Caso prctico:

TEMA 3.2 EL CONTROL DE LAS TRANSACCIONES FINANCIERAS

Frans Buikema
Jefe del Grupo de Trabajo de Precios de Transferencia
Administracin Financiera y Aduanera
(Pases Bajos)

SUMARIO: I. Control horizontal. I.1 Visin General. I.2 Acuerdo de Supervisin.- II.
Supervisin horizontal. A. La financiacin estructurada.-III. Conclusin.

I. CONTROL HORIZONTAL1
I.1 VISIN GENERAL
En el ao 2002 el Consejo Cientfico de Poltica Gubernamental previ que la
relacin entre el gobierno y los ciudadanos (tanto personas fsicas como jurdicas)
cambiara de vertical a una relacin ms horizontal. En una relacin horizontal hay
confianza mutua y un modelo de cooperacin entre el gobierno y los ciudadanos para
sostener la ley. Esta visin fue respaldada por el gobierno en su programa Andere
Overheid (enfoque global).
En abril de 2005 el Secretario de Estado de Hacienda (responsable de la
Administracin tributaria y aduanera) escribi al Parlamento que mantener normas
complejas en una sociedad compleja y cambiante es casi imposible sin informacin ni
cooperacin de la sociedad.
Holanda lleg a la conclusin de que la forma en que estbamos operando con los
grandes contribuyentes no era la ms eficiente y eficaz. En el rea de las grandes
empresas la necesidad de cambio vena tambin sustentada por el feed-back de la
comunidad empresarial acerca de la poltica de la Administracin tributaria y aduanera.
Se anunciaron programas piloto para desarrollar instrumentos y nuevas formas de
cooperacin para grandes empresas, pequeas empresas, personas fsicas, asesores
y en materia de aduanas. Los progresos internacionales, como el desarrollo de un
cdigo de gobierno corporativo, la ley Sarbanes-Oxley y las Normas Internacionales de
Informacin Financiera, han forzado a las grandes empresas a estar en condiciones
(tambin en su postura tributaria) de documentar su postura tributaria y ser cada vez
ms transparentes. Estos avances han resultado ser muy importantes para desarrollar
nuevas formas de cooperacin en el segmento de las grandes empresas.
1

Source: OECD Study into the Role of Tax Intermediaries

mbito, estatus y duracin

En el ao 2005 la Administracin Tributaria y Aduanera comenz un proyecto piloto
con 20 grandes empresas para llegar a acuerdos de supervisin. El principio bsico de
la relacin con las grandes empresas es confianza mutua, transparencia y
entendimiento. Ni qu decir tiene que todo debe llevarse a cabo dentro del marco de la
normativa holandesa. El acuerdo de supervisin no crea derechos u obligaciones
adicionales ni limita ningn derecho u obligacin. La direccin de la Administracin
tributaria solicita a la empresa a nivel directivo implicarse en una total transparencia en
los asuntos tributarios. A cambio la Administracin tributaria le dar su opinin
vinculante en el asunto en cuestin. Las ventajas para la empresa son seguridad
jurdica, control de su situacin tributaria, una mejor relacin con la administracin
tributaria y menos cargas administrativas. Para centrarse en asuntos actuales, fue
necesario resolver los asuntos del pasado en primer lugar. Esto pareci ser una
propuesta atractiva para el consejo ejecutivo.
Nuestros equipos comenzaron a trabajar en el acuerdo a alto nivel con el
departamento fiscal de la empresa. En este proceso se establece un acuerdo escrito
entre las partes firmado por el director financiero y el director de la oficina tributaria
responsable de la empresa en cuestin. El acuerdo de supervisin incluye una
descripcin de los principios y procedimientos acordados y tiene una longitud de pgina
y media aproximadamente (ver el borrador de acuerdo al final de este apndice). En el
ao 2006 la Administracin tributaria ampli el proyecto a otras 20 grandes empresas.
En ambos proyectos piloto se trat de contribuyentes considerados como de alto
riesgo. En referencia a la Ley Sarbanes-Oxley y las Normas Internacionales de
Informacin Financiera, en una carta al Parlamento en junio de 2006 se indic que para
entrar en la relacin cooperativa haba que desarrollar un adecuado marco de control
tributario. La Administracin tributaria y los asesores fiscales estn trabajando
conjuntamente en ello.
Estndares de comportamiento
Holanda no trabaj con un anteproyecto detallado. Un pequeo grupo de
funcionarios de la Administracin tributaria explic sus ideas y metas a los otros
colegas encargados de tratar con las primeras 20 grandes empresas en el programa
piloto. Durante el proceso se desarroll el concepto. Lo principal es que no hay
definiciones de transparencia o riesgo fiscal relevante. Este es un punto clave a ser
discutido en un dilogo bilateral entre la empresa y el equipo tributario a su cargo. El
comportamiento esperado y mostrado debera ser un tema de dilogo continuo entre la
empresa y la administracin tributaria. Ambas partes deben tratar el tema.
Muy al comienzo del proceso se percibi que no caba esperar que el personal de la
Administracin mostrara un comportamiento diferente sin apoyo. Se espera de ellos
que construyan y mantengan relaciones, que tengan una actitud resolutiva y entiendan
los diferentes intereses de los contribuyentes y la administracin tributaria, que tengan
2

habilidad para escuchar y entender cmo funcionan los procesos de comunicacin. Se

ha preparado un cursillo sobre eficacia personal y habilidades de negociacin que es
obligatorio para toda la plantilla tcnica en el segmento de los grandes contribuyentes.
Y, aunque la cooperacin es el principio bsico, el modelo de respuesta escalonada se
sigue discutiendo.
Control y evaluacin
En el ao 2007 se evalu la primera parte del programa piloto. Se envi un
cuestionario a los departamentos fiscales de las empresas en cuestin y al personal de
la Administracin tributaria implicado. Los resultados fueron muy positivos y nos
animaron a avanzar en este camino. Algunas grandes empresas incluso mencionaron
en sus cuentas anuales pblicas que haban firmado un acuerdo de supervisin. Los
resultados de la evaluacin se enviaron al Parlamento en abril de 2007.
Asesores fiscales (funcin y respuesta)
Su primera reaccin fue muy escptica. Con el tiempo esto ha cambiado hacia la
aprobacin. El papel del asesor fiscal es aconsejar a sus clientes, pero tambin va
desplazndose hacia un trabajo en tiempo real sobre asuntos actuales. Ms an,
observamos que los asesores fiscales estn desarrollando una lnea de negocio en el
mercado del cumplimiento y aseguramiento fiscal.
Futuro
En el ao 2008 queremos dar otro paso hacia delante. La forma e intensidad de la
supervisin de las grandes empresas se basar en la calidad de su marco de control
tributario y su nivel de cumplimiento. En el 2008 tenemos como finalidad haber
alcanzado una clara comprensin de la calidad del marco de control tributario del 60%
de las grandes empresas. Nuestros valores bsicos sern confianza, transparencia y
comprensin.
La nueva direccin apunta a una mayor cooperacin, menos regulaciones y trabajo en
tiempo real.

I.2 ACUERDO DE SUPERVISIN

Prembulo
Las partes aspiran a llevar a cabo procedimientos de trabajo eficaces y eficientes
basados en la transparencia, entendimiento y confianza. Aspiran a adquirir una
comprensin duradera de los riesgos tributarios actuales y a determinar con rapidez
puntos de vista actualizados dentro de la ley, reglamentos y jurisprudencia para
incrementar la seguridad jurdica. Este acuerdo contiene los principios bsicos y la
3

forma en que deseamos relacionarnos, tanto mirando al futuro como zanjando el

pasado.

1. Principios bsicos

Este acuerdo incumbe a la tributacin en los Pases Bajos de X en relacin

con todos los impuestos y su recaudacin.

Los derechos y obligaciones legales y reglamentarios siguen siendo

aplicables sin restricciones.

Las partes manifiestan su intencin de basar su relacin mutua en la

transparencia, entendimiento y confianza.

2. Acuerdos entre la Administracin tributaria y X

(a) Respecto al pasado:
(b) Respecto al futuro:

X:

Comunicar activamente a la Administracin tributaria cualquier asunto de

posible y significativo riesgo fiscal.

Comunicar a la Administracin tributaria cualquier hecho o circunstancia

relevante sin restricciones ni condiciones.

Dar a la Administracin tributaria su visin sobre las consecuencias

legales de los hechos y circunstancias y de los puntos de vista adoptados.

Facilitar, si as se le requiere, el contacto del personal de la

Administracin tributaria con el personal de la gran empresa elegido por la
Administracin tributaria. La presencia del asesor fiscal de la gran
empresa no deber ofrecer resistencia alguna.

Suministrar la informacin solicitada de forma inmediata y tan completa

como sea posible.

Presentar la declaracin tributaria referente a un perodo tan pronto

como sea posible una vez vencido.

La Administracin Tributaria:

Pondr de manifiesto su postura en relacin con las consecuencias

legales de un punto de vista que la empresa ha adoptado o que va a
adoptar tan pronto como sea posible, una vez se le haya comunicado, y
preferentemente consultando a X.

Tendr en consideracin plazos reales comerciales cuando manifieste su

punto de vista sobre las consecuencias legales. Si fuera necesario, se
agilizar el procedimiento.

Practicar la liquidacin de un concepto impositivo tan pronto como sea

posible una vez presentada la declaracin, preferentemente consultando
a X.

Discutir cualquier riesgo fiscal que perciba de forma regular con X.

Suministrar la informacin que tenga a su disposicin sobre el riesgo

tributario que se le haya comunicado en tanto en cuanto lo permita el
deber de confidencialidad.

Aclarar y explicar los motivos por los que solicita informacin a X. El

tiempo que se conceder para contestar se determinar conjuntamente.

Cada vez que inicie una inspeccin har constar qu riesgos van a ser
investigados, siempre respetando el deber de confidencialidad.

3. Duracin, evaluacin peridica y terminacin

Este acuerdo se evaluar anualmente por (el consejo directivo de) X y la
Administracin/Oficina tributaria.
Si en el nterin una parte hace objeciones a este acuerdo, las partes se reunirn
para determinar las posibilidades de adaptar el acuerdo antes de tomar la decisin de
darlo por finalizado.
Ambas partes podrn finalizar el acuerdo con efecto inmediato. Sin embargo, no lo
harn antes de haber notificado a la otra parte por escrito su intencin de forma
motivada. Adems, la finalizacin no tendr efectos hasta que haya tenido lugar una
discusin oral si al menos una de las partes manifiesta su deseo.

4. Entrada en vigor
Este acuerdo entrar en vigor desde su firma por ambas partes.
5

Por el Consejo directivo de X

Por la Administracin tributaria

II. SUPERVISIN HORIZONTAL 2

La Agencia Tributaria tiene la intencin de continuar con la supervisin horizontal
para alcanzar acuerdos de implementacin y puesta en prctica con grandes
empresas, delegaciones y sus filiales. Opina que la mayora de las personas, las
empresas e instituciones, pueden y desean tener carcter social. Marcando una
clara diferencia entre las empresas de alto y de bajo riesgo y las empresas
legtimas, dejando ciertas tareas de supervisin a otras partes, la empresa u
organizacin tiene la facultad de afrontar el problema de aqullas que no respeten
estrictamente las normas, dentro de sus propias actividades de supervisin. La
supervisin horizontal se convierte as en un eficaz complemento a la supervisin
vertical tradicional, por medio de la cual, el gobierno comprueba que las normas se
siguen correctamente, de forma jerrquica.
En 2007, se est evaluando el proyecto piloto sobre los acuerdos o convenios, en el
segmento de las empresas de mayor envergadura. Estn participando unas
cuarenta empresas, muchas de las cuales cotizan en Bolsa. Desde entonces, se ha
cerrado un acuerdo de implementacin y puesta en prctica individual, con algunas
de ellas. Este enfoque intenta incrementar la seguridad jurdica para las empresas
evitando, con la confianza que ha mostrado la Agencia Tributaria, interpretaciones
que normalmente, se trataran en la supervisin vertical. El enfoque concuerda con
los acontecimientos internacionales relativos a la presentacin de informes
financieros, que estn orientados a incrementar e imponer la transparencia. Al
adoptar este enfoque, la Agencia Tributaria tiene la intencin de contribuir de una
forma positiva, a la creacin de un entorno (fiscal) atractivo.
En el (extremadamente) amplio segmento de las empresas, existen claras
oportunidades para la supervisin horizontal. La Agencia Tributaria tiene la intencin
de reforzar su asociacin con este grupo objetivo, mediante la intensificacin de las
consultas. Aqu, la cuestin esencial es la forma en que la Agencia Tributaria y las
empresas trabajarn juntas, como dos organismos profesionales. El objetivo es
basar la relacin en la transparencia, comprensin y la confianza. La intencin es
que ambas partes continen teniendo una idea clara de los actuales riesgos y estn
al da, de los puntos de vista de los dems. Tambin, se tratarn los cuellos de
botella en la implementacin, as como los efectos de la nueva legislacin.
En funcin de una serie de proyectos piloto, estamos investigando en qu medida
el concepto de supervisin horizontal tambin tiene un valor aadido, para el
segmento de las PYME. Se est llevando a cabo una investigacin con las
2

Fuente: Plan empresarial NTCA, 2007-2011

delegaciones, para determinar si los cuellos de botella especficos de stas, se

pueden resolver sobre la base de un acuerdo. En este sentido, contiene convenios
sobre la manera de identificar, de manera conjunta, los cuellos de botella fiscales
dentro de cada delegacin y de este modo, ir resolviendo dichos cuellos de botella
con antelacin, siempre que sea factible. Tambin, se tratan los acuerdos sobre el
modo de abordarlos conjuntamente y la supervisin que conlleva. Una lnea de accin
especfica es la colaboracin con los intermediarios (auditores y consultores). Se est
llevando a cabo una investigacin, para averiguar si se pueden alcanzar con ellos
acuerdos genricos, sobre el contenido y la calidad de sus actividades, con el fin de
ofrecer una mayor precisin y rapidez a los contribuyentes. Esto puede implicar
ciertos tipos de certificacin.

La colaboracin con los intermediarios se est intensificando, de acuerdo a la

conviccin de que es mejor prevenir riesgos, que tener que tratarlos despus. La
Agencia Tributaria est a favor de la supervisin genrica preventiva, mediante una
consulta previa sobre los productos que los intermediarios deseen colocar en el
mercado. Como por ejemplo, los servicios financieros con aspectos fiscales:
hipotecas, rentas vitalicias y pensiones. Tambin, existen consultas sobre programas
de contabilidad y aplicaciones de caja (que se deben ofrecer libres de modificacin o
fraude), as como sobre los servicios administrativos y de contabilidad. Los productos
y servicios genricos aceptables fiscalmente, contribuyen a reducir la supervisin
individual represiva y, con ello, a reducir tambin la carga administrativa de las
empresas.

A. LA FINANCIACIN ESTRUCTURADA
Introduccin
La complejidad no tiene por qu ser necesariamente indicativa de abuso de
impuestos; ni tampoco el uso de las Special Purpose Vehicles (SPV) [= entidades con
fines especiales]. Sin embargo, se han diseado algunos acuerdos agresivos
para ocultar la verdadera naturaleza econmica de la transaccin3.
La financiacin estructurada (Structured finance) se ocupa, en principio de cmo dar
forma a las transacciones comerciales efectivas. Esta aportacin trata esa forma de
financiacin estructurada enfocada a generar un beneficio fiscal en algn lugar del
mundo. Refirindonos, tanto al diseo de las transacciones comerciales efectivas a la
organizacin de las transacciones no sustanciales (non substance transactions).
Desde principios de los aos 90, el Ministerio de Hacienda neerlands evala las
transacciones estructuradas de los organismos financieros con otros organismos
nacionales o extranjeros en el marco de la consulta previa. Hacia el 2005, se hizo
evidente que estas prcticas presentes en el mercado desde hace muchos aos haban
3

Informe de la OCDE sobre el Estudio sobre el papel que juegan los intermediarios fiscales

evolucionado hasta presentar resultados indeseados e incontrolados para el fisco

neerlands. Esa constatacin dio motivo para volver a reflexionar desde el punto de
vista fiscal tcnico sobre las posiciones adoptadas hasta ese momento y,
seguidamente, para una discusin con representantes de cierto nmero de actores
importantes en el mercado financiero estructurado neerlands. Estos actores de peso
no sentan una gran necesidad de aceptar nuestras posiciones. Lo que s se acord fue
adquirir experiencia en la evaluacin de las transacciones nuevas siguiendo la lnea de
las discusiones e intercambiar esas experiencias en un momento dado.
Cabe sealar explcitamente que los bancos en general han contribuido con
transparencia y sin reservas a la evaluacin de las transacciones presentadas. Lo cual
no impide, que la estructuracin de las transacciones en s, est enfocada a conseguir
alcanzar una calificacin fiscal que difiere de la realidad econmica. A un nivel ms
abstracto se puede constatar, que a nosotros tambin se nos han presentado (con toda
franqueza) estructuras, que estaban enfocadas a encubrir la falta de cualquier forma de
realidad econmica. Los
bancos defienden sus estructuras desde una realidad
estrictamente jurdica.
Las estructuras presentadas se han tratado de forma coordinada. Esa coordinacin
ha conducido a un considerable mejor conocimiento de la naturaleza, la cuanta y el
diseo de las transacciones. Se ha podido determinar, que la mayora de las
estructuras han sido a partir de elementos comparables. Los puntos de vista respecto
a una estructura son por consiguiente viables para otras estructuras. El enfoque
coordinado ha llevado adems a comprender la erosin de la base imponible
neerlandesa, como consecuencia de transacciones financieras estructuradas en el
mercado financiero.
Muchas de las transacciones evaluadas concernan variantes de la sale and
repurchase agreement (acuerdo de venta con compromiso de recompra), o
simplemente: repo. En cuanto a esto hay que apuntar que generalmente se trataba de
los llamados dutch paid repos. En tales casos, la erosin de la base imponible en el
banco que presta se ve compensada por el aumento de la base imponible en Issuer
BV, activo de garanta que se usa para respaldar transacciones de tipo repo. En la
mayora de las transacciones, la colaboracin de los bancos neerlandeses en la
transaccin parece estar ligada a la condicin de que tiene que estar asegurada la
imposicin neerlandesa sobre la base imponible de Issuer BV.
Nuevo Enfoque
Las transacciones financieras estructuradas consisten en actos jurdicos coherentes.
Nuestro planteamiento propugnado implica que la tramitacin fiscal de esas
transacciones es ajustada a la realidad econmica de la totalidad de esos actos
jurdicos. En esa evaluacin se le concede mucha importancia a la actividad principal

de la empresa bancaria tradicional: the borrowing and on-lending of money4. (el

prstamo y la retrocesin de un prstamo de dinero).
Gravar la economa real de la transaccin obliga a analizar la esencia de la
transaccin. Partiendo de que el ncleo de la empresa bancaria consiste en prestar y
tomar prestado dinero, es evidente que la evaluacin fiscal de la transaccin financiera
estructurada se limitar, en la medida de lo posible, a esa actividad central. La esencia
de casi todas las transacciones evaluadas en 2007 fue la concesin de un prstamo.
No hemos visto ninguna estructura en la que, de hecho, se haya contrado5 ms de un
riesgo de impago. Tambin en las presentaciones de los informes anuales comerciales,
tales transacciones se incluyen como crditos. Es, por tanto, evidente que el resultado
final en la transaccin sea considerado como el inters de un prstamo.
Segn las expectativas, dentro de un plazo razonable, se le presentarn al juez
cierto nmero de transacciones de financiacin estructurada para su evaluacin. En los
Pases Bajos an hay poca jurisprudencia sobre el procesamiento de tales
transacciones de financiacin estructurada. Sin embargo, hay indicios de que el juez
neerlands, en el caso de las transacciones estructuradas aspira a gravar la
economa real de la transaccin. Tambin El Tribunal Supremo de Justicia de la
Comunidad Europea parece estar dispuesto, bajo ciertas circunstancias a recalificar las
transacciones estructuradas conforme la economa real de la transaccin (the real
economics of the transaction6).
Prototipos
Muchas de las transacciones financieras estructuradas evaluadas en 2007 estaban
enfocadas hacia la transformacin del inters gravado en resultado de la participacin
libre de impuesto. Tambin hemos visto transacciones enfocadas en el uso de prdidas
acumuladas (accumulated losses) de otros contribuyentes mediante de hybrid financing
instruments (financiacin hbrida de instrumentos) y special purpose vehicles
(organismos con fines especiales) (llamadas prestar de base tributaria). Tambin
hemos visto transacciones de tax base lending (prestar de base tributaria) destinadas a
optimizar la liquidacin del impuesto retenido (en la fuente) del banco mismo o de
clientes del banco.
Los elementos ms caractersticos de las estructuras presentadas son:
3.1
repos and repo-lookalikes (= repos y parecidos a repos)
3.2
tax base lending (= prestar de base tributaria)
3.1

Repos y repo-parecidos

El punto de partida es la descripcin de la empresa bancaria tal y como se incluye en el informe OCDE sobre la attribution of profits to
permanent establishments (diciembre de 2006)
Muchas veces se trata de transacciones que comercialmente son procesadas como un crdito y las cuales los contribuyentes las
recalifican fiscalmente como participacin. El planteamiento propugnado por nosotros de hecho no es una recalificacin, pero la
reanudacin del derecho de prestacin.
El Tribunal de Justicia, causa C-255/02, publicada con el nmero 2006/C 131/01 (Halifax).

Hemos visto una amplia gama de transacciones basadas en (variantes de) el repo.
El Repo es la abreviatura usual de acuerdo de venta con compromiso de recompra.
Un repo se describe en breve, como aquella venta de acciones por la parte A a la
parte B, en la que se acuerda la (re)compra/ (re)venta de estas acciones y se fija un
determinado momento para la misma, a un precio determinado de antemano. EL repo
es en esencia, un prstamo que devenga inters con acciones como garanta. La
diferencia entre el precio de venta y el precio de recompra (de repo-rate of price
differential) expresa el inters que las partes han acordado.
Una transaccin repo es una financiacin con derecho de garanta y no difiere
sustancialmente de por ejemplo un crdito bancario. Un repo, al igual que todas las
otras formas de financiacin puede ser contrado para financiar la ampliacin de las
actividades del prestatario o bien para refinanciar las actividades de la empresa del
prestatario.
Ms abajo se ha insertado una reproduccin esquemtica de los flujos de fondos al
contraer una transaccin repo enfocada hacia la ampliacin de las actividades de la
empresa del Banco B. En negro se refleja el flujo de fondos del Banco A, con los que el
Banco B amortiza su intra day funding (= intra da financiado). En rojo se refleja el flujo
de fondos que se necesita para crear Issuer BV.
Reproducido esquemticamente:

intra day loan

loan

pay off

repo
BANCO B

loan

capita

BANCO A

collateral

ISSUER BV

El Banco B tiene una carga de intereses doble. Una carga de intereses debido al
prstamo de Issuer BV y una carga de intereses debido a la diferencia entre el
rendimiento de la venta y la suma de la recompra (la tarifa repo). La Hacienda
neerlandesa ve tan solo una transaccin de prstamo y por eso en principio desea tan
solo considerar uno de los intereses y rendimientos en la base imponible neerlandesa.

10

El punto de vista que se consideraba en el pasado, implicaba que la base imponible

Issuer BV era gravada. En el Banco A el rendimiento respecto a la recompra de las
participaciones al Banco B permaneca libre de impuestos en virtud de la exencin de
participacin.
La realidad econmica de una transaccin repo es la de un prstamo que devenga
intereses con las participaciones en Issuer BV como garanta7. Si eliminamos los flujos
de fondos que se compensan, surge la imagen siguiente: el Banco A le presta al
Banco B que con ello financia, a continuacin sus negocios. Esta es la reproduccin
lgica de la economa real de la transaccin.

Reproducido esquemticamente:

loan
BANCO B

loan
BANCO A

Como ya se ha dicho antes, una transaccin repo sustancialmente no difiere de por

ejemplo un crdito hipotecario. Cuando un banco concede un prstamo hipotecario,
ese banco no incluir en su balance el derecho de garanta (el bien inmueble), sino tan
slo un crdito. Nosotros no vemos motivos preponderantes para aceptar el
procesamiento fiscal de una transaccin repo de otra forma que como crdito con
garanta. Por consiguiente, el Banco A recibe por asunto de una transaccin repo tan
solo el inters imponible.
3.2

Prestar de base tributaria

Los bancos tienen en general una base imponible8 extensa. Si un banco concede un
prstamo, el banco recibe el inters imponible. Ese inters es una carga deducible para
el deudor. Si ese deudor ya tuviera considerables accumulated losses (= prdidas
acumuladas), no tendr ningn inters en cargas deducibles fiscales.
Reproducido esquemticamente:
accumulated losses
CLIENT
COMPANY

deductable interest
7

tax base
loan

BANCO A
taxable interest

Visto el activo de Issuer BV (i.e. el crdito sobre el Banco B) Issuer BV es adems una garanta muy artificial para el crdito del Banco
A al Banco B.
En el momento de escribir esta nota an no hay suficiente visin sobre las consecuencias de la crisis de crditos internacional para la
base tributaria de las entidades financieras y su papel en el mercado financiero estructurado.

11

El Banco y el deudor tienen en ese caso, un inters comn para contraer un

prstamo, en el que el inters es transformado en dividendo9 no gravado,
respectivamente no-deducible.
En virtud de la jurisprudencia, en los Pases Bajos un prstamo puede ser tratado
fiscalmente como capital, siempre que se cumpla con los tres requisitos acumulativos.
La compensacin en ese caso bajo circunstancias podr ser considerada como
dividendo exento, respectivamente no deducible.
Los requisitos son:
- el prstamo tiene que tener un plazo de validez de ms de 50 aos;
- el prestamista (el banco) tiene que postergar a todos los otros acreedores;
- la compensacin tiene que depender del beneficio.
Un prstamo que cumpla con estas tres condiciones, normalmente jams es
concedido por un banco. Tales condiciones no se acuerdan con un deudor. Estas
condiciones si pueden acordarse en un ambiente estructurado. Para ello, la Compaa
Cliente crea una Special Purpose Vehicle (SPV) [= entidad con fines especiales], que
contrae el prstamo con el banco. En la relacin entre la SPV y el banco si se pueden
acordar las condiciones antedichas. De esta manera, en SPV se crea una base
imponible, que en virtud de la normativa neerlandesa puede ser destituida contra las
prdidas de la Compaa Cliente. Entre el Banco A y la Compaa Cliente se regulan a
continuacin todas las garantas que el Banco A desea al contraer un prstamo.

Reproducido esquemticamente:
accumulated losses
CLIENT
COMPANY

collateral
arrangement

hybrid
loan

BANCO A

GOAL: non taxable

dividend

SPV
GOAL: non deductable
dividend & tax base

En un contrato de crdito con un SPV en principio se puede acordar todo, como la

postergacin con respecto a todos los otros acreedores de SPV (estos no estarn), el
plazo de validez de ms de 50 aos (a diferencia de la intencin de la Compaa
Cliente y el Banco A) y una dependencia del beneficio (de hecho el inters que la
Compaa Cliente le debe al Banco A).

Se han emprendido estructuras comparables para optimizar las posibilidades de liquidacin de impuesto retenido (en la fuente)
extranjeros, tanto para los clientes como para el banco mismo.

12

Estando en la misma onda con la evaluacin de los repos, el Ministerio de Hacienda

neerlands ha adoptado la posicin que la relacin entre la Compaa Cliente y el
Banco A es determinada, por todo aquello que se ha acordado entre estas partes. Las
caractersticas de este prstamo hbrido tambin son por consiguiente caracterizadas
por aquello que se ha acordado adems entre la Compaa Cliente y el Barco A. La
compensacin que la Compaa Cliente le paga al Banco A, es considerada para
ambas partes como un inters y no como un dividendo.

III. CONCLUSIN
En la aclaracin fiscal de las transacciones financieras estructuradas, el Ministerio
de Hacienda neerlands desea adheridse a la realidad econmica de la transaccin. En
ello, los conocimientos de la empresa bancaria son tan importantes como el anlisis
fiscal de los diferentes elementos de una transaccin financiera estructurada.

13