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Fiscal de Sala Coordinador de Seguridad Vial

7.5
7.5.1

Introduccin

Es difcil e irrenunciable situar los trabajos de una Memoria que


trata de explicar la actividad y planteamientos del fiscal de Seguridad
Vial, en el contexto social, cultural y econmico de nuestro pas y de
un mundo cada vez ms interdependiente y sometido a profundas
modificaciones en los hbitos de comportamiento. Para algunos se
trata de un sociedad sin certezas, ms cambiante que nunca y atrapada
en las tecnologas de comunicacin 117. Una sociedad que ha perdido
referentes. Para otros, hay un componente de sociedad-inocencia que
presagia un futuro mejor. El ser humano no cambia por dentro en lo
esencial y sobre l y su libertad y responsabilidad individuales hay
que consolidar valores comunes y abiertos a todos. La comprensin
mutua y la solidaridad empiezan a encontrar nuevos horizontes en
medio de crisis e incertidumbres.
Todo lo anterior repercute, sin duda, en el trfico viario y su problemtica, que no es ni debe proponerse como un islote apartado del
resto. La tecnologa del automvil avanza a pasos agigantados y el
debate sobre las energas que lo mueven y el trasfondo de cambios
polticos, econmicos y medio-ambientales subyacentes, empujan a
un proceso de modificaciones imprevisibles y esperanzadoras.
En nuestro pas los grandes nmeros de lesionados o fallecidos han
vuelto de nuevo a descender y es un motivo de satisfaccin para todos
por los esfuerzos sociales e institucionales que estn detrs de ellos.
Hemos cumplido adems y se trata de un hito histrico, el objetivo de
reduccin de fallecidos a la mitad planteado por la Unin Europea
en2001 con ltimos datos alentadores en vas interurbanas. Pero si se
quieren consolidar los hbitos de conduccin respetuosa con la ley y
solidaria no basta con la actividad sancionatoria administrativa y penal.
Las estadsticas evidencian que la velocidad y la distraccin explican una gran mayora de accidentes. Van en progresin frente a otras
actitudes o factores que atenan su incidencia causal. Es preciso ocuparse de ambas en los mbitos educativo y preventivo. Sin quedarse
en la superficie, ahondando en cules son las verdaderas razones que
justifican su progresin. De esta manera estaremos en condiciones de
disear las respuestas adecuadas que consoliden nuestras conciencias
y convicciones en materia de trfico y seguridad vial.
117

1012

Estas ideas en Vicente Verd. El Pas18-1-2011 p28

7.5.2 Actividad del Fiscal de Sala, fiscales adscritos y fiscales delegados


El perodo de tiempo a que se refiere esta Memoria ha venido marcado por la puesta en prctica de los ambiciosos proyectos diseados
en la Memoria anterior, por el ms amplio compromiso de los fiscales
delegados y por la formacin de equipos de trabajo a los que se incorporan voluntaria y progresivamente fiscales adscritos de las Secciones
y fiscales de la plantilla que como la gran mayora intervienen en procedimientos tramitados por delincuencia vial.
Debe empezar por decirse que la Memoria de2010 tuvo una
extraordinaria difusin entre Ministerios de Interior y Justicia, Consejeras Autonmicas, Policas Judiciales, Asociaciones de Vctimas y
de Automovilistas, Fundaciones, Sindicatos, y un largo etctera de
entidades pblicas y privadas relacionadas con la seguridad vial. Mencin especial a su conocimiento por todos los miembros de la Comisin de Seguridad Vial del Congreso y un nmero elevado de diputados
con un acto de entrega al Presidente del Congreso. Est solicitada una
comparecencia del Fiscal de Sala para su exposicin en la Comisin.
Aadir que ms que ningn ao ha merecido la cita y ponderacin de
un relevante sector de la doctrina penal.
Ha tenido particular impacto en el mbito de proteccin de los
derechos de las vctimas de accidentes de trfico, principal objetivo de
la tarea encomendada al Fiscal de Sala, nuestra posicin de iniciativa
e impulso en la modificacin del Baremo del Seguro en la que ha realizado una innovadora tarea tcnico-jurdica la fiscal adscrita Elena
Agero. Ha sido reconocida en todo el mbito del seguro (en sus actividades de gestin, jurdicas y de futuro), convirtindose en referente
de las inquietudes y necesidades de cambios de toda ndole que laten
en el sector. Su actitud ha sido de dilogo y acercamiento a todos los
agentes que en l intervienen sobre la base de los estudios que ya reseamos en la Memoria anterior y nuevas profundizaciones 118. Nuestro
compromiso con Iberoamrica ha cobrado nueva conciencia e impulsos con el viaje del Fiscal de Sala y la fiscal adscrita a Colombia y en
su contexto se va a materializar en julio un Foro de fiscales de Seguridad Vial Iberoamericanos al que asimismo nos referiremos.
Digna es de resaltar la iniciativa de investigacin cientfica del fiscal
en materia tan sensible y a que aludimos el pasado ao de los sistemas
de sujecin o retencin de nios y menores. Por el fiscal adscrito, Agus118
Daremos cuenta ms delante de la participacin del MF en una Comisin interministerial ad hoc.

1013

tn Hidalgo de Morillo, bajo la direccin del Fiscal de Sala, se han


abierto diligencias informativas. En ellas se recaban las copias de atestados y testimonios de procedimientos en los que se han producido
fallecimientos del menor por no utilizarlos. Suprimido cualquier dato
identificativo se entregan a un reputado investigador cientfico que
figura en las diligencias como perito, para que se lleven a cabo valoraciones cientficas y estadsticas. El Fiscal estudia la normativa y jurisprudencia nacional y de derecho comparado sobre estos sistemas. El
resultado final servir como herramienta de formacin de jueces y fiscales, de conexin con otras Policas y Fiscales de la Unin Europea y de
fundamento para el ejercicio de acciones civiles y penales en el proceso.
Hemos reiniciado las visitas a Fiscalas culminadas en el primer
semestre de2009 segn dimos cuenta en las Memorias anteriores. As en
el Pas Vasco se ha llevado a cabo una Reunin de Coordinacin presidida
por el Fiscal Superior en la que con un minucioso orden del da participaron los Fiscales-Jefes, fiscales delegados, Direccin General de Trfico
del Pas Vasco y Ertzaintza en jornada de intenso trabajo, delegando el
mximo representante del MF en el territorio el contacto operativo para
ejecucin de lo acordado en la fiscal delegada de Bilbao. Del mismo
modo se establecieron relaciones institucionales con el Consejero de Interior y la Consejera de Justicia en los que encontramos plena disponibilidad y compromiso con la seguridad vial para cooperar en materias como
controles de drogas, manipulaciones de tacgrafos, comiso, oficinas de
vctimas y penas de trabajo en beneficio de la comunidad.
Finalmente destacar, una vez ms, la creciente asuncin de tareas
de los fiscales delegados y como decamos de los fiscales adscritos y
los de las plantillas en general. El mrito es atribuible a ellos dado que
intervienen, entre otras actividades, en los Juzgados de Guardia, Juicios Rpidos, visado de calificaciones, de delincuencia vial que genera
en torno al 50 por 100 de las calificaciones en el procedimiento de los
artculos 795 y ss. LECr., simultanendolo con una relevante carga de
trabajo en otros procesos. Justo es destacar el excelente resultado de
trabajo en todos los mbitos de la fiscal adscrita, Elena Agero, en su
primer ao de especialidad. Los fiscales delegados y adscritos de las
secciones son un verdadero voluntariado jurdico, por su sensibilidad
en la materia. Incluso de su tiempo de descanso, dedican horas y espacio para realizar aportaciones de gran valor.
Recientemente se han celebrado (das13 y14 de abril) las Jornadas de fiscales delegados. Se ha de destacar el esfuerzo en la presentacin de ponencias sobre la reciente Reforma Penal con extensin total
incluso superior a la de las Jornadas de2010 y mejoras notables en la
organizacin de las sesiones de trabajo en las mesas redondas, ya que
1014

los trabajos se encontraban disponibles con antelacin suficiente en el


Foro Virtual de Seguridad Vial.
Dichas Jornadas vinieron precedidas de un intenso debate en el
Foro sobre los temas a tratar y en particular acerca del cmputo del
exceso de velocidad en el delito del artculo379.1 del Cdigo Penal
tras el nuevo lmite mximo en autopistas y autovas. El inters y la
participacin de todos han sido ms altos que nunca.
Resaltamos, por ltimo, la mejora en calidad y contenidos en las
Memorias de los fiscales delegados.
7.5.3

Cuestiones de Derecho Penal sustantivo y procesal

3.1 La reforma penal operada por Ley Orgnica 5/2010


La Ley reformadora ha introducido el artculo385 bis extendiendo
el mbito de aplicacin del comiso y modificado los artculos 379 y
384 que con la adicin del artculo385 ter conforman un nuevo rgimen penolgico. Avanzamos solo ideas interpretativas que estn en
las Circulares e Instrucciones FGE que citamos o consolidadas en la
doctrina del TS, dado que se halla en elaboracin una Circular sobre la
materia. Se remitieron a los Fiscales-Jefes para abordar las primeras
cuestiones suscitadas en la praxis y todo ello ofrecer un buen bagaje
argumental para la redaccin de esta ltima. Del comiso nos ocupamos en los apartados que siguen A a H. De los cambios habidos en el
sistema de penas en I. Ms adelante de la reforma del artculo 796.1.7.
LECr, tambin producida por esta Ley.
A) Modificacin legal.
El artculo 385 bis se refiere a los hechos previstos en este captulo sin excepciones. De otra parte la Reforma, en el artculo127.2 CP,
faculta el comiso para los delitos imprudentes sancionados con pena
privativa de libertad superior aun ao. La expresin legal sancionados, alude a la pena del tipo y no a la efectivamente impuesta. La fiscal
delegada de Bilbao en la ponencia presentada en las Jornadas estudia de
modo completo la doctrina jurisprudencial hasta la reforma.
B)

Naturaleza jurdica. Su significacin simblica.

Hay que partir de su naturaleza jurdica que no es la de pena ni


medida de seguridad, sino de consecuencia accesoria. sta, segn la
1015

doctrina, exige un juicio de peligrosidad objetiva 119. Consiste en un


juicio pronstico que recae sobre el autor, pero solo en cuanto de su
actitud o relacin con el vehculo de motor deriva la probabilidad de
utilizarlo como instrumento delictivo. La relacin con el vehculo se
revela como crimingena cuando el conductor lo utiliza como instrumento de afirmacin de poder, status y competitividad insolidaria, as
como de manifestacin de violencia, convirtindolo en arma con la
que poner en peligro o atacar a terceros conductores que conducen
con contencin y respeto a la Ley. El valor simblico que en este sentido representa el vehculo puede ser contrarrestado por el poder asimismo simblico de las medidas que privan de su tenencia.
C)

Criterios para acordar el comiso.

El nuevo artculo 385 bis remite a los artculos127 y128 CP. La


redaccin gramatical expresa que el vehculo de motor o ciclomotor se
considerar instrumento del delito. En realidad no es instrumento
que se ajuste al concepto del artculo127.1 del Cdigo Penal, sino
objeto material de la accin tpica, de ah el acierto de la frmula normativa, procedente de la Reforma penal de1989 120. La fiscal delegada
de Bilbao con argumentos tcnico-jurdicos y cita de la antigua doctrina
del TS (SS10-10-1973 Y 3-10-1981) considera, por el contrario, que el
vehculo es verdadero instrumento para la creacin del riesgo previsto
en los tipos, existiendo una preordenacin de medio a fin.
La fiscal delegada de Ourense en su ponencia, con un estudio de la
doctrina jurisprudencial, razona que la interpretacin del comiso ha de
ser restrictiva como la de todas las normas penales.
119
La Circular 4/2010 FGE p. 21 le atribuye al comiso de instrumentos la finalidad de
evitar el potencial o evidente peligro de que vuelvan a ser utilizados para la comisin de nuevas
infracciones.
120
En la Memoria de2009 argumentbamos a favor de la posibilidad del comiso con el
anterior artculo381, en el sentido de que contena una definicin implcita del vehculo como
objeto de la accin tpica en los delitos contra la seguridad vial y lo asimilaba ex lege al rgimen
del artculo127.1. Por eso propugnbamos su validez general al margen de la ubicacin normativa. La Circular FGE1/2005 5.2 con toda precisin en relacin al delito de trfico de drogas,
recoga la distincin doctrinal entre efectos, que son los creados o transformados por la accin
delictiva (por ejemplo los documentos falsos) de modo ms amplio los que se encuentren en
poder del delincuente en el momento de la infraccin y objeto material del comportamiento
punible previsto en el tipo. Este ltimo lo son las drogas en el delito del artculo368 y los equipos materiales, instrumentos o sustancias en el del artculo371 del Cdigo Penal. Si con estos
ltimos se hubiere fabricado la droga pasan a tener la consideracin tcnica de instrumentos. Las
mismas consideraciones caba y cabe hacer para el vehculo de motor en los delitos que nos ocupan. De todos modos, el argumento a contrario sensu del artculo381 del Cdigo Penal, haca
aconsejable la modificacin legal.

1016

Los criterios para acordarlo (atendiendo a una exgesis racional de


los artculos127 y128 CP y del artculo66.6 CP aplicado analgicamente) son los consolidados en la doctrina jurisprudencial sobre estos
preceptos. En definitiva, tanto los criterios de orden objetivo (naturaleza, gravedad de la infraccin, valor del vehculo) como los subjetivos (situacin econmica y personal del penado, antecedentes),
habrn de ponderarse conjuntamente bajo el principio de proporcionalidad (SSTC 55 y161/1997, entre otras) que se concibe como correlacin entre gravedad del hecho y de las consecuencias jurdicas. La
STDEH 6-11-2008, Ismailov contra Rusia lo permite bajo este principio siempre que haya previsin legal, flexibilidad y peligrosidad objetiva.
Las singularidades son que ha de tenerse en cuenta (como un elemento ms para valorar la peligrosidad objetiva) que el vehculo haya
sufrido manipulaciones modificativas de las condiciones legalmente
prescritas para la circulacin relacionadas con la velocidad, utilizacin
de tacgrafos manipulados o de mecanismos como los inhibidores de
radares o sustancias que echadas en la placa de matrcula la hacen invisible a los radares [arts. 65.4.p),o), 5.h), ll) y Anexo2.5 y 7 LSV].
D) La funcionalidad del comiso para graduar la respuesta penal
y evitar ingresos en prisin.
Tambin planteamos la consideracin conjunta del comiso del
automvil con las dems penas impuestas en sentencia. Lo exige el
principio de proporcionalidad (con la doctrina jurisprudencial citada)
que debe abordarse desde la perspectiva global de las respuestas que
ofrece el derecho penal al concreto hecho punible. Habra que medir
la entidad de las penas privativas de derechos (pena de trabajos, privacin del derecho a conducir) y multa con las que guarda similitudes
para determinar si procede o no el comiso 121. Su imposicin podra
atenuar las antes mencionadas. Tambin desde esta perspectiva puede
desempear el papel funcionalmente sustitutivo del cumplimiento
efectivo de las penas de prisin, optndose por las alternativas (arts.
379 y 384). El trmite parlamentario de la Reforma refleja con claridad esta finalidad o funcin.
E)

La titularidad del vehculo. Los terceros de buena fe.

La proteccin de los terceros exige buena fe y adquisicin legal. La


norma del artculo127.1 inciso2 nos enfrenta a la problemtica tan fre121
El comiso no deja de ser en la realidad de las cosas una gravosa privacin del derecho
de propiedad.

1017

cuente en el mundo del trfico, de titularidades administrativas que figuran en los registros de trfico y que son ficticias o bien se conciben
deliberadamente para eludir el cumplimiento de las normas sobre seguridad vial. Hay una consolidada doctrina jurisprudencial que prima la
titularidad real sobre la formal del Registro de las autoridades de trfico.
Para ello se atiende a la utilizacin habitual, posesin en concepto de
dueo, pago del precio, pago de impuestos y recibos del seguro y en
general a la prueba documental y testifical obrante en autos (entre otras
muchas SSTC 8-5-87 y 15-7-2002, SSTS 27-11-98, 10-4-2000
y9-7-2004). Adems de la buena fe, el Fiscal examinar el otro requisito del artculo127 y es si ha habido adquisicin legal por el tercero.
Para ello rige la doctrina del levantamiento del velo de la persona jurdica con el fin de averiguar las autnticas titularidades y su origen conforme a la Ley (entre otras muchas STS 30-5-2007). Es conocida, como
decimos, la existencia de fraudes para eludir el comiso. As el de hacer
figurar como titular del vehculo a un testaferro, persona fsica o jurdica 122. Cabe el comiso de la cuota ideal de gananciales sobre el vehculo (entre otras STC15-7-2002 y SSTS29-11-20006 y 30-3-2007).
F)

La intervencin policial del vehculo.

En la materia que nos ocupa, en la definicin de efectos del artculo367 bis LECr., se alude a los bienes puestos a disposicin judicial
incautados en el curso de un procedimiento penal. Parece referirse la
norma, en concordancia con otras de idntica expresin (arts.282 y
773.2), a los intervenidos, aprehendidos o incautados por la Polica
Judicial. sta ltima debe someterse a las instrucciones de los FiscalesJefes (art.773.1) que las darn con cautela y proporcin en funcin del
riesgo de imposibilidad de un eventual comiso (art.127.3). La fiscal
delegada de Tarragona en su ponencia presentada en las Jornadas distingue entre incautacin para el comiso y la inmovilizacin, retirada y
depsito de los artculos 84 y 85 LSV y estudia las diligencias que han
de practicarse en el atestado para determinar si nos hallamos ante tercero de buena fe protegido: declaracin de testigos, documentos hallados en el vehculo, si se halla tuneado o personalizado, etc. En todo caso
la Polica consultar el Registro de vehculos a efectos de lo previsto en
el artculo32 del Reglamento de Vehculos. Los criterios que han dado
los fiscales-Jefes en coordinacin con el Fiscal de Sala son muy restrictivos ante una inicial amplitud en las aprehensiones cautelares.

122
Lo ser el adquirente a ttulo lucrativo, pero hay que llamarlo al proceso, segn la
Circular 4/2010 p24.

1018

Medidas cautelares.

Puede sostenerse que caben medidas cautelares judiciales sobre el


vehculo para asegurar la efectividad de la eventual medida comisoria.
A partir de la Ley Orgnica18/2006 de 5-6 que traspone la Decisin
Marco2003/577/JAI se establece una marco normativo sobre la materia, todava insuficiente, desde el punto de vista sistemtico 123. As la
Disposicin Final1. modifica la LECr., aadiendo el Captulo II bis al
Ttulo 5 (arts. 367 bis a 367 sexties), con la denominacin De la destruccin y la realizacin de los efectos judiciales. Por tanto, las normas
procesales reguladoras habrn de interpretarse en relacin con esta Ley
de conformidad con lo que dispone la Instruccin 6/2007 FGE.
H)

Destino de lo decomisado.

Es frecuente aqu y en otros pases que la venta de vehculos tarde


en llevarse a cabo (por el estado actual general de saturacin de las
ejecutorias y la complejidad del procedimiento de subasta) y que la
dificultad y coste del depsito y mantenimiento les haga perder en
poco tiempo todo su valor 124. Los depsitos para vehculos a motor
estn adems saturados y as lo comunican las autoridades administrativas de Trfico. Ha sido una razn ms para proponer una aplicacin
muy restrictiva de la consecuencia accesoria.
La nica solucin barajada es la transferencia inmediata a la entidad pblica para que el uso lo realice ella o bajo su supervisin o
directamente asociaciones privadas de utilidad pblica relacionadas
con la seguridad vial. El fundamento normativo por va analgica lo
ofrece el artculo 367 quinquies LECr., antes referenciado.
I)

Modificaciones del sistema penolgico.

Junto a las reformas apuntadas el legislador ha modificado, en primer lugar, el rgimen de alternatividad de las penas de los tipos de los
artculos 379 y 384. Con anterioridad a la entrada en vigor de la
Reforma el23-12-2010, ofreca la nica opcin entre pena de prisin
de 3 a 6 meses y multa de 6 a12 meses (de12 a24 meses en el tipo del
artculo384) y pena de trabajos en beneficio de la comunidad de 31
a180 das, impuestas estas dos ltimas conjuntamente. Ahora hay dos
opciones entre la pena de prisin con la de multa o trabajos contempladas separadamente.
123

Lo resalta la Circular FGE 4/2010.


Estas ideas en las Circulares e Instruccin mencionadas y en la Exposicin de Motivos
de la Ley Orgnica18/2006, siendo preocupacin general en el derecho comparado europeo. De
ah las innovaciones legislativas para encontrar adecuadas soluciones.
124

1019

La reforma aun cuando ofrece una respuesta penal alternativa de


menor entidad 125, sin embargo permite una mejor individualizacin de
la pena y adaptacin a la realidad de medios de la que se dispone. Los
fiscales delegados de Cceres y vila y otros participantes en las Jornadas formularon respetuosas crticas a la modificacin legal al entender que se debilita la funcin de prevencin general de la pena en
estos delitos, eficazmente materializada en las cifras estadsticas posteriores a la Ley Orgnica15/2007. La suavizacin penal se ha producido adems en los delitos (arts. 379 y 384) que abordan las
principales causas de la siniestralidad: excesos de velocidad, consumo
de alcohol y drogas y falta de aptitud para la conduccin de vehculos.
Tambin ha obedecido a las dificultades de cumplimiento de la
pena de trabajos impuestas en un elevadsimo nmero de sentencias.
Pese a los notables y meritorios progresos en su cumplimiento, la
alternatividad permitir la valoracin de la situacin en el concreto
territorio de que se trate. La eleccin entre las penas alternativas ha de
hacerse con carcter eminentemente circunstancial en relacin con los
hechos y medios con que se cuenta en cada lugar. La ponencia del
fiscal de Valladolid estudia la repercusin del nuevo esquema penal en
la conformidad que ahora deber plantearse con ms variables.
El artculo385 ter, examinando las enmiendas y tramitacin parlamentaria, ha tenido como finalidad la evitacin de los ingresos en prisin por los tipos penales de los artculos 379 y 384. Siendo la del
marco penal de 3 a 6 meses (con la multirreincidencia del
artculo66.1.5. puede llegar a nueve), la de extensin ms leve de las
previstas en el Cdigo Penal, el cumplimiento efectivo ha de ser la
excepcin, dado adems el espritu de las normas de los artculos
80-88 del Cdigo Penal y en general del captulo 3 del ttulo 3., contrario a la ejecucin de las penas cortas privativas de libertad. Sobre
todo ello la ponencia de la fiscal delegada de Guadalajara se extiende
proponiendo una consideracin humanista de los supuestos de multirreincidencia cuya respuesta ha de ser junto con las penas no privativa
de libertad, el comiso y medidas de reinsercin, sin descartar algn
ingreso en establecimiento penitenciario con carcter excepcional.
El delito del artculo379.1 CP (exceso de velocidad punible)

3.2

A) Cmputo de excesos de velocidad. Problemtica de la limitacin de velocidad a110 km/h.


125

1020

Lo reconoce la Circular 3/2010 p. 17.

1.

Introduccin.

Comenzamos por decir que la limitacin de la velocidad mxima


en autopistas y autovas a110 km/h introducida por el Real Decreto
303/2011 ha generado un intenso debate en el mbito poltico, de los
medios de comunicacin, cientfico y en la sociedad civil que es
extraordinariamente positivo al revelar el inters que todo lo referente
en mayor o menor medida a la seguridad vial despierta ya en nuestro
pas. En el Foro virtual y en las Jornadas hubo asimismo un intenso y
rico debate argumental de orden jurdico acerca de si el cmputo del
exceso de velocidad a efectos del artculo379.1 deba hacerse sobre el
nuevo lmite de velocidad,110 km/h o sobre el de120 km/h anterior.
Se presentaron ponencias. Las opiniones se dividieron prcticamente
por mitad en uno u otro sentido
El fiscal delegado de Murcia en un excelente estudio acude al bien
jurdico protegido para entender que no debe computarse el lmite
de110, pese a la gravedad de injusto de las conducciones a velocidades superiores a190. En la misma lnea resalta la contradiccin que
supondra que el nuevo lmite no compute para la sancin administrativa de prdida de puntos y s para la sancin penal. El Teniente fiscal
de Extremadura con funciones de coordinacin autonmica en seguridad vial, se centra en la ratio del Decreto para abocar a la misma conclusin. Por su parte y en opinin contraria el fiscal delegado de Vigo
sostiene que, en definitiva, ha de atenderse a que la velocidad ...permitida reglamentariamente..., es la del artculo48.1.a)1. modificado del Reglamento y no debe cuestionarse por otras consideraciones.
En la misma lnea el fiscal delegado de Barcelona con alusin al
supuesto de los lmites establecidos por el anterior Gobierno de la
Generalitat por razones medio-ambientales que se reputaron en las
Conclusiones de fiscales delegados computables a efecto del artculo379.1. Finalmente, el fiscal delegado de Burgos razona que al
finalizar la vigencia de la norma, no hay retroactividad de precepto
penal ms favorable, dado que no hay cambio valorativo como exige
la doctrina
2. Validez de la norma reglamentaria.
Se ha objetado la ubicacin sistemtica y el procedimiento legislativo. Para empezar, ha de decirse que la sealizacin de las carreteras
y los lmites de velocidad que traduce no es objeto de reserva de Ley,
pues ninguna norma constitucional lo declara. La Ley 34 /98 de Hidro1021

carburos en el contexto de su artculo1 126 en situaciones de escasez de


suministro, permite por Acuerdo del Consejo de Ministros con la
duracin y excepciones que se determinen, entre otras medidas, las
limitaciones de la velocidad mxima del trnsito rodado en vas pblicas. La articulacin o plasmacin de la medida debe hacerse a travs
de los preceptos de la LSV, cuerpo legal al que est atribuida la regulacin de la materia y no a travs de la normativa de hidrocarburos.
En concreto la LSV la disciplina en sus artculos 53 a 58 con desarrollo en Reglamento de Circulacin, artculos131 a173. El artculo19
LSV en la cuestin que nos ocupa, velocidades mximas, remite al
reglamento su determinacin.
3.

Las limitaciones de velocidad en la LSV y sus finalidades.

El artculo1.2.d) del Texto A., al definir el objeto de la Ley, alude


a los criterios de sealizacin. Debemos plantearnos cules son, pues
no los explicita el legislador. En trminos ms precisos se tratara de
indagar las finalidades a que deben obedecer o pueden obedecer las
que son exponente de las limitaciones de velocidad. Su indagacin va
unida al concepto inspirador de seguridad vial en la LSV. Puede contemplarse desde diversas perspectivas o finalidades dignas de proteccin. En la legislacin administrativa hay una primera y es la de la
fluidez, eficacia y adecuada organizacin de la circulacin. Se halla
presente en los artculos1.2. b), e), 5.i), k), m) y n) y 7 a) y b) del Real
Decreto 339/90 que contiene el Texto Articulado de la Ley sobre trfico, circulacin de vehculos a motor y seguridad vial (LSV). Se
encuentra en conexin con el favorecimiento de actividades econmicas y personales. Hay otros preceptos en que lo considerado es el
bienestar, ciudadano y urbano, igual para todos, en cuanto que el trfico rodado puede producir perturbaciones en el mismo. Unido a l la
salud como concepto esencial para configurarlo frente a la contaminacin causada por la circulacin. As en los artculos 7 y10 LSV.
La seguridad stricto sensu hace referencia asimismo en las normas
administrativas a la preservacin de riesgos o peligros a las personas y
los bienes como se desprende del artculo9.1. Hay una contemplacin
nsita de los derechos individuales a la vida, integridad fsica y bienes
de los usuarios de las vas y terceros que puedan resultar afectados por
la circulacin de vehculos. Se configura as como un prius valorativo
por la entidad de los bienes protegidos y un presupuesto necesario
126
Todos los consumidores tendrn derecho al suministro de productos derivados del
petrleo en el territorio nacional, en las condiciones previstas en esta Ley y en sus normas
de desarrollo

1022

para la satisfaccin de las dems necesidades a que nos venimos refiriendo.


La cuestin es la interconexin de esta ltima y relevante finalidad
con las dems y en concreto en materia de limitaciones de velocidad.
El legislador para fijar velocidades mximas puede atender, de conformidad con lo dicho, al riesgo para la vida e integridad fsica traducido
en la accidentalidad. Pero la velocidad mxima puede establecerse
tambin valorando su impacto en la mayor o menor fluidez en la circulacin y por tanto en la mayor o menor posibilidad de atascos y retenciones. De modo remoto, pero real, tales situaciones incrementan la
tensin, el stress y la angustia en la conduccin posterior a su aparicin
y pueden llevar a conducir en situaciones de riesgo.
Finalmente razonemos que en las normas en general y de modo
muy particular en las jurdico-administrativas hay legtimas valoraciones polticas de oportunidad. Junto a facetas organizativas han de
tenerse en cuenta los conocimientos cientficos y estrategias en torno al
estado y calidad de las vas, vehculos y condiciones culturales y formativas de los conductores. En cada pas y el nuestro no es una excepcin, los lmites de velocidad se determinan acudiendo a estos
parmetros. Es harto complejo dirimir en el conjunto de motivos inspiradores de las limitaciones de velocidad, qu papel ha desempeado el
de la proteccin de los conductores y terceros frente a los riesgos directamente centrados en su vida e integridad fsica. La ratio de los tipos
con normas de complemento es ms difcil de clarificar que las de los
que no los presentan. La explicacin es la naturaleza cambiante y evolutiva de las normas administrativas y la velocidad, valga la redundancia con que cambian las circunstancias y variables del trfico.
4.

Examen del Real Decreto 303/2011 4-3. La ratio de la norma.

Desde esta distincin razonamos que la nueva limitacin de velocidad en autopistas y autovas forma parte de la remisin normativa
del artculo379.1 al artculo19 LSV y 48.1.a)1. del Reglamento
vigente aprobado por Real Decreto1428/2003. No es diferenciable de
las dems ni por su conexin con el artculo19.1 LSV en el captulo2
del ttulo2, ni por su ubicacin sistemtica dentro del ttulo referido,
regulador de las normas de circulacin de vehculos y del captulo
aludido que dentro de l se refiere a las que versan sobre velocidad. La
cuestin radica en la ratio o motivos del nuevo lmite de velocidad en
comparacin con los de las dems disciplinadas en el artculo48.
stas ltimas derivan del Reglamento anterior de17-1-1992 (Real
Decreto13/1992). Aun cuando el Real Decreto de 4-3-2011 dice que
obedecen a la evitacin de accidentes de trfico y al agravamiento de
1023

sus consecuencias cuando se circula por encima del lmite mximo, lo


cierto es que la nueva norma reglamentaria al no modificarlas carece
de todo valor explicativo en torno a las razones que llevaron a establecerlas en su momento.
Los motivos de su aparicin, atendiendo a la norma reglamentaria
que las introduce, el Real Decreto de1992, es de modo genrico la
seguridad vial, cuya amplitud de concepto hemos reseado. En cambio la nueva de110 en autopistas y autovas va precedida de un prembulo en que se excluyen de modo claro los atinentes a la siniestralidad
vial y las centra en exclusiva en el fin de reduccin del consumo de
energa que se reputa tiene lugar con la disminucin de velocidad.
Todo ello se debe a la coyuntura internacional y evolucin de los precios del petrleo. Su derivacin de la Ley de Hidrocarburos pone en
evidencia nuestro anlisis.
Si junto a esta finalidad el legislador hubiera hecho referencia a la
prevencin de accidentes, aun cuando en un segundo plano, la remisin del artculo379 podra hacerse al nuevo lmite. Ya hablamos de la
complejidad causal o motivacional de las normas sobre la materia con
estructura polidrica. Desde la perspectiva del Decreto de exclusin
radical de la seguridad vial como fin de proteccin de la norma, no es
posible el cmputo penal a partir110 km/h.
5. La previsin del Decreto de computar a efectos de la prdida
de puntos la velocidad de120.
En efecto, al Anexo2 aade un inciso2 al prrafo2 en virtud del
cual la prdida de puntos solo se produce a partir de120 km/h. La
modificacin induce a pensar que si no hay sancin de prdida de
puntos, sino a partir de esta ltima velocidad mxima, con mayor
razn el cmputo penal ha de iniciarse en ella. El argumento no puede
compartirse. La infraccin administrativa surge de un cmputo
desde110 km/h que genera la pertinente sancin, quedando consumado el tipo de ilcito administrativo. El que se produzca o no prdida
de puntos no altera esta consideracin. Debe valorarse que las infracciones generadoras de prdida de puntos del Anexo no son todas las
que en el artculo65.1 4 y 5 LSV tienen la catalogacin de graves o
muy graves y su seleccin no responde a razones de gravedad del
injusto administrativo, sino de la legtima poltica de seguridad vial y
prioridades que ofrece.
6.

La temporalidad de las normas del Decreto.

Podra pensarse que en caso de admitir el cmputo del exceso de


velocidad desde110 km/h, al finalizar el perodo de vigencia de los
1024

preceptos del Decreto, tendra lugar la retroactividad de norma ms


favorable. Los argumentos o razonamientos en esta lnea adolecen de
imprecisin tcnica.
En primer lugar debe valorarse que de acuerdo con lo prescrito en el
artculo2.2 del Cdigo Penal los hechos cometidos bajo una ley temporal sern juzgados de conformidad con ella salvo previsin expresa en
contrario. Conocida es la doctrina jurisprudencial del Tribunal Supremo
en relacin con las normas de complemento y la retroactividad, admitindola cuando hay un cambio valorativo y negndola cuando es de
orden fctico. Es indudable que la finalizacin del plazo de vigencia no
supone ninguna nueva valoracin, sino la desaparicin de los supuestos
de hecho en que se fundaba la norma temporal. As, adems, se dice
expresamente en la disposicin final segunda del Decreto que prev la
prrroga en funcin de la situacin del mercado energtico.
7.

Conclusiones.

Pese a que la cuestin no es pacfica y hay slidos argumentos en


contra, nos inclinamos por la tesis de que el cmputo de exceso de
velocidad en autopistas y autovas ha de hacerse sobre la velocidad
de120 km/h, aun cuando paradjicamente esta velocidad mxima no
est vigente y tampoco la norma de complemento que la contiene. Si
el 30 de junio se prorrogara el Decreto por las mismas razones la conclusin sera idntica, aun cuando debera estudiarse antes de tomar
una decisin si en los 4 meses ha habido reduccin de la accidentalidad. Si a consecuencia de ello en el Decreto de prrroga hubiera menciones, principales o colaterales o indirectas a la seguridad vial, podra
partirse de la velocidad de110 k/h.
B) La nueva limitacin de velocidad de los conductores noveles.
Retroactividad.
La Orden PRE/629/2011 de22-3 modifica el Anexo11 del Reglamento de Vehculos2822/1998 de23-12. En este Anexo se contiene
una limitacin de velocidad para los conductores noveles definidos
como los que han obtenido el permiso de conducir por primera vez,
excluyndose a los que han sido titulares con posesin efectiva y por
un perodo mnimo de un ao, de otro permiso nacional o extranjero
de cualquier clase ya sea civil o militar. El cmputo del ao se
ampliaba en los casos de intervencin y suspensin del permiso. La
Orden PRE lo adapta a las modificaciones operada por Ley15/2005 y
Ley18/2009 en las que dispone la no contabilizacin y reanudacin
del plazo en los supuestos de prdida de vigencia por prdida de puntos, intervencin del permiso o privacin del derecho a conducir ve1025

hculos de motor. En cualquier caso mantiene como mecanismo de


proteccin del conductor novel por su inexperiencia la necesidad de
que el vehculo que conduce lleve la seal V-13 prescrita en el Anexo.
De otra parte y como dice el Prembulo de la Orden se mantiene la
tasa de alcoholemia de 0,15 mg/litro (art.20 del Reglamento de Circulacin). A estos efectos la condicin de conductor novel se ampla
hasta los dos aos siguientes a la obtencin del permiso de conduccin. Tambin la prescripcin del artculo60.4 LSV de acuerdo con el
cual, el conductor novel (cuyo permiso tenga una antigedad no superior a 3 aos, salvo que ya fuera titular de un permiso con aquella
antigedad) que les concede una saldo inicial de 8 puntos, progresado
a los12 ordinarios cuando transcurren2 aos sin haber sido sancionados en firme por infracciones que conlleven prdida de puntos
(art.60.5).
La Orden que examinamos repasa el estatuto jurdico del conductor novel inspirado en mecanismos protectores, mayores exigencias
en los deberes de cuidado y cautelas por su inexperiencia. Nos ocupamos en este contexto de la modificacin atinente al lmite de velocidad personal [art.52.1.b) Reglamento de Circulacin] que para los
conductores noveles, el Anexo la fijaba en 80 km/h. Consiste en su
supresin y la recuperacin por stos con plenitud del rgimen normativo sobre velocidad aplicable a todos los conductores.
El Prembulo de la Orden explicita el elenco de razones, medidas
y variables de todo orden (estado de las vas, seguridad de los automviles, formacin de los conductores), en constante evolucin que inspira la nueva limitacin de velocidad para los noveles. Entiendo que
nos hallamos ante un cambio fctico, pues expresamente se ocupa de
l con detalle el propio texto reglamentario. Siendo as no hay retroactividad de norma favorable. Otra cosa es que se hubiera expuesto
como razn, por ejemplo, una nueva valoracin del conductor novel
como aqul que merece ms confianza por tener ms recientes los
conocimientos y no haber asumido inconscientemente vicios o formas
de conducir irregulares.
C)

El margen de error de los radares.

En BOE de 3 de diciembre de2010, fue publicada la Orden


ITC/3123/2010, por la que se regula el control metrolgico del Estado
de los Instrumentos destinados a medir la velocidad de circulacin de
vehculos a motor, la cual tiene por objeto no solo regular el control
sobre aquellos instrumentos o sistemas de medida de la velocidad de
circulacin de vehculos a motor, sino tambin, y a diferencia de la
Orden ITC/3699/2006 a la cual deroga, sobre las cabinas. El objetivo
1026

de esta nueva norma, segn su exposicin de motivos es el de mejorar


la gestin y logstica de los cinemmetros sin operador, generalmente
situados en distintos tipos de instalaciones, para que puedan operarse
en mltiples emplazamientos. Con ese fin se ha avanzado en la normalizacin de una cabina que permita la instalacin de diversos modelos de cinemmetro respetando las necesidades metrolgicas
particulares de orientacin, alimentacin y comunicaciones. Ello ha
dado lugar a que respecto de las cabinas se establezca una normativa
pormenorizada a diferencia de lo que regulaba la anterior Orden ITC
de2006. Hay, en general, un incremento de los controles y exigencias
para garantizar la precisin de la medida. Por otro lado y a raz de esta
nueva disposicin se han producido variaciones a la hora de determinar los errores mximos permitidos EMP segn el tipo de cinemmetro y las concretas circunstancia del mismo, a la vista de la nueva
normativa.
Como ya dijimos en Memorias anteriores ha de descontarse de
manera rigurosa el nuevo margen de error de la velocidad ofrecida por
el aparato. En primer lugar por exigencias legales derivadas de la
necesaria aplicacin de la normativa metrolgica y de otro por la proteccin de las garantas procesales y probatorias cuya tutela le corresponde al MF, en especial la presuncin de inocencia (art.773.1 LECr.)
No deben computarse otros mrgenes estimativos o aplicados de
hecho, sino estrictamente los regulados en la Orden. Para ello en los
atestados se incluirn todos los datos y documentacin precisa para
poderlos calcular. En el mismo sentido la LSV tras la Ley18/2009 a
efectos de la infraccin administrativa (art.70.2 LSV).
3.3 El delito del artculo379.2 CP (conduccin bajo la influencia
de sustancias txicas). Los controles de drogas del nuevo
artculo796.1.7. LECr.
1.

Introduccin. El nuevo artculo796.1.7. LECr.

En la Memoria del ao pasado formulamos una propuesta de modificacin legal que ha sido incluida en la LO.5/2010. As ha surgido el
nuevo artculo796.1.7. LECr. que comentamos a continuacin. La disposicin final 5. de la ley de Reforma le atribuye a la norma naturaleza
de LO. Las reflexiones que siguen estn dirigidas a suscitar el debate
sobre la materia para preparar la Circular FGE en elaboracin, que recoger los criterios vinculantes para los fiscales. La primera cuestin a
abordar es la relacin entre esta regulacin y la contenida en la LSV y
Reglamento. Una reflexin de orden sistemtico. Las nuevas prescrip1027

ciones se ubican en la LECr. y por tanto, dirigidas esencialmente al


proceso penal, a la investigacin de delitos, en tanto que las hasta ahora
exclusivas de la LSV y Reglamento de Circulacin citados, se preordenan a la deteccin o indagacin de infracciones administrativas y a fines
de prevencin. Con ello no clarificamos del todo la cuestin. En relacin a la alcoholemia, el mismo precepto de la LECr. no modificado
incluy en la disciplina de la prueba del proceso penal dirigido a la
aplicacin del artculo379.2, conduccin bajo la influencia de bebidas
alcohlicas, por remisin en bloque, toda la normativa administrativa.
En la materia que nos ocupa, en cambio y por razones constitucionales, la LECr. lleva a cabo su propia regulacin, pero no de todas las
facetas o cuestiones, sino solo de algunas que afectan a derechos fundamentales. Por ello sus previsiones han de prevalecer aparte del mayor
rango legal sobre las administrativas. De otra parte los controles son
nicos y no pueden existir los dedicados a la investigacin de infracciones penales y los que tienen por objeto la deteccin de infracciones
administrativas. Adems desempean, todos, una funcin de prevencin
significando el ejercicio de potestades administrativas de control sobre
la circulacin de vehculos en las vas pblicas [arts. 4.e) y 5.o) LSV].
De este modo las normas administrativas no pueden contradecir a
las procesales, pero s complementarlas. Decimos que estas ltimas solo
regulan lo atinente al ajuste de la realizacin de la prueba con los derechos fundamentales. En lo dems es necesaria la reglamentacin administrativa para desarrollar y concretar la norma de procedimiento penal
y regular las materias no abordadas. El propio artculo796.1.7. prescribe que se realizar con sujecin, asimismo, a lo previsto en las normas de seguridad vial. Es necesario, por tanto, estar a lo previsto en los
artculos12 LSV y27 y28 Reglamento. Tambin ampliar estas ltimas
previsiones regulando con detalle las cuestiones que no caen bajo el
mbito regulativo de la LECr. y modificarlas en lo que se le opongan.
2.

Los sujetos activos de la realizacin de la prueba.

La realizacin corresponde a agentes de la Polica Judicial


deTrfico con formacin especfica. La expresin Polica Judicial de
Trfico tiene una significacin funcional y no orgnica. Se refiere a
los miembros de las Fuerzas y Cuerpos de Seguridad del Estado
cuando actan en la investigacin de delitos y lo hacen, por tanto, bajo
la direccin de los Tribunales y del Ministerio Fiscal y no a las Unidades Orgnicas reguladas en el artculo549 LOPJ.
Es el significado del artculo123 CE y 547 LOPJ. La LECr. se
viene refiriendo en sus preceptos a esta significacin propia y funcional. As en sede de procedimiento ordinario en los artculos282-298
1028

LECr. y en sede de procedimiento abreviado y de enjuiciamiento


rpido de determinados delitos en los artculos 770 y 796 LECr. Por
ello en el artculo796.1.7. el sentido ha de ser el mismo. Por ello no
son de aplicacin las exigencias de formacin especfica que respecto
de las Unidades Orgnicas se establecen en el Decreto 769/87 (art.39)
y en la LOFCSE (art.32).
De acuerdo con el citado artculo 547 LOPJ compete la funcin de
Polica Judicial a ...todos los miembros de las Fuerzas y Cuerpos de
Seguridad, tanto si dependen del Gobierno Central como de las Comunidades Autnomas o de los entes locales, dentro del mbito de sus
respectivas competencias. Dada la complejidad de la prueba, de
las tcnicas de organizacin y valoracin y de los conocimientos sobre
drogas txicas y su influencia en la conduccin, el legislador exige
formacin especializada. Lo anterior y la complejidad asimismo de la
redaccin del atestado, requiere una exigente preparacin en estas
materias. Las competencias y facultades para disearla, organizarla y
dirigirla compete al Ministerio del Interior (art.5.l LSV) a las Comunidades Autnomas que en virtud de sus Estatutos la tienen para la
formacin de las Policas Locales y Autonmicas, sin perjuicio de la
de las Escuelas de Formacin Municipales que actan bajo la coordinacin autonmica. Sobre estas materias present un acertado estudio
el fiscal delegado de Salamanca.
La competencia para organizar los controles compete [arts. 5.o),
6.1 LSV y concordantes] a las Autoridades Administrativas de Trfico, Estatales, Autonmicas y Locales. El Fiscal puede dar instrucciones generales a la Polica Judicial que los lleva a cabo sobre
aquellos extremos referentes a la investigacin del delito del artculo379.2 que resulte de ellos. La fiscal Delegada de Len estudia las
relaciones del fiscal delegado con la Polica Judicial de Trfico a la luz
de la Instruccin1/2008 FGE.
3. Sujetos pasivos. Las obligaciones legales de los conductores.
La primera es la relativa al test indiciario salival al que obligatoriamente deber someterse el conductor.... La terminante expresin no
deja dudas acerca de que cuando hay negativa, cabe la subsuncin en el
tipo del artculo383 CP. En efecto, el citado test es prueba legalmente
establecida para la comprobacin de la presencia de drogas txicas. El
que no goce de absoluta fiabilidad no altera esta naturaleza de prueba
dirigida a la deteccin del consumo de txicos. Lo relevante es la finalidad de la prueba y no su mayor o menor evidencia probatoria.
La segunda es la facilitacin de saliva en cantidad suficiente para
ser analizada en laboratorios homologados a los que despus nos refe1029

riremos. La obligacin comporta una actuacin positiva orientada a


suministrar tal cantidad. Su concrecin depende de criterios cientficos y los policas actuantes deben tener conocimiento de ellos para
formular la correspondiente exigencia. La negativa a cumplirla comporta asimismo la comisin del delito del precepto mencionado.
La obligacin, para surgir, necesita un supuesto de hecho formulado en trminos de alternatividad. En primer lugar el resultado positivo del test indiciario salival. La expresin positivo alude no a una
determinada tasa en nanogramos, sino a cualquiera de la que se desprenda la presencia de droga en el organismo. En segundo lugar la
presencia de signos de haber consumido las sustancias txicas que son
los derivados de la exploracin llevada a cabo por los agentes especializados. Deben tener entidad, valorados en conjunto, como para hacer
surgir la obligacin que estudiamos atinente de modo directo al derecho fundamental a la intimidad.
4. La analtica en laboratorio homologado.
Es obligatoria ser analizada.... La expresin laboratorio homologado entiendo que hay que reconducirla por analoga a lo prescrito
en el artculo788.2 LECr. Seran aquellos en los que se siguen en la
realizacin de las pruebas los Protocolos cientficos aprobados por
las correspondientes normas.... Digamos que el nombre laboratorio
sin cualificaciones permite incluir tanto a los laboratorios oficiales
como a los privados. El adjetivo homologado exige actividades de
control por parte de la Administracin competente cuando se trate de
estos ltimos. Hay que estar a la normativa vigente sobre la materia.
As al Real Decreto 386/96 por el que se aprueba el Reglamento de los
Institutos de Medicina legal (BOE 60 de 9-3), el Real Decreto 862/98
de 8-5 por el que se aprueba el Reglamento del Instituto de Toxicologa (BOE134 de 5-6) y al artculo480 LOPJ.
En cualquier caso, si no se trata de laboratorio oficial (art.788.2),
el informe habr de reproducirse en el plenario con comparecencia del
perito. Al margen de ello su presencia es imprescindible para ilustrar
al Tribunal acerca de la significacin en la influencia (afectacin de
facultades) y tiempo en que se pudo producir el consumo en relacin
al resultado de la analtica. El artculo796.1.7. comentado exige
garantizar la cadena de custodia. Ha de estarse al cumplimiento riguroso de lo prescrito en la Orden JUS/1291/2010 de13 de mayo.
5.

Modo de realizacin de la prueba. Normas administrativas.

Como decimos la LECr. solo regula la extraccin y anlisis de


saliva en lo que atae a las exigencias constitucionales. Conservan
1030

validez las prescripciones administrativas en lo que no se opongan a


ella. Por ello son de plena aplicacin los artculos12 LSV y27 Reglamento en cuanto a la obligacin de no circular por las vas pblicas
cuando se ha ingerido o incorporado al organismo estupefacientes,
psicotrpicos, estimulantes, medicamentos que alteran el estado fsico
o mental para circular sin peligro o sustancias anlogas. El deber normativo de cuidado que interesa al tipo penal es ms estricto y se refiere
solo a drogas txicas, estupefacientes y sustancias psicotrpicas. El
referido a las dems sustancias no incluidas en el artculo379.2 solo
genera la infraccin administrativa del artculo65.5 c) LSV.
En cambio, los supuestos generadores de las obligaciones del conductor de someterse al test salival indiciario y a la facilitacin de
saliva exigen matizaciones. Los casos en que el conductor debe sujetarse al primero no estn regulados en la LECr. y por eso, en tanto no
se modifique es vlida la regulacin administrativa contenida en el
artculo28.1.c) in fine y por remisin los artculos21 al26, siempre
que no se opongan a la naturaleza y exigencias cientficas de la prueba
de deteccin de drogas. Debe valorarse que tal regulacin de rango
reglamentario tiene como fundamento de legitimidad normativa, el
reenvo que a ella hace el artculo12.3 LSV.
La obligacin de facilitacin de saliva para la analtica est normada en el artculo796.1.7. y los supuestos fundamentadores no son
modificables ni regulables por las normas administrativas. Como
expusimos se reducen al resultado positivo del test o a los signos de
afectacin de facultades. Tampoco la prueba de contraste, aunque
coincide con la prevista en el artculo12.2 LSV y28.1.a) Reglamento.
Al ser los controles de drogas nicos en el sentido antes expuesto
y desde la primaca normativa del artculo796.1.7. LECr., debe existir un nico modelo operativo. La legislacin procesal penal ha consagrado el del Polica experto como pieza bsica y directiva en las
actuaciones. Por ello ha descartado el modelo mixto en el que comparten el protagonismo procedimental el Polica y el Perito Mdico,
Forense o no, y aqullos otros en que se lo atribuyen a estos ltimos
con la ayuda policial. Todo ello no significa que se produzca una derogacin total del artculo28.1.a) del Reglamento de Circulacin. S
parcial en el sentido que exponemos.
El reconocimiento mdico ha dejado de ser imprescindible, tal y
como sugera el referido artculo28 127. Tambin lo ha dejado de ser el
papel directivo del facultativo en el sentido que se deduca de la
127

En este sentido la S. J. Penal Pamplona 8-3-2010.

1031

norma. La decisin acerca de si concurre la obligacin de facilitar


saliva y la orden de que se lleve a cabo la analtica compete al Polica
experto actuante. Nada impide que ste o sus superiores (con carcter
general o particular) acuerden complementar el atestado con un
informe del facultativo presente en el momento de realizar la prueba o
cuya colaboracin se recabe desplazando al sometido a ella al correspondiente centro.
De todos modos, el artculo796.1.7. LECr. solo se refiere a los
controles que es uno de los supuestos que permiten realizar la pruebas. El artculo28.1.b) del Reglamento de Circulacin se remite al
artculo21 que comprende los de personas implicadas en accidentes
de trfico, que muestren sntomas evidentes o sean denunciados por la
comisin de alguna infraccin administrativa. Es obligatorio en estos
casos el reconocimiento mdico, siendo de aplicacin lo previsto en el
mencionado artculo28 que exige desarrollo reglamentario y su ajuste
a lo previsto en el artculo796.1.7. LECr. La negativa es constitutiva
de delito del art 383 del Cdigo Penal.
6. Modo de redactar los atestados y criterios para la el ejercicio
de la accin penal.
El atestado debe recoger el cumplimiento de la normativa que
estudiamos (art.796.1.7. de modo esencial) y artculos12 LSV y21
a28 Reglamento en los trminos expresados y todas las circunstancias
y datos que sean procedentes en el contexto de una profunda investigacin de los hechos (arts.282 y ss. LECr.). Sobre todo los signos
expresivos de la influencia o afectacin de facultades por el consumo
de drogas que son uno de los supuestos para que surja la obligacin de
facilitar saliva. Si deriva del resultado positivo del test es preciso asimismo su constatacin en los trminos del artculo282 y ss. LECr. en
relacin con el artculo379.2 y en su caso del artculo65 citado de la
LSV.
Los signos son del todo diferentes a los hasta ahora obrantes en los
atestados de alcoholemia. Para su consignacin valorativa es necesaria
la formacin especializada. Constituye un adecuado punto de referencia el Protocolo elaborado para el Proyecto Druid. En l se empieza por
las preguntas sobre el consumo de drogas, cantidad, clase y tiempo y se
estructura en dos apartados. Uno sobre observaciones o signos generales y otros sobres especficos. El primero recoge pruebas que exigen
menor especializacin sobre datos ms fcilmente perceptibles. En el
apartado de signos especficos se valoran: movimientos oculares de
seguimiento, si hay brusquedad o espasmo en el movimiento; nistagmo
horizontal, datos acerca de si es amplio, evidente o discontinuo y si
1032

aparece a 30 o 45 grados; dimetro pupilar, si hay contraccin igual o


inferior a2mm o dilatacin igual o superior a 6,5 mm; reaccin pupilar
a la luz que puede ser enlentecida o apenas perceptible.
Para fundamentar la acusacin deben concurrir al menos todos los
signos generales ms alguno o algunos de los signos antes referidos, todo
ello con flexibilidad y valoracin de las circunstancias de la prueba y los
puntos analticos de corte a que seguidamente nos referimos. Tambin
deben constar en el atestado los apercibimientos de incurrir en delito del
artculo 383 del Cdigo Penal en caso de negativa a las pruebas referidas.
7.

La prueba en el proceso penal.

Se contrae al atestado que ha de ser ratificado por los agentes y de la


analtica que ha de serlo por los que la llevaron a cabo con las explicaciones cientficas reseadas. Sealamos relacin de puntos analticos de
corte elaborados por grupo de expertos que asesoran a la Fiscala 128,
utilizando no el LIC (Lmite Inferior de Cuantificacin), sino el LE
(Lmite de Evidencia). Hay que partir de la generalizada admisin cientfica de la correlacin entre presencia de droga en saliva y en sangre
con la excepcin de los casos en que la toma es inmediata temporalmente al consumo, sin tiempo para la absorcin de cantidad suficiente
que permita la deteccin en sangre. Son, con esta precisin, 50 ng para
anfetaminas y metanfetaminas (MDMA y MEDA), 90 para cocana
(cocana, BE), 50 para opioides (morfina, 6-acetilmorfina con presencia
superior a20, codena) y para cannabis25. De todos modos, acreditada
la presencia de droga en sangre, puede afirmarse una afectacin, al
menos mnima, aun cuando imperceptible, del sistema nervioso central
y por tanto de las facultades para conducir. El perito en juicio ha de dictaminar sobre la relacin entre determinacin analtica y consumo
reciente. Puede detectarse la droga o sus metabolitos en la orina, sin que
se encuentre en la sangre 129.
8.

La experiencia de Catalua.

Se iniciaron los controles en2005.Detectaron mayor consumo de


droga que de alcohol en los controles preventivos y mayor porcentaje
de positivos. De los18.477 de pruebas de alcoholemia se tramitaron
3.662 procedimientos penales. De los2.775 positivos por droga se
128
Son los tcnicos, asesores de la DGT y profesores de la Universidad de Valladolid y
Santiago que participan en el Proyecto Druid.
129
Sobre la correlacin en sangre, estas afirmaciones se encuentran en la respuesta enviada
por el Instituto de Toxicologa y Ciencias Forenses a la consulta remitida por el Director General
del Gobierno de Baleares

1033

incoaron solo 93 por lo rigurosa seleccin de criterios. Todo ello antes


de la reforma. La valoracin final aprecia la elevadsima cantidad de
conducciones tras haber consumido drogas (en porcentaje superior a
la del Proyecto Druid) y la necesidad de medidas de prevencin, entre
ellas la mejora cientfica y tecnolgica de los mecanismos de deteccin y de las decisiones sobre el nmero de controles. Todo ello recogido en la ponencia presentada por la fiscal de Tarragona.
3.4 El delito del artculo381 CP (conduccin con manifiesto desprecio)
En la ponencia presentada por la fiscal de Huesca se plantea la
incardinacin en el tipo de supuestos que no son las clsicas conducciones en sentido contrario. As el de la conduccin sin control por los
viales del aparcamiento de una discoteca, escasamente iluminados, de
noche, con las luces del vehculo apagadas, a gran velocidad y con
gran cantidad de personas hablando o consumiendo bebidas a pie,
atropellando a dos de ellas con resultado de muerte y lesiones graves.
La condena lo es en concurso ideal con un delito de homicidio doloso
consumado y otro en tentativa (SAP Castelln, Seccin1.182/2010
de18-5-2010, confirmada por la STS de26-1-2011).
En el mismo sentido, el llamado caso Manhattan, enjuiciado en
Huesca. Segn el relato de hechos del Ministerio Fiscal el acusado en
la noche del27 al28-7-2007, despus de haber ingerido una importante cantidad de bebidas alcohlicas que mermaban notablemente
sus reflejos para la conduccin y haban desinhibido su conciencia,
comenz a conducir por la ciudad a velocidad que exceda considerablemente de la permitida. A las 6,30 h al llegar a la ronda o rotonda
debidamente sealizada como curva peligrosa y prxima a la discoteca Manhattan, con lmite de 40 km/h, comenz a cambiar bruscamente las velocidades del vehculo, llegando a circular a110 km/h
pese a las advertencias del copiloto. Al tomar la curva de la citada
rotonda y pese a que a escasos metros haba nmerosas personas agolpadas en las inmediaciones de la puerta del local, perdi el control y
se abalanz sobre el grupo. Arroj en las pruebas1,37 g de alcohol en
sangre y 0,034 microgramos de cannabis. Hubo dos fallecidos y varios
heridos graves. La SAP de19-1-2011 de Huesca reconoce los hechos
del escrito del fiscal y que el acusado entr en la rotonda y curva al
final de la cual est la discoteca, tras ir acelerando la velocidad, llegando a tomarla a110 km/h, pero afirma que perdi el control sin
representarse la situacin de peligro. Condena por un delito del ante1034

rior artculo381.2,2 homicidios imprudentes y 4 lesiones imprudentes e impone la pena de 4 aos de prisin.
Se ha preparado por la Fiscala de Huesca recurso de casacin por
infraccin de Ley del artculo849.1 y2 LECr. y se ha formalizado por
la va solo del artculo849.1 para revisar la inferencia y sostener el
dolo eventual con el argumento, entre otros, de que el acusado expuso
a los dems o cre situaciones extraordinariamente peligrosas para la
seguridad sin la certeza de poderlas controlar.
3.5 Delito del artculo384 inciso1 (conduccin con prdida de
vigencia)
En la ponencia del fiscal delegado de Navarra se aborda la prueba
del dolo en el delito del artculo 384 inciso 1 y el nmero significativo
de absoluciones frente a las acusaciones del Fiscal. En primer lugar,
plantea el examen jurisprudencial sobre la necesidad o no de firmeza
de la declaracin de prdida de vigencia del artculo 63.6 LSV y 37
del Reglamento de Conductores. Ya en las Conclusiones de las Jornadas de fiscales delegados obrantes en la Memoria de2009 (apartado17 y18) se acord no formular acusaciones por este delito, si no
haba constancia de la firmeza administrativa, por lo que deba requerirse previamente el expediente. Resea el fiscal delegado la praxis de
algunos bufetes especializados que ofrecen en todos los casos un
recurso tipo para evitarla pidiendo la suspensin de la ejecutividad.
Resuelto el recurso, de modo deliberado no se recoge la notificacin
ni por parte del sancionado ni de sus familiares, para abocar a la va
edictal y alegar la falta de conocimiento.
Parte de la doctrina de Audiencias estima, sin embargo, que no es
precisa, atendiendo a la ejecutividad de los actos administrativos y a
que basta para el tipo subjetivo con conocer que se ha dictado la declaracin (SAP Navarra29-6-2009,134/2009 y SAP Zaragoza 412/2009).
Sin embargo la doctrina jurisprudencial es claramente mayoritaria al
aceptar las tesis expuestas en Memorias anteriores acerca de la naturaleza sancionatoria de la prdida de vigencia por la prdida de puntos y
la necesidad de que sea firme la resolucin para alcanzar eficacia
plena (entre otras muchas SAP Navarra, Seccin 3. de21-12-2009 y
SAP Pontevedra, Seccin 4.173/2009 de29-9).
El dolo debe abarcar que se ha dictado el acto administrativo de
declaracin de prdida de vigencia de los artculos63.6 LSV y 37
Reglamento de Conductores, no bastando con que el acusado sepa
por el cmputo de las distintas infracciones que ha perdido el saldo
1035

de puntos (SAP Soria, Seccin1., de29-11-2010 y SAP Tarragona,


Seccin 4., de 7-7-2010). En cuanto a los casos de errores o insuficiencias de la notificacin, hemos de valorar en primer lugar que
como decimos basta con el citado conocimiento, por lo que el delito
se ha consumado aun cuando haya irregularidades, por ejemplo, por
no haberse practicado la segunda notificacin exigida por el artculo 77.3 LSV (en este sentido SAP Navarra 142/2009, Seccin1.112/2009 de29-5 y en contra SAP Soria citada argumentado
que ello impide la firmeza).
Desde esta misma perspectiva se cubren las exigencias del tipo
subjetivo cuando hay notificacin edictal siempre que se acredite el
conocimiento por otros medios, en especial la declaracin del acusado
reconocindolo. Ha de tenerse en cuenta que la notificacin por edictos, si se han cumplido las exigencias legales de los dos intentos de
citacin previa, no vulnera la legislacin administrativa. Algunas sentencias como la SAP Gerona de19-10-2009 sostienen que es precisa
la notificacin personal como en el quebrantamiento de condena de
los artculos468 y 384 inciso2. Pero es de mayor correccin lo que
proponemos.
Cabe el conocimiento al serle puesto de manifiesto al conductor el
dictado de la resolucin de prdida de vigencia en la declaracin como
imputado o por la notificacin de la sentencia absolutoria, con remisin en ambos casos a Trfico para constancia. En las conducciones
posteriores ya habr prueba suficiente del elemento subjetivo del
delito. Tambin la recogida del permiso por la Autoridad de Trfico o
la presentacin del recurso lo acreditan.
El fundamento de lo expuesto es que las irregularidades en la notificacin no afectan a la validez de acto administrativo, sino a su eficacia ante el interesado (arts.57 y 62 de la Ley de Procedimiento
Administrativo 30/92 de 6-11). El dolo solo ha de referirse al conocimiento del dictado de la resolucin a que nos venimos refiriendo, bastando con su validez.
3.6

Delitos de falsedad en informes de aptitud de centros de


reconocimiento

Tras el estudio que se hizo en la Memoria del ao pasado, y dada


la novedad del planteamiento jurdico-penal, el Fiscal de Sala ha coordinado las investigaciones con la Guardia Civil. De este modo y con la
colaboracin de los fiscales delegados, actuando en todo caso bajo la
direccin de su Fiscal-Jefe, se han llevado a cabo en Sevilla, Huelva,
1036

Cdiz, Cuenca, Baleares, Tenerife, Zamora y Vigo e incoando, en su


caso, diligencias de investigacin del MF del artculo773.2 LECr. y 5
EOMF.
Las ms avanzadas son las diligencias informativas penales
75/2010 de la Fiscala de Vigo a cargo del fiscal delegado del rea.
Las cuales han sido judicializadas, estando pendiente la toma de
declaracin como imputado. Se iniciaron, por la denuncia de un ciudadano que haba detectado irregularidades en el Centro de Reconocimiento LT. Relataba que le haban efectuado un reconocimiento en
dos minutos sin preguntarle nada atinente a su salud, manifestndole
quien se lo haca que su titulacin era auxiliar de enfermera. Al pedir
el examinado factura le cobraron seis euros ms, aadidos a la cantidad inicialmente solicitada.
La Guardia Civil inici averiguaciones, personndose en el Centro
y hallando solo una trabajadora, auxiliar administrativa, sin titulacin
ni cualificacin alguna, contratada para el mes de agosto y que era la
encargada de hacer la revisin y rellenar los informes de aptitud que la
directora haba dejados firmados en blanco. En su declaracin, en Fiscala aleg desconocer la ilegalidad de su proceder. Adems de al
denunciante, se tom declaracin a todas las personas reconocidas en
el mes citado en el Centro, ratificando que el modus operandi era el
descrito.
Tambin se han iniciado diligencias de investigacin por la fiscal
delegada de Zamora. El Equipo de Valoracin de Incapacidades del
Instituto Nacional de Seguridad Social, como consecuencia de la tramitacin de expediente de revisin de oficio de la incapacidad permanente absoluta de un vecino, solicit informe a la Jefatura Provincial
de Trfico sobre la titularidad de permisos, as como el resultado del
reconocimiento mdico para prorrogar su vigencia, tomando conocimiento la Jefatura de que sufra una patologa ptica.
Por ello se inici procedimiento del artculo36 del Reglamento de
Conductores y se emplaz al interesado a una exploracin mdica por
parte de la gerencia de Salud, cuyo resultado fue que sufra una patologa crnica e irreversible que incapacitaba para la conduccin (en el
ojo derecho tena una agudeza visual de 0,4 y en el izquierdo solo
perciba luz) y en consecuencia se declar la prdida de vigencia. En
su declaracin manifest que en el Centro, la directora le hizo ver la
lista de letras con los dos ojos abiertos y l dijo que solo vea hasta la
tercera lnea.
En las dems investigaciones se han detectado o denunciado situaciones de abuso laboral en las personas que trabajaban en los centros,
simultaneidad sospechosa del trabajo en los centros con el realizado
1037

en otros establecimientos o consultas sanitarias, elevado nmero de


reconocimientos en reducidos lapsos temporales, posible intrusismo y
reconocimientos superficiales o inexistentes unidos a bajas tarifas. En
una de ellas se trataba de un enfermo de Parkinson con manifiesto
temblor que haba obtenido la aptitud con la profunda preocupacin
de la familia por conducir en ese estado.
La fiscal delegada en su ponencia presenta un excelente estudio
normativo y jurisprudencial sobre la materia.
3.7
3.7.1

Proteccin penal de ciclistas


Funciones del MF

Como decamos en la Memoria del pasado ao y antes razonamos,


en la tradicin histrico-legislativa, el Ministerio Fiscal se ha presentado como defensor, en general, de las personas y colectivos en situacin de indefensin. Por ello asumimos, tambin, la proteccin de los
colectivos vulnerables en el mbito del trfico viario, menores, discapacitados, ciclistas y peatones. En el plan Estratgico de Seguridad
Vial trabajamos coordinadamente en esta materia con la DGT. Nos
ocupamos aqu de los ciclistas.
3.7.2

La movilidad vial y la utilizacin de la bicicleta

Para que se convierta en un medio de transporte viable, eficaz y


fundamentalmente seguro, resultara preciso implementar medidas en
diversos mbitos. As realizar programas de educacin para nios
como usuarios de la bicicleta, campaas para fomentar su utilizacin
en desplazamientos habituales, promover el uso de la bici en el mbito
urbano y fomentar los sistemas de bicicletas pblicas, promover el
uso del casco y el de luces y elementos reflectantes para mejorar su
visibilidad con campaas de hazte ver. Tambin el cumplimiento de
la distancia de seguridad en los ciclistas, sealizacin de itinerarios en
carreteras convencionales, velar por las condiciones de seguridad en
los arcenes y elaborar recomendaciones tcnicas sobre el diseo
urbano seguro 130. Aadamos estmulos para la formalizacin de un
seguro voluntario e incentivos fiscales para fomentar el uso de la bici
y penalizar el del vehculo de motor en la ciudad.
130
Estas indicaciones se contienen en el documento elaborado por el Grupo de Trabajo de
Ciclistas el18-3-2011 dentro de la Estrategia de Seguridad Vial2011-2020 en el que participamos.
Tambin la elaboracin de una Ordenanza tipo y la creacin de un ttulo autnomo en el Reglamento de Circulacin que unifique y actualice el rgimen normativo de la circulacin en bicicleta.

1038

3.7.3

El ciclista como colectivo vulnerable. Reflexiones


jurdicas. La siniestralidad

Se encuentran en situacin de indefensin o vulnerabilidad, expresiones ambas que tienen significados precisos en nuestra legislacin
civil, administrativa y penal (como ejemplo citemos en esta ltima el
tipo del art.318 bis.2 en los delitos contra los derechos de ciudadanos
extranjeros). Podemos reconducirlas a la situacin de desventaja, de
ausencia de igualdad, propiciadora de abusos por el mayor poder
fsico, econmico o social del tercero con el que se convive o relaciona. En nuestro caso deriva de la enorme superioridad mecnica y
de fuerza entre el vehculo de motor y la bici. Del poder material que
ostenta el conductor del automvil, motocicleta o vehculos pesados
sobre el ciclista. La fragilidad de ste y de su vehculo, movido no por
combustibles fsiles, sino por la energa de su cuerpo es manifiesta y
simblica. Representa la lucha del ser humano por recuperar o reconquistar su espacio propio arrebatado, su ciudad, su bienestar y el de
todos. Frente al ruido ensordecedor, la contaminacin y la tensin personal, el silencio, la naturaleza y la salud.
Manifestacin de lo que decimos son las cifras de siniestralidad.
En2008 en nuestro pas hubo2.971 accidentes de ciclistas con 54
muertos, el 80 por 100 en carretera y2.802 heridos, el 69 por 100 en
ciudad, constituyendo el 3 por 100 de la siniestralidad total. En2009
subieron a 3.469 con 54 muertos y 3.262 heridos con porcentajes
similares en carretera y ciudad. En2010, pendientes de la estadstica
de ciudades, los fallecimientos se han incrementado un2 por 100 131.
La utilizacin de mayor nmero de bicis y la ausencia de cambios de
hbito por los conductores lleva a esta trgica progresin que es preciso detener 132. En la Estrategia de Seguridad Vial2011-2020 se
marca el objetivo de un milln ms de ciclistas sin incremento de la
tasa de mortalidad. Por todo ello segn las encuestas a ciclistas, el
primer freno para circular con la bicicleta es la percepcin de inseguridad frente a los vehculos de motor 133.
En cuanto a las causas de los accidentes en las intersecciones se
producen el 51 por 100 de vctimas ciclistas en el mbito urbano. Respecto de la luminosidad, ms de la mitad se producen en la noche o
durante el crepsculo. El uso del casco incide en el 43 por 100 de los
131

Datos facilitados por el Observatorio de Seguridad Vial.


En todo caso en la comparativa entre2003 y2009 se ha producido un acusado descenso
global de esta siniestralidad
133
Encuesta de28-1-2010 de la Red de Ciudades por la Bicicleta.
132

1039

lesionados que no lo llevaba y la cifra sube al 46 por 100 en los fallecidos. El grupo de25 a 34 aos presenta el mayor nmero de vctimas
y el de15 a24 el de las de mayor gravedad con 7 fallecidos y 40 heridos graves 134. En la legislacin administrativa y penal de trfico el
trasunto de lo que decimos se articula a travs del principio de proteccin o defensa.
3.7.4 Principio de proteccin o defensa del ciclista como
usuario vulnerable en la legislacin administrativa
vigente. Deberes del ciclista. Respuestas sancionadoras
Lo encontramos plasmado en diferentes normas de la Ley de Seguridad Vial y Rglamento de Circulacin que agrupamos sistemticamente: A) Obligacin por parte del conductor de moderar la velocidad
ante la visualizacin del ciclista en su campo de observacin que est
constreido a mantener (art. 11 LSV). Lo encontramos en el artculo46b) del Reglamento de Circulacin. La infraccin de estos
deberes en circunstancias de riesgo puede constituir conduccin en
forma temeraria sancionada con la prdida de 6 puntos (Anexo2.4
LSV). En definitiva, la percepcin visual del ciclista debe producir una
respuesta de cautela o precaucin inmediata como usuario vulnerable.
B) Deber por parte del conductor de respetar la preferencia que tiene el
ciclista en los trminos del artculo 64 del Reglamento (23.4 LSV). El
incumplimiento de estas obligaciones puede suponer la prdida de 4
puntos (Anexo2.10 LSV). C) Deberes de cautela y distancia debida al
adelantar a ciclistas. El artculo 85 del Reglamento (34.4 LSV)
cuando se adelante fuera de poblado a vehculos de dos ruedas, se
deber realizar la maniobra ocupando parte o la totalidad del carril contiguo de la calzada, siempre y cuando existan las condiciones precisas
para realizar el adelantamiento en las condiciones previstas en este
Reglamento; en todo caso, la separacin lateral no ser inferior a1,50
metros. Queda expresamente prohibido adelantar poniendo en peligro o
entorpeciendo a ciclistas que circulen en sentido contrario. Este ltimo
deber encuentra en el Anexo2.10 LSV una especfica tutela sancionatoria al suponer su incumplimiento la prdida de 4 puntos.
Una perspectiva completa exige recordar junto a los deberes u obligaciones de los conductores de vehculos de motor con el ciclista, los deberes bsicos a su vez de estos ltimos. El artculo 36.1 regula los lugares y
modos de circulacin. El artculo 98 del Reglamento (42.3 LSV) dispone
134

1040

Datos de2009 del Observatorio de Seguridad Vial.

que las bicicletas, adems, estn dotadas de los elementos reflectantes. El


artculo118 prescribe el uso preceptivo de cascos homologados cuando
circulen en vas interurbanas (art.47.2 LSV). Finalmente recordemos que
los ciclistas estn obligados a observar los deberes de cautela de los artculos 9 y siguientes y las dems normas de circulacin. As no pueden
circular por las aceras o lugares reservados a peatones (arts.13,23.2, 49
LSV y121 y ss. Reglto). Los incumplimientos de esta normativa son sancionables con multa de conformidad con los artculo65 y 67 LSV.
An cuando nos ocupamos especficamente de los incumplimientos de los conductores de los vehculos de motor, resaltamos la importancia de que los ciclistas cumplan sus deberes de autoproteccin y
garantizadores de la convivialidad entre todos los que utilizan las vas
pblicas. Delimitan adems la responsabilidad de los primeros.
3.7.5

Proteccin penal del ciclista como usuario vulnerable. Los distintos supuestos

Las infracciones por parte de los conductores de vehculos de


motor de las normas citadas que tutelan al conductor de la bicicleta
han de quedar en su mayora reservadas al mbito de la sancin administrativa. La tutela penal queda circunscrita a los casos de mayor gravedad, de comportamientos intolerables que lesionan o ponen en
grave peligro la vida e integridad fsica del conductor de la bici. Exponemos las figuras delictivas de aplicacin, algunos supuestos tipo y
pautas interpretativas jurisprudenciales 135.
3.7.5.1 Conduccin temeraria del artculo380.2 del Cdigo Penal
A) Adelantamientos o aproximaciones a ciclistas en la calzada
sin respetar la distancia reglamentaria con infraccin de los mencionados artculos 34 LSV y 85 del Reglamento obligndoles a echarse
a un lado, cayendo o no sobre la acera o arcn y originando la situacin de riesgo exigida por el tipo. Las mismas consideraciones para el
caso del adelantamiento de un automvil a otro con idntico riesgo o
peligro para el ciclista que circula en direccin contraria (en supuesto
similar STS1-4-2002) y para el del conductor que, debido a la velocidad y proximidad fsica con que circula, obliga a dos ciclistas a dejar
135
La mayor parte de la doctrina jurisprudencial ha sido buscada y seleccionada por el
fiscal delegado de Ciudad Real, Jess Gassent en ponencia presentada a las Jornadas.

1041

sus bicis y subirse al arcn para no ser atropellados (SAP Valladolid23-3-2010). La condena es por este delito.
B) Adelantamientos a ciclistas a velocidad alta (con semejantes
infracciones) que por las turbulencias en el aire generadas (especialmente por los de grandes dimensiones como camiones, furgones,
autobuses) necesariamente provocan la desestabilizacin del
ciclista y la cada o riesgo grave de caer e incluso de ser arrollado por
otros participantes en el trfico viario. Es el caso de la SAP Huesca
de16-10-2010 donde se razona que el adelantamiento a un ciclista en
tramo recto a180 km/h sin ms datos, origina una situacin de peligro
concreto y se imponen las penas del tipo estudiado.
C) Acoso al ciclista al vulnerar el deber de cautela y moderacin
de velocidad antes expuesto, aproximndose a l, dando acelerones,
presionndole para que se aparte y originndole una situacin de tensin, temor y humillacin que pueden desequilibrarle sicolgicamente
con el grave peligro para su vida e integridad fsica (supuestos de esta
ndole en SSAP Madrid 6-5-2000 y28-10-2005, entre otras). La SAP
Alicante de12-9-2006 destaca en supuesto similar la manifiesta desproporcin en la comparacin de un ciclista con una furgoneta y la
vulnerabilidad del primero.
D) Vulnerar la preferencia del ciclista obligando a apartarse para
no ser atropellado. Entre otras citamos la SAP Vizcaya
(Seccin1.)104/2010 de 4 febrero relativa a supuesto de preferencia
de un grupo de ciclistas en rotonda.
3.7.5.2 Homicidio imprudente del artculo142 y lesiones imprudentes del artculo152
Veamos los supuestos: a) a consecuencia del incumplimiento de los
deberes expuestos en el apartado anterior (subapartados a, b y c relativos
a adelantamientos, moderacin de velocidad y cautela), y de las consiguientes conducciones peligrosas, se produce la muerte o lesiones del
ciclista en relacin de causalidad con las mismas. b) invasin del arcn
por el que circula el ciclista, rozndole o atropellndole directamente de
manera que se produzca la muerte por impacto o cada. Ejemplificamos
con la STSJ15/2001 de 3 de octubre de la Comunidad Valenciana que
condena como autor de un delito de homicidio por imprudencia grave al
conductor de un camin que por distraccin atropella al ciclista que circula por el arcn o borde del mismo y razona sobre la especial proteccin
(principio de confianza) que debe merecer en este lugar. c) las causas
constitutivas de la grave imprudencia pueden ser el exceso de velocidad,
1042

consumo de alcohol, distraccin y somnolencia. Sobre casos de somnolencia y distraccin, ntimamente unidos, la SAP Madrid (Seccin 6.) en
sentencia nm. 537/2008 de29 de octubre condena como autor de dos
delitos de lesiones por imprudencia grave al conductor que circulando
haba estado toda la noche sin dormir, salvo un breve espacio de
tiempo por lo que se qued dormido y perdi el control del vehculo
arrollando a un grupo de ciclistas, en el que se encontraban B. y F., que
en ese momento circulaban, en fila de a uno. El citado tribunal hace
suya la argumentacin de la sentencia impugnada en el sentido de sealar que no se necesita esfuerzo alguno para entender que cualquiera que
hubiera realizado una actividad como la que el acusado ha asumido no
puede estar en condiciones de manejar un vehculo de motor con las
garantas necesarias, con lo que al no hacerlo, y siendo que es previsible
para cualquier conductor medio el saber que un estado general de cansancio supone una reduccin de la aptitud para la conduccin, que se est
en situacin de provocar un accidente, falt en el acusado la diligencia
necesaria para evitar en este caso, el atropellar los ciclistas. Esta misma
doctrina sobre el sueo est consolidada en el TS (SSTS de16-5-1933,
9-3-1989, 20-4-1990 y 14-11-1999 entre otras) en base a la teora de la
actio libera in causa. d) el incumplimiento por parte del ciclista de los
deberes que le competen puede convertir los hechos en falta del artculo621 del Cdigo Penal cuando hay una concurrencia de causas,
imprudencia del conductor del vehculo de motor y del de la bicicleta.
Sin embargo la doctrina jurisprudencial del Tribunal Supremo considera que an en estos casos puede prevalecer la relevancia de la conducta infractora del primero de ellos y mantener la calificacin de delito
del artculo142 o152. Con toda correccin se opone al principio de
compensacin de culpas. Deben manejarse los criterios de la imputacin objetiva. Esta lnea doctrina se inicia en relacin a ciclistas en
STS19-6-1987 y STS 636/2002.
3.7.6

El comiso del vehculo de motor en estos delitos

Es de aplicacin el artculo385 bis del Cdigo Penal aadido en la


Reforma operada por Ley Orgnica5/2010. El fundamento es un juicio de peligrosidad objetiva como hemos visto. Puede basarse en la
relacin crimingena que el conductor mantiene con el vehculo de
motor y el peligro de que, con l, cometa nuevos hechos delictivos en
el futuro. En los supuestos estudiados, se trata de la conducta de insolidaridad y prepotencia con los colectivos ms vulnerables del trfico
viario, entre ellos los ciclistas, y la realizacin de comportamientos
1043

tendentes a menospreciarlos o humillarlos. En particular porque se


oponen a una conduccin veloz y apresurada, movida por las prisas o
la agresividad. Desde esta perspectiva, el ciclista aparece como mero
obstculo, no como ser humano que representa como decamos un
modelo alternativo a la sociedad del trfico protagonizada casi en
exclusiva por los vehculos de motor movidos por combustibles fsiles y generadores de contaminacin medio-ambiental y acstica.
3.7.7

Investigaciones de la Polica Judicial de Trfico

Atestados. Es preceptivo, estemos ante delito de peligro (art.380)


o de resultado (arts.142 y152), consignar el estado de la va o arcn y
su regularidad o irregularidades, la existencia de itinerarios alternativos para el ciclista (art.88 del Reglto.), la sealizacin y circunstancias del trfico en el lugar. Tambin ser preciso en los atestados un
informe especfico acerca del cumplimiento o incumplimiento por el
conductor de vehculo de motor de los deberes de moderacin de la
velocidad, reglas sobre adelantamientos o preferencias a que hicimos
alusin. Asimismo de los deberes que pesan sobre el conductor de la
bicicleta. Todo ello en apartados detallados, siempre, por supuesto,
con flexibilidad, segn las circunstancias del caso.
3.7.8

El Ministerio Fiscal y los Planes de Movilidad Vial.


Las Asociaciones de Ciclistas

El Ministerio Fiscal ya interviene en la elaboracin del Plan Estratgico de Seguridad Vial2011-2020, recientemente aprobado en sus
objetivos bsicos, de conformidad con los compromisos europeos,
como veamos. Su cometido son los colectivos vulnerables, entre ellos
los ciclistas. Lo hace a travs de Fiscal de Sala y fiscales adscritos. A
partir de ahora, tambin a travs de los fiscales delegados intervendr
en los que se elaboren a nivel autonmico y en los Planes de Movilidad de los entes municipales con el mismo cometido, promoviendo el
contacto con asociaciones de ciclistas.
7.5.4
4.1

Propuestas de lege ferenda


Educacin

El nmero de vctimas entre 0-14 aos y15-24 aos en nuestras


carreteras entre los aos2007 y2009, es alarmante, pero tambin es
esperanzador si atendemos al descenso gradual que se ha ido produ1044

ciendo cada ao: en el segmento de los 0-24 aos la evolucin ha sido


de 603 fallecidos en carretera en el ao2007, a 485 fallecidos en el
ao2008 a los 372 fallecidos registrados en el ao2009. En zona
urbana, la evolucin tambin ha sido notablemente descendente:195
vctimas mortales entre los 0-24 aos en el ao2007,160 en el
ao2008 y122 en el ao2009. La educacin sin duda ha sido clave
en el descenso de la siniestralidad vial.
Nuestro desafo consiste en seguir apostando en la educacin como
herramienta para formar mejores usuarios de las vas pblicas y seguir
reduciendo el nmero de accidentes. Debemos superar las deficiencias
del sistema actual que delega en los docentes y los centros la efectiva
imparticin de la educacin vial, condicionados por unos libros de
texto que en el mejor de los casos dedican un captulo a la materia 136.
Confiamos plenamente en la cualificacin de nuestro profesorado para
esta tarea, con el apoyo de la Subdireccin General de Formacin para
la Seguridad Vial de la Direccin General de Trfico y del Ministerio
de Educacin en aquellos casos en que se requiera una formacin especfica o material didctico complementario.
En definitiva, es el momento de dar un paso comprometido en una
apuesta a largo plazo como es siempre la educacin. Se tratara de
incorporar a los planes de estudios la educacin vial otorgndole categora de asignatura autnoma y obligatoria en las etapas de primaria y
secundaria, como ya ocurre en pases de nuestro entorno. Con este
objetivo, desde la Fiscala se propone la siguiente reforma legislativa:
En la Ley Orgnica2/2006 de 3 de mayo de Educacin, modificar
los artculos siguientes:
Introducir en el artculo13 sobre los objetivos de la Educacin
Infantil un apartado h) con el siguiente contenido Fomentar las normas elementales de educacin vial.
Introducir en el artculo18.2 relativo a las reas sobre las que se
organiza la Educacin Primaria la Educacin Vial 137.
Introducir en el artculo24.1 relativo a las materias sobre las
que se organiza la Educacin Secundaria la Educacin Vial 138.
136
La Revista de Trfico y Seguridad Vial, correspondiente a los meses de septiembreoctubre de2007 public un estudio comparativo de los libros de texto editados, para impartir
la asignatura de EpC en Secundaria, reflejando que algunos textos nicamente dedicaban a la
educacin vial unas lneas o una pgina, calculando que el nmero mximo de horas que se
dedicaran a esta materia no superara las tres horas anuales.
137
Junto con el conocimiento del medio natural, social y cultural, educacin artstica y
fsica, lengua castellana, literatura y lenguas cooficiales, matemticas y lengua extranjera.
138
Junto con las ciencias de la naturaleza, educacin fsica, ciencias sociales geografa
e historia, lengua castellana, literatura y lenguas cooficiales, matemticas y lengua extranjera,

1045

En el Real Decreto1513/2006 de 7 de diciembre donde se establecen las Enseanzas Mnimas para la Educacin Primaria introducir en
el Anexo III correspondiente al Horario, un nuevo apartado donde se
establezca en cada uno de los tres ciclos Educacin Vial15 horas.
En el Real Decreto1631/2006, de29 de diciembre, donde se establecen las Enseanzas Mnimas correspondientes a la Educacin
Secundaria Obligatoria introducir en el Anexo III correspondiente al
Horario un nuevo apartado donde se establezca para cada uno de los
cursos Educacin Vial15 horas.
Incriminacin de la manipulacin de tacgrafos

4.2

Propuesta de una nueva figura delictiva en el Cdigo Penal sobre


la manipulacin de registros tcnicos.
El que por cualquier medio realice un registro tcnico falso, falsifique uno ya existente o use un registro tcnico falso o falsificado.
A los efectos de este artculo se entender por registro tcnico
aquella representacin de datos, medidas, clculos, de estado o de
desarrollo de sucesos que tengan trascendencia jurdica y derivados
todos ellos del funcionamiento total o parcialmente autnomo de un
aparato tcnico.
Breve memoria explicativa:
En la Memoria anterior propusimos la subsuncin de las manipulaciones de tacgrafos digitales en el delito de falsedad del artculo392
del Cdigo Penal. Estamos pendientes de las decisiones que adopten
los Tribunales en sentencia, pues en las resoluciones interlocutorias
han apreciado indicios de delito para la continuacin de los concretos
procedimientos, instados por el MF con criterios selectivos y bajo el
principio de intervencin mnima. Aun cuando hay fundamento bastante en estos casos para el ejercicio de la accin penal, la gravedad de
los hechos y el extraordinario riesgo que suponen para la seguridad
vial son merecedores de una tipificacin separada.Tambin una mayor
seguridad jurdica. La experiencia de otros pases es que tras acusarse
y condenarse por los tipos de falsedad documental, finalmente se ha
evolucionado hacia una autnoma incriminacin.
Como complemento del tipo sera necesaria la descripcin, ya
fuese en la parte general o en la especial, de los trminos anotacin
tcnica o registro tcnico. Es preciso introducir un elemento difeeducacin plstica y visual, msica y tecnologas.

1046

renciador respecto del concepto genrico de documento que contiene


el artculo26 del Cdigo Penal, puesto que si bien no lo contradice,
aporta la caracteristica de que la elaboracin del mismo se produce
automticamente por mecanismos diferentes. Optamos por la frmula
reseada que debe actualizarse, dado el progreso tecnolgico, en el
momento de iniciarse el procedimiento legislativo.
Por ltimo, es importante resear que este tipo penal sera susceptible de ser aplicado en mbitos que exceden la manipulacin de los
tacgrafos, ya que contempla cualquier alteracin de registros dirigidos a controlar diversas actividades humanas (como el que pudiera
realizarse en los aparatos de control de entrada y salida de puestos de
trabajo).
Debe preverse una agravacin de penalidad para supuestos as el
de los tacgrafos que afectan a intereses comunitarios esenciales,
como lo es el transporte seguro por el territorio de la Unin Europea.
7.5.5

Las vctimas de accidentes de trfico

El Estatuto Orgnico del Ministerio Fiscal consagra en su artculo3


la funcin tuitiva de los fiscales respecto de las vctimas, la obligacin
de velar por su proteccin y de promover los mecanismos previstos para
que reciban la ayuda y asistencia efectiva. El Fiscal de Sala de Seguridad Vial desde el compromiso de amparo de las vctimas de trfico, ha
estado presente siempre en los distintos proyectos, actuaciones y lneas
de trabajo, reconociendo a las vctimas el protagonismo que les corresponde en el sistema judicial. Lo reflejamos en Memorias anteriores.
En la Memoria de 2007 constatbamos que en esta materia est
casi todo por hacer. Las vctimas de accidentes de trfico suelen sufrir
el sndrome de stress postraumtico y no se hallan en condiciones de
tomar decisiones ni gozan de la suficiente informacin sobre sus derechos y opciones. Eran invisibles socialmente y su proteccin se reduca en el mejor de los casos a percibir una compensacin econmica a
cargo del seguro obligatorio del automvil, cantidad que resultaba
absolutamente insuficiente en los casos ms graves.
Nuestras funciones han sido velar por el cumplimiento de los
deberes de informacin recogidos en la Instruccin 8/2005 FGE y
supervisar los acuerdos indemnizatorios especialmente cuando afectaban a colectivos vulnerables como nios o incapaces en cumplimiento
de la Instruccin 3/2006 FGE, con la colaboracin inestimable de los
fiscales Delegados y adscritos en las distintas provincias del territorio
nacional. A pesar de todo el esfuerzo, la prctica diaria nos mostraba
1047

las deficiencias y lagunas del sistema vigente en esta materia, siendo


necesario un planteamiento pionero en aras a garantizar a las vctimas
de trfico una asistencia integral.
En este contexto, en la Memoria de 2010, adelantbamos dos proyectos clave en el futuro de las vctimas: la reforma del sistema de
valoracin de los daos personales (conocido popularmente como el
baremo de indemnizaciones) y el Protocolo de asistencia a travs de la
red de Oficinas de Atencin a las Vctimas.
I.

La reforma del baremo de indemnizaciones.

La Direccin General de Seguros ha designado una Comisin de


Expertos con el cometido de elaborar una propuesta de reforma del
sistema de valoracin vigente, regulado en el Real Decreto Legislativo 8/2004 de29 de octubre 139. El eje de actuacin de la Fiscala
pivota sobre los principios de reparacin ntegra y de vertebracin del
dao recogidos en la Memoria del ao2010, la necesidad de acomodar el nivel resarcitorio al de los pases de nuestro entorno europeo y
la proteccin de los colectivos vulnerables, principalmente los grandes invlidos y los menores de edad:
a) El principio de reparacin ntegra est recogido en el artculo1
de la Resolucin (75)7 del Consejo de Europa de14 de marzo de1975
relativa a la reparacin de los daos en caso de lesiones corporales y
fallecimiento y en el considerando12 de la Directiva2009/103/CE delParlamento Europeo y del Consejo de16 de septiembre de2009 140. La
STC181/2000 de29 de julio por una parte niega que el derecho a una
reparacin ntegra del dao se encuadre en el derecho consagrado en el
artculo15 de la Constitucin Espaola pero al mismo tiempo reconoce
que la limitacin indemnizatoria comporta una desproteccin de los
derechos consagrados en el artculo15 de la Constitucin Espaola
cuando concurre culpa exclusiva y relevante del conductor causante del
accidente.
139
La Comisin est presidida por el Catedrtico de Derecho Civil en la Universidad de
Gerona, don Miquel Martn-Casals y en la misma participa don Mariano Medina Crespo, Abogado
civilista experto en responsabilidad civil extracontractual, don Jos Prez Tirado en representacin
de las Asociaciones de Vctimas, don Manuel Mascaraque en representacin de la Patronal Aseguradora Unespa, don Alejandro Izuzquiza, en nombre del Consorcio de Compensacin de Seguros,
don Agustn Gmez, por el Ministerio de Justicia y la fiscal adscrita, doaElena Agero
140
La Directiva 2009/103/CE codifica las anteriores en el mbito de aproximacin de
legislaciones de Estados miembros sobre el seguro de responsabilidad civil en la circulacin
de automviles (Directiva 72/166/CEE de24 de abril, 84/5/CEE de 30 de diciembre, D 90/232/
CEE de14 de mayo, D2000/26/CE de16 de mayo y D2005/14/CE de11 de mayo).

1048

b) El principio de vertebracin del dao es eje estructural del


esquema tabular, distinguiendo los daos patrimoniales (lucro cesante
y dao emergente) y los no patrimoniales (dao moral y dao corporal
o biolgico).
c) Grandes invlidos. El artculo49 de la Constitucin Espaola
y la Convencin de Naciones Unidas sobre los Derechos de las Personas con Discapacidad de13 de diciembre de2006 instan a los Estados a promover las medidas y polticas necesarias para garantizar la
integracin social, laboral y familiar de este colectivo. La Directiva2009/103/CE, insta a los Estados miembros a garantizar indemnizaciones justas e ntegras en los casos ms graves. Efectivamente, el
legislador debe garantizar a los lesionados medulares, cerebrales y
personas que quedan en estado de coma tras el siniestro, un nivel
resarcitorio que les permita mantener una vida digna (art.10 CE), el
acceso a las terapias mdicas y procesos de curacin que precisen para
la sanacin de sus secuelas y en definitiva, facilite los medios y recursos para dotar a los grandes lesionados y sus familias de la autonoma
suficiente para reinsertarse en sociedad. Los datos ofrecidos por las
Asociaciones de Vctimas en el grupo de trabajo ponen de manifiesto
que el porcentaje de grandes lesionados (con100 puntos reconocidos)
representa menos del 0,05 por 100 del total de vctimas y que el sector
del automvil destina al pago de indemnizaciones conforme al baremo
el28 por 100 del presupuesto mientras que el 58 por 100 se dedica a
daos materiales. Estas cifras por s solas demuestran la viabilidad y
fortaleza del sistema a la hora de abordar sin miedos el incremento de
las indemnizaciones para los grandes invlidos.
d) Menores de edad. La Ley Orgnica1/1996 de Proteccin
Jurdica del Menor consagra el inters superior del menor como principio inspirador del ordenamiento jurdico, principio reconocido en la
Convencin de Naciones Unidas sobre Derechos del Nio de fecha20
de noviembre de1989. A pesar de ello, la Ley de Responsabilidad
Civil y Seguro en la Circulacin de Vehculos a Motor 141 equipara la
culpa de la vctima al supuesto en que, siendo sta inimputable, el
accidente sea debido a su conducta o concurra con ella a la produccin
de ste en su Anexo I. Al amparo de este precepto, nios que cruzan la
calle por un paso no habilitado o que circulan con su bicicleta, estn
siendo privados de sus indemnizaciones si se les considera causantes
del accidente a pesar de su inimputabilidad, entendida como falta de
consciencia y voluntad trasgresora. En los pases de nuestro entorno,
la especial proteccin de los menores se traduce en un rgimen privi141

Texto refundido aprobado por Real Decreto Legislativo 8/2004 de29 de octubre.

1049

legiado en el mbito de la responsabilidad civil derivada de los accidentes de circulacin. Veamos algunos ejemplos. En Francia, la Ley
Badinter n. 85-677 de 5 de julio de 1985 en su artculo 3 excluye la
concurrencia de culpa en los menores de16 aos salvo causacin
intencional del propio dao por parte de la vctima. En Blgica, la
Ley21.11.1989 en su artculo29bis 1 dispone que no se puede oponer la concurrencia de culpa de la vctima a menores de14 aos y a
partir de esta edad, nicamente en los supuestos de culpa exclusiva.
En Dinamarca de conformidad con la Ley 58 de17 de febrero de1986,
de trfico, 101, II no procede apreciar concurrencia de culpa de la
vctima menor de edad, excepto en casos de actuacin dolosa. En
ltimo lugar encontramos el ejemplo de Alemania, donde tras la
reforma del ao2002 del BGB y StVG no es aplicable la concurrencia
de culpa de la vctima a menores de10 aos 142.
Desde la Fiscala abogamos por un rgimen privilegiado para los
menores de edad en la lnea marcada por los pases europeos ms avanzados en esta materia, proponiendo la edad de14 aos como lmite innegociable para excluir todo tipo de concurrencia de culpa de la vctima, en
coherencia con otros mbitos de nuestro ordenamiento jurdico. Desde la
perspectiva penal, los catorce aos representan el grado de madurez psicofsica suficiente, para exigir responsabilidad penal por las acciones y
omisiones cometidas conforme a la Ley Orgnica 5/2000 reguladora de la
Responsabilidad Penal del Menor y desde la perspectiva civil, el legislador niega a los menores no emancipados la capacidad para prestar consentimiento (art.1263 CC), siendo la edad de emancipacin los16 aos
salvo por razones de matrimonio que se rebaja a los14 aos (arts.314 y
48 CC). Apuntar finalmente que la edad de14 aos tambin se tiene en
cuenta para otorgar testamento (art.663 CC).
e) la adecuacin de los niveles resarcitorios a los pases de nuestro
entorno. Es sin duda una de las asignaturas pendientes. Un estudio presentado por la Comisin Europea 143 destaca que Espaa ocupa el quinto
lugar ms bajo de la tabla en el nivel de compensaciones a las vctimas de
accidentes de trfico. De una forma ms grfica encontramos que la
indemnizacin que percibe una vctima que queda tetrapljica tras el accidente es de 4.206.487 euros en Alemania, 3.204.239 euros en Italia y
de1.142.846 euros en Espaa 144. Lo anterior, unido a los resultados que
142
Las referencias legislativas proceden de la Comunicacin del Profesor, Miquel MartinCasals sobre La concurrencia de culpa de las vctimas civilmente inimputables: ideas bsicas
presentada en el ICAM el20 de diciembre de2010
143
Informacin obtenida del informe compensation of victims of cross-border road traffic
accidents in the eu: comparison of national practices, analysis of problems andevaluation of
options for improving the position of cross-border victims. Equipo dirigido por Jean Albert2008.
Contract ETD/2007/IM/H2/116.
144
Nuevamente nos referimos a las cifras ofrecidas por las Asociaciones de Vctimas en la
Comisin de Expertos constituida por la DGS.

1050

arrojan las estadsticas de la Direccin General de Trfico sobre el crecimiento del parque nacional de vehculos (un 65 por 100 entre1995
y2009) y la disminucin de los accidentes mortales en las carreteras (51
por 100 entre1995 y2009) nos autoriza a levantar la voz en nombre de
las vctimas y exigir una revisin al alza de las indemnizaciones.
II.

El papel de las Oficinas de Atencin a las Vctimas.

Ofrecer a las vctimas de trfico asistencia en todos los aspectos


necesarios tras el accidente a travs de la red de Oficinas de Atencin a las Vctimas, siguiendo las directrices adoptadas por el Consejo de Europa en la Recomendacin (2006)8 del Comit de
Ministros y por la Unin Europea en la Decisin Marco del Consejo
de15 de marzo de2001 (2001/220/JAI) es uno de los objetivos de
esta Fiscala en el que ya estamos trabajando, conjuntamente con el
Ministerio de Justicia, el Ministerio de Sanidad, Poltica Social e
Igualdad, Consejo General de la Abogaca, el Observatorio de Seguridad Vial con la colaboracin inestimable de las Asociaciones de
Vctimas. La necesidad de potenciar las relaciones con las Oficinas
de Vctimas se encuadra en el marco ms amplio de las conclusiones
aprobadas en el ao2010 por los fiscales delegados especialistas en
Vctimas.
Las lneas bsicas del Grupo de Trabajo consisten en revisar todos
los cauces de informacin para que las vctimas de trfico conozcan
sus derechos, los plazos de que disponen en determinados procedimientos y cualesquiera otro aspecto que pueda resultar relevante como
la necesidad de conservar los informes mdicos, facturas o presupuestos, y especialmente la importancia de contar con un abogado de su
confianza, si tuvieran que afrontar un procedimiento ante los Tribunales de Justicia.
En los supuestos ms graves, los familiares ms cercanos de la
vctima en caso de fallecimiento o lesiones de gravedad, como la propia vctima en este ltimo caso, precisarn de asistencia psicolgica
en su nueva vida tras el accidente para su rehabilitacin en la comunidad, en su esfera personal y laboral, siendo imprescindible a fin de
evitar la victimizacin secundaria. La atencin psicolgica debe ocupar su lugar en la asistencia mdico-sanitaria de las vctimas y, en
consecuencia, contemplarse en los convenios marco de asistencia
sanitaria derivados de accidentes de trfico que se celebran entre el
Consorcio de Compensacin de Seguros, la patronal aseguradora
Unespa y los servicios sanitarios pblicos y privados. En la actualidad, los convenios firmados para los aos2010-2013 omiten cualquier
referencia a la cobertura de la asistencia psicolgica de las vctimas,
de tal forma que la efectiva asistencia que precisan se est reconduciendo a los servicios ofrecidos por las Asociaciones, a travs de
recursos privados que generalmente costea el afectado o bien mediante
1051

el sistema pblico de salud sin cargo para las aseguradoras. Desde la


Fiscala abogamos porque la asistencia psicolgica se incluya en los
convenios y se ofrezca a las vctimas la atencin especializada que se
merecen.
7.5.6

Datos estadsticos y su valoracin

En2010 y segn los datos hasta ahora publicados 145 contina el descenso iniciado en2004 en cuanto al nmero de accidentes, vctimas mortales y heridos graves (feliz resultado del que tambin es participe la labor
de la Fiscala de Seguridad Vial en su conjunto), tal y como se aprecia en
el cuadro que muestra dicha progresin en los ltimos cuatro aos:
2007

2008

2009

2010

Accidentes mortales ...................................

2.415

1.928

1.696

1.548

Vctimas mortales.......................................

2.741

2.180

1.903

1.730

Heridos graves............................................ 13.542

11.363

8.975

7.954

Como se aprecia en el cuadro anterior, en el ao2010 se han registrado1.548 accidentes mortales en los que han fallecido1.730 personas,
lo que supone que ha habido173 muertos menos que en el ao previo y
representa un descenso del 9,1 por 100 respecto de2009, por lo que, pese
a continuar una tendencia descendente, sta no es tan marcada como aos
anteriores, ya que cada ao resulta ms complejo reducir el nmero de
vctimas de trfico tras un descenso del 57,5 por 100 en la ltima dcada,
puesto que respecto de2001 en2010 se han producido2.337 fallecidos
menos 146 y ello pese a que los expertos admiten la posibilidad de un cierto
repunte tras varios aos de descenso continuado.
Tambin es importante resear que la cifra de vctimas mortales en
carretera en2010 se ha situado al nivel de1963, debiendo tenerse en
cuenta que el panorama de movilidad es absolutamente distinto,
puesto que si en1964 haba dos millones de vehculos, en2010 el
parque automovilstico supera los treinta y un millones.
Por otro lado se ha de destacar la disminucin en el nmero de
heridos graves, dato ste que cada vez tiene mayor relevancia a la hora
de valorar la evolucin en las polticas de seguridad vial as, tal y
145
Datos provisionales extrados del Indicador Rpido de Accidentalidad en Carretera2010.
146
Con respecto a 2009, en 2010 todas la provincias han registrado un nmero menor
de fallecidos excepto Alicante (+6), vila (+6), Badajoz (+3), Illes Balears (+4), Cdiz (+2),
Ciudad Real (+3), Cuenca (+2), Girona (+2), Guadalajara (+6), Gipuzkoa (+4), Mlaga (+4),
Asturias (+5), Las Palmas (+7), Pontevedra (+3), Salamanca (+8), Segovia (+1), Soria (+1),
Tarragona (+1), Valencia (+1) y Zamora (+13).

1052

como se aprecia en el cuadro anterior, en2010 en carretera se registraron 7.954 heridos graves, lo que supone un descenso del11 por 100
respecto de2009.
Otro elemento comparativo relevante y que muestra esta alentadora
progresin es acudir a las tasas de mortalidad en el contexto europeo 147.
En el caso de Espaa se parti en2003 con una tasa de128, ocupando
en ese momento el decimosptimo lugar, habiendo pasado a ocupar el
puesto noveno en2009 con una tasa de 59 muertos por milln de habitantes, lo que sita a Espaa por debajo de la media europea que se
sita en 69 muertos por milln.

140
120
100
80
60
40

Reino Unido; 38
Suecia; 39
Pases Bajos; 39
Alemania; 51
Malta; 51
Finlandia; 52
Irlanda; 54
Dinamarca; 55
Espaa; 59
Francia; 66
Italia; 67
EU-27; 69
Eslovaquia; 72
Estonia; 75
Austria; 76
Portugal; 79
Hungra; 82
Eslovenia; 84
Repblica Checa; 86
Blgica; 89
Chipre; 89
Luxemburgo; 95
Lituania; 110
Letonia; 112
Bulgaria; 118
Polonia; 120
Grecia; 129
Rumania; 130

Tasas de mortalidad en Europa

Muertos por milln de poblacin

20
0

Fuente CARE y Eurostat (poblacin)

2009 (Datos provisionales)

Entre los Estados Miembros que presentan una reduccin mayor


desde2001 han sido Letonia (54%), Espaa (51%), Estonia (50%) y
Portugal (50%), todos ellos con reducciones que ya han alcanzado
anticipadamente el objetivo europeo.
Respecto de los datos correspondientes a la actividad judicial y del
Ministerio Fiscal se seala por muchos fiscales delegados que con el fin
de aportar unos datos estadsticos que se correspondan lo ms posible a
los reales resulta precisa la labor de complementar los datos facilitados
por las correspondientes aplicaciones informticas con otros registros.
En esa lnea, el fiscal delegado de Cdiz considera que para llevar
un control adecuado en cada Fiscala sera conveniente disponer de una

147
En este caso y para la comparacin internacional se utilizan las cifras de fallecidos a
30 das, incluyendo la carretera y la zona urbana y la tasa utilizada es la de fallecidos por milln
de poblacin.

1053

aplicacin informtica especfica 148 para gestionar los datos de los


delitos contra la Seguridad Vial, que fuese controlado por funcionarios
que utilicen siempre los mismos criterios en cuanto al registro de datos,
programa que tambin considera necesario el Fiscal Delegado de Santa
Cruz de Tenerife al decir que no resulta sencillo obtener determinados
datos, como el de las sentencias dictadas por los Juzgados de lo Penal
de la provincia por tipos penales, al no proporcionarlo el Sistema
Atlante que es el programa operativo en dicha Comunidad Autnoma.
Por ello, gran parte de los fiscales delegados, y para un mejor reflejo
de la realidad 149, completan los datos de los que disponen con otros
datos estadsticos. Procediendo muchos de ellos, y con la finalidad de
disponer de unos datos lo ms fiables y detallados, a utilizar, adems de
la herramienta informtica de la Fiscala, un registro propio basado en
las calificaciones que se elaboran por los fiscales de la plantilla, utilizando un sistema similar en relacin con las sentencias dictadas.
Como ponen de relieve las distintas Memorias, la tramitacin de
las causas seguidas por delitos contra la Seguridad Vial se realiza fundamentalmente a travs de las Diligencias Urgentes, resolvindose
por conformidad ante los Juzgados de Instruccin de Guardia (cuando
existe conformidad del imputado con la acusacin que se le formula)
o bien como Juicios Rpidos en los Juzgados de lo Penal si esa conformidad no existe, o como Procedimiento Abreviado, cuando su
enjuiciamiento no puede ser inmediato.
148
Por parte de algunos fiscales se alude al apartado VIII relativo a Estadsticas de la Instruccin 3/2006 sobre Criterios de actuacin del Ministerio Fiscal para una eficaz persecucin
de los ilcitos penales relacionados con la circulacin de vehculos a motor para conseguir el
objetivo que all se marca de mejora del control estadstico de las infracciones penales relacionadas con la seguridad vial, especialmente en materia de imprudencia que es donde se manifiestan las principales insuficiencias
149
Por parte de los fiscales del Pas Vasco se hace mencin de la dificultad existente a la
hora de extraer los datos relativos a delitos contra la seguridad del trfico en concurso con un
resultado, toda vez que, no cabe la posibilidad de depurar esos datos. Las aplicaciones informticas all disponibles permiten recoger una nica infraccin, por lo que todos los supuestos de
resultado, en relacin con los delitos relativos a la seguridad vial, quedan integrados normalmente bien en la conduccin bajo la influencia de bebidas alcohlicas, bien en la conduccin
temeraria. Considerando que sera interesante la realizacin de un seguimiento concreto y eficaz
de la norma concursal, dado que de esa manera podramos hacer un seguimiento real y eficaz
de todos aquellos procedimientos en los que existan vctimas o daos materiales derivados de la
infraccin criminal. De todos modos, en esta Comunidad Autnoma se abre una nueva perspectiva de mejora a travs del denominado sistema informtico Justicia Bat, que permite a los fiscales conocer la totalidad de las resoluciones judiciales dictadas en cualesquiera procedimientos,
sin necesidad de un contacto fsico con el mismo.
Por parte del fiscal delegado de Murcia se considera conveniente suprimir la referencia que
se mantiene en algunos delitos anteriores a la Ley Orgnica15/2007 y que puede provocar errores o duplicidades en el Registro, estimando que sera preciso crear unos criterios o motores de
bsqueda precisos para poder acceder a los datos con mayor sencillez.

1054

El procedimiento que siguen ms del 90 por 100 de los delitos contra la Seguridad Vial, tal y como ha venido sucediendo en aos anteriores, es el de los Juicios Rpidos, de tal manera que alcanzan un
porcentaje en torno al 43 por 100 del total de214.273 Juicios Rpidos
incoados en2010, y ello sin perjuicio de que algunos de los atestados
que se tramitan como Juicio Inmediato y que dan lugar a la incoacin
de Diligencias de dicha naturaleza en los Juzgados de Instruccin, posteriormente se transformen en Diligencias Previas por cuanto han de
ser objeto de instruccin judicial incompatible con dicha tramitacin,
estos supuestos se derivan generalmente de la existencia de lesiones
que no permiten realizar un informe forense inmediato, o en aquellos
casos en los que se han podido generar dudas sobre la identidad del
autor de los hechos en los supuestos del delito del artculo 379.1. del
Cdigo Penal, o dudas sobre el conocimiento de la prdida de puntos
por parte del imputado en el delito del artculo 384 del Cdigo Penal.
De cualquier modo, incluso en los supuestos de incoacin de Diligencias Previas y en base al reconocimiento de hechos del imputado, una
vez finalizada la instruccin algunos de estos procedimientos se reconducen al trmite de juicio inmediato para la conformidad prevista en el
artculo 779.1.5. de la Ley de Enjuiciamiento Criminal.
Ello conlleva que se produzca un muy elevado nmero de conformidades derivado, a su vez, de la existencia de tipos penales de naturaleza cuasi-objetiva, como son los del artculo 379.1. del Cdigo
Penal por superacin de una velocidad determinada o el de conduccin bajo la influencia de bebidas alcohlicas del apartado2. del artculo 379.2. del Cdigo Penal y el propio tipo penal del artculo384.2
del Cdigo Penal que parte de datos probatorios contundentes (registro de conductores que refleja la inexistencia de permiso y el propio
hecho de la conduccin acreditado por el testimonio de los agentes), a
lo que habra que sumar el indudable beneficio de la reduccin del
tercio de la pena en caso de conformidad ante el Juzgado de Instruccin que conlleva la imposicin de una pena relativamente leve.
A continuacin se incluye un cuadro comparativo de los datos
correspondientes al perodo2005-2010.
Diligencias Previas
+
Juicios Rpidos

Art.379.1. CP ..................

2005

2006

2007

2008

2009

2010

789

1.542

805

Art.379.2. CP .................. 30.246

34.376

39.798

53.750

56.138

71.181

1.514

1.329

1.221

2.673

2.901

Art. 380 CP ......................

1.888

1055

Diligencias Previas
+
Juicios Rpidos

2005

2006

2007

2008

2009

2010

Art. 381 CP ......................

178

100

138

125

285

402

Art. 383 CP ......................

954

670

1.155

1.337

2.277

1.977

Art. 384 CP ......................

29.548

46.753

32.405

Art. 385 CP ......................

1.187

1.037

1.506

985

890

740

TOTAL ...................... 34.453

37.697

43.926

87.755 110.558 110.411

Vistos los anteriores datos, cabe realizar las siguientes consideraciones en relacin a los distintos delitos contra la Seguridad Vial.
El delito de velocidad punible previsto en el artculo 379.1 del
Cdigo Penal, disminuye respecto de2009 en torno al 48 por 100. Este
tipo penal presenta en la prctica ciertas dificultades en su deteccin
por parte de los fuerzas y cuerpos de seguridad encargados del trfico,
dificultades que radican principalmente en tres motivos: en primer
lugar, las limitaciones de determinados cuerpos policiales (fundamentalmente policas municipales) para disponer de los correspondientes
aparatos cinemmetros; en segundo lugar, la disponibilidad por parte
de los conductores de GPS o aparatos localizadores que permiten la
localizacin de los cinemmetros, ya que stos (salvo los mviles)
figuran publicados por los organismos de trfico y se incorporan a
localizadores porttiles tipo GPS o similares y, por ltimo, la determinacin legal de la velocidad penalmente punible, la cual implica una
velocidad muy elevada a la que ha de sumarse los errores mximos
permitidos (EMP), correspondientes a los distintos cinemmetros.
Este delito, en trminos generales, se produce en provincias donde
la red de carreteras facilita su comisin, as como bsicamente en la
red interurbana, salvo en aquellas capitales de provincia o ciudades
que disponen de recursos suficientes para la instalacin de los correspondientes cinemmetros. Ello determina que los resultados sean muy
dispares en las distintas provincias espaolas, ya que en algunas se ha
producido un incremento y en otras una considerable reduccin.
Gran nmero de estos procedimientos, concretamente en aquellos
donde no ha sido identificado el conductor inmediatamente despus
de cometida la infraccin, se han de seguir (como ya adelantbamos)
por el trmite de diligencias previas con la finalidad de determinar su
identidad, sin perjuicio de su posterior acomodacin a los trmites de
Juicio Rpido una vez que existe conformidad con los hechos por
parte del imputado.
1056

De igual modo y a la vista de los datos que a continuacin se


muestran ha podido influir en este resultado el menor porcentaje de
vehculos denunciados por la ATGC en el ao2010:
Control de Velocidad

2009

2010

Vehculos controlados ................................................

26.555.866

26.430.540

Vehculos denunciados ...............................................

773.144

684.385

Evolucin anual vehculos denunciados ...................

117.701

-88.759

Evolucin anual en % ...............................................

18,0%

-11,5%

% de vehculos denunciados .....................................

2,9%

2,6%

Respecto del delito de conduccin etlica (dado que hasta la fechas


son muy escasos los delitos por conduccin bajo la influencia de drogas) del artculo 379.2, se constituye en uno de los hechos delictivos
que mayor incidencia tienen entre la totalidad de los delitos contra la
Seguridad Vial, constituyendo el 35,5 por 100 del total.
Este delito ha ido presentando un considerable aumento desde la
aprobacin de la Ley Orgnica15/2007 de reforma del Cdigo Penal,
que consider como delito la simple superacin de la tasa de alcohol
establecida legalmente, ya que tal y como se puede apreciar en la tabla
anterior, el mayor salto en las cifras se produjo en2008. A partir de
ese fecha el incremento ha sido progresivo, derivado de una ms exigente persecucin de estas conductas por parte no slo de la Agrupacin de Trfico de la Guardia Civil (ATGC) y de las correspondientes
policas autonmicas con competencia en la materia, sino tambin por
el incremento en la persecucin de estos ilcitos en los distintos mbitos municipales, donde en trminos generales, y tal y como refieren
los fiscales delegados en sus respectivas Memorias, han aumentado
sustancialmente los controles de alcoholemia. Ello ha supuesto, que el
nmero de procedimientos por este delito se haya incrementado respecto de2009 en aproximadamente un13 por 100, por lo que ha compensado la leve disminucin que en el nmero de controles preventivos
se ha efectuado por la Agrupacin de Trfico de la Guardia Civil:
Pruebas de alcoholemia

Pruebas por accidente ......................................................


Positivas ...........................................................................

2009

104.891
5.834

2010

108.227
5.911

1057

Pruebas de alcoholemia

2009

2010

% positivas .......................................................................
Pruebas por infraccin .....................................................
Positivas ...........................................................................
% positivas .......................................................................
Pruebas en controles preventivos .....................................
Positivas ...........................................................................
% positivas .......................................................................

5,6%
650.731
6.866
1,1%
5.105.660
90.306
1,8%

5,5%
583.018
6.404
1,1%
4.550.158
81.390
1,8%

Sobre esta concreta conducta es preciso mantener o incrementar la


respuesta tanto administrativa como penal, ya que en los datos de la
ATGC 150 se constata que si bien en los controles preventivos el porcentaje de positivos detectados se encuentra en el1,8 por 100, en lo
que se refiere a los controles de alcoholemia realizados a causa de un
accidente el porcentaje de positivos asciende al 5,5 por 100, dato revelador de que la situacin de riesgo que genera la conduccin bajo la
influencia de bebidas alcohlicas se materializa en nmerosos supuestos en la produccin de un resultado, en ocasiones con graves consecuencias para la vida e integridad fsica de los ocupantes del vehculo
o del resto del los usuarios de la va pblica.
En lo que se refiere a los delitos de conduccin temeraria, ya del
artculo 380 o del 381 del Cdigo Penal, los trmites habitualmente
seguidos se han realizado a travs del procedimiento de diligencias
previas (respectivamente1.689 frente a1.212 y163 frente a239)
como consecuencia de la mayor complejidad de su instruccin.
En muchas ocasiones la conduccin temeraria se encuentran ntimamente relacionada con los delitos de conduccin bajo la influencia
de bebidas alcohlicas o con el de la velocidad excesiva, dado que ello
implica la aplicacin de lo establecido en el apartado segundo del
artculo 380 del Cdigo Penal y la consideracin penal de tales hechos
como conduccin temeraria.
Es significativo el caso de la provincia de Mlaga, donde han
aumentado de 68 a 87 los procedimientos por delitos de conduccin
temeraria, habindose registrado16 delitos de conduccin con manifiesto desprecio por la vida de los dems, cuando en aos anteriores
no constaba ninguno 151. Por tanto, sumando ambas figuras delictivas
se ha pasado de 68 a103 delitos en2010, lo que implica que esta
150

Datos de denuncias, no se incluyen los datos de las operaciones especiales.


Lo que se valora por el fiscal delegado, con independencia del incremento de estos
comportamientos, como una mejora en el registro estadstico.
151

1058

modalidad de conduccin con temeridad, sumadas sus dos vertientes,


arroja un incremento cercano al 33 por 100
Respecto de esto delitos en el mbito nacional, tambin se ha
podido apreciar un incremento respecto de2009, as en los procedimientos por delitos del artculo 380 del Cdigo Penal el incremento
ha sido del 8,5 por 100 y en el caso del delito del artculo 381 del
Cdigo Penal el porcentaje de incremento ha sido del 41 por 100.
El delito de negativa a la prctica de las pruebas legalmente establecidas para la comprobacin de las tasas de alcoholemia (ya que
respecto de la presencia de drogas, los fiscales delegados no llegan a
reflejar ningn supuesto), presenta una leve disminucin, que puede
encontrar su justificacin, tanto en la cada vez ms conocida circunstancia por parte de la ciudadana de que la mera negativa a someterse
a las pruebas supone una conducta penal, como al hecho de que en
ocasiones estas conductas no se registre adecuadamente, al acompaar en gran nmero de ocasiones al delito de conduccin bajo la
influencia de bebidas alcohlicas del artculo 379.2. del Cdigo
Penal, el cual aparece como nico delito cuando en realidad es el
delito principal. El porcentaje de descenso gira en torno al13 por 100.
Respecto del delito del artculo 384 del Cdigo Penal podemos
decir que se constituye como la segunda figura delictiva ms importante en nmero despus de la conduccin bajo la influencia de bebidas
alcohlicas; de todos modos no se ha de olvidar que en realidad dicho
tipo penal engloba tres figuras delictivas: la conduccin sin permiso, la
conduccin despus de haber sido privado judicialmente del permiso y
la conduccin tras la prdida de vigencia por prdida de puntos.
Si bien en las dos primeras modalidades no existen excesivas dificultades a la hora de formular la imputacin, ya que basta la mera constatacin en el registro de conductores de que el imputado carece de permiso o
de la previa notificacin de la resolucin judicial en el segundo supuesto;
por el contrario, en el tercero, se generan dificultades que impiden en trminos generales su tramitacin como Diligencias Urgentes, dado que por
parte del imputado, en trminos generales, se manifiesta falta de notificacin de la prdida de vigencia por parte de las autoridades de trfico, lo
que supone que sea precisa la incoacin de Diligencias Previas a los efectos de constatar si se ha producido o no dicha notificacin al interesado,
dadas la insuficiencias probatorias generadas en los juzgados de guardia a
la hora de acreditar el conocimiento de la resolucin administrativa y por
tanto el dolo del autor, as como a los efectos de determinar si la resolucin administrativa es firme.
La disminucin en las conductas tipificadas en este artculo es acusada, superior al 31 por 100. Las razones de este descenso habra que
1059

buscarlas, en primer lugar, en el efecto disuasorio del sistema; as, tras dos
aos de aplicacin de los tipos establecidos por la Ley Orgnica15/07 de
30 de noviembre, los usuarios han percibido la rigurosidad con la que se
exige la responsabilidad penal en una materia que anteriormente era mera
infraccin administrativa, lo que, sin duda, tiene un efecto de prevencin
general que trae como consecuencia una mayor responsabilidad de los
conductores, y por ende, un menor nmero de conductas con relevancia
penal. En segundo lugar parece haberse producido una disminucin en la
frecuencia de realizacin de dispositivos de deteccin de infracciones de
trfico por parte de los agentes del orden encargados de tal funcin.
Otro motivo se encuentra en la reforma del reglamento de conductores Real Decreto 818/2009, de 8 de mayo, por el que se aprueba el
Reglamento General de Conductores que consider permiso AM a lo
que se vena conociendo como licencia para conducir ciclomotores.
Como sabemos, la consecuencia prctica de tal reforma es que la conduccin de vehculos a motor cuando se est solo en posesin de permiso AM no constituye delito del artculo 384, a diferencia de lo que
suceda con anterioridad a la citada reforma en que si se entenda que
tena relevancia penal el hecho de conducir vehculos a motor, siendo
titular tan solo de la licencia de ciclomotores.
Otra dificultad que se plantea en la prctica en relacin a esta
figura delictiva se produce en los supuestos de imputados extranjeros
por la imposibilidad de acreditar de forma inmediata si efectivamente
disponen de permiso de conduccin, lo cual implica la acomodacin
del procedimiento a los tramites de Diligencias Previas a fin de realizar las gestiones oportunas a travs de las oficinas consulares. Ello
supone, adems de un retraso en la tramitacin penal de estos asuntos,
un elevado riesgo de que los imputados puedan eludir la accin penal,
dada la dificultad que existe posteriormente para su localizacin.
En relacin con el artculo 385 del Cdigo Penal relativo a la causacin de grave riesgo para la circulacin, resulta ser una modalidad delictiva que genera escasos escritos de acusacin, y ello sin perjuicio del
nmero de procedimientos que figura en la tabla, discrepancia derivada de
la dificultad probatoria a la hora de determinar la autora de hechos consistentes, tal y como describe el tipo penal, en la colocacin de obstculos en
la va, derramamiento de sustancias o deterioro grave de la sealizacin.
Una vez efectuadas las anteriores consideraciones, podemos apreciar
el reflejo de lo antes mencionado en la siguiente tabla referente a las
calificaciones efectuadas por delitos contra la seguridad vial en el curso
del ao2010, segn los datos facilitados por los fiscales delegados.
1060

Calificaciones Previas
+
Diligencias Urgentes

2009

2010

Art.379.1. CP ..................................................................

1.529

405

Art.379.2. CP ..................................................................

61.991

50.442

Art. 380 CP ......................................................................

1.946

1.760

Art. 381 CP ......................................................................

261

186

Art. 383 CP ......................................................................

2.058

1.855

Art. 384 CP ......................................................................

35.856

23.261

Art. 385 CP ......................................................................

212

63

Total ......................................................................

103.853

77.972

De los datos disponibles y tal y como viene sucediendo en aos


anteriores, en torno al 50 por 100 de las calificaciones efectuadas en
Diligencias Urgentes corresponden a los delitos contra la seguridad
vial, siendo el porcentaje de sentencias condenatorios por los delitos
contra la seguridad vial de en torno al 95 por 100.
Respecto de los Juicios de Faltas de lesiones/homicidio por imprudencia leve (art.621 CP) en aquellas provincias 152 donde se ha podido
efectuar el oportuno seguimiento dado el carcter limitado de la actuacin del Ministerio Fiscal y al igual que en ejercicios anteriores la
mayor parte de ellas resultan archivadas, ya por falta del previo requisito de perseguibilidad (al haber transcurrido ms de 6 meses desde
los hechos sin haberse interpuesto denuncia), ya por perdn del ofendido o de su representante legal.
En cuanto a las medidas privativas de libertad y, segn los datos obtenidos de Instituciones Penitenciarias a fecha de abril de2011, el nmero
de internos por algn delito contra la seguridad vial asciende a 757, lo
cual supone un ligero descenso respecto de las cifras del pasado ao 153.
152
As por ejemplo en la provincia de Teruel, que refiere que en torno al 90 por 100 resultan archivadas. En este aspecto es de resear la actuacin que se sigue en la provincia de Tarragona donde, tal y como seala la fiscal delegada en su Memoria, por todos los fallecimientos por
accidente de trfico se han incoado Diligencias Previas, habindose modificado as la prctica de
incoarlos directamente como Juicios de Faltas.
153
Segn se haca constar en la Memoria del pasado ao el nmero de internos era de779
personas. Respecto de los datos de la Comunidad Autnoma de Catalua, el nmero de internos que durante el ao2010 van ingresar en prisin por algn delito de trfico ascendi a 449,
correspondiendo157 a conduccin temeraria,24 a negativa a la prctica de las pruebas de alcoholemia,157 a conduccin sin permiso, 4 a grave riesgo para la circulacin,2 por velocidad
excesiva y180 por conduccin etlica.

1061

Distribucin de delitos contra la Seguridad Vial como delito principal a fecha 01/04/2011:
Conduccin bajo influencia de bebidas alcohlicas.......................

212

Conduccin velocidad no permitida ..............................................

29

Conduccin sin permiso.................................................................

235

Conduccin temeraria ....................................................................

178

Grave riesgo para circular ..............................................................

36

Negativa pruebas alcoholemia .......................................................

67

Total ...................................................................................

757

Cifras estas que previsiblemente irn disminuyendo como consecuencia de la entrada en vigor de la Ley 5/2010 de Reforma del Cdigo Penal, al establecer una triple alternatividad en las penas de los
delitos de los 379 y 384 del Cdigo Penal, as como la introduccin
del artculo 385 ter del Cdigo Penal que permitir al juzgador rebajar
en un grado las penas de prisin en atencin a la menor entidad del
riesgo causado y a las dems circunstancias del hecho.
Por ltimo, y en relacin a los trabajos en beneficio de la comunidad 154, segn datos de Instituciones Penitenciarias el nmero de sentencias por delitos relacionados con la Seguridad Vial cuya ejecucin
se ha iniciado en el curso de2010ha sido de159.801 (frente a
las122.758 de2009). De ellas han resultado cumplidas y archivadas
el 61 por 100, en ejecucin el 30 por 100, y quedan pendientes e ejecutar el 9 por 100. Por otro lado y segn los datos de las Instituciones
Penitenciarias de Catalua, de las14.627 personas que han realizado
en2010 trabajos en beneficio de la comunidad,11.800 lo fueron por
esta clase de delitos, lo que es revelador del alto porcentaje de condenas por seguridad vial en el conjunto de las sentencias en las que se
imponen penas de esta naturaleza.
154
Atendiendo al Real Decreto1849/2009, de 4 diciembre, por el que se modifica el Real
Decreto 515/2005, de 6 mayo en su artculo 6.4, as como el artculo 49 del Cdigo Penal,
modificado por Ley Orgnica 5/2010, se establece que la pena de trabajos en beneficio de la
comunidad impuesta (en este caso) por delitos contra la seguridad en el trfico podr cumplirse
mediante la realizacin de talleres de actividades en materia de seguridad vial. Ello ha supuesto
la implantacin de los Talleres de Seguridad Vial (TASEVAL) gestionados por los Servicios de
Gestin de Penas y Medidas Alternativas, con los mismos se ha incrementando considerablemente el nmero de ejecuciones penales de esta naturaleza (en el ao2010 se han llevado a cabo
670 Talleres de Seguridad Vial por los que han pasado ms de16.000 personas), los cuales estn
cumpliendo la funcin de prevencin de la pena al ser su objetivo que los condenados interioricen nuevas pautas de conducta vial.

1062

7.5.7
7.1

Proyectos de futuro. Realizacion de proyectos anteriores


Los dictmenes periciales criminolgicos

1. Antecedentes. Como dijimos en la Memoria del Fiscal General del Estado del ao2010, el Fiscal de Sala de Seguridad Vial en
coordinacin con el Fiscal-Jefe de Alicante ha impulsado el proyecto
de proponer dictmenes periciales criminolgicos en los procesos de
delincuencia vial. Este proyecto empez a gestarse en los Congresos
anuales de Seguridad Vial organizados por la Federacin de Criminlogos y la Sociedad Espaola de Investigaciones Criminolgicas y del
conocimiento de la experiencia de la legislacin y praxis judicial de
Francia e Inglaterra donde se solicitan con asiduidad en este tipo de
delincuencia. Un Grupo de investigacin dirigido por un Profesor de
Derecho Penal de la Universidad Miguel Hernndez y compuesto por
investigadores universitarios en materia criminolgica y psicolgica
uni sus esfuerzos con miembros de Polica Local de Elche, licenciados en Criminologa 155, bajo el impulso del Fiscal de Sala.
Desde ahora est abierta a cuantos estudiosos e interesados quieran participar. Al margen de los resultados, el Fiscal de Sala cree de
extraordinario inters la potenciacin de los estudios criminolgicos
sobre delincuencia del trfico en nuestro pas, con recientes esfuerzos, pero an rezagados respecto de otros de nuestra rbita cultural.
Profundizar en las causas de los delitos y accidentes de trfico, significa colaborar a una justicia ms humanizada y adecuada a la real
entidad de los hechos y a disear, en general, respuestas ms acertadas para la prevencin de las graves tragedias que tienen lugar en las
vas pblicas.
2. La actuacin procesal del Ministerio Fiscal. El fiscal delegado
de Seguridad Vial de Alicante en coordinacin con el Fiscal de Sala de
Seguridad Vial dise los concretos supuestos tipo que se someteran
al dictamen del Grupo antes citado, nucleados en torno a la multirreincidencia y delitos de singular gravedad.
El fiscal adscrito de Elche en contacto con los fiscales de Guardia,
solicit en los casos seleccionados la conversin de las Diligencias
Urgentes a Diligencias Previas de los artculos 774 y siguientes de la
Ley de Enjuiciamiento Criminal (en adelante LECr.), optando por este
cauce procesal en lugar del Juicio Rpido Regulado en los artculo795
155
Mencin especial merecen los esfuerzos de F. Bernabu, Superintendente Segundo de
la Polica Local de Elche y Vicepresidente de la Asociacin

1063

y concordantes que puede dar lugar a conformidad en el propio Juzgado de Guardia (art.801 LECr.).
El fundamento para tal la solicitud radica precisamente en los artculos 377-383 LECr. El conocimiento de las circunstancias personales, sociales y de todo orden que han llevado al delito es necesario
para decidir sobre la adopcin de medidas cautelares (pecuniarias,
intervencin del permiso de conducir, art.764 LECr. y prisin provisional, art.504 LECr.) hasta el punto de que los preceptos reseados
aluden a ellas como supuesto fundamentador. Con mayor razn para
resolver en sentencia sobre la pena a adoptar. De modo general obliga
a ello el artculo61.1.6. del Cdigo Penal.
Especial relieve ofrece la cuestin tras la reciente reforma penal
del Cdigo Penal operada por la Ley Orgnica5/2010 de22 de junio
que en los delitos contra la Seguridad Vial tipificados en los artculos379 y 384 ampla la alternatividad penolgica y permite optar
entre las penas de prisin, multa y trabajos en beneficio de la comunidad. Asimismo, el comiso, consecuencia accesoria, exige la ponderacin de circunstancias de esta ndole para formular el juicio de
peligrosidad objetivo. Dictada sentencia firme, la decisin sobre el
ingreso en prisin, la suspensin de la ejecucin (arts. 80 y ss. CP) y
sumisin a programas de deshabituacin u otras medidas del artculo83 requiere idntico fundamento, segn las normas mencionadas.
En caso de ingreso en prisin, el dictamen servir de elemento indispensable para que la autoridad penitenciaria adopte las decisiones ms
adecuadas. La necesidad de este tipo de iniciativas se justifica si tenemos en cuenta, por una parte, que los delitos contra la seguridad vial
han aumentado en nuestro pas un163 por 100 en los dos ltimos aos
y por otra que entre los autores de delitos de trfico se encuentran ciudadanos que solo ocasionalmente cometen infracciones de este tipo,
junto a los que inciden sistemticamente en la infraccin penal.
3. Resultados procesales. El primer dato es que en los siete casos
que vamos a comentar 156 (hay otros tantos ms pendientes de pericia),
la solicitud del Fiscal ha sido aceptada por los Jueces de Instruccin
de Elche acordando la prctica de la prueba. Adems en todos ellos,
menos en uno que no se realiz, se ha contado con el preceptivo consentimiento del interesado para la entrevista y en todos los casos sin
excepcin con el de su letrado. Se encuentran en fase de diligencias
previas, menos uno de ellos en el que ya se ha formulado escrito de
acusacin teniendo en cuenta y citando como elemento probatorio el
156

1064

Se numeran del1 al 7 a efectos de lo que aqu decimos.

dictamen. El hito final es que los peritos comparezcan a juicio propuestos por el MF y colaborar a una adecuada motivacin de la concreta pena solicitada y en su caso impuesta.
4. Objeto de la prueba. Se trata de examinar con el mtodo que
expondremos la etiologa de la infraccin penal en unin de las circunstancias personales del autor y antecedentes y realizar en base a
estos datos un juicio pronstico de reiteracin o reincidencia delictiva
que fundamente las peticiones del MF y resoluciones judiciales a que
nos referamos.
5. Fundamento cientfico. Previamente a la puesta en prctica y
redaccin de los primeros informes, se procedi a una profunda revisin de la documentacin cientfica, espaola y extranjera 157, relacionada con los delitos contra la Seguridad Vial y de contenido
esencialmente jurdico y criminolgico. Como resultado, se procedi
a la determinacin de los factores, que cientfica y empricamente, se
mostraban ms relacionados con las conductas delictivas objeto del
estudio. Factores que fueron clasificados y estructurados como de
carcter personal, de entorno social, o ambientales y de oportunidad.
Se consider entonces que el modelo del triple riesgo delictivo
(TRD-2008) 158 poda aportar una base adecuada para permitir la
deseable operatividad y aplicacin prctica en el diseo del Protocolo
de elaboracin de los informes. Efectivamente, ese modelo toma como
bases para su desarrollo los anlisis sobre el apoyo social como eje de
la prevencin, las teoras situacionales del delito, y, ms especficamente, la investigacin sobre elementos de riesgo y proteccin, como
dimensiones de un riesgo de carcter continuo y graduado.
Todas las dimensiones de riesgo son agrupadas en tres categoras,
fuentes o factores de riesgos: A) personales; B) relativas al apoyo
prosocial recibido; y C) concernientes a las oportunidades delictivas.
La combinacin nica en cada sujeto particular de elementos pertenecientes a estas tres categoras de riesgos precipita especficos procesos
crimingenos que acaban condicionando su motivacin antisocial y
su riesgo de conducta antisocial. La cuantificacin (con puntuacin
de1 a 3) aboca a un juicio de peligrosidad en 5 niveles de mayor a
157
Entre otros muchos, Redondo Illescas.2008. Revista Espaola de Investigacin Criminolgica 6.. artculo 7.http://www.criminologa.net/pdf/reic/ano6-2008/a62008art7.pdf..
Tambin Alonso, Esteban, Calatayud, Pastor, Alamar, Medina.200. Fundamentos para la Intervencin. Cuadernos de reflexin Attitudes. Junto con ellos Gallardo Puyol y Andrs Pueyo2009.
Perfil de un grupo de penados por delitos contra la seguridad del trfico. Centro de Estudios
Jurdicos. Finalmente el clsico Wieczorek, Mirand, Callahan.1994. Percepcin of the risk for
arrest for drinking and driving. SAGEPUB Publications.
158
Elaborado por el profesor Santiago Redondo

1065

menor intensidad 159. Todo ello con carcter aproximativo, sin rigidez
matemtica y abiertos a revisar el modelo o completarlo con otros
conocimientos cientficos.
6. Mtodo. Para la realizacin de los informes criminolgicos se
han empleado diferentes instrumentos y fuentes de informacin: a)
anlisis de la informacin contenida en los documentos de las diligencias judiciales y de los antecedentes anteriores con estudio de los
hechos que los motivaron. b) entrevistas semiestructuradas a partir de
las cuales se han recabado los datos que, junto con la documentacin
de los casos existentes, han permitido evaluar las dimensiones del
riesgo. Se ha optado, al inicio de la instruccin, por utilizar un material sucinto y obtenido con la mxima celeridad pensando en los futuros atestados con valoracin del riesgo a que aludiremos. De todos
modos se completa cuando el Fiscal lo presenta para formular solicitud de medidas cautelares o de penas en sentencia.
7. Valoracin criminolgica. De la valoracin de los 7 casos, en
unin de los dems datos que se poseen derivados de las estadsticas
policiales y judiciales resultan tres perfiles diferenciados en torno a la
multirreincidencia, con caractersticas criminolgicas muy propias de
los delitos contra la Seguridad Vial: el de la persona con problemas de
alcoholismo y que conduce vehculos (caso2); el delincuente esencialmente ocasional (caso 3), pese a la gravedad del delito cometido y
el de una persona que traslada su modo de vida antisocial y violento
tambin a la actividad de conducir (caso 4). En la mayora de los multirreincidentes el nivel econmico social por seguir con la terminologa es medio o con dificultades econmicas. Pero detectamos un
significativo nmero de personas (en torno a un20 por 100 al menos)
con un excelente status econmico y conducta irreprochable que
esconden una personalidad antisocial reflejada al volante de un automvil, siendo paradigmtico el del caso 7. En l no se trata de un
alcohlico, sino del llamado bebedor social habitual, figura digna de
profundizaciones. El consumo de drogas aparece en bastante menor
proporcin que lo que sucede en la realidad. En concreto la Polica
actuante no tena medios para su deteccin 160. Tambin hay un porcentaje no desdeable de trastornos sicolgicos. Todas estas circuns159

Alto, medio-alto, medio, bajo-medio y bajo


La Reforma Penal ha incluido un nuevo artculo7961.7. LECr. que otorga cobertura
normativa a los controles de drogas. De acuerdo con la FGT, la Fiscala va a impartir inminentes
instrucciones para que se realicen con todas las garantas.
160

1066

tancias pueden y deben tener repercusin en la reaccin penal dentro


de las previsiones del Cdigo Penal.
El dictamen pericial criminolgico tendra un alto valor para las
decisiones sobre rgimen y clasificacin en los casos de ingreso en
prisin. En primer lugar, porque es inmediato a los hechos y, en
segundo, porque se ha realizado en un contexto muy diferente aqul
con el que van a operar los funcionarios penitenciarios como es la
vida en libertad. Permitira la unificacin del tratamiento y respuestas
desde el principio. Sera por ello probable, en base al mismo y al
informe penitenciario, una pronta progresin al tercer grado. Los dictmenes no suponen la vulneracin del sagrado principio del hecho en
que se funda el derecho y proceso penal, sino en instrumento de auxilio para graduar la respuesta penal.
8. Proyecto de futuro. Se est trabajando en Alicante en la elaboracin de un protocolo de informe de valoracin del riesgo que se una
ya directamente a los atestados y que permita una mayor celeridad y en
su caso la conformidad. La seleccin ha de ser rigurosa para evitar distorsiones en el funcionamiento de los juicios rpidos y racionalizar los
medios con que se cuenta. Habr de proyectarse sobre delitos dotados
de una excepcional o singular gravedad y casos manifiestos de multirreincidencia. En funcin del resultado se plantear a nivel nacional con
la debida formacin o diseo de unidades policiales de valoracin del
riesgo 161.Tambin planteamos en el futuro la coordinacin e intercambio de informacin con el Registro Estatal de Vctimas de Accidentes de
Trfico, creado por Ley18/2009 con la finalidad, entre otras, de investigar la causas de los accidentes (art.94). De todos modos competen al
MF en la Memoria anual, obervaciones criminolgicas (art.9.1 EOMF
...evolucin de la criminalidad, la prevencin del delito...).
9. La proteccin de la intimidad. Es esencial en este tipo de dictmenes. Por ello es fundamental cerciorarse del consentimiento libre
y espontneo del interesado con la garanta de la presencia de letrado
e instruccin de derechos.El Fiscal es garante de la proteccin de este
derecho en cualquier momento.En ningn caso el dictamen acceder a
ficheros u otros registros, de conformidad con la Ley Orgnica5/99 y
los preceptos de la LECR sobre secreto y proteccin de la intimidad
(arts.302 y concordantes).
161
Es un planteamiento similar en lo operativo a los delitos de violencia de gnero, salvando las claras diferencias entre unas y otras infracciones penales.

1067

El Foro Judicial Iberoamericano

7.2

I. Introduccin: La siniestralidad vial en Iberoamrica. El derecho penal como herramienta preventiva y disuasoria.
El Banco Interamericano de Desarrollo (BID) en marzo de2010
cifr en125.000 el nmero de muertos anuales en Amrica Latina
nicamente en accidentes de trfico, siendo esta cifra superada hasta
en cuatro veces por el nmero de heridos graves. La seguridad vial
constituye una de las asignaturas pendientes en la zona, hasta tal punto
que el gasto destinado a la atencin de las vctimas en los pases de la
regin representa el 4 por 100 del producto interior bruto (PIB) 162. La
magnitud del drama humano escondido tras las cifras arrojadas por el
BID y la necesidad de implementar nuevas polticas educativas, administrativas y represivas para combatirlo, aparece reflejada en el
Informe mundial sobre la prevencin de traumatismos causados por
el trnsito, elaborado conjuntamente por la Organizacin Mundial de
la Salud y el Banco Mundial 163, donde se identifica como factores de
riesgo determinantes en la siniestralidad vial tanto la velocidad excesiva como el consumo de alcohol y drogas previo a la conduccin,
denunciando expresamente la falta de una aplicacin eficaz de la
legislacin y reglamentacin relacionada con dichos factores. El
Informe Mundial apunta directamente a Amrica Latina y Caribe
como la regin que presenta la tasa ms alta per cpita de muertes por
accidentes de trfico a nivel mundial, advirtiendo que continuar presentndolas para el2020 si no se adoptan urgentemente medidas para
evitarlo.
La concienciacin y apuesta de los Estados Iberoamericanos por
la seguridad vial es una realidad que se ha traducido en la celebracin
de distintos foros para abordar los problemas y soluciones desde un
plano multidisciplinar, incidindose en la poltica criminal como pieza
clave por su funcin al mismo tiempo represiva y disuasoria. A pesar
de su importancia, el debate y reflexin sobre la poltica criminal en
materia de seguridad vial todava no ha encontrado su espacio en las
agendas, siendo el objetivo del Foro Judicial en Seguridad Vial precisamente el intercambio de experiencias, prctica judicial y puesta en
comn de problemas y alternativas legales para contribuir en el reto
comn de reducir las cifras de siniestralidad vial.
162
163

1068

2010 Annual meeting. Plan de accin del BID sobre Seguridad Vial.19 de marzo de2010.
El informe fue presentado el 7 de abril de2004.

No olvidamos que la situacin en Iberoamrica es compleja: son


muy extensos los territorios, muy diversas las situaciones socio-polticas y econmicas de los nmerosos pases que conforman Iberoamrica y el Caribe, y esta diversidad se traslada a la poltica criminal,
conviviendo posiciones de lo ms dispares en la persecucin de las
infracciones de trfico y en la exigencia de responsabilidad penal a los
infractores 164.
II.

La puesta en marcha del Foro Judicial Iberoamericano.

El Foro Judicial Iberoamericano empez a tomar forma en el


Seminario Internacional de Seguridad Vial organizado por la Asociacin Colombiana de Vctimas de Trfico, celebrado conjuntamente en
las ciudades de Bogot y Medelln en el mes de octubre del ao2010
en el que participaron como ponentes el Fiscal de Sala y la fiscal adscrita. La Asociacin Iberoamericana de Ministerios Pblicos en la
Asamblea que tuvo lugar en Lima en noviembre de2010 apoy el
proyecto y finalmente la AECID, a instancias de la Fiscala General de
Estado, aprob la celebracin del Primer Foro Judicial en Seguridad
Vial para Iberoamrica y Caribe en Cartagena de Indias los das 7 a10
de junio de2011, ahora trasladados a los das 5 al 8 de julio.
164
Una de las cuestiones ms controvertidas consiste en el adelantamiento de las barreras
de proteccin penal, tipificando la puesta en peligro del bien jurdico protegido con independencia de su efectiva lesin. En Amrica Latina no existe un criterio uniforme en la materia. Pases
como Costa Rica (art.254bis y255 del CP, Nicaragua (art.326 y 327 CP), Panam (art.301
CP) o Per (art.274 CP), conscientes de la relevancia que los factores subrayados en el Informe
Mundial (entre otros la conduccin temeraria, la velocidad excesiva o la ingesta de alcohol o
drogas previa a la conduccin) alcanzan en los ndices globales de siniestralidad vial, introducen estos elementos al regular los delitos de riesgo contra la seguridad vial, al mismo tiempo
que contemplan el consumo de alcohol o drogas como agravante en los homicidios y lesiones
imprudentes (art.117 y128 CP Costa Rica, art.141 y154 CP Nicaragua, art.133 CP Panam y
art.111 y124 CP Per). El Cdigo Penal argentino regula como delito de peligro concreto en su
artculo193bis la conduccin en pruebas de velocidad o de destreza poniendo en peligro la vida
o integridad fsica de las personas sin autorizacin de la autoridad competente y castiga dentro
de los delitos de homicidio y lesiones culposas como subtipo agravado la comisin conduciendo
un automotor en los artculo84 y 94 del Cdigo Penal. En Colombia las infracciones de riesgo
o peligro en el mbito de la circulacin rodada se reconducen a la va administrativa, recogiendo
el Cdigo Penal el consumo de alcohol o drogas previo a la conduccin como agravante de los
homicidios y lesiones culposas (art.109 y121 CP). El Salvador, por el contrario, tipifica expresamente la conduccin temeraria, el consumo de alcohol/drogas y las carreras ilegales como
delitos de riesgo en su artculo147 del Cdigo Penal. Finalmente pases como Brasil o Bolivia, regulan conjuntamente bajo la rbrica de Delitos contra la seguridad de los medios de
comunicacin, transporte y otros servicios pblicos supuestos de riesgo que afectan a desastres
ferroviarios, atentados contra la seguridad de transporte martimo, fluvial o areo, incluyendo la
puesta en peligro de otros medios de transporte pblico, impedir o dificultar su funcionamiento,
donde podra incardinarse el transporte terrestre y la circulacin rodada, sin hacer referencia a
los factores de riesgo concretos que afectan a la siniestralidad vial como los ya mencionados de
velocidad excesiva, alcohol o conduccin temeraria.

1069

La finalidad ltima del Foro es la constitucin de una red de Fiscales Especializados en Seguridad Vial, organizados de forma permanente en torno a un foro virtual, para debatir, intercambiar y analizar
las distintas propuestas que el Derecho Penal ofrece y que se estn
aplicando en distintos Estados para reducir los ndices de siniestralidad vial.
El programa del Foro est estructurado en distintos ejes temticos
que se trabajarn en Grupos de Trabajo de forma participativa y abierta
al debate, destacando las siguientes materias: a) Infracciones de trfico relacionadas con el consumo de alcohol o ingesta de drogas,
exceso de velocidad y conduccin temeraria y su castigo en el mbito
administrativo y/o penal. b) El adelantamiento de las barreras de proteccin penal tipificando en el Cdigo Penal las conductas del apartado anterior como delitos de riesgo, con independencia del resultado
lesivo producido. c) El dolo o imprudencia como titulo de imputacin
del resultado lesivo producido cuando el conductor del vehculo o
ciclomotor circula bajo la influencia del alcohol o drogas, a velocidad
excesiva o de forma temeraria. d) Las penas alternativas a la pena de
prisin: la multa, los trabajos en beneficio de la comunidad y el comiso
del vehculo. e) Medidas de control para garantizar la formacin terico-prctica y la aptitud psicofsica de los conductores de vehculos a
motor y ciclomotores: responsabilidad civil/penal de las autoescuelas
y centros de reconocimiento mdico y f) La proteccin a las vctimas
de trfico: abordando los sistemas de responsabilidad civil extracontractual, la cobertura por el seguro obligatorio de automviles y la
prestacin de una asistencia integral a travs de una red de Oficinas de
Atencin a Vctimas.
7.3

La mediacin en los procesos penales de trfico

I. La mediacin en el contexto europeo e internacional. La Justicia Restaurativa.


El Consejo Econmico y Social de Naciones Unidas en el ao2002
encarg a un grupo de expertos la elaboracin de un informe sobre
Justicia Restaurativa en el seno de la Comisin de Prevencin del
Delito y Justicia Penal. En el marco de los procesos restaurativos definidos como aqullos en que la vctima, el delincuente cuando proceda, cualesquiera otras personas o miembros de la comunidad
afectados por un delito, participen conjuntamente de forma activa en
la resolucin de cuestiones derivadas del delito, por lo general con la
1070

ayuda de un facilitador 165, figura en un lugar destacado la mediacin


y la conciliacin 166. Con anterioridad al informe de Naciones Unidas,
el Consejo de Europa fue pionero en reivindicar la mediacin como
sistema alternativo de resolucin de conflictos en su Recomendacin
(1999)19 del Comit de Ministros del Consejo de Europa sobre
mediacin penal. Este proyecto encontr su continuidad en la Recomendacin (2006)8 del Comit de Ministros del Consejo de Europa
sobre la asistencia a las vctimas de delitos donde se invita a los Estados miembros a identificar y apoyar medidas para aliviar los efectos
negativos del delito y dedica el apartado13. a la mediacin, destacando los potenciales beneficios de esta institucin e impulsando su
desarrollo en los trminos previstos en la ya citada R (99)19.
En el mbito de la Unin Europea, la Decisin Marco del Consejo
de15 de marzo de2001 relativa al Estatuto de la vctima en el proceso
penal (2001/220/JAI) en su Considerando [5] contempla en el artculo10
la mediacin penal en el marco del proceso penal. En asuntos civiles y
mercantiles, la Directiva2008/52/CE del Parlamento Europeo de21 de
mayo de2008 regula la mediacin como solucin extrajudicial. La transposicin de esta Directiva se encuentra actualmente en trmite parlamentario como proyecto de Ley de Mediacin Civil y Mercantil.
II. La mediacin en el Cdigo Penal y la Ley de Enjuiciamiento
Criminal.
El xito de estos procesos restaurativos es una realidad en la jurisdiccin de menores donde se contempla expresamente la conciliacin y
la reparacin entre el menor infractor y la vctima para los delitos menos
graves o faltas, correspondiendo en estos casos las funciones de mediacin a los integrantes del equipo tcnico conforme a lo dispuesto en los
artculos19 y27 de la Ley Orgnica5/2000 de12 de enero reguladora
de la Responsabilidad Penal del Menor 167. El legislador introduce en la
165
La definicin de los procesos restaurativos se encuentra en el Anexo I del dictamen de
Naciones Unidas (E/CN.15/2002/5/Add1).
166
La singularidad de estos procesos reside en la participacin activa y voluntaria de las
partes implicadas con la ayuda de un mediador o facilitador siendo el objetivo final la bsqueda de acuerdos o compromisos bajo la supervisin de los Jueces y el Ministerio Fiscal, dentro de la legalidad vigente. Los expertos designados apoyaron la necesidad de promover medidas
de esta naturaleza en el marco de los sistemas penales como complemento a las prcticas tradicionales, en particular en aquellos mbitos donde las mismas no haban resultado satisfactorias.
167
La Exposicin de Motivos de la Ley justifica la conciliacin y reparacin del delincuente como situaciones en que, en aras del principio de intervencin mnima y con el concurso mediador del equipo tcnico, pueden dar lugar a la no incoacin o sobreseimiento del
expediente () en un claro predominio una vez ms de los criterios educativos y resocializadores sobre los de una defensa social esencialmente basada en la prevencin general y que
pudiera resultar contraproducente para el futuro () la conciliacin tiene por objeto que la

1071

Ley Orgnica5/2000 el principio de oportunidad que legitima al Ministerio Fiscal a desistir de la continuacin del expediente en caso de que
produzca la conciliacin y/o reparacin entre las partes, atendiendo a la
gravedad y circunstancias de los hechos y del menor, en particular a la
falta de violencia o intimidacin graves. La Memoria de la Fiscal de
Sala Coordinadora de Menores del ao2010 puso de manifiesto que en
relacin a la delincuencia vial () se aprecia una lnea progresiva de
actuacin tendente cada vez ms a la incoacin de expedientes, que se
resuelven satisfactoriamente por la va extrajudicial del artculo19
LORPM por ejemplo Pontevedra, Sevilla, Cdiz, Lleida
La experiencia de los procesos restaurativos en la jurisdiccin de
menores nos permite ser optimistas con la aplicacin de este tipo de
medidas a las infracciones penales relacionadas con la seguridad vial,
ofreciendo al justiciable una respuesta ms humana, especialmente en
los supuestos tan habituales en la prctica diaria donde resultados de
gravedad como fallecimientos y lesiones importantes tienen su origen
en comportamientos imprudentes. Precisamente la Instruccin 5/2008
de la FGE sobre proteccin de vctimas en el proceso penal, puso de
manifiesto que el proceso penal no poda ser contemplado exclusivamente desde la perspectiva de la necesaria tutela de los intereses de la
sociedad y de las garantas del acusado, sino tambin y de modo relevante, como instrumento de reparacin del dao moral y patrimonial
que la vctima ha recibido por el hecho delictivo. Reparacin que no
puede ser fuente de ms daos para la vctima, tratando de evitar una
victimizacin secundaria.
Partiendo de esta premisa bsica, abordaremos el estudio de la Ley
de Enjuiciamiento Criminal y del Cdigo Penal con el objetivo de integrar en los textos vigentes frmulas de mediacin, conciliacin y reparacin con carcter general y en particular para la delincuencia vial:
Comencemos con el artculo21 del Cdigo Penal que recoge entre
las circunstancias atenuantes de la responsabilidad criminal la de
haber procedido el culpable a reparar el dao ocasionado a la vctima o disminuir sus efectos, en cualquier momento del procedimiento
y con anterioridad a la celebracin del acto del juicio oral. El resultado de la mediacin, podra ofrecer fundamento, en su caso, para la
aplicacin de las atenuantes de los artculos21.4.5 y 7 del Cdigo
Penal. Excepcionalmente esta circunstancia puede apreciarse como
vctima reciba una satisfaccin psicolgica a cargo del infractor, quien ha de arrepentirse y
estar dispuesto a disculparse () en la reparacin se requiere algo ms: el menor ejecuta el
compromiso contrado con la vctima o perjudicado ().

1072

muy cualificada con la consiguiente rebaja de la pena prevista en el


tipo en uno o dos grados por aplicacin de lo dispuesto en los artculo21.1 y 66 del Cdigo Penal.
Al amparo de este precepto podra articularse un trmite ante un
mediador independiente, respetando siempre los principios de voluntariedad y control judicial establecidos en la normativa internacional.
Los compromisos y resultados satisfactorios alcanzados en el curso
del proceso de mediacin tendran encaje en los escritos de acusacin
y defensa de las partes 168, facilitando a las personas afectadas las conformidades previas a la celebracin del Juicio Oral en aplicacin de lo
dispuesto en los artculos 786, 787, 800, 801 y concordantes de la Ley
de Enjuiciamiento Criminal. De hecho, la individualizacin judicial
de la pena exige un previo anlisis de las circunstancias personales del
delincuente, de la gravedad del hecho y de la capacidad de resocializacin y reeducacin del mismo (STS Sala2.21/03/2000), de manera
que el resultado favorable de un proceso de mediacin constituir un
valioso elemento a tener en cuenta por el juzgador. Asimismo, los procesos restaurativos satisfactorios desempean un papel relevante en la
fase de ejecucin de la pena a la hora de resolver sobre la concesin de
determinados beneficios al penado. Pensemos en la sustitucin de la
pena privativa de libertad regulada en el artculo 88 del Cdigo Penal
y en la suspensin de la ejecucin de la pena prevista en el artculo80
y concordantes del Cdigo Penal 169.
En el mbito de las infracciones privadas, el resultado favorable de
un proceso de mediacin, puede conllevar la renuncia al ejercicio de
las acciones por parte del perjudicado y en consecuencia, al archivo
del procedimiento penal.
III.

La mediacin penal y la delincuencia vial.

La Instruccin 3/2006 de la FGE 170 destacaba el factor humano y la


inobservancia ms o menos consciente de las normas como la principal
causa de los accidentes de trfico. Efectivamente, el componente
humano es clave en este tipo de delitos y de ah la importancia de intro168
Concretamente en el relato de hechos (conclusin primera), como circunstancias atenuantes de la responsabilidad criminal (conclusin cuarta), y en la fijacin de la pena y responsabilidad civil si la hubiere (conclusin quinta),
169
En el artculo 88 del Cdigo Penal el legislador contempla como factores a valorar
judicialmente las circunstancias personales del reo, la naturaleza del hecho, su conducta y en
particular, el esfuerzo para reparar el dao causado. El artculo80 del Cdigo Penal introduce
entre los factores a valorar para acordar la suspensin y determinar la duracin del plazo en su
caso la peligrosidad criminal del sujeto y las circunstancias personales del delincuente.
170
Instruccin 3/2006 FGE sobre criterios de actuacin del Ministerio Fiscal para una
efectiva persecucin de los ilcitos penales relacionados con la circulacin de vehculos a motor.

1073

ducir mecanismos alternativos al sistema penal tradicional. Distinguiremos en este apartado entre los delitos contra la seguridad vial y las faltas
de imprudencia leve tipificadas en el artculo621 del Cdigo Penal.
a) La mediacin en los Juicios de Faltas de Trfico. La prctica
judicial nos muestra como un nmero considerable de accidentes de
trfico con vctimas fallecidas o heridas de gravedad, acaba tramitndose como Juicios de Faltas al amparo del artculo621 del Cdigo
Penal 171, supeditados principalmente a los acuerdos extrajudiciales
que realizan los abogados y las compaas de seguros en los pasillos
de los Juzgados. Es frecuente que la vctima del accidente o sus familiares compartan bancada y horas de espera en la puerta de las salas de
vistas con el infractor, y que incluso se marchen de los Juzgados sin
ser odos en caso de consumarse el acuerdo civil. Explicar a los ciudadanos que sa es toda la respuesta a la que pueden aspirar por parte de
los Juzgados y Tribunales o peor an, que de no aceptar el acuerdo
con la entidad aseguradora y celebrarse el juicio puede incluso peligrar la compensacin econmica, conduce necesariamente a exponer
a las vctimas al denominado proceso de victimizacin secundaria y
en ltima instancia, a asumir que la deshumanizacin de la Administracin de Justicia es una realidad en la actualidad.
Resaltamos tras nuestras experiencias de contacto con las vctimas
que no son infrecuentes los gestos de desaire del denunciado y su
familia, antes, durante y despus del juicio, incluso de modo permanente si comparten barrio o vecindad. Todo ello origina un relevante
sufrimiento moral.
Es posible introducir la mediacin entre la vctima y el infractor
en el mbito de las imprudencias leves cometidas por el conductor de
un vehculo a motor o ciclomotor? Obsrvese que los Juicios de Faltas
de Trfico tienen como objetivo el enjuiciamiento de aquellas acciones u omisiones negligentes de carcter leve que lamentablemente
provocan un resultado extremo como es el fallecimiento de la vctima
o la causacin a la misma de lesiones graves. Precisamente, el antagonismo entre el ttulo de imputacin al responsable del dao y el resul171
El artculo 621 del Cdigo Penal dispone que: 1. Los que por imprudencia grave causen alguna de las lesiones previstas en el apartado2 del artculo147, sern castigados con la
pena de multa de uno a dos meses. 2. Los que por imprudencia leve causaren la muerte de otra
persona sern castigados con la pena de multa de uno a dos meses. 3. Los que por imprudencia
leve causaren lesin constitutiva de delito sern castigados con la pena de multa de10 a 30
das. 4. Si el hecho se cometiera con vehculo a motor o ciclomotor podr imponerse adems la
pena de privacin del derecho a conducir vehculos a motor o ciclomotores por tiempo de tres
meses a un ao. 6. Las infracciones penadas en este artculo solo sern perseguibles mediante
denuncia de la persona agraviada o su representante legal.

1074

tado efectivamente producido coloca a ambos vctima y victimario en


una situacin de angustia y sufrimiento difcil de canalizar por los
trmites del Juicio de Faltas recogidos en los artculo 962 y siguientes
de la Ley de Enjuiciamiento Criminal.
La configuracin de la infraccin penal contemplada en el artculo621 del Cdigo Penal como una falta de naturaleza privada cuya
persecucin exige necesariamente la denuncia del ofendido facilita,
como ya hemos adelantado, la introduccin de procesos restaurativos
cuyo cauce bien podra canalizarse a travs de las Oficinas de Atencin a las Vctimas. En estos casos, cualquiera de las partes podra
manifestar su intencin de participar en un proceso de mediacin,
intencin que las propias OAV trasladaran al Juzgado competente. A
partir de ese momento, previa autorizacin judicial, si ambas partes
consienten libremente se iniciara el programa de mediacin, conciliacin o reparacin en funcin de las circunstancias de cada caso concreto, con la ayuda de un mediador designado por las OAV, conforme
a los principios establecidos en la Recomendacin (99)19 del Consejo
de Europa anteriormente citada. En definitiva, se trata de dar entrada a
las vctimas, de escucharlas, de permitir al victimario mostrar su arrepentimiento y ofrecer sus disculpas. Los acuerdos o compromisos a
los que lleguen las partes se documentarn para su posterior supervisin y ratificacin judicial.
En todo caso, son precisos criterios de seleccin rigurosos, dado el
elevado nmero de Juicios de Faltas y comenzar por un proyecto piloto.
b) Los delitos contra la seguridad vial tipificados en el Captulo IV
del Titulo XVII del Libro II del Cdigo Penal. Por todos es sabido que los
delitos contra la seguridad vial son delitos de riesgo y por ello no necesariamente hay una vctima susceptible de proteccin y reparacin conforme a la Instruccin 5/2008 FGE. Ahora bien, en aquellos supuestos en
que adems de las conductas tipificadas en el artculo379 (exceso de
velocidad punible y conduccin bajo los efectos de alcohol o drogas),
artculo 380 (conduccin temeraria) o artculo384 (conduccin sin permiso o licencia) del Cdigo Penal se produjese un resultado lesivo subsumible en los artculos142,152 o 621 del Cdigo Penal, sera positivo
abrir la va de los procesos restaurativos entre la vctima y el responsable
penal bajo supervisin judicial y de forma absolutamente voluntaria para
las partes implicadas, con las eventuales consecuencias jurdicas anteriormente apuntadas. En definitiva, el desarrollo satisfactorio de los procesos
de mediacin encontrara su espacio en la fase de individualizacin de la
pena o ms adelante en la fase de ejecucin al resolver sobre los beneficios recogidos en los artculo80 y 88 del Cdigo Penal.
1075

En ltimo lugar nos referiremos a la participacin de las entidades


aseguradoras en los procesos restaurativos. La Instruccin 3/2006 de
la FGE alertaba sobre el poder de las compaas aseguradoras en los
ilcitos penales relacionados con la circulacin de vehculos a motor.
La mediacin penal, entendida como una pieza fundamental en el
conjunto de medidas de asistencia a las vctimas (DM2001/220/JAI),
exige un tratamiento autnomo de la reparacin civil al margen de la
penal, sin perjuicio de que los eventuales compromisos o acuerdos
entre las partes puedan resultar relevantes en la determinacin de las
cantidades a resarcir a las vctimas de conformidad con el sistema de
valoracin del dao personal contemplado en el Real Decreto Legislativo 8/2004 de29 de octubre. Debemos reflexionar acerca de la conveniencia de que, en algunos casos, el proceso de mediacin penal
prosiga en la va civil, de modo que el influjo benfico del espritu de
conciliacin se extienda en todas las direcciones. No puede olvidarse
que las respuestas penales y civiles deben estar coordinadas y dimanan del mismo hecho. En el mbito civil la desjudicializacin pasa por
potenciar frmulas arbitrales.

1076