS SOCIEDADES POR ACCIONES EN EL DERECHO

tenan facultades irrestrictas, pero con una notable limitacin: la

nulidad de los acuerdos de junta, aunque fueran unnimes, cuando
se referan a objetos ajenos al giro social o que excedieren los lmites
prescritos en los estatutos (art. 466 C. de Com.).
Un rgano no regulado en el Cdigo, ni en el Reglamento, tuvo,
sin embargo, un profuso uso: el denominado Consejo de Vigilancia
que el Cdigo consideraba slo para las sociedades en comanditas,
pero no para las annimas. Este cuerpo era designado por la asamblea de accionistas y estaba integrado por inspectores de cuentas que
llevaban un constante control de la administracin, en oposicin al
limitado acceso a informacin que tenan los accionistas (slo ocho
das antes de las asambleas ordinarias). Siempre, empero, se critic
su precario y no regulado funcionamiento.
El Cdigo consagraba un principio de que la prdida de un
50% o ms del capital social importaba una causal de disolucin de
la sociedad annima, imperativa adems para que desde luego los
administradores publicitaran dicha circunstancia y dieran inicio a
la liquidacin de la sociedad.
Luego en 1904 la Ley N 1.712 regul el funcionamiento de las
compaas de seguros, las que estaban sujetas a la designacin de
inspectores de oficinas fiscales para que vigilen las operaciones,
libros y cuentas de las compaas nacionales y agencias de compaas extranjeras.
Este rgimen se mantuvo as, complementado con un Reglamento
del 12 de junio de 1918, merced a una gestin del entonces Ministro
de Hacienda don Luis Claro Solar,35 reemplazado luego por uno
ms acabado el ao 1920. Este Reglamento fue muy importante,
porque en l se introdujeron reglas que deban ser incorporadas
en los estatutos de las sociedades que se formaban como condicin
para obtener la autorizacin presidencial, como, por ejemplo objetos
obligatorios de las juntas ordinarias; materias y qurums exclusivos
de juntas extraordinarias (v. gr., reforma de estatutos, disolucin y
liquidacin anticipada de la sociedad; la venta del activo y pasivo
de la sociedad y la enajenacin de sus bienes races), la exigencia
de que un notario certificara el acta de la asamblea extraordinaria;
reglas sobre designacin y reemplazo de los directores, etc. Este
35
Este Reglamento fue derogado por otro contenido en el Decreto N 3.030, del
22 de diciembre del ao 1920. De hecho, conforme al Reglamento la autorizacin
presidencial se solicitaba por intermedio del Ministerio de Hacienda.

30

PRIMERA PARTE. HISTORIA Y CONCEPTOS GENERALES

Reglamento introduce en nuestro medio la voz directores de la sociedad

en contraste con la expresin mandatarios (consideradas adems
normas de garantas de buena administracin) para designar a los
miembros del rgano colegiado de administracin.
El DL N 93, de 1924, vino a regular las operaciones de bolsa. Se
crea un inspector en Santiago y otro en Valparaso. El mismo ao el
DL N 158 ampli la reglamentacin de las sociedades annimas,
en especial respecto de la responsabilidad de los organizadores
que invitaban al pblico a suscribir acciones y a la de los peritos
tcnicos que las informaban. Con l se cre adems la Inspeccin
de Sociedades Annimas para que se ejercite permanentemente
la vigilancia pblica de que habla el artculo 436 de Cdigo de
Comercio.
La Ley N 4.228, de 1927, deroga la Ley N 1.712 e instituye la
Superintendencia de Compaas de Seguros. Finalmente en 1928, la
Ley N 4.404 funda la Inspeccin General de Sociedades Annimas
y Operaciones Burstiles.
Es importante aadir que si bien en la prctica las sociedades
annimas chilenas haban hecho emisiones de deuda a largo plazo,
pues nada lo prohiba, sta no estaba regulada, lo que se prestaba
para grandes dificultades. Slo con la promulgacin de la Ley
N 4.657, publicada en el Diario Oficial con fecha 25 de septiembre
de 1929,36 se regul en Chile la emisin de bonos y debentures
por sociedades annimas mediante la institucin del denominado contrato o escritura de emisin de bonos, que se suscriba
entre la sociedad emisora y el representante o representantes
de los futuros tenedores de bonos,37 permitindose as que estas
entidades adquirieran deuda pblica a largo plazo e innominada,
herramienta esencial para el financiamiento de grandes proyectos
propios de este tipo de sociedades. Ms adelante, al estudiar algunos aspectos financieros de estas sociedades, nos detendremos a
examinar con ms detalle esta ley y el actual sistema regulado en
la Ley N 18.045 LMV.
36

Esta ley fue precedida por la Ley N 4.312, del ao 1928, que cre el Instituto
de Crdito Industrial, cuyo objeto era conceder crdito a los industriales y adems
poda garantizar emisiones de bonos hechas por empresas nacionales.
37
Art. 5 Ley N 4.657. Sin esta frmula contractual y sin este mecanismo del
representante de los futuros tenedores de bonos, era muy difcil construir mecanismos para la emisin de bonos de deuda a largo plazo.

31

LA SOCIEDAD ANNIMA Y OTRAS SOCIEDADES POR ACCIONES EN EL DERECHO

1.2.2. El Decreto con Fuerza de Ley N 251, de mayo de 1931

Producto de la Misin Kemmerer, Chile38 se incorpora al movimiento
mundial post Primera Guerra Mundial, en el que se produce una
tendencia hacia una mayor intervencin del Estado en la actividad
econmica. La legislacin econmica de Chile estaba esencialmente
centrada en el Cdigo Civil y Cdigo de Comercio, y slo algunas
actividades, como la bancaria, de seguros y alguna actividad de
transporte, eran objeto de una regulacin y control ms especficos.
Pero en la dcada de los aos veinte se produce la primera regulacin acuciosa de las relaciones de trabajo, antes ceidas en gran
medida a las normas sobre arrendamientos de servicios del Cdigo
Civil. Se introducen las primeras prendas productivas en el sistema
legal, a saber, las prendas sin desplazamiento; se modifica la Ley de
quiebras, se dicta una nueva ley del comercio bancario. Dentro de
todo este movimiento es que se modifican las normas atingentes a
las sociedades annimas y algunas reglas financieras sobre las mismas
que se plasman en el Decreto con Fuerza de Ley N 251, del 20 de
mayo de 1931 Sobre Compaas de Seguros, Sociedades Annimas
y Bolsas de Comercio.
Esencialmente esta regulacin no produjo grandes cambios en la
legislacin misma relativa a las sociedades annimas contenidas en
el Cdigo de Comercio. Por otra parte, elev al rango de ley algunas
disposiciones que ya estaban en el Reglamento de 1920.
La reforma fundamental del DFL N 251 es que crea un organismo no conocido en la legislacin chilena, a saber, un equivalente
38

Entre 1923 y 1931 el Dr. Edwin Walter Kemmerer, profesor de Economa en

la Universidad de Princeton, remodel los sistemas monetarios, bancarios y fiscales
en Chile, entre otros pases sudamericanos. Con anterioridad a la existencia de
instituciones financieras internacionales, los gobiernos andinos contrataron, por su
cuenta, equipos asesores vulgarmente llamados Money Doctors. En todos los casos,
la piedra angular de sus reformas fue la creacin de un banco central dedicado a la
preservacin del padrn oro. Los grupos dirigentes en los pases contratantes deseaban
estas innovaciones para consolidar internamente la estabilidad monetaria y poltica,
y as atraer inversiones extranjeras. Como despus de la Primera Guerra Mundial
Estados Unidos se convirti en el primer mercado para las exportaciones chilenas y
muy pronto tambin el primer proveedor de manufacturas importadas, Chile prefiri
buscar asesora en el pas del Norte antes que en Gran Bretaa. La frmula Kemmerer
de estabilidad cambiaria para apoyar una economa abierta y mejorar su confianza
crediticia, hizo que Chile y sus vecinos recorrieran los mismos altibajos bipolares que
la economa de los Estados Unidos, para gozar de gran ascenso en la dcada de 1920
y seguirlo en la catstrofe de la Gran Depresin de los aos 1930.

32

PRIMERA PARTE. HISTORIA Y CONCEPTOS GENERALES

al Securities and Exchange Commission (SEC) de los Estados Unidos

de Norteamrica, que nace bajo la denominacin de Superintendencia de Compaas de Seguros, Sociedades Annimas y Bolsas
de Comercio, que es la antecesora de la actual SVS.39 Las funciones
de este organismo son las propias de una entidad de control, pero
no se deleg en ella la autorizacin de existencia, la que sigui estando radicada en el Presidente de la Repblica. La funcin de la
Superintendencia era solamente de control legal y contable de las
sociedades annimas (adems de las compaas de seguros), para
lo cual la ley le concedi las ms amplias facultades para exigir de
estas sociedades toda la informacin que le pareciere pertinente,
para aplicar sanciones pecuniarias, para decretar en ciertos casos
la celebracin de juntas de accionistas y participar en ellas con derecho a voz y para actuar como rgano de verificacin previa de la
solvencia de estas sociedades antes de ser sujetas al rgimen comn
de la quiebra. En suma, la actividad de las sociedades annimas pas
a ser una actividad controlada y muy estrictamente regulada.
Sin embargo, en lo que a la regulacin de la sociedad misma
se refiere, el DFL N 251 lo que hizo fue elevar a rango legal disposiciones que ya existan en el Reglamento de 1920, con pequeas
alteraciones. Regul ms el procedimiento de formacin de la sociedad exigiendo el previo registro de un prospecto de la sociedad
que se pretenda formar (arts. 86, 87 y 88 del primitivo DFL N 251)
y acept por vez primera la posibilidad de disminuir el capital de
una sociedad annima, previo informe de la superintendencia, por
medio de una reforma de estatutos siempre que aparezca que la
parte de capital que se trata de disminuir, es innecesaria para los
fines sociales (art. 96).
Otro dato interesante es que este es el primer instrumento de
rango legal que denomina a los administradores de la sociedad directores, denominacin que se conserva hasta hoy, pero con alcances
39

Y sucesora de la antigua Inspeccin General de Sociedades Annimas y

Operaciones Burstiles, creada por la Ley N 4.404 de 1928, sucesora esta tambin
de la Inspeccin de Sociedades Annimas, creada por el Decreto N 158 de 1924,
heredera esta tambin de los inspectores de oficinas fiscales y del Consejo de
Defensa Fiscal que reemplaz en este rol al Fiscal de la Corte Suprema, que era la
entidad que informaba al Ministerio de Hacienda sobre la conveniencia de aprobar,
aprobar con modificaciones o rechazar la solicitud de autorizacin de existencia de
las sociedades annimas que se formaban, recordemos, merced de un decreto del
Presidente de la Repblica. Ver GABRIEL PALMA ROGERS, Derecho Comercial, apuntes
de clases de Roberto Belmar y Pedro Gandulfo, pp. 214-216.

33

LA SOCIEDAD ANNIMA Y OTRAS SOCIEDADES POR ACCIONES EN EL DERECHO

distintos.40 Regula adems algunos asuntos que antes no estaban

normalizados: los conflictos de inters de los directores (art. 100);
su forma de eleccin (art. 97); su reemplazo (art. 98); la indelegabilidad de la funcin de director (art. 102); la publicidad del cambio
de directorio (art. 114), normas todas que siguen vigentes en lo
sustantivo hasta hoy.
Tambin esta normativa se aboc con ms detalle a la regulacin
de las acciones: las acciones de prima (esto es, aquellas con que se
remuneraban los servicios de los fundadores de la sociedad); la
exigencia de pago efectivo; los tipos admisibles de acciones preferentes o privilegiadas (arts. 104, 105, 117 inc. 5); limitacin a la
adquisicin de acciones de propia emisin, para evitar la simulacin
de disminucin de capital (art. 103).
Regul adems la constitucin de sociedades annimas en
Chile por extranjeros (arts. 117 y 118) y con ms detalles tambin
el procedimiento para el establecimiento en Chile de sociedades
annimas extranjeras (arts. 120 a 127).
Estableci asimismo el trmite de verificacin de solvencia previa
en caso de solicitud de cesacin de pagos o solicitud de quiebra de
la sociedad annima de un acreedor.
La Ley N 6.156, de 1938, redujo las formalidades de constitucin, de las sociedades en general y de las annimas en particular a
la frmula actual de un extracto inscrito en el Registro de Comercio
y publicado slo en el Diario Oficial. Las mismas reglas de publicidad se introdujeron para el decreto revocatorio de la existencia de
sociedades annimas.
El DFL N 251 se complement por un reglamento, el Decreto
N 1.521, del 3 de mayo de 1938, derogado por el Decreto Reglamentario N 4.705, del 30 de noviembre de 1946. Este ltimo reglamento
estableci muchos de los principios que luego la Ley N 18.046
elev a rango legal en materia de directorios, juntas de accionistas,
actas, etc., y tambin reglament la forma de transferir y trasmitir
las acciones nominativas en trminos anlogos a los actuales arts. 15
y 17 del Reglamento de la Ley N 18.046.
Leyes como la N 7.302, de 1942, que estableci como objeto
de junta extraordinaria la modificacin del domicilio social, o la
Ley N 9.040, de 1948, que regul asuntos relativos a los aumentos
40

Hasta la Ley N 18.046 los administradores eran los directores y no el

directorio.

34

PRIMERA PARTE. HISTORIA Y CONCEPTOS GENERALES

de capital con los fondos de reserva y los efectos tributarios de la

devolucin de aportes por disminucin de capital, no fueron relevantes en lo que a la regulacin actual de las sociedades annimas
se refiere.
1.2.3. Ley N 17.308, de 1970
Este nuevo rgimen del DFL N 251 fue objeto de un gran ajuste introducido por la Ley N 17.308, de 1970. Esta ley modific en forma
sustantiva el Cdigo de Comercio en lo atingente a la regulacin de
las sociedades annimas y el DFL N 251.
Desde luego introduce la nocin de nombre para referirse a la
denominacin de una sociedad annima. Exige adems que el objeto
de la sociedad sea especfico y expresado en trminos precisos,
claros y completos (art. 89 DFL N 251); y que las acciones tengan
valor nominal; que en los estatutos se fije la poca de celebracin de
las juntas ordinarias. Introduce con rango legal la institucin de los
inspectores de cuentas, cuyas atribuciones y funcionamiento deben
figurar en la escritura de constitucin de la sociedad. Pero adems
deja entregado al reglamento definir qu sociedades deben designar
auditores externos y la facultad de los accionistas de solicitar a la
Superintendencia que ella designe a dichos auditores.41 Asimismo,
por primera vez establece impedimentos para determinadas personas
para ser directores de sociedades annimas en trminos anlogos a
la legislacin en vigor hoy y adems una curiosa prohibicin de que
una misma persona pudiere ser director de ms de tres sociedades
annimas en forma simultnea. Adems se consagra con rango legal
la obligacin de renovar el directorio en bloque y la exigencia de
que no pueda durar ms de tres aos en sus funciones (art. 97 DFL
N 251).42-43
41

El art. 5 del Decreto de Hacienda N 1995, publicado en el Diario Oficial

con fecha 17 de septiembre del ao 1970, estableci la regla actual en orden a que
en las juntas ordinarias de accionistas deban designarse dos inspectores de cuentas
titulares y dos suplentes o bien auditores inscritos en el registro que a ese propsito
confeccionara la Superintendencia.
42
El Reglamento del DFL N 251 de Sociedades Annimas, modificado por
el Decreto N 1995 del ao 1970, sent tambin el principio de que en silencio de
los estatutos se entenda que el directorio deba renovarse anualmente.
43
Muy de esos tiempos es el fenmeno que la Ley N 17.308 estableci adems
remuneraciones mximas para los directores, sin perjuicio de las dietas por asistencia

35

LA SOCIEDAD ANNIMA Y OTRAS SOCIEDADES POR ACCIONES EN EL DERECHO

Pero la modificacin ms sustantiva de esta ley es que la autorizacin de existencia, de modificacin de estatutos, disminucin
de capital, de creacin de acciones privilegiadas y de las acciones
sin derecho a voto, de disolucin anticipada y la revocacin de la
autorizacin de existencia de una sociedad annima deja de ser un
atributo del Presidente de la Repblica y pasa a serlo de la Superintendencia. Lo mismo ocurre para constituir una agencia de una
sociedad annima extranjera en Chile. Queda tambin radicado en
este organismo la determinacin de la cuota de capital que debe
estar no ya slo suscrito, sino que pagado al tiempo de la solicitud de
autorizacin, aunque se mantiene la exigencia legal de que el capital
debe estar slo suscrito en una tercera parte, salvo que se trate de
sociedades annimas que colocan sus acciones en el pblico, caso
en el cual la fraccin suscrita autorizada por la Superintendencia
puede ser menor.44 Asimismo, la estimacin de los aportes no dinerarios debe ser avaluada por peritos y dicho aporte y evaluacin,
aprobados por la Superintendencia. La junta queda privada de la
facultad de eximirse de estas valorizaciones.
En lo que toca a las acciones, se eliminan los cupones de acciones.
Se elimina la posibilidad de emitir acciones al portador y adquiere
reconocimiento legal el Registro de Accionistas. Pero adems, y
esto es muy importante, por primera vez queda claro a nivel legal
que los accionistas tienen un voto por cada accin y la facultad de
los accionistas de distribuir sus votos en la forma que lo estimen
conveniente (mecanismo denominado de voto acumulativo). Las
leyes anteriores slo establecan que cada accionista poda votar
slo por una persona.
Por esta ley se suma a la obligacin legal de exponer a la junta
general ordinaria el balance e inventario, la de complementarlo con
la presentacin del estado de resultados. Antes esta carga tena slo
rango reglamentario.
Muchas de las modificaciones al DFL N 251 en lo que a sociedades annimas se refiere fueron esencialmente inspiradas en
reflejar las modificaciones que se haban introducido al Cdigo de
que fijen los estatutos (que, dicho sea de paso, tambin deban ser aprobados por
la Superintendencia) (art. 102 DFL N 251).
44

Hay reglas especiales tambin para el capital de las sociedades annimas de

inversin creadas por el DFL N 324, del 5 de abril de 1960.

36

PRIMERA PARTE. HISTORIA Y CONCEPTOS GENERALES

Comercio, en particular en lo que se refiere a las facultades de la

Superintendencia que antes estaban radicadas en el Presidente de
la Repblica.
Otras modificaciones en el DFL N 251 las hemos reseado supra,
salvo la relativa a la regulacin de la constitucin de sociedades filiales,
que eran aquellas cuyo capital con derecho a voto pertenezca a la
matriz, que la ley slo las autorizaba para el cumplimiento de uno
de los objetos especficos de la sociedad matriz, factor que quedaba
al arbitrio de la calificacin de la Superintendencia.
Por ltimo, es de inters sealar que el art. 9 de la Ley N 17.308
estableci que la sociedad annima que haya enterado un mnimo de
100 accionistas deber solicitar la cotizacin burstil de sus acciones
en una bolsa de valores.
Se dicta tambin en 1970 el Reglamento Sobre Sociedades Annimas Nacionales y Extranjeras que se establezcan en el pas (19 de
septiembre de 1970).
1.2.4. Ley N 18.046, de 1981
Vistos los desarrollos anteriores, particularmente el DFL N 251,
el Reglamento consolidado del ao 1946 y la reforma de la Ley
N 17.308, de 1970, la Ley N 18.046 no es todo lo novedosa como
habitualmente se nos ha querido presentar. En general, la reglamentacin de la sociedad no sufre grandes cambios, pero s tiene el gran
mrito de constituir un cuerpo legal de excelencia en su claridad,
armona y sistemtica interna.45
Aunque uno de los propsitos declarados de la reforma fue salvar
el problema generado por una legislacin especial notoriamente
inorgnica, diseminada, de difcil consulta y comprensin, innecesariamente reglamentaria y exigente en muchos aspectos y excesivamente parca e insuficiente en otros,46 el propsito fundamental de
esta ley fue no jurdico, sino econmico: perfeccionar el mercado
de capitales y constituir las sociedades annimas en mecanismos de
inversin, siendo este factor meta-legal determinante en el discurso
45
La Ley N 18.046 derog todas las normas legales y reglamentarias vigentes
hasta entonces sobre sociedades annimas, esto es, los arts. 424 a 469 del Cdigo
de Comercio y las normas pertinentes a sociedades annimas del DFL N 251 y el
Reglamento del ao 1946.
46
Ver Historia de la Ley N 18.046, p. 91.

37

LA SOCIEDAD ANNIMA Y OTRAS SOCIEDADES POR ACCIONES EN EL DERECHO

que recorre toda esta normativa, que, no olvidemos, se desarroll

en forma paralela a la Ley de Mercado de Valores.47 Hay que hacer
notar, eso s, que en estas reformas existe una notable participacin
de expertos extranjeros.48
Los grandes cambios de la Ley N 18.046 son los siguientes:
a) Se elimina la necesidad de autorizacin pblica para constituir, modificar o disolver anticipadamente una sociedad annima,
salvo aquellas sociedades de giros que expresamente la ley exige la
injerencia de la autoridad para esos actos (v. gr., bancos e instituciones financieras, compaas de seguros y reaseguradoras, sociedades
administradoras de fondos mutuos, bolsas de valores).
b) Se elimina la fiscalizacin de la Superintendencia a la generalidad de las sociedades annimas, quedando sujetas a ellas slo
aquellas que tienen el carcter de abiertas, las especiales, aquellas
que voluntariamente se someten a su control y algunas cerradas
que por norma orgnica deben sujetarse al control de esta entidad
v. gr., sociedades inmobiliarias de leasing habitacional, sociedades
de telecomunicaciones; sociedades operadoras del sistema urbano
de transporte, etc.
c) Se distingue entre sociedades annimas abiertas y las cerradas. Abiertas son las que tienen ms de 500 accionistas; aquellas en
que el 10% de las acciones es posedo por 100 o ms accionistas y
aquellas que hacen oferta pblica de sus acciones. Las dems son
cerradas. Vale decir, la regla general es que las sociedades annimas
son sociedades cerradas. La gran diferencia entre unas y otras es que
las cerradas no estn sujetas a la fiscalizacin de la Superintendencia
y que no estn tampoco obligadas a ciertas normas de publicidad de
sus estados financieros y a distribucin mnima de dividendos. En
el fondo, merced de esta modificacin, la mayora de las sociedades
47

En todo el debate de la Ley N 18.046, que iba primero orientada a dictarse como decreto supremo, se subraya el fracaso de las polticas de inversin
y ahorro en sociedades annimas merced una deficiente legislacin y el bajo
nmero de ellas, esto es, no ms de 3.000 a principios de la dcada de los ochenta, informacin que es bastante exacta, porque la Superintendencia llevaba un
registro de todas ellas.
48
En efecto, en el Mensaje de la Ley se deja constancia de que este proyecto
forma parte de una modificacin general de la legislacin sobre mercado de valores y que en la elaboracin de estos proyectos se ha contado durante todo el
ao 1980, con la asesora de expertos internacionales en estas materias, contratados por la Corporacin Financiera Internacional, agencia dependiente del Banco
Mundial (p. 3 del Mensaje).

38

PRIMERA PARTE. HISTORIA Y CONCEPTOS GENERALES

annimas existentes a esa poca pasan a ser sociedades annimas

cerradas libres del control de la Superintendencia. Hoy en Chile las
sociedades annimas abiertas rondan las 600.
d) Para la solucin de los conflictos entre los accionistas como
tales, estos y la sociedad o sus administradores se reemplaza el arbitraje forzoso ante la Superintendencia, por un arbitraje privado
opcional para el demandante.
e) Se eliminan las acciones de industria y la prima.
f) Se admite la creacin de acciones sin valor nominal.
g) Hace de todas las sociedades annimas sociedades mercantiles. Este es uno de los temas espinudos de esta ley que veremos ms
adelante.
h) En lo dems, en general la ley no hace sino elevar a rango
legal una serie de normas reglamentarias y algunos dictmenes de
la antigua Superintendencia de Sociedades Annimas, pero de un
modo orgnico y armnico.
1.2.5. Reformas despus de 1981
Con posterioridad a la Ley N 18.046 y su Reglamento contenido
en el Decreto Supremo N 587 de Hacienda, publicado en el Diario Oficial de fecha 13 de noviembre de 1982, la legislacin sobre
sociedades annimas ha sufrido mltiples modificaciones, no slo
en lo que toca a la Ley N 18.046, sino que tambin a otras leyes que
tienen mucho que ver con ella, como es la Ley de Mercado de Valores
N 18.04549 y las normas relativas al sistema privado de pensiones
49
Es difcil jerarquizar, pero una ley muy importante y de que se ha hecho
mucho uso es la Ley N 18.660, que regul las clasificadoras de riesgos, los grupos
empresariales; la Ley N 19.301 del ao 1994 que introdujo normas importantes
sobre gobiernos corporativos, especialmente en lo relativo al uso de informacin
privilegiada; la Ley N 19.499 Sobre el Saneamiento de Vicios Formales de la Sociedad del 11 de abril del ao 1997; La Ley N 19.705 del 20 de diciembre del ao
2000, que regul por primera vez en Chile, merced del denominado caso Chispas
asociado a la adquisicin de las controladoras de Enersis por Endesa-Espaa, las
denominadas Ofertas Pblicas de Adquisicin de Acciones (conocidas como OPAs)
y que reglament con sumo detalle las normas sobre conflictos de inters de un
director de una sociedad annima (texto actual del art. 44 de la Ley N 18.046)
y la Ley N 19.769 del 7 de noviembre del ao 2001 que introdujo tambin modificaciones importantes en lo que a mercado de capitales se refiere, por lo que
modific tambin las normas sobre sociedades annimas apuntando a flexibilizar
inversiones en instrumentos societarios. Esta ley es la conocida como Ley de Mer-

39

LA SOCIEDAD ANNIMA Y OTRAS SOCIEDADES POR ACCIONES EN EL DERECHO

DL N 3.500, sin mencionar, naturalmente, las leyes dictadas para

algunas sociedades annimas especiales, como las administradoras
de fondos de mltiples tipos, las compaas de seguros y los bancos
comerciales.
De dichas modificaciones dos han sido significativas. La primera, representada por la Ley N 19.705, del ao 2000, que tena por
finalidad mejorar y actualizar a nivel internacional nuestra normativa
sobre mercado de capitales y lo pertinente en materia de sociedades
annimas. La segunda, representada por la Ley N 20.382, del 20
octubre del ao 2009, denominada Ley de Gobiernos Corporativos
de las Empresas, cuya finalidad esencial fue incorporar a la legislacin
chilena los cambios que en materia de auditora interna y externa y
control pblico se haban llevado Sarbanes Oxley Act del ao 2002 a
efecto en los Estados Unidos a partir de la dictada a propsito de los
escndalos de Enron y Worldcom. Esta ltima ley crea la distincin
entre las sociedades annimas abiertas sin innovacin especiales,
que son aquellas que sin ser abiertas requieren autorizacin de
la Superintendencia para existir y estn sujetas a su control, y las
cerradas, que son aquellas no incluidas en ninguno de los grupos
anteriores. Regula asimismo con mucho ms detalle la controvertida
institucin del denominado director independiente para las sociedades annimas abiertas. Por ltimo detalla minuciosamente las
normas sobre las relaciones entre las sociedades annimas abiertas
y las empresas de auditora externa.
Sin embargo, dichas modificaciones son sobre aspectos especficos de las sociedades annimas, particularmente de las sociedades
annimas abiertas, sin que se hayan producido cambios sustantivos
en la estructura general de la Ley N 18.046.
Tal vez merece cierto comentario la Ley N 20.190, que cre las
denominadas sociedades por acciones (SpA), que son un tipo de
sociedad annima, en el sentido de que esta nueva modalidad de
sociedad capitalista o por acciones se abre a una enriquecedora
creatividad de la autonoma de la voluntad.

cado de Capitales I y la Ley N 20.382 sobre Gobiernos Corporativos, cuyo texto

veremos ms adelante.

40