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Revista No. 2
Julio, 2012
www.ieepp.org
La aplicacin de
los principios
de publicidad y
transparencia en
las contrataciones
pblicas
Avances y desafos a
la luz del nuevo marco
normativo en materia
de contrataciones
de Contrataciones
municipales o un
maquillaje legislativo?
Los principios en la
internacionalizacin
de los contratos
pblicos
Las contrataciones
pblicas en Nicaragua
CONTENIDO
La aplicacin de
los principios
de publicidad y
transparencia en
las contrataciones
pblicas
P6
Avances y desafos
a la luz del nuevo
marco normativo
en materia de
contrataciones
P11
P14
Opinando: Cules
son los desafos de
las contrataciones
pblicas en
Nicaragua?
P23
Los principios en la
internacionalizacin
de los contratos
pblicos
P17
INDICADOR
DIRECTORA EJECUTIVA
Claudia Pineda
COORDINADORA DE INVESTIGACIN
Claudia Garca Rocha
Coordinadora de Revista
Dayra Valle Orozco
ElaboraCIN
Dayra Valle Orozco
Mireya Zepeda Rivera
Edicin
Lourdes Arrliga
Diseo Grfico:
EDITORIAL
Apostando
por
la
transparencia en la gestin pblica
Ieepp promueve prcticas de transparencia y probidad porque aportan a prevenir actos de corrupcin,
cuyas consecuencias son graves para la poblacin al impedirles gozar de los derechos econmicos, sociales
y culturales. Los contratos en la administracin pblica, pueden estar altamente expuestos a actos ilcitos
que impactan negativamente en los grupos ms vulnerables de la sociedad; lo que impide por ejemplo, que
muchos nios y nias ejerzan su derecho a una educacin y salud de calidad, ante la falta de recursos disponibles. De forma tal que una forma de abonar a mejorar las polticas pblicas es brindando informacin
sobre diversos temas en el mbito de la gestin pblica y colocndola a disposicin, no slo de los tomadores
de decisin, sino tambin de la poblacin en general.
En este segundo nmero abordamos las contrataciones, una de las actividades centrales del Estado cuya
finalidad es la satisfaccin del inters pblico, a travs de la provisin de bienes, servicios y obras que en la
mayora de los casos son adquiridas de privados (vendedores) por parte de la administracin pblica (comprador). En este proceso resultan claves una serie de principios tales como: la transparencia, el control, la
eficiencia, la libre competencia, la publicidad, la integridad entre otros, que se constituyen como pilares fundamentales para lograr la buena marcha de los procedimientos administrativos y la escogencia del oferente
idneo del Estado, as como la ejecucin del contrato.
Les presentamos tpicos actuales de las contrataciones pblicas por ejemplo: realidades, perspectivas y
retos en la aplicacin de los principios de publicidad y transparencia, la nueva Ley de Contrataciones Municipales, avances y desafos a un ao y medio de la implementacin de la Ley de Contrataciones Administrativas del Sector Pblico y una entrevista con Brenda lvarez, especialista fiduciaria en adquisiciones del
Banco Interamericano de Desarrollo (BID), donde se abordan los avances y desafos que el sistema de contrataciones enfrenta en la actualidad. Tambin encontrar temas de su inters en las secciones: SABA USTED
y OPINANDO.
Esperamos que el contenido de la revista sea de su completo inters y nos encontramos anuentes a comentarios y sugerencias para los
nmeros posteriores. Sealamos e mail de contacto: transparencia@ieepp.org
TEMA CENTRAL
La aplicacin de los
principios de publicidad
y transparencia en las
contrataciones pblicas
La aprobacin de la nueva normativa en esta materia, ha implicado la puesta en marcha de novedosos procedimientos de compras, un aumento en la regulacin de los principios contractuales, as
como un proceso de adaptacin y capacitacin humana, pero sobre todo la utilizacin del sistema
electrnico para las notificaciones, dndole vida a una relacin jurdica contractual de carcter virtual que permite ahorros presupuestarios, mayor agilidad e incluso un alto grado de transparencia y
publicidad.
Estos dos principios permiten el acceso y la disponibilidad de la informacin sobre las contrataciones administrativas, convirtindose en un sistema de rendicin de cuentas y de control social que
puede generar altos grados de confianza ciudadana - empresarial hacia las polticas pblicas de inversin, presupuestarias y de compras gubernamentales.
TEMA CENTRAL
En la nueva Ley de Contrataciones Administrativas del Sector Pblico (Ley 737) el legislador nicaragense ha realizado una especie de combinacin o de interrelacin de ambos principios, con
la finalidad de brindar a la ciudadana, acceso a la informacin de los procedimientos de compra, es
decir los diversos trmites que los integran, estipulando tambin excepciones lgicas.
TEMA CENTRAL
El principio de publicidad
seala que:
Los organismos y entidades del Sector
Pblico, con el objeto de garantizar la
transparencia de la actividad administrativa,
debern dar a conocer los procedimientos
de los procesos de contratacin, as como
permitir el acceso de la ciudadana a la
informacin relacionada a dichos procesos.
(Arto 6. Ley 737).
De forma general, segn Carlos Delpiazzo el principio de transparencia implica que el actuar de la
Administracin se deje ver como a travs de un cristal, constituyendo una extensin del principio de
publicidad, el cual supone una posicin activa de la Administracin, mientras que el de transparencia
se enfoca en permitir que el poder pblico y su accionar se encuentren a la vista de todos, sin velos ni
secretos, en una situacin tanto pasiva como activa; dejar ver y mostrar.
Para Dayra Valle, especialista en temas de contrataciones pblicas de Ieepp, la transparencia se
nos presenta como un eje fundamental para conocer las acciones y decisiones que la Administracin
Pblica realiza como contratante o comprador, en cuanto a qu, cmo, por qu, con qu y a quin le
compra, convirtindose en un insumo para que el ciudadano pueda valorar la gestin pblica, el uso
del patrimonio y de las partidas presupuestarias del Estado.
En este sentido la publicidad de las compras, de sus diversos instrumentos, herramientas y trmites administrativos es primordial para garantizar esa transparencia, que implicar una apertura, un
sistema de comunicacin, pero sobre todo, un apoderamiento de la informacin por parte de los proveedores en particular, y de los ciudadanos en general.
En las contrataciones administrativas es fundamental la publicidad de los diversos trmites que
integran la etapa preparatoria de la contratacin, hablamos, de las especificaciones tcnicas, de los estudios previos, diseos, etc., es decir, todos los aspectos que permiten visualizar con antelacin, cmo
se realizar el objeto contractual.
Tambin, es importante la publicacin del programa anual de contrataciones (PAC), como una especie de listado de compras con fechas estimadas, que le permiten a las entidades pblicas organizar
sus adquisiciones y a los proveedores prepararse para ofertas en las mejores condiciones de tiem-
TEMA CENTRAL
ejecutar el objeto del contrato, siendo una informacin muy valiosa para
el control administrativo contractual
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TEMA CENTRAL
rencia en las compras pblicas. No nos toca medir los niveles de cumplimiento y ejecucin de dicha
normativa, pero s promover su utilidad prctica.
Soy optimista en la aplicacin adecuada de la ley No. 737 y su reglamento, que como toda obra
humana, si bien tiene elementos muy positivos, tambin tiene otros que podran mejorarse en su implementacin real y prctica o incluso en alguna futura reforma. Adems, soy un gran creyente de la
necesidad de profundizar an ms en la capacitacin de los funcionarios pblicos como ejecutores
de las adquisiciones estatales, pero tambin de los proveedores y del sector privado en general, como
sujetos claves para la concrecin de los principios contractuales estudiados.
La transparencia y la publicidad unidas a los principios de igualdad, legalidad, acceso a la informacin e inters pblico, constituyen piedras sillares, basamentos firmes del Estado de Derecho, y roca
segura para la operacin del rgimen administrativo.
* El autor es Doctor en Derecho Pblico, Universidad San Pablo, CEU, Madrid, Espaa. Profesor de Derecho Administrativo, Facultad
de Ciencias Jurdicas (UCA).
ESCRITO
Avances y desafos
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un ao y medio de vigencia de la Ley de Contrataciones Administrativas del Sector Pblico, aunque se han dado avances, persisten los desafos, en especial relacionados a la
transparencia del sistema.
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ESCRITO
Qu es la contratacin pblica?
Es la actividad que realiza la Administracin Pblica con un particular
(persona natural o jurdica) o con otra entidad u rgano del sector pblico,
que deviene en un contrato administrativo, en donde se establecen derechos
y obligaciones para ambas partes con la finalidad de la satisfaccin de una
necesidad pblica a travs de la adquisicin de bienes, servicios y obras.
ESCRITO
El Sistema de Contrataciones Administrativas Electrnico (SISCAE) es una
herramienta de transparencia y publicidad de las contrataciones que ha
contribuido a la reduccin de costos de transaccin, menores cantidades de
declaraciones de licitaciones desiertas y mayor participacin de proveedores
compitiendo.
El portal es adems, una herramienta poco conocida por los ciudadanos, ya sea porque este tipo
de iniciativas de gobiernos electrnicos no les resultan tan familiares debido a la falta de publicidad
y promocin de las mismas como por el limitado acceso a internet.
Pero adems se presentan otros desafos tales como la falta de implementacin de los contratos
marco para el ahorro de recursos, la no incorporacin del concepto de compras sostenibles de gran
importancia por el componente de preservacin del medio ambiente y, el fortalecimiento de la institucionalidad de la Direccin General de Contrataciones del Estado.
Ante los desafos planteados algunas propuestas estn asociadas a capacitar a los diferentes actores en la utilizacin del portal electrnico, en la adecuacin de la nueva ley y en la profesionalizacin
del comprador pblico que se encuentra en las reas de adquisiciones. A su vez, el portal electrnico
debe generar reportes peridicos que permitan monitorear, dar seguimiento y evaluar el proceso de
contratacin.
Tambin es necesario la actualizacin de los registros como el de sanciones y el de prohibiciones.
Finalmente, se requiere la implementacin de los pendientes, en la bsqueda de mayor calidad de
los bienes, servicios u obras por adquirir y el uso racional de los recursos pblicos apuntando a la
eficiencia y transparencia.
* La autora es investigadora del rea de Transparencia de Ieepp, Mster en Gestin y Polticas Pblicas de la Universidad de Chile.
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ESCRITO
de Contrataciones municipales
o un maquillaje legislativo?
Debe derogarse Ley 622 y reformar la 737
para agregar las contrataciones municipales
Por Rodolfo Prez Garca*
n febrero del ao pasado entr en vigencia la nueva Ley de Contrataciones Administrativas del Sector Pblico (Ley 737) y a pesar de sus deficiencias y hasta a veces incongruentes disposiciones, se estableci de manera taxativa en su artculo 120 que en consulta
con los gobiernos municipales, se adecuar el marco jurdico de la contratacin administrativa municipal, con el fin de que sea consistente con las disposiciones contenidas
ESCRITO
estando en la capital, no es vlido el argumento de que no hace una licitacin en montos mayores en
una localidad donde abundan los oferentes. Esa es tan slo una pequea muestra del problema.
Esas circunstancias jurdicas son las que no deben sobrevivir a las disposiciones de la Ley 737, por
ejemplo en esta nueva disposicin desaparecen los procedimientos de exclusin, existe una nueva
modalidad ms restringida, que para estos casos se denominan contrataciones simplificadas. En
esta modalidad se deja claro los casos especficos que de manera taxativa podr autorizar la mxima
autoridad siempre y cuando respondan de manera personal por una mala decisin, no veo el problema de que en estos casos lo puedan aplicar igualmente a las municipalidades.
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ESCRITO
La contratacin simplificada es un tipo de procedimiento, que con
independencia del monto, debe observarse en aquellas situaciones
taxativamente sealadas por la Ley como por ejemplo: contrataciones
que realiza la Polica Nacional y el Ejrcito, en situaciones de emergencia y
calamidad pblica, entre otras. Deben ser autorizadas por la mxima autoridad
de la entidad. Los contratos que se suscriban bajo este tipo de procedimiento
deben registrarse en el portal nico, salvo en los casos de las contrataciones de
la Polica y el Ejrcito.
El artculo referido de la Ley 737 establece claramente la palabra adecuacin, que segn el Diccionario de la Real Academia Espaola significa: tr. Proporcionar, acomodar, apropiar algo a otra cosa...,
entonces esta interpretacin posibilita la incorporacin de los procedimientos de contrataciones
municipales en un captulo especial en lo conducente a sus propias realidades, pero sometidos a la
generalidad de la Ley en todo aquello que signifique evitar las arbitrariedades. Soy de la opinin que
se debe derogar por completo la Ley 622 y hacer una reforma de la Ley 737 en donde se agreguen las
contrataciones municipales.
El debate queda abierto, debe cumplirse el proceso de formacin de la ley en cuanto a la consulta de los diferentes sectores, debe eliminarse las mafias eruditas de un grupo de abogados que
se creen tener el poder divino de interpretar, analizar y proponer normas en nombre del pueblo
o de los empresarios, y por otro lado la comisin de municipalismo de la Asamblea Nacional que
les cree ese cuento y solo a ellos los llaman para hacer sus ponencias muchas veces fuera de la
realidad.
El reto est planteado, es el momento para discutir ampliamente el futuro de las contrataciones
municipales, creo que ya hemos puesto la llama a la mecha del debate jurdico, espero haber dado en
el blanco.
Los (as) ciudadanos (as) pueden acceder a informacin sobre los procesos de
contrataciones y a la vez realizar ejercicios de auditora social, a travs del portal
www.nicaraguacompra.gob.ni
* El autor cuenta con un Mster en Derechos Fundamentales, Universidad Carlos III de Madrid. Candidato a Doctor en Derecho, Universidad Carlos III de Madrid. Profesor Titular de Derecho Administrativo UNAN-Len.
ESCRITO
Los principios en la
internacionalizacin de los
contratos pblicos
a globalizacin es un fenmeno que ha tocado al Derecho Pblico, y ha dado a la existencia de un Derecho Administrativo Global, que es la consecuencia del surgimiento de
los sistemas transnacionales de regulacin o cooperacin regulatoria que se producen
a travs de Tratados Internacionales y Redes Intergubernamentales de Cooperacin informales que, en efecto, han desplazado muchas decisiones hasta ahora residenciadas
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ESCRITO
En los Acuerdos y Tratados firmados por la UE con otros pases nos encontramos tambin en presencia de principios. El Acuerdo entre la UE y Chile de 2002 tiene un Ttulo IV dedicado a las compras
pblicas en el que ocupan un lugar muy destacado los principios de transparencia, racionalidad, no
discriminacin, igualdad de trato, competitividad abierta y efectiva. El Tratado de Libre Comercio entre la UE y Mxico del 2000 reconoce en el apartado correspondiente a las compras pblicas el principio de trato nacional y de no discriminacin. En el mismo sentido, la UE tiene Acuerdos comerciales, de asociacin y cooperacin con pases vecinos y con pases de Asia que igualmente incorporan
los principios bsicos de la contratacin pblica europea.
En las Normas sobre compras del sector pblico del Tratado de Libre Comercio de Amrica del
Norte encontramos tambin, como principios fundamentales, los de trato no menos favorable que
el ms favorable dispensado a los nacionales y de no discriminacin. En el seno del rea de libre comercio de las Amricas, el grupo de trabajo sobre compras del sector pblico est trabajando en un
borrador de Normas que parten de los principios bsicos de la contratacin pblica. Igualmente, el
protocolo sobre contrataciones pblicas de Mercosur parte del principio de igualdad de trato y prcticas de no discriminacin en materia de bienes y servicios.
En este mbito de la contratacin pblica, los principios generales de aplicacin facilitan que exista en el sector un ambiente de seguridad y certeza jurdica en materia de aplicacin e interpretacin
ESCRITO
que ayuda a que los fondos pblicos que se destinan a obras y servicios pblicos o de inters general
en la UE y en cada uno de los Estados miembros cumplan la finalidad que tienen asignada.
Sin embargo, es en el marco de la UE dnde esta cuestin est mejor regulada y mejor articulada,
probablemente porque, como seala Moreno Molina, el espacio jurdico europeo es el mbito territorial supranacional en el que ms y mejor se estn armonizando los ordenamientos jurdicos de los
Estados miembros de la UE. Los
Derechos Internos en la materia
no presentan grandes diferencias. Adems, la apertura al mercado de la contratacin pblica,
exigencia de la esencia del sistema del Derecho Comunitario
Europeo, obliga a disear Normas muy estrictas en lo que
se refiere a la participacin de
contratistas en las licitaciones
que el sector pblico de cada
pas convoca para la realizacin
de obras o servicios de inters
general.
El problema, que no es menor, estriba en que no es fcil ni
sencillo que los Estados miembros dejen sin contratar para
esas obras o servicios a las empresas nacionales, generndose un proteccionismo y nacionalizacin que en esta materia echa tantas veces por tierra los principios de igualdad y no discriminacin, as como los de transparencia y
objetividad.
Los principios son la expresin de la obligatoriedad que tienen los entes pblicos, por manejar
fondos pblicos, de actuar con transparencia, fomentando la igualdad y adjudicando el contrato a la
mejor oferta para el inters pblico, que es siempre el elemento central que gravita y preside el entero
rgimen jurdico de aplicacin.
* El autor es Doctor en Derecho Administrativo. Mster en contrataciones del Estado, Universidad Castilla la Mancha. Co-director del
Mster en contrataciones del Estado, Universidad Castilla la Mancha.
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TERTULIA
Hacienda y Crdito Pblico (MHCP) dada la gran cantidad de recursos que se gestionan con la actividad de compras pblicas.
El equipo de trabajo ha sido un factor que ha permitido el xito, adems de la entrega y liderazgo de
su director. No obstante, tienen ciertas restricciones debido a los pocos recursos tanto presupuestarios como de personal, con que cuentan, menciona lvarez. Sin embargo, el apoyo financiero logrado
a la fecha ha cubierto en parte sus necesidades, pero no les ha permitido realizar cambios de manera
integral en el sistema.
TERTULIA
La DGCE ha jugado un
rol preponderante para
modernizar el sistema de
Brenda lvarez,
contrataciones pblicas.
opinin, esto debilita de alguna forma el sistema, ya que por ejemplo dificulta la gestin en los dos
mbitos. Por lo que debera existir un solo marco jurdico, una ley general que contemple entre sus
acpites las contrataciones municipales, adems de la existencia de un solo ente rector operando con
un sistema electrnico que tratase de reducir el riesgo e incertidumbre, lo cual podra ser pensado
para el futuro.
Tambin menciona como un logro el consenso que se gener entre el gobierno y el sector empresarial representado por algunas cmaras, que diera lugar a la aprobacin a finales del 2010 de la Ley
737, lo cual es un paso importante porque indica que ambos actores claves estn listos para trabajar
juntos, lo que resulta crucial en materia de compras pblicas. Esto se ha visto tambin en relacin
con la reforma a la Ley 622 y la propuesta de reglamento que a la fecha se est trabajando de manera
conjunta.
Alvarez seala que los cambios normativos han reconocido nuevas facultades a la DGCE, hecho
que a la vez implica nuevas exigencias a las que debe responder. Ante esto hay un riesgo alto de no
poder cumplirlas a cabalidad dada la carencia de recursos. En este sentido, el reto es la sostenibilidad
para continuar con el esfuerzo que han emprendido.
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TERTULIA
contrataciones: permanencia de
n La
de convenios marco,
profesionalizacin y acreditacin
n La
La implementacin de esta modalidad generar cambios que en el mediano y largo plazo traern consigo cuantiosos ahorros. Sobre este
tema la DGCE ha venido trabajando desde hace algn tiempo y ya tiene conformada un rea y
una persona nombrada para dirigirla.
n
Se hace necesario la actualizacin de disposiciones administrativas con el objetivo de que correspondan con los cambios que se han dado en el marco normativo nacional. En este tema, es
clave el rol de la DGCE que cuenta con esta atribucin.
tacin o sistema de certificacin de los compradores pblicos a quienes se les debe dotar de una
serie de conocimientos, lo que en parte se puede lograr con los intercambios con otras instancias
lderes en este tema en la regin (por ejemplo se han realizado intercambios con las direcciones
de compras de Panam y Chile).
Finalmente, lvarez considera que un aliado clave en la formacin de los compradores deben ser
las universidades, las que podran brindar una oferta en formacin que sea ms integral a travs de
los programas de maestra.
Aunque contempla como muy positivo la utilizacin del SISCAE, el cual ha sido una iniciativa apoyada tanto por el gobierno como por el BID, menciona que uno de los problemas por vencer son los
relativos a la conectividad del internet, puesto que muy pocas personas en el pas tienen acceso. Un
reto adicional sobre este mismo tema es la utilizacin del sistema electrnico por parte de las alcaldas y los proveedores en los municipios.
* La autora es investigadora del rea de Transparencia de Ieepp, Mster en Gestin y Polticas Pblicas de la Universidad de Chile.
OPINANDO
diputado de la Bancada
Democrtica Nicaragense
El principal desafo es vencer el gran problema de recurrir cada vez ms a las exclusio-
nes de procedimiento.
las instituciones.
Bruno Vidaurre,
Nicaragense de la Construccin
las ofertas.
Pblico.
y condiciones.
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pra existen actualmente 28,816 proveedores inscritos, el 52.5% del total estn por el departamento
de Managua.
n En el 2011, la institucin pblica que ms ingres procedimientos de compras al portal fue el
MINSA (4,163) seguido del INSS (2,777). En el
primer semestre del 2012, el MINSA se encuentra en primer lugar con 3,845 y le sigue el INATEC con 3,540.
n Actualmente existen 74 entidades pblicas utilizando el portal Nicaragua Compra. En el caso de
las alcaldas slo 20 (13%) de 153 lo utilizan.
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NOVEDADES
Ttulo de la investigacin
Transparencia
y Probidad
en el mismo color utilizado
en la portada
Esta publicacin del Instituto de Estudios Estratgicos y Polticas Pblicas se realiz gracias al apoyo de
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