2012
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Introduccin:
Estas aguas eran fundamentalmente a las aguas continentales como las aguas terrestres o
subterrneas y no a las aguas martimas.
Bajo el criterio de las aguas comunes el proceso de utilizacin eran difciles y existan muchas
posibilidades de conflicto. Esta idea que era tan justa, que en la prctica era poco llevadera y es por
esto que se empieza a utilizar los cuatro modelos.
1. Modelo Espaol
Produce una subrogacin de la idea del bien comn, por la idea del bien comn, por la idea
de los bienes de la corona (bienes del rey), en el sistema espaol se transforma en aguas
del rey, donde este representa la comunidad, pero tambin se identifica con la comunidad;
de manera que estos recursos hdricos pertenecen al rey.
La consecuencia de ello que para aprovechar los recursos hdricos se necesitaba una
autorizacin llamada merced, estas eran otorgadas por el rey y con ciertas condicionales.
En la medida en que evoluciona conforme a la historia y deja de ser una monarqua absoluta
se transforma en una monarqua constitucional, los otorgamientos se transforman en
procesos administrativos en lo que es posible solicitar, tramitar y obtener el derecho de
aguas.
Pero muchas cosas pertenecen del antiguo sistema como el pago o canon, que era de
carcter estatal para que ingresen al sistema pblico.
El derecho de la comunidad
El derecho de la comunidad se expresa inherente al rey, aqu deja de ser un bien comn
para ser un bien pblico.
2. Modelo Francs
La revolucin francesa invierte los postulados de la monarqua absoluta, por lo que los
bienes dejan de ser bienes de la corona y se transforma en bienes nacionales. La soberana
no radica en rey como persona, sino que en la comunidad.
Cambio de filosofa poltica; aprovechamiento de recursos.
Bienes pasan a ser de la Nacin (sociedad poltica).
3. Modelo alemn
Concibe a las aguas como bienes pblicos, pero el particular tiene una especie de
servidumbre (aura in re aliena) sobre el derecho de aguas.
4. Modelo norteamericano
Es el ms moderno. Se tiene un fuerte uso del Derecho Romano, por lo que el dueo del
terreno era dueo del agua, pero con la complejidad de vivir en sociedad se requiere mayor
intervencin de la autoridad dado el nivel de conflictos.
Distintos usos.
El segundo concepto es que todos tienen derecho a usar el agua sin perjudicar a
terceros.
Establece que en los procesos industriales se podr utilizar el agua, pero esto no puede
implicar un dao significativo a otra persona que tambin tenga derecho de utilizar esa
agua.
Por ejemplo: Usuario de arriba tiene derecho a represar, pero debe dejar pasar cantidad
suficiente para usuario de abajo.
No debe utilizarse el agua si provoca golpe de agua a otro usuario (abajo).
* Intervencin judicial empieza en Washington (al este de EE.UU.) y se empieza a
trasladar al oeste.
Con el descubrimiento de Amrica, a travs del Derecho Indiano, producindose una recepcin del
Derecho francs, romano, alemn y espaol, a travs, del sistema jurdico del Derecho Indiano
(Derecho espaol creado para Indias).
Estas corrientes se desenvuelven a lo largo del tiempo de manera paralela en distintos lugares
geogrficos.
Producida la declaracin de independencia (1818), el primer reglamento de aguas fue del ao 1872,
pero dada su imperfeccin tcnica no tuvo mucha aplicacin general, porque lo que se aplicaba eran
los estatutos de los propios ros, a travs, de un grupo de usuarios que velan por el aprovechamiento
del agua (juntas de usuarios).
Cmo?
En Civil: Alejandro Guzmn Brito.
En Aguas: Alejandro Vergara Blanco.
En el periodo entre 1910 y 1920 surge la discusin si era necesario o no dictar un Cdigo de Aguas,
creando un Cdigo Rural, dedicado a la agricultura en general.
Surge la discusin sobre si en las aguas exista una especie de propiedad o un derecho de uso y
goce (derecho de aprovechamiento). Es por esto que nace el concepto de ser dueo de un volumen
de agua por un tiempo, es decir, la propiedad de una cantidad de agua que pasa en un punto de
captacin determinado por un periodo de tiempo.
* Por caractersticas fsicas y cinticas del agua es que requiere distinta titularidad.
Surge el primer Cdigo de Aguas del ao de 1951 que introduce el derecho de aprovechamiento de
aguas. Este Cdigo de Aguas distingua entre aguas privadas y pblicas, estas ltimas se obtenan a
travs de la merced. Rigi para todo el pas con ciertas prerrogativas para algunas zonas.
Si el recurso hdrico no se usa durante 5 aos, el derecho puede ser caducado por la autoridad.
Se har investigacin en el pas para ver necesidades reales de agua por predio
Se fija tasa de uso racional y provechoso para que se use agua de medida necesaria.
Derechos hdricos, respecto uso, no son transferibles (se relacionan directamente con la tierra).
El uso del recurso no se poda transferir salvo que se vendiera el predio con el agua previo informe
de la Direccin de Aguas.
Cambio fundamental del Cdigo de 1967-1969:
-
La primera ley de aguas dictada en Chile y que sigue teniendo mucha importancia, es la ley n 2.139
del 20 de noviembre de 1908 sobre asociaciones de canalistas.
Es una ley importante porque tiene el gran mrito de acuar el concepto de regador, que tiene que
ver con una unidad de medida que es muy variable porque no se sabe muy bien a cuanta cantidad
Procedimiento
Particular titular
Sistema Espaol (sistema regalista)
Dominio Pblico
Sistema Francs
Estado: Dominio nacional
Particular: Concesin.
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Sistema Alemn
Sistema Americano
El Cdigo de Aguas de 1969 es una muy fuerte reforma. Posteriormente a los cambios polticos que
existieron en Chile, se realiz una reforma econmica que revirti lo que se estableci en el Cdigo
respectivo, realizando una especie de contra reforma agraria, es decir, se minimizo la intervencin
del Estado, se aumentaron las potestades de los particulares y, si bien, se mantuvo la idea de
autoridad que otorga concesin, se da un slo derecho sobre las aguas de los particulares como una
forma de derecho de aprovechamiento.
Este esquema se constitucionalizo mediante el decreto ley n 2.603 del ao 1979 y posteriormente,
en ese mismo ao, en el DFL n1 2.603 que estableci que la Constitucin asegura: que los
derechos de los particulares reconocidos o constituidos sobre las aguas otorgarn la propiedad
sobre ellos.
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Las aguas son bienes nacionales de uso pblico (declarado en el Cdigo de Aguas de 1969) y
permanece vigente hasta la actualidad, pero los particulares tienen derechos sobre las aguas que
pueden ser reconocidos o constituidos y sobre este se tiene el derecho de propiedad.
Quien utiliza las aguas es dueo del derecho a aprovechar las aguas.
Una vez que las aguas son trasladadas a una fuente de acopio esta pasa a tener el carcter de
privado.
En este sistema, a diferencia de lo que estableca el Cdigo de 1969, afirma que el agua tiene un
uso determinado por el particular como propietario a travs de un mercado, comprando y vendiendo
agua.
Este decreto ley n 2.603 se implement posteriormente en 1979 por un DFL n1 2.603 que
redefini el derecho de aprovechamiento de aguas en el uso y goce.
Posteriormente en chile se dicta la constitucin de 1980, cuyo art. 19 n 24 inciso final reproduce
exactamente en los mismos trminos el DFL n 2.603, lo que en el fondo reconoce implcitamente
que las aguas son bienes nacionales, porque la propiedad de los particulares corresponde a los
derechos.
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Caractersticas:
1. Si bien mantiene la declaracin de que las aguas son bienes nacionales de uso pblico,
otorga a los particulares un derecho de aprovechamiento muy slido que lo define como uso
y goce.
2. No tiene plazo de vigencia, es decir, es indefinido.
3. No est sujeto a ninguna causal de caducidad o revocacin.
4. Es libremente transferible e hipotecable.
5. Es un derecho que conforme a su naturaleza se le puede aplicar cualquier uso, sin que la ley
establezca un listado de usos preferentes.
6. El derecho se obtiene gratuitamente, es decir, nicamente costo procesal desarrollando el
procedimiento administrativo de concesin.
Hubo una ardua discusin poltica en Chile, particularmente desde el ao 1997, sobre la necesidad
de reforma del Cdigo, porque con un Cdigo tan liberal se produjeron abusos; no haba un buen
mecanismo de articulacin de resolucin de los conflictos intersectoriales, es decir, estos conflictos
no se solucionaban por el Cdigo y quedaban abandonados a una solucin de hecho o a un conflicto
judicial normalmente a travs de recursos de proteccin o a travs de reclamos de agua.
Tampoco los recursos hdricos no tenan equivalencia en la ventaja que implicaban para el particular
y el beneficio pblico que se obtenan.
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El Cdigo de Aguas de 1981 se reforma en el ao 2005 por la ley n 20.017 del 19 de julio, que es la
vigente en la actualidad, la cual mantiene su estructura basal pero introduce algunas reformas
importantes como:
Para solicitar el derecho de aguas hay que indicar el uso que se le va a dar, pero necesita
que se justifique un uso para solicitarlo, para que no sea especulativo conforme a una tabla
que se dict por decreto supremo, aun cuando se pueda destinar otro uso.
Se ampliaron las hiptesis de remate de agua, es decir, cuando hay varias personas o
usuarios con prevencin de derecho de aprovechamiento de aguas, que son infinitos, el
agua sale a remate y se le asigna al mejor postor y tambin se ampla a favor del derecho
de aprovechamiento de aguas subterrneas.
Los derechos de aprovechamientos de agua que son de gran amplitud pagan patente de
agua por el no uso.
Se introdujo un elemento por va legal que de alguna manera corrigi una distorsin de mercado y
esta correccin fue declarada en sentencia el tribunal de defensa de la libre competencia.
Las formas de manifestacin del agua permiten la constitucin del derecho de aprovechamiento
sobre ellos. Se distingue entre:
-
Lquido.
Slido.
Gaseoso.
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Las aguas son siempre una y las mismas que estn presentes en todo el mundo, es decir, la masa
de agua es finita y se manifiesta de distinta manera.
En el fondo el agua se manifiesta en diferentes estados, es siempre la misma, pero para efectos
humanos y legales no es indiferente.
No todas las formas de manifestacin del agua son compatibles con la constitucin de un derecho
de aprovechamiento de aguas.
De hecho el Cdigo de Aguas rige slo las aguas terrestres y continentales, es decir, las aguas
estn tierra a dentro y no las aguas martimas.
Aguas gaseosas:
Naturalmente son recursos hdricos; no son agua propiamente tal para efectos legales, es decir, no
es lo mismo recurso hdrico que agua.
La nieve o aguas slidas tampoco son aguas en sentido legal, porque estn en un sentido fsico que
no corresponde al sentido legal de lo que son los recursos hdricos.
Una cosa distinta tiene que ver con los glaciares, porque desempean servicios ambientales, o sea,
cumplen una funcionalidad en el medio ambiente.
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Sobre el glaciar como tal no se puede constituir derecho de aprovechamiento de agua; estos no
tienen una legislacin especial en Chile; lo nico que se ha hecho es crear una norma reglamentaria
en el decreto supremo n 1.220 del Ministerio de Obras Pblicas sobre el catastro pblico de aguas
para hacer una especie de inventario pblico de glaciares.
Tambin la ley de bases del medio ambiente establece que los glaciares no son una fuente
considerada de explotacin del recurso hdrico y solamente se puede realizar en estos investigacin
y turismo, pero no explotacin econmica.
En Chile, lo que siempre hay para aprovechamiento de aguas; cuatro elementos:
* Soberana econmica sobre recursos naturales: Con ella, el Estado podra liberalizar
acceso de recursos. Estado resolver cmo se asignarn recursos.
En Chile, recursos hdricos son bienes nacionales de uso pblico, pero Estado tiene un ttulo
competencial (atribuciones, poderes) que le permite regular aprovechamiento.
2. Procedimiento concesional.
Es un procedimiento administrativo especial que tiene por objeto crear un derecho nuevo.
a. Contractual.
Ejemplo: Contrato de infraestructura/construccin.
b. Unilateral.
Procedimiento seguido de acto (acto de conceder; crear derecho nuevo).
A solicitud de particular; acto unilateral de particular (que solicita).
Procedimiento administrativo especial
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Dos conceptos:
- Aprovechamiento propiamente tal: Para explotar agua.
- Permisos de exploracin: Caso de aguas subterrneas.
4. Polica de aguas.
Estado controla:
a. Extracciones de agua.
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Por regla general, slo se puede sacar agua de una fuente de abastecimiento en virtud
de un ttulo (derecho de aprovechamiento de agua).
- Reconocido.
Por ejemplo: Comunidad indgena que no tiene concesin (derechos ancestrales). Se
legalizan mediante ley indgena. Corresponde a usos legtimos (por el uso se transforma
el derecho).
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a) La utilizacin deber haberse efectuado libre de clandestinidad o violencia, y sin reconocer dominio
ajeno;
b) La solicitud se elevar a la Direccin General de Aguas ajustndose en la forma, plazos y trmites a lo
prescrito en el prrafo 1 del Ttulo I del Libro II de este cdigo;
c) Los terceros afectados podrn deducir oposicin mediante presentacin que se sujetar a las reglas
sealadas en la letra anterior, y
d) Vencidos los plazos legales, la Direccin General de Aguas remitir la solicitud y todos los
antecedentes ms la oposicin, si la hubiere, al Juez de Letras en lo Civil competente, quien conocer y
fallar de acuerdo al procedimiento establecido en el artculo 177 y siguientes de este cdigo.
El mismo procedimiento se aplicar en los casos de las personas que, cumpliendo todos los requisitos
indicados en el inciso anterior, solicitaren inscribir derechos de aprovechamiento no inscritos, y aquellos
que se extraen en forma individual de una fuente natural.
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Se desafecta el bien
DGA se comporta como una direccin de obra (en relacin a obras hidrulicas).
* DGA slo fiscaliza cauces de uso pblico (artculo 294, letra c).
Requerirn la aprobacin del Director General de Aguas, de acuerdo al procedimiento indicado en el
Ttulo I del Libro Segundo, la construccin de las siguientes Obras:
a) Los embalses de capacidad superior a cincuenta mil metros cbicos o cuyo muro tenga ms de 5m. de
altura;
b) Los acueductos que conduzcan ms de dos metros cbicos por segundo;
c) Los acueductos que conduzcan ms de medio metro cbico por segundo, que se proyecten prximos a
zonas urbanas, y cuya distancia al extremo ms cercano del lmite urbano sea inferior a un kilmetro y la
cota de fondo sea superior a 10 metros sobre la cota de dicho lmite, y
d) Los sifones y canoas que crucen cauces naturales.
Quedan exceptuadas de cumplir los trmites y requisitos a que se refiere este artculo, los Servicios
dependientes del Ministerio de Obras Pblicas, los cuales debern remitir los proyectos de obras a la
Direccin General de Aguas, para su conocimiento, informe e inclusin en el Catastro Pblico de Aguas.
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Artculo 41.- El proyecto y construccin de las modificaciones que fueren necesarias realizar en cauces
naturales o artificiales, con motivo de la construccin de obras, urbanizaciones y edificaciones que puedan
causar dao a la vida, salud o bienes de la poblacin o que de alguna manera alteren el rgimen de
escurrimiento de las aguas, sern de responsabilidad del interesado y debern ser aprobadas
previamente por la Direccin General de Aguas de conformidad con el procedimiento establecido en el
prrafo 1 del Ttulo I del Libro Segundo del Cdigo de Aguas. La Direccin General de Aguas determinar
mediante resolucin fundada cules son las obras y caractersticas que se encuentran en la situacin
anterior.
Se entender por modificaciones no solo el cambio de trazado de los cauces mismos, sino tambin la
alteracin o sustitucin de cualquiera de sus obras de arte y la construccin de nuevas obras, como
abovedamientos, pasos sobre o bajo nivel o cualesquiera otras de sustitucin o complemento.
La operacin y la mantencin de las nuevas obras seguirn siendo de cargo de las personas o entidades
que operaban y mantenan el sistema primitivo. Si la modificacin introducida al proyecto original implica
un aumento de los gastos de operacin y mantencin, quien la encomend deber pagar el mayor costo.
Significa que todos pueden aprovecharlo segn su naturaleza y nadie puede utilizarlo
perjudicando el derecho de los dems, sin autorizacin para su uso.
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Bienes nacionales.
Bienes que la ley declara son de la nacin toda.
Dos tipos:
- Bienes de uso pblico.
- Bienes fiscales.
Los bienes de uso pblico son aquellos que pertenecen a la nacin toda en dominio, pero
cuyo uso es permitido bajo las condiciones que la ley seala a los habitantes de la nacin en
general, en mayor o menor grado.
Ejemplo: Calles, plazas, puentes, caminos.
* Hay bienes construidos (plazas, puentes, calles, caminos) y bienes naturales (demanio
pblico: Aguas, minas; constituyen ttulo competencial que permite al Estado otorgar las
concesiones.
Hay otros recursos que, en Derecho Comparado, constituyen demanio pblico, pero que en
Chile, son propiedad privada (se regula por lado ambiental).
Ejemplo: Flora, fauna, recursos pesqueros.
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En bienes construidos hay un grado de utilizacin espontneo ms tolerado por la ley (por
ejemplo, caminar por la calle); se usa simplemente el bien.
Se habla de:
- Uso pblico comn
General.
Especial.
Gradualidad.
Bienes fiscales: Aquellos que forman parte de la propiedad privada del Estado.
* Fisco: Estado como titular de derechos (ficcin).
Rgimen de bienes
Bienes es de uso pblico cuando ley permite libre e igualitario acceso a ese bien.
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Uso del bien general conforme a su naturaleza de manera tal que, cronolgica y
espacialmente, coinciden con la utilizacin de otras personas (de modo simultneo), sin
que ninguna de ellas sea excluida.
No requiere permiso ni concesin; se usa el bien espontneamente.
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Aguas gaseosas:
No son objeto de aprovechamiento.
Son consideradas bien comn, como el aire.
Se distingue entre:
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a. Aguas martimas.
Aquellas que forman parte del territorio martimo (definidas por Convencin de Montego Bay,
Jamaica).
Forman parte del rgimen martimo, no del Derecho de Aguas.
b. Aguas terrestres o continentales.
Cdigo de Aguas.
Desde punto de vista de navegacin, por ros y lagos navegables, autoridad martima rige
jurisdiccin
Ley de navegacin.
Para que un ro sea navegable no requiere se navegue, al igual que lagos (buques sobre
100 toneladas).
Por ser navegables, para ciertas obras hidrulicas, aunque est en continente, debe pedirse
permiso a autoridad martima (Gobernacin Martima).
Otra distincin importante:
a. Aguas superficiales.
Son aguas superficiales aquellas que se encuentran naturalmente a la vista del hombre y pueden ser
corrientes o detenidas.
Son aguas corrientes las que escurren por cauces naturales o artificiales.
Son aguas detenidas las que estn acumuladas en depsitos naturales o artificiales, tales como lagos,
lagunas, pantanos, charcas, aguadas, cinagas, estanques o embalses.
Son aguas subterrneas las que estn ocultas en el seno de la tierra y no han sido alumbradas.
b. Aguas subterrneas.
* Reforma 2005:
- Antes de reforma: Slo iban a remates de derechos las aguas superficiales, y no las subterrneas.
Agua era del descubridor (primer solicitante).
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- Modificacin con reforma y resolucin: Tanto agua superficial como la subterrnea, si hay
peticiones conjuntas, dentro de 6 meses de solicitud, aguas van a remate; y derecho se asigna a
quien ms pague.
Remate anterior.
Otra clasificacin:
a. Aguas corrientes: Aquellas que circulan; que constituyen un flujo de aguas.
b. Aguas detenidas: Aquellas que estn acumuladas en un depsito natural (lago, laguna,
pantano) o artificial (estanque, embalse).
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Permanentes:
Se abastece siempre quien tiene el derecho. Siempre puede sacar agua el dueo.
Si no hay agua suficiente en el caudal, se abastecen a prorrata o por turno en funcin
de su derecho.
Eventuales:
Slo puede abastecerse en el caso que haya sobrantes de agua, luego de abastecerse
derechos permanentes o eventuales que se hayan constituido primero.
Ejemplo: En un ro.
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Se produce, cada cierto tiempo, crecida de los ros (aumento sensible del caudal del ro por
cambios climticos).
* Cauce: Espacio de tierra por donde cruza el ro y que abarca sus crecidas peridicas.
Definicin para aguas corrientes.
Legalmente se utiliza periodo quinquenal (5 aos).
Por al menos, cada 5 aos, es ocupado el espacio que queda libre (costados del ro) por aguas del
ro que crecen y extienden.
* Para extraer ridos de cauce de ro: Autorizacin de Direccin de Obras Hidrulicas y permiso
municipal.
En aguas detenidas
* Hay lagos con derechos eventuales a la salida del lago (en desage o ro).
El lveo de las aguas detenidas es de propiedad privada, a menos que sea navegable por buques
de ms de 100 toneladas de calado
Artculo 35.
Dueo del fondo de lago: Todos los propietarios riberanos proyectando imaginariamente las
lneas de sus deslindes (normas de accesin del Cdigo Civil). Siempre que lago no sea
navegable por buques de ms de 100 toneladas.
Otra distincin:
Regla de cauces de aguas corrientes (bien nacional de uso pblico) no se aplica cuando se trata
de aguas discontinuas pluviales.
Artculo 31 del Cdigo de Aguas
La regla del artculo anterior se aplicar tambin a los lveos de corrientes discontinuas de uso pblico. Se exceptan los
cauces naturales de corrientes discontinuas formadas por aguas pluviales, los cuales pertenecen al dueo del predio.
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Ejemplo: Cauces secos (son bienes de uso pblico aunque aguas sean discontinuas); si cauce slo
se llena con aguas provenientes de la lluvia, son de propiedad privada.
Se discute en
jurisprudencia
Jurisprudencia ha sealado: La DGA si tiene facultad de polica sobre todos los cauces (artculo 41
del Cdigo de Aguas, que no precisa sean pblicos o privados).
El proyecto y construccin de las modificaciones que fueren necesarias realizar en cauces naturales o artificiales, con
motivo de la construccin de obras, urbanizaciones y edificaciones que puedan causar dao a la vida, salud o bienes de
la poblacin o que de alguna manera alteren el rgimen de escurrimiento de las aguas, sern de responsabilidad del
interesado y debern ser aprobadas previamente por la Direccin General de Aguas de conformidad con el
procedimiento establecido en el prrafo 1 del Ttulo I del Libro Segundo del Cdigo de Aguas. La Direccin General de
Aguas determinar mediante resolucin fundada cules son las obras y caractersticas que se encuentran en la situacin
anterior.
Se entender por modificaciones no solo el cambio de trazado de los cauces mismos, sino tambin la alteracin o
sustitucin de cualquiera de sus obras de arte y la construccin de nuevas obras, como abovedamientos, pasos sobre o
bajo nivel o cualesquiera otras de sustitucin o complemento.
La operacin y la mantencin de las nuevas obras seguirn siendo de cargo de las personas o entidades que operaban y
mantenan el sistema primitivo. Si la modificacin introducida al proyecto original implica un aumento de los gastos de
operacin y mantencin, quien la encomend deber pagar el mayor costo.
Artculo 299, letra c) del Cdigo de Aguas: Distingue cauce natural de uso pblico.
La Direccin General de Aguas tendr las atribuciones y funciones que este cdigo le confiere, y, en especial, las
siguientes:
c) Ejercer la polica y vigilancia de las aguas en los cauces naturales de uso pblico e impedir que en stos se
construyan, modifiquen o destruyan obras sin la autorizacin previa del servicio o autoridad a quien corresponda aprobar
su construccin o autorizar su demolicin o modificacin.
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a. De fuentes naturales:
Aquellas que corresponden a la unidad hidrolgica manifestada, sin intervencin construida
por el hombre; en trminos espontneos.
Ejemplos: Ros, lagos, lagunas.
b. De fuentes artificiales:
Aquellas que corresponden a obras hidrulicas artificiales.
Ejemplos: Tanque, embalse.
No se requiere que sea completamente artificial; basta con una intervencin importante de
obra hidrulica que la transforme.
Por ejemplo: Si a un ro se le construye una central hidroelctrica de embalse (represa que
detendr aguas; se forma pequeo lago).
Ley dice: La captacin del agua se produce en la cola del embalse (pelo de agua).
agua).
En todo mbito el agua est trancada.
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La autoridad constituir el derecho de aprovechamiento sobre aguas existentes en fuentes naturales y en obras estatales
de desarrollo del recurso, no pudiendo perjudicar ni menoscabar derechos de terceros, y considerando la relacin
existente entre aguas superficiales y subterrneas, en conformidad a lo establecido en el artculo 3.
Aguas lluvias.
Concepto de aguas pluviales: Son aquellas que provienen directamente (sin mediacin alguna) de
las precipitaciones o lluvias.
* En la prctica, dada unidad del ciclo hidrolgico, todas las aguas provienen de la lluvia.
Indirectamente de lluvia: Se confunden con lugar donde precipita; no son legalmente pluviales.
Importancia de clasificacin: Dueo de un predio tiene derecho a utilizar aguas lluvias construyendo
la obra hidrulica que corresponda mientras estas aguas no caigan a cauces naturales de dominio
pblico.
Agua lluvia: No requiere constitucin de derecho de aprovechamiento; sino, slo que se capte.
Ejemplo: Tranque de agua lluvia -similar a piscina-)
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Derecho de aprovechamiento de aguas lluvias cuando van por caminos pblicos: Se puede hacer
siempre que no se altere el camino y de acuerdo a legislacin de caminos.
Ley Orgnica Constitucional de Obra Pblicas.
Aguas de derrame: Aquellas que se abandonan por el titular del derecho a la salida del predio
despus de su uso.
Sobrante de aguas que el titular abandona.
Dueo de predio original tiene derecho de predio constituido; agua luego de su uso sigue corriendo.
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* Regar con derrame: No tiene derecho de aprovechamiento; situacin es precaria (slo podr
mantener condicin mientras adjudicatario de arriba lo tolere y no cambie modo de
aprovechamiento).
Ttulo precario.
No es derecho de
aprovechamiento:
-
Quien vende no es
Estado.
Agua es privada.
La produccin de derrames estar sujeta a las contingencias del caudal matriz y a la distribucin o empleo que de las
aguas se haga en el predio que los origina, por lo cual no es obligatoria ni permanente.
Se hace loteo de terreno y aguas quedan en terreno original (por ejemplo: ante particin de un
predio). Al momento de hacer subdivisin puede celebrarse contrato para que otros predios
obtengan derecho a derrame; as no quedan desabastecidos del recurso, no baja su valor comercial.
En Calama con sus aguas servidas se formaba acopio espontneo de stas; alguien solicit derecho
de aprovechamiento, el cual le otorgaron (en zonas desrticas se utiliza y reutiliza el agua).
Hubo pleito minero-sanitario: Empresa sanitaria tiene derechos a tratar esas aguas y disponer de
ellas.
Se calificaron aguas como derrame (no haba derecho a abastecer a usuarios).
* Niveles freticos: A cunto nivel est el agua subterrnea hecho un pozo; agua alcanza nivel de
estabilizacin; nivel natural es el fretico.
Pantanos y vegas; antiguamente eran mirados de forma negativa (sucios, infecciosos; no aptos para
desarrollar proyectos; malolientes).
Se han revalorizado producto de nociones ambientales de biodiversidad.
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Se pensaba antes en recuperacin del terreno para plantar y utilizacin paralela del agua.
Hoy en da desecacin no es bien vista (proteccin de humedales; Convencin de Ramsar en 1971)
por normas ambientales.
Si no est protegido por Convencin de Ramsar puede desecarse.
* Sern beneficiarios de sistema de drenaje todos aquellos que no construyan y participen de su
financiamiento y mantencin.
Aprovechamiento de aguas, en este caso, por figura legal, se produce a travs de una comunidad de
obra de drenaje.
Tema de organizaciones de usuarios.
Comunidades de aguas son como condominios en edificios.
Ya siendo propietario o titular de derecho de aguas hay que utilizar al colectivo para su
administracin.
Todos los que participen en secacin del predio se encargan de labor (comunidad).
* Recordar: En materia de aguas subterrneas tiene que pedirse recurso al dueo para su
aprovechamiento.
Seco el humedal, propietarios riberanos adquieren por accesin (se proyectan sus deslindes).
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Cmo se aprovecha.
Para los efectos de lo dispuesto en los artculos precedentes se entender en todo caso que los beneficiarios que
sanean sus predios por medio de un mismo sistema de drenaje, constituyen por ese hecho, una comunidad de drenaje,
que se regir por las disposiciones del Ttulo III, prrafo 2, del Libro II de este cdigo.
ARTICULO 53- Las aguas provenientes de derrames o drenajes, cadas a un cauce natural o artificial, se confunden
con las de stos.
ARTICULO 54- El uso por terceros de derrames o drenajes, no constituye gravamen o servidumbre que afecte al predio
que los produce. Son actos de mera tolerancia que no confieren posesin ni dan fundamento a prescripcin.
ARTICULO 55- Los derechos, gravmenes o servidumbres sobre derrames y drenajes slo pueden constituirse a favor
de terceros, por medio de un ttulo. Ni aun el goce inmemorial bastar para constituirlos.
Para que produzca efectos respecto de terceros el ttulo deber constar en instrumento pblico e inscribirse en el
Registro de Hipotecas y Gravmenes de Aguas del Conservador de Bienes Races.
Para poder utilizar aguas con ttulo firme (no precario) se requiere un contrato.
* Figura similar a derrame.
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ARTICULO 49- La obligacin de mantener los cauces u obras que constituyen el sistema de drenaje, recae sobre todos
aquellos que reportan beneficios del mismo, en conformidad a lo que establecen los artculos siguientes.
No se podr construir obra alguna que eleve el nivel natural de los desages y el nivel fretico con perjuicio de terceros.
Sin embargo, la mantencin de las obras de drenaje que sea necesario construir para evitar los daos a que se refiere el
inciso anterior, sern de cargo del que ordene las obras.
ARTICULO 50- Si el humedecimiento excesivo de los suelos se debiera a la existencia de obras artificiales, el o los
afectados tendrn derecho a solicitar su modificacin, la cual no podr causar perjuicio al dueo de las obras ni a
terceros.
Los gastos que irroguen dichas modificaciones sern de cargo de los beneficiados con ellas en proporcin al beneficio
que reporten.
ARTICULO 52- Las cuestiones que se susciten por la aplicacin de las normas contempladas en este prrafo, sern
resueltas por el Juez de Letras del lugar en que se encuentre ubicado el predio afectado.
* Hay un amplio mbito de las aguas mineralizadas. Son el espacio comn entre Derecho de aguas
y de minera.
Tema que apunta a existencia de yacimientos mineros lquidos, donde el agua, en s, contiene
concentraciones de sustancias minerales; deja de ser importante como agua propiamente tal y toma
importancia como yacimiento minero.
Ejemplo: En salares.
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Constitucin Poltica
exclusivo, inalienable e imprescriptible sobre todas las minas, comprendindose en estas los
salares, depsitos de carbn e hidrocarburos y de las dems sustancias fsiles, con excepcin de
las arcillas superficiales.
Reglamento de minerales.
Establece que para explotar aguas minerales, Presidente de la Repblica, por decreto supremo,
debe decretar fuente de abastecimiento como curativa; as se le asegura un radio de proteccin para
efectos curativos conforme al artculo 6 de este decreto.
* Radio de proteccin: En un caso hipottico, ate un pozo, si otra persona pincha el pozo en mismo
punto que yo, me quitara agua. El radio de proteccin es un crculo de proteccin donde nadie ms
puede perforar. Es de Derecho de Aguas para aguas subterrneas.
43
Ante estatuto indefinido en rgimen chileno (Derecho de Aguas o Minero?), se sane la cuestin.
Ley de Energa Geotrmica, N 19.657
* Concesionario minero tambin tiene derecho de aguas por el slo ministerio de la ley (artculo 10
del Cdigo de Minera; artculo 57 del Cdigo de Aguas).
ARTICULO 57- El derecho de aprovechamiento de las aguas subterrneas para cualquier otro uso se regir por las
normas del Ttulo III de este Libro y por las de los artculos siguientes.
a. Aguas subterrneas.
Son:
- Declaracin de zona de prohibicin.
- Declaracin de reduccin temporal del derecho de aprovechamiento.
45
b. Aguas superficiales.
Son:
- Declaracin de agotamiento.
- Declaracin de zona de escasez.
- Declaracin de emergencia hidrolgica (tambin llamada estado de alerta de crecidas).
* Son como estados de excepcin constitucional sobre las aguas; se aplican estatutos especficos,
no rgimen general.
En aguas subterrneas:
46
Es una declaracin que impide constituir nuevos derechos de aprovechamiento sobre aguas
subterrneas en razn de proteccin del acufero.
Medida de proteccin ambiental.
Ante fuente de abastecimiento que se est secando.
Resolucin 425 de la DGA define parmetros tcnicos sobre que significa riesgo del
acufero.
47
Queda sin efecto cuando lo haga DGA de oficio (no hay perjuicio).
50
En aguas superficiales:
1. Declaracin de agotamiento.
Se hace por la DGA a peticin fundada de junta de vigilancia o cualquier interesado; slo en
cauces naturales, corrientes o detenidos; previo procedimiento administrativo comn.
Puede revocarse ante antecedentes de cambio de decisin; por ejemplo, aquellos que
impliquen que no se ocasione perjuicio en caso de otorgarse nuevos derechos.
52
Para los efectos sealados en los incisos anteriores, y lo dispuesto en el artculo siguiente, la Direccin
General de Aguas adoptar las medidas sin sujecin a las normas establecidas en el Ttulo I del Libro Segundo
de este Cdigo.
Los decretos supremos y las resoluciones de la Direccin General de Aguas que se dicten en virtud de las
facultades conferidas en los incisos anteriores, se cumplirn de inmediato, sin perjuicio de la posterior toma de
razn por la Contralora General de la Repblica.
Todo aquel titular de derechos que reciba menor proporcin de aguas que la que le correspondera de
conformidad a las disponibilidades existentes, tendr derecho a ser indemnizado por el Fisco.
Esta declaracin de zona de escasez no ser aplicable a las aguas acumuladas en embalses particulares.
Sequa.
Cuando hay declarada zona de escasez, como en toda situacin de emergencia se dan
situaciones especiales administrativas de derechos a favor de la Administracin.
DGA pasa a tener muchas atribuciones, bsicamente sobre cauces naturales (aguas
corrientes superficiales), y tambin sobre aguas detenidas superficiales; tiene una atribucin
53
Cuando se declara, junta de vigilancia gobierna la cuenca, distribuye aguas, resuelve como
rbitro algunos juicios, etc.
Junta de vigilancia: Participacin ante problemas de agua.
Estado se retira y deja que los particulares resuelvan los problemas.
54
55
En cuanto a la construccin de obra hidrulica, proyecto debe ser aprobado por DGA en
cuanto a los canales.
Por ejemplo: Cuando hay divisin de cauce debe pedirse autorizacin.
Art. 314
Slo Contralora resuelve si el acto est exento de roma de razn (regla general: que s se
sujete a toma de razn).
56
Actos de DGA en situacin de emergencia: Producen efectos antes que se tome razn.
Art. 314, inciso penltimo: Si alguna persona es perjudicada en sus derechos por la
distribucin excepcional de DGA (ms all de turnos o rateo), tiene derecho a ser
indemnizado.
No se cumple habitualmente.
En ley 20.304 (13 de Diciembre del 2008): Legisla sobre operacin de embalse frente alerta
y emergencia de crecidas.
Aspecto fundamental en ley: Busca dar atribuciones a DGA para poder ordenar la
evacuacin de las aguas de embalses particulares con objeto de evitar su rebalse y evitar
perjuicio de personas y bienes.
Problema que se produce: Embalse, ante fuerte pluviometra, se le obliga a soltar agua de
modo preventivo; a empresa se le puede ocasionar perjuicio (es quien genera, con el agua
del embalse, energa elctrica).
57
Es de facultad de empresa.
CEDEC-SIC: Excedente que distribuye cargas y energas de sistema elctrico.
Si hay riesgo de crecida del embalse, la prudencia dice que se debe soltar agua de a poco,
evitando que se rebalse el embalse.
Empresa elctrica sufrir perjuicio al soltar agua sin pasar por casa de mquina para
producir energa.
Cmo lograr equilibrio entre gestin de empresa e inters pblico?
Problema: Qu pasa si finalmente no era necesario botar el agua porque no se hubiera
rebalsado el embalse?
Por eso se estructur la ley.
Esta ley estructur sistema: De todos los embalses que hay en una cuenca, los ms
importantes (aquellos que tienen capacidad de regular capital -retener agua-) se llamarn
embalses de control, y estos van a tener que establecer un sistema de operaciones a travs
de un manual (cunta agua acumular, por ejemplo).
58
Ante crecida que amenace control de embalse, la ONEMI (Ministerio del Interior), previo
informe de Direccin Meteorolgica de Chile y DGA, va a declarar estado de alerta de
crecidas.
El hecho que se declare estado de alerta de crecidas, esa declaracin, habilita a DGA para
dar rdenes que deben ser precisamente obedecidas.
La procedencia y el monto de dicha indemnizacin sern establecidos de comn acuerdo por las partes, y a
falta de ste, por un rbitro de derecho con facultades de arbitrador en cuanto al procedimiento, designado por
las partes de comn acuerdo o, en caso de no producirse tal acuerdo, por la justicia ordinaria de conformidad a
lo dispuesto en el Ttulo IX del Cdigo Orgnico de Tribunales.
Si el propsito principal del embalse es la generacin de energa elctrica, la avaluacin del dao se
determinar calculando la diferencia entre el resultado econmico que se produce por la operacin del
embalse, como consecuencia de la aplicacin de las nuevas medidas, y el resultado econmico que se hubiera
producido por la operacin del embalse si hubiere estado en condiciones de conservar las aguas que se
orden evacuar.
59
En el caso del Panel de Expertos, su dictamen deber optar por la alternativa del operador o de la DGA, sin
que pueda adoptar valores intermedios. Ser vinculante para todos los que participen en el procedimiento
respectivo y no proceder ninguna clase de recursos jurisdiccionales o administrativos, de naturaleza ordinaria
o extraordinaria.
Sistema de indemnizacin:
Dos tipos de embalse:
a. Hidroelctricos
Indemnizacin se puede fijar de dos formas:
- Por panel de expertos en ley elctrica.
- Por rbitros de Derecho y arbitrada en cuanto procedimiento fijado por demandante.
60
Artculo 15 de la ley.
Se refuerza principio del operador del embalse por quienes sean perjudicados por
inundacin.
Se presumir que no se han cumplido las normas y funciones si hay informe de DGA.
* Opera una indemnizacin por falta de energa a terceros producto de carencia de agua
en embalse?
Es materia de regulacin del Derecho Elctrico: Sistema de seguridad ante falta de
abastecimiento elctrico; facultades sancionatorias.
En este caso, es difcil falta de abastecimiento elctrico; ms problema de costo que de
abastecimiento en invierno (alta pluviometra).
61
Es un derecho real administrativo que consiste en la facultad de usar y gozar de las aguas existentes
en una fuente de abastecimiento mediante su extraccin en un punto de captacin determinado y en
el volumen por unidad de tiempo definido, con el fin de aplicar esas aguas a un objeto de inters de
su titular o en un proceso productivo.
Elementos presentes en derecho de aprovechamiento:
Derecho real: Consiste en facultad de otorgar aguas que se ejercen directamente sobre su objeto
(aguas, bien nacional de uso pblico).
Relacin directa sujeto-objeto.
* Son otorgados por autoridad (quien administra bien nacional de uso pblico).
62
Derecho se ejerce sobre fuente de abastecimiento, pero no sobre toda la fuente, sino que de un
punto determinado.
Punto de captacin.
63
Pozo.
Captacin
1. El nombre y dems antecedentes para individualizar al solicitante. El nombre del lveo de las aguas que se necesita
aprovechar, su naturaleza, esto es, si son superficiales o subterrneas, corrientes o detenidas, y la provincia en que
estn ubicadas o que recorren.
Tratndose de aguas subterrneas, se precisar la comuna en que se ubicar la captacin y el rea de proteccin que
se solicita;
2. La cantidad de agua que se necesita extraer, expresada en medidas mtricas y de tiempo.
Tratndose de aguas subterrneas, deber indicarse el caudal mximo que se necesita extraer en un instante dado,
expresado en medidas mtricas y de tiempo, y el volumen total anual que se desea extraer desde el acufero, expresado
en metros cbicos;
3. El o los puntos donde se desea captar el agua.
64
Si la captacin se efecta mediante un embalse o barrera ubicada en el lveo, se entender por punto de captacin
aqul que corresponda a la interseccin del nivel de aguas mximas de dicha obra con la corriente natural.
En el caso de los derechos no consuntivos, se indicar, adems, el punto de restitucin de las aguas y la distancia y
desnivel entre la captacin y la restitucin;
4. El modo de extraer las aguas;
5. La naturaleza del derecho que se solicita, esto es, si es consuntivo o no consuntivo, de ejercicio permanente o
eventual, continuo o discontinuo o alternado con otras personas, y
6. En el caso que se solicite, en una o ms presentaciones, un volumen de agua superior a las cantidades indicadas en
los incisos finales de los artculos 129 bis 4 y 129 bis 5, el solicitante deber acompaar una memoria explicativa en la
que se seale la cantidad de agua que se necesita extraer, segn el uso que se le dar. Para estos efectos, la Direccin
General de Aguas dispondr de formularios que contengan los antecedentes necesarios para el cumplimiento de esta
obligacin. Dicha memoria se presentar como una declaracin jurada sobre la veracidad de los antecedentes que en
ella se incorporen.
Es as, volumen de tiempo, porque el agua es dinmica, est escurriendo; agua va cambiando.
Si hay un ttulo de agua sin estos elementos, debe ser perfeccionado (hay un procedimiento
especial).
65
Terico.
Es el caudal nominal, formal, que consta en el ttulo (ejemplo: 100 litros por segundo).
Segn ttulo de DGA que lo otorg.
Importancia: Se prorratear en razn a ese caudal
Se calculan cuotas.
Efectivo.
Caudal real, aquel que en la prctica est captando el titular del derecho.
Ejemplo: En situacin de sequa si hay situacin de escasez, se reduce caudal terico.
Caudal que realmente se utiliza.
En derechos no consuntivos: No se le puede dar un uso que se pierda agua que debo
restituir.
Si bien, las aguas no estn afectadas a un bien especfico, si debe sealarse un fin al
momento de solicitarlas (artculo 140 n2). Solicitud debe indicar cantidad de agua que se
debe extraer, expresada en cantidad mtrica y de tiempo.
Existe la obligacin de cuadrar la cantidad de agua que se solicita con una tabla de equivalencia
entre caudales y usos (artculo 147 bis del Cdigo de Aguas).
Se justifica solicitud de agua mediante tabla.
66
Ejemplo: Cunta agua se necesita para criar ganado; cunta agua se necesita para un proyecto
agrcola.
1. Derecho real.
Relacin sujeto-objeto.
Objeto: Agua
Fuente de abastecimiento.
Derecho real administrativo: Porque es sobre un bien nacional de uso pblico.
Sobre una cosa pblica hay un derecho privado.
Bien mueble.
(normas de inscripcin).
Registro catastral administrativo (CPA): Catastro pblico de aguas en DGA.
Caractersticas tcnicas del derecho (naturaleza, cmo se capta, coordenadas, etc.)
Artculo 122 del Cdigo de Aguas.
Decreto Supremo 1222 del Ministerio de Obras Pblicas (reglamento del catastro
pblico de aguas).
110-
Los
derechos
de
aprovechamiento
inscritos
pueden
ser
hipotecados
independientemente del inmueble al cual su propietario los tuviere destinados. Los no inscritos slo
podrn hipotecarse conjuntamente con dicho inmueble.
ARTICULO 111- La hipoteca de los derechos de aprovechamiento inscritos deber otorgarse por
escritura pblica e inscribirse en el Registro de Hipotecas y Gravmenes de Aguas del Conservador de
Bienes Races respectivo.
68
Est protegido por garanta constitucional del derecho de propiedad (nadie puede ser
privado de su propiedad, del bien sobre que recae o alguno de sus atributos, sino en virtud
de ley general o especial que autorice su expropiacin por causa de utilidad pblica o inters
general, previo pago de una indemnizacin correspondiente al valor del bien real; dao
patrimonial efectivamente causado).
Propiedad no se afecta nunca en el patrimonio de la persona (bien se reemplaza por
indemnizacin).
4. Es transferible y transmisible.
Bien sujeto a circulacin por acto jurdico entre vivos o por causa de muerte.
* Antiguamente no era circulable.
Legislador busca que mercado asigne ms eficientemente los recursos que la autoridad.
Agua la utilizar quien est dispuesto a pagar ms por ella.
Uso ms rentable (es el ptimo social). Es un criterio de mercado ms eficiente que la
asignacin por acto de autoridad.
70
* Mecanismo de re-asignacin.
5. Derecho condicional.
Derecho real sujeto a la condicin de extinguirse si no se usa efectivamente (condicin
resolutoria negativa).
Cmo opera?
Todo derecho de aprovechamiento que supere un mnimo, para ser conservado requiere ser
utilizado efectivamente.
Si no se realiza ese uso, constatado ello por la DGA, ella se hace una nmina del derecho
de aprovechamiento de aguas no afectos a uso; esos derechos de la nmina deben pagar
una patente anual y anticipada. De no pagar esa patente por un plazo determinado, se saca
a remate el derecho de aprovechamiento.
* DGA constata uso conforme acto constitutivo; no uso especfico, sino que utilizacin de
aguas (si hay obra de captacin en el punto, habilitada). Si no hay obra, entiende que no hay
uso.
6. Es renunciable.
71
Segn el artculo 12 del Cdigo Civil los derechos son renunciables, salvo que est prohibida
la renuncia o que la renuncia perjudique a terceros, porque la renuncia a un derecho en el
fondo es un acto de disposicin, potestativo que tiene el mximo poder sobre una cosa,
sobre la cual hace abandono de ese derecho.
Renunciar es disponer del derecho, abandonndolo.
En algunas ocasiones se pude dar que la renuncia perjudique a terceros, por ejemplo, en el
caso de que el bien que se renuncia o el derecho que se renuncia es dado en garanta.
Si el derecho de aprovechamiento de agua est constituido en hipoteca o en otra forma de
derecho real, usufructo o lo que fuere, esa renuncia perjudicara al tercero, porque por esa
renuncia ese derecho desaparecera y, en consecuencia, el tercero acreedor quedara sin
garanta.
Art. 6, inc. final: Si el titular renunciare total o parcialmente a su derecho de aprovechamiento, deber
hacerlo mediante escritura pblica que se inscribir o anotar, segn corresponda, en el Registro de Propiedad
de Aguas del Conservador de Bienes Races competente. El Conservador de Bienes Races informar de lo
anterior a la Direccin General de Aguas, en los trminos previstos por el artculo 122. En todo caso, la
renuncia no podr ser en perjuicio de terceros, en especial si disminuye el activo del renunciante en relacin
72
En un sentido analgico las aguas subterrneas se comportan como minas de aguas, o sea,
hay que explorar para determinarlas si existen, dimensionarlas y despus explotarlas.
Cuando se hace una campaa de exploracin, es decir, cuando se invierten recursos con el
objeto de determinar la existencia de aguas subterrneas es necesaria una seguridad
jurdica; esta se obtiene de acuerdo a la Ley y a la Resolucin 425, que otorga un permiso
de exploracin de aguas subterrneas, el cual dura dos aos y todo lo que se descubra
dentro de la vigencia del permiso le va ser otorgado al peticionario cuando solicite el
aprovechamiento. De manera, que se le reconoce la fecha o prioridad emanada de la
vigencia de la exploracin.
73
Por tanto, hoy en da el permiso de exploracin es renunciable, pero siempre que esa
renuncia no perjudique a terceros.
La renuncia va a operar despus que la Contralora haya tomado razn de la resolucin que
la apruebe.
Resolucin 425, artculo 16: Para evitar la renuncia por sorpresa se le impide al mismo
renunciante volver a solicitar el derecho.
Renuncia a la exploracin.
74
usuarios.
Si dos o ms personas tienen derechos de aprovechamiento en las aguas de un mismo canal, embalse, o
aprovechan las aguas de un mismo acufero," y expresin "canal matriz" por "caudal matriz, podrn
reglamentar la comunidad que existe como consecuencia de este hecho, constituirse en asociacin de
canalistas o en cualquier tipo de sociedad, con el objeto de tomar las aguas del canal matriz, repartirlas entre
los titulares de derechos, construir, explotar, conservar y mejorar las obras de captacin, acueductos y otras
que sean necesarias para su aprovechamiento. En el caso de cauces naturales podrn organizarse como junta
de vigilancia.
Construir, explotar, conservar y mejorar obras hidrulicas que sean necesarias para
el aprovechamiento.
* La junta de vigilancia reparte el agua hasta la bocatoma del canal; de la bocatoma para
dentro se ocupa la comunidad.
76
Fuera de estas instituciones, la ley permite pactar sociedades para estos objetos, con una
limitacin: En un cauce natural o artificial, o en una seccin de ellos, slo puede haber una
organizacin de usuarios, es decir, en un mismo ro no puede haber dos juntas de vigilancia,
salvo el caso de que el ro este seccionado.
77
78
Esto significa, que se extinguen como el dominio: Cuando una persona pierde su derecho, otra lo
adquiere.
Tradicin.
Prescripcin adquisitiva.
Expropiacin.
El resto de los modos de adquirir funcionan de una manera diferente en la legislacin de aguas y
tienen normas especiales.
Titular
Derecho de dominio
Aguas.
79
De acuerdo con este esquema, cuando se extingue el derecho de aprovechamiento para un titular,
esa extincin puede operar en dos niveles:
1. Se extingue como derecho de dominio (a nivel de dominio).
2. Se extingue como derecho real de aprovechamiento especifico (a nivel de sujeto de
derecho).
Ejemplo: Compraventa seguida de tradicin se extingue derecho de dominio por parte del vendedor,
pero el derecho de aprovechamiento subsiste principalmente como objeto del derecho pero en otra
persona, es decir, el derecho real se aprovechamiento no se ha extinguido, pero pasa a poder de
otro titular.
Si hablo de prescripcin y contrato estaba malo, pasarn aos y adquirir derecho por prescripcin
adquisitiva (modo de adquirir originario).
Prescripcin sobre posesin inscrita (posesin adquisitiva) que es un modo adquirir originario que a
diferencia de la tradicin, el poseedor adquiere de nadie, pero la adquisicin para el prescribiente
implica la extincin para el otro titular.
La expropiacin por causa de utilidad pblica es un modo adquirir originario, porque no es una
transferencia voluntaria, sino que es por ley. Entonces, si se pierde el derecho de dominio por
80
--------------
Hay normas especiales respecto las que rige el Cdigo de Aguas que tiene que ver con las causales
de extincin del dominio que afectan al derecho real de aprovechamiento especfico, o sea, mirado
el derecho real de aprovechamiento como objeto del derecho de dominio.
Modos propios de extincin.
81
* Los modos de extinguir propios del derecho de agua tienen que ver cmo afecta derecho de
aprovechamiento de agua como objeto en si, como cosa incorporal.
Si derecho caduca, muere el derecho; no tiene donde recaer derecho de dominio (se pierde objeto).
En el fondo la extincin del derecho de aprovechamiento por causales especiales repercute sobre el
domino, es decir se extingue el dominio por perdida del objeto.
Caducidad: Institucin propia del Derecho Administrativo; tiene que ver con el cumplimiento de una
condicin resolutoria del derecho creado en virtud de un acto administrativo favorable.
Modalidad resolutoria.
Otra causal es en el caso de los derechos provisionales por cinco aos cuando se declara zona
de prohibicin. En este caso, el derecho tiene una duracin temporal; dentro de este periodo se
puede transformar en definitivo y si no sucede, caduca por el cumplimiento del plazo.
* Hay derechos de aprovechamiento que vienen de ley antigua, y que estaban sujetos a plazo (30 o
20 aos); luego de que se cumple ese plazo con vigencia de nuevo Cdigo, qu sucede? derecho
caduca o no caduca?
Se aplica legislacin actual, porque segn efecto retroactivo de las leyes respecto regulacin de
derechos reales: En cuanto a la adquisicin del derecho rige el Cdigo de origen; pero en cuanto, a
goce, carga y causales de extincin rige la nueva ley.
Porque se entiende que nuevas leyes regulan lo relativo a extincin de derechos.
Plazo de derechos antiguos no es aplicarle hoy en da.
82
Nuevo Cdigo, al suprimir los plazos, declar tcitamente de duracin indefinida los derechos que
venan de legislacin antigua.
Importante efecto.
Aguas.
El dominio sobre los derechos de aprovechamiento se extingue por la renuncia sealada en el inciso tercero del artculo
6 y, adems, por las causas y en las formas establecidas en el derecho comn.
Se clasifica fundamentalmente, para efectos de determinar mecanismos de asignacin del uso del
agua
1. Derechos permanentes.
Es aquel que se abastece siempre, permanentemente; aun cuando haya sequa o
disminucin del caudal, igual le toca agua, aunque ello sea menor a su caudal terico. Ser
abastecido a lo menos proporcionalmente o por turno, pero ser abastecido.
Tiene la mxima seguridad de abastecimiento que puede proporcionar el sistema de
Derecho de Aguas.
Se abastecen a prorrata (produccin proporcional segn disponibilidad del agua que exista).
Requisito: Que se otorgue sobre una fuente no agotada.
2. Derechos eventuales.
83
Es aquel que slo puede ser abastecido despus de satisfechos los derechos permanentes;
se pone despus.
Primero se abastecen derechos permanentes, y si queda agua (sobrante de agua), se
abastecen los eventuales.
Entre los eventuales se abastecen por fecha de constitucin del derecho (por orden de
antigedad).
Tiene menos seguridad de abastecimiento. Se abastece bajo la condicin o evento de que
exista agua disponible.
Si no hay agua, derecho no se pierde; slo no se abastece.
Algunos han pretendido de esta norma extraer consecuencia que derechos eventuales slo pueden
constituirse sobre caudales declarados agotados (se mira que se requiere declaracin para
constitucin de derecho eventual).
Antes de reforma de Cdigo de Agua.
Hoy, se defiende: DGA seala que pueden constituirse derechos eventuales en fuente de
abastecimiento an cuando no est agotado; a modo de utilizar recursos de forma ms eficiente.
84
Antes, por el slo artculo 16 pareca que para declarar eventuales primero haba que declarar
agotado el ro; hoy se entiende que ello no es requisito (slo se considera disponibilidad del agua).
Derecho de ejercicio eventual slo se abastece luego de los permanentes; entre ellos, hay un
orden en funcin de las fechas; adems, en aguas detenidas, que no sean corrientes, no es posible
constituir derechos de aprovechamiento eventual (porque embalses y lagos no tienen crecidas).
86
Derecho de aprovechamiento consuntivo es aquel que faculta a su titular para consumir totalmente las aguas en
cualquier actividad.
La limitacin se produce desde arriba (debe restituir) y desde abajo (derechos pueden usarse
libremente).
Segn su utilizacin
1. Derecho continuo.
Es aquel que faculta a su titular a utilizarlo durante las 24 horas del da,
ininterrumpidamente.
2. Derecho discontinuo.
Aquel que faculta a su titular a utilizar el agua slo en el horario que le corresponde.
Ejemplo: Tengo derecho a regar entre 16 y 20 horas; o si slo tengo derecho en verano.
3. Derecho alternado.
87
Es aquel sometido a turno (aquel en que por distribucin de aguas le corresponde regar a
los usuarios en tiempos distintos); se ocupa mucho en comunidades.
88
Hay modos de adquirir el dominio de las cosas en general; el derecho de aprovechamiento de aguas
es, en s, una cosa incorporal (un derecho que es una cosa).
Estos modos de adquirir el dominio del derecho de aprovechamiento de aguas son especiales,
tienen que ver con las caractersticas especiales del mismo bien sobre el que recae (no se aplican
directamente las categoras generales del Cdigo Civil)
Normas especiales.
Regla general.
89
Inciso 2 y 3
Casos de aguas:
Aguas surgentes; aguas de vertientes (son genticamente aguas subterrneas, porque vienen
del fondo de la tierra; son legalmente superficiales, porque surgen espontneamente y no es
necesario abrir la tierra para alumbrarlas).
Derecho pertenece al dueo del predio, automticamente, sin necesidad de procedimiento alguno.
Si dueo de predio lo reparte en hijuelas, derecho de aprovechamiento se pierde, porque ya no
muere en la misma heredad.
Se pierde derecho de aprovechamiento por el solo ministerio de la ley.
90
Cuando hay varios predios y un lago menor (no navegable por buques de ms de cien toneladas de
calado; lago no sometido a autoridad martima), aprovechamiento pertenece a propietarios de las
riberas del lago (se proyectan deslindes de forma imaginaria).
Ejemplo: Lagunas mellizas en Los ngeles.
Lagunas y pantanos situados dentro de una sola propiedad y sin que se haya constituido derecho
antes de la vigencia del Cdigo.
Se supone, por artculo 122 del Cdigo de Aguas, en relacin al D.S. 1222, sobre catastro pblico de
aguas, que el derecho as adquirido debe someterse a un procedimiento judicial de
perfeccionamiento, donde se ve deslinde y caractersticas especiales del derecho. Hasta ahora, esa
norma no se ha cumplido; no hay casos en Chile, hasta ahora, donde se hayan perfeccionado en
registro los derechos de aprovechamiento antes indicados.
No hay necesidad de procedimiento, sino que es una ventaja registral.
Ejemplo: Si una persona compra un predio, tiene una casa en l; y hace un pozo en el sitio.
Para ese pozo domstico no necesita derecho de aprovechamiento de aguas.
91
Si uno compra una parcela, y se hace un pozo, no requiere derecho de aprovechamiento, porque el
uso va a ser domstico (para el bao, para la bebida).
Es agua para la bebida y uso domstico (ducha, bao, regar un pequeo jardn).
Sobre aguas halladas: Aguas que se encuentran con ocasin de las labores mineras.
Si entendemos a minera como subterrnea, se entiende que son aguas subterrneas que se
encuentren con ocasin de labores mineras de explotacin.
Se excluyen aguas superficiales.
No por slo hecho de tener concesin minera se va a tener derecho de aprovechamiento, sino que
se requiere que se encuentre agua en labores mineras; debe ser un hallazgo el agua.
92
No se define un caudal, sino que agua se aprovechar en la medida necesaria para explotacin.
Exploracin
93
Sobre las aguas lluvias (aquellas que provienen directamente de las precipitaciones) no hay derecho
de aprovechamiento como tal, sino que se aprovechan directamente por quien las percibe (dueo
del predio donde caen); pueden captarse mediante piscina.
Se requiere autorizacin para caractersticas constructivas del tranque como obra hidrulica.
Son objeto de derecho de aprovechamiento porque forma parte del cuerpo de aguas.
2. Casos en que el derecho se obtiene por contrato para su primer titular o cuasicontrato.
* En materia de derechos reales siempre debe darse dicotoma:
Ttulo o contrato + modo de adquirir.
Contrato como tal no es modo de adquirir el dominio; slo justifica existencia de dominio.
* El contrato es modo de adquirir dominio del contrato (derechos sobre contrato; obligaciones de
contrato; derechos personales).
Dos casos en que se adquiere derecho que no es exactamente real de aprovechamiento de agua,
sino que de naturaleza distinta: El caso de las filtraciones.
94
a. Derrame: Dueo de derecho es primer regante; lo que bote por ineficiencia del riego cae
al predio de abajo, quien aprovecha drenaje por mera tolerancia del predio superior;
pero si hay contrato y obliga a entregar agua, ello es un derecho personal, emanado del
contrato, para utilizar filtraciones.
No es derecho real (no hay relacin directa objeto-sujeto), sino que A le entregar a B
cierto caudal sobrante.
* Contrato de derrame: Autorizo que predio B utilice derrames; captado ello, se hace
dueo del agua.
Cuasicontrato.
95
Cada uno de ellos tiene accin de agua (junta de vigilancia, comunidad de agua, sociedad de
canalistas).
Cul debiera ser la lgica para constituir y organizar comunidad de aguas y junta de vigilancia?
Teora: Que cada persona obtuviera derecho de aprovechamiento por resolucin de autoridad;
cuando todos tienen derecho, se organizaren y as cada uno con su derecho forma parte de
organizacin.
En muchos casos funciona as, sobretodo junta de vigilancia.
En la prctica, sistema funciona a la inversa: Primero se organizan y como resultado de ello se crea
accin de agua, y ella se transa en mercado de aguas.
Interesados que extraen agua de fuente comn se dan organizacin; como consecuencia de ello
aparece nuevo tipo de derecho.
Accin de aguas: Ella se transa en mercado (se inscribe en Conservador de Bienes Races).
96
El Tribunal, si lo estima necesario, podr abrir un trmino de prueba como en los incidentes y designar un perito para que
informe sobre la capacidad del canal, su gasto medio normal, los derechos de aprovechamiento del mismo y los
correspondientes a cada uno de los usuarios.
Para que haya derecho de aprovechamiento de aguas, debe haber acto de autoridad administrativa,
en virtud de la cual, se crea un derecho real administrativo en parte de bien nacional de uso pblico
denominado derecho de aprovechamiento de agua.
Procedimiento judicial.
Es un derecho que funciona en la prctica como real (se transfiere por escritura pblica, se inscribe
en Conservador); tiene naturaleza distinta de derecho real de aprovechamiento.
Autoridad, en caso de cuasicontrato, no es Administracin del Estado, sino que es Poder Judicial.
Juez, mediante procedimiento no contencioso de organizacin de comunidad de aguas o junta de
vigilancia, constituye derecho de aprovechamiento de aguas.
97
Si dos o ms personas tienen derechos de aprovechamiento en las aguas de un mismo canal, embalse, o aprovechan
las aguas de un mismo acufero, podrn reglamentar la comunidad que existe como consecuencia de este hecho,
constituirse en asociacin de canalistas o en cualquier tipo de sociedad, con el objeto de tomar las aguas del caudal
matriz, repartirlas entre los titulares de derechos, construir, explotar, conservar y mejorar las obras de captacin,
acueductos y otras que sean necesarias para su aprovechamiento. En el caso de cauces naturales podrn organizarse
como junta de vigilancia.
Funciona as porque finalmente interviene autoridad judicial que aprueba comunidad de agua.
Cuestiones judiciales previas (quines son las personas, cules son sus
Se va a derecho contencioso.
Asigna.
98
Sentencia por s misma no es modo de adquirir; sino que, por ejemplo, prescripcin (reconocida por
sentencia judicial; debe ser alegada); sentencia que haga constar procedimiento de regularizacin o
saneamiento de ciertos usos hidrolgicos a lo largo del tiempo.
Prescripcin adquisitiva
Sujeto
Relacin
Objeto.
99
Dinmica y cambios slo estn a nivel de sujeto; derecho de aprovechamiento sigue siendo el
mismo. Al empezar a poseer, por transcurso del plazo, prescripcin adquisitiva.
No hay cambio a nivel de aprovechamiento.
Regularizacin.
Varios tipos; es mecanismo procesal que tiene por finalidad sanear una determinada situacin
anmala, generando un ttulo de aprovechamiento legtimo.
Dos ms importantes:
a. Del artculo 2 transitorio del Cdigo de Aguas.
b. Del artculo 1 transitorio del Cdigo de Aguas.
100
Artculo 1 transitorio.- Los derechos de aprovechamiento inscritos en el Registro de Aguas del Conservador de Bienes
Races competente, cuyas posteriores transferencias o transmisiones no lo hubieran sido, podrn regularizarse mediante
la inscripcin de los ttulos correspondientes desde su actual propietario hasta llegar a la inscripcin de la cual proceden.
Si el Conservador de Bienes Races donde exista la inscripcin se rehusara a practicar las nuevas inscripciones
solicitadas, el interesado podr ocurrir ante el juez de letras competente para que, si lo estima procedente, ordene al
Conservador practicar tales inscripciones.
Para resolver sobre la solicitud, el juez solicitar informe al Conservador de Bienes Races que se haya pronunciado
negativamente y a la Direccin General de Aguas y tendr, adems, a la vista, copia autorizada de la inscripcin de
dominio a nombre del interesado del inmueble en el cual se aprovechen las aguas; certificado de vigencia del mismo y
certificado de la respectiva organizacin de usuarios en que conste la calidad del solicitante como miembro activo de
ella, cuando corresponda.
ARTICULO 2- Los derechos de aprovechamiento inscritos que estn siendo utilizados por personas distintas de sus
titulares a la fecha de entrar en vigencia este cdigo, podrn regularizarse cuando dichos usuarios hayan cumplido cinco
aos de uso ininterrumpido, contados desde la fecha en que hubieren comenzado a hacerlo, en conformidad con las
reglas siguientes:
a) La utilizacin deber haberse efectuado libre de clandestinidad o violencia, y sin reconocer dominio ajeno;
b) La solicitud se elevar a la Direccin General de Aguas ajustndose en la forma, plazos y trmites a lo prescrito en el
prrafo 1 del Ttulo I del Libro II de este cdigo;
c) Los terceros afectados podrn deducir oposicin mediante presentacin que se sujetar a las reglas sealadas en la
letra anterior, y
d) Vencidos los plazos legales, la Direccin General de Aguas remitir la solicitud y todos los antecedentes ms la
oposicin, si la hubiere, al Juez de Letras en lo Civil competente, quien conocer y fallar de acuerdo al procedimiento
establecido en el artculo 177 y siguientes de este cdigo.
El mismo procedimiento se aplicar en los casos de las personas que, cumpliendo todos los requisitos indicados en el
inciso anterior, solicitaren inscribir derechos de aprovechamiento no inscritos, y aquellos que se extraen en forma
individual de una fuente natural.
101
Prescripcin en materia de aguas se rige por normas de Cdigo Civil y tambin por artculos 1 y 2
del Cdigo de Aguas que tienen que ver con influencia del tiempo en derecho de aprovechamiento
de aguas (adquisicin y prdida).
Situacin de usuarios de aguas: Una persona sin derecho de aprovechamiento por acto de autoridad
y que ha usado el agua tradicionalmente, sin cometer mayores ilcitos, puede ser amparado por
legislacin y transformar uso material en derecho de aprovechamiento propiamente tal.
Institucin de artculo 2 puede incluso llegar a primar sobre ttulos inscritos, dndole preferencia al
usuario de hecho.
Requisitos que debe reunir utilizacin de agua para merecer reconocimiento de art. 2:
Tiene que haberse usado por 5 aos contados hacia atrs de vigencia del Cdigo de Aguas
(Octubre de 1976).
Uso ininterrumpido.
La jurisprudencia indica que debe tratarse de un uso que no se haya paralizado durante todo
ese tiempo (1976 en adelante). Es tal desde que se inicia uso de hecho y hasta que se
presenta solicitud de regularizacin. Se interrumpe uso del agua cuando hay acto voluntario
en el sentido de no utilizarla; si uso se interrumpe por razones naturales, ello no es
propiamente interrupcin, slo imprevisto.
Criterio no adoptado por jurisprudencia, sino que por DGA.
(Fallado judicialmente) Uso no necesariamente debe ser personal, sino que puede
completarse el tiempo de uso actual con el uso de antecesores en el dominio.
Ejemplo: Si compro predio sin derechos de agua inscritos pero sin colocar derecho de
aprovechamiento, sino que clusula general (con todos sus accesorios), y hay un pozo. Si
quiero regularizar pozo y hay declaracin de zona en que no puedo constituir ms derechos
de aprovechamiento, slo se puede regularizar por procedimiento si anterior dueo viene de
1976.
103
* Requisitos materiales permiten mirar regulacin como especie de prescripcin donde prima
posesin material ante que la inscrita.
En este caso no existe; no hay aprehensin material; no se puede poseer fsicamente el derecho
incorporal (derecho de aprovechamiento).
Cuasi posesin.
Ejercicio de conducta atribuible a un derecho en la conviccin o nimo de ser titular del mismo.
Requisitos formales
Procedimiento para reclamar forma de regularizacin.
En materia civil: Prescripcin puede alegarse formalmente; prescribiente demanda a anterior dueo
(juicio ordinario).
Parte administrativa:
104
Fase administrativa termina con un informe de la DGA (no con resolucin) en el sentido
de constatar si se cumplen requisitos legales.
Informe puede ser positivo o negativo (que se cumplen o no requisitos); pero ser en
probatorio de procedimiento sumario donde debe rendirse todo medio de prueba.
* Emisin del informe es obligatoria.
No es obligatorio para el juez seguirlo.
105
Procedimiento puede usarse sin que haya otro derecho inscrito previamente.
Regularizacin funciona, en la prctica, como derecho constitutivo (juez reconocer derecho y lo
transformar a escrito).
No tiene tanto que ver con prescripcin, sino que ms con la posesin inscrita propiamente tal.
A diferencia de artculo 2 transitorio que se puede aplicar tanto a derechos inscritos como no
inscritos, en base a posesin inicial, el artculo 1 transitorio busca completar historia registral de la
propiedad de las aguas, tratndose de un derecho de aprovechamiento que en algn momento fue
inscrito, pero que despus no lo fue.
Actual poseedor completa o suple inscripcin que le falta hasta llegar a posesin actual.
A nivel registral, historia consiste en cadena de inscripciones desde original hasta actual.
Artculo 1 transitorio se refiere a que cadena de historia de propiedad est rota en algn momento.
Entremedio hay transferencias que no estn inscritas.
106
Poder de juez es mayor a caso de bienes races comunes; juez puede crear sensacin de
continuidad (si cree que merece amparo legal en virtud de ciertos antecedentes).
Considerar situacin de hecho.
Modelo terico: Si aguas forman parte del demanio hidrolgico chileno, la manera de obtener una
parte de l es mediante acto de autoridad (concesin).
Requiere procedimiento administrativo.
107
Impugnacin.
Discusin proviene de predicamento de DGA, en virtud del que se sostiene que no hay
espacio para aplicacin supletoria, porque Cdigo de Aguas regula todo. La ley de bases
limita a la DGA.
Opinin mayoritaria en doctrina: Ley de bases es como el lente por el cual hay que mirar
toda legislacin sectorial de procedimiento. Ante norma especial prima el Cdigo de Aguas;
ante vacos, la ley de bases.
Ejemplo: Publicidad, instruccin, prueba, plazos.
- Se aplican primero normas comunes a todo procedimiento de aguas (artculos 130 a 139).
Cualquier cosa que se haga ante DGA se rige por normas comunes; los dems son
variaciones, trmites menores, sobre molde de normas comunes.
109
Derecho de aguas es, en buena medida, un derecho administrativo especial. Esto tiene una
expresin orgnica.
Autoridad administrativa
parte del MOP, que tiene que ver con competencia relativa a la adquisicin, constitucin,
administracin y prdida de los recursos hdricos).
Es el rgano ante el cual deben tramitarse las materias de aguas.
Las atribuciones de la DGA estn en el artculo 299; competencias que el Cdigo le reconoce a este
servicio pblico descentralizado. Hay una competencia no mencionada en el artculo 299, pero se
desprende del artculo 130 y siguientes, que es constituir el derecho de aprovechamiento de aguas.
Art. 299. La Direccin General de Aguas tendr las atribuciones y funciones que este cdigo le confiere, y, en especial,
las siguientes:
a) Planificar el desarrollo del recurso en las fuentes naturales, con el fin de formular recomendaciones para su
aprovechamiento;
b) Investigar y medir el recurso. Para ello deber:
1. Mantener y operar el servicio hidromtrico nacional y proporcionar y publicar la informacin correspondiente.
110
2. Encomendar a empresas u organismos especializados los estudios e informes tcnicos que estime conveniente y la
construccin, implementacin y operacin de las obras de medicin e investigacin que se requiera.
3. Propender a la coordinacin de los programas de investigacin que corresponda a las entidades del sector pblico y a
las privadas que realicen esos trabajos con financiamiento parcial del Estado.
Para la realizacin de estas funciones la Direccin General de Aguas deber constituir las servidumbres a que se refiere
el artculo 107;
c) Ejercer la polica y vigilancia de las aguas en los cauces naturales de uso pblico e impedir que en stos se
construyan, modifiquen o destruyan obras sin la autorizacin previa del servicio o autoridad a quien corresponda aprobar
su construccin o autorizar su demolicin o modificacin.
d) En el caso de que no existan Juntas de Vigilancia legalmente constituidas, impedir que se extraigan aguas de los
mismos cauces sin ttulo o en mayor cantidad de lo que corresponda. Para estos efectos, podr requerir el auxilio de la
fuerza pblica en los trminos establecidos en el artculo 138 de este Cdigo, y
e) Supervigilar el funcionamiento de las organizaciones de usuarios, de acuerdo con lo dispuesto en este Cdigo.
Medir el recurso (autoridad hidromtrica); lo que puede definir los caudales de un ro.
Lo puede hacer directamente.
La DGA no es tan poderosa como una Superintendencia. Estas competencias son ejercidas por el
jefe de este servicio que es el director general de aguas (atribuciones en el artculo 300).
ARTICULO 300- El Director General de Aguas tendr los siguientes deberes y atribuciones:
a) Dictar las normas e instrucciones internas que sean necesarias para la correcta aplicacin de las leyes y de los
reglamentos que sean de la competencia de la Direccin a su cargo;
111
b) Dirigir, coordinar y fiscalizar la labor de la Direccin General de Aguas y adoptar las medidas que sean conducentes al
adecuado funcionamiento tcnico y administrativo del servicio;
c) Dictar las resoluciones que corresponda sobre las materias que las leyes encomienden especficamente a los jefes
superiores de servicios;
d) Presentar al Ministerio de Obras Pblicas el proyecto de presupuesto de entradas y gastos para cada ao;
e) Preparar los proyectos de contratos que deba celebrar el Fisco en virtud de sus resoluciones, o en cumplimiento de
decretos supremos, en los casos establecidos por la ley y sus respectivos reglamentos;
f) Proponer al Ministro de Obras Pblicas las modificaciones legales o reglamentarias que sean procedentes para el
mejor cumplimiento de las funciones y objetivos del servicio, y
g) Delegar parcial o totalmente en funcionarios del servicio una o ms de sus facultades y conferirles poderes especiales
por un perodo determinado.
Director general ejerce sus competencias a travs de sus delegados, los directores regionales de
aguas; stos no tienen competencias establecidas en la ley, pero tienen competencias que les
delega el jefe del servicio.
La DGA, por ende, es un rgano administrativo descentralizado, pero no desconcentrado
administrativamente; se requiere para ello que se transfieran competencias por ley.
administrativo.
* Competencias de DGA
Artculo 130.
Generalmente, se denomina controversias a los asuntos que resuelven los tribunales, no los rganos
administrativos.
Garanta constitucional del debido proceso no se refiere slo al juzgamiento por tribunales. Los
rganos administrativos tambin juzgan y resuelven.
1. Etapa de peticin.
113
Si es capital de regin habr Direccin Regional; adems hay oficinas de DGA en zonas
importantes que no son capital de regin.
Ley, en normas generales (arts. 130 y siguientes) no establece requisitos para solicitud (son
los naturales y obvios; los que se relacionarn con cada proceso).
- Suma.
- Identificacin del servicio.
- Identificacin de solicitante.
- Fundamentos de hecho y de derecho que se pide.
- Peticin concreta.
Solicitud puede versar sobre cualquier cosa relativa a adquisicin y ejercicio del derecho de
aprovechamiento de aguas; ms especficamente sobre temas de artculo 140 y siguientes
(constitucin del derecho de aprovechamiento; tema de bocatomas, fuentes de
abastecimiento, traslado).
Publicidad y divulgacin
perder el derecho.
Qu es lo que se publica?
115
* Formalidades son importantes, porque para que se acoja solicitud debe ser legalmente
procedente.
Publicacin debe ser hecha dentro de plazo de 30 das corridos y fatales, contados
desde la presentacin de la solicitud. Si est fuera de plazo se pierde procedimiento.
Publicacin en el Diario Oficial se hace slo los das primero o quince; o da siguiente
hbil si uno de esos fuere feriado.
b. Radiodifusin.
Hay que pedir a director de radio un certificado de que se han hecho efectivamente los
tres mensajes; el extracto de radiodifusin se acompaa al expediente de solicitud.
116
Excepcionalmente, cuando no hay duda de persona a quien afecta solicitud, jefe de servicio
o gobernador (segn caso) puede pedir notificacin personal (siempre que no sea dificultosa
la medida).
DGA
117
* Gobernador tramita slo parte preliminar, luego, remite el expediente a directos regional de
aguas (cuando peticin es ante gobernador).
ARTICULO 133- Cumplidos estos trmites, la presentacin y dems antecedentes sern remitidos a la
Direccin General de Aguas, si hubieren sido presentados a la Gobernacin, dentro del plazo de tres das
hbiles contados desde la recepcin de la contestacin a la oposicin.
Si dentro de los plazos previstos en el artculo anterior, no se hubiere deducido oposicin o habiendo oposicin,
sta no fuere contestada, el plazo de tres das se contar, respectivamente, desde el vencimiento de los plazos
de treinta y quince das a que se refiere el mencionado artculo.
Ya trabado el contencioso.
2. Etapa de instruccin.
Se demuestra por medios de pruebas que debieran ser, en general, los de los artculos 134
y siguientes del Cdigo de Aguas, ms los contemplados en la ley de bases de
procedimiento administrativo.
Jurisprudencia indica que debe ir en direccin a que cada vez sea ms aplicable esta ley;
se tazan medios de prueba segn sana crtica en ella.
118
- Pedir informes oculares (inspeccin tcnica; por cualquier medio tcnico) que permitan
justificar peticin. Son personas de la misma DGA, funcionarios del servicio.
Si la decreta DGA, la paga DGA; si la solicita particular, la costea l (ale vista al MOP).
- Solicitar informes (a rganos pblicos o informe privado), como por ejemplo, peritaje
cartgrafo.
Se forma junto de antecedentes que permitir resolver.
Todo se consolida al documento
Informe tcnico.
3. Etapa de resolucin.
Qu es lo que se resuelve?
Se distingue si ha habido o no oposicin.
- Si no hubo oposicin: La decisin sobre si se accede o no a la solicitud (slo se resuelve si
se otorga).
119
Se generan recursos.
DGA espera se resuelva controversia de oposicin; luego, retoma procedimiento
administrativo inicial.
Similar a sentencia.
Contiene una parte expositiva, considerativa y resolutiva.
- Parte expositiva: Expone sintticamente las caractersticas del acto; resumen de lo que se
trata, artculos, nueva decisin, fecha.
Parte formal.
administrativo tanto respecto de la prueba (de hecho) como de la legalidad (de derecho).
* Acto administrativo debe tener motivos y motivacin (son los motivos expresados
orientados a una decisin).
Decisin ordena o resuelve algo que constituye el objeto del acto (prestacin o derecho;
aquello concreto sobre lo cual recae el acto, con un fin especfico que se orienta en sentido
a la legalidad).
120
Para saber si nace o no a la vida del derecho se analiza si est o no sujeto al trmite de
toma de razn.
4. Control de legalidad.
Acto administrativo en materia de aguas, en general, seala que estn exentos de toma de
razn (resolucin 1600 de Contralora); salvo los que tienen que ver con constitucin de
derecho (van a tomar de razn).
Dos tipos de acto administrativo.
Cuando el acto administrativo est sin toma de razn puede hacerse un trmite que se ha
creado en la prctica por Contralora
Control de reemplazo.
Se le pide a Contralora que tome control de legalidad. Se puede hacer porque Contralora
es quien determina qu actos se someten a su control.
5. Etapa de impugnacin.
Acto, nacido a la vida del derecho, empieza a producir sus efectos una vez notificado.
Si una parte est disconforme con resolucin, luego de trmite de toma de razn, puede
impugnar acto administrativo.
Recursos.
a. Recursos administrativos.
b. Recursos judiciales.
a. Recursos administrativos:
122
El Director deber dictar resolucin dentro del mismo plazo, contado desde la fecha de la recepcin del
recurso.
Santiago.
b. Recursos judiciales.
Generalmente Santiago.
124
6. Fase de ejecucin.
125
Al hacer trmite administrativo debe fijarse domicilio legal para efectos de notificaciones. Si
no lo hace, no se notifica.
Resolucin se entiende notificada luego de dictada si no se fija domicilio.
Domicilio se fija en primera presentacin; domicilio urbano, del lugar donde funciona oficina
de DGA.
Comunicacin: Mera informacin que no produce efecto legal. Se enva por correo una
copia; no es notificacin legal.
127
La solicitud para adquirir el derecho de aprovechamiento deber contener: 1. El nombre y dems antecedentes
para individualizar al solicitante. El nombre del lveo de las aguas que se necesita aprovechar, su naturaleza,
esto es, si son superficiales o subterrneas, corrientes o detenidas, y la provincia en que estn ubicadas o que
recorren.
Tratndose de aguas subterrneas, se precisar la comuna en que se ubicar la captacin y el rea de
proteccin que se solicita;
2. La cantidad de agua que se necesita extraer, expresada en medidas mtricas y de tiempo.
Tratndose de aguas subterrneas, deber indicarse el caudal mximo que se necesita extraer en un instante
dado, expresado en medidas mtricas y de tiempo, y el volumen total anual que se desea extraer desde el
acufero, expresado en metros cbicos;
3. El o los puntos donde se desea captar el agua.
Si la captacin se efecta mediante un embalse o barrera ubicado en el lveo, se entender por punto de
captacin aqul que corresponda a la interseccin del nivel de aguas mximas de dicha obra con la corriente
natural.
En el caso de los derechos no consuntivos, se indicar, adems, el punto de restitucin de las aguas y la
distancia y desnivel entre la captacin y la restitucin;
4. El modo de extraer las aguas;
5. La naturaleza del derecho que se solicita, esto es, si es consuntivo o no consuntivo, de ejercicio permanente
o eventual, continuo o discontinuo o alternado con otras personas, y
128
6. En el caso que se solicite, en una o ms presentaciones, un volumen de agua superior a las cantidades
indicadas en los incisos finales de los artculos 129 bis 4 y 129 bis 5, el solicitante deber acompaar una
memoria explicativa en la que se seale la cantidad de agua que se necesita extraer, segn el uso que se le
dar. Para estos efectos, la Direccin General de Aguas dispondr de formularios que contengan los
antecedentes necesarios para el cumplimiento de esta obligacin. Dicha memoria se presentar como una
declaracin jurada sobre la veracidad de los antecedentes que en ella se incorporen.
b. Verificacin: Probar.
Requisito fundamental para poder constituir derecho de aprovechamiento es que haya agua.
Disponibilidad.
129
Debe identificarse:
-
cartgrafa de Chile).
-
Artculo 140 n 2
Caudal: Volumen/tiempo.
Ejemplo: Litro por segundo; metro cuadrado por ao.
Caudal anual.
* Exigencias porque en aguas subterrneas hay que cuidar acufero (de no secarlo).
130
Artculo 140 n 3
Punto de captacin de dos tipos:
-
Artculo 140 n 4
Modo de extraer aguas.
Aguas se extraen fundamentalmente de dos maneras:
a. Por gravitacin.
131
Artculo 140 n 5
Naturaleza del derecho que se solicita.
Consuntivo, no consuntivo; de ejercicio permanente o eventual; continuo, discontinuo o alternado.
Elementos alternativos (una caracterstica por cada categora).
Artculo 140 n 6
(Reforma 2005) Necesidad de establecer memoria explicativa para justificar cantidad de agua que se
necesite extraer; siempre que cantidad sea mayor que caudales exentos de pago de patente (art.
129 bis4 y bis5).
Se presenta descuento justificativo: memoria explicativa.
Artculo 129 bis 4.- Los derechos de aprovechamiento no consuntivos de ejercicio permanente respecto de los cuales su
titular no haya construido las obras sealadas en el inciso primero del artculo 129 bis 9, estarn afectos, en la
proporcin no utilizada de sus respectivos caudales, al pago de una patente anual a beneficio fiscal. La patente se regir
por las siguientes reglas:
1.- En el caso de derechos de aprovechamiento no consuntivos cuyos puntos de captacin se ubiquen entre las
Regiones Primera y Dcima, con excepcin de la provincia de Palena:
a) En los primeros cinco aos, la patente ser equivalente, en unidades tributarias mensuales, al valor que resulte de la
siguiente operacin aritmtica:
Valor anual de la patente en UTM=0.33xQxH.
El factor Q corresponder al caudal medio no utilizado expresado en metros cbicos por segundo, y el factor H, al
desnivel entre los puntos de captacin y de restitucin expresado en metros.
b) Entre los aos sexto y dcimo inclusive, la patente calculada de conformidad con la letra anterior se multiplicar por el
factor 2, y
c) Desde el ao undcimo en adelante, se multiplicar por el factor 4.
132
2.- En el caso de derechos de aprovechamiento no consuntivos cuyos puntos de captacin se ubiquen en la provincia de
Palena y en las Regiones Undcima y Duodcima:
a) En los primeros cinco aos, la patente ser equivalente, en unidades tributarias mensuales, al valor que resulte de la
siguiente operacin aritmtica:
Valor anual de la patente en UTM=0.22xQxH.
b) Entre los aos sexto y dcimo inclusive, la patente calculada de conformidad con la letra anterior se multiplicar por el
factor 2, y
c) Desde el ao undcimo en adelante, se multiplicar por el factor 4.
3.- Para los efectos del clculo de la patente establecida en el presente artculo, si la captacin de las aguas se hubiere
solicitado realizar a travs de un embalse, el valor del factor H corresponder, en todo caso, al desnivel entre la altura
mxima de inundacin y el punto de restitucin expresado en metros.
En todos aquellos casos en que el desnivel entre los puntos de captacin y restitucin resulte inferior a 10 metros, el
valor del factor H, para los efectos de esa operacin, ser igual a 10.
4.- Estarn exentos del pago de patente aquellos derechos de aprovechamiento cuyos volmenes medios por unidad de
tiempo, expresados en el acto de constitucin original, sean inferiores a 100 litros por segundo, en las Regiones Primera
a Metropolitana, ambas inclusive, y a 500 litros por segundo en el resto de las Regiones.
Artculo 129 bis 5.- Los derechos de aprovechamiento consuntivos de ejercicio permanente, respecto de los cuales su
titular no haya construido las obras sealadas en el inciso primero del artculo 129 bis 9, estarn afectos, en la
proporcin no utilizada de sus respectivos caudales medios, al pago de una patente anual a beneficio fiscal.
La patente a que se refiere este artculo se regir por las siguientes normas:
a) En los primeros cinco aos, los derechos de ejercicio permanente, cuyas aguas pertenezcan a cuencas hidrogrficas
situadas en las Regiones Primera a Metropolitana, ambas inclusive, pagarn una patente anual cuyo monto ser
equivalente a 1,6 unidades tributarias mensuales, por cada litro por segundo.
Respecto de los derechos de aprovechamiento cuyas aguas pertenezcan a cuencas hidrogrficas situadas en las
Regiones Sexta a Novena, ambas inclusive, la patente ser equivalente a 0,2 unidades tributarias mensuales, por cada
litro por segundo, y para las situadas en las Regiones Dcima, Undcima y Duodcima, ascender a 0,1 unidad tributaria
mensual por cada litro por segundo.
b) Entre los aos sexto y dcimo inclusive, la patente calculada de conformidad con la letra anterior se multiplicar por el
factor 2, y
c) Desde el ao undcimo en adelante, se multiplicar por el factor 4.
133
Para los efectos de la contabilizacin de los plazos de no utilizacin de las aguas, stos comenzarn a regir a contar del
1 de enero del ao siguiente al de la fecha de publicacin de esta ley.
En el caso de derechos de aprovechamiento que se constituyan o reconozcan con posterioridad a tal fecha, los plazos se
computarn desde la fecha de su constitucin o reconocimiento.
Estarn exentos del pago de patente aquellos derechos de aprovechamiento cuyos volmenes medios por unidad de
tiempo, expresados en el acto de constitucin original, sean inferiores a 10 litros por segundo, en las Regiones Primera a
Metropolitana, ambas inclusive, y a 50 litros por segundo en el resto de las Regiones.
Memoria sirve porque Director General de aguas puede ajustar el derecho si lo considera excesivo,
de acuerdo a tabla de usos.
Artculo 147 bis.- El derecho de aprovechamiento de aguas se constituir mediante resolucin de la Direccin General de
Aguas, o bien, mediante decreto supremo del Presidente de la Repblica, en el caso previsto en el artculo 148.
El Director General de Aguas si no se dan los casos sealados en el inciso primero del artculo 142, podr, mediante
resolucin fundada, limitar el caudal de una solicitud de derechos de aprovechamiento, si manifiestamente no hubiera
equivalencia entre la cantidad de agua que se necesita extraer, atendidos los fines invocados por el peticionario en la
memoria explicativa sealada en el N 6 del artculo 140 de este Cdigo, y los caudales sealados en una tabla de
equivalencias entre caudales de agua y usos, que refleje las prcticas habituales en el pas en materia de
aprovechamiento de aguas. Dicha tabla ser fijada mediante decreto supremo firmado por los Ministros de Obras
Pblicas, Minera, Agricultura y Economa.
Asimismo, cuando sea necesario reservar el recurso para el abastecimiento de la poblacin por no existir otros medios
para obtener el agua, o bien, tratndose de solicitudes de derechos no consuntivos y por circunstancias excepcionales y
de inters nacional, el Presidente de la Repblica podr, mediante decreto fundado, con informe de la Direccin General
de Aguas, disponer la denegacin parcial de una peticin de derecho de aprovechamiento. Este decreto se publicar por
134
una sola vez en el Diario Oficial, el da primero o quince de cada mes, o el primer da hbil inmediatamente siguiente si
aqullos fueran feriados.
Si en razn de la disponibilidad de agua no es posible constituir el derecho de aprovechamiento en las condiciones
solicitadas, el Director General de Aguas podr hacerlo en cantidad o con caractersticas diferentes, siempre que conste
el consentimiento del interesado. As, por ejemplo, ser posible constituirlo en calidad de eventual o discontinuo,
habiendo sido solicitado como permanente o continuo.
Sin perjuicio de lo dispuesto en los artculos 22, 65, 66, 67, 129 bis 1 y 141 inciso final, proceder la constitucin de
derechos de aprovechamiento sobre aguas subterrneas, siempre que la explotacin del respectivo acufero sea la
apropiada para su conservacin y proteccin en el largo plazo, considerando los antecedentes tcnicos de recarga y
descarga, as como las condiciones de uso existentes y previsibles, todos los cuales debern ser de conocimiento
pblico.
Solicitud se publica
Artculo 141
Art. 141. Las solicitudes se publicarn en la forma establecida en el artculo 131, dentro de 30 das contados desde la
fecha de su presentacin.
Los que se crean perjudicados por la solicitud y la junta de vigilancia, podrn oponerse dentro del plazo establecido en el
artculo 132.
Si no se presentaren oposiciones dentro del plazo se constituir el derecho mediante resolucin de la Direccin General
de Aguas, siempre que exista disponibilidad del recurso y fuere legalmente procedente. En caso contrario denegar la
solicitud.
135
Se oponen:
-
Junta de vigilancia.
Polmica.
Ejemplo: Ante solicitud de derecho no consuntivo que acarrea la construccin de una represa.
* Lo seguro es que oposiciones sean admisibles por cuestin del derecho de aguas propiamente tal.
Hoy, en medida que exista el concepto de caudal ecolgico, hay ms cabida de oposicin por
motivos ambientales.
Si hay oposicin
Debe resolverse.
De oposicin.
De peticin.
136
Consiste en que otra persona, o ms personas, piden las mismas aguas dentro de un plazo.
Dos personas pelean lo mismo, pese a no haber oposicin formal; coinciden en peticin.
deber sealar el rea que queda comprometida, desde el punto de vista de la disponibilidad para la constitucin de
nuevos derechos de aprovechamiento de aguas una vez que se adjudiquen los derechos involucrados en el remate. La
omisin del envo de la carta certificada a que se refiere el presente inciso no invalidar el remate respectivo, sin
perjuicio de hacer efectiva la responsabilidad del funcionario que incurri en tal omisin.
El remate deber llevarse a cabo cuando estn resueltas todas las oposiciones a que se refiere el inciso 2 del artculo
anterior. El Director General de Aguas podr ordenar la acumulacin de los procesos.
Art. 141, 3
procedimiento constitutivo; se constituir derecho siempre que exista disponibilidad del recurso y
fuera legalmente procedente.
a. Disponibilidad fsica.
b. Disponibilidad jurdica.
138
Agua no debe estar asignada previamente por otro acto a otro titular.
Se prueba que agua est asignada.
Es clara cuando se tiene un derecho preconstituido sobre fuente de abastecimiento.
Hay tambin usos tradicionales
DGA
Puede haber agua fsicamente en el ro, disponible jurdicamente (nadie tiene derecho de
aprovechamiento o es usuario con anterioridad); pero puede no estar disponible si agua es
necesaria para preservar condiciones ecolgico-ambientales de la cuenca.
Caudal ecolgico, hoy despus de reforma del 2005, est establecido en el artculo 129
bis1, que establece, en el fondo, una especie de reserva de aguas para el medio ambiente.
139
un caudal ecolgico mnimo, el cual slo afectar a los nuevos derechos que se constituyan, para lo cual
deber considerar tambin las condiciones naturales pertinentes para cada fuente superficial.
Un reglamento, que deber llevar la firma de los Ministros del Medio Ambiente y Obras Pblicas, determinar
los criterios en virtud de los cuales se establecer el caudal ecolgico mnimo. El caudal ecolgico mnimo no
podr ser superior al veinte por ciento del caudal medio anual de la respectiva fuente superficial.
En casos calificados, y previo informe favorable del Ministerio del Medio Ambiente, el Presidente de la
Repblica podr, mediante decreto fundado, fijar caudales ecolgicos mnimos diferentes, sin atenerse a la
limitacin establecida en el inciso anterior, no pudiendo afectar derechos de aprovechamiento existentes. El
caudal ecolgico que se fije en virtud de lo dispuesto en el presente inciso, no podr ser superior al cuarenta
por ciento del caudal medio anual de la respectiva fuente superficial.
Por regla general, caudal ecolgico corresponde al 20% de caudal medio anual (flujo
estadstico medido en estaciones pluviomtricas durante un ao calendario).
20% es automtico.
En casos calificados, y previo informe favorable de comisin de medio ambiente, caudal
puede subir a 40%.
Agua de caudal ecolgico es indisponible medio ambientalmente.
140
* Oposicin tcita: Se produce cuando coinciden dos o ms solicitudes dentro de plazo de 6 meses,
contados desde presentacin de la primera solicitud.
Artculo 142.
Normativa nueva.
Objetivo: Abrir el mercado de aguas; rompiendo con decisiones monoplicas que puedan existir.
Se potencian remates.
Para que haya remate por oposicin tcita deben coincidir, en tiempo (durante los 6 meses) y
espacio (recaigan sobre mismas aguas), dos solicitantes.
Otro requisito: No haya agua suficiente para otorgar/abastecer a ambas solicitudes, pero hay agua
disponible en un margen determinado (margen que se remata).
Requisito fundamental para remate de aguas: Haya agua disponible, pero no suficiente para
abastecer ambas solicitudes en la misma fuente y tiempo.
Estos hechos se hacen constar en un informe tcnico, que elabora Direccin Regional de agua
donde se hayan asignado expedientes.
Sobre base de procedimientos acumulados, DGA elabora las bases de remate de agua
Art. 143.
Es contrato de compraventa, donde el acuerdo entre vendedor y comprador se forma por concurso,
licitacin abierta.
Requisitos de compraventa:
-
Precio.
Hechas las bases de remate (se aprueban por resolucin del Director de Aguas), viene la etapa de
publicacin del remate.
Dos avisos en diario:
-
Otro en diario de provincia donde est fuente de abastecimiento de donde se har remate.
Remate de aguas debe hacerse no antes de 10 das corridos luego de ltimo aviso.
Remate se hace por DGA, administrativo, que hace Director de Aguas que corresponde (facultad
delegada).
142
Ley establece que Director de Aguas debe despachar carta certificada a solicitantes que dan origen
a oposicin tcita y a toda persona que le parezca pertinente (ejemplo: persona que compr bases
de remate).
* Carta certificada: Simple comunicacin, no notificacin (no afecta validez del remate por omisin).
Responsabilidad funcionaria si carta no se enva.
Precio sobre el que se llama a remate es al contado (un precio por cuota de derecho de agua que se
subasta); precio se puede pagar a plazo (mximo 10 aos) ms inters anual y reajuste que se fije.
Si precio se paga a plazo debe haber una garanta (generalmente hipoteca del derecho real de
aprovechamiento).
Tambin dice que ley establecer sanciones para el caso que no se pague saldo del precio.
Caducidad del plazo (se cobra todo el capital, pero sin inters futuro, sino que al da de
incumplimiento: da del pago efectivo).
* Distinguir con clusula de aceleracin (cobra todo lo que se adeuda en el mes de incumplimiento
con intereses futuros y reajuste); es potestativa: Administracin puede o no ejercerla.
Sin perjuicio de lo sealado en el inciso anterior, los solicitantes que se adjudiquen el derecho de aprovechamiento,
podrn imputar al pago del precio del remate los costos procesales en que hubiesen incurrido en la tramitacin de sus
solicitudes, que correspondan a los gastos de publicacin de las mismas efectuadas de conformidad a la ley y aquellos
originados con ocasin de la inspeccin ocular que seala el artculo 135 de este Cdigo.
Postor extrao, si remate, todos los datos tcnicos estarn en bases de remate.
No se repite procedimiento.
-
Terminada la subasta
Artculo 147.
ARTICULO 147- Terminada la subasta, el funcionario encargado de ella levantar un acta que se incorporar a la
resolucin que constituya el derecho a que se refiere el artculo 149.
En dicha acta se dejar constancia expresa del acuerdo entre el adjudicatario y la Direccin General de Aguas.
Acta de remate
Acta debe insertarse en resolucin que constituya remate; se reduce a escritura pblica; se inscribe
en Registro de Aguas.
* Posibilidad que DGA, de oficio (sin que haya oposicin tcita), haga convocatorias a remate (art.
146).
Establece hay aguas disponibles.
ARTICULO 146- La Direccin General de Aguas podr de oficio ofrecer en remate pblico el otorgamiento de derechos
de aprovechamiento que estn disponibles y que no hayan sido solicitados.
Para estos efectos, deber publicar avisos en la forma dispuesta en el artculo 142 y en el mismo plazo establecido en
el artculo 132 podrn presentarse oposiciones.
Si vencido el plazo no se presentaren oposiciones o bien si stas fueren denegadas, la Direccin llevar a efecto el
remate, de acuerdo a las normas establecidas en este
Ttulo.
* No slo hay remate de derechos cuando hay oposicin tcita, tambin puede haber remate de
derechos de oficio.
Fase de verificacin.
Por regla general, este acto administrativo lo dicta director general de aguas; en ciertos casos y por
caudales menores lo puede constituir director regional (siempre que est facultado por delegacin).
146
Se introdujo con reforma 2005 el artculo 147 bis, que establece facultades especiales para el
Presidente de la Repblica o Director General de Aguas para limitar o rechazar parcialmente el
derecho de aprovechamiento.
No obstante derecho de aprovechamiento sea procedente y aguas estn disponibles, autoridad
puede limitar o rechazar parcialmente el derecho.
147
El Director General de Aguas si no se dan los casos sealados en el inciso primero del artculo 142, podr, mediante
resolucin fundada, limitar el caudal de una solicitud de derechos de aprovechamiento, si manifiestamente no hubiera
equivalencia entre la cantidad de agua que se necesita extraer, atendidos los fines invocados por el peticionario en la
memoria explicativa sealada en el N 6 del artculo 140 de este Cdigo, y los caudales sealados en una tabla de
equivalencias entre caudales de agua y usos, que refleje las prcticas habituales en el pas en materia de
aprovechamiento de aguas. Dicha tabla ser fijada mediante decreto supremo firmado por los Ministros de Obras
Pblicas, Minera, Agricultura y Economa.
Asimismo, cuando sea necesario reservar el recurso para el abastecimiento de la poblacin por no existir otros medios
para obtener el agua, o bien, tratndose de solicitudes de derechos no consuntivos y por circunstancias excepcionales y
de inters nacional, el Presidente de la Repblica podr, mediante decreto fundado, con informe de la Direccin General
de Aguas, disponer la denegacin parcial de una peticin de derecho de aprovechamiento. Este decreto se publicar por
una sola vez en el Diario Oficial, el da primero o quince de cada mes, o el primer da hbil inmediatamente siguiente si
aqullos fueran feriados.
Si en razn de la disponibilidad de agua no es posible constituir el derecho de aprovechamiento en las condiciones
solicitadas, el Director General de Aguas podr hacerlo en cantidad o con caractersticas diferentes, siempre que conste
el consentimiento del interesado. As, por ejemplo, ser posible constituirlo en calidad de eventual o discontinuo,
habiendo sido solicitado como permanente o continuo.
Sin perjuicio de lo dispuesto en los artculos 22, 65, 66, 67, 129 bis 1 y 141 inciso final, proceder la constitucin de
derechos de aprovechamiento sobre aguas subterrneas, siempre que la explotacin del respectivo acufero sea la
apropiada para su conservacin y proteccin en el largo plazo, considerando los antecedentes tcnicos de recarga y
descarga, as como las condiciones de uso existentes y previsibles, todos los cuales debern ser de conocimiento
pblico.
Director general de aguas puede limitar cuando peticin es excesiva y sobrepasa los caudales
sealados en tabla de equivalencia que refleja niveles de aguas para usos en Chile (art. 147 bis, 2).
Limitacin es reduccin del derecho para acomodarlo a tabla; la hace director general.
Presidente de la Repblica tiene la facultad de rechazar parcialmente un derecho de
aprovechamiento cuando sea necesario reservar agua para abastecimiento de la poblacin o cuando
se trate de derechos no consuntivos y por circunstancias excepcionales y de inters nacional.
148
En este caso, se ocupa concepto de reserva de agua. No son un derecho de aprovechamiento, pero
es una especie de pre-asignacin de las aguas; significa que un caudal determinado no se puede
utilizar ni conceder, porque en el futuro ser concedido a una autoridad.
Las reservas de agua se utilizan muy frecuentemente cuando se constituyen obras hidrulicas
(embalses). Primero se reserva el agua; cuando se aprueba derecho de construccin de embalse se
entrega derecho de aprovechamiento a Direccin de Obras Hidrulicas; ella le traspasa el derecho a
usuarios organizados del embalse.
Otra habilitacin legal que permite alterar legalidad con facultades especiales
(competencia negociadora de la DGA).
Art. 147, inciso final: Sostenibilidad de aprovechamiento del recurso (aplicable a aguas subterrneas
y superficiales).
Caudal debe ser sostenible en largo plazo (utilizacin de las aguas); debe producirse balance hdrico
(en extracciones e ingresos de agua); que no se destruya fuente por derecho de aprovechamiento o
filtraciones, sino que esta se vaya recargando (de filtraciones, nueve, aguas lluvias, etc).
149
Art. 149 n 7: ltima facultad para intervenir constitucin del derecho (aspectos tcnicos).
Hoy, PTA (Plan Territorial de Administracin de recursos hdricos).
Se da derecho, pero debe explotarse de tal manera (especificaciones tcnicas).
Art. 149, inciso final: Tabla de usos sirve para limitar caudal; pero no amarra el derecho al uso
especfico.
* Toma de razn.
Puede recurrirse de reclamacin, reconsideracin.
Etapa de ejecucin.
150
Desde
ese
momento
hay
derecho
de
carcter
civil
(derecho
real
creado
administrativamente).
-
Desde inscripcin DGA ya no lo puede modificar; si se quiere anular, rectificar, slo cae
camino judicial.
Es derecho patrimonialmente adquirido plenamente.
Esta no es la nica fuente, porque, hay aguas subterrneas mucho ms antiguas que provienen
desde la formacin de la corteza terrestre, cuando el mar se retira de la tierra y quedaron bolsones
que hoy se denominan aguas sedimentarias.
Conforme a su dinmica, las aguas pueden ser, incluso, aguas magmticas, que se encuentran en el
ncleo de la tierra; en el enfriamiento del magma se va evaporando y sale hacia la superficie de la
tierra.
* Bajo la superficie de la tierra hay un mundo que tiene que ver con la geologa.
152
Hay una capa sub-superficial que tiene que ver con las aguas de los deshielos, drenaje; contiene
molculas de aguas que es aprovechada por la parte biolgica de la tierra. Bajo esta capa
encontramos la capa fretica, que se denomina, nivel fretico, es una especie de espejo que
mantiene la misma forma que la superficie.
Es un nivel de hallazgo de las aguas en los que se encuentran ya las aguas subterrneas.
Es donde se pinchan las aguas.
Son susceptibles de ser extradas, pero no es el abastecimiento mismo.
El acufero es un suelo poroso y permeable como para permitir en sus intersticios el alojamiento de
agua.
Hay tierra con los elementos de la gea.
Se debe hacer un perfil estratigrfico para ver el comportamiento de la tierra.
Encontramos rocas de diferentes especies como gneas, metamrficas y sedimentarias.
Este suelo rocoso es una especie de recipiente de agua.
153
Hay criterios tcnicos (DGA), cuando se demuestra que afectacin de fuente superficial es de 50%,
entonces es agua superficial (aunque se extraiga de un pozo). Tambin sirve criterio a la inversa.
Otro elemento: Como depresin: Cuando se hace un pozo, el agua que est repartida
equitativamente en un acufero empieza a repartirse en el pozo; es cmo agua es atrada por
sistema de bombeo; cmo se extrae agua de la tierra.
Bombeo afecta a otros pozos y su extraccin.
* Una cosa es encontrar agua subterrnea y comprobar su existencia, y otro caso muy distinto es
comprobar su disponibilidad.
Idea: Administrar acufero, no extraer ms agua de la que puede entrar por filtraciones de agua lluvia
o nieve.
154
Prueba de gasto constante: (Ms importante) Tiene por finalidad llegar al nivel de
estabilizacin del pozo.
Significa que se bombea agua, pero llega un momento en que fondo del pozo se
estabiliza; se llega al acufero (ro subterrneo).
Si no se tiene estadstica histrica.
Hidrogeologa.
155
156
Se distingue:
Contradiccin: Si aguas son bienes nacionales de uso pblico, debe explorarse para encontrarlas.
Esto se explica por cultura romana: usque suelo et nferos (dueo del suelo y del infierno).
Debera existir exploracin a travs de una servidumbre o permiso judicial.
La nica posibilidad legal de obtener una servidumbre en contra del propietario del territorio es muy
restringida; la encontramos en el artculo 107 del Cdigo de Aguas.
ARTICULO 107- Los interesados en desarrollar las mediaciones e investigaciones de los recursos hidrulicos, y los que
deseen efectuar los estudios de terreno a que se refiere el Art. 151 podrn ingresar a terrenos de propiedad particular,
previa constitucin de las servidumbres correspondientes.
157
Se refiere a mediciones e investigaciones; para construir bocatomas en aguas superficiales (no para
hacer perforaciones).
Regla general.
Limitaciones:
1. Vegas y bofedales
Servidumbre en propiedad privada
Formado como depresin, se crea radio de proteccin al acufero para que no se constituya
otro pozo en l.
Radio de proteccin 200 mts, por regla general, pero se puede establecer por memoria
tcnica un radio de proteccin mayor.
Radio de proteccin
158
Limitacin de radio de proteccin no rige respecto del uso domstico; o bien, el dueo del
pozo por radio de proteccin autorice (radio de proteccin no es de uso pblico; es
negociable).
En general todos los terrenos que no tienen propiedad privada son bienes nacionales fiscales.
Para realizar la exploracin en bienes nacionales (sean tierras fiscales o bienes nacionales de uso
pblico) es necesario obtener un permiso de exploracin por la DGA.
Gran diferencia entre aguas superficiales (no hay permiso) y subterrneas.
Hay una discusin terica: Permiso de exploracin, es permiso u autorizacin?
159
UTM: Tierra se expresa de manera plana; a ella se le da coordenadas (tabla de doble entrada).
Se solicita a la DGA con competencia del lugar de mayor superficie del polgono solicitado.
Procedimiento de aguas subterrneas se inicia con solicitud.
Debe contener menciones de artculo 4 de resolucin 425, y adjuntarse documentacin de artculo 5.
Solicitud ms compleja que la que se acompaaba en procedimiento de aguas superficiales.
Artculo 4. La solicitud de exploracin deber contener:
a) La ubicacin de los terrenos que se desea explorar, para lo cual deber individualizarse la comuna en que ellos se
encuentran. En caso que comprenda una o ms comunas debern indicarse todas ellas.
b) La extensin aproximada de los terrenos que se desea explorar y su delimitacin precisa a travs de las coordenadas
de los vrtices de la poligonal que la definen.
Dichas coordenadas debern expresarse en el sistema U.T.M., indicando el datum utilizado.
160
Adems, se podr hacer referencia a puntos conocidos tales como, ciudades, pueblos, caminos pblicos, cauces, cerros,
etc., que permitan ilustrar acerca del sector que se solicita explorar.
c) Aquellas solicitudes destinadas a explorar en bienes nacionales de forma compleja, tales como cauces naturales,
calles, plazas u otros, debern identificarlos explcitamente. La delimitacin se efectuar mediante un polgono que los
incluya, y la extensin de los terrenos estar referida a dicho polgono.
d) El nombre completo y/o razn social, el RUT y dems antecedentes para individualizar al solicitante.
La solicitud que no cumpla con los requisitos establecidos precedentemente o que contenga menciones errneas, ser
denegada de plano.
Artculo 11. En una misma regin del pas no podr solicitarse por una sola persona, natural o jurdica, permiso para
explorar en conjunto o separadamente una superficie mayor de cincuenta mil hectreas.
Tratndose de las Regiones de Arica y Parinacota, de Tarapac, de Antofagasta y de Magallanes y la Antrtica Chilena,
dicha extensin, en cada una de ellas, no podr ser superior a cien mil hectreas.
Tampoco podrn solicitarse nuevas exploraciones que excedan el lmite establecido en el inciso anterior, mientras no se
ponga trmino a las ya autorizadas. La solicitud que no cumpla con lo dispuesto en este artculo, ser denegada de
plano.
Cuando se desee explorar en bienes nacionales complejos (bienes nacionales tcnicamente pero
con configuracin espacial compleja), debe identificarse explcitamente y encerrarse en un polgono
determinado.
161
Todos los datos tienen que ver con rea, configuracin espacial, comuna, superficie; datos
toponmicos.
A esa peticin deben acompaarse documentos de artculo 5.
Artculo 5. El peticionario, al momento de presentar la solicitud deber acompaar los siguientes antecedentes:
a) Una memoria tcnica explicativa que indicar los estudios, y las cantidades de obras de exploracin que se pretenden
realizar, expresadas en nmero de pozos, metros de perforacin, nmero de perfiles geofsicos, etc.
b) Un cronograma de actividades de exploracin, que incluir la fecha de inicio y trmino de cada una de ellas.
c) Un plano a escala del rea de exploracin con los antecedentes solicitados en la letra b) del artculo anterior, que
contenga las coordenadas de los puntos que definen el rea.
d) Un informe de las medidas y previsiones adoptadas para el debido resguardo del entorno ecolgico y la proteccin de
los acuferos durante las labores de exploracin.
e) Si la solicitud recayere sobre bienes fiscales cuya tenencia haya entregado el Estado a cualquier ttulo a personas
naturales o jurdicas, deber obtener la autorizacin de stas.
f) Si la solicitud recayere en alguna de las reas indicadas en el artculo 13 de la presente resolucin, se deber
acompaar la resolucin favorable de calificacin ambiental. La solicitud de exploracin que no d cumplimiento, ya sea
total o parcialmente, a las exigencias establecidas en el inciso precedente, ser denegada de plano.
162
Letra f: Al ser la labor muy invasiva; con resolucin de calificacin ambiental se obtiene solicitud.
Son reas protegidas
Artculo 13.
Artculo 13. De conformidad con lo establecido en el artculo 5 letra f), de la presente resolucin, la Direccin General de
Aguas requerir de una resolucin de Calificacin Ambiental Favorable de las actividades de exploracin asociadas a la
solicitud de exploracin, o de la parte de ella, que recaiga o afecte directamente en las siguientes reas:
a) Zonas que alimenten reas de vegas y de los llamados bofedales de las Regiones de Arica y Parinacota, Tarapac y
de Antofagasta, previamente identificadas y delimitadas por la Direccin General de Aguas.
b) reas protegidas correspondientes a alguna de las unidades o categoras de manejo que integran el Sistema Nacional
de reas Silvestres Protegidas por el Estado.
c) Humedales inscritos o reconocidos en el listado de Humedales de Importancia Internacional de la Convencin
Ramsar.
d) Cualquiera otra rea que se encuentre bajo proteccin oficial, de acuerdo a lo establecido en el artculo 10 letra p) de
la ley N 19.300 de 1994.
Letra b: Santuario de la naturaleza, parque nacional, reserva nacional, reserva de zona agrcola.
De convencin de Washington.
El trmite de solicitud es idntico a normas comunes; hay publicaciones (Diario Oficial, diario de
Provincia, Santiago) y radiodifusin, plazo para oponerse, etc.
Solicitud se entrega a solicitante. Si se produce oposicin por concurrencia de diversos interesados
en plazo de artculo 142 (seis meses), entonces se llama a remate de reas de exploracin.
Cmo se produce este conflicto de reas de exploracin que pueden dar lugar a un remate?
Se produce por superposicin.
163
Ejemplo: Existe una zona de exploracin A (la primera que se pide) y una zona B; dos solicitantes (A
y B); ellos coinciden en una zona donde hay conflicto (zona de reas de superposicin).
Esta zona de superposicin (S) es la zona que se va a rematar; se va a adjudicar en licitacin.
A diferencia de remate de aguas superficiales, el remate de reas de superposicin es cerrado; es
decir, no es pblico, abierto a cualquiera con inters, sino que slo entre solicitantes y algunas
entidades privadas.
Se supone que en materias de permisos de exploracin lo que manda es la fecha de solicitud (en
principio); similar a materia minera (el derecho del descubridor). Puesto que, para dinamizar el
mercado en estas condiciones, se crea la institucin del remate de reas de exploracin, se pierde el
derecho del descubridor (primer solicitante), y se pasa a entregar a quien pague ms por el rea en
conflicto.
Para que haya remate el conflicto tiene que producirse dentro de 6 meses siguientes a primera
solicitud; hay plazo de 6 meses para que se trabe conflicto.
La ley permite una serie de ajustes para evitar o reducir el conflicto, cosas que antes no se
permitan; por ejemplo, se permite reducir una de las reas y pedir la constitucin limpia, sin
licitacin, respecto del rea que est fuera de conflicto.
Una parte importante, es que la solicitud del permiso de exploracin tiene un plazo de dos aos de
vigencia, a contar de fecha de resolucin que lo concede (plazo que dura exploracin; rige desde
resolucin que lo concede). Quien descubra aguas dentro de ese periodo, tiene derecho a solicitar el
derecho de aprovechamiento.
Exploracin da preferencia para obtener aprovechamiento.
164
* Se considera fecha de resolucin, porque si hubo conflicto ha tenido que ventilarse mediante
remate.
Artculos 7, 8 y 9 de Resolucin 425 DGA.
Artculo 7. Si de acuerdo con lo consignado en el artculo 58 del Cdigo de Aguas, se presentaran dos o ms solicitudes
de exploracin de aguas subterrneas en una misma extensin territorial de bienes nacionales, dentro del plazo de seis
meses contados desde la primera presentacin, se resolver la adjudicacin del rea superpuesta, sea sta total o
parcial, mediante remate entre los solicitantes que se encuentren en esta situacin.
El rea a rematar corresponder a la extensin superpuesta, y habr tantas reas a rematar como superposiciones
existan.
Las bases del remate se establecern por resolucin de la Direccin General de Aguas. La Direccin General de Aguas
podr autorizar la exploracin en la superficie no afecta a remate o superficies parciales adquiridas a travs de remate,
siempre y cuando el peticionario adecue para ello los antecedentes exigidos en los artculos 4 y 5 de la presente
resolucin.
Artculo 8. Si se presentare una solicitud de exploracin que se superponga en parte con un rea sobre la cual exista un
permiso vigente, la Direccin General de Aguas, previo consentimiento formal del peticionario, podr autorizar la
exploracin slo para el rea no superpuesta. Para ello, el peticionario deber adecuar los antecedentes exigidos en los
artculos 4 y 5 de la presente resolucin.
Artculo 9. La Direccin General de Aguas otorgar el permiso para explorar mediante resolucin que fijar las
condiciones y el plazo para ello, el cual no podr exceder de dos aos contados desde la fecha en que la resolucin
correspondiente haya quedado totalmente tramitada. Extinguido dicho plazo, el terreno quedar disponible para nuevas
exploraciones.
Las faenas de exploracin debern iniciarse en un plazo mximo de siete meses, contados desde la fecha indicada en el
inciso anterior.
El beneficiario del permiso deber comunicar por escrito a la Direccin General de Aguas la fecha del inicio de las
faenas. Esta comunicacin ser obligatoria y su no presentacin dentro del plazo indicado, ser causal suficiente para
dejar sin efecto el permiso, lo que deber ser declarado formalmente mediante resolucin del Director General de Aguas.
Excepcionalmente, la Direccin General de Aguas podr prorrogar el plazo contemplado en el inciso segundo de este
artculo, cuando por razones no imputables al titular del permiso, las faenas no se hayan podido iniciar dentro del referido
trmino.
165
Para los efectos de lo sealado en los incisos anteriores, se entendern por faenas de exploracin todas aquellas
labores geofsicas de prospeccin y/o perforacin del subsuelo encaminadas a la deteccin de aguas subterrneas.
Artculo 18. Comprobada la existencia de aguas subterrneas en bienes nacionales, la Direccin General de Aguas
preferir al beneficiario del permiso de exploracin, para la constitucin del derecho sobre las aguas alumbradas durante
la vigencia del permiso.
Se entender que la fecha de presentacin de la solicitud para constituir el derecho de aprovechamiento sobre aguas
subterrneas, ser la de la fecha de la resolucin que otorgue tal permiso.
166
La preferencia sealada en el inciso primero de este artculo, slo podr ejercerse dentro del plazo del permiso y hasta
tres meses despus, y siempre que el titular del permiso haya dado cumplimiento a la obligacin indicada en el inciso
segundo del artculo anterior. Sin perjuicio de lo sealado en el inciso anterior, si dentro del plazo que seala el artculo
142 inciso primero del Cdigo de Aguas, otros peticionarios solicitan derechos sobre las mismas aguas que se
alumbraron y solicitaron durante el permiso de exploracin, y no existiendo disponibilidad para constituirlos todos, se
proceder al remate de ellos. Lo anterior, no tendr aplicacin en el caso que el rea sobre la cual recae el permiso de
exploracin haya sido adquirida mediante remate.
De todas maneras puede haber remate entre solicitantes de aprovechamiento, pero ese no se aplica
en caso que haya existido remate de reas de exploracin.
Se estar a resultados de rea de exploracin; se le da preferencia.
Explotacin o aprovechamiento.
Segundo tipo de derecho que se pide en materia de aguas subterrneas.
Lo que finalmente interesa al solicitar exploracin.
168
Se requiere tambin para solicitar: Permiso de dueo del suelo, o ser el dueo del suelo; o
el permiso de la entidad pblica que lo tenga a su cargo.
Todo ello debe acompaarse en la solicitud (limitacin).
Artculo 21. La solicitud de derechos de aprovechamiento de aguas subterrneas se radiodifundir dentro del plazo 30
das contados desde la fecha de su presentacin, a costa del interesado, al menos tres veces, en alguna de la o las
radioemisoras que tengan cobertura en cada una de las provincias que abarque esa solicitud, o a falta de ella o ellas, en
una de la capital de la regin o regiones correspondientes, dentro del plazo de treinta das contados desde su
presentacin, los das primero o quince de cada mes, entre las ocho y las veinte horas, dejndose constancia de ello por
el medio de comunicacin respectivo, conforme lo dispuesto en el artculo 131 inciso cuarto del Cdigo de Aguas.
Si as no se hiciere, la solicitud ser denegada de plano.
La solicitud deber contener los requisitos establecidos en el artculo 140 del Cdigo de Aguas. Respecto de lo
establecido en el artculo 140 nmero 3, deber indicar el o los puntos desde donde se desea captar el agua, mediante
coordenadas U.T.M., indicando el Datum utilizado.
El o los puntos de captacin se considerarn correctamente definidos para efectos de la solicitud, aun cuando exista una
diferencia de hasta cien metros entre la ubicacin dada por el peticionario y la verificada por la Direccin General de
Aguas.
No obstante lo anterior, la resolucin que constituya el derecho de aprovechamiento deber indicar el punto preciso
donde se captar el agua, de acuerdo con la ubicacin exacta verificada por la Direccin General de Aguas, en virtud de
lo establecido en el artculo 149 N 4 del Cdigo de Aguas.
169
Artculo 22.- La autoridad constituir el derecho de aprovechamiento sobre aguas existentes en fuentes naturales y en
obras estatales de desarrollo del recurso, no pudiendo perjudicar ni menoscabar derechos de terceros, y considerando la
relacin existente entre aguas superficiales y subterrneas, en conformidad a lo establecido en el artculo 3.
Resuelve tema de disponibilidad del recurso hdrico para constituir derecho de aprovechamiento
en aguas subterrneas.
Para tratar de reasignar aguas se aplica concepto de factores de uso, conforme al cual, un cierto
derecho asignado de aguas subterrneas no se mira a su caudal terico; se asigna un factor segn
su uso (que suele ser menor al autorizado). Se achica derechos por no ocuparlo como autoridad
sectorial, puede asignar ms recursos.
Es casi facultad expropiatoria.
Cuando se constituya derecho, por razones ambientales o de conservacin de recurso, DGA puede
establecer especificaciones tcnicas o modalidades.
Artculo 27. La resolucin que constituya un derecho de aprovechamiento de aguas podr establecer especificaciones
tcnicas y modalidades al ejercicio del derecho, con el objeto de conservar el medio ambiente o proteger derechos de
terceros.
Con este propsito se podrn definir procedimientos, obligaciones y actividades orientados al pronstico, seguimiento,
evaluacin y verificacin de los efectos o impactos asociados a la explotacin prevista y las medidas de correccin
necesarias.
170
Justificacin econmica:
Fue resultado de pugna tcnica-poltico-econmica muy fuerte. Expertos indican que en materia de
aguas se genera escenario especial, ya que se notan mucho ciertas concepciones de autores en
relacin a recursos hdricos.
Concepcin original de Cdigo de Aguas de 1981, post reforma agraria, en esquema neoliberal,
economa de mercado pura; existiendo propiedad privada sobre aguas iba a haber mercado
(producindose transferencia, vinculacin y asignacin eficiente de recursos hdricos).
Se mira en relacin al precio. Agua ser mejor pagada donde sea ms necesaria (se asignar en
esos mbitos).
Exista idea que proyectos econmicos originarios se financian hidrulicamente (recurso hdrico
fundamental); empieza a ocurrir que alguien not que el hecho de que exista propiedad privada no
asegura la existencia del mercado.
Concepcin de aprovechamiento gratuita (slo se pagaba costo procesal); Estado no reciba
nada por asignacin del recurso hdrico.
Se generaba propiedad privada.
No se da teora neoliberal, porque la gente tendi a conservarla que a venderla (no se generaba
mercado).
171
Ms que eso, haba un oligopolio (grupo reducido controlaba aguas); tiene poder de decidir sobre
precio de transaccin y de mercado (de economa en general).
Se rompen supuestos:
-
Coase (economista de dcada de los 90) desarroll teorema; para evitar captura de recursos
naturales hay que inducir mercado mediante polticas pblicas; hay que aadir precio a recursos que
originalmente no lo tienen.
Se le fija precio y aade por el Estado mediante la fijacin de una carga econmica; por
conservacin del derecho, no constitucin.
Se liberaliza mercado.
Carga econmica = Patente.
Se induce mercado.
Hoy en el mundo varios pases tienen patente de aguas. En Chile se consideraron polticas de otros
pases, adems de Derecho Minero (patente minera).
172
Distintas presunciones.
Fundamento de constitucionalidad
173
Ley posterior puede decir que luego de constituido el derecho se pague patente?
Se discute; derechos ya estn asignados.
Un sector de doctrina considera inconstitucional en medida que derecho de aprovechamiento estaba
asignado pura y simplemente, sin condicin; de manera que de imponerle una carga se condiciona
al derecho y ello afecta en su esencia. Se afecta estructura del derecho.
Se impuso tesis contraria del Tribunal Constitucional, quien seala que patente es constitucional,
porque se considera una carga econmica posterior a constitucin del derecho, pero que no afecta
al derecho. Es consecuente con ley de efecto retroactivo de las leyes, porque en materia de goce,
cargas y extincin del derecho se rigen por nueva ley. Al estar carga establecida por ley cumple con
exigencias constitucionales.
Con ley se cumpli con fallo del Tribunal de Libre Competencia, que haba impedido a DGA otorgar
nuevos derechos de aprovechamiento no consuntivos mientras no se cambiara marco legislativo
(ms compatible con libre mercado) para evitar monopolio.
De hecho, incluso DGA haba rechazado algunos derechos de aprovechamiento en razn de orden
pblico econmico.
Lo legalmente procedente no se mirar slo por ley de aguas, sino tambin por punto de vista de
legislacin de libre competencia.
Para los efectos de este artculo, se entender por obras de captacin de aguas superficiales, aquellas que permitan
incorporarlas a los canales y a otras obras de conduccin, an cuando tales obras sean de carcter temporal y se
renueven peridicamente. Tratndose de aguas subterrneas, se entender por obras de captacin aqullas que
permitan su alumbramiento.
Tambin hay que definir que los caudales menores no estn afectos a patentes (exentos) an
cuando no haya obra de captacin.
Art. 129 bis4 n 4 (derechos no consuntivos)
Art. 129 bis5, inciso final (derechos consuntivos).
Art. 129 bis6 (derechos de ejercicio eventual).
* Para no pagar patente, las personas empezaron a transferir derecho (divide los litros). DGA no
aguant; caudales de exencin deben mirarse segn acto de constitucin original.
Se acepta transferencia, pero debe pagarse la patente por caudal segn constitucin del derecho.
Artculo 129 bis 4.- Los derechos de aprovechamiento no consuntivos de ejercicio permanente respecto de los cuales su
titular no haya construido las obras sealadas en el inciso primero del artculo 129 bis 9, estarn afectos, en la
proporcin no utilizada de sus respectivos caudales, al pago de una patente anual a beneficio fiscal. La patente se regir
por las siguientes reglas:
1.- En el caso de derechos de aprovechamiento no consuntivos cuyos puntos de captacin se ubiquen entre las
Regiones Primera y Dcima, con excepcin de la provincia de Palena:
a) En los primeros cinco aos, la patente ser equivalente, en unidades tributarias mensuales, al valor que resulte de la
siguiente operacin aritmtica:
Valor anual de la patente en UTM=0.33xQxH.
El factor Q corresponder al caudal medio no utilizado expresado en metros cbicos por segundo, y el factor H, al
desnivel entre los puntos de captacin y de restitucin expresado en metros.
b) Entre los aos sexto y dcimo inclusive, la patente calculada de conformidad con la letra anterior se multiplicar por el
factor 2, y
c) Desde el ao undcimo en adelante, se multiplicar por el factor 4.
2.- En el caso de derechos de aprovechamiento no consuntivos cuyos puntos de captacin se ubiquen en la provincia de
Palena y en las Regiones Undcima y Duodcima:
a) En los primeros cinco aos, la patente ser equivalente, en unidades tributarias mensuales, al valor que resulte de la
siguiente operacin aritmtica:
Valor anual de la patente en UTM=0.22xQxH.
b) Entre los aos sexto y dcimo inclusive, la patente calculada de conformidad con la letra anterior se multiplicar por el
factor 2, y
c) Desde el ao undcimo en adelante, se multiplicar por el factor 4.
3.- Para los efectos del clculo de la patente establecida en el presente artculo, si la captacin de las aguas se hubiere
solicitado realizar a travs de un embalse, el valor del factor H corresponder, en todo caso, al desnivel entre la altura
mxima de inundacin y el punto de restitucin expresado en metros.
En todos aquellos casos en que el desnivel entre los puntos de captacin y restitucin resulte inferior a 10 metros, el
valor del factor H, para los efectos de esa operacin, ser igual a 10.
176
4.- Estarn exentos del pago de patente aquellos derechos de aprovechamiento cuyos volmenes medios por unidad de
tiempo, expresados en el acto de constitucin original, sean inferiores a 100 litros por segundo, en las Regiones Primera
a Metropolitana, ambas inclusive, y a 500 litros por segundo en el resto de las Regiones.
Elementos fundamentales:
-
Frmula: UTM=0,33xQxH
Q = Caudal.
H = Altura (diferencia donde capto y restituyo).
Pagan el 0,22xQxH.
* De eso slo se pueden recuperar los primeros seis aos de impuesto va gasto.
Derechos consuntivos.
Artculo 129 bis 5.- Los derechos de aprovechamiento consuntivos de ejercicio permanente, respecto de los cuales su
titular no haya construido las obras sealadas en el inciso primero del artculo 129 bis 9, estarn afectos, en la
proporcin no utilizada de sus respectivos caudales medios, al pago de una patente anual a beneficio fiscal.
177
La patente a que se refiere este artculo se regir por las siguientes normas:
a) En los primeros cinco aos, los derechos de ejercicio permanente, cuyas aguas pertenezcan a cuencas hidrogrficas
situadas en las Regiones Primera a Metropolitana, ambas inclusive, pagarn una patente anual cuyo monto ser
equivalente a 1,6 unidades tributarias mensuales, por cada litro por segundo.
Respecto de los derechos de aprovechamiento cuyas aguas pertenezcan a cuencas hidrogrficas situadas en las
Regiones Sexta a Novena, ambas inclusive, la patente ser equivalente a 0,2 unidades tributarias mensuales, por cada
litro por segundo, y para las situadas en las Regiones Dcima, Undcima y Duodcima, ascender a 0,1 unidad tributaria
mensual por cada litro por segundo.
b) Entre los aos sexto y dcimo inclusive, la patente calculada de conformidad con la letra anterior se multiplicar por el
factor 2, y
c) Desde el ao undcimo en adelante, se multiplicar por el factor 4.
Para los efectos de la contabilizacin de los plazos de no utilizacin de las aguas, stos comenzarn a regir a contar del
1 de enero del ao siguiente al de la fecha de publicacin de esta ley.
En el caso de derechos de aprovechamiento que se constituyan o reconozcan con posterioridad a tal fecha, los plazos se
computarn desde la fecha de su constitucin o reconocimiento.
Estarn exentos del pago de patente aquellos derechos de aprovechamiento cuyos volmenes medios por unidad de
tiempo, expresados en el acto de constitucin original, sean inferiores a 10 litros por segundo, en las Regiones Primera a
Metropolitana, ambas inclusive, y a 50 litros por segundo en el resto de las Regiones.
Derechos eventuales.
Artculo 129 bis 6.- Los derechos de aprovechamiento de ejercicio eventual, que no sean utilizados total o parcialmente,
pagarn un tercio del valor de la patente asignada a los derechos de ejercicio permanente.
Estarn exentos del pago de patente aquellos derechos de aprovechamiento no consuntivos de ejercicio eventual cuyos
volmenes medios por unidad de tiempo, expresados en el acto de constitucin original, sean inferiores a 300 litros por
segundo, en las Regiones Primera a Metropolitana, ambas inclusive, y a 1.500 litros por segundo en el resto de las
Regiones.
Tambin estarn exentos del pago de patente aquellos derechos de aprovechamiento consuntivos de ejercicio eventual
cuyos volmenes medios por unidad de tiempo, expresados en el acto de constitucin original, sean inferiores a 30 litros
por segundo, en las Regiones
Primera a Metropolitana, ambas inclusive, y a 150 litros por segundo en el resto de las Regiones.
Finalmente, estarn exentos del pago de patente aquellos derechos de aprovechamiento de ejercicio eventual,
cualquiera sea su caudal, que sean de propiedad fiscal.
de Bienes Races respectivo en el caso en que estos datos se encuentren en poder de la autoridad. La publicacin ser
complementada mediante mensaje radial de un extracto de sta, en una emisora con cobertura territorial del rea
correspondiente. Esta publicacin se efectuar el 15 de enero de cada ao o el primer da hbil inmediato si aqul fuere
feriado, en el Diario Oficial y en forma destacada en un diario o peridico de la provincia respectiva y, si no lo hubiere, en
uno de la capital de la Regin correspondiente.
Esta publicacin se considerar como notificacin suficiente para los efectos de lo dispuesto en el artculo 129 bis 10.
Sin perjuicio de lo sealado en el presente artculo, el pago de la patente se suspender durante el tiempo que se
encuentre vigente cualquier medida de un tribunal que ordene la paralizacin total o parcial de la construccin de las
obras que se sealan en el artculo 129 bis 9.
Se realiza en mes de marzo de cada ao el pago de patente; para realizar patente, en forma previa,
la DGA tiene que realizar liquidacin mediante resolucin en la que fija derechos afectos y valor a
pagar en UTM; resolucin se publica el 15 de enero de cada ao, o el da siguiente hbil.
Se puede recurrir de reconsideracin o reclamacin si alguien no est de acuerdo con el pago de
patente (plazo para interponer recurso se cuenta desde 15 de enero).
Plazo de 30 das corridos para interponer recursos.
Defensa para esos recursos est basada en artculo 129 bis9 (casos en que DGA no puede cobrar
patente).
Artculo 129 bis 9.- Para los efectos del artculo anterior, el Director General de Aguas no podr considerar como sujetos
al pago de la patente a que se refieren los artculos 129 bis 4, 129 bis 5 y 129 bis 6, aquellos derechos de
aprovechamiento para los cuales existan obras de captacin de las aguas. En el caso de los derechos de
aprovechamiento no consuntivos, debern existir tambin las obras necesarias para su restitucin.
El no pago de patente a que se refiere el inciso anterior se aplicar en proporcin al caudal correspondiente a la
capacidad de captacin de tales obras.
Asimismo, el Director General de Aguas no podr considerar como sujetos al pago de la patente a que se refieren los
artculos 129 bis 4, 129 bis 5 y 129 bis 6, aquellos derechos de aprovechamiento permanentes que, por decisin de la
organizacin de usuarios correspondiente, hubieran estado sujetos a turno o reparto proporcional.
180
Tambin estarn exentos del pago de la patente la totalidad o una parte de aquellos derechos de aprovechamiento que
son administrados y distribuidos por una organizacin de usuarios en un rea en la que no existan hechos, actos o
convenciones que impidan, restrinjan o entorpezcan la libre competencia.
Para acogerse a la exencin sealada en el inciso anterior, ser necesario que el Tribunal de Defensa de la Libre
Competencia, a peticin de la respectiva organizacin de usuarios o de algn titular de un derecho de aprovechamiento
que forme parte de una organizacin de usuarios y previo informe de la Direccin General de Aguas, y de conformidad
con lo dispuesto en los artculos 17 C y 18 de la ley N
19.911, declare que en el rea sealada en el inciso anterior, no existen hechos, actos o convenciones que impidan,
restrinjan o entorpezcan la libre competencia.
Esta declaracin podr ser dejada sin efecto por el mismo Tribunal, si existe un cambio en las circunstancias que dieron
origen a la exencin. Esta exencin regir una vez que haya sido declarada por el Tribunal de Defensa de la Libre
Competencia y no tendr efecto retroactivo.
La declaracin efectuada de conformidad con lo dispuesto en el inciso anterior, deber ser comunicada a la Direccin
General de Aguas para la determinacin que sta debe efectuar de conformidad con lo dispuesto en el artculo 129 bis 8.
El Director de Aguas no podr considerar como sujetos al pago de la patente a que se refieren los artculos 129 bis 4,
129 bis 5 y 129 bis 6, aquellos derechos de aprovechamiento que posean las empresas de servicios pblicos sanitarios y
que se encuentren afectos a su respectiva concesin, hasta la fecha que, de acuerdo con su programa de desarrollo,
deben comenzar a utilizarse, circunstancias que deber certificar la Superintendencia de Servicios Sanitarios.
Para los efectos de este artculo, se entender por obras de captacin de aguas superficiales, aquellas que permitan
incorporarlas a los canales y a otras obras de conduccin, an cuando tales obras sean de carcter temporal y se
renueven peridicamente. Tratndose de aguas subterrneas, se entender por obras de captacin aqullas que
permitan su alumbramiento.
Cumplidas condiciones anteriores, si no se paga patente en marzo, en el mes de mayo (antes de 1ro
de Junio), la Tesorera General de la Repblica cobra en juicio ejecutivo estas patentes. El valor se
hace sobre derecho de aprovechamiento (no se considera patrimonio del dueo).
Mismo juicio ejecutivo del Cdigo de Aguas, pero con ciertas reglas especiales:
-
181
Si transcurren dos meses sin renunciar al derecho, juez ordenar inscribir renuncia y quedan
francas las aguas para re-asignar.
* Principio fundamental del Derecho de Aguas: Si se da derecho deben darse medios para
ejercitarlo.
Primer medio para ejercer derecho: Derecho para construir obras (artculo 9).
ARTICULO 9- El que goza de un derecho de aprovechamiento puede hacer, a su costa, las obras indispensables para
ejercitarlo.
182
En doctrina se llama ius edificandi (derecho a construir fsicamente las obras necesarias para ejercer
un derecho de aprovechamiento).
Fundamentalmente, la evaluacin de proyecto por DGA tiene que ver con dos perspectivas:
a. Peligro: Tiene que ver con:
- Personas:
- Bienes de poblacin.
Se mira la obra hidrulica del punto de vista del riesgo, no respecto su utilizacin.
DGA debi dictar norma de potestad reglamentaria delegada; dictar una resolucin de carcter
general definiendo qu obras entrarn al sistema y cules no. Esa resolucin an no se dicta; DGA
resuelve caso a caso cules son los proyectos que entran al sistema.
184
La construccin, financiamiento, responsabilidad, etc; todo es privado, del solicitante del proyecto.
Si a consecuencia de estas obras se producen perjuicios va a tener que responder el titular del
proyecto (al crear el riesgo).
Artculo 42 del Cdigo de Aguas.
ARTICULO 42- Cuando un ferrocarril, camino o instalacin de cualquier naturaleza atravesare ros, lagos, lagunas,
tranques, represas o acueductos, debern ejecutarse las obras de manera que no perjudiquen o entorpezcan la
navegacin ni el aprovechamiento de las aguas como tampoco el ejercicio de las servidumbres constituidas sobre ellas.
Las nuevas obras sern de cargo del dueo del ferrocarril, camino o instalacin, quien deber, adems, indemnizar los
perjuicios que se causaren.
Artculo 41 y 42 deben complementarse con artculo 171 y 172 (establece aspectos procesales
sancionatorios).
Art. 171. Las personas naturales o jurdicas que desearen efectuar las modificaciones a que se refiere el artculo 41 de
este Cdigo, presentarn los proyectos correspondientes a la Direccin General de Aguas, para su aprobacin previa,
aplicndose a la presentacin el procedimiento previsto en el prrafo 1 de este Ttulo.
Cuando se trate de obras de regularizacin o defensa de cauces naturales, los proyectos respectivos debern contar,
adems, con la aprobacin del Departamento de Obras Fluviales del Ministerio de Obras Pblicas.
Quedan exceptuados de los trmites y requisitos establecidos en los incisos precedentes, los Servicios dependientes del
Ministerio de Obras Pblicas, los cuales debern remitir los proyectos de las obras a la Direccin General de Aguas, para
su conocimiento, informe e inclusin en el Catastro Pblico de Aguas.
Se introduce otra norma; cuando la modificacin de cauce implica una obra de regulacin o defensa
del cauce, se requiere la aprobacin del departamento de obras fluviales del MOP, que hoy es
Direccin de Obras Hidrulicas, con la excepcin de los mismos proyectos pblicos.
Cuando se han hecho obras con infraccin a artculo 171 y artculo 41, DGA apercibe (intima) a
infractor para que deshaga la obra. Se fija plazo para ello: 30 das habitualmente.
Se infringe obligacin de no hacer.
Si interesado no cumple con obligacin fijada, se le aplica una gran multa.
Multa es sancionatoria.
Administracin puede dictar resolucin contratando a tercero que haga obra hidrulica; luego se
cobra a interesado.
186
ARTICULO 295- La Direccin General de Aguas otorgar la autorizacin una vez aprobado el proyecto definitivo y
siempre que haya comprobado que la obra no afectar la seguridad de terceros ni producir la contaminacin de las
aguas.
Un reglamento especial fijar las condiciones tcnicas que debern cumplirse en el proyecto, construccin y operacin
de dichas obras.
ARTICULO 296- La Direccin General de Aguas supervisar la construccin de dichas obras, pudiendo en cualquier
momento, adoptar las medidas tendientes a garantizar su fiel adaptacin al proyecto autorizado.
Las resoluciones que se dicten en conformidad a estas normas debern ser fundadas y en contra de ellas procedern los
recursos a que se refieren los artculos 136 y 137, de este cdigo, que en estos casos no suspendern su
cumplimiento.
187
Art. 297.- Los que construyan las obras de qu trata este ttulo debern constituir las garantas suficientes para financiar
el costo de su eventual modificacin o demolicin, para que no constituyan peligro, si fueren abandonadas durante su
construccin.
La garanta se constituir a favor del Fisco y ser devuelta una vez recibida la obra por la Direccin General de Aguas.
En el caso de que sea abandonada durante su construccin, se restituir el saldo de la garanta no aplicada a la
ejecucin de las obras de modificacin o demolicin. Para reiniciar las obras, deber constituirse la garanta a que se
refiere el inciso primero.
El Director General de Aguas podr eximir de la obligacin de constituir las garantas a que se refiere este artculo,
tratndose de obras que ejecuten los Servicios Pblicos o las Empresas del Estado, siempre que en el proyecto
respectivo se contemplen las medidas tendientes a asegurar que en el caso de una eventual paralizacin de las obras
stas no constituirn peligro.
Son aquellas excepcionales, que comprometen un manejo de gran cantidad de recurso hdrico; hay
tambin mayor riesgo hdrico (desde seguridad de terceros hasta contaminacin de aguas).
Por regla general, todas las obras son menores, salvo las calificadas como mayores en la misma ley.
* Aplicacin del artculo 294 es restrictivo.
Acueductos que conduzcan ms de medio metro cbico por segundo, que se proyecten
prximos a zonas urbanas, y cuya distancia al extremo ms cercano del lmite urbano sea
inferior a un kilmetro y la cota de fondo sea superior a 10 metros sobre la cota de dicho
lmite.
Art. 295.
La Direccin General de Aguas otorgar la autorizacin una vez aprobado el proyecto definitivo y siempre que haya
comprobado que la obra no afectar la seguridad de terceros ni producir la contaminacin de las aguas.
Un reglamento especial fijar las condiciones tcnicas que debern cumplirse en el proyecto, construccin y operacin
de dichas obras.
De proyecto o diseo.
De construccin.
Lo que hay es una gua de trmite de obras hidrulicas mayores con ms especificaciones que en
modificacin de cauce.
Por esta normativa se rigen todas las represas y tranques de relave (en minera).
189
Durante proceso de construccin, la DGA supervisa las obras, y en cualquier momento puede tomar
medidas para que la obra se ajuste al proyecto autorizado.
Al sacarse ridos se est modificando cauce. Debe preocuparse de eso, ah lo vemos de punto de
vista del Derecho de Aguas.
Desde punto de vista de propietario de ridos lo administra la Municipalidad.
Al ser bien nacional de uso pblico.
Municipalidad cobra derechos o aranceles por extraer esos ridos en el cauce de ros.
Municipalidad da autorizacin para extraer ridos, pero para darla se le pide informe (conforme
normativa municipal) a la Direccin General de Obras Pblicas y a la Direccin de Obras Hidrulicas.
Si una persona con derecho a determinado volumen de agua quiere utilizarla en otra parte, debe
transportarlo; transportar aguas
Porteo de aguas.
* Batimtrica: Estudio de ingeniera hidrulica. Estudio de lecho del ro. Aspectos tcnicos; anlisis
de fondo del ro.
Servidumbre de aguas.
Dos inmuebles:
a. Predio sirviente: Soporta una limitacin o gravamen, restriccin, para beneficiar al predio
dominante, cuyo dueo del predio del derecho dominante tiene derecho a utilizar este
servicio.
b. Predio dominante.
En el fondo, servidumbre implica obligacin de no hacer, de tolerar una intervencin, sin obstruirla.
192
Relacin de limitaciones no es una relacin interpersonal, sino que es un gravamen que recae sobre
los predios, independiente de quien sea el dueo.
De gran utilidad prctica. Cada vez que se hace un proyecto elctrico o hidroelctrico hay que utilizar
predio ajeno. Lo que se aplica para poder usar el suelo es servidumbre.
Son aplicables a las servidumbres relacionadas con las aguas de que se ocupa este cdigo, las disposiciones del Cdigo
Civil y leyes especiales, en cuanto no estn modificadas por la presente ley.
193
2. Derecho especial.
Se destina a fin especfico. Suelo no puede utilizarse para otro fin distinto que el de
servidumbre.
5. De duracin indefinida.
Duran, por regla general, permanentemente; existen causales de extincin.
1. Servidumbres legales.
194
2. Servidumbres voluntarias.
Son aquellas que no estn contempladas en la ley y se crean libremente por los interesados
a travs de un contrato, pero con carcter de derecho real.
Son aquellas que estn contempladas en la ley, de modo tal que si no se constituyen
voluntariamente se pueden imponer judicialmente.
Requieren acto de constitucin, sea voluntario o mediante sentencia.
Sentencia.
* Clasificacin ms importante, porque mira a cmo tiene que constituirse servidumbre; servidumbre
legal no se constituye, es natural, existe automticamente.
Servidumbre voluntaria son las ms dbiles; requieren constitucin pero no se pueden imponer
judicialmente.
195
1. Continuas o discontinuas.
2. Aparentes e inaparentes.
Aparente: Aquella notoria, evidente por evento fsico; perceptible por sentidos.
Importancia de la clasificacin:
196
Servidumbres legales
197
Reconocimiento de ley de gravitacin universal (si agua cae como siempre ocurre en cuencas,
implica un sistema de drenaje, desde las nieves y lluvias que caen, van cayendo por las laderas del
ro, convergiendo en l, hasta que ro desencadena en mar).
Es legalizacin del hecho que aguas gravitan desde aguas arriba hasta aguas abajo.
Ocurre tanto en cauces como en terrenos.
Se establece en ellas que predio de aguas abajo debe soportar al de aguas arriba.
Predio de aguas arriba no puede hacer ms gravosa situacin; debe ser natural/espontneo; sin
intervencin de mano del hombre.
Qu regula la ley?
Lo que regula la ley son ciertas intervenciones que se pueden hacer por los propietarios de los
predios con objeto de defenderse de inundaciones, o eventualmente, aprovechar estas aguas
siempre que ello sea factible conforme el mismo margen del Cdigo de Aguas.
Defenderse de aguas: Predio de aguas abajo, pese a estar sometido a recibir aguas que
vienen naturalmente de aguas arriba, no tiene porque aceptar todos los perjuicios que
puedan provenir de inundacin, crecida o fenmeno importante.
No tienen porque soportar ciertas crecidas de modo indefensos.
198
ARTICULO 74- En el predio sirviente no se puede hacer cosa alguna que estorbe la servidumbre natural, ni
en el predio dominante que la agrave.
Con todo, el dueo del predio inferior tiene derecho a hacer dentro de l, pretiles, malecones, paredes u otras
obras que, sin impedir el normal descenso de las aguas, sirvan para regularizarlas o aprovecharlas, segn el
caso.
Qu pasara si fuera una crecida ordinaria (dentro de 5 aos), e igual quiero defender mi sector?
Para construir algo dentro del cauce tiene que tramitarse como obra hidrulica de modificacin de
cauce.
199
Mismos derechos los tiene predio de aguas arriba, pero sin causar perjuicios; hay criterio de
equidad en el caso concreto.
Servidumbre de acueducto.
Acueducto: Canal artificial; cauce artificial; construido por la mano del hombre para transportar el
agua por tierra.
La servidumbre de acueducto es aquella que autoriza a conducir aguas por un predio ajeno a expensas del interesado.
La servidumbre comprende el derecho de construir obras de arte en el cauce y de desages para que las aguas se
descarguen en cauces naturales.
Regla general: Toda heredad, todo predio est sujeto a servidumbre de acueducto.
Principio que se aplica a todas las servidumbres de aguas: La servidumbre debe ejercerse de una
manera til, pero lo menos perjudicial posible para el predio sirviente.
201
La servidumbre comprende el derecho de llevar el acueducto por un rumbo que permita el libre descenso de las aguas y
que, por la naturaleza del suelo, no haga excesivamente dispendiosa la obra.
Verificadas estas condiciones, se llevar el cauce por el rumbo que menos perjuicio ocasione al predio o heredad
sirviente.
El rumbo ms corto se mirar como el menos perjudicial a la heredad sirviente y el menos costoso al interesado, si no se
probare lo contrario.
El Juez conciliar, en lo posible, los intereses de las partes y en los puntos dudosos decidir a favor de las heredades
sirvientes.
* Libre descenso: Porque canales nunca se hacen cuesta arriba; deben hacerse en pendiente,
bajando. Por gravitacin.
Lo mismo se aplica cuando existe previamente constituida una servidumbre en favor de otro tercero.
Si el canal no es propio, sino de un tercero que constituy servidumbre, se le puede ofrecer paso por
el canal de tercero.
No es nueva servidumbre, se acumula a situacin anterior (canal anterior propio o de un tercero).
202
El que tiene a beneficio suyo un acueducto en su heredad, puede oponerse a que se construya otro en ella, ofreciendo
paso por el suyo a las aguas que otra persona quiera conducir, con tal que de ello no se siga perjuicio notable al que
quiera abrir el nuevo acueducto.
En las mismas condiciones podr oponerse a la constitucin de una nueva servidumbre de acueducto cuando su predio
est gravado con otra que haga innecesaria la construccin de un nuevo acueducto.
Con todo, si con motivo de la utilizacin de los canales existentes a que se alude en los incisos anteriores debieren
efectuarse ensanches, ampliaciones o modificaciones en el cauce, se proceder en la forma sealada en el artculo
siguiente.
Puede acumularse servidumbre, pero si hay que hacer nuevas obras, debe pagarse un valor
proporcional.
203
Artculo 87.
ARTICULO 87- La servidumbre de acueducto se ejercer, por regla general, en cauce a tajo abierto. El acueducto ser
protegido, cubierto o abovedado cuando atraviese reas pobladas y pudiere causar daos o cuando las aguas que
conduzca produjeren emanaciones molestas o nocivas para sus habitantes.
Asimismo, se debern instalar las protecciones que el dueo del predio sirviente, con expresin de causa, requiera. La
obligacin de abovedar el cauce, instalar protecciones u obras destinadas a evitar daos o molestias, no ser de cargo
de su dueo, cuando esta necesidad se origine despus de la construccin de aqul, sin perjuicio de que contribuya a
los gastos de las obras, en la medida que stas le reporten beneficios.
Las dificultades que se produzcan con motivo de la aplicacin de lo dispuesto en los incisos anteriores, sern resueltas
por la Justicia Ordinaria.
Cuando canal conduzca aguas mal olientes, componentes que perjudiquen a gentes.
Pago de la indemnizacin
Predio dominante no es un predio, sino que el titular del derecho de aprovechamiento (mueble por
naturaleza pero que se mira como inmueble por sus efectos legales).
Cunto debe pagar de indemnizacin el titular del derecho de aprovechamiento de agua que
constituye la servidumbre de acueducto?
204
Se paga de indemnizacin, conceptualmente, el valor del terreno que se ocupe por la construccin
del canal y sus mejoras.
Valor del terreno equivalente al espacio que ocupe el canal y obras de arte + franja de resguardo
(equivalente al 50% de ancho del canal + un adicional del 10%.
En caso que canal corra por faldeos pronunciados, la zona de proteccin est en un 100% hacia el
lado del valle (llano, planicie); habran dos metros de resguardo hacia el valle.
205
Derecho principal del titular de servidumbre o dueo del acueducto: Utilizar el canal e impedir toda
plantacin u obra nueva en el espacio lateral de resguardo, conforme artculo 83.
ARTICULO 83- El dueo del acueducto podr impedir toda plantacin u obra nueva en el espacio lateral a que se
refiere el artculo anterior. Podr adems, reforzar los bordes del canal sin perjudicar el predio sirviente.
Otra norma importante (ubicada en normas de comunidad de aguas) es la del artculo 202, inciso
segundo del Cdigo de Aguas: Se presume dueo de las obras a los titulares de derechos que extraigan,
conduzcan o almacenen aguas en ellas, en la proporcin de sus derechos.
Otra situacin de acumulacin tiene que ver con el derecho del titular de un derecho de
aprovechamiento de usar un canal ya existente, sin demandar la constitucin de una nueva
servidumbre.
206
ARTICULO 85- El que tuviere un derecho de aprovechamiento en un cauce natural de uso pblico podr utilizar la
bocatoma de un canal existente, que se derive del mismo cauce, para captar sus aguas.
Podr adems, utilizar el canal en la extensin indispensable para conducir las aguas hasta el punto en que pueda
derivarlas independientemente hacia el lugar de aprovechamiento.
Si el canal y sus obras complementarias tuvieran capacidad suficiente para conducir las nuevas aguas, el interesado
deber pagar, en todo caso, al propietario del acueducto una indemnizacin equivalente al valor de los terrenos
ocupados por l y de las obras existentes en la parte que efectivamente utilice a prorrata de su derecho.
En caso que para el ejercicio de un derecho de aprovechamiento no consuntivo fuere innecesario introducir ms aguas al
canal, porque se usa parte o el total de las que por l escurren, la indemnizacin se determinar de comn acuerdo entre
las partes o a falta de ste, por el Juez.
El interesado, en caso necesario, ensanchar el acueducto a su costa y pagar, a quien corresponda, el valor del nuevo
terreno y el del espacio lateral ocupado por el ensanche.
Si se tratare de una bocatoma, sern de su exclusivo cargo todas las obras de reforma o de cualquier otra naturaleza,
necesarias para extraer el nuevo volumen de agua.
Todo otro perjuicio ser tambin de cargo del interesado, quien, adems, deber concurrir a los gastos de mantencin y
operacin de las obras en la forma prevista en el artculo 91.
En el fondo, si ya hay un canal existente, el interesado tiene derecho a pedir cmulo de servidumbre
bajo la forma de paso. No debe construir nuevo canal ni nueva bocatoma, sino que pagar
proporcionalmente por la obra ya existente o por las modificaciones que deban hacerse (se
prorratean gastos).
Desde el punto de vista de sus derechos.
Desde el punto de vista del predio sirviente, el dueo de este est obligado a tolerar las limpias del
canal y el ingreso a terreno (encargado de canal puede ingresar, pese a ser tierras ajenas).
Puede pedirse ingreso incluso con Carabineros.
ARTICULO 90- El dueo del predio sirviente est obligado a permitir la entrada de trabajadores y el transporte de
materiales para la limpia y reparacin del acueducto, con tal que se d aviso al encargado de dicho predio.
207
Est obligado asimismo, a permitir, con este aviso, la entrada de un inspector o cuidador del canal, quien podr circular
por las orillas del acueducto e ingresar por las puertas que instalar el dueo del canal para este efecto.
El inspector o cuidador podr solicitar directamente a la autoridad el auxilio de la fuerza pblica para ejercitar este
derecho, exhibiendo el ttulo de su nombramiento.
Norma ambiental.
Art. 92. Prohbase botar a los canales substancias, basuras, desperdicios y otros objetos similares, que alteren la calidad
de las aguas.
Ser responsabilidad de las Municipalidades respectivas, establecer las sanciones a las infracciones de este artculo y
obtener su aplicacin.
Adems, dentro del territorio urbano de la comuna las Municipalidades debern concurrir a la limpieza de los canales
obstruidos por basuras, desperdicios u otros objetos botados en ellos.
Son normas especiales, una tiene que ver con la constitucin de servidumbre de acueducto por
destinacin de padre de familia: Al subdividirse un terreno que era, originalmente, propiedad de una
sola persona; dueo divide terreno, lo parte y divide; ah queda constituida la servidumbre (todos
pueden usar canal, todos estn recprocamente gravados en beneficio del predio).
208
Al subdividir un predio (plano, SAG, SII, CBR), se hace un plan de distribucin de agua respecto
aprovechamiento, crendose servidumbre por destinacin padre de familia (original propietario lo
dividi y grav lotes en beneficio uno del otro).
Finalidad: Mantener unidad del flujo (hidrodinmica).
ARTICULO 88- Cuando una heredad se divide por particin, venta, permuta o por cualquiera otra causa entre dos o
ms personas y se dividen tambin los derechos de aprovechamiento que la benefician, las hijuelas superiores quedarn
gravadas con servidumbre de acueducto en beneficio de las inferiores, sin indemnizacin alguna, salvo estipulacin en
contrario y todo sin perjuicio de lo dispuesto en el artculo 881 del Cdigo Civil.
Hay finalmente una causal especfica de extincin del acueducto: Abandono (hecho contrario a
servidumbre).
Es cuando se deja de usar canal por ms de 5 aos; se presume abandono del canal y extincin de
servidumbre.
ARTICULO 93- Abandonado un acueducto, vuelve el terreno al goce y uso exclusivo del dueo de la heredad sirviente,
que no deber restitucin alguna. Se presumir el abandono cuando no se usare o mantuviere por cinco aos
consecutivos, habiendo agua disponible para su conduccin por el acueducto.
209
Servidumbre judicial.
Tienen que ver con:
-
y tiene que ver, en segundo lugar, con las condiciones bajo las cuales se tiene que usar el
agua por el titular del derecho de aprovechamiento no consuntivo.
210
En segundo aspecto de servidumbre, tiene que ver con el ejercicio del derecho de aprovechamiento
de aguas no consuntivo en s.
As como en edificios el dueo de terreno est sometido a Ley General de Urbanismo y
Construccin, en materia de ejercicio del derecho de aprovechamiento de aguas tambin hay
limitaciones.
ARTICULO 97- El ejercicio de las servidumbres que est facultado a imponer el dueo de un derecho de
aprovechamiento no consuntivo, se sujetar, adems de las que corresponda segn la clase de servidumbre, a las
reglas siguientes:
1.- Cuando su ejercicio pueda producir perturbaciones en el libre escurrimiento de las aguas, deber mantenerse un
cauce alternativo que lo asegure y colocarn y mantendrn corrientes para su adecuado manejo a las compuertas que
requiera el desvo de las aguas, segn fueren las necesidades del predio sirviente y el funcionamiento de las
instalaciones para el uso no consuntivo;
2.- La construccin y conservacin de puentes, canoas, sifones y dems obras y las limpias del acueducto, sern de
cuenta del dueo del derecho de aprovechamiento no consuntivo, en la seccin del cauce comprendida entre el punto en
que el agua se toma y aquel en que se restituye, cuando sea necesario construir un cauce de desvo;
3.- Sin permiso de los titulares de derechos de aprovechamiento consuntivo no podr detenerse el curso de las aguas;
4.- Deber evitarse, en todo caso, los golpes y mermas de agua, y
5.- El dueo de los derechos no consuntivos, no podr impedir que el titular del consuntivo vare el rumbo de un
acueducto o cierre la bocatoma en pocas de limpia y cuando los trabajos en el canal lo hagan necesario.
Estas son normas que regulan la armonizacin entre derechos consuntivos y no consuntivos.
Nmero 1:
Si se interrumpe flujo del agua (como con una presa), debe contemplarse una puerta de descarga (si
fuera excesivo agua que se acumule), se botar agua si fuera excesivo el flujo, para mantenerlo.
Nmero 2:
El punto de captacin (en cola de embalse), todo lo que haya que hacer en obra hidrulica para
mantener el sistema es de cargo del dueo del derecho de aprovechamiento no consuntivo.
211
Nmero 3:
Se supone que derechos consuntivos estn aguas abajo, en el valle; el no consuntivo no puede
detener curso de las aguas, debe dejar pasar flujo mnimo para aguas abajo. Si quiere detener ms
que flujo, debe tener consentimiento de derechos consuntivos (tienen derecho para ser abastecidos).
Problemas de inter-estacionalidad.
Nmero 4:
Deben evitarse golpes de agua (soltar agua desde la compuesta violentamente); es infraccin legal,
genera obligacin de indemnizar perjuicios.
Lo contrario: Merma de agua (retener agua ms all de lo lcito).
Nmero 5:
No puede impedirse uso o ejercicio de derechos consuntivos que estn aguas abajo.
* Estas limitaciones estn regulados como servidumbres, pero ms que eso, es como la
caracterstica del derecho no consuntivo, se ejerce bajo estas condiciones (limitaciones propias).
Servidumbres no deben constituirse, figuran as.
Natural.
De acueducto.
De presa.
212
De derechos no consuntivos.
* Judiciales.
-
En un ro, hay un caminito al lado del ro; persona va, con un palo amarrado a la orilla,
llevando el barco. Para sostener el palo se genera servidumbre.
De muy poca aplicacin.
Servidumbres voluntarias
ARTICULO 108- Las servidumbres voluntarias sobre aguas se regirn por las disposiciones del prrafo 3 del Ttulo XI
del Libro II del Cdigo Civil.
Extincin de servidumbres
* Confusin: Que mismo dueo sea titular del derecho de aprovechamiento y del predio.
No puede haber servidumbre al haber un solo dueo.
214
* Dejarse de gozar durante cinco aos (mismo caso que acueducto). Debe haber disponibilidad de
aguas.
215
Entre adquisicin y prdida del derecho est el ejercicio del derecho, o sea, la realizacin de
aquellos actos en virtud de los cuales el titular del derecho o usuario de aguas se beneficia de l
(hace practica atribuciones que tiene el virtud del derecho).
Ejercicio del derecho no debiera dar ocasin a problemas al haber etapa para oposicin de terceros
en solicitud del derecho (si hubiera perjuicio de terceros esa sera la instancia para ellos), pero
pueden suscitarse problemas ante cambio de circunstancias por razones sobrevinientes (porque
puede ser ms difcil ejercer el derecho o el titular quiere realizar ciertos cambios en l), o bien, se
produce alguna infraccin.
216
218
* Antes, proyecto se presentaba por parte, fracciones (as era ms factible fuera aprobado
por bajo impacto ambiental).
Proyecto de aprovechamiento no consuntivo, una vez aprobado y querindose modificar slo
la bocatoma, para ello no hay que presentar todo el proyecto de nuevo, sino que slo lo que
se modificar.
Slo se presenta proyecto de modificacin de bocatoma, no proyecto general de obra
hidrulica mayor completamente.
Aqu tambin DGA inspecciona obras durante construccin. Terminada la obra se presenta
ante DGA para que apruebe o indique modificacin.
220
ARTICULO 154- El titular del derecho de aprovechamiento podr solicitar modificaciones durante la ejecucin
de las obras o antes de iniciarlas, acompaando los antecedentes del caso, en la forma sealada en el artculo
152.
ARTICULO 155- Durante el perodo de ejecucin de las obras, la Direccin General de Aguas podr
inspeccionarlas en cualquier momento.
ARTICULO 156- Terminadas las obras, el interesado comunicar este hecho a la Direccin.
Si las obras merecieran reparos, la Direccin General de Aguas ordenar que el interesado haga las
modificaciones o las obras complementarias que determine dentro del plazo que fijar al efecto.
Art. 157. Cumplidos todos los trmites y requisitos indicados en los artculos anteriores, la Direccin General de
Aguas proceder a dictar la resolucin de aprobacin de las obras.
Quedan exceptuados de cumplir con los trmites y requisitos establecidos en los artculos anteriores, los
Servicios dependientes del Ministerio de Obras Pblicas, los cuales debern remitir los proyectos de obras a la
Direccin General de Aguas, para su conocimiento, informe e inclusin en el Catastro Pblico de Aguas.
Se puede hacer siempre que no afecte derechos de terceros y haya disponibilidad del
recurso.
221
* Todo esto ocurre a nivel conceptual (interseccin de dos rectas en un punto determinado);
punto de captacin no es algo fsico. La expresin fsica del punto de captacin va a
consistir en una obra de captacin.
Consiste en que el titular del derecho traslada el punto de captacin del derecho y su
bocatoma, pero no en el mismo punto.
Cambio de fuente de abastecimiento.
Es difcil lograrlo; tiene limitaciones.
ARTICULO 158- La Direccin General de Aguas estar facultada para cambiar la fuente de abastecimiento, el
cauce y el lugar de entrega de las aguas de cualquier usuario, a peticin de ste o de terceros interesados,
cuando as lo aconseje el ms adecuado empleo de ellas.
222
Requisito fundamental para que proceda cambio de fuente de abastecimiento es que ambas
fuentes de abastecimiento estn dentro de la misma cuenca (zona geogrfica).
Artculo 159 del Cdigo de Aguas (aguas de reemplazo)ARTICULO 159- El cambio de fuente de abastecimiento slo podr efectuarse si las aguas de reemplazo son
de igual cantidad, de variacin semejante de caudal estacional, de calidad similar y siempre que la sustitucin
no cause perjuicio a los usuarios.
Si bien en algunos casos no se puede mover el punto de captacin, puede portearse el agua
(es un tema de obras hidrulicas, no de derecho de aprovechamiento); por ejemplo, a travs
de un ducto.
nica manera de usar agua de una cuenca distinta.
Artculo 160.- La solicitud se publicar de conformidad con lo dispuesto en el artculo 131.
Ser aplicable, en lo dems, lo dispuesto en los artculos 151 al 157, ambos inclusive.
ARTICULO 161- Los afectados podrn efectuar las observaciones que estimen procedentes, directamente o
por intermedio de las organizaciones de usuarios a que pertenezcan, dentro del plazo de treinta das, contados
desde la ltima publicacin.
Artculo 162.- Con todos los antecedentes reunidos, y si se cumple con los requisitos sealados en el artculo
159, la Direccin General de Aguas acoger la solicitud de cambio de fuente de abastecimiento. En caso
contrario, la solicitud ser denegada.
La resolucin que acepte una solicitud se reducir a escritura pblica, la que ser suscrita por el funcionario
que se designe en ella y por los interesados, debiendo practicarse las inscripciones, anotaciones y
cancelaciones que procedan, en el Registro de Aguas del Conservador de Bienes Races. Se agregar a estas
inscripciones el tiempo de las reemplazadas.
223
ARTICULO 174- Las multas que establece este cdigo, y cuya aplicacin corresponde a las organizaciones
de usuarios se harn efectivas previa audiencia del interesado. Con lo que ste exponga dentro del plazo que
se le fije, que no podr ser inferior a diez das, o en su rebelda, se resolver sin ms trmite.
Regir en lo pertinente lo dispuesto en el artculo 247.
La multa deber pagarse dentro del plazo de cinco das, contados desde la fecha de la resolucin que la
aplique y, para hacer uso del derecho que confiere el inciso anterior, deber depositarse previamente el veinte
por ciento de su valor en la respectiva organizacin de usuarios o en la cuenta corriente bancaria que stas
tengan.
ARTICULO 175- Si la ley no indicare la autoridad encargada de imponer la multa, sta ser aplicada por el
Juez Letrado del lugar en que se hubiere cometido la infraccin.
ARTICULO 176- Las multas que no tuvieren un beneficiario determinado, se aplicarn a beneficio fiscal.
Tiene que ver con fiscalizacin de DGA (artculo 299 letra c).
Atribucin de fiscalizacin de DGA tiene que ver con:
a. Extracciones ilegales de aguas.
b. Construcciones de obras ilegales (sin autorizacin).
Delito de usurpacin de aguas (artculo 459 del Cdigo Penal); DGA est obligado a
denunciar delito.
Art. 459 Sufrirn las penas de presidio menor en su grado mnimo y multa de once a veinte sueldos
vitales, los que sin ttulo legtimo e invadiendo derechos ajenos:
1. Sacaren aguas de represas, estanques u otros depsitos; de ros, arroyos o fuentes; de canales o
acueductos, redes de agua potable e instalaciones domiciliarias de stas, y se las apropiaren para hacer
de ellas un uso cualquiera.
2. Rompieren o alteraren con igual fin diques, esclusas, compuertas, marcos u otras obras semejantes
existentes en los ros, arroyos, fuentes, depsitos, canales o acueductos.
3. Pusieren embarazo al ejercicio de los derechos que un tercero tuviere sobre dichas aguas.
4. Usurparen un derecho cualquiera referente al curso de ellas o turbaren a alguno en su legtima
posesin.
DGA tiene claras atribuciones para ordenar la aplicacin de multas por extracciones
ilegales de aguas subterrneas o en cauces de uso pblico, pero no las tiene cuando se
extraen aguas de cauces artificiales; cuando es as, esa funcin la ejerce la comunidad
de aguas; e incluso, en los cauces naturales, si hay junta de vigilancia, ella la ejerce
primeramente (si no hay, fiscaliza DGA).
DGA puede ordenar auxilio de fuerza pblica para paralizar extracciones ilegales de
aguas superficiales, pero no puede ordenarlo respecto aguas subterrneas.
Error de la ley.
225
226
ARTICULO 175- Si la ley no indicare la autoridad encargada de imponer la multa, sta ser aplicada por
el Juez Letrado del lugar en que se hubiere cometido la infraccin.
Si hay junta de vigilancia y se produce diferencia entre ellos, las multas las aplican
juntas de vigilancia.
Resolucin de conflictos por va judicial
No es una buena manera de gestionar recursos hdricos, porque siempre en juicios hay cierta
incertidumbre.
Asuntos se judicializan cuando no hay otra solucin en el sistema.
ARTICULO 178- Ser competente para conocer de estos juicios, el Juez de Letras que corresponda, de
acuerdo con las normas sobre competencia establecidas en el Cdigo Orgnico de Tribunales.
Competencia: Juez competente, por regla general, debiera ser el juez del domicilio del
demandado.
Jurisprudencia ha entendido que el derecho de aprovechamiento es de naturaleza
mueble, y acciones muebles siguen la regla del domicilio del demandado.
Hay distintas opiniones, se han tolerado casos en que se ha aceptado que se demande
donde est constituido el derecho o punto de captacin; o en Santiago, porque ah est
DGA.
228
ARTICULO 179- En estos juicios se podr decretar de oficio la inspeccin personal del Tribunal, el
nombramiento de peritos y el informe de la Direccin General de Aguas.
Nada se opone a que si hay un asunto complejo pueda drsele tramitacin mediante
juicio ordinario en vez de sumario.
ARTICULO 180- No obstante lo dispuesto en los artculos anteriores, los juicios ejecutivos y las acciones
posesorias se regirn por las disposiciones del Cdigo de Procedimiento Civil.
229
Ley ampara status quo (situacin actual); se ampara a quien tiene uso amparado
(primero; a quien se le perturba).
Art. 181. El titular de un derecho de aprovechamiento o quien goce de la presuncin a que se refiere el artculo
7 del decreto ley N 2.603, de
1979, que estimare estar siendo perjudicado en el aprovechamiento de las aguas, por obras o hechos
recientes, podr ocurrir ante el Juez competente a fin de que se le ampare en su derecho.
El ejercicio de este derecho no requerir otras formalidades que las prescritas en los artculos siguientes y ser
innecesario, en primera instancia, el patrocinio de abogado.
En este amparo judicial proceder siempre la habilitacin a que se refiere el artculo 60 del Cdigo de
Procedimiento Civil.
230
Tramitacin
ARTICULO 183- La solicitud de amparo deber ser proveda, dentro de las veinticuatro
horas de recibida y se notificar en la forma prescrita en el artculo 44, inciso 2, del Cdigo
de Procedimiento Civil, al o los presuntos responsables, y a los representantes legales de
las organizaciones sealadas en el nmero 6 del artculo anterior, para que stos, dentro del
plazo de cinco das, hagan sus descargos o formulen las observaciones que procedan segn
el caso.
El Juez dispondr una inspeccin ocular, cuyo costo ser de cargo del recurrente, y podr, si
lo estima conveniente, requerir a la Direccin General de Aguas, que informe al respecto,
dentro del plazo que le seale, el que no podr exceder de cinco das.
ARTICULO 184- Transcurridos los plazos sealados en el artculo anterior, el Juez dictar,
sin ms trmite, una resolucin acogiendo o denegando el amparo.
En el primer caso, la resolucin expresar las medidas que se debern adoptar para poner
fin al entorpecimiento.
La resolucin que se pronuncie sobre la solicitud de amparo, deber ser notificada por
cdula.
ARTICULO 185- La resolucin que resuelva el amparo ser apelable en el solo efecto devolutivo.
Artculo 123 del Cdigo de Aguas: Sobre desvos de aguas que escurren.
Prcticamente no se aplica.
Se aplican normas de fiscalizacin de DGA.
ARTICULO 123- Si se hicieren estacadas, paredes u otras labores que tuerzan la direccin de las aguas
corrientes, de manera que se derramen sobre el suelo ajeno, o estancndose lo humedezcan o priven de su
beneficio a los predios que tienen derecho a aprovecharse de ellas, mandar el Juez, a peticin de los
interesados, que tales obras se deshagan o modifiquen y se resarzan los perjuicios.
ARTICULO 124- Lo dispuesto en el artculo precedente se aplica no slo a las obras nuevas, sino a las ya
hechas, mientras no haya transcurrido tiempo bastante para constituir un derecho de servidumbre.
Sin embargo, ninguna prescripcin se admitir a favor de las obras que corrompan el aire y lo hagan
conocidamente daoso.
232
ARTICULO 125- El que hace obras para impedir la entrada de aguas que no est obligado a recibir, no es
responsable de los daos que, atajadas de esa manera y sin intencin de ocasionarlos, puedan causar en las
tierras o edificios ajenos.
ARTICULO 127- Siempre que las aguas de que se sirve un predio, por negligencia del dueo en darles salida
sin dao de sus vecinos, se derramen sobre otro predio, el dueo de ste tendr derecho para que se le
resarza el perjuicio sufrido y para que en el caso de reincidencia se le pague el doble de lo que el perjuicio
importare.
ARTICULO 128- En lo dems regirn para las acciones posesorias sobre aguas las disposiciones contenidas
en los Ttulos XIII y XIV del Libro II del Cdigo Civil.
Artculo 129.- El dominio sobre los derechos de aprovechamiento se extingue por la renuncia sealada en el
inciso tercero del artculo 6 y, adems, por las causas y en las formas establecidas en el derecho comn.
d. Arbitrajes de aguas.
En materias de agua, en general, no podra haber arbitraje.
Debiera ser, en principio, una norma de arbitraje prohibido, al ser materias regidas por
Derecho Pblico, van ms all del principio dispositivo.
233
Sin embargo, la prctica empez a utilizarlo; para terminar con dudas, reforma del 2005
permiti arbitraje de aguas (artculo 185 bis).
Para ser juez rbitro de aguas, rbitro debe estar designado por Corte de Apelaciones
respectiva, incluido en nmina de jueces rbitros de jurisdiccin.
Partes asignarn a uno de esos rbitros.
rbitro slo tiene competencia respecto ejercicio del derecho (no constitucin ni
extincin).
Arbitraje unipersonal.
Toda comunidad de aguas administra el recurso hdrico, pero es al mismo tiempo (con
exclusin de interesados en el asunto) juez rbitro.
Es un modo de autocomposicin.
Tiene una regulacin detallada.
234
Ejemplo de justicia tradicional: Tribunal de aguas de Valencia (juicio oral de aguas); auto
compositivo.
ARTICULO 244- El directorio resolver como rbitro arbitrador, en cuanto al procedimiento y al fallo,
todas las cuestiones que se susciten entre los comuneros sobre reparticin de aguas o ejercicio de los
derechos que tengan como miembros de la comunidad y las que surjan sobre la misma materia entre los
comuneros y la comunidad.
Las resoluciones del directorio, en las cuestiones a que se refiere el inciso anterior, slo podrn adoptarse
con el acuerdo de la mayora absoluta de los miembros asistentes, y los fallos llevarn por lo menos la
firma de los que hayan concurrido al acuerdo de mayora.
No habr lugar a implicancias ni recusaciones y las resoluciones slo sern reclamables en la forma
establecida en el artculo 247.
Servir de actuario y tendr la calidad de Ministro de Fe, el secretario de la comunidad o, en su defecto, el
que designe el directorio.
ARTICULO 245- Presentada la reclamacin, el secretario citar al directorio dentro de los cinco das
hbiles siguientes para que tome conocimiento de ella.
El directorio deber or a las partes y resolver la cuestin dentro de los treinta das siguientes a la
presentacin del reclamo.
Si el directorio no fallare dentro de ese plazo, el interesado podr recurrir directamente ante la Justicia
Ordinaria, en la forma sealada en el artculo 247.
En este caso, cada director sufrir una multa que ser fijada por el Juez de la causa, dentro de los lmites
a que se refiere el artculo 173.
ARTICULO 246- Las resoluciones que se dicten en estos juicios se notificarn por carta certificada y se
dejar testimonio en autos de su envo. La fecha de notificacin ser el segundo da siguiente a su
remisin.
Notificada la resolucin, el directorio proceder a darle cumplimiento, para lo cual podr requerir el auxilio
de la fuerza pblica, si fuere menester, en los trminos sealados en el artculo 242.
235
ARTICULO 247- El que se sienta perjudicado por algn fallo arbitral, podr reclamar de l ante los
Tribunales Ordinarios de Justicia dentro del plazo de seis meses contados desde la fecha de su
notificacin.
Esta reclamacin, que se tramitar como juicio sumario, no obstar a que dicho fallo se cumpla y surta
efecto durante el juicio, a menos que el Juez, a peticin de parte y como medida precautoria, decrete su
suspensin mediante resolucin ejecutoriada. Las apelaciones que se interpongan con motivo de estas
medidas precautorias, se agregarn extraordinariamente, sin necesidad de que las partes comparezcan y
sin que se pueda suspender de manera alguna la vista del recurso ni inhabilitar a los miembros del
Tribunal.
En estas reclamaciones proceder siempre la habilitacin del feriado de vacaciones.
ARTICULO 248- Habr un secretario de la comunidad que, con el carcter de Ministro de Fe, estar
encargado de autorizar las resoluciones de las juntas, del directorio y del presidente y de redactar y
autorizar todas las actas.
Adems de las atribuciones que le confieran los estatutos, corresponder al secretario llevar los registros
de la comunidad; autorizar las inscripciones; mantener bajo su vigilancia y cuidado el archivo; dar copia
autorizada de las piezas que se soliciten; percibir las cuotas que deban pagar los comuneros y las dems
entradas de la comunidad; llevar la contabilidad, siempre que el directorio no haya confiado a otros
empleados estas funciones, y ejecutar los acuerdos del directorio cuyo cumplimiento se le hubiere
encargado.
A peticin de cualquiera de los comuneros, el secretario deber dar, dentro del trmino de cinco das
hbiles, copia autorizada de los acuerdos que se hubiesen adoptado y que afecten a algunos de aqullos.
Si no se cumple con esta obligacin, el secretario ser sancionado con una multa, que no podr exceder
de una unidad tributaria mensual por cada da de retardo, que aplicar el Juez a peticin de parte.
ARTICULO 249- La reforma de los estatutos slo podr acordarse en junta extraordinaria, por la mayora
del total de votos en la comunidad y el acuerdo deber reducirse a escritura pblica.
ARTICULO 250- La comunidad termina por la reunin de todos los derechos de agua en manos de un
mismo dueo.
236
ARTICULO 251- Las comunidades de agua podrn establecer en sus estatutos disposiciones diferentes
a las contenidas en los artculos 208; 220; 222, inciso 3; 225; 228, inciso 2; 233; 235, inciso 4; 238, y
239, inciso 2. Igual norma regir en los casos en que expresamente se faculte para ello.
Artculo 20 de la Constitucin
Recurso de Proteccin.
Artculo 20.- El que por causa de actos u omisiones arbitrarios o ilegales sufra privacin, perturbacin o
amenaza en el legtimo ejercicio de los derechos y garantas establecidos en el artculo 19, nmeros 1, 2, 3
inciso quinto, 4, 5, 6, 9 inciso final, 11,12, 13, 15, 16 en lo relativo a la libertad de trabajo y al derecho a
su libre eleccin y libre contratacin, y a lo establecido en el inciso cuarto, 19, 21, 22, 23, 24, y 25 podr
ocurrir por s o por cualquiera a su nombre,
a la Corte de Apelaciones respectiva, la que adoptar de inmediato las providencias que juzgue necesarias
para restablecer el imperio del derecho y asegurar la debida proteccin del afectado, sin perjuicio de los dems
derechos que pueda hacer valer ante la autoridad o los tribunales correspondientes.
Proceder, tambin, el recurso de proteccin en el caso del del artculo 19, cuando el derecho a vivir en un
medio ambiente libre de contaminacin sea afectado por un acto u omisin ilegal imputable a una autoridad o
persona determinada.
237
Tambin se invoca derecho al debido proceso (quien perturba derecho acta como comisin
especial; no se ventila procedimiento en tribunal; se toma medida por s mismo).
Se plantea recurso; orden de no innovar.
f.
Corte lo ha ido reduciendo; hoy se considera como accin de mera certeza; Corte no toma
medidas.
Hoy Corte: Por vulneracin del Estado (inciso 2 del artculo 19 n21 de la Constitucin).
Artculo 19.- La Constitucin asegura a todas las personas:
21.- El derecho a desarrollar cualquiera actividad econmica que no sea contraria a la moral, al orden pblico
o a la seguridad nacional, respetando las normas legales que la regulen.
El Estado y sus organismos podrn desarrollar actividades empresariales o participar en ellas slo si una ley de
qurum calificado los autoriza.
En tal caso, esas actividades estarn sometidas a la legislacin comn aplicable a los particulares, sin perjuicio
de las excepciones que por motivos justificados establezca la ley, la que deber ser, asimismo, de qurum
calificado.
238
239