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El receso y la exclusin del socio.

En torno a un leading case


Dasso, Ariel A.
LA LEY 2012-C , 410
Fallo Comentado: Suprema Corte de Justicia de la Provincia de Mendoza, sala I ~ 2011-12-21 ~ Sar
Sar, Roberto Mario c. Hemodilisis San Martin S.R.L. s/ receso p/ ordinario s/ inc. cas.
Sumario: I. El valor del reembolso nudo gordiano del receso.- II. Las especiales caractersticas del
caso "Sar Sar c. Hemodilisis".- III. El receso en la S.R.L.- IV. La evolucin del valor del reembolso en
la ley y en la jurisprudencia.- V. El valor real, paradigma del sistema.- VI. La interpretacin superadora o derogatoria de la norma clara pero asistemtica.- VII. A modo de conclusin sobre el valor
del reembolso.- VIII. La remocin del socio gerente y el valor de su parte.- IX. Es compatible el
ejercicio del receso con la accin de remocin?- X. El balance de ejercicio o el ltimo balance realizado o el que deba realizarse?- XI. Cundo y cmo debe introducirse la pretensin del "valor
real"?- XII. La causal asistemtica del art. 129, 2 parte, LSC.- XIII. Reflexiones finales.

I. El valor del reembolso: nudo gordiano del receso

El derecho de receso o retiro o salida del socio o del accionista, consagrado en el derecho argentino en forma muy deficiente en el primer Cdigo de Comercio, y luego incorporado tambin con
notorias deficiencias todava en la ley 19.550 de 1972 (t. o. 1984) (Adla, XLIV-B, 1319), fue reformado adquiriendo las caractersticas ms relevantes por la ley 22.903 de 1983 (Adla, XLIII-D, 3673)
en cuya oportunidad la legislacin argentina legisl el instituto con excepcional precisin constituyendo al ordenamiento en el primer puesto entre los pases de avanzada en el tratamiento del
difcil instituto conceptuado como de mxima relevancia en el mbito de solucin del conflicto
societario.
Sin embargo, la ley 22.903, dej pendiente una cuestin de fundamental importancia, en la materia
referida a la determinacin del valor del reembolso, circunstancia sta que, a la sazn deficientemente tratada tambin en el derecho comparado impidi conceptuarlo como el ms perfecto de
los sistemas de su tiempo.
La determinacin del valor del reembolso que la sociedad debe integrar al accionista que ejerce el
derecho, constituye el aspecto ms conflictivo y el dirimente del til funcionamiento del instituto.
De nada valdr precisar sus causales ni determinar las formas del ejercicio si al momento de establecer el valor de la cuota de salida, la ley flaquea en la definicin del precio de la participacin
saliente a travs de frmulas confusas o lisa y llanamente errneas.
En la actualidad, el estado del derecho societario en los pases de avanzada, particularmente la
legislacin italiana luego del Real Decreto Legislativo 6/2003 y la nueva regulacin incorporada al
art. 2437 Cd. Civil y la ms reciente reforma societaria de la ley espaola, colocan al derecho de
receso o retiro del socio en el ms alto nivel de significacin en el tratamiento del derecho societario. Es al decir de Stefania Pacchi, no ya el "trapo deshilachado de otrora" sino el mejor test de eficiencia de la sociedad. (1)
Nunca como hasta ahora el instituto alcanz la precisin en su regulacin que exhibe en los modernos ordenamientos de Italia (2003) y ms recientemente en Espaa que lo constituye en pieza
fundamental de la difcil diagramacin en el funcionamiento de las crisis societaria interna.

El derecho argentino ha quedado anclado en la ineficiente y desgraciada formulacin del valor del
reembolso que al respecto, cuando con tibia reforma, no consigui plasmar solucin eficiente la ley
22.903 de 1983 todava vigente. Se trata de uno de los aspectos en que el derecho societario argentino aparece anacrnico, anquilosado y urgido de actualizacin.
El art. 245 LSC prrafo 5 establece que "las acciones se reembolsarn en el valor resultante del
ltimo balance realizado o que deba realizarse en cumplimiento de normas legales o reglamentarias", con lo que alude sin lugar a dudas a los datos contables de los balances de ejercicio cuyo objetivo dista ostensiblemente de la determinacin del valor real de la cuota o accin.
El texto es singularmente claro y demuestra, como bien lo advirti en su momento Nissen que el
legislador consider, que dicha frmula constitua la mejor aplicable en orden a evitar los costos
que podran resultar de un balance especial sin olvidar tambin que la confeccin de este balance
podra generar siempre, debates en torno a la composicin de sus distintos rubros. (2)
La doctrina claramente mayoritaria fustiga el claro contenido de la norma considerndola fundamentalmente injusta pero por su claridad descart la posibilidad de interpretaciones diversas a la
literalidad del texto y concepta que la misma sola podra ser salvada por va de la inconstitucionalidad cuando en el caso concreto el valor resultante apareciere ostensiblemente apartado del valor
real.
Casi sin disonancias admite que la decisin del legislador ha sido deliberada y no constituye un
error partiendo de la base de la conceptuacin prima facie disvaliosa del derecho de receso en
tanto el mismo podra llevar, en el caso de retiros cuantitativamente importantes a la disolucin de
la sociedad, acudiendo en auxilio de la tesis al principio receptado en el art. 100 LSC que impone en
todo caso la interpretacin que resulte favorable a la conservacin de la empresa.
Lo cierto es que las dos tesis confrontaron y ante la perseverancia del texto confrontan an hoy.

II. Las especiales circunstancias del caso "Sar Sar c. Hemodilisis"

El reciente fallo de la Suprema Corte de Justicia de Mendoza del 21/12/2011 en los autos "Sar Sar
Roberto Mario c. Hemodilisis San Martn SRL p. receso p. ordinario s. incidente de casacin" decide que pese a que el art. 245 LSC no contempla ni incluye el valor llave en modo alguno tampoco
prohbe expresamente su inclusin, de manera tal que no resulta procedente exigir la previa declaracin de inconstitucionalidad de la norma para la procedencia de la consideracin del valor llave
en la determinacin del valor de la participacin del socio recedente, por cuanto la inclusin de ese
intangible para la determinacin de dicho valor no viola ni transgrede el art. 245 LSC.
La trascendente significacin del fallo requiere algunas precisiones relativas a las circunstancias del
caso.
La S.R.L. demandada en cuyo seno el actor ejerce el derecho de receso est constituida enteramente por profesionales de la salud siendo su objeto social la prestacin de servicios en dicha rea.
Todos sus integrantes son mdicos. Constituye un aspecto central del conflicto la circunstancia de
que el Contrato social, art. 6, establezca la organizacin del gerenciamiento societario bajo la
forma de administracin plural conjunta en la que todos los socios detentan el cargo de gerentes,
requiriendo para la eficacia y oponibilidad de los actos la firma de dos socios en forma conjunta.
En la asamblea realizada el 27/10/2004 con la asistencia de todos los socios menos el actor, el orden del da dispuso analizar el conflicto existente entre ste y la sociedad en razn de determinadas conductas que, tratadas en la asamblea determinaron la decisin de revocar del cargo de gerente al actor.

Este notifica el ejercicio del receso y ante la negativa de la causal por parte de la sociedad interpuso demanda de receso con fundamento en la causal prevista en los arts. 129 in fine, 157 in fine,
160 y art. 245 de la LSC y simultneamente demand la remocin de los restantes gerentes, (todos
socios) y la intervencin judicial de la sociedad.
Sostuvo que la clusula contractual plasmada en el art. 6 significa que la condicin de administrador (gerente) que le fue adjudicada a cada uno de los socios en el contrato constitutivo constituye
condicin expresa de la constitucin de la sociedad por lo que los socios disconformes con la remocin estn habilitados para el ejercicio del receso en los trminos del art. 129 LSC al que, en la seccin dedicada a la regulacin de la SRL, enva expresamente el art. 157 in fine LSC.
La demandada neg que el actor tuviera en el caso el derecho de receder argumentando que la
integracin de la administracin con una gerencia plural de la que participan los fundadores no es
"condicin expresa de la constitucin de la sociedad" (hiptesis de la causal de receso prevista en
el art. 129 LSC), siendo inaplicable la normativa invocada negando tambin la existencia de maniobras destinadas a descapitalizar la sociedad o a su vaciamiento, alegadas por el actor como fundamento de la accin de remocin (que tambin fue contestada en trminos anlogos a la de la sociedad, por los socios demandados).

III. El receso en la S.R.L.

Desde luego las notas particulares de este conflicto refieren al tratamiento del derecho de receso
en las SRL, regulada especialmente en la LSC en el art. 160, diversos en sus aspectos fundamentales
al receso en la SA, pero en todo caso remitidos en un envo residual a la normativa establecida en
el art. 245 para las sociedades annimas en materia del valor de las cuotas separadas.
En cuanto a las causales de ejercicio del receso del socio en la SRL el art. 160, 4 prrafo enuncia:
trasformacin, fusin, escisin, pr rroga, reconduccin, transferencia del domicilio al extranjero,
cambio fundamental del objeto, enumeradas puntualmente advirtindose as, inicialmente una
marcada restriccin de las causales puntualmente enunciadas en el art. 245 LSC para las sociedades
annimas. Sin embargo, al elenco de causales puntualmente enumeradas el texto legal agrega una
norma de excepcional amplitud, que no existe para las sociedades annimas a saber, "todo
acuerdo que incremente las obligaciones sociales o la responsabilidad de los socios que votaron en
contra".
Tratndose en cambio de la sociedad annima, el derecho de receso solamente puede ser ejercitado en los casos puntualmente previstos por la ley o, en todo caso, por el estatuto, aun cuando
esta ltima posibilidad no est establecida expresamente en el texto legal apareciendo hoy como
una conclusin claramente mayoritaria en doctrina y receptada en el moderno derecho comparado. (3)
Se advierte tambin una marcada deficiencia en la regulacin legal en cuanto a la titularidad para
el ejercicio del derecho de separacin en cuya problemtica la doctrina se divide considerando que
la atribucin del derecho en la SRL no corresponde sino a los socios que hubieren votado en contra
(art. 160, 4 prrafo) quedando excluidos los ausentes, cuestin que no se plante en el caso comentado pero que es, conflictiva en doctrina. (4)
Las cuestiones referidas supra despertarn sin duda particulares debates en tanto a la forma en
que est planteado por las partes el conflicto y a su solucin.
Las situaciones conflictivas tienen en el caso, entre otros, una particular concrecin en la procedencia o improcedencia del ejercicio coetneo del derecho de receso con la accin de remocin de

los otros socios gerentes y la intervencin de la sociedad, tema anlogo al implicado en el receso y
la accin de nulidad de la asamblea causal. (5)
Todas son susceptibles de cuestionamientos dogmticos y la doctrina encontrar aqu campo frtil
para su desarrollo pero en todo caso quedar evidenciada la notoria deficiencia del tratamiento
legal en el que las propias lagunas sumadas a una remisin del art. 160 LSC en materia del receso
en la SRL a la normativa del art. 245 LSC que la regula para la SA configuran un texto claramente
deficiente all donde por las caractersticas del derecho que se trata la precisin de la normativa es
inexcusable. (6)
Las controvertidas hiptesis antes referidas tienen ya larga data, y han sido materia de preocupacin en la doctrina especializada desde la sancin de la ley 19.550 que introdujo un tratamiento
particular del derecho de receso en la SRL respecto de la SA y especialmente a partir de la ley
22.903 que modific sustancialmente el art. 245 LSC, dedicado al derecho de receso en la SA.
La arista relevante del Fallo ya expuesta supra que constituye al mismo en leading case es la
conclusin de la Corte Suprema mendocina que a los efectos del cmputo del valor del reembolso
sobre la base del ltimo balance incorpora el valor llave, sosteniendo que a ello no se opone la
normativa legal que no prohbe expresamente la apropiacin del valor real (CN art. 19) por lo que
decide que es innecesario la declaracin de inconstitucionalidad del art. 245 LSC, prrafo 5.
En esta materia doctrina y jurisprudencia aparecen hasta hoy coincidentes: conceptuando que en
todo caso, y cualquiera fuere la razn por la cual el legislador lo hizo, estableci claramente que
"Las acciones se reembolsarn por el valor resultante del ltimo balance realizado o que debe a
realizarse en cumplimiento de normas legales o reglamentarias" significando con ello lisa y llanamente la remisin a los balances de ejercicio los cuales, confeccionados de acuerdo a las normas
legales y destinados a determinar la utilidad del ejercicio y posiciones fiscales, con aplicacin obligatoria de normas (v. gr. art. 63, inc. 1 f. LSC) (7) directivas contables imponen amortizaciones y
previsiones tcnicas, constituyen en definitiva un modelo (asumido en forma deliberada) (8) absolutamente adverso y negatorio al valor real, por lo que la pretensin, axiolgicamente ponderable,
que consagra el valor real, como precio de las acciones recedentes, solo podra caber con la destitucin de la constitucionalidad del tan disvalioso como claro art. 245, prrafo 5 sosteniendo que el
legislador asumi deliberadamente la solucin claramente expuesta en el texto porque descart
por dificultoso el balance especial. (9)

IV. La evolucin del valor del reembolso en la ley y en la jurisprudencia

Doctrina y jurisprudencia argentina reflejan la falta de congruencia del texto legal pero fluctan
entre la legitimacin de valores apartados de la realidad econmica hasta otras que en cambio
muestran una plausible tendencia a paliar el disvalioso resultado merced al acercamiento a la realidad.
Bajo la vigencia del de Comercio un infortunado fallo, que durante muchos aos fue disuasivo del
ejercicio del derecho de receso, determin que "el valor de las acciones debe ser calculado sobre el
activo que arroja el ltimo balance" (10) y aun cuando las ulteriores reformas de 1972 (ley 19.550)
y 1983 (ley 22.903), modificaron la frmula, el avance result irrelevante en esta materia.

Un fallo bastamente difundido en su tiempo determina la remisin al ltimo balance aprobado,


estableciendo como excepcin la posibilidad de revisin judicial en juicio de falsedad de los datos
del balance. (11)

El sistema de la ley 19.550 de 1972 en su redaccin primigenia de 1972, generaba debates en torno
al nuevo criterio y alcance del "ltimo balance aprobado" habiendo decidido la jurisprudencia que
se trata del ms prximo a la fecha del retiro de los disidentes: caso "Rovegno"; sostenindose que
ello debera ser as aun cuando no fuere el balance anual. La ms caracterizada doctrina de ese
tiempo comparte ese juicio. (12)
En el caso "Perlas de Mir c. Mir Chaubell S.A." se decidi que el balance debe ser el del ejercicio en
el que se ejercit el derecho de receso. (13)
Durante la vigencia de la ley 19.550 con el sistema del ltimo balance aprobado, la duda no slo
est focalizada en torno al valor real que todos propician, pero que el claro texto legal rechaza, sino
respecto al balance que deba ser tomado en cuenta, esto es el ltimo, segn fuere o no el del ejercicio correspondiente a la fecha de notificacin del receso.
La ley 22.903 de 1983 sustituy el criterio del "balance aprobado" por el "balance realizado o que
deba realizarse" con lo que slo clarific la norma diluyendo el espectro de las situaciones conflictivas en cuanto a que el balance ser el ltimo realizado o el que debiera realizarse "en cumplimiento de las normas legales o reglamentarias" aludiendo a dos hiptesis teniendo en cuenta la
regularidad de la sociedad en la confeccin y el tratamiento de sus estados contables. Si los estados contables estn al da, corresponde referir el valor de las acciones al ltimo balance, en cambio, en la hiptesis en que se encuentren atrasados en el tratamiento, corresponder diferir el valor del reembolso al balance que deba realizar al efecto de regularizar los mismos.
En alguna medida mejor la frmula para establecer la base de clculo del valor de las acciones o
participaciones salientes, pero dej en la niebla de su propia redaccin el inmutable parmetro
referido al valor contable, sin resquicios para el valor real.
La explcita referencia a los balances que no siendo del ejercicio contable "se realizaran en cumplimiento de normas legales o reglamentarias permiti la consideracin explcita de los balances especiales que fueron requeridas respecto de sociedades cotizadas por los respectivos rganos de
control (bolsa o mercado de valores) y tambin en los requeridos por la LS en caso de transformacin (art. 78, 3 prrafo LSC) fusin (art. 85 LSC) y escisin (art. 88, III, 1 in fine LSC).
La Cmara Nacional de Apelaciones en lo Comercial, Sala D, en el caso "Tachi c. Peters S.A.", con
primer voto del Juez Cuartero, estableci un plausible criterio en orden a la superacin de las deficiencias del sistema al receptar la posibilidad de impugnar el "ltimo balance" del ejercicio aun
vencido el plazo de 3 meses del art. 251 LSC (de imposible aplicacin al receso, pues la decisin
causal suele acontecer cuando ese plazo ya venci), ordenando la rectificacin para establecer el
valor de las acciones recedentes, pues el mismo ofreca resultados extraos a la realidad econmica que significaban un ostensible deterioro en la determinacin del valor patrimonial de las acciones. (14)
En el caso "Cladis de Menndez c. Daneri" la misma Sala D, en los votos de los Jueces Rotman y
Cuartero las tesis contrarias aparecen claramente definidas. (15)
El primero sostuvo que el parmetro para valuar las acciones recedidas establecido en el art. 245,
5 prr., LSC referido al ltimo balance realizado no es sino una opcin del legislador para desestimular el ejercicio del receso, pues se trata de un instituto de excepcin que aparece en pugna con
el principio general de la continuacin de la empresa contra la cual conspira.

El Juez Cuartero dej a salvo su propia interpretacin en orden a la necesidad de receptar un valor
que no resultara totalmente extrao al real. (16)
Es menester en este sentido advertir que el derecho de receso, tiene particular relieve en las sociedades cerradas, y que su ejercicio est ostensiblemente limitado en las sociedades cotizadas en las

que el disconforme con las decisiones asamblearias puede acudir al mercado para enajenar sus
acciones al valor de plaza.
Segn el rgimen vigente aplicable a las sociedades de capital no cotizadas, llamadas "cerradas" o
"de familia" en todos los casos de controversia sobre el precio que la sociedad debe reembolsar al
recedente, se acudir a la determinacin judicial y conforme a la norma del art. 245, 5 prrafo, ley
19.550 (que se mantuvo intocado en la reforma segn ley 22.903 de 1982), el valor resultar del
"ltimo balance realizado o que debe realizarse". De ordinario se trata del balance de ejercicio
cuyo objetivo es absolutamente extrao a la determinacin del valor de la accin pues en el mismo
no se refleja el valor real de los bienes que aparecen castigados por amortizaciones, que apartan
ostensiblemente el resultado de clculo en base a dichas cifras respecto de los valores reales. Tales
balances por lo dems no valan los intangibles, cuya significacin patrimonial puede ser, en ocasiones ms significativos que los tangibles, pues su importancia aparece inusitadamente potenciada en el mundo econmico actual. (17)
El criterio del balance o estados contables del ejercicio o que hubiere slo rechazado o que deba
rechazar por imperio de normas legales o reglamentarias adoptado por la ley 19.550 y mantenido
en la reforma por ley 22.903 de 1982 merece generalizado rechazo en la doctrina autoral y nada
justifica su permanencia en un ordenamiento actual, pero el legislador argentino no sale de su
largo letargo societario. (18)
La descalificada frmula encuentra respuesta en otra posicin doctrinaria que confronta con aqulla, (reflejada en el voto del Juez Rotman en el aludido "caso Cladis" anteriormente mencionado),
que justifica lisa y llanamente la solucin legal de una respuesta patrimonial inadecuada partiendo
de la base del disvalor del instituto, y el consiguiente desestmulo a su ejercicio. (19)
Esta solucin adems de ser inconsistente tanto desde el punto de vista dogmtico como axiolgico es inconstitucional.
Ningn derecho se confiere para luego imposibilitar su ejercicio y en tal caso la norma que obsta a
su normal ejecucin, no resistir el test de constitucionalidad. Toda vez que, en el caso concreto, el
valor del reembolso segn los propios parmetros del art. 245, prrafo 5, consistiere en un valor
reido con el de la realidad econmica, significar la violacin de las garantas constitucionales del
derecho de propiedad (art. 17, CN) y debido proceso (art. 18, CN) y devendr inconstitucional. En
mayor medida aun cuando el texto que la consagra establece expresamente que "Es nula toda disposicin que excluye el derecho de receso o agrave las condiciones de su ejercicio" (art. 245,
ltimo prrafo, LC).
Las posiciones encontradas aparecen plasmadas en el Anteproyecto de Reformas a la LSC de 2003
con una solucin que consagra la doctrina del "valor real" de las participaciones societarias en caso
de conflicto pero, es tan grande la controversia que los proyectistas, no llegan a aplicar igual criterio al valor del reembolso en el receso. Lo cual resulta altamente decepcionante, ms aun cuando
en el rgimen para las sociedades cotizantes regulado en el decreto
677/2001
(Adla, LXIC, 2718) incorpora un procedimiento de valuacin que procura la determinacin del valor econmicamente razonable ("equitativo" dice su texto), correspondiente a la realidad, en oportunidad de
cuyo comentario advertimos que el valor del reembolso constituye siempre la mayor dificultad y el
desafo ms empinado en medida que del acierto en la solucin depende la utilidad del instituto,
(20) aun cuando admitiendo un aserto hasta hoy inconcuso en materia de receso y particularmente
de valoracin del valor del reembolso muy pocas conclusiones son pacficas y tampoco lo es la teora del valor del mercado, (21) la que tambin es objeto de severa crtica sostenindose que el
valor de bolsa no refleja exactamente el "valor real" porque est cargado de componentes especulativos, e incluso puede ser manejado externamente o bien por los mismos socios y reflejar tendencias ajenas al valor propio o intrnseco de las acciones. (22)
El Alto Tribunal mendocino "pone la pica en Flandes": establece que la determinacin del valor del
reembolso ser realizado en un balance especial por el perito contador en el perodo de ejecucin

de sentencia, tomando por referencia el balance del ltimo ejercicio realizado, que en el caso es el
cerrado a diciembre de 2004, (23) con la expresa indicacin que debe incluirse en el respectivo
balance el valor llave. (24)
Son mltiples y heterogneos en los distintos elementos susceptibles de ser cuantificados bajo el
concepto de valor llave: marcas, participacin en el mercado, liderazgo, management, prestigio,
perspectivas, organizacin experimentada, personal calificado, direccin experta y probada, en
suma atributos de lo que se denomina "valor empresa en marcha" a la que califica como una realidad inmanente al activo de las unidades econmicas constituidas por factores inmateriales que
hacen que una empresa instalada y en marcha tenga un valor claramente superior al de una empresa recin constituida. (25)
El recedente, contribuy a esa agregacin de valor de la cual sin lugar a dudas aprovecharan los
otros socios con ulterioridad a su receso si deciden enajenar la empresa en block.
El tribunal de grado, cmara interviniente, haba dictado sentencia, revocando el fallo de primera
instancia (que impone la consideracin de "valor llave") y decidi correctamente que: "se
compartan o se rechace las motivaciones del legislador en torno a la forma de valuacin de las
acciones recedentes no es dable el apartamiento liso y llano de la solucin legal por solo razones
de justicia de la valuacin sino a travs del planteo y declaracin de inconstitucionalidad de las
normas que lo regulan en la LSC".
Aunque no se refiera exactamente al tema que aqu me ocupa, esto es, si es viable o no valuar las
participaciones del recedente incluyendo el valor llave sin atacar la constitucionalidad de la norma
(art. 245, 5to prrafo LSC), cabe anotar como tema en debate que el tribunal de grado advierte que
la pretensin del actor en la incorporacin del valor llave fue realizada tardamente porque no lo
expuso en la demanda sino en ocasin de la realizacin de la pericia del contador designado al
efecto de la valuacin entendiendo que debi integrar la pretensin en la demanda, significando la
tarda exposicin una modificacin inadecuada de la pretensin originaria sobre cuya base se contest la demanda, por lo que decidi que la bilateralidad, concepto que lleva directamente al derecho de defensa en juicio, debe considerarse incumplida en este caso. (26)
Es susceptible de compartir la tesis en el sentido de la deficiencia del sistema electo por el legislador y la forma en lo que lo ha expresado en la ley para determinar el valor del reembolso en el art.
245, prrafo 5 LSC pero parece forzada, por contraria al claro texto legal, la interpretacin que el
Alto Tribunal de Mendoza realiza en orden a la incorporacin del valor real al ltimo balance.
Bien entendido: la decisin es justa. Doctrina claramente mayoritaria fustig desde su origen la
norma legal pero en ningn momento el razonamiento jurdico llev a salvar la errnea solucin
plasmada en el claro texto por va de interpretacin, entendiendo como lo hace el Alto Tribunal de
Mendoza que el valor llave debe ser calculado al momento de la valuacin porque el texto legal no
lo prohbe y en cambio reputa de aplicacin subsidiaria la normativa del Cd. Civ. art. 1788 bis lo
impone. (27)

V. El valor real, paradigma del sistema

El derecho mercantil actual se caracteriza por una tendencia al reconocimiento legislativo del derecho de receso, con incremento ostensible de sus causales auspiciado por doctrina y aun receptada
en la legislacin argentina (LSC) como acontece particularmente en las recientes reformas del ordenamiento espaol y, particularmente, en la nueva legislacin societaria italiana. (28)

Todo el sistema de la LSC, e incluso del ordenamiento civil tienden a determinar un "justo precio"
en el valor de las participaciones sociales, en todas las hiptesis en que corresponda su pago o reintegro.
a) Es paradigmtica la norma del art. 13, inc. 5 LSC que impide, fulminando de nulidad, la clusula
del contrato "que permita la determinacin de un precio para la adquisicin de la parte de un socio
por otro que se aparte notablemente de su valor real al tiempo de hacerla efectiva", situacin sta
que aparece anloga con la del ejercicio del derecho de receso, en el que, en definitiva, la parte del
accionista recedente es adquirida indirectamente por otro socio.
b) A su vez, el art. 22, in fine LSC, al tratar el derecho de retiro de los socios que votaron contra la
regularizacin de la sociedad expone textualmente que "tienen derecho a una suma de dinero
equivalente al valor de su parte a la fecha del acuerdo social que la dispone". Advirtase que en tal
hiptesis los socios de los que se trata, han constituido una sociedad apartndose de las normas
que exigen para ello tipos autorizados por la ley, lo que en una ltima instancia coloca a los mismos
en una situacin comparativamente inferior, respecto de la de aquellos que ejercitan el receso en
una sociedad constituida con respeto de los tipos y normas legales.
c) En este mismo orden el art. 92, inc. 1 de la LSC establece que en hiptesis de exclusin de socios
con justa causa (hiptesis que es la del caso sub examen y desarrollamos infra), definida como
"grave incumplimiento de sus obligaciones", "el socio excluido tiene derecho a una suma de dinero
que represente el valor de su parte a la fecha de la invocacin de la exclusin" (art. 92, inc. 5).
Podra argumentarse que se trata de sociedades personalistas, cuya naturaleza marca efectos y
consecuencias distintas respecto a aquellas que acontecen en el mbito de la sociedad annima,
sin embargo, la normativa aludida alcanza a los socios de las sociedades de responsabilidad limitada, (art. 91 LSC).
d) El art. 195 LSC, precisa el resarcimiento o indemnizacin con la que se debe resarcir al accionista
al que la sociedad prive sin mediar las causas lcitas de excepcin del art. 197 LSC del derecho
de suscripcin preferente cuando, por tratarse de acciones entregadas no pudiere procederse a su
cancelacin, establece que "en ningn caso ser inferior al triple del valor nominal de las acciones
que hubiera podido suscribir...computndose el monto de la misma en moneda constante desde la
emisin" (art. 195 LSC). Si bien es cierto no se establece explcitamente el valor real, el legislador
ha pretendido aqu, con la determinacin del triple del valor nominal, un importe tasado que fija
un lmite mnimo, cuya relevancia aparece ratificada por la circunstancia de la exigencia de su
cmputo a moneda constante desde la emisin de la accin.
e) A su vez en el art. 238 LSC, cuando determina los daos y perjuicios que deben resarcir a la sociedad, socios o terceros, quienes sin ser accionistas, hubieren invocado para la intervencin en las
asambleas certificados o constancias que atribuyeren tal calidad, dispone que "la indemnizacin en
ningn caso ser inferior al valor real de las acciones que haya invocado al momento de la convocatoria de la asamblea".
f) El art. 51 LSC se refiere a la valuacin de los aportes en especie y determina que la misma debe
ser realizada por el "valor de plaza" significando con ello la directa correspondencia de la realidad
econmica. (29)
g) En materia de amortizacin de las acciones, ya fuere total o parcial, el art. 223 LSC establece,
como requisito de procedencia, la condicin de que la misma se realice no slo con trato igualitario
entre los accionistas sino, especialmente, por un "justo precio". (30)

h) El art. 153 de la LSC, en materia de SRL, impone la prohibicin de la libre transmisibilidad pero,
en cambio, admite que el contrato pueda establecer lmites a la misma y consagra, en tal caso, la
licitud de las clusulas que requieran la conformidad o mayora unnime de los socios o que confie-

ran un derecho de preferencia a los socios o a la sociedad, siempre que sta lo haga con utilidades
o reservas disponibles o reduzca su capital.
En esta ltima situacin, cuando los socios o la sociedad hagan uso del derecho de preferencia,
pueden impugnar el precio que el socio cedente hubiere notificado en cuyo caso "debern expresar el que consideren ajustado a la realidad", difiriendo el conflicto respecto del precio al juicio del
perito judicial. (31)
Esta norma, no es aplicable al valor del reembolso de las cuotas en hiptesis de receso porque tal
materia est regulada especficamente en el art. 160, prrafo 3 LSC con envo expreso al art. 245
LSC, el cual consagra, segn se dijo reiteradamente, la regla del "ltimo balance realizado o que
debi realizarse", sin embargo constituye un punto de referencia significativo en apoyatura de la
tesis del valor real por cuanto son patentes las analoga existentes entre el derecho del socio de la
SRL en hiptesis de la transferencia de sus cuotas, respecto de la hiptesis de retiro de la sociedad
en razn de las causales de receso del art. 160, prrafo 4 LSC, en medida tal que calificada doctrina predica la aplicacin del sistema de fijacin del valor de transferencia de las cuotas en la SRL a
la determinacin del valor del reembolso en caso de receso, tanto en la SA como en la SRL.
i) Por ltimo, y slo en subsidio, porque en materia de interpretacin de la ley tienen rango preferente las reglas del contexto supra enunciadas, el Cdigo Civil, cuya aplicacin supletoria est determinada por el ttulo preliminar 1 (32) y el art. 207 del Cdigo de Comercio, (33) establece que en
la liquidacin parcial de la sociedad (tratada como resolucin parcial en la LSC art. 89 y ss. la parte
del socio saliente, (de la misma manera que la del socio fallecido, se determinar, salvo estipulacin en contrario del contrato social, "computando los valores reales del activo y el valor llave si
existiese". (34)

VI. La interpretacin superadora o derogatoria de la norma clara pero asistemtica

Sin embargo en apoyatura de trascendente Fallo del Alto Tribunal debe quedar claro que no es
ajeno a las normas de la interpretacin del derecho positivo el criterio derogatorio o superador del
texto explcito formando parte tal interpretacin del ms elevado nivel de la ontologa jurdica.
Betti, Emilio, (35) partiendo de la premisa de que la interpretacin del texto legal en principio no
viabiliza medios extra textuales, ni siquiera la remisin a la voluntad del legislador, admite que la
hermenutica debe ser integrada, cuando la apreciacin se dirija a su coherencia con el complejo
sistema del derecho positivo.
Larenz, Karl, (36) denomina derecho superador de la ley a aquel que est dirigido a la interpretacin normativa del ordenamiento jurdico, en hiptesis en las que (como la del art. 245, prrafo 5),
la interpretacin literal no permite coherencia con el resto del ordenamiento jurdico y los principios constitucionales, de modo que su aplicacin no podra ser factible por exhibir una "falta de
integracin al plan mismo de la ley".
Llama al mtodo "criterio" superador que involucra "El desarrollo del derecho ms all del plan de
la ley o el desarrollo del derecho superador de la ley"...
Calvo Garca, Manuel, (37) "Aunque el ordenamiento jurdico no se configure de hecho como una
estructura perfectamente sistemtica, esto es, aunque el legislador no sea todo lo racional que
cabra desear, la aplicacin por parte de los juristas de ciertos criterios metodolgicos que tienden
a optimizar el ordenamiento jurdico contribuye a alcanzar esos postulados de racionalizacin, por
eso, puede decirse que la racionalidad del sistema jurdico, su consideracin como estructura sistemtica perfecta, coherente y plena, en verdad no depende tanto del legislador como del propio
jurista. Son estos, en ltima instancia, los que contribuyen decididamente a alcanzar los postulados

de racionalidad del ordenamiento jurdico, al aplicar el Derecho segn el postulado de la coherencia del ordenamiento jurdico. La interpretacin armonizadora, en algunos casos tambin puede
contribuir a depurar el ordenamiento jurdico"... desde este punto de vista general la obligacin de
interpretar el ordenamiento jurdico segn la Constitucin determina la armonizacin del ordenamiento jurdico de acuerdo con las normas y principios constitucionales". En este sentido, quiz por
su trascendencia prctica, el imperativo de interpretar el ordenamiento jurdico conforme a la
Constitucin, postula un criterio hermenutico que metodolgicamente se deriva del postulado de
racionalidad del legislador, al que se presupone coherente, y que por lo tanto podra encontrarse
directamente en el criterio sistemtico, al que ha sido impuesto legalmente en modo especfico.
Concluye: "La interpretacin derogatoria est concretada en una larga tradicin jurdica" (op. cit.,
p. 149).
Carpintero, Francisco, (38) "La controvertida regla interpretatio cessat in claris (o "in claris non fit
interpretatio") no resuelve la incertidumbre del sentido claro y el dudoso. La existencia de una
duda depende de circunstancias concretas del caso, incluso si la norma que ha de aplicarse resulta
lingsticamente "clara e inequvoca", (con cita de Wroblewski, "Constitucin y teora general de la
interpretacin jurdica", p. 24 y "Sentido y hecho en el Derecho", San Sebastin, 1985, p. 21).
La norma del art. 245, prrafo 5 LSC aparece en su literalidad "clara e inequvoca" empleando la
adjetivacin de Wroblewski sin embargo, por lo dicho supra no resiste el rigor de coherencia
exigido por Larenz con el complejo sistema del derecho positivo plasmada en la misma LSC, en
los textos supra comentados y aun en la normativa del ordenamiento comn aplicable subsidiariamente plasmada en el Cod. Civ. art. 1788 bis.
Es doctrina reiterada de las Corte Suprema de la Justicia de la Nacin, que: "por encima de los que
las leyes parecen decir literalmente, es propio de la interpretacin indagar lo que ellas dicen jurdicamente, es decir en conexin con las dems normas que integran el ordenamiento general del
pas. En esta indagacin no cabe prescindir, por cierto de las palabras de la ley, pero tampoco atenerse rigurosamente a ellas, cuando la interpretacin razonable y sistemtica as lo requiere" (Fallos 241:227; 244:229; 255:369 LA LEY, 94-191; 96-357; 112-709)... El espritu de la ley est en
lo que propone; se identifica con su finalidad; en lo que ha determinado esencialmente su sancin"
(Fallos 215: 171, y LA LEY, 57-213).
Otros fallos, del Superior Tribunal de la Nacin, en la misma lnea, exponen: "La misin judicial no
se agota con la remisin a la letra de la ley. Los jueces, en efecto, en cuanto servidores del Derecho
para la realizacin de la Justicia, no pueden prescindir de la bsqueda de la significacin jurdica de
las normas aplicables al caso que consagre su versin tcnicamente elaborada y adecuada a su
espritu. Es natural, respecto de la voluntad del legislador, no requiere, por lo dems, la admisin
de soluciones notoriamente injustas, que no parecen compatibles con el fin comn a la tarea legislativa y judicial, de la determinacin de principios acertados para la adjudicacin del derecho de
los litigantes en las causas concretas a decidir" (El Derecho, 23 de julio de 1962). (39)

VII. A modo de conclusin sobre el valor del reembolso (40)

1. Slo una interpretacin (que pueda denominarse, ya fuere superadora (Larenz), integradora
(Betti), o derogatoria (Calvo Garca), puede ser realizada por los jueces cuando precisamente lo que
se procura es darle a la norma la faltante congruencia con el ordenamiento, y restablecer en la
praxis jurdica de lo que carece textualmente. (arts. 944, 946, y 1323, 1324, 1326, Civil).
2. El fallo es justo por una va inapropiada pero que admite el criterio de interpretacin contraria al
texto.

3. La interpretacin sistemtica de la causal especial de que trata el fallo, aplicable solamente a las
sociedades intuitu personae y la SRL pero excluyente de aplicacin de la normativa del art. 245 del
receso en la LSA, permitira fundarlo en la interpretacin armnica de los arts. 129, 157, 160, 91 y
92 inc. 1 en tanto esta ultima normativa consagra el valor real para la valuacin de la participacin
del socio excluido, hiptesis que admite analoga con la causal de exclusin focalizada en la revocacin del cargo de gerente cuando su designacin fue condicin de constitucin de la sociedad.
El fallo que dispone la consideracin de la significacin econmica de la "llave del negocio" en la
determinacin del valor del reembolso es ciertamente revolucionaria pues si la doctrina prende, se
habra llevado por va de la interpretacin derogatoria o superadora de la ley a reformar la ley, por
encima de un texto insuficiente.
Holmes en su alta funcin del Superior Tribunal estadounidense haba dicho que "la ley no es lo
que la ley dice sino lo que los jueces dicen" y la frase se aplica al caso como traje a medida.

VIII. La remocin del socio gerente y el valor de su parte

El caso juzgado por el Alto Tribunal mendocino in re "Sar Sar Roberto Mario c. Hemodilisis San
Martn SRL" por sentencia del 21/12/2011 decide en grado de constitucionalidad y casacin los
recursos interpuestos por la actora contra la sentencia del tribunal de grado que revocando el fallo
de primera instancia decidi acoger parcialmente el recurso de apelacin de la sociedad demandada condenado a la sociedad accionada al reembolso del valor de las cuotas recedentes sobre las
pautas dadas en la sentencia segn el balance correspondiente al ejercicio 2004 (en cuyo perodo
se ejercit el receso) disponiendo que el valor de las cuotas recedidas debe ser calculado sin considerar en la valuacin ningn elemento extrao al mismo en especial el valor llave. El Alto Tribunal
mendocino revoc el fallo de la Cmara (41) y decide que el art. 245, 5 prrafo no es bice a la
consideracin del valor llave a los fines de determinar el valor de las cuotas recedidas.
Pero resultan del mayor inters las decisiones de la sentencia de Cmara, que quedan firmes, por
no estar cuestionados en el Recurso de Casacin e Inconstitucionalidad y por ello, no estn tratadas en el Fallo de la CS de Mendoza.
La lectura del fallo con voto del Juez Gianella permite acceder a un prolijo relato de los antecedentes de hecho y de derecho. En el Considerando 3, la Cmara desarrolla puntualmente el contenido
de la decisin de primera instancia seguida de un tambin prolijo relato de las posiciones expuestas
por las partes en sus respectivos alegatos.
Los temas conflictivos resueltos, (reitero: adems de aqul referido al valor del reembolso) pueden
ser resumidos, en un elenco que abarca otras cuestiones fundamentales en el tratamiento del instituto.
El actor, socio gerente en una SRL, funda su derecho en la causal referida al derecho particularmente asignado por la ley art. 157 in fine por remisin al art. 129 2 parte, que otorga el derecho
de receso al socio disconforme con la remocin del gerente cuando su designacin fue condicin
expresa de constitucin de la sociedad.
El fallo de Cmara considera que el art. 6 del contrato constitutivo, en el marco de una SRL, integrada exclusivamente por profesionales de la salud, que establece que todos los socios son gerentes, aun cuando la representacin es ejercitada por dos de ellos conjuntamente, uno por la mayora
y otro por la minora, constituye una clusula esencial cuya modificacin deviene en la causal del
art. 129, 2 parte LSC.

Este aspecto de la sentencia, aun cuando puede provocar reflexiones respecto de la circunstancia
de que el socio gerente removido lo hubiere sido con justa causa no excluye la aplicacin de la
normativa impuesta por la LSC en el art. 91, inc. 2 cuando establece como efecto patrimonial de la
exclusin del socio, aun con justa causa genera a favor de ste "el derecho a una suma de dinero
que represente el valor de su parte a la fecha de la invocacin de la exclusin" (art. 92, inc. 1 LSC).
De ello se sigue que el contexto de la regulacin de dicha especialsima causal tpica de la sociedad
personalista (intuitu personae) pero aplicable a la SRL mas no a la LSA, determinara que no es de
aplicacin en el caso la forma de determinacin del valor de reembolso establecido por el art. 245
LSC quinto apartado, al cual enva el art. 160, prrafo 4 in fine. (42)

IX. Es compatible el ejercicio del receso con la accin de remocin?

Un aspecto de singular inters que cobra actualidad en el caso es la posibilidad de coexistencia del
ejercicio del derecho de receso con acciones anlogas o vinculadas.
En esta materia doctrina y jurisprudencia encontraron un campo de debate sumamente rico tratando la posibilidad del ejercicio simultneo o subsidiario de la accin de receso con la accin de
nulidad de la asamblea causal.
En tal sentido, nuestra jurisprudencia fue el escenario operativo del debate doctrinario con interesante fallos que determinaron que la accin de receso no puede coexistir con la accin de nulidad
contra la resolucin asamblearia causal de receso, (43), frente a otra posicin que consider compatible la accin de receso con la subsidiaria (no acumulada) de nulidad. (44)
En el caso "Sar Sar c. Hemodilisis SRL" el actor juntamente con la accin de receso, fundada en la
causal del art. 129, parte 2 aplicable a la SRL por envo que realiza el art. 157 in fine (cuya causal la
sociedad neg ante el ejercicio del derecho) acumul la accin de remocin contra los restantes
socios, fundando su pretensin en graves incumplimientos a sus obligaciones (art. 91 in capit) particularizadas en maniobras de vaciamiento de la sociedad y requiri medidas cautelares que luego
de denegadas en la forma solicitada, fueron admitidas por va de designacin de un interventor.
Pudo el actor legtimamente acumular ambas acciones?
Pienso que no. El receso es por naturaleza vinculante. No requiere la aceptacin de la sociedad y su
efecto propio es la subversin del ttulo de socio por el de acreedor al valor del reembolso, conversin que se produce con instantaneidad al momento de la recepcin dentro del plazo legalmente
establecido de la notificacin de su ejercicio. (45)
El socio recedente por el hecho de la notificacin a la sociedad de su voluntad de receder en
tiempo y forma, adquiere un derecho que es vinculante a reclamar, como acreedor al valor del
reembolso (precio de su participacin extinguida). No tiene ya ningn derecho de socio pero como
acreedor le asiste el derecho residual a requerir las medidas cautelares en orden al aseguramiento
de su crdito.
La interposicin de la accin de remocin, acumulada al receso significara un desistimiento implcito de su pretensin de receder por tratarse de una accin con objeto distinto y ms an, contraria a la de receso. (46) La demandada sostuvo que la conducta ulterior del socio en la participacin
de asambleas posteriores al ejercicio del derecho, participando ms all de las conductas dirigidas
a la cautela de su crdito, deben ser interpretadas como desistimiento de su condicin de recedente.

No cabe duda que si el actor actu luego de notificado el receso en esta forma lo hizo pretendiendo con ella cautelar sus derechos. Debi limitarse a aquellos actos conservatorios o residuales
que le corresponden como socio recedente es decir como ex socio: v. gr. impugnar o debatir el
balance, y hasta decisiones societarias que pudieran poner en riesgo a la postre tanto la determinacin del monto del valor de reembolso precio de su participacin societaria como su efectivizacin, pero no ms all.
En el caso, segn se dijo supra, el fallo de 1 instancia, confirmado en Cmara consider existente
la causal de receso (negada por la sociedad) y conden a sta al reembolso del valor de las cuotas
del actor y, en funcin de dicha decisin consider abstracta la accin de remocin.
La decisin, en esta materia, no despierta conviccin por cuanto no guarda congruencia con la naturaleza del derecho de receso. Admito que puede generar dudas la forma en que deba resolverse
una cuestin as planteada por la parte actora. En puridad de principios debieron reputarse antagnicas las pretensiones dado que electa una va incompatible con la otra, stas no pueden coexistir, por definicin (electa una va, non datur recursus ad alteram).
En el caso, la accin de remocin de (todos) los socios, que son tambin (todos) gerentes, promovida por el recedente juntamente con la accin de receso constituye una accin en su inters individual (no societaria) contra persona distinta (los socios de la SRL) de la sociedad demandada en la
accin de receso, que persigue un objeto distinto e incompatible con sta, para cuya promocin y
como legitimatio ad causam es menester la calidad de socio, que el recedente pierde con instantaneidad al momento de la notificacin, (en tiempo y forma), de su voluntad de receder subvirtiendo
su ttulo de socio por el de acreedor. (47)
Si el principio latino requiere algn ejemplo, ste lo es.
En todo caso el tribunal debi haber rechazado explcitamente (tal vez "in limine") la accin de
remocin, ya que patentemente entablada la demanda de receso por quien no es socio mal poda
abocarse a considerar las imputaciones causales de la remocin.

X. El balance de ejercicio o el ltimo balance realizado o el que deba realizarse?

Otro punto conflictivo es el de la determinacin del ejercicio contable cuyo balance debe constituir
la base para la determinacin del valor de reembolso. El art. 245, apartado 5 remite al "ltimo
balance realizado o que deba realizarse en cumplimiento de normas legales o reglamentarias".
El derecho de receso est causado en la asamblea del 27 de octubre de 2010 y se notifica el 3 de
noviembre de 2010.
En el caso del perito, realiz la valuacin sobre la base del ejercicio del ao 2005. Alarma que el
fallo de primera instancia hubiera validado el procedimiento.
El texto legal puede generar alguna confusin y despertar fundamentos para posiciones distintas:
que el balance base del cmputo fuere el ltimo realizado al momento del ejercicio del derecho
(ejercicio contable cerrado a diciembre de 2004), con lo cual podra ser el balance regular correspondiente al ejercicio 2003 finalizado en diciembre de 2003, fecha de cierre del ejercicio contable
anual ("ltimo balance realizado") o el ultimo balance reglamentario realizado en 2004, pero siempre con anterioridad a las fechas de la asamblea causal y a la de notificacin del receso, o bien,
como sostiene otra posicin en doctrina y lo han decidido en distintas oportunidades fallos tribunalicios, el balance del ejercicio contable o el balance reglamentario realizado durante ese ejercicio
contable (2004) aun posterior a la fecha que aconteci la asamblea causal se ejercit el derecho de
receso. (48)

Pero cualquiera de estas dos soluciones, admisibles con argumentos vlidos, no tienen en cambio
ningn tipo de correspondencia con la determinacin del valor sobre la base del ejercicio contable
de 2005, posterior al de la conversin del ttulo de socio en acreedor acontecido el 3 de noviembre
de 2004, esto es en el ejercicio anterior (cerrado a diciembre de 2004).
Se trata de un error notorio que, admitido en el fallo de primera instancia, fue revocado por la
Cmara.

XI. Cundo y cmo debe introducirse la pretensin del "valor real"?

Otro aspecto conflictivo, de naturaleza procesal aun cuando vinculado al tema del valor del reembolso es la forma en que la actora introdujo la pretensin de consideracin del valor real.
Al juzgar por el relato de los hechos realizados en las sentencias de 1 Instancia y la de 2 Instancia
el actor habra demandado la aplicacin del "valor real conforme a lo dispuesto por el art. 245
LSC." (sin requerir la declaracin de inconstitucionalidad de la norma en que fund su derecho).
(49)
La sociedad demandada contest sobre la base de lo dispuesto por el art. 245 LSC y apoyndose en
su clara literalidad concluy que el valor del reembolso deba ser el del ltimo balance realizado o
que deba realizarse, en el caso el correspondiente al ejercicio 2004.
Recin en estado de prueba, ocasin de la designacin del perito valuador, el actor recedente
introdujo explcitamente la pretensin de que el clculo del valor incluyese el "valor llave". La demandada en esta oportunidad no observ la pretensin. En cambio, impugn despus la pericia de
valuacin que la incluy.
En la 1 Instancia se decidi que la garanta de defensa en juicio en orden a la contestacin de la
pretensin actora haba quedado cumplimentada porque aun cuando la actora no ejercit el cuestionamiento a la pretensin introductoria del valor llave, pudo hacerlo y lo hizo luego al impugnar el dictamen pericial.
La Cmara en cambio que descart el valor llave, pero con interpretacin literal de la normativa del
art. 245 LSC, reput extempornea la pretensin y consider que no podra conceptuarse oportunamente introducida aun con consideracin de los nuevos y recientes avances procesales en orden
a la flexibilizacin del principio de congruencia.
Estas son las principales cuestiones implicadas en el rico fallo de los tribunales mendocinos. Del
comentario resultan ya por un lado errores operativos en el ejercicio del derecho de la misma manera que de algunas apreciaciones obiter dictum en los fallos de primera instancia y de la Cmara
resultan tambin una conceptuacin incorrecta del derecho de receso. (50)
El derecho de receso en la S.A. slo procede en aquellos casos explcitamente establecidos por la
ley y en las condiciones en que la ley lo establece, de all la necesidad de precisin en su regulacin
(51) que reclama la doctrina desde hace muchos aos sin que hubiere obtenido el menor eco
frente a una normativa, que de avanzada en su tiempo, tres dcadas despus aparece inmutable,
esclerosada y por ello anacrnica.

XII. La causal asistemtica del art. 129, 2 parte, LSC

El caso en anlisis tiene una dificultosa solucin y la razn de ello debe encontrarse en la especial
naturaleza jurdica del llamado "derecho de receso" que consagra el art. 129 segunda parte LSC, en
la sociedad colectiva a favor de los socios disconformes con la remocin del administrador cuyo
nombramiento fue condicin expresa de constitucin de la sociedad, aplicable en las sociedades
personalistas (sociedad en comandita por acciones: art. 136; sociedad de capital e industria: art.
143; sociedad en comandita simple: art. 136; sociedad en comandita por acciones: art. 319) en la
SRL por envo del art. 157 ltimo prrafo.
La doctrinal nacional mayoritaria, no trata a la causal de receso prevista en el art. 129, segunda
parte como causal de receso sino que la considera como una hiptesis de resolucin parcial (art. 85
y ss. LSC), esto as por los particulares efectos y caractersticas de este fenmeno societario, cuyo
fundamento aparece claramente diverso al fundamento del derecho de receso, consagrado tradicionalmente para las sociedades de capital, y en especial para la sociedad annima, pero extrao a
las sociedades intuitu personae, en los cuales la modificacin del contrato requiere la unanimidad,
que constituye un blindaje institucional que asegura al socio la inmutabilidad sin su consenso de la
alteracin de las condiciones de riesgo y responsabilidad que pact al constituir la sociedad o admiti al ingresar a ella por va derivativa.
Sin embargo, nadie discuti el carcter del instituto, comn a la de la sociedad annima cuando se
trata del receso en la sociedad de responsabilidad limitada a pesar de que como se ha visto difiere
sustancialmente en aspectos medulares del instituto referido a: i. Causales, ii. La titularidad para el
ejercicio y iii. El valor del reembolso.
El derecho de receso, por encima de muchas posiciones que no son susceptibles de ser compartidas, expuestas tanto por las partes como por el Juzgado de primera instancia y la misma sentencia
de Cmara no es ciertamente ni un derecho de la minora, ni tampoco una consecuencia necesaria
de la modificacin del estatuto, ni de las bases esenciales de la sociedad y menos an (como errneamente lo exponen en consideraciones) obiter dictum las sentencias de las dos instancias inferiores, un derecho que asista al socio meramente disconforme con las decisiones de la mayora.
En un instituto de equilibrio entre dos intereses igualmente legtimos que confrontan: por un lado
el del socio a que no se modifiquen las condiciones de riesgo y responsabilidad a las que supedit
su consentimiento en ocasin de la constitucin de la sociedad o de la adhesin por va de la adquisicin de los ttulos, acciones, cuotas, (en fin valores representativos del capital), (52) y por el
otro lado de la impostergable exigencia societaria de adecuacin de aquellos estatutos para mejor
cumplir el objeto social, que con el devenir del tiempo y las circunstancias de la operatividad de la
empresa resultan insuficientes, motivados entonces, como dije, por nuevas exigencias o condiciones.
El derecho del socio singular a permanecer en las bsicas condiciones iniciales del contrato o
estatuto, y el contrario derecho de la sociedad, a su modificacin cuya voluntad se expresa,
como no puede ser de otra manera, y por razones de orden pblico societario, por mayora (sin
necesidad de adhesin unnime que supone el consenso del socio regla sta de las sociedades
intuitu personae) encuentra solucin por la va del derecho de receso o retiro del socio.
Debemos insistir en la materia advirtiendo que se trata de dos intereses igualmente vlidos. Por
eso no puede hablarse definindolo como un derecho de minora porque confronta con un equivalente derecho de mayora, que no slo es voluntad social sino tambin "inters social".
En las causales de receso la nota distintiva comn es la afectacin de los intereses del socio pero
que de ninguna manera tienen causa en una actividad abusiva por parte de la sociedad ni de la
mayora de los socios que expresa la voluntad social.
As porque la sociedad necesita "cambiar" sus estatutos, por razones que podrn ser discutibles
desde el particular punto de vista que configura el inters individual del socio pero que en todo
caso aparecen vlidas en tanto cuanto decididas por una asamblea que respeta las reglas de fondo

y de formas exigidas por la ley en una compleja y completa normativa, cuya decisin es vinculante
(obligatoria) a todos los socios (art. 233 LSC).
Est claro que esta decisin asamblearia, cualquiera fuere su sustancia, en tanto vlida en sus requisitos de forma y de fondo no constituye, por definicin, de ninguna manera agravio al socio por
cuanto se someti a un estatuto y a una normativa que prevn expresamente las formas de modificacin estatutaria, (o contractual).
El equilibrio entre los dos haces de derecho es lo que ha buscado el legislador. (53)
Ahora bien: el mero anlisis de la causal de receso prevista en el art. 129 segunda parte LSC para
las sociedades personalistas pone claramente de relieve que se trata de una hiptesis asistemtica
en cuyo acontecimiento no coexiste necesidad de un cambio del estatuto en orden a su adecuacin
para mejor cumplir con el objeto social, lo que constituye por lo dicho supra el subyacente
comn denominador de las otras causales previstas en el sistema societario.
En ninguna de las causales previstas taxativamente para las sociedades annimas en los arts. 245
LSC con envo indirecto al art. 244 LSC, ni tampoco en las causales de receso previstas, aunque no
taxativamente en el art. 160 apartado 4to para las SRL existe identificacin sistemtica con la causal del art. 129, segunda parte LSC.
No se trata de ninguna situacin que suponga la adecuacin de los estatutos a las nuevas exigencias o condiciones operativas que requieran ms capital o reduccin del mismo o reintegro; ni de
modificaciones estructurales como la transformacin, fusin y escisin, ni el cambio del objeto
social o del domicilio al extranjero (lo que supondra someter a la sociedad un ordenamiento distinto)..., por no citar sino algunas de las causales advirtiendo que el anlisis de cada una de ellas
revelar siempre una situacin que no aparece comprendida en la tpicamente focalizada por el
art. 129 segunda parte LSC referida exclusivamente a la situacin especial de la remocin de un
administrador en cuyo contrato constitutivo estableciera como "condicin expresa de constitucin
de la sociedad" la designacin de gerente determinado.
En este caso no se advierte ninguna voluntad de cambio del estatuto de los socios mayoritarios en
orden a la mejor forma de cumplir el objeto social como son los supuestos legales del receso en la
SA (art. 245 LSC) y en la SRL (art. 160 apartado 4 LSC).
Por el contrario se da y esto es advertido claramente y con excelentes trazos descriptivos en el fallo
de Segunda Instancia, voto del Juez Gianella, (Cap. VI, A) la causal del art. 129, 2 parte LSC de un
conflicto de naturaleza claramente contractual: la sociedad imput al socio gerente el grave incumplimiento de sus funciones y decidi en asamblea formal y sustancialmente vlida su remocin
del cargo de administrador.
La reflexin sobre estos argumentos permite concluir que la hiptesis del art. 129 segundo prrafo
LSC, constituido en causal de receso, tiene una caracterstica singular, diversa a las antes descripta
que en los otros casos rene el derecho de receso "en pureza" (empleando literalmente la expresin que usa el Camarista Gianella en su voto).
No tiene ni los fundamentos ni la finalidad del derecho de receso como institucin jurdica. No consiste en modificacin del contrato social tendiente a satisfacer nuevas y legtimas aspiraciones sociales que requeriran de las alteraciones estatutarias o contractuales sugeridas a la mayora en
funcin de las nuevas necesidades de la sociedad para modificar su estatuto (o contrato social) a
las nuevas circunstancias o exigencias del comercio o de la industria, o en fin, del mbito de su
desarrollo y actividad para mejor cumplir su objeto.
La clusula establecida en el art. 129, inc. 2 LSC como causal de receso constituye una solucin a un
"conflicto entre socios" en el que no est en juego la adecuacin del estatuto a las nuevas exigencias o circunstancias en orden al mejor cumplimiento del objeto social, que constituye el marco
jurdico del derecho de receso tpico en la S.A. e incluso en la SRL.

Se trata en cambio del derecho singular del socio que al constituir la sociedad condicion su participacin a la designacin de un determinado administrador (en el caso, l mismo), cuya remocin
con o sin causa lo autoriza, en caso de disconformidad a ejercer el derecho de receso. Su encuadre
jurdico no tiene ninguna analoga con las hiptesis o causales de receso previstas para la LSA (art.
245 LSC) y para la SRL (art. 160 LSC).
La causal del art. 129 in fine LSC por su naturaleza y condiciones diversas a las otras causales de
receso, tiene caractersticas propias y ello es lo que ha llevado a gran parte de la doctrina a considerarla como una hiptesis de resolucin parcial. Sin embargo, cualquiera fuere su categora hermenutica, del anlisis del caso resulta claramente que en cuanto a sus efectos y titularidad, puede
definirse como una causal de separacin (54) tpica de las sociedades personalistas y de la SRL,
cuya naturaleza hbrida, ya aludida, explica su reconocimiento, que en cambio no existe cuando se
trata de la S.A.
Se advierte claramente que la situacin fctica y jurdica guarda estricta vinculacin con el fenmeno de la exclusin del socio (arts. 91 y 92 LSC), exclusivamente aplicable como el art. 129, 2
parte a las sociedades personalistas y a la SRL, pero tambin extraada (como el receso por remocin del administrador designado como condicin de constitucin de la sociedad) del ordenamiento aplicable a la sociedad annima.
Caminando por este laberinto de normas encontradas, pobladas de dudas, sin embargo, pareciera
posible una conclusin para fundamentar la tesis del fallo que, focaliza en la accin de receso que
est habilitado a ejercer el socio disconforme con la remocin del socio gerente cuya designacin
hubiere sido condicin expresa de constitucin de la sociedad, configura tambin, en razn de la
peculiar caracterstica intermedia de la LSRL en la que se mezclan y aproximan notas propias de las
sociedades de capital con la sociedad de personas, una causal de exclusin del socio-gerente.
Siendo as, la solucin que atribuye al caso la determinacin del valor del reembolso a "valor real"
de la participacin social o cuota de la SRL, encuentra fundamento no ya en el art. 245, apartado 5
LSC, al que enva el art. 160, apartado 4 LSC cuando se trata de las causales previstas en dicha
norma (que no comprende la causal del art. 129, 2 parte LSC), sino a la normativa aplicable a tal
hiptesis expresamente prevista en el art. 91 inc. 1 LSC, que asigna al socio excluido "derecho a una
suma de dinero que represente el valor de su parte a la invocacin de la exclusin".

XIII. Reflexiones finales

En el caso "Sar Sar c. Hemodilisis S.R.L." el fallo de 1 Instancia fue revocado parcialmente por la
Cmara y a su vez el Alto Tribunal por va de casacin revoc el fallo del tribunal de grado tambin
parcialmente, pero en un aspecto fundamental referido a la forma de calcular el valor del reembolso.
Lo curioso del caso es que todos los razonamientos tienen fundamento en los mismos textos legales lo cual revela su clara insuficiencia en tanto disparadores de conclusiones diversas.
Lo expuesto genera preocupacin en cuanto a la aplicacin del instituto, el ms til en el conflicto
societario, por cuanto genera incertidumbre sobre la aplicacin de las normas que lo regulan.
A esta altura del avance de la tcnica jurdica no existen razones que justifiquen la permanencia de
normas cuyas soluciones superadas en el tiempo aparecen claras pero vulnerables por injustas.
Las distintas interpretaciones unas literales y otras finalistas, unas rigurosamente normativas y
otras sistemticas constituyen el fundamento de conclusiones opuestas.

Slo la reforma de la normativa legal y su sustitucin por un articulado completo y coherente que
reconozca el "valor real", para lo cual ya existen ejemplos modlicos en el derecho comparado
permitirn la superacin de la incertidumbre de hoy en certeza de maana lo que significar el
opus coronatus de una adecuada regulacin legal.

(1) PACCHI, Stefania, "El derecho de receso: una prueba de fuego para la empresa? posible termmetro de
la salud de la empresa?", Ensayos de Derecho Empresario 4, II. Sociedades, n 11, Fespresa, Crdoba, 2008.
(2) NISSEN, Ricardo, "Ley de Sociedades Comerciales", Abaco, t. II, p. 596 remarca la flagrante injusticia respecto de los accionistas recedentes pues de ordinario las valuaciones de los bienes de la empresa y en particular los de uso no guardan relacin con el valor de realizacin.
(3) DASSO, Ariel A., "Tratado de Derecho de Receso. Legislacin argentina y derecho comparado", Legis, en
prensa, Las modernas legislaciones incluyen las causales estatutarias esto es pactadas en el contrato o estatuto.
(4) Art. 160 LSC, prrafo 4: la transformacin la fusin, la escisin, la prrroga, la reconduccin, la transferencia del domicilio al extranjero, el cambio fundamental del objeto y todo acuerdo que incremente las obligaciones sociales o la responsabilidad de los socios "que votaron en contra, otorga a stos derecho de receso
conforme a lo dispuesto por el art. 245 " Apartado 5: los socios ausentes o que votaron contra el aumento
de capital, tienen derecho a suscribir cuotas proporcionalmente a su participacin social. Si no la asumen
podrn acrecer los otros socios y, en su defecto, incorporarse nuevos socios". La interpretacin literal de la
norma autoriza a la doctrina a considerar que tratndose de la SRL la titularidad para el ejercicio el derecho
de receso solamente est referida a los socios que votaron en contra no conceptundose como causal de
receso a la decisin de aumento de capital, en cuya hiptesis asiste al socio que vot en contra y tambin a
los ausentes, el derecho de suscripcin preferente.
(5) DASSO Ariel A., "El principio de congruencia procesal: nulidad y receso", LA LEY, 1989-A, 1114 y ss.
(6) DASSO, Ariel A., "El derecho de separacin del accionista en la sociedad annima: necesidad de una adecuada regulacin legal", LA LEY, 1980- B, 650 y ss.; "El derecho de receso su naturaleza y forma de ejercitarlo"; LA LEY, 1982-B, 847 y ss.; "Precisiones sobre el derecho de receso", LA LEY, 1983-A, 223.
(7) LSC art. 63 inc. 1 y f.: "el balance general deber suministrar la informacin que a continuacin se refiere:
1. en el activo: ...f. Los bienes inmateriales, por su costo con indicacin de sus amortizaciones acumuladas".
(8) Por lo dems acorde con la tendencia contempornea en las legislaciones modlicas, en especial Italia y
Espaa.
(9) El mensaje de elevacin de la ley 19.550 cap. VIII.5 expone: "El derecho de receso es claramente regulado
conforme a estas normas: a. Reembolso del valor de las acciones segn el ltimo balance aprobado. El abandono de la formacin de un balance especial a obedecido a las graves dificultades prcticas para el funcionamiento eficaz de este remedio".
(10) 1 Instancia, consentida, Crdoba, 11/2/936 "Ferreyra Leyse Roberto c. Diario El Pas SA", LA LEY, 1-633,
fallo 132.
(11) Cm. Civil y Comercial, 2 de Tucumn, 30/10/1970 en autos "Rovegno Victoria y otra s/Azucarera J.
Fras SA", LA LEY, 142-388, fallo 131.
(12) Caso "Rovegno" LA LEY, 142-388 Ver Parte Quinta, Jurisprudencia n 257, 260 y 262, FERNANDEZ Raymundo, "Sociedades por acciones: Facultades de la asamblea frente al derecho de receso", LA LEY. 42-450;
SIBURU, Juan B., "Comentario del Cdigo de Comercio Argentino", Buenos Aires 1905, t. 12, n 1360; CASTILLO, Ramn S., "Curso Derecho Comercial -apuntes de sus lecciones", t. 3, n 426.
(13) DASSO, Ariel A., "El valor del reembolso, la solucin pendiente (que Butty previ)", Jornadas Nacionales
de Derecho Societario en Homenaje al Profesor Enrique M Butty, Mar del Plata, 29 y 30 de marzo de 2007.
HALPERIN, Isaac, en su inefable "Manual de Sociedades Annimas", Depalma, Buenos Aires, 1958, p. 344
prrafo 5 enseaba que el derecho de receso acta por accin de presencia.

(14) DASSO, Ariel A., "La impugnabilidad del ltimo balance en caso de receso", LA LEY, 1994-A, 380 a 404.
(15) CNCom., sala D, Rotman - Cuartero - Alberti. 16/12/1997, "Cladis de Menndez, Grecia c. E. Daneri",
LNOL 60000294.Si con posterioridad a la verificacin de una asamblea extraordinaria, un accionista ejerci el
derecho de receso con relacin a su participacin accionaria y formul "reserva" respecto del "valor de rescate", por considerarlo superior al determinado en la asamblea, resulta improcedente la accin judicial que
inicio con posterioridad, en la que persigue el cobro del importe resultante de la diferencia entre el valor de
reembolso determinado en el balance aprobado en la asamblea y el valor de reembolso que hubiera procedido establecer por efecto de la inclusin en el balance de los "activos tangibles" y del "crdito fiscal". Ello as
pues como acontece en el caso al no impugnar el pretensor la regularidad tcnica-reglamentaria del
balance aprobado, carece de ttulo jurdico que lo habilite para recabar que el valor de sus acciones sea calculado con base "diversa" de la fluyente del incuestionado balance. Por su parte, es de destacar que la sociedad accionada estableci el valor de reembolso de las acciones recedidas conforme lo normado por la LSC:
245, de modo que al no ser impugnada la constitucionalidad de esa regla normativa, el acatamiento de sus
directivas deviene insoslayable (en la especie, se confirm la sentencia de primera instancia).Voto del juez
Cuartero: Si bien procede rechazar la accin deducida, sin embargo, la valoracin de la no impugnacin de la
regularidad del balance, como elemento decisivo del rechazo de la pretensin, se trata de una cuestin opinable, toda vez que como en el caso en la hiptesis de existir diferencia entre el balance y la nota complementaria al mismo, el sujeto de alguna manera afectado por esa incongruencia "deba", o "tenga la carga",
de impugnar el balance. Ello, pues el acreedor del reembolso bien puede limitarse a pretender estar a lo que
resulte de la citada nota y no, a la ms desfavorable constancia del balance. De modo, que para resolver la
diferencia invocada, debe determinarse si la misma es producto de la arbitrariedad de los rganos societarios
que elaboraron y aprobaron los estados contables y como en la especie en tanto no se cuestion la regularidad contable del balance propiamente dicho, cabe aceptar que los "bienes tangibles" han sido expuestos en l conforme las pautas aceptadas en la materia: valor de origen con ms sus ajustes o revalos y con
menos su amortizacin. Por ende, procedi el criterio utilizado por la accionada, es decir, no exponer el
crdito en su balance, aunque se informe de l en la nota al balance de la entidad.
(16) DASSO, Ariel A., Caso "Cladis de Menndez c. E. Daneri ICSA s. sumario", ED, t. 181, p. 428 a 460.
(17) LSC art. 63: (Balance) En el balance general deber suministrarse la informacin que a continuacin se
requiere: 1 En el activo: ...f. los bienes inmateriales, por su costo, con indicacin de sus amortizaciones
acumuladas".
(18) BARUCH LEV, profesor de la ctedra de contabilidad y finanzas de la New York University Leonard N.
Stem School of Business ensea: "la contabilidad se ha vuelto cada vez ms irrelevante; el sistema creado por
Luca Paccioli, hace quinientos aos no se adapta a los cambios profundos de la economa globalizada y a la
mundializacin de los mercados. Las viejas lentes no pueden captar la nueva economa, en la que el valor se
crea a travs de activos intangibles: ideas, marcas, modos de trabajo y franquicias".
(19) Es paradigmtica la dura oposicin de Cmara, adversa al instituto: CMARA, Hctor, "Anomalas societarias", Advocatus, Crdoba, 1996, p. 257 y ss.
(20) SELIGMAN, Joel, "Reappraising the Appraisal Remedy" en The George Washington Law Review, 1984,
vol. 5, p. 840 y ss.: califica a la temtica referida al clculo del valor de las acciones como el verdadero eje de
todo el procedimiento de separacin. FRE, Giancarlo: "Societ per azioni", Zanichelli, 5 ed., p. 766 y ss.: formula severa crtica al sistema consagrado en el Cdigo Italiano de 1942 (hoy reformado por Der. Legs. 8/2006
art. 2437 que consagra el valor real) que estableca para las acciones cotizantes el precio medio del ltimo
semestre, en tanto que para las que no cotizan el reembolso debe realizarse "en proporcin del patrimonio
social resultante del balance del ltimo ejercicio". "Los inconvenientes a que puede dar lugar este sistema
son evidentes...el socio que ejercitare el derecho de separacin vera liquidar la propia cuota en base a una
valuacin del patrimonio social, largamente distante de la real y he aqu que frente a tal dao seguro preferir aquel incierto de correr el alea consiguiente a una modificacin del acto constitutivo con la cual en verdad disiente. He aqu un perfil del complejo problema de la revaluacin del balance que valdra la pena ser
considerado por el legislador para evitar que los notables cambios monetarios propios de nuestro tiempo
tengan tambin el poder de tornar prcticamente nulo un instituto concebido y disciplinado como un arma
de defensa de la minora". En el mismo sentido SCIALOJA, Antonio, "Studi sul diritto di recesso", Saggi, II, p.
393.
(21) SELIGMAN, Joel, "Reappraising the Appraisal Remedy" en The George Washington Law Review, 1984,
vol. 5, p. 837.

(22) BOOTH, "Management buyout", p. 216 y en doctrina italiana Grippo, Giovanni, "Il recesso del socio",
Trattato delle societ per azioni, diritto G. E. Colombo E. G. B Portale, vol. 6, Librera Universitaria Torino,
1993, p. 191; PRESTI, Gaetano, "Questione in tema di recesso nelle societ di capitali", Giur. Comm. 1982, I,
p. 112.
(23) El actor ejerci el derecho el 3/11/2004.
(24) El nico precedente: "La clusula de participacin por "retorno al trabajo" que figura en los estatutos de
una sociedad cooperativa, tiene en el caso el significado de retribucin o compensacin a los socios por la
clientela aportada a la sociedad, que se traduce en el volumen de sus actividades y viene a representar la
llave del negocio. En el caso es de toda evidencia que la clientela ha sido susceptible de apreciacin pecuniaria, y en consecuencia corresponde declarar el derecho de los actores a gozar de las participaciones establecidas que en conjunto suman de acuerdo al convenio reseado, ya que como fundadores de la sociedad, al
refundirse en la cooperativa constituida, aportaron sus instalaciones, maquinarias y clientela, y est tambin
constatado que la mayor parte del producido de la venta y los repartos equivalente a la cesin o traspaso de
la clientela, ha sido distribuido a los restantes socios y en proporcin a los por cientos respectivos que tenan
asignados por concepto de retorno de trabajo". (CNCom., 24/03/1945, "Borsani, Luis y otros c. La Mundial,
Cooperativa de Aguas Gaseosas Limitada", LA LEY, 42-450).
(25) SANTAMARIA SUAREZ LAGO, Gilberto "El valor de reembolso de las acciones ante el ejercicio del derecho de receso y la valuacin de empresas por parte de los agentes econmicos", Jurisprudencia Argentina,
Lexis Nexis, JA, 2002-IV fascculo n. 5, p. 24: De las quinientas mayores empresas de los Estados Unidos,
segn la evaluacin de Standard & Poor, la relacin entre el valor libros y la de mercado o sea entre el valor
de mercado y el valor activo neto que aparece en el balance, este ltimo representa slo del diez al quince
por ciento del valor de las empresas. Es citado frecuentemente en estadsticas econmicas la venta al pblico
realizada en 1996 por AMR Corp. Del 18% de su sistema de reserva para computacin denominado "Sabre".
Dicho valor representa el 50% del valor de toda la compaa, una de las mayores aerolneas del mundo que
cuenta con aproximadamente setecientos jets, cien mil empleados y derechos exclusivos de altsimo valor en
los mayores aeropuertos del mundo. Este ejemplo es ciertamente dramtico y constituye quizs el polo extremo de una realidad econmica, pero de suyo es suficientemente significativo para demostrar que ninguna
realidad tiene la valuacin en base a contabilidad respecto de los valores de cambio, o reales que pueden
tener los bienes que integran el contenido econmico de una empresa.
(26) La sentencia del Alto Tribunal refuta este argumento sosteniendo que la demandada impugn la pericia
en tanto cuanto incorpor el valor llave por lo que el principio de bilateralidad y defensa en juicio est en el
caso satisfecho.
(27) C. Civ. Art. 1788 bis "En la liquidacin parcial de la sociedad por fallecimiento o retiro de algn socio, la
parte del socio fallecido o saliente se determinar, salvo estipulacin en contrario del contrato social, computando los valores reales del activo y el valor llave, si existiese".
(28) Dec Legs. 1/2010 "Texto refundido de sociedades de capital" Cap. L. V n 8. p. 254 y ss.
(29) GAGLIARDO, Mariano, en "Sociedades Annimas", Abeledo Perrot, 2 edicin, 1998, p. 420.
(30) Conf., BORDA, Guillermo A. "Tratado de Derecho Civil. Contratos", Abeledo Perrot, t. II, n. 1489 bis. BELLUSCIO, Augusto - ZANONNI, Eduardo, "Cdigo Civil y leyes complementarias", Astrea, 1979, t. VIII, p. 732.
(31) "Pero los impugnantes no estarn obligados a pagar uno mayor que el de la cesin propuesta, ni excedente a cobrar uno menor que el ofrecido por los que ejercitaron la opcin" (art. 154 in fine LSC).
(32) Com. Ttulo preliminar 1: "En los casos que no estn regidos en este Cdigo se aplicarn las disposiciones
del Cdigo Civil."
(33) Com. art. 207: "El derecho civil, en cuanto no est modificado por este cdigo es aplicable a las materias
y negocios comerciales".
(34) CIFUENTES, S., "Cdigo Civil comentado y anotado", La Ley, t. II, p. 571 y C. 1 Civ. y Com. Baha Blanca,
sala I, 1992/11/24, LA LEY, 1993-B, 412; CNCiv., Sala B, 1980/11/11 JA, 1981-I-563, se predica que la liquidacin de la sociedad civil impone considerar los valores reales del activo y el valor llave si existiere, destacando

que tambin la Ley 11.687 considera al valor llave llamndola "clientela" en el art. 1, como elemento constitutivo del fondo de comercio o del establecimiento comercial.
(35) BETTI, "Interpretacin de la ley y de los actos jurdicos", Editorial Revista de Derecho Privado, Primera
edicin, p. 253.
(36) LARENZ, Karl, "Metodologa de la Ciencia del Derecho", p. 410, 9 ed., Ariel, Barcelona, 1994, p. 360,
410, 425 y ss.
(37) CALVO GARCIA, Manuel, "Teora del Derecho", p. 149, Tecnos, Madrid, 1995,
(38) CARPINTERO, Francisco, "Derecho y ontologa jurdica", Actas, Madrid, 1993, p. 286.
(39) BALONAS, Daniel, "Valuacin del derecho de receso y estados contables", en XI Congreso Argentino de
Derecho Societario - VII Congreso Iberoamericano de Derecho Societario y de la Empresa: "Ponencia: Sin
perjuicio de que sera conveniente una reforma legislativa lo clarifique, aun con la actual redaccin del art.
245 LSC, para determinar el derecho econmico del recedente debe tomarse como base el ltimo balance,
pero ajustando los valores de los distintos rubros al valor corriente e incorporando los bienes intangibles u
otros no contemplados en dicho balance, sin que para ello sea necesario plantear la inconstitucionalidad de
la norma": Su elaborado desarrollo se asienta en la teora de la interpretacin armnica, o aun superadora
del texto legal, con cita en jurisprudencia del Alto Tribunal de la Nacin que llega a admitir la aplicacin hermenutica en el sentido indicado cuando el texto explcito implica en congruencia con el sistema (CS,
31/03/1999 Tajes, Ral E. v. Estado Nacional; CS, 5/11/1996 Echegaray, Marta de v. Caja de Retiros, Jubilaciones y Pensiones de la Polica Federal; CS, 05/11/1996, Bigma S.R.L. c. Empresa Nacional de Telecomunicaciones; CS, 27/10/1994 Quiles, Alfonso C.)... Concluye: "Tampoco podemos olvidar la voluntad del redactor
de la Ley que en la exposicin de motivos dijo claramente que se desech la elaboracin de balances especiales. Criterio que personalmente no comparto y que por el contrario sera el que propondra de lege ferenda, Sin embargo, de lege lata y salvo planteo de inconstitucionalidad, debe respetarse la clara voluntad
del legislador".
(40) El comentario contiene parcialmente en el cap. 5 transcripcin del Cap. LXXIII de la obra "Tratado de
derecho de receso - Derecho Argentino y Comparado", en prensa.
(41) Sentencia de la SC de Mendoza del 21/12/2011.
(42) Ver con mayor desarrollo, infra Cap. II.
(43) No puede servir de sostn la declaracin de nulidad a la accin de receso, por cuanto si el acto fuera
nulo, ninguna modificacin se hubiera producido en la situacin anterior del accionista, quedando las cosas,
tal como estaban antes del nuevo destino que se resolvi dar por la Asamblea; faltara pues el hecho que
servira de fundamento a la accin de receso (unnime). La accin de receso es incompatible con la simultnea o subsidiaria de nulidad. Cm. Civ. 2. de La Plata, 3/10/1924; "Healvy c. Compaa de Muelles y Depsitos del Puerto de La Plata" JA, 14-628. Accionar en ejercicio del derecho de receso (art. 245, ley 19.550) y
subsidiariamente por nulidad de la asamblea que dispuso el aumento de capital importa ir en contra de los
propios actos, y adems choca a la buena fe negocial y a todo sentimiento de justicia la pretensin de obtener una ventaja con fundamento en argumentos que aunque no desde el perfil cronolgico, pero s
lgico reposan en una base antinmica o que peca de autocontradiccin en los mismos trminos. CNCom.,
sala C, 12/12/1983. "Rydams de Heuser, Alicia y otro c. Comercial Belga Argentina, S.A. s. sumario", LA LEY,
1984-B, 304. La reserva del ejercicio de la accin de nulidad no es lgicamente conciliable con el efectivo
ejercicio del derecho de receso, sencillamente porque si ste se haba ejercido ya, sera incompatible esta
posicin con aquella reserva. Pues mediante la accin de nulidad el accionista tiende a permanecer en la
sociedad precisamente para ejercer el derecho de impugnacin de la decisin asamblearia. En cambio, mediante el ejercicio del derecho persigue la separacin de la sociedad. CNCom., sala E, 2/11/1981, "Giustinian,
Agustn V.P. y otros c. El Continental SA Argentina de Capitalizacin o El Continente SA", LA LEY, 1983-A, 225.
El ejercicio del derecho de receso le quita al recedente la calidad de accionista y lo ilegitima para impugnar
las resoluciones asamblearias, en razn de la incompatibilidad lgica entre el receso y la accin de nulidad de
las resoluciones de los rganos de gobierno de la sociedad. CNCom., sala A, 08/07/1994 "Trento, Horacio R.
c. Greidin, Leonardo y otros" www.laleyonline.com.ar
(44) Debieron los actores destituir de eficacia el acto viciado y de all en ms, descubierta la verdadera naturaleza de la resolucin adoptada, hacer eventualmente uso del derecho de receder, pero sin incurrir en una

evidente autocontradiccin no pueden tener por vlido el aludido acto para dar as andamiento por ser
presupuesto impostergable al ejercicio del derecho de separacin y simultneamente postular que tal acto
es insincero. CNCom., sala C, 12/12/1983, "Rydams de Heuser Alicia y otro c. Comercial Belga Argentina S.A.
s/sumario", LA LEY, 1984-B, 304.
(45) DASSO, Ariel A., "Tratado del derecho de receso derecho argentino y comparado" Legis, Cap. s XIV y
XV. Aun asumiendo la grave dificultad y consecuente peligro que significa todo intento de definicin atento a
la necesidad y exigencia de claridad, brevedad y exhaustividad que la lgica jurdica impone, conceptuamos
la posibilidad de la siguiente definicin del derecho de receso en la sociedad annima: "Es el derecho protestativo del accionista, sujeto a condicin resolutoria, para requerir en plazo perentorio, la extincin del vnculo
con la sociedad, en caso de decisin asamblearia o de hiptesis expresamente previstas por la ley, o de previsin estatutaria, exigiendo el reembolso del valor de sus acciones". Como notas caracterizantes integrativas
del concepto se deben considerar las siguientes: 1. Es una facultad. Un derecho potestativo, ergo que el accionista puede usar o no con independencia de la existencia de dao o perjuicio a su inters individual o al
inters social. No se trata de una norma preceptiva impuesta al mismo. 2. Es un derecho unilateral, no requiere aceptacin de la otra parte. Emana de la exclusiva voluntad del accionista y se perfecciona por su
declaracin, conocida por la sociedad. 3. Es recepticio, porque si bien no resulta menester la aceptacin de la
sociedad, en cambio es necesario que llegue a su conocimiento. 4. Produce un efecto extintivo del vnculo
jurdico entre el accionista y la sociedad (en sentido estricto genera la extincin de los puestos que el accionista recedente tena, al suprimirse los derechos incorporados a las acciones con las que se separa). 5. Es, en
principio un derecho de origen legal en los casos en que la ley lo determina, pero, como tiene justificacin en
la propia naturaleza jurdica de la sociedad, no queda excluida la posibilidad de previsin estatutaria que
otorgue el carcter de causal habilitante de su ejercicio a una determinada y concreta modificacin del estatuto. 6. Es irrenunciable; salvo que se trate de renuncia contractual realizada en el estatuto, para caso concreto y determinado con referencia a normas que no sean inderogables. 7. Es inherente a la calidad del accionista (como el voto, el derecho a los dividendos y a la cuota de liquidacin). 8. Es intransmisible con posterioridad al momento en que se produce la causal que lo origina. 9. Puede ser ejercido por todos los accionistas que votaron contra la decisin asamblearia que resuelve una modificacin estatutaria constituida por la
ley (o previsin estatutaria) en causal habilitante de su ejercicio (disidentes presentes) y por los ausentes. 10.
Es un derecho a trmino, porque vencido el plazo perentorio otorgado para su ejercicio caduca de pleno
derecho. 11. Es un derecho que produce un crdito: en virtud de su ejercicio el accionista queda convertido
en acreedor de la sociedad por el valor de sus acciones. 12. Determina la reduccin del capital social cuando
el valor del reembolso de las acciones recedidas no es cubierto con utilidades o reservas libres.
(46) Debi ser declarada inadmisible in limine, aunque aplicando el precedente Rydams, pudo procesalmente
ser introducida como subsidiaria al receso.
(47) FALCON, Enrique M., "Comentario al Cdigo Procesal Civil y Comercial de la Nacin", Abeledo Perrot, t. I
p. 151; COLOMBO, "Cdigo Procesal Civil y Comercial de la Nacin", Abeledo Perrot, t. I, com art. 87 p. 498,
pargrafo 5.
(48) En esta materia cabe recordar el debate suscitado en el caso "Tacchi, Carlos c. Peters Hnos". CNCom.,
sala D, mayo 8-1999 con comentario del autor "La impugnabilidad del ltimo balance en caso de receso", LA
LEY, 1994-A, 380 a 404. Y el estudioso podr encontrar all una til de referencia, por cuanto all confrontan
claramente las dos posiciones, que a la luz de la literalidad del art. 245, 5 apartado.
(49) Circunstancia sta que el fallo de Cmara, considera dirimente para fundar la improcedencia de la consideracin del valor llave en la pericia de determinacin del valor de reembolso.
(50) Particularmente aquellas que atribuyen el derecho a decisiones asamblearias o acuerdos (en el caso de
la SRL) que el socio considere per se que afectan sus derechos esenciales o sus garantas, o sus intereses.
(51) DASSO, Ariel A., "Precisiones sobre el derecho de receso", Casos "Golpe Seoane Santiago y otros c. Surget S.A.", CNCom E. Setiembre 20-1982; "Cunnington SA c. Pintellos, Juan M. G y otros", CNCom., B, octubre
12-1981, LA LEY, 1983-A, 223 a 234.
(52) Rebus sic stantibus las estipulaciones establecidas en los contratos lo son habida cuenta de las circunstancias concurrentes en el momento de su celebracin, por lo que su alteracin sustancial puede dar lugar a
la modificacin del pacto original.
(53) DASSO, Ariel A., "El derecho de receso. Su naturaleza y forma de ejercitarlo", LA LEY, 1982-D, 847.

(54) All se lo denomina "derecho de separacin": art. 319 LSC.

La cesin de cuotas de S.R.L. Caracterizacin y limitaciones a su transmisibilidad


Vern, Alberto Vctor
Sumario: I. Naturaleza jurdica y caracterizacin. II. Limitaciones a la transmisibilidad de las
cuotas.

"En la cesin de la cuota se sustituyen las formas propias de los ttulos de crdito por las formas
ordinarias de la cesin de derechos, respondiendo sta a exigencias de la circulacin de un bien que
posee un valor intrnseco; adems, la cuota constituye nicamente el vnculo socio-sociedad".

I. Naturaleza jurdica y caracterizacin


1. Transmisin originaria y derivativa
La cesin de cuotas de una S.R.L., prevista en los arts. 152 a 155 de la LSC, merece que su examen
tenga presente los caracteres y aspectos significativos de la cesin de derechos en general, como
los arts. 1140, 1184 y 1434 del Cd. Civil. (1) La transmisin adquisitiva de la cuota social es originaria (pertenece al momento constitutivo de la sociedad o al momento del aumento del capital), adquiriendo vida por la aportacin bajo la forma de instrumento de participacin; toda otra forma de
adquisicin es derivativa (como la cesin, donacin, adjudicacin). La distincin entre los dos modos de adquisicin originario y derivativo est en que el derecho nace, como derecho social, con el
acto constitutivo o con el acuerdo de aumento, mientras que con la enajenacin de la cuota fundamenta el ejercicio del derecho personal del socio, por el que el adquirente asume en la sociedad
la misma posicin jurdica del que ha enajenado, creando una sustitucin en la titularidad de la
cuota, esto es, en los derechos y obligaciones inherentes a la participacin. (2)
2. Derecho continuado del socio
La cesibilidad de las cuotas sociales es un derecho del socio, que si bien el contrato puede restringir, no puede, en cambio, eliminar (art. 153, LSC), siendo factible su cesin desde la constitucin de
la sociedad hasta la terminacin de la liquidacin. (3)
3. Contrato definitivo y no preliminar
Tambin resulta que la cesin de la cuota social constituye entre las partes un contrato perfecto,
de eficacia real y obligatoria, y no un contrato preliminar (4) (siempre que se haya cumplido con los
requisitos de publicidad e inscripcin). De aqu que la cesin de cuotas pactada en un acuerdo previo, en el que se prevea el pago total del precio como requisito para la celebracin del contrato
definitivo, no autoriza al cedente a reclamar el pago de este saldo pendiente, si omiti ofrecer el
cumplimiento de la prestacin a su cargo, esto es, la celebracin del contrato definitivo de cesin,
mxime si las cuotas eran adquiridas por el gerente (demandado, en el caso) para la sociedad, no
quedando aqul, en ningn caso, personalmente obligado. (5) El mismo Tribunal que as se expidi
explic en otro caso, al ao siguiente, la fenomenologa de los contratos preliminares y definitivos
en los siguientes trminos: (6)
a) La nulidad que eventualmente pudo padecer el denominado "boleto de compraventa de cuotas
sociales" fue cubierta por la suscripcin ulterior del denominado "contrato definitivo", que fue
perfeccionado por escritura pblica y que contena en todos sus aspectos esenciales las mismas
clusulas que el titulado primer contrato.

b) El contrato preliminar puede definirse como aquel que las partes se obligan a celebrar uno futuro, denominado "definitivo", cuyo contenido ha quedado determinado en el preliminar; empero,
resulta indiscutible que el preliminar es ya un contrato y, como tal, obligatorio, pues es una convencin concluida que obliga a celebrar el contrato definitivo o mejor dicho, el contrato de segundo grado.
c) Puede afirmarse que el contrato preliminar contiene virtualmente el vnculo que en rigor nace
del contrato definitivo, ya que, concluido el preliminar, no puede uno sustraerse al contrato definitivo o a la ejecucin en forma especfica.
d) Existe un perfecto paralelismo de tipo entre el contrato preliminar y el contrato definitivo correspondiente, pues en el preliminar ya estn determinados los elementos esenciales del contrato
definitivo. Sin embargo, ambos contratos se distinguen siempre, segn el criterio de que el preliminar no es nunca suficiente para determinar la transferencia o la constitucin del derecho.
4. No resulta de orden pblico?
Durante la vigencia del rgimen anterior a la sancin de la ley 22.903 (Adla, XLIII-D, 3673), se afirmaba, con razn, que la normativa sobre cesin de cuotas era de orden pblico, (7) inderogable
por el contrato en cuanto estableca requisitos legales mnimos para la cesin, aunque nada se
opona a que estos requisitos se agravaran, aumentando las mayoras o fijndose un plazo de incesibilidad o extendindolos a los socios, etctera. (8) No creemos que ahora pueda afirmarse lo
mismo, pues se impone como regla la libre transmisibilidad de las cuotas, y como excepcin el
pacto contractual en contrario (art. 152, prr. 1, LSC), mantenindose la posibilidad de que el contrato social limite la transmisibilidad de la cuota, en tanto no importe su prohibicin (art. 153, prr.
1, LSC); para colmo, se declara que las limitaciones a la transmisibilidad de las cuotas, en el caso
de que el contrato previera la incorporacin de los herederos del socio, son inoponibles a las cesiones que los herederos realicen dentro de los tres meses de su incorporacin (art. 155, prr. 2,
LSC).
5. Cesin de derecho y no compraventa?
Las cuotas sociales no pueden ser objeto de compraventa, pues ni por su naturaleza ni por su
carcter representativo son cosas; su transferencia slo puede hacerse por cesin de derecho, y se
opera sin que sea menester la "tradicin" del ttulo; sin perjuicio del derecho a su reintegracin por
el cedente que indebidamente la retuviere. (9)
6. Cesin de cuota y cesin de accin
A diferencia de lo que ocurre con la accin, en la cesin de la cuota se sustituyen las formas propias
de los ttulos de crdito por las formas ordinarias de la cesin de derechos, respondiendo sta a
exigencias de la circulacin de un bien que posee un valor intrnseco; adems, la cuota constituye
nicamente el vnculo socio-sociedad, en tanto la accin, adems de este vnculo, contiene todas
las caractersticas de un valor mobiliario que puede circular en un mercado de valores; de aqu que
"la naturaleza destacadamente anticirculatoria es revelada por la libertad dejada a los contratantes
en las disposiciones del acto constitutivo para excluir o limitar la transferencia". (10) No obstante
esta afirmacin, en nuestro caso el actual sistema de cesin de cuotas se aparta de sus fundamentos tradicionales para aproximarse a las caractersticas de la accin. Insistimos en que no creemos
que, para combatir la discutida "proliferacin" de las sociedades annimas de familia, se acuda al
recurso de fisurar algunos de los pilares que sostienen la naturaleza de la SRL, como, en este caso,
la desviacin que provoca la regla y su corte de la libre transmisibilidad de las cuotas.
7. Modificacin del contrato social?
Sostinese que la cesin de cuotas sociales, aun entre socios, es un acto ajeno al contrato de sociedad y sus modificaciones, (11) pese a que lo que se transmite es el derecho de socio en la sociedad. (12)

Este posicionamiento encuentra una slida argumentacin adversa que considera "que la cesin de
cuotas en la SRL s comporta un cambio del estatuto social y, por consiguiente, de la primitiva sociedad, sobre todo porque en este tipo social cobra suma importancia la identidad de los socios, y
por ser, como dice Halpern, una sociedad basada en la confianza recproca de los asociados. Por
ende, ante tal circunstancia de transferencia de cuotas, la misma debe darse a conocer ante el organismo de control". (13)
8. Inalterabilidad de la personalidad societaria
La transferencia de las cuotas sociales de una SRL por sucesivas cesiones o ventas, no implica jurdicamente un cambio de la primitiva sociedad, pues sus alcances, finalidades y atributos son distintos de las personas de sus miembros; (14) luego, la cesin no altera la personalidad jurdica de la
sociedad, (15) por lo que no puede confundirse el patrimonio social que las cuotas representan con
el patrimonio de los socios. (16)
9. Transferencia de fondo de comercio?
Un antiguo fallo haba sentado, acertadamente, que la cesin de sus respectivas cuotas sociales por
los dos nicos socios de la S.R.L. no importaba la transferencia de un fondo o establecimiento comercial en los trminos de la ley 11.867 (Adla, 1920-1940, 524), mxime cuando la ley lo autoriza
sin que se afecte la garanta del patrimonio social (art. 1675, Cd. Civil). (17)
Es que el reemplazo del socio no afecta a la sociedad ni produce la resolucin parcial de su contrato, (18) con mayor razn cuando no media desplazamiento patrimonial, y no importa relacin de
sucesin sino de mera continuacin. (19) "A menos que se lo confunda con la solvencia de los nuevos socios, no encaja considerar el estado patrimonial individual para decidirse por los requisitos
de la ley 11.867". (20) Precisamente, las consideraciones precedentes coinciden con los fundamentos de un fallo, al sentar que el hecho de que las partes hayan celebrado un acuerdo de cesin de la
totalidad de las cuotas de una SRL no priva al acto de su naturaleza de cesin de partes sociales de
propiedad de los socios, negocio distinto a la venta de los bienes que componen el activo de la
sociedad, o a la transmisin del fondo de comercio o hacienda. Ello as, aun cuando hayan convenido el pago del valor de las mercaderas que se encontraban en el local comercial explotado por la
sociedad, pues tal acuerdo es una convencin accesoria de la cesin de cuotas, cuyo precio integra
el precio total de la operacin. (21)
Tampoco debe inducir a confusin la disolucin de la sociedad con la transferencia de sus cuotas;
una cosa es la disolucin de la sociedad, que conlleva la etapa liquidatoria con la distribucin final,
y otra muy distinta es la transferencia de una parte social. (22)
10. Donacin o cesin gratuita de cuotas
Explicitando las caractersticas de sta figura Solari Costa seala que: (23)
a) Ms all de la disquisicin de si se trata de una donacin o una cesin gratuita segn se priorice la transmisin de las cosas en el primer caso, o los derechos en el segundo, ambas figuras se
regulan por similar normativa, o sea la de la donacin.
b) La donacin de cuotas de SRL es pues, un contrato mediante el cual el titular de las cuotas se
obliga a transmitir la propiedad por medio de un acto unilateral entre vivos a favor del donatario,
quien acepta la donacin sin compensacin o sea a ttulo gratuito.
c) El acto de donar o ceder gratuitamente cuotas es un acto personal del socio; por tanto, no requiere que la sociedad como entidad colectiva, modifique sus estructuras y mucho menos su contrato.
d) Las cesiones gratuitas o donaciones a hijos (u otros herederos legitimarios) no son objetables (a
lo sumo, generan un derecho de compensacin o colacin a favor de los dems hijos que no reci-

bieron las cuotas o acciones); las cesiones gratuitas o donaciones a terceros son pasibles de una
accin de reduccin y de revocacin del dominio transferido.
II. Limitaciones a la transmisibilidad de las cuotas
11. Rgimen anterior a la reforma de la ley 22.903
El texto originario del art. 154, LSC, contemplaba las siguientes limitaciones a la transmisibilidad de
las cuotas:
a) Cesin de cuotas a terceros. La cesin a terceros extraos a la sociedad, se sostuvo, tena por
efecto hacer ingresar un nuevo socio a la sociedad, (24) estableciendo el art. 152, prr. 1, como lo
haca el rgimen anterior (ley 11.645), que para ello era necesario el acuerdo de socios que representaran tres cuartos del capital social cuando la sociedad tuviera ms de cinco socios, o la unanimidad cuando tuviera cinco o menos, agregndose que no entraba en estos cmputos el capital del
socio cedente. Pero, adems, la normativa societaria original explicitaba varias cuestiones que
venan suscitando dudas durante el rgimen anterior; as, la fijacin del plazo dentro del cual los
socios podan oponerse a la cesin (quince das); resultaba claro que los socios oponentes eran
partes en el juicio, adems del representante de la SRL; la fijacin del plazo de diez das para ejercer derecho a prorrateo entre los socios, y el derecho de los socios o de la sociedad a impugnar el
precio ofrecido por el tercero a fin de ejercer el derecho de preferencia (art. 153, versin original,
LSC).
b) Cesin entre los socios. El art. 152, prr. ltimo, declaraba que la cesin de cuotas era libre entre
los socios, salvo las limitaciones establecidas en el contrato constitutivo o cuando variara el rgimen legal de mayoras. La libre cesibilidad a que se refera la norma encontraba excepcin en la
variacin del rgimen legal de mayoras, en las limitaciones contractuales, restricciones a la cesiblidad y en que hubiera prestaciones accesorias conexas. (25) En cuanto a la primera restriccin
apuntada, Farina expresaba que el art. 152 no aclaraba si el socio cedente deba requerir la conformidad de los otros socios con la mayora que dicha norma, en su prr. 1, impona para el caso
de cesin a terceros; o si deba aplicarse la mayora del entonces art. 160, prr. 2; y si frente a la
oposicin de sus consocios caba al cedente el recurso judicial del entonces art. 152, prr. 3, para
el supuesto de cesin de terceros. (26) Conclua el autor citado en que la solucin ms justa era
aplicar la mayora necesaria para la reforma del contrato social (antiguo art. 160, prr. 2, LSC) sin
computarse el capital del socio cedente, pues, en definitiva, el caso no se limitaba a un mero cambio del titular de las cuotas cedidas, sino que aparejaba una modificacin sustancial en el funcionamiento de la sociedad al alterarse el rgimen legal de mayoras. Compartimos la apreciacin de
Farina de que, en el supuesto, deba darse la mayora necesaria para reformar el contrato social,
pues la alteracin del rgimen legal de mayora no slo importaba una modificacin contractual,
sino tambin el trnsito del subtipo de SRL a otro.
12. El actual artculo 153, reformado por la ley 22.903
Como lo explica la Exposicin de motivos de la ley 22.903 (cap. II, secc. IV, 5), la regla de la libre
transmisibilidad es morigerada con un amplio margen para su limitacin en virtud de clusulas
contractuales, posibilitando la oposicin si media justa causa; por lo dems, el cauce abierto a la
autonoma privada queda supeditado al establecimiento de procedimientos adecuados y a un
plazo mximo (que no podr exceder de treinta das) para objetar la cesin o ejercer la preferencia.
Represe que en el actual rgimen el principio de la libre transmisibilidad, como las limitaciones de
que puede ser objeto este principio, prescinde de si el adquirente es socio o no. En consecuencia,
se dispone que:
a) El contrato de sociedad puede limitar la transmisibilidad de las cuotas, pero no prohibirla.

b) Se reputan lcitas las clusulas restrictivas que requieran la conformidad mayoritaria o unnime
de los socios, y que confieran un derecho de preferencia a los socios o a la sociedad (en este ltimo
caso, si la sociedad adquiere las cuotas con utilidades o reservas disponibles o reduce su capital).
c) Para la validez de las clusulas restrictivas indicadas, el contrato debe establecer los procedimientos a que se sujetar el otorgamiento de la conformidad o el ejercicio de la opcin de compra,
pero el plazo para notificar la decisin al socio que se propone ceder no podr pasar de treinta das
desde que ste comunic a la gerencia el nombre del interesado y el precio. A su vencimiento se
tendr por acordada la conformidad y por no ejercitada la preferencia.
d) En fin, y como lo resolviera un pronunciamiento relativamente reciente (27) corresponde
desestimar el pedido de la actora de decretar una medida cautelar consistente en impedir al restante socio transmitir sus cuotas sociales, cuando el contrato social de la sociedad prev expresamente la libre transmisibilidad de las cuotas sociales, no existiendo clusula alguna que contenga
las particularidades relativas a la cesin de cuotas que faculta el artculo 153, segundo prrafo, de
la ley 19.550 (t.o. 1984) (Adla, XLIV-B, 1319).
13. Disposicin normativa no inderogable y sociedades de familia
Respecto de las clusulas restrictivas impuestas por la normativa (art. 153, prr. 2, LSC) debe entenderse que la disposicin no es inderogable, pudiendo el contrato constitutivo o sus modificaciones, atemperarlas (v.gr., exigir una minora) o disminuirlas. Esta interpretacin, que entendemos es
la correcta, se opone a los clsicos sistemas restrictivos en los que se supone que las limitaciones
legales son inderogables, resultando as que el contrato puede agravarlas, mas no disminuirlas. (28)
De aqu que no sea desatinada nuestra apreciacin de que la reforma dispuesta por la ley 22.903
da una vez ms prueba deliberada de sustituir la sociedad annima cerrada o de familia por un
suerte de SRL, que ms se aproxima a la sociedad annima que a la propia tipologa con que actualmente se la inviste, sin interesar que se lesionen o no fundamentos que sustentan tanto a uno
como a otro tipo societario, pues bien se ve, en este caso, que uno de los elementos esenciales que
caracterizan a la SRL las restricciones legales a la libre cesin de las cuotas no se las inserta en
el contexto de la normativa societaria como disposicin inderogable.
Con todo hallamos razn a Achares - Di Orio cuando, el referirse a la limitacin al principio de la
libre transmisibilidad va contractual o estatutaria, seala que: (29)
a) Es de gran importancia en las sociedades de familia, donde el componente personal es fundamental, haciendo a su propia existencia como tal; de otra forma es decir, con la libre transmisibilidad podr ocurrir que las participaciones societarias sean transmitidas a "no familiares", por lo
que es necesario introducir en el contrato o estatuto limitaciones a la transmisibilidad.
b) La cuestin es cmo establecer dichas limitaciones para alcanzar el fin mencionado. Respecto de
la SRL, el art. 153, LSC, luego de disponer la posibilidad de limitar la transmisibilidad de las cuotas,
expresa que son lcitas las clusulas que requieran la conformidad mayoritaria o unnime de los
socios a la transmisin en cuestin. En este tema, la utilidad del protocolo estriba en que en l se
puede pactar, por ejemplo, que las transmisiones de participaciones slo sern vlidas cuando
efecten a favor de descendientes del o de los "fundadores", o a favor de los cnyuges de dichos
descendientes, etc., y, a su vez, la obligacin de los restantes socios de oponerse a la transmisin,
en el caso que se intentara violar tal estipulacin. As, se lograr que el cedente transfiera sus participaciones slo a los "familiares" convenidos, y que los dems socios puedan oponerse en caso
contrario. As, las clusulas de "conformidad" o "agrado" se ven complementadas.
c) Por ende, complementando el contrato social con el protocolo se lograr que las participaciones
puedan ser transferidas slo a miembros de la familia, con la extensin que se haya pactado.
d) Esta solucin cuenta a su favor con la reserva que ofrece en cuanto a que la limitacin consistente en que la transmisin sea slo viable a favor de familiares ser nicamente conocida por los
firmantes del protocolo. Sin embargo, no parece que exista obstculo legal alguno para que la clu-

sula mencionada sea insertada directamente en el contrato social. Sin duda, perder la reserva que
ostentara de la otra manera, pero gana en seguridad por cuanto, al estar plasmada en el contrato
social, ser oponible a los terceros, quienes conocern la limitacin mencionada. Entindase bien:
plasmada slo en el protocolo, la inobservancia de la clusula responsabilizar al cedente y a quienes otorguen su acuerdo a la transferencia al "no familiar", pero la cesin ser vlida, por cuanto,
al no hallarse especificada en el contrato social, ser inoponible al cesionario, quien, por otra parte,
no estar alcanzado por los efectos del protocolo, atento a su carcter de tercero respecto del
acto. Si, en cambio, se admite la posibilidad de instrumentacin de la clusula limitativa en el contrato social, nada de esto ocurrir, pues el tercero no podr alegar desconocimiento.
14. Forma de la cesin y derecho de tanteo
Reputamos lcito exigir una forma especial para la cesin (v.gr., la escritura pblica, aunque sea un
medio de dudosa eficacia para el caso); (30) as tambin se puede aceptar la implementacin de un
derecho de tanteo a favor de la sociedad o de los socios, a fin de evitar el acceso a la sociedad de
personas que no gocen de la confianza de los dems socios. (31)
15. Restriccin y no prohibicin
En suma, el contrato social puede estipular restricciones a la cesin de cuotas, siempre que la
transferencia no resulte de hecho irrealizable, pues se caera as en una prohibicin indirecta de
cesin. Frente a un texto contractual limitado, el tribunal no est autorizado para estimar una interpretacin extensa, cuando se trata justamente de clusulas limitativas, materia en la cual las
restricciones deben ser explcitas, porque constituyen una excepcin al principio de la libertad
mercantil. Si pudo decirse simplemente que el cedente no operara en el ramo de la sociedad cuyas
cuotas transmita, y no readopt tan elemental frmula, forzoso es tolerar luego conductas acaso
equvocas, pero no francamente prohibidas. (32)
16. Cesin entre cnyuges
En relacin con la problemtica de la adquisicin de la calidad de socio, pero esta vez de una sociedad de los tipos permitidos, se plantea el interrogante de si es o no procedente la cesin de cuotas
de una SRL entre cnyuges, pronuncindose la jurisprudencia por la negativa, fundndose en que:
a) el contrato de venta de dichas cuotas no puede tener lugar entre marido y mujer (art. 1358, Cd.
Civil); luego, la cesin no es legalmente posible; b) no es lo mismo integrar una SRL que transferir
cuotas de ella, porque en el primer caso existe un contrato de sociedad cuyo capital se constituye
con aportes al nuevo ente creado por contrato y no entre s; c) no hay razn alguna que autorice
suponer que la LSC, por el hecho de permitir la constitucin de sociedad, derogara implcitamente
claras prohibiciones del Cdigo Civil (arts. 1358 y 1807, inc. 1), que tienden a evitar el fraude en
perjuicio de terceros y violar la regulacin legal de la sociedad conyugal, y d) el propio art. 27, prr.
2, de la LSC, al disponer sobre la forma en que debe liquidarse la situacin creada en otros tipos
de sociedades cuando el cnyuge adquiera por cualquier ttulo la calidad de socio del otro y sealar
que uno de los procedimientos es el de que cualquiera de los esposo ceda su parte, indica "a otro
socio o a un tercero", excluyndose as al cnyuge. (33)
En nuestra opinin, el fallo reseado se margina del propsito de la LSC en cuanto al problema de
la sociedad conyugal. Bsicamente se abstrae de lo que fue claramente expresado en la Exposicin
de motivos de dicha ley, esto es, que el art. 27 soluciona, por supuesto que slo para el mbito
mercantil, el problema aludido, prescindiendo de si la normativa de la sociedad conyugal en el
Cdigo Civil importa o no una prohibicin de que los esposos constituyan sociedad comercial. (34)
Cmo explicar que la normativa societaria de carcter especial admita expresamente la constitucin de SRL entre cnyuges, y rechace las cesiones de cuotas entre ellos? Se olvida, acaso, que
la permisin no opera como exclusiva para un acto (constitucin de la sociedad), sino para un tipo
societario, que se origina en este acto, funciona y se extingue, esto es, para todo el iter de su vida.
(35) Las razones expuestas nos inducen a afirmar que no es de aplicacin, en el caso, el art. 1358
del Cd. Civil.

El segundo argumento, si bien est correctamente planteado (distincin entre transferencia de


cuota y aporte de capital), pierde relevancia frente a la inaplicabilidad del art. 1358 del Cd. Civil,
segn nuestro punto de vista. En cuanto al ltimo argumento cesin forzosa a otro socio o tercero, en el caso de sociedades de tipo personalista vedada a los cnyuges, no creemos procedente la aplicacin de esta exigencia al caso de la SRL, dados los trminos expresos de la ley y la
diferenciacin tajante que ella hizo entre los regmenes econmicos-societarios de los esposos:
sociedades en las que la responsabilidad de los socios es ilimitada y solidaria, y sociedades en las
que la responsabilidad de los socios es limitada.
17. Adquisicin de las cuotas por la sociedad
El art. 152, versin original, de la LSC dispona que si los socios no ejercan la preferencia o la
ejercan parcialmente, las cuotas podan ser adquiridas por la sociedad con utilidades o por reduccin del capital social, dentro de los diez das siguientes a los diez que tenan los socios para ejercer
la opcin de compra.
Actualmente, y dado lo dispuesto por el actual art. 153 (modificado por la ley 22.903), la posibilidad de que la sociedad adquiera las cuotas de un socio slo puede darse cuando en el contrato
social se prevea la clusula de adquisicin (con utilidades o reservas disponibles, o mediante reduccin del capital) como derecho preferente en el caso de cesin de cuotas. Lo reiteramos: primero se permita que la compra preferente fuera ejercida por socio y sociedad; despus, que deba
respetarse la prevalencia de los socios; ms adelante la sociedad poda ejercer el derecho preferente. Actualmente, en cambio, ello slo es posible si el contrato social reglamenta el derecho de
preferencia como clusula restrictiva que prevea el modo de adquisicin por la sociedad de las
cuotas sociales que se transmiten.
Acorde con la posicin sustentada por la doctrina francesa, la sociedad no puede ser socia de s
misma, razn por la cual podr adquirir las cuotas reduciendo el capital social (quedando las cuotas
automticamente anuladas) o con ganancias o reservas disponibles (36) (procediendo la amortizacin de dichas cuotas); por tanto, no es posible concebir cuotas vacantes cuyos derechos los ejerza
la sociedad contra s misma. (37) En cualquiera de estos casos ha de observarse el qurum y mayora para la deliberacin de los rganos sociales, pues en el primero hay una decisin sobre el
destino de las ganancias distribuidas y en el segundo una modificacin del contrato social.
Como lo seala Halpern, por analoga resulta aplicable el art. 220, prr. 1 (mas no los prrs. 2 y
3) de la LSC, o sea que en el supuesto de adquisicin por la sociedad de las cuotas debe proceder
inexorablemente a cancelarlas "previo acuerdo de reduccin del capital". (38) Lo que no se aclar
es que entindese que la inaplicabilidad de los incs. 2 y 3 resulta de lo dispuesto expresamente
por la frase "sustitutiva" del segundo prrafo del art. 153, LSC: son lcitas las clusulas que requieran la conformidad mayoritaria o unnime de los socios o que confieran un derecho de preferencia
a los socios o a la sociedad si sta adquiere las cuotas con utilidades o reservas disponibles o reduce
su capital.
No hace mucho tiempo se resolvi que en el marco de un proceso de rendicin de cuentas iniciado
por el socio de una sociedad de responsabilidad limitada, corresponde rechazar la excepcin de
falta de legitimacin activa esgrimida en base a la existencia de una cesin de cuotas sociales, ya
que de los recibos acompaados surge que quien los extendi fue la misma sociedad, siendo que la
validez de la adquisicin de sus propias cuotas por el ente requiere la existencia de una clusula
contractual que prevea la adquisicin como derecho preferente, extremo que no surge del contrato
social ni de sus modificaciones. (39)
(1) GRISPO, Jorge D., La cesin de cuotas en las S.R.L., "Prctica y actualidad societaria Errepar", n 99, may.
2005, p. 2, con cita de LORENZETTI, Tratado de los contratos, t. II, p. 18, y LLAMBIAS, Tratado de derecho
civil. Obligaciones, t. II, p. 611.
(2) BRUNETTI, Antonio, Tratado del derecho de las sociedades, tr. F. de Sol Caizares, Mxico, Uthea, 1960,
t. III, p. 145.

(3) HALPERIN, Isaac, Sociedades de responsabilidad limitada, Buenos Aires, Depalma, 1960, p. 149. Apoya
esta ltima afirmacin en un fallo de la CNCom, sala B, 10/06/59, "Fleming S.R.L.".
(4) Cass. Sez. I, 22/06/63, n 1692, "Banca, Borsa e Titoli di Credito", 1963, p. 524, citado por MILLOZZA, Giuseppe, Codice delle. Comentato con la pi recante giurisprudenza a con la doctrina pi antorevole, Milano,
Pirola, 1978, p. 611.
(5) CNCom., sala E, 10/02/2004, Errepar, "Doct. soc. y conc.", may. 2005, p. 595, con nota de FAVIER DUBOIS
(p.), Eduardo M., Contrato preliminar y frustrada cesin de cuotas sociales.
(6) CNCom., sala E, 28/12/2005, Rafti, Ricardo Francisco c. Sabio, Angel Luis y otros, s/ordinario, Errepar,
"Doct. soc. y conc.", julio/2006, pp. 848/849.
(7) Interpretacin del anterior art. 152 de la LSC (CCivCom BBlanca, sala I, 12/11/81, ED, 98-604).
(8) HALPERIN, Sociedades de responsabilidad limitada, p. 150.
(9) CCiv. y Com., Rosario, sala I, 10/08/61, Juris, 20-86, y Rep. La Ley, 1962-1428, n 22.
(10) BRUNETTI, Tratado, t. III, p. 147.
(11) Son actos extrasociales que slo obligan a quienes los estipularon, sin comprometer al sujeto colectivo,
ni alterar el elenco de sus miembros (CCivCom BBlanca, sala I, 12/11/81, ED, 98-604); tambin, CNCom, sala
B, 7/10/60, LA LEY, 101-962. Al ceder el causante las cuotas sociales pas a ser tercero respecto de la sociedad, y a los actores, sus nicos y universales herederos, alcanzan los efectos de esa convencin, que se
extienden pasiva y activamente en lo que a ellos concierne, conforme al art. 1195 del Cd. Civil (CNCom, sala
A, 10/09/68, LA LEY, 133-417, y ED, 33-523).
(12) Adversamente, se estima que la cesin de cuotas, al hacer perder la condicin de socio al cedente y
adquirirla el cesionario, provoca la modificacin del contrato social (VACAREZZA, Alejandro, Manual prctico
de sociedades de responsabilidad limitada, Buenos Aires, Astrea, 1999, p. 42).
(13) GRIPSO, La cesin de cuotas en las S.R.L., "Prctica y actualidad societaria Errepar", n 99, may. 2005, p.
5.
(14) CNPaz, sala IV, 27/05/58, Rep. La Ley, 1958-1267, n 5. As tambin, la cesin de las cuotas de una SRL
no es configurativa de una cesin ilegal del arrendamiento, que autoriza el desalojo, toda vez que con ella no
ha variado la personalidad jurdica de la sociedad, una de cuyas caractersticas es, precisamente, la cesibilidad de las cuotas (CNPaz, sala I, 11/12/65, LA LEY, 119-441; en sentido similar, CNPaz, sala IV, 26/12/67, LA
LEY, 131/1178, 18.124-S). Aun si se admitiera que la venta de cuotas en una SRL import una transferencia
de locacin procede el rechazo del desalojo si el contrato autorizara expresamente la cesin, sin subordinara
al previo consentimiento por escrito del locador (CNPaz, sala II, 25/08/67, LA LEY, 131-1100, 17.692-S).
(15) CNPaz, sala I, 11/02/65, LA LEY, 119-441.
(16) CSJN, 06/12/61, Fallos, 251:434.
(17) CComCap, 18/06/43, LA LEY, 30-870; JA, 1943-II-838, y GF, 165-IX. En contra, VEDOYA GREEN, Luis M. J.,
La cesin de cuotas en las sociedades de responsabilidad limitada y la ley 11.867 (Adla, 1920-1940, 524), JA,
doctrina 1947-III-103, siempre que se encubra la transmisin de un establecimiento comercial o industrial;
deben aplicarse las disposiciones de la ley 11.867 sobre transferencia de fondos de comercio, si se ha hecho
cesin de la totalidad de las cuotas de una sociedad de responsabilidad limitada (CNCom, sala D, 13/09/73,
ED, 52.486). En un generoso desarrollo fundamentativo, ZUNNINO, Jorge O., Fondo de comercio, 2 ed.,
Buenos Aires, Astrea, 2000, pp. 451/453 y 480/483, considera que la cesin de la totalidad de las cuotas sociales (y, aun, de acciones o partes de inters de las SA y Soc. Col., respectivamente), o de una cantidad que
implique por s misma la mayora de derecho para conformar la voluntad social de una sociedad en cuyo patrimonio sobre un fondo de comercio, tiene por causa la adquisicin del establecimiento aunque el objeto
formal del negocio sea la cuota social.
(18) SEARA, Jorge P., Transferencia del fondo de comercio, Buenos Aires, 1965, p. 170.

(19) CCivCom Rosario, sala III, 05/03/64, LA LEY, 115-471.


(20) GARCIA CAFFARO, Jos L., Publicidad de la cesin total de cuotas de una sociedad de responsabilidad
limitada, LA LEY, 125-835.
(21) CNCom., sala E, 10/10/96, LA LEY, 1998-D, 654, y Errepar, II, 028.004.002, 16. Ms recientemente, CCivCom Santa Fe, sala II, 26/09/2005, Errepar, "Doct. soc. y conc.", dic. 2005, p. 1579, con nota de YODICE, Alejandro, SOMAGLIA, Gabriel, Inaplicabilidad de la ley 11.867 de fondo de comercio a la transferencia de cuotas
que representan el 100% del capital social.
(22) CNCom., sala A, 17/04/79, LA LEY, 1979-B, 537.
(23) SOLARI COSTA, Osvaldo, Donacin o cesin gratuita de cuotas de S.R.L. y de acciones de S.A., Errepar,
"Doct. soc. y conc.", marzo/2007, pp. 235/238.
(24) CCivCom BBlanca, sala I, 12/11/81, ED, 98-604.
(25) HALPERIN, Sociedades de responsabilidad limitada, p. 152.
(26) FARINA, Juan M., Tratado de sociedades comerciales. Parte especial, Rosario, Zeus, 1977, p. 257.
(27) CNCom., sala C, 13/04/2007, Feldman, Romn Andrs c. De Tommaso, Francisco Nicols, s/medida
precautoria, Errepar, "Doct. soc. y conc.", febrero/2008, p. 147, 9.
(28) "En general, en el derecho comparado, adems de las limitaciones establecidas por la ley, se suele
permitir que los estatutos estipulen mayores, pero no menores, restricciones a la ley de transmisin de las
participaciones sociales. Incluso en algunos casos, como sucede en el sistema de la ley inglesa (Companies
Act de 1948, section 28), se considera la estipulacin de restricciones a la libre transmisin de las participaciones sociales como elementos esenciales para caracterizar este tipo de sociedades" (ALVAREZ QUELQUEJEU, Luis C., La sociedad de responsabilidad limitada como instrumento de la concentracin de empresas,
Valladolid, Universidad de Valladolid, 1958, p. 203).
(29) ACHARES-DI ORIO, Federico, El protocolo familiar. A propsito de la autonoma de la voluntad, sus lmites y el contrato social, RDCO, n 240, enero/febrero 2010, p. 14.
(30) "Pues no supone una restriccin mucho mayor de la que representa la intervencin de un agente de
bolsa o corredor de comercio en la transmisin de las acciones de las sociedades annimas" (ALVAREZ QUELQUEJEU, La sociedad de responsabilidad limitada, p. 204).
(31) ALVAREZ QUELQUEJEU, La sociedad de responsabilidad limitada, p. 204. "La limitacin puede referirse al
cedente o al cesionario y la condicin hacer referencia al asentimiento de los rganos de la sociedad" (BRUNETTI, Tratado, t. III, p. 148). "Las restricciones pueden estar referidas a las personas; por ejemplo, a las calidades de ellas, cuando una sociedad fue compuesta por determinados profesionales o por personas de un
mismo oficio, o requerir que siempre sean argentinos, o que tengan determinado perodo de residencia en el
pas" (ARECHA, Martn - GARCIA CUERVA, Hctor N., Sociedades comerciales. Anlisis y comentario de la ley
19.550 y complementarias, Buenos Aires, Depalma, 1975, p. 243).
(32) CNCom, Sala D, 04/07/91, LA LEY, 1991-E, 520.
(33) Juzg1InstComRegCap, firme, 18/10/76, ED, 72-331.
(34) Exposicin de motivos, cap. I, secc. V, 1.
(35) En Francia las cuotas sociales son libremente cesibles entre cnyuges, salvo que el contrato social estipule un rgimen de aceptacin previa como si se tratara de la cesin a un tercero extrao a la sociedad (ley
del 24 de julio de 1966, art. 44, prrs. 1 y 2).
(36) De este modo se subsana una falta del texto anterior, que advirtiramos oportunamente, cuando no
entendamos por qu se desechaba la posibilidad de que la sociedad adquiriera las cuotas sociales con reservas libres, lo que s era admitido en la adquisicin de acciones de una sociedad annima (art. 220, inc. 2).

(37) HALPERIN, Sociedades de responsabilidad limitada, p. 145.


(38) HALPERIN, Sociedades de responsabilidad limitada, p. 145.
(39) CNCom., sala D, 23/09/2008, Travaglini, Francisco Hctor y otros c. Facciuto, Hctor Osvaldo, LA LEY,
2009-B, 163, y Errepar, "Doct. soc. y conc.", diciembre/2009, pp. 1317/1324, con nota a fallo de FAVIER DUBOIS (p.), Eduardo M. - FAVIER DUBOIS (h.), Eduardo M., La compra de propias cuotas por la SRL, la demanda
y el derecho de informacin del socio en un caso judicial.

Derechos del heredero del socio de una sociedad comercial para pedir la remocin del administrador
Solari, Nstor E.
LA LEY 2010-B, 576-Enfoques 2010 (mayo), 85
Fallo Comentado: Cmara Nacional de Apelaciones en lo Comercial, sala E (CNCom)(SalaE)
CNCom., sala E ~ 2009-03-17 ~ Fernndez, Luis Javier c. La Importadora del Sur S.R.L. y otro
Sumario: I. El caso y la sentencia. II. Incorporacin del heredero del socio a la sociedad. III. Los
derechos del heredero del socio

I. El caso y la sentencia
En el presente caso, se plantea la discusin acerca de si el heredero de un socio de una sociedad de
responsabilidad limitada se encuentra procesalmente legitimado para demandar la remocin de las
administradoras de dicha sociedad. Todo ello, antes de haberse producido la inscripcin en el Registro Pblico de Comercio de la correspondiente transmisin mortis causa de la calidad de socio
que ostentaba el causante.
La sentencia de primera instancia otorga legitimacin al heredero del socio para solicitar la pretendida remocin de las administradoras, rechazando, en consecuencia, la excepcin de falta de legitimacin activa que haban opuesto los restantes socios de dicha sociedad.
Los apelantes alegan que en tanto el actor no se encuentra inscripto como socio en el ente, para
demandar la remocin de las administradoras debi previamente accionar para que se le reconociera en tal carcter y ello no fue objeto de la demanda.
La alzada entiende que el hecho de que no se incluyera como tpico especfico al sealar el objeto
de la demanda no impide que los jueces de este proceso se expidan al
respecto, porque, como ha sealado el magistrado de grado, el tema ha sido alegado, las demandadas han tenido ocasin de expresar plenamente su desacuerdo y la decisin al respecto es imprescindible a efectos de verificar si puede el demandante ser titular de la accin que ha entablado
y que est reservado a los socios del ente; es decir, se trata de un recaudo de procedencia de la
demanda (legitimacin para obrar), por lo que la pretensin de su reconocimiento est implcita en
el objeto que se persigue.
Por ello, la pretensin de reconocimiento de la calidad de socio est nsita en la accin promovida,
siendo innecesaria la promocin de un proceso previo a tales fines. De ah que no modifica tal solucin el hecho de que la sociedad, actualmente, no reconozca al heredero como socio o que el
mismo no est inscripto como tal en el Registro Pblico de Comercio.
De conformidad a ello, la Cmara Nacional de Apelaciones en lo Comercial, sala E, resolvi que
deba reconocerse legitimacin al heredero del socio de una sociedad de responsabilidad limitada
para demandar la remocin de las administradoras, pues, si bien la transmisin "mortis causa" de
la calidad de socio no fue inscripta en el Registro Pblico de Comercio, es claro que, ante la existencia de una opcin a favor de los herederos en el contrato social, aquella ha sido adquirida, si se
tiene en cuenta que las demandadas no negaron que el actor hubiera sido declarado heredero ni
que pretendiera ingresar al ente.

En realidad, la inscripcin en el Registro Pblico de Comercio de la transmisin mortis causa de la


calidad de socio que ostentaba el causante en una sociedad de responsabilidad limitada, no tiene
efecto constitutito, sino que es simplemente declarativo, en tanto hace a la oponibilidad y acreditacin de una aptitud ya adquirida por el heredero.
De esta manera, el objeto principal era determinar si el heredero del socio se hallaba legitimado,
antes de la correspondiente inscripcin en el Registro Pblico de Comercio, a solicitar la remocin
del administrador del ente societario que integraba el causante.
II. Incorporacin del heredero del socio a la sociedad
Los integrantes de la sociedad controvierten el derecho ejercicio por el heredero de uno de sus
socios prefallecido, sosteniendo, en consecuencia, la falta de legitimacin activa del mismo para
solicitar la remocin de las administradoras de la sociedad.En primer lugar, los socios de dicha sociedad argumentan que el heredero del socio fallecido no se ha incorporado a la sociedad y no es
socio, en virtud de que no ha acreditado formalmente frente al ente su carcter de heredero del
causante, lo que es un requisito ineludible de acuerdo a la previsto por el art. 155 de la ley 19.550
(t.o. 1984) (Adla, XLIV-B, 1319)
El art. 155 de la ley 19.550 prescribe: "Si el contrato previera la incorporacin de los herederos del
socio, el pacto ser obligatorio para stos y para los socios. Su incorporacin se har efectiva
cuando acrediten su calidad; en el nterin actuar en su representacin el administrador de la sucesin. Las limitaciones a la transmisibilidad de las cuotas sern, en estos casos inoponibles a las acciones que los herederos realicen dentro de los tres (3) meses de su incorporacin. Pero la sociedad o los socios podrn ejercer opcin de compra por el mismo precio, dentro de los quince (15)
das de haberse comunicado a la gerencia el propsito de ceder la que deber ponerlo en conocimiento de los socios en forma inmediata y por medio fehaciente."
Asimismo, alegan los socios que el heredero tampoco ha instado los trmites para obtener la inscripcin como tal ante la I.G.J., por lo que, hasta que ello ocurra, no puede ejercer los derechos del
socio. Destacan que de acuerdo al procedimiento establecido en la ley de sociedades, la incorporacin de los herederos de un socio a las SRL no pueden ser automtica pues puede ocurrir que el
contrato social no lo permita o que ponga ciertas condiciones, como en el caso (unificacin de personera).
Finalmente, los socios recuerdan que el art. 11 del contrato social elimina la obligatoriedad de la
incorporacin de los herederos a la sociedad y les permite elegir entre retirarse o ingresar; en este
ltimo caso, siempre que unifiquen personera y acepten que no pueden ser gerentes. Existe, entonces, una condicin puesta por decisin de los socios otorgantes del contrato social que debe ser
respetada en su totalidad. Entienden que el heredero no tiene reconocido un derecho a ingresar,
sino una opcin para que lo haga en determinadas condiciones, por lo que si decide incorporarse
debe hacerlo aceptando todas ellas.
La Cmara, si bien reconoce que el contrato social prev una opcin a favor de los herederos y que
el art. 155 de la ley 19.550 establece que la incorporacin de estos ltimos a la sociedad se har
efectiva cuando acrediten su calidad, resalta, sin embargo, que la sociedad demandada se encuentra suficientemente anoticiada tanto de la decisin del aqu accionante de ingresar como socio, as
como de su calidad de heredero forzoso del causante. (1)
De esta manera, el fallo agrega otro fundamento a la solucin favorable a la legitimacin activa del
heredero del socio, cual es la circunstancia de que de conformidad a los obrados en la causa, surge
que los integrantes de la sociedad no han controvertido antes bien, han reconocido la condicin de heredero forzoso del socio prefallecido.
Argumento que no resulta intrascendente, pues, ante tales circunstancias, de negarse la posibilidad
de pedir la remocin de las administradoras solamente encontrara justificativo en un factor formal, consistente en la falta de inscripcin de su condicin de socio en el Registro Pblico de Co-

mercio. Todo lo cual parece un excesivo formalismo, en atencin a los fines perseguido en la accin
que pretende hacer valer el actor.
III. Los derechos del heredero del socio
a) La transmisin operada por la muerte del socio. En nuestro derecho sucesorio, la transmisin se
produce desde la muerte del causante (conf. art. 3282 C.C.). La mecnica del sistema la encontramos en la nota al art. 3282, donde se dice: "La muerte, la apertura y la transmisin de la herencia,
se causan en el mismo instante. No hay entre ellas el menor intervalo de tiempo; son indivisibles."
De ah que los herederos son colocados, en el momento mismo de la muerte del causante, en el
lugar y situacin en que se hallaba el transmitente; todo ello, por efecto del sistema de la sucesin
en la persona siguiendo en la materia el sistema del derecho romano.
La continuacin inmediata en los derechos y obligaciones del de cujus se encuentra contemplada
en el art. 3417: "El heredero que ha entrado en la posesin de la herencia, o que ha sido puesto en
ella por juez competente, contina la persona del difunto, y es propietario, acreedor o deudor de
todo lo que el difunto era propietario, acreedor o deudor, con excepcin de aquellos derechos que
no son transmisibles por sucesin."
Smese a ello, que los herederos forzosos entran en posesin de la herencia desde el momento
mismo de la muerte del causante, sin necesidad de declaracin judicial alguna. (2)
Teniendo en cuenta la transmisin inmediata de los derechos y acciones del causante, sin perjuicio
de la tramitacin sucesoria y del cumplimiento de los recaudos necesarios para poder pertenecer,
en el caso, a una sociedad comercial que haba integrado el causante transmitente, los herederos forzosos gozan de los derechos y acciones, en su condicin de tal, desde el momento mismo de
la muerte de la muerte del causante. Todo ello, sin necesidad de declaracin judicial alguna. (3) Ese
es el sentido prctico de la posesin hereditaria de pleno derecho para los herederos forzosos.
Mxime si, como en la especie, el heredero forzoso ya ha sido reconocido como tal en el proceso
sucesorio. Sera un despropsito negarle ejercer acciones propias de la calidad de heredero del
causante y, que constituyen, medidas que intentan mantener la integridad del acervo hereditario
del causante.
Por ello, coincidimos con la alzada en cuanto seala que la calidad de socio ha sido adquirida en
forma derivada por el actor a partir de la transmisin "mortis causa" del mismo derecho que ostentaba su padre (arg. Arts. 3410, 3417 y 3420 del Cdigo Civil).
b) Los aspectos formales y la legitimacin para demandar la remocin de la sociedad. Sin perjuicio
de reconocer la importancia que asume a los fines societarios el correspondiente cumplimiento de
los recaudos legales para su admisin al ente, debemos diferenciarlo del eventual ejercicio de las
acciones que tiene el heredero del socio para garantizar sus derechos hereditarios.
Desde esta perspectiva, la efectiva incorporacin del heredero a dicha sociedad, de conformidad a
lo preceptuado en el art. 155 de la ley 19.550 no obsta que el heredero ejerza la accin que tiende
a remover de su respectivo cargo al administrador de la sociedad comercial que integraba el causante en su condicin de socio.
Tampoco imposibilita ejercer el derecho en cuestin, la circunstancia de que el heredero forzoso
no haya iniciado los trmites de inscripcin ante la Inspeccin General de Justicia. Tales previsiones
no resultan suficientes para negarle su legitimacin.
Por lo dems, dichas formalidades lo colocaran en una situacin desventajosa para pretender
controlar y supervisar la marcha societaria, con el consecuente perjuicio que le puede traer aparejado negarle la posibilidad de entablar las medidas y acciones que, en definitiva, hacen a la integridad del ente societario.

c) Derecho de pedir la remocin del administrador societario. Entre los derechos y acciones que
puede ejercer el heredero forzoso de un socio, en su condicin de tal, se encuentra comprendida la
legitimacin activa para demandar la remocin del administrador de dicha sociedad, habida cuenta
de que sin perjuicio de los aspectos formales que se requieren para la realizacin de ciertos actos,
el que nos ocupa no puede ser negado por la circunstancia de que el heredero aqu cuestionado no
se halle inscripto en el Registro Pblico de Comercio como socio del ente.
En definitiva, la condicin de heredero forzoso para ejercer las acciones desde el momento mismo
de la muerte del causante, as como la circunstancia de que los integrantes de la sociedad comercial no hubieran desconocido su calidad de heredero forzoso del socio prefallecido, abonan claramente la solucin brindada por el tribunal, al otorgarle la correspondiente legitimacin activa en
dichas actuaciones.

(1) En efecto, para el tribunal son hechos incontrovertidos que quien pide la remocin de las administradoras
es hijo de quien en vida fuera socio del ente, que existe otra heredera forzosa (su hermana) y que las restantes socias son la cnyuge suprstite (madre del actor) y la hermana del fallecido (ta del actor). Ello, sumado a
que las dos ltimas son tambin gerentes de la sociedad, conduce a tener al ente por anoticiado del fallecimiento y de la calidad de heredero forzoso que ostenta el actor. Adems, si se considerara que el mero
vnculo familiar no es suficiente a tales fines, se llegara a idntica conclusin a partir del hecho de que en el
proceso sucesorio han tomado intervencin tanto los hijos como la cnyuge del socio fallecido, que existe
declaratoria de herederos, que la cnyuge y socia gerente fue designada, a su vez, administradora del sucesorio y que, incluso, la ltima de las nombradas solicit la particin de las cuotas sociales de La Importadora
del Sur S.R.L., asignando al aqu actor el 25% de las que ostentaba el causante.
(2) As lo establece expresamente el art. 3410 C.C.: "Cuando la sucesin tiene lugar entre ascendientes,
descendientes y cnyuge, el heredero entra en posesin de la herencia desde el da de la muerte del autor de
la sucesin sin ninguna formalidad o intervencin de los jueces, aunque ignorase la apertura de la sucesin y
su llamamiento a la herencia."
(3) Otra cosa sera si el heredero forzoso quisiera, por ejemplo, vender un bien integrante del acervo
hereditario. All la imposibilidad estar dada por la seguridad jurdica, en particular por el sistema de registracin que tiene por esencia exteriorizar, frente a terceros, la titularidad dominial.

Cmara Nacional de Apelaciones en lo Comercial, sala E


Fernndez, Luis Javier c. La Importadora del Sur S.R.L. y otro
17/03/2009
LA LEY 06/04/2010, 7, con nota de Nstor E. Solari; LA LEY 2010-B, 577, con nota de Nstor E.
Solari;
Cita Online: AR/JUR/15488/2009
Hechos
En un proceso iniciado en orden a obtener la remocin de las administradoras de una sociedad de
responsabilidad limitada, apelaron stas la resolucin que rechaz la excepcin de falta de legitimacin activa opuesta respecto del actor, quien es heredero de un socio. La Cmara de Apelaciones confirma el pronunciamiento recurrido.
Sumarios
1. 1 - Debe reconocerse legitimacin al heredero del socio de una sociedad de responsabilidad limitada para demandar la remocin de las administradoras, pues, si bien la
transmisin "mortis causa" de la calidad de socio no fue inscripta en el Registro Pblico
de Comercio, es claro que, ante la existencia de una opcin a favor de los herederos en

el contrato social, aquella ha sido adquirida, si se tiene en cuenta que las demandadas
no negaron que el actor hubiera sido declarado heredero ni que pretendiera ingresar al
ente.
2. 2 - La inscripcin en el Registro Pblico de Comercio de la transmisin "mortis causa"
de la calidad de socio que ostentaba el causante en una sociedad de responsabilidad
limitada, no tiene efecto constitutivo, sino que es simplemente declarativo, en tanto
hace a la oponibilidad y acreditacin de una aptitud ya adquirida por el heredero.
Ver Tambin
Cmara Nacional de Apelaciones en lo Comercial, sala C, "Schillaci, Irene M. y otra c.
Establecimiento Textil San Marco S.A.", 29/10/1990, LA LEY 1991-E, 109, con nota de
Graciela Medina; DJ 1992-1, 575.

TEXTO COMPLETO:
2 Instancia. Buenos Aires, marzo 17 de 2009.
Y Vistos: 1. Las demandadas apelaron contra la resolucin dictada a fs. 2622/4 en la que se rechaz
la excepcin de falta de legitimacin activa que haban opuesto.
Fundaron el recurso con la pieza de fs. 2639/43, respondida por la actora en fs. 2650/3.
2. Alegan las apelantes que en tanto el actor no se encuentra inscripto como socio del ente, para
demandar la remocin de las administradoras debi previamente accionar para que se lo reconociera en tal carcter y ello no fue objeto de la presente demanda. Argumentan que el a quo careca,
por ello, de competencia para decidir al respecto.
Sin embargo, contrariamente a lo que exponen, la cuestin vinculada al carcter de socio que esgrime ostentar el actor es materia objeto de la litis pues ha sido planteada en la demanda y refutada por la defensa al oponer excepciones.
El hecho de que no se incluyera un tpico especfico al sealar el objeto de la demanda no impide
que los jueces de este proceso se expidan al respecto, porque, como bien seal el magistrado de
la primera instancia, el tema ha sido alegado, las demandadas han tenido ocasin de expresar plenamente su desacuerdo y la decisin al respecto es imprescindible a efectos de verificar si puede el
demandante ser titular de la accin que ha entablado y que est reservada a los socios del ente; es
decir, se trata de un recaudo de procedencia de la demanda (legitimacin para obrar), por lo que la
pretensin de su reconocimiento est implcita en el objeto que se persigue. De modo tal que su
consideracin puede y debe ser efectuada en el marco de esta causa.
Tampoco es susceptible de modificar ese criterio el hecho de que la sociedad actualmente no reconozca como socio a Luis Javier Fernndez o que el mismo no est inscripto como tal en el Registro
Pblico de Comercio. Como se dijo, la pretensin de reconocimiento de la calidad de socio est
insita en la accin promovida, siendo innecesaria la promocin de un proceso previo a tales fines.
3. a) Por otra parte, las excepcionantes argumentan que el actor no se ha incorporado a la sociedad
y no es socio porque no ha acreditado formalmente frente al ente su carcter de heredero del causante, lo que es un requisito ineludible de acuerdo a lo previsto por el art. 155 de la ley 19.550.
Agregan que tampoco ha instado los trmites para obtener la inscripcin como tal ante la I.G.J., por
lo que, hasta que ello ocurra, no puede ejercer los derechos del socio.
Asimismo, destacan que de acuerdo al procedimiento establecido en la ley de sociedades, la incorporacin de los herederos de un socio a las SRL no puede ser automtica pues puede ocurrir que el

contrato social no lo permita o que ponga ciertas condiciones, como en el caso (unificacin de personera). Esgrimen tambin que ello sera imposible antes de la particin de la herencia, aunque se
haya dictado declaratoria de herederos, porque no se conocera la participacin de cada uno en los
resultados y negocios sociales.
Finalmente recuerdan que el art. 11 del contrato social elimina la obligatoriedad de la incorporacin de los herederos a la sociedad y les permite elegir entre retirarse o ingresar; en este ltimo
caso, siempre que unifiquen personera y acepten que no pueden ser gerentes. Existe, entonces,
una condicin puesta por decisin de los socios otorgantes del contrato social que debe ser respetada en su totalidad. Sostienen que no es cierto que la clusula citada contenga una cuestin principal (la incorporacin) y otra secundaria (unificacin de personera). Y esgrimen que el heredero
no tiene reconocido un derecho a ingresar, sino una opcin para que lo haga en determinadas condiciones, por lo que si decide incorporarse debe hacerlo aceptando todas ellas. Alegan acerca de la
razonabilidad de la clusula en cuestin y manifiestan que en autos no se ha acreditado la existencia entre los herederos (el actor y su hermana) de un conflicto de intereses de tal importancia que
impida cumplir con la unificacin exigida y que, en todo caso, la superacin de esas diferencias
seran la nica forma de ingresar a la sociedad segn las exigencias contractuales.
b) Cierto es que el contrato social prev una opcin en favor de los herederos y que el art. 155 de
la ley 19.550 establece que la incorporacin de estos ltimos a la sociedad se har efectiva cuando
acrediten su calidad, actuando nterin en su representacin el administrador del sucesorio.
Pero, en el caso, la sociedad demandada se encuentra suficientemente anoticiada tanto de la decisin del aqu accionante de ingresar como socio, as como de su calidad de heredero forzoso del
causante.
En primer lugar, son hechos incontrovertidos que Luis Javier Fernndez es hijo de quien en vida
fuera socio del ente, que existe otra heredera forzosa (su hermana) y que las restantes socias son
la cnyuge suprstite (madre del actor) y la hermana del fallecido (ta del actor). Ello, sumado a
que las dos ltimas son tambin gerentes de la sociedad, conduce a tener al ente por anoticiado
del fallecimiento y de la calidad de heredero forzoso que ostenta el actor.
Pero adems, si se considerara que el mero vnculo familiar no es suficiente a tales fines, se llegara
a idntica conclusin a partir del hecho de que en el proceso sucesorio han tomado intervencin
tanto los hijos como la cnyuge del socio fallecido, que existe declaratoria de herederos del 9/8/02
(fs. 22), que la cnyuge y socia gerente fue designada, a su vez, administradora del sucesorio (v. fs.
53/4) y que, incluso, la ltima de las nombradas solicit la particin de las cuotas sociales de La
Importadora del Sur S.R.L., asignando al aqu actor el 25% de las que ostentaba el causante (v. fs.
25).
Asimismo, del intercambio epistolar que obra copiado en fs. 160/6 y siguientes surge claramente
que el actor invoc su calidad de heredero declarado ante la sociedad resolucin judicial que la
madre del nombrado no desconoce por haber solicitado la particin y haber sido designada administradora del sucesorio e intent ejercer ciertos derechos polticos derivados de la calidad de
socio; es decir, que hizo opcin de incorporarse a la sociedad como lo prev el art. 11 del contrato
social.
Por ende, la prescripcin legal del art. 155 de la ley 19.550 se encuentra suficientemente cumplida
en el caso.
Destcase por otra parte que, al margen de cuestionar la legitimacin del accionante, las demandadas no han negado concretamente que el mismo hubiera sido declarado heredero del socio, ni
que pretendiera ingresar al ente en virtud de la estipulacin contractual citada.
Sentado ello, es claro que la calidad de socio ha sido adquirida en forma derivada por el actor a
partir de la transmisin "mortis causa" del mismo derecho que ostentaba su padre (arg. arts. 3410,
3417 y 3420 del Cdigo Civil). Y la inscripcin ante el Registro Pblico de Comercio de esa transmi-

sin no tiene efecto constitutivo, sino declarativo; es decir, hace a la oponibilidad y acreditacin de
dicha calidad ya adquirida (cfr. Ydice, Alejandro "Proceso sucesorio versus pedido de inscripcin
directa de las cuotas a nombre del heredero", Errepar DSE N 210, Mayo de 2005, T. XVII, p.
529).
En el sentido aqu propuesto se ha dicho que el ejercicio de los derechos del socio por parte de los
sucesores del causante no se encuentra subordinado a la inscripcin de la declaratoria de herederos en los registros de la sociedad (cfr. CNCom, Sala C, "Schillaci, M. c. Establecimiento Textil San
Marco S.A.", 29/10/90, LA LEY, 1991-E, 107) y que la inobservancia de un mero requisito formal no
puede hacerse valer para negar los derechos emanados del carcter de socio que indudablemente
posee la actora en calidad de heredera (cfr. CNCom., Sala B, "Caselli de Merli, E. c. Szpayzer, Benjamn", del 14/5/80, ED, 94-635); fallos ambos que la Inspeccin General de Justicia hace suyos en
la Resolucin del 17/10/04 dictada respecto de "Cerrito Car S.A." y que esta Sala con distinta
integracin, pero cuyo criterio comparten los vocales que actualmente la componen ha receptado en "Gonzlez Lobo, Ramn y otro c. Qumica Industrial del Sur", del 27/6/05 y en "Sucesin de
Arnaldo Gavazzo c. Artes Grficas Negri y otras s/ Medida Precautoria", del 26/12/05.
Con suma claridad explica Ydice esta situacin en el trabajo que ya fue citado. Dice el autor que
"... (l)a calidad de socio no se adquiere porque (...) un juez ordene en el sucesorio inscribir las cuotas en el Registro Pblico de Comercio (...); todo esto (registro o resolucin judicial) es la lgica y
necesaria consecuencia de la adquisicin o transferencia de la calidad de socio operada con anterioridad...". Como ya se dijo, en el caso, las demandadas no desconocen que Luis J. Fernndez es
heredero forzoso del socio fallecido y que as ha sido declarado en el proceso sucesorio, de modo
que mal pueden esgrimir la inoponibilidad de esa transmisin al ente.
La posibilidad de ejercer, concomitantemente con la adquisicin de la calidad de socio, los derechos que de ello dimanan, en el caso del heredero forzoso existe desde el momento mismo de la
muerte del socio, de acuerdo a los ya citados arts. 3410, 3417 y 3420 del Cdigo Civil y la oponibilidad de esa situacin a la sociedad se produce cuando sta se notifica de que ha operado la transmisin "mortis causa", lo cual en el caso, ha ocurrido antes de promoverse la presente demanda.
La argumentacin de las apelantes vinculada con la subsistencia del estado de indivisin de la sucesin resulta inatendible porque, como ya fue dicho, la propia cnyuge suprstite a la sazn gerente de la sociedad y administradora del sucesorio solicit la particin y asign un 25% de las
cuotas del causante al aqu actor. Pero, fundamentalmente, porque no se pretende aqu ejercer
derechos patrimoniales para lo cual s podran presentarse ciertos inconvenientes de no estar
aprobada la particin sino polticos o de fiscalizacin. Y, en este punto, incluso quienes sostienen
la tesis ms restrictiva en cuanto a la necesidad de inscribir la transferencia "mortis causa" en la
I.G.J., admiten que ese ltimo tipo de derechos pueden ejercerse prescindiendo de dicha formalidad cuando no estn supeditados a la titularidad de cuotas que representen un porcentaje del
capital social (v. Rouilln, "Cdigo de Comercio. Comentado y Anotado", T. III, p. 380, citado por las
apelantes, que admite, por ejemplo, que puedan ejercer control, verificacin, recabar informacin
u oponerse e impugnar decisiones del rgano de gobierno).
Esto ltimo justifica tambin, la desestimacin de la excepcin en cuanto se funda en que el actor
no ha unificado personera con la restante heredera tal como le exige la clusula 11 del contrato
social. Porque la pendencia de asignacin concreta de determinada cantidad de cuotas sociales al
heredero, no impide a ste ejercer los derechos de control y fiscalizacin y, en este caso concreto
contrariamente a lo que se afirma en el memorial est suficientemente demostrada la conflictividad que existe entre ambos herederos (v. fs. 39/52). Supeditar, as, el ejercicio de los derechos
no patrimoniales de socio que le asisten a la actora, a la eventual solucin de las diferencias que
mantiene con su hermana podra significar impedirle la defensa de sus intereses. En los hechos, tal
como concluy el juez de la primera instancia, la unificacin exigida por el contrato social resultara
impracticable. Y ello, teniendo en consideracin que, sustancialmente, ese contrato fundacional
admite la incorporacin de los herederos, no puede impedir que uno de los forzosos pueda optar
por integrarse a la sociedad y ejercer los derechos fundamentales que le asisten en tal carcter.

3. Por lo expuesto, se resuelve: desestimar la pretensin recursiva y confirmar el pronunciamiento


apelado, con costas en el orden causado, toda vez que la cuestin es objeto de dismiles interpretaciones doctrinarias y jurisprudenciales.
Devulvase sin ms trmite, encomendndose al juez de la primera instancia las diligencias ulteriores y las notificaciones pertinentes (CPr. 36:1).
Los doctores Miguel F. Bargall y Bindo B. Caviglione Fraga actan de conformidad con lo dispuesto
en los Acuerdos de esta Cmara del 22/7/08 pto. III y del 27/8/08 pto. VI, respectivamente. Angel O. Sala. Miguel F. Bargall. Bindo B. Caviglione Fraga. Valeria Prez Casado.
Excma. Cmara:
Buenos Aires, octubre 25 de 2007.
1. La jueza de primera instancia resolvi a fs. 209/216 hacer lugar a la accin de hbeas data deducida por Carlos Alberto Segretin.
La accin aqu intentada qued circunscripta a determinar si los datos registrados por la demandada deban ser suprimidos por haber transcurrido el plazo de expiracin establecido en el inciso 4
del artculo 26 de la ley 25.326.
2. Apel el demandado, expresando agravios a fs. 221/224.
Manifest la imposibilidad de subsumir la cuestin de autos en la doctrina del "derecho al olvido"
en virtud de que la veracidad de la informacin no se encuentra controvertida. La supresin de un
asiento que da cuenta de la situacin de morosidad del deudor, constatada su autenticidad, implicara fomentar el incumplimiento de las obligaciones legalmente asumidas. Ello, teniendo en
cuenta que la deuda existe y permanece impaga.
Aleg que el cambio de titularidad del crdito en el ao 2002 de Scotiabank Quilmes S.A. al demandado resulta como informacin adversa a los efectos del cmputo del plazo de 5 aos.
Por ltimo, arguy que desde enero de 2002 hasta febrero de 2004 no se ha publicado la deuda,
habiendo comenzado la recurrente a informarla recin a partir de esta ltima fecha. Es por ello,
que desde all debe computarse el plazo establecido en el inciso 4 del art. 26 de la LPDP.
3. Considero que el recurso articulado debe ser rechazado.
El derecho al olvido es definido como el principio a tenor del cual ciertas informaciones deben ser
eliminadas de los archivos, transcurrido determinado tiempo desde el momento en que acaeci el
hecho a que se refieren, para evitar que el individuo quede prisionero de su pasado (conf. Gazani,
Osvaldo, "El derecho de amparo. Los nuevos derechos y garantas del art. 43 de la Constitucin
Nacional", Ed. Depalma, Buenos Aires, 1995, p. 186, citado por Palazzi Pablo, "Caducidad de los
datos personales por el transcurso del tiempo en el derecho argentino", ponencia presentada en la
conferencia sobre "Privacidad y proteccin de datos personales", Universidad de los Andes, Colombia, agosto 2006).
El derecho al olvido con respecto a datos relativos a la historia crediticia resulta de particular inters para su titular, no ya por motivos que hacen a la proteccin de bienes jurdicos inmateriales
como el honor o la intimidad, sino porque estos datos tienen la finalidad especfica de servir para la
adopcin de decisiones en el mercado del crdito, en el cual una historia negativa cierra las puertas
de acceso al sistema (Cfr. Gils Carb, Alejandra "Rgimen Legal de las Bases de Datos y Habeas
Data" Bs. As., La Ley, 2001-150 y sgtes.).

Nuestro rgimen consagr el derecho al olvido a travs de la fijacin de plazos de caducidad. La ley
consagra dos plazos: uno general de cinco aos y otro abreviado de dos aos para los casos en que
"el deudor cancele o de otro modo extinga la obligacin".
El debate parlamentario del art. 26.4 refleja que el propsito de los legisladores al establecer dos
plazos fue beneficiar al deudor que cumple aunque tarde sus obligaciones reconociendo un
derecho al olvido ms amplio del que gozan los deudores remisos que escapan al cumplimiento de
sus obligaciones (ver Antecedentes Parlamentarios de la ley 25.326, Editorial La Ley, ps. 443/4,
citado por Palazzi Pablo, ob. cit., p. 266).
En este contexto, el plazo de caducidad aplicable es el de cinco aos, en tanto que no surge en
autos que el deudor haya cumplido con su
La deuda objeto de estudio fue informada por primera vez en octubre de 2000, desconocindose la
fecha de mora de la misma.
As las cosas, estimo que en el caso transcurri el plazo quinquenal al que se refiere el art. 26 inc. 4
LPDP. Plazo que precisamente se refiere a deudas exigibles y no canceladas. Ello, aun tomando en
cuenta la fecha de primera informacin y no la de mora, que es anterior, pero que no se encuentra
acreditada en autos.
El art. 26.4 LPDP dice en lo pertinente que slo se podrn archivar, registrar o ceder los datos
personales que sean significativos para evaluar la solvencia econmico-financiera de los afectados
durante los ltimos cinco aos.
Por su parte, el decreto reglamentario 1558/01 agrega, al referirse al plazo de caducidad, que el
cmputo de cinco aos ser a partir de la fecha de la ltima informacin adversa archivada que
revele que dicha deuda era exigible.
Entonces, resulta dirimente definir qu debe entenderse por "ltima informacin adversa". Ello,
por cuanto no cualquier informacin relativa a la deuda registrada debe ser considerada a los fines
de computar el plazo de caducidad de los datos.
Es que el plazo de caducidad debe computarse a partir de la fecha de la ltima informacin significativa que revele que existencia de una deuda exigible. En ese sentido, no basta la mera repeticin
de la informacin original respecto de la deuda.
De admitirse la interpretacin contraria, la norma permitira al banco informante postergar sine die
el transcurso del plazo de caducidad a travs de la utilizacin de un recurso tan simple como lo es
repetir mensualmente la informacin registrada.
Tal interpretacin es claramente inadmisible porque tendra la virtualidad de neutralizar el derecho
al olvido consagrado por la ley de proteccin de datos personales y que fuera explicado prrafos
arriba.
El decreto 1558/01 no puede en ningn caso derogar ni desnaturalizar la ley que reglamenta. Por lo
tanto, debe entenderse que cuando el decreto establece que el plazo de caducidad se cuenta a
partir de la fecha de la ltima informacin adversa registrada, se refiere a la ltima informacin
significativa en los trminos del art. 26 LPDP y no a datos que nada agregan a la informacin original (conf. dictamen fiscal n 114.813 del 27 de febrero de 2007, "Torri Marta Laura c. Bankboston
N.A. si Amparo", expte. n 52.462/05, a estudio de la Sala C y dictamen fiscal n 115.505 del 25 de
abril de 2007, "Carballo Alberto Rubn c. Hexagon Bank Argentina S.A. s/Amparo", expte. n
8274/06, coincidentemente con resolucin del 06 de julio de 2007 de la Sala C).
El cambio de titularidad del crdito como asimismo la discontinuidad de la publicacin, de ninguna
forma deben incidir sobre el cmputo del plazo.

Las sucesivas cesiones de derechos que pudieran presentarse entre acreedores, no pueden perjudicar al deudor. El cesionario se coloca en la misma situacin que el cedente, por lo cual el plazo de
caducidad no se interrumpe.
Asimismo, debemos destacar que la deuda es la misma, es decir, que no ha variado la situacin
patrimonial del deudor. El hecho de que no se haya modificado la causa de la obligacin sino que
solamente haya cambiado el acreedor, no incide sobre la solvencia econmica del deudor a la que
se refiere la normativa.
Tal cual fuera explicado, el derecho al olvido implica la eliminacin de los archivos transcurrido un
determinado tiempo desde el momento en que acaeci el hecho al que se refieren. Es decir, que lo
que importa a los efectos del cmputo del plazo no es el inicio o la continuidad de la informacin
de la deuda sino el momento de exigibilidad de la misma, con las aclaraciones manifestadas en los
prrafos precedentes.
De acuerdo con lo expuesto, en el caso, la ltima informacin adversa significativa data de fecha
anterior a octubre del ao 2000 fecha de mora no comprobada en autos. Por lo tanto, a la
fecha los datos referidos a esa deuda han caducado, por haber transcurrido el plazo quinquenal al
que se refiere el art. 26 inc. 4 LPDP. En consecuencia, los datos referidos a esa deuda deben ser
suprimidos.
Opino, pues, que V.E. debe confirmar la resolucin apelada. Dejo as contestada la vista conferida.
ngel O. Sala. Miguel F. Bargall. Bindo B. Caviglione Fraga.

Nuevamente la Justicia viene de la mano de los tribunales laborales


Nissen, Ricardo A.
LA LEY 2008-F, 530
Fallo Comentado: Cmara Nacional de Apelaciones del Trabajo, sala III (CNTrab)(SalaIII) CNTrab.,
sala III ~ 2008-09-22 ~ Arancibia, Nora y otro c. Rodrguez, Ricardo Marcos y otro

1. Hace ms de diez aos, concretamente, el 19 de febrero de 1998, la Sala III de la Cmara Nacional del Trabajo de la Capital Federal dict sentencia definitiva en el caso "Duquelsy, Silvia contra
Fuar Sociedad Annima", aplicando la doctrina de la inoponibilidad de la personalidad jurdica prevista en el artculo 54 in fine de la ley 19.550 (t.o. 1984) (Adla, XLIV-B, 1319) y declarando en consecuencia responsables a los accionistas de una sociedad annima empleadora por las indemnizaciones adeudadas a un trabajador, cuyos salarios haban sido abonados "en negro".
El dictado de ese ejemplar fallo produjo, como era de esperar, una enorme polmica en la doctrina
y en la jurisprudencia, a la cual me abstendr de hacer concreta referencia, pues los fundamentos
esgrimidos a favor y en contra de la doctrina emanada de ese precedente son por todos conocidos
(1). Lo que s interesa verdaderamente destacar a los fines del presente trabajo, es que la Justicia
del Trabajo vena predicando esta solucin desde antes de la vigencia de la ley 19.550 en su versin
original, cuando la prescindencia de la personalidad jurdica de la sociedad careca de toda fuente
legal y slo estaba fundada en algunos precedentes pretorianos y fundamentalmente en la conocida obra de Rolf Serick (2).
La doctrina del caso "Duquelsy", inmediatamente adoptada por otros tribunales laborales, tuvo por
virtud reflotar la aplicacin de la solucin prevista por el artculo 54 in fine de la ley 19.550, que el
fuero del trabajo, con todo acierto, se encarg de reinvidicar tambin para las relaciones laborales,
lo que implic una bocanada de aire fresco para esta figura, ante la inexplicable jurisprudencia de
los tribunales comerciales de la Capital Federal que, sin fundamento alguno, haban restringido en
numerosos precedentes la aplicacin del instituto de la inoponibilidad de la personalidad jurdica,
imponiendo al mismo un criterio restrictivo que el ordenamiento legal no requiere y estableciendo
diferencias y categoras que en el artculo 54 in fine de la ley 19.550 brillan por su ausencia, pero
que han tenido como misin enervar o restringir los alcances de una figura que fue expresamente
contemplada por los redactores de la ley 22.903 (Adla, XLIII-D, 3673) para evitar el corriente abuso
de las formas societarias, en cualquier campo o actividad donde la sociedad desarrolla sus operaciones.
Esa manera de resolver por gran parte de la justicia comercial de nuestra ciudad de Buenos Aires
que en modo alguno compartimos, difiere, por lo general, de las soluciones que, ante actuaciones
societarias ilegtimas o extrasocietarias, son resueltas ante los tribunales civiles o laborales, que
afortunadamente, a la hora de analizar las conductas humanas, no se aferran a criterios restrictivos
o clasificaciones artificiales para llegar a la verdad sustancial del caso en juzgamiento. Nunca entendimos ni entenderemos las razones por las cuales la jurisprudencia mercantil notoriamente
influenciada por cierta doctrina que el Profesor Enrique Butty denominara "hipercomercialista"
justifica todo tipo de actuaciones societarias, de palmaria ilegitimidad, en dogmticas afirmaciones
como la "celeridad de las operaciones comerciales" o la "estabilidad de las relaciones mercantiles",
expresiones que carecen de todo sentido, pero que han contribuido, en infinidad de casos, a convalidar verdaderas maniobras consumadas en evidente perjuicio de terceros, con total olvido que
la existencia de ordenamientos jurdicos comerciales, desde la sancin del Cdigo Francs de 1807,
no respondi a la necesidad de dotar a los comerciantes de un cuerpo legal especfico a quienes

intervenan en el trfico mercantil, sino fundamentalmente para poner freno a los abusos de stos
en sus contrataciones con terceros no comerciantes (3).
2. Recordar lo hasta aqu expresado tiene su importancia, pues una vez ms, a una dcada de establecida la doctrina del caso "Duquelsy", la misma Sala III de los Tribunales del Trabajo de la Ciudad
de Buenos Aires, vuelve a sorprender y dar otra vuelta de tuerca a la cuestin relacionada con la
responsabilidad de los socios o accionistas de la sociedad empleadora, y en el caso "Arancibia Nora
y otros contra Rodrguez, Ricardo Marcos y otro sobre ejecucin de crditos laborales", dictado el
pasado 22 de Septiembre de 2008, cuya sentencia lleva la firma de los magistrados Elsa Porta y
Ricardo Guibourg, resolvi extender la condena dictada contra la sociedad a los socios de una sociedad de responsabilidad limitada notoriamente infracapitalizada, al carecer su capital social de
toda entidad, lo cual, a juicio de dicho tribunal, esteriliza completamente la funcin de garanta que
el capital social cumple en toda sociedad comercial, en especial en aquellas entidades donde los
socios limitan su responsabilidad a las cuotas o acciones suscriptas, esto es, en las sociedades de
responsabilidad limitada y en las sociedades annimas.
Lo verdaderamente importante de este precedente judicial, que con toda seguridad permitir poner fin a la frecuente e ilegtima costumbre de constituir sociedades comerciales de los tipos antes
indicados, con el aporte dinerario de cifras realmente irrisorias, radica no slo en destacar la funcin de garanta que cumple el capital social, sino en evitar que, mediante el simple expediente de
dotar a la sociedad con un capital verdaderamente irrisorio, se trasladen los riesgos empresarios a
los terceros, en especial, a quienes buscan empleo, los cuales, siguiendo al lcido voto del Dr. Ricardo Guibourg, carecen de toda posibilidad de tomar en cuenta el capital social de la empresa con
la cual hayan de contratar o agregamos nosotros de exigir a los administradores o socios garantas adicionales para resguardarse de los incumplimientos de la sociedad con la cual van a pasar
a desempearse como trabajadores en relacin de dependencia.
3. Obviamente, no faltarn las voces de quienes se indignarn con la doctrina del caso "Arancibia",
que se comenta. Seguramente, opiniones apocalpticas que auguren el final de la contratacin societaria o de las sociedades annimas se escucharn con toda seguridad de los grandes estudios jurdicos capitalinos, de algunas academias de derecho o algn colegio de abogados que no
lleva la matrcula de los mismos, de cmaras o entidades gremiales empresarias o de los abogados
especializados en presentaciones concursales de compaas deudoras recalcitrantes, los cuales
invocarn para estigmatizar dicha solucin, la violacin del sacrosanto principio de la limitacin de
la responsabilidad de los socios en las sociedades de responsabilidad limitada o sociedades annimas, la invulnerabilidad del concepto de la personalidad jurdica (4), la inutilidad del concepto del
capital social o de la inexistencia de la relacin que debe existir entre el capital y el objeto de la
sociedad, tesis estas ltimas invocadas generalmente por economistas de pizarrn y por quienes
priorizan el nunca bien ponderado "anlisis econmico del derecho" por sobre la tica, la moral y
las buenas costumbres, con lo cual justifican los peores despojos producidos en la ltimas pocas.
4. Hemos repetido ya muchas veces que el principio de la limitacin de la responsabilidad es slo
un aliciente que el legislador societario otorga a los habitantes de este pas para constituir sociedades comerciales y desarrollar de este modo la economa nacional mediante emprendimientos empresarios, encuadrados en la frmula prevista por el artculo 1 de la ley 19.550, esto es, dentro de
la "produccin o intercambio de bienes o servicios". Es una conclusin ms que evidente que ese
principio de la limitacin de la responsabilidad, en el sentido de que el tercero carecer de accin
contra los socios o accionistas por las deudas sociales, slo podr tener vigencia cuando la sociedad
est suficientemente capitalizada, esto es, dotada de fondos suficientes para afrontar el objeto
social, en todos sus aspectos. Esta clara e ntima relacin ente capital social y objeto est consagrada desde siempre por las Normas de la Inspeccin General de Justicia (art. 18 de la Resolucin
General n 6/80 y art. 66 de la Resolucin General n 7/05) y avalada por numerosa jurisprudencia
de nuestros tribunales nacionales y provinciales (5).
Resulta impensable predicar la invocacin del beneficio de la limitacin de la responsabilidad en
una sociedad de responsabilidad limitada o una sociedad annima dotada de un capital social

nfimo para el cumplimiento y desarrollo de su objeto social, y en la cual sus socios o accionistas no
respondan ms que con el miserable aporte efectuado en oportunidad de suscribir el acto fundacional. Tal situacin constituye un evidente abuso de derecho, encuadrada dentro de la figura prevista por el artculo 1071 del Cdigo Civil, pues no es menos palmario que el legislador no ha otorgado a los integrantes de estas sociedades el beneficio de la limitacin de la responsabilidad para
trasladar los riesgos empresarios a terceros, lo cual es actuacin totalmente contraria a los principios capitalistas que rigen nuestra economa.
Tampoco es vlido sostener que quien contrata con una sociedad annima o de responsabilidad
limitada debe conocer los rasgos tipificantes de estas compaas, entre los cuales se destaca la
referida limitacin de la responsabilidad de sus integrantes, pues si as fuera, deberan quedar
afuera de este excepcional rgimen de responsabilidad, los acreedores involuntarios, a los cuales
jams deberan serle opuesto el beneficio dispuesto por los artculos 146 y 163 de la ley 19.550,
hiptesis sta impensable para los cultores del beneficio de la limitacin de la responsabilidad,
para quienes dicho principio no puede jams sufrir ningn tipo de excepcin, a pesar de que la
propia ley 19.550 consagra una multiplicidad de ellas, como por ejemplo, el reintegro del capital
social (art. 96), la utilizacin de sociedades para fines extrasocietarios o ilegtimos (art. 54 in fine);
la responsabilidad solidaria e ilimitada de los socios, cualquiera fuere el tipo social de que se trate,
cuando la sociedad ignora el trmite liquidatorio, continuando sus administradores el giro social
son atender las medidas urgentes (art. 99); la responsabilidad de los socios que votaron favorablemente una decisin asamblearia declarada nula (art. 254 primer prrafo) y la responsabilidad de
los socios de una SRL por la integracin de los aportes y la sobrevaluacin de los aportes en especie
(art. 150).
5. En lo que respecta al capital social, su inclusin como requisito esencial del contrato social o
estatuto, de conformidad con lo dispuesto por los artculos 11 inciso 4 y 166 incisos 1 y 2 de la
ley 19.550, se encuentra plenamente justificado. Ignorar la importancia de la funcin de garanta
que el mismo cumple y predicar su supresin, basado en una inadmisible sustitucin por el patrimonio neto de la compaa, supone un gravsimo error y un agravio a los legisladores de 1972,
quienes supieron diferenciar muy bien ambos conceptos, dndole al capital social la importancia
que merece, como eficaz proteccin de los terceros que contratan con la compaa (6).
Es cierto que muchas de las personas que se involucran con una sociedad comercial dentro de las
cuales obviamente no se encuentran los acreedores laborales, reparan en el patrimonio neto de
la misma y no en su capital antes de contratar con ella, pero ello en forma alguna menoscaba la
funcin de garanta que cumple el capital social, funcin que, cualitativamente est muy por encima de la funcin de productividad que tambin caracteriza a este elemento del contrato de sociedad. La "cifra capital" es aquella que, generalmente representada en bienes de la sociedad,
permite a la misma afrontar con sus obligaciones y que sus administradores no pueden libremente
disponer, a diferencia del resto del patrimonio, bajo el riesgo de provocar la disolucin y liquidacin de la compaa.
Basta reparar que nuestro legislador societario, consciente de la verdadera importancia del capital
social, incluy a la prdida del mismo como causal autnoma de disolucin de la sociedad en el
artculo 94 inciso 5 de la ley 19.550. Ello es sumamente elocuente y quiere significar que la ley no
admite sociedades comerciales sin capital social, y no se requiere demasiado esfuerzo de imaginacin para concluir que el legislador se refiri en este inciso a la prdida de la garanta que el mismo
implica para los terceros, pues de interpretarse que dicha causal disolutoria se funda en la inexistencia de capital para afrontar nuevos negocios, ello resultara totalmente sobreabundante, en la
medida que, de ocurrir tal circunstancia, la hiptesis quedara subsumida en el inciso 4 del referido artculo 94, cuando prev la causal de disolucin de la sociedad, por imposibilidad sobreviniente de lograr el objeto social.
El mejor ejemplo de todo lo expuesto lo brinda el artculo 99 de la ley 19.550, cuando dispone que
los administradores, con posterioridad al vencimiento del plazo de duracin de la sociedad o al
acuerdo de disolucin o a la declaracin de haber comprobado alguna de las causales de disolu-

cin, solo pueden atender los asuntos urgentes y deben adoptar las medidas necesarias para iniciar
la liquidacin, disponiendo acto seguido, que cualquier operacin ajena a esos fines los hace responsables ilimitada y solidariamente respecto a los terceros y a los socios, sin perjuicio de la responsabilidad de stos. Es de toda evidencia que el legislador, al no hacer salvedades en lo que respecta al tipo de sociedad de que se trata, como lo hace el artculo 106 del mismo ordenamiento
legal, consagra la responsabilidad limitada y solidaria de todos los socios o accionistas de una sociedad disuelta, cuando sus administradores ignoran el trmite liquidatorio, solucin que encuentra sobrado fundamento cuando la sociedad, cualquiera fuere su tipo, est disuelta por prdida de
su capital social.
Por otro lado, el artculo 203 de la ley 19.550 aporta otro elemento de juicio que destaca la funcin
de garanta que reviste el capital social, cuando concede a los acreedores sociales el derecho de
oponerse a la reduccin voluntaria del mismo, quienes pueden pretender de la sociedad que, con
anterioridad a la inscripcin registral del nuevo capital social, sta les abone su crdito o les otorgue una garanta por el cobro de tales acreencias.
Considero que no resultan necesarias otras consideraciones adicionales a los fines de justificar la
trascendencia que reviste el principio de garanta que cumple el capital social en las sociedades de
responsabilidad limitada y en las sociedades por acciones, sin que pueda afirmarse que la exigidad
prevista por el artculo 186 para el capital de las sociedades annimas, que permiten hoy constituir
sociedades de este tipo por la suma de pesos 12.000, tornen inaplicables aquellas normas, pues la
existencia de ese absurdo tope legal no obliga a la Inspeccin General de Justicia a disponer la registracin del estatuto de sociedades que cuenten con ese capital, cuando esa cifra no resulte
compatible con la naturaleza del objeto social a la cual dicha compaa pretende dedicarse (art. 67
de la Resolucin General IGJ n 7/05, denominada "Nuevas Normas de la Inspeccin General de
Justicia).
Finalmente, debe destacarse que el estado de infracapitalizacin societaria, que como bien lo destaca el voto de la magistrada Elsa Porta en el fallo que se comenta, no es caracterstica que se presenta slo en el momento de la constitucin de la sociedad, sino durante toda la existencia de ella,
debe requerir activas conductas por parte de los administradores y de los socios tendientes a superarla, pues la necesidad de adecuar el capital social al nivel de gastos de la empresa constituye una
obligacin que se encuentra en cabeza de los socios, y que constituye el fundamento mismo del
aumento del capital con efectivos desembolsos, instituto cuidadosamente reglamentado por la ley
19.550, como procedimiento de financiamiento interno de la compaa, al cual debe recurrirse
cuando se presenta el fenmeno de la infracapitalizacin. No debemos olvidar que el aumento del
capital social mediante el requerimiento de nuevos desembolsos dinerarios a los socios o accionistas de la sociedad no constituye una mera facultad de los administradores de cualquier sociedad
comercial , sino una verdadera obligacin de stos, quienes ante una situacin de insolvencia de la
sociedad debern convocar a una asamblea o reunin de socios para adoptar las medidas que resulten necesarias para evitar la consumacin de perjuicios a quienes contrataron con el ente, esto
es, recomendando el aumento del capital social, la disolucin y liquidacin del ente o la adopcin
de las soluciones concursales preventivas. No actuar de ninguna manera y permitir la continuacin
del giro empresario por una sociedad infracapitalizada es actuacin que el derecho no puede tolerar y que jams puede trasladar sus consecuencias a terceros.
6. Como corolario de todo lo expuesto, til es recordar que la sociedad infracapitalizada constituye
un notorio caso de abuso de derecho. Los socios que pretenden constituir una sociedad comercial,
eligiendo un tipo social que se caracteriza por la limitacin de su responsabilidad ante las deudas
sociales, mediante el aporte de escassimos fondos a la caja social, no constituye una actuacin de
buena fe, pues nadie puede ignorar que esa manera de proceder implica el traslado del riesgo empresario, que constituye una de las tantas alternativas que implican frustracin de los derechos de
terceros (acreedores laborales, proveedores, etc.). Si as se entiende el asunto, la aplicacin al caso
en anlisis de lo dispuesto por el artculo 54 in fine de la ley 19.550 y la consecuente responsabilidad solidaria e ilimitada de quienes participaron en esa operacin resulta verdaderamente insoslayable, en cuanto dispone que "La actuacin de la sociedad que encubra la consecucin de fines

extrasocietarios, constituya un mero recurso para violar la ley, el orden pblico o la buena fe, o para
frustrar derechos de terceros, se imputar directamente a los socios o controlantes que la hicieron
posible, quienes respondern solidaria e ilimitadamente por los perjuicios causados" (art. 54 in fine
de la ley 19.550).
Esta es la nica interpretacin que corresponde asignar a la solucin prevista por el artculo 54 in
fine de la ley 19.550, a los fines de evitar el tan lamentablemente difundido abuso de las formas
societarias.

(1) Por mi parte, adher sin reservas a la doctrina del caso "Duquelsy", pues me resulta incomprensible como
puede sostenerse, con alguna seriedad, que los integrantes de sociedades mercantiles, a los cuales se pretende extender la condena dictada en sede laboral contra la sociedad empleadora, puedan invocar en su
defensa el derecho a la limitacin de la responsabilidad, cuando las ganancias obtenidas por la misma se
fundaron, en gran medida, en una poltica de evasin fiscal, laboral y previsional, afectando la buena fe, el
orden pblico y los derechos de terceros. Es principio general del derecho societario que los socios no pueden invocar las defensas nacidas el contrato social cuando sus actividades se basaron en operaciones total o
parcialmente ilegtimas (art. 18 de la ley 19.550) y en nuestro medio, donde las sociedades de responsabilidad limitada y las denominadas sociedades annimas "cerradas" o "de familia" constituyen el 99,99 % de las
compaas que desarrollan sus actividades en el pas, no parece serio afirmar que quienes integran las mismas puedan ignorar la existencia de contrataciones laborales clandestinas o invocar ajenidad con la poltica
laboral de la empresa. Obviamente, si quien invoca en su defensa tales circunstancias y puede acreditarlo en
forma convincente, su responsabilidad ilimitada y solidaria por fraude laboral queda descartada (art. 19 de la
ley 19.550).
(2) La obra "Apariencia y realidad en las sociedades mercantiles (El abuso de derecho por medio de la persona jurdica)" data del ao 1958, esto es, 15 aos antes de la vigencia de la ley 19.550, que introdujo implcitamente la doctrina del abuso de la personalidad jurdica, cuando en el artculo 2 dispuso que "La sociedad
es un sujeto de derecho con el alcance fijado en esta ley".
(3) As lo recuerda Ernesto Martorell en su lcido artculo, publicado en EL DERECHO del 18 de Marzo de
2008, titulado "Fraude Laboral y Previsional: responsabilidad ilimitada y solidaria de los directores y "controlantes" de sociedades comerciales, frente a los administradores, sndicos y socios honorables", quien reflexiona de la siguiente manera: " Lo ocurrido con posterioridad lleva uno a preguntarse por qu entonces
a contramano de la historia la Repblica Argentina, cuya creatividad jurdica supo ser de avanzada en sus
tiempos, se fue amurallando, a travs de no pocas sentencias de sus jueces de comercio, en "machiettas,
slogans y frases hechas", esto es, en posiciones que en el mediano y largo plazo terminaron convirtindose
en una verdadera denegacin de justicia. Y as, los repertorios jurisprudenciales empezaron a llenarse de
alusiones "al carcter excepcionalsimo de la teora del disregard..." (); a la aceptacin sumamente restringida de las intervenciones judiciales, a la referencia a "la necesidad de no alterar la vida orgnica societaria"
(por aberrante que sta fuese), y un largsimo etctera".
(4) Volvemos a Martorell, quien, en el trabajo mencionado en la nota anterior, recordaba las palabras del
Juez Marshall, magistrado de la Corte Suprema de Justicia de los EE.UU., quien sostuvo que la persona jurdica es una creacin artificial, invisible, intangible, que existe slo para un fin jurdico. Si ese fin se viola, y el
fraude siempre es violacin de la ley, acota Martorell, debemos responsabilizar a los "pcaros" que estn
detrs.
(5) CNCom., Sala A, Noviembre 28 de 1980 en autos "Maco S.R.L."; dem, fallo del Juzgado Nacional de Primera Instancia en lo Comercial de Registro de la Capital Federal, firme, Junio 30 de 1980 en autos "Veca
Constructora S.R.L."; Cmara de Apelaciones en lo Laboral de Santiago del Estero, Junio 15 de 2005, en autos
"Salazar Oscar Elder c/ Forestal El Milagro sobre indemnizacin por antigedad"; dem, Cmara de Apelaciones en lo Civil y Comercial de la Ciudad de Santa Fe, Abril 27 de 2006 en autos "Bocca SA sobre inscripcin";
dem, Resolucin IGJ n 574/01, dictada el Julio 3 de 2001 en el expediente "Viejo Cimarrn S.A.; dem, Resolucin IGJ 1075/04, dictada el 30 de Agosto de 1004 en el expediente F2Biz S.R.L."; dem, Resolucin IGJ n
1416/03, dictada el 4 de Noviembre de 2003 en el expediente "Gaitn, Barujel & Asociados S.R.L.".
(6) As lo ha interpretado la jurisprudencia de nuestros tribunales comerciales, siendo necesario recordar al
respecto la doctrina del caso "Epicreo SA sobre quiebra", dictado por la Sala B de la Cmara Nacional de
Apelaciones en lo Comercial de fecha 24 de Septiembre de 1999, en donde se sostuvo que "La nocin del

capital social reviste la mayor importancia y constituye uno de los pivotes fundamentales del sistema societario vigente, orientado hacia la proteccin de terceros, que resultan ser frecuentes vctimas de la desmesura
en las prerrogativas que el derecho mercantil, que constituye una normativa de categora profesional,
acuerda a los mercaderes o empresarios".

Cmara Nacional de Apelaciones del Trabajo, sala III


Arancibia, Nora y otro c. Rodrguez, Ricardo Marcos y otro. 22/09/2008
LA LEY 19/11/2008 , 8, con nota de Ricardo A. Nissen; LA LEY 2008-F , 529, con nota de Ricardo A.
Nissen; IMP 2008-23 (Diciembre), 2033 - LA LEY 09/12/2008 , 3, con nota de Alberto Vctor
Vern; LA LEY 2008-F , 717, con nota de Alberto Vctor Vern;
Cita Online: AR/JUR/10663/2008
Hechos
En el marco de un proceso de ejecucin de crditos laborales incoado contra una sociedad de responsabilidad limitada, el juez de grado extendi la condena a socios, con fundamento en la infracapitalizacin del ente. La Cmara confirm dicho decisorio.
Sumarios
1. 1 - Corresponde confirmar la sentencia que extendi la condena la pago de ciertos
crditos laborales a los miembros de la sociedad de responsabilidad limitada empleadora, con fundamento en la infracapitalizacin del ente, pues si la sociedad se constituy con el mnimo legal de capital y posteriormente transfiri cuotas sociales por un
precio muy superior, pero al momento de hacer frente a sus deudas laborales no contaba con bienes propios, dicha conducta resulta encuadrable en los arts. 54, 59, 157 y
274 de la Ley de Sociedades Comerciales, en tanto es responsabilidad de los socios
mantener una relacin razonable entre el giro real del ente y el capital con el que ste
se halle dotado.
2. 2 - Procede responsabilizar en forma personal, ilimitada y solidaria a los miembros de la
sociedad de responsabilidad limitada empleadora por las deudas laborales de sta, ya
que si el capital social se torn manifiestamente inadecuado durante el desarrollo de la
actividad del ente, tal hecho no puso pasar inadvertido para los socios y administradores, quienes como buenos hombres de negocios debieron adoptar las medidas necesarias para mantener la adecuada correlacin entre el capital y el giro social, procurando
asegurar el cumplimiento del objeto de la sociedad y su insolvencia (del voto de la doctora Porta).

TEXTO COMPLETO:
2 Instancia. Buenos Aires, septiembre 22 de 2008.
El doctor Guibourg dijo:
Contra la sentencia de la instancia anterior, que acogi parcialmente el reclamo de autos, se alzan
ambas partes con los memoriales de fs. 364/365 y fs. 366/372.
Razones de orden metodolgico imponen tratar en primer trmino los agravios vertidos por los
demandados Rodrguez y Fernndez, que se quejan porque el Juez de grado extendi la condena a
los recurrentes con fundamento en la infracapitalizacin del ente social. Entienden que la cuestin

no fue debidamente planteada por los actores en la demanda y que en el proceso en que fue condenado el ente ideal (Artbaby S.R.L.) no se invoc ni acredit conduccin fraudulenta por parte de
los administradores y socios. Cuestiona la valoracin de la prueba y sostiene que no existen elementos con los que pueda sostenerse la idea de vaciamiento o frustracin de derechos de los
acreedores.
No asiste razn a los recurrentes. Las actoras sostuvieron al demandar que, al intentar ejecutar la
sentencia obtenida en los autos "Arancibia Nora Rosaura y otro c/ Artbaby S.R.L." (Expte. Nro.
20.237/2002 que obra agregado por cuerda), se encontraron con que la demandada se haba mudado sin dejar rastros y tambin expresaron que existi una conducta dolosa de los socios que, por
medio de su manejo, imposibilitaron el cobro de las deudas contradas. Invocaron como sustento
de la pretensin los artculos 59, 157 y 274 de la ley 19550.
De las constancias de la causa reseada se extrae que al intentar el cobro del monto de condena a
la sociedad Artbaby SRL cada diligencia result frustrada. El primer mandamiento de embargo fue
devuelto por no encontrarse el interesado en el domicilio de la diligencia (ver fs. 105). Luego tambin result infructuosa la traba de embargo en dos cuentas bancarias por no encontrarse operativas (ver fs. 114/115).
A fs. 74 de esta causa obra copia del contrato social de la sociedad Artbaby S.R.L., por el que los
codemandados Rodrguez y Fernndez se constituyeron como socios y gerentes del ente ideal con
administracin a cargo de ambos, y con un capital social de $ 5.000 (todo ello en octubre de 1991).
Luego, en julio del ao 2000, Fernndez cedi a terceros sus cuotas, que equivalan al 50% del capital social, por un valor de $ 50.000. A partir de dicho momento el codemandado Rodrguez queda
como nico gerente y, en marzo de 2002, vendi la totalidad de las cuotas sociales a un tercero por
la suma de $ 20.000 (ver fs. 83 y 94).
A partir de all queda reconducida la sociedad con un nuevo domicilio en Banfield, pero no se hace
referencia alguna al cambio en la gerencia y en junio de 2002 contina apareciendo Rodrguez
como gerente de la sociedad y comparece al acto de modificacin del domicilio social, que retorna
al de la calle Culpina que originalmente tena (ver fs. 103).
El rgimen de sociedades de responsabilidad limitada tiene por objeto facilitar la inversin productiva al permitir al comerciante arriesgar en la empresa slo el capital designado, sin comprometer
el resto de su patrimonio personal. Esta facilidad, sin embargo, no puede convertirse en un medio
para defraudar los intereses de terceros.
Es claro que una SRL puede verse en dificultades econmicas: precisamente para ese supuesto se
ha previsto la responsabilidad limitada, de modo que la sociedad puede ser ejecutada y an ser
declarada en quiebra sin que el resto del patrimonio de sus socios se vea afectado. Pero los artculos 54 , 59, 157 y 274 de la Ley de Sociedades Comerciales establecen la responsabilidad solidaria
de los socios y administradores en ciertos casos que deberan ser excepcionales; a saber cuando, se
utiliza la figura societaria como un mero recurso para violar la ley, el orden pblico o la buena fe o
para frustrar derechos de terceros, como se da en el supuesto de ausencia o deficiencia en el registro del vnculo laboral (Sentencia Nro. 73685 del 11/4/1997 in re "Delgadillo Linares, Adela c/ Shatell S.A. y otros s/ despido).
Ahora bien, todo este esquema institucional tiene como presupuesto que el capital con el que la
SRL es dotada -y que es el lmite normal de la responsabilidad de sus socios- sea suficiente para
respaldar su giro. Existe un lmite mnimo de capital para la constitucin de una sociedad: si ese
requisito se cumple la sociedad puede formarse, ya que no es dado a la autoridad administrativa
predecir cul ha de ser el giro futuro de la empresa. Pero es responsabilidad de los propios socios
mantener una relacin razonable entre el giro real de la sociedad y el capital con el que sta se
halle dotada: de otro modo, lo que se presenta en el mercado como una empresa slida y prspera
puede encubrir la ausencia casi total de solvencia para hacer frente a las obligaciones contradas.

Desde luego, esta circunstancia permanece en la irrelevancia mientras la sociedad, de hecho, tiene
bienes suficientes para servir de garanta comn de sus acreedores. Pero, cuando estos bienes
faltan -y ms aun cuando desaparecen o resultan de propiedad de terceros ajenos al giro de la sociedad- los acreedores encuentran que el lmite de responsabilidad de los socios, establecido por
ellos mismos en suma cercana al mnimo legal, aparece desproporcionado, no ya slo con las deudas contradas, sino con el propio giro social en pocas normales. Esta condicin se ve agravada
cuando los acreedores son los trabajadores dependientes de la sociedad, porque quienes buscan
empleo no estn en condiciones -como generalmente sucede con los comerciantes- de tomar en
cuenta el capital social de la empresa con la que hayan de contratar.
En este caso, en especial, esta desproporcin se ve demostrada por el valor alcanzado por las cuotas sociales cuando fueron transferidas. Si la sociedad se constituye con el mnimo legal de capital,
ms adelante transfiere cuotas sociales por un precio muy superior y en el momento de hacer
frente a sus deudas laborales no cuenta con bienes propios, esto indica una conducta encuadrable
en los artculos 54, 59, 157 y 274 de la ley 19.550.
Por esta razn, propondr que se confirme lo decidido en la instancia anterior.
Se queja la parte actora porque el Juez de grado rechaz la demanda contra los restantes codemandados, entre ellos Marchetti, porque entendi que no haban sido invocados a su respecto
elementos que permitieran arribar a una condena.
Las manifestaciones vertidas en tal sentido en el memorial en anlisis no cumplen los requisitos de
admisibilidad exigidos por el artculo 116 L.O., ya que no constituyen una crtica concreta y razonada de los fundamentos de la sentencia, en la que se demuestre la existencia de errores de hecho
o de derecho en los que pudiera haber incurrido el sentenciante. El recurrente no controvierte
ninguno de los argumentos del fallo: se limita a afirmar principios que considera evidentes y ciertos, sin aportar elementos objetivos de juicio que justifiquen su pretensin. En consecuencia, propondr que se declare la desercin del recurso en este punto.
En virtud de la calidad, extensin e importancia de los trabajos desempeados por los profesionales intervinientes y las normas arancelarias vigentes, estimo que los emolumentos regulados en la
instancia anterior son ajustados a derecho, por lo que deben confirmarse.
Voto, en consecuencia, para que se confirme el fallo apelado en todo lo que fue materia de recurso
y agravios; se impongan las costas de la Alzada en el orden causado y se regulen los honorarios de
las representaciones letradas de las partes, por sus trabajos en esta instancia, en 25% de lo que les
corresponda percibir por sus trabajos en la instancia anterior.
La doctora Porta dijo:
Sin perjuicio de compartir los fundamentos expuestos por mi distinguido colega, Dr. Guibourg,
considero preciso sealar que el instrumento de constitucin de la sociedad debe contener entre
otros requisitos la indicacin de su capital social con la mencin del aporte de cada socio (art. 11
inc. 4, ley 19550). El capital social es el conjunto de recursos constituidos por los aportes de los
socios para ser aplicados al giro social y al cumplimiento del objeto social. El conjunto de las actividades descriptas que integran el objeto social deber guardar razonable relacin con el capital
social (art. 18, Resolucin General 6/80 de la Inspeccin General de Persona Jurdica).
La existencia de capital social tiene varias funciones, pero sin duda la ms importante es la de ser
garanta frente a los acreedores sociales, por ello la ley 19.550 dispone una serie de normas que
tienden a preservar la intangibilidad del capital social en defensa fundamentalmente, de los acreedores del ente. Es claro que debe existir una razonable relacin y proporcin entre el capital y el
objeto social, el capital debe ser congruente o cuanto menos no manifiestamente inadecuado al
objeto social, pues de lo contrario recaern sobre los acreedores el riesgo empresarial, los eventuales beneficios sern para los socios, mientras que las prdidas recaern sobre los acreedores
sociales.

A la luz de tales reflexiones y aun prescindiendo de si al momento de constituirse la sociedad empleadora estaba o no infracapitalizada, no debe perderse de vista que ese capital social se torn
manifiestamente inadecuado durante la vida y el desarrollo de la actividad de la sociedad y tal
hecho no pudo pasar desapercibido para los socios y administradores, quienes como buenos hombres de negocios debieron adoptar las medidas necesarias para mantener la adecuada correlacin
entre el capital y el giro social, procurando asegurar el cumplimiento del objeto de la sociedad de
modo de evitar la insolvencia de la entidad (art. 59 ley 19.550). La necesidad de adecuada correlacin entre capital y objeto social se evidencia en que la ley de sociedades contempla como causales
de disolucin de la sociedad tanto la imposibilidad sobreviviente de lograr el objeto para el cual se
form como la prdida del capital social (art. 94, incs. 4 y 5). Por lo tanto las personas demandadas
pudieron evitar dicha situacin por medio de un reintegro total o parcial del capital o bien su aumento (art. 96), de lo contrario debieron requerir la disolucin y liquidacin del ente.
Sin embargo, no procedieron de esta forma, ya que la Sra. Susana Hayde Fernndez en el ao
2000 cedi, vendi y transfiri sus cuotas sociales que tenan un valor de $ 2.500 por el precio de $
50.000 (fs. 81). En marzo del ao 2002, Rodrguez propietario de cuotas sociales por igual valor,
vendi, cedi y transfiri sus cuotas propias por el precio de $ 20.000 (fs.94 y sigs.). No obstante, el
capital social permaneci inmodificado, lo que evidencia a las claras su insuficiencia, circunstancia
que era plenamente conocida por los accionados al momento de realizar las referidas operaciones
y pese a ello continuaron con el giro de los negocios sociales como bien seala el Sr. Juez de grado,
sin que los apelantes descalifiquen dicho razonamiento, que por lo dems corroboran, pues en el
responde reconocieron expresamente que en agosto de 2001 suspendieron a parte del personal
(fs. 145 y vta.).
Como sta ha sido la conducta de los demandados, cabe responsabilizarlos en forma personal,
ilimitada y solidaria no slo por lo dispuesto por los arts. 54, 59, 157 y 274 de la ley 19.550 sino
tambin por lo que establece el art. 99, prrafos 1 y 2 de la citada ley. En conclusin propongo desestimar las quejas de los codemandados y confirmar en este aspecto el fallo de grado.
Por tales fundamentos y por los expuestos por el vocal preopinante, en relacin con las otras cuestiones, adhiero al voto que antecede.
Por lo tanto, y de conformidad con lo dictaminado por el Fiscal General ante la Cmara de Apelaciones del Trabajo, el Tribunal resuelve: I.-Confirmar el fallo apelado en todo lo que fue materia de
recurso y agravios. II.-Imponer las costas de la Alzada en el orden causado. III.-Regular los honorarios de las representaciones letradas de las partes, por sus trabajos en esta instancia, en 25% de lo
que les corresponda percibir por sus trabajos en la instancia anterior. Elsa Porta. Ricardo A.
Guibourg.

Suscripcin e integracin del capital social en las sociedades de responsabilidad limitada


Grispo, Jorge D.
LA LEY 2005-D, 1143

1. La formacin del capital social(1)


Las personas que en forma organizada deciden constituir una sociedad de responsabilidad limitada
se obligan para ello a realizar aportes destinados a la formacin del capital social. El aporte, en las
sociedades de responsabilidad limitada, debe consistir en bienes determinados susceptibles de
ejecucin forzada, esto es, en obligaciones de dar, con lo cual, se veda el aporte de obligaciones de
hacer, y el aporte de uso y goce de un bien (2).
No obstante, si la obligacin de dar, en una sociedad de responsabilidad limitada, consiste en el
uso y goce de un bien, slo son admisibles como prestaciones accesorias y no como prestaciones
de capital. Por eso, el aporte de uso y goce de una cosa (como la locacin o el usufructo), los servicios personales, la clientela, el valor llave y otros bienes intangibles no susceptibles de ser ejecutados judicialmente por terceros no se admiten como bienes aportables individualmente, pero s
como parte constitutiva del valor de un fondo de comercio o empresa en marcha (3)
El art. 149 de la ley de sociedades comerciales (en adelante L.S.C.) (t.o. 1984) (Adla, XLIV-B, 1319)
fija cmo deben realizarse los aportes de las partes suscritas, y determina las garantas de su integracin. Los aportes legales mnimos en el momento de la constitucin de la sociedad son imperativos; su infraccin anula la sociedad (4).
El art. 149 dispone que los aportes en dinero deben integrarse por lo menos en el 25%, y que los
aportes en especie deben, en todos los casos, integrarse totalmente en el acto de constitucin de
la sociedad. Este sistema de integracin parcial se aduce que facilita la constitucin de stas sociedades y las libera de tener improductivo un gran capital.
Este sistema, en la opinin Halpern (5), resulta endeble; para este autor, no interesa que nazca el
mayor nmero de sociedades, sino que stas sean viables, que cuenten con medios que aseguren
su vida ulterior prspera, que no se produzca el fenmeno presentado en Alemania, de un gran
nmero de quiebras; no hay necesidad de integrar un capital que permanezca inactivo, porque les
bastar constituirse con el necesario, y aumentarlo despus, o fijar cuotas suplementarias (art.
151). La integracin total es la nica garanta seria para los terceros; la responsabilidad solidaria
que impone el art. 150 L.S.C. no la reemplaza, y es ms onerosa que la integracin total.
Martorell (6), entiende que la responsabilidad de los socios se restringe exclusivamente al monto
del capital suscrito por ellos (sin defecto de la garanta del art. 150), lo que impone la obligacin de
suscripcin de todo el capital en el acto fundacional.
En la opinin de Araya (7), el art. 149 L.S.C. autoriza la integracin de un porcentaje de los aportes
dinerarios diferida en el tiempo. Esta facultad puede encontrar su contrapartida con el derecho de
la sociedad a encontrarse suficientemente capitalizada, y en caso de necesidad anticipar los plazos
de exigibilidad del aporte.
Al respecto, Favier Dubois (8) entiende que el derecho de integracin diferida de los aportes
dinerarios, acordado dentro de los lmites contractuales y legales, no puede verse alterado por los
avatares del giro social: la sociedad podr recurrir a otros medios de financiamiento, que el buen
administrador deber buscar previo a someter al "socio a una obligacin inmediata e imprevista,
de cuyo eventual incumplimiento no podr ser responsabilizado".

2. Aportes en dinero
Los aportes en dinero no ofrecen mayores consideraciones, toda vez que no plantea inconvenientes al tener un valor y una representacin indiscutibles. Sin embargo, si el dinero es extranjero
debern tenerse presentes los principios de liquidez, certeza y efectividad, que no son tan incuestionables como las dems disponibilidades, pues, por el tipo de cambio aplicable al momento del
aporte, su valor y su representacin su subordinan a factores exgenos (mercado de cambio), temporales y variables.
En cuanto al plazo para el pago del saldo adeudado, el sistema del artculo 149, prrafo 2, coincide
as con la solucin adoptada para las sociedades annimas en el artculo 166, inc. 2, en cuanto al
plazo para integrar, puede interpretarse que, a pesar del plazo estipulado por la Ley, su exigibilidad
puede computarse desde la inscripcin de la sociedad (9), ya que el silencio contractual no puede
suponer, la aplicacin de un plazo (privativo de las partes) impuesto legalmente slo como lmite a
esta convencin particular, a tal punto que pueden estipular un plazo menor de dos aos. Por lo
dems, el llamado a integrar debe formularse a todos los socios en igual poca y medida, pues
prima el principio de igualdad, que impide, a su vez, conceder trminos suplementarios a ningn
socio (10).
Los aportes pueden hacerse por cualquier medio que ponga los fondos a disposicin de la sociedad; de ah que no pueda aceptarse un cheque o giro o letra; pero como en estos casos slo se
integran los aportes cuando los fondos se ponen a disposicin de la sociedad, es menester que al
da de constitucin de la sociedad, tales papeles se hayan hecho efectivos y su importe depositado
a disposicin de la sociedad (11).
Al respecto la resolucin general de la Inspeccin General de Justicia 6/80 (Adla, XLI-A, 607), en su
artculo 19, dispone que la integracin deber acreditarse en la proporcin legal o estatutaria
acompaando constancia de depsito en el banco oficial respectivo
Los fondos quedan indisponibles hasta la presentacin del contrato inscripto o la orden del juez de
registro en caso de acuerdo unnime de resolucin del contrato, antes de finalizar los trmites
constitutivos. Durante dicho lapso los fondos quedan ministerio ley indisponibles, cesando tal indisponibilidad por orden judicial en caso de un acuerdo resolutorio del contrato antes de su inscripcin, estimndose que es acertada la solucin siendo una sociedad en formacin (12).
De esta manera, y estando pendientes los trmites constitutivos, el juez de registro librar una
orden al banco para que devuelva los fondos a los aportantes, los que indicar a quin faculta para
recibirlos; en su defecto, dicha orden deber librarse a favor de cada socio por el importe que cada
uno figura integrando en el contrato social (13).
La liberacin de los fondos se produce cuando el juez del registro, una vez inscripta la sociedad,
endosa el comprobante bancario o bien libra orden de pago por el importe depositado. El gerente,
est facultado para hacer efectivo el importe, pues ello est dentro de sus atribuciones naturales,
salvo limitacin expresa del contrato social (14).
La restitucin de los fondos a la sociedad obedece a la necesidad reconocida por el legislador de
tutelar, a partir de la inscripcin de ella, el inters de la persona jurdica como tal que excede as a
la titularidad de los bienes que integran su capital social.
Con respecto a la publicacin del saldo adeudado, como sta importa un acto de ejecucin que en
nada altera el contrato social, no corresponde ni su publicacin ni su inscripcin registral, a tenor
de los arts. 8 y 12 de la Ley de Sociedades (15).
Una cuestin que ha generado interrogante en orden al aporte, es el de si existe el aporte de cheques, ttulos de la deuda pblica, valores o moneda extranjera.

Al respecto, la ley es muy clara, ya que habla de "dinero" debindose entender por tal exclusivamente a la moneda de curso legal en el pas. Ergo, siendo los cheques "una orden de pago librada
contra un banco", y las letras y pagars simples "promesas de pagar una suma determinada", el
aporte slo se tendr por satisfecho si al da de la constitucin de la sociedad se han hecho efectivos sus importes y se ha depositado el dinero a la orden de la compaa (16).
Respecto de los ttulos de la deuda pblica, su entrega a la sociedad no sera el pago que la ley
alude, sino propiamente una dacin en pago. Adems, resulta acertada la observacin de Sol Caizares y Aztiria (17), de la cual se hacen eco Halpern (18) y Farina (19), en el sentido de que -aunque se trate de ttulos emitidos por el Estado- siempre existe un riesgo de que se dificulte su realizacin, la cual correra a cargo de la sociedad, menguando el aporte y afectando los principios de
integridad e intangibilidad del capital. Este riesgo no se disipa ni siquiera con un certificado de la
Bolsa que acredite su cotizacin, ya que sta es variable y se halla sujeta siempre a los avatares
polticos, por lo cual -al igual que en la hiptesis anterior- debern ser realizados con anterioridad a
la constitucin de la sociedad, para contar el aportante en esa circunstancia con el equivalente en
moneda de curso legal, a fin de satisfacer la parte del capital suscrito que debe integrar.
3. Aportes en especie
La Ley 19.550 se refiere en varias de sus disposiciones a los llamados "aportes en especie", estableciendo en los arts. 51 y 52 de su parte general los criterios para su valuacin y para la impugnacin
de ella (si correspondiere), y en los arts. 149 y 150 -dedicados especficamente al rgimen "del
capital y de las cuotas sociales" de la S.R.L. - a su forma de integracin y a la garanta de los socios
por esta ltima, respectivamente (20)
Los aportes consistentes en bienes en especie a que se refiere la normativa son los bienes no dinerarios, y segn el artculo 2312 del Cdigo Civil, comprenden no slo las cosas sino tambin los
objetos inmateriales susceptibles de valor. Adems, y como lo expresa Halpern (21), cuando se
aporte un bien, recibiendo como contraprestacin por su valor, una parte como cuota social y otra
parte en dinero, se generan dos actos distintos: un aporte en especie y una venta.
El requisito principal al que debe ajustarse el aporte en especie es que debe integrarse totalmente
en el acto constitutivo; ello quiere decir que su valor debe coincidir exactamente con el de las cuotas suscritas.
El sistema de integracin total de los aportes en especie fue impuesto, para salvaguardar el inters
societario y el de los acreedores, ante el peligro de una excesiva valuacin (22).
Referido al tema de las sanciones por no integracin total de los aportes en especie, la sociedad
queda viciada de nulidad, que, mientras no se impugne judicialmente, podr subsanarse con la
integracin posterior. Al respecto, debe distinguirse la no integracin total de la exageracin de la
valuacin. Debe considerarse que no hay integracin total cuando se aporta un bien ocultando el
gravamen que lo afecta, porque no hay una valuacin excesiva, sino un falso aporte, como genrico que vicia el contrato (23).
En la opinin de Farina (24), si los socios no integran totalmente el aporte en especie en el acto de
constitucin, una vez efectuada la correspondiente impugnacin, deber declararse la nulidad -que
resulta ser absoluta por responder a razones de orden pblico- por el juez, ni bien compruebe su
existencia.
Los bienes en especie deben ser determinados, con lo cual cabe entender que lo que se quiere
significar es que los bienes estn perfectamente identificados en el contrato, por lo cual si se trata
de cosas infungibles bastar con su individualizacin, en tanto que si fuesen bienes fungibles o
consumibles (como materias primas o mercadera en general), habr que precisar su gnero, especie y calidad, porque de lo contrario se volvera imposible su valuacin (25).

Tambin cabe considerar el tema del aporte mixto. No siempre un aportante se compromete a
aportar exclusivamente dinero en efectivo o bienes es especie. Con frecuencia su aporte consiste
en una combinacin de ambos, que adopta a veces la forma de aportes directos, es decir, con deudas que los graven; en ocasiones esos bienes reconocen gravmenes; finalmente, suelen darse no
pocos casos de aportes de fondos de comercio. Ante ello, el silencio de la Ley, la prevalencia del
conjunto econmico que se aporta sobre la indivisibilidad de sus bienes constitutivos -que se da en
la hiptesis del aporte combinado- supera la exigencia de la ley, porque sta se refiere a una suscripcin que debe ser satisfecha en "dinero en efectivo", para el nico caso en que el socio se comprometa a integrar su cuota en moneda y no en otra forma; esa otra forma, slo puede ser la integracin en bienes combinados o no; en rigor, no existe, es estos casos, tal aporte combinado, sino
nico aporte en especie constituido por el conjunto unificado de bienes integrativos, incluso el
dinero en efectivo declarado como bien disponible de simultnea realizacin; por otra parte, el
espritu de la realidad y efectividad a que se refiere Zaldvar (26) en apreciacin contraria a la
precedentemente expuesta, encuentra suficiente proteccin en la intervencin del contador
pblico que dictamina sobre la existencia y valuacin de los bienes que se aportan.
3.1. La valuacin de los aportes en especie
Tal como sostuvimos al tratar el art. 51 de la presente obra, las contribuciones de los socios consisten en las prestaciones prometidas con el fin de ejercitar en comn una actividad econmica. El
objeto de tales prestaciones puede ser diverso y consistir en un bien cualquiera, en sentido jurdico, esto es, en toda utilidad apta para ser valorada en dinero (muebles, inmuebles, negocio, mercadera, etc.).
En materia de valuacin de los aportes en especie, la Ley de Sociedades ha adoptado un sistema
especial, que -si bien lo impone- permite a los socios optar entre dos posibilidades, a saber:
a) Pueden valuarlos en la forma prevenida en el contrato social, en cuyo caso se deber acompaar
los antecedentes justificativos de la valuacin (art. 51, incisos 1 y 2), que no son otra cosa que las
pautas que permiten conocer por qu se les ha asignado el precio que figura all, y no otro (27).
Obviamente, si se tratara de valores que cotizan en mercado o bolsas, se les asignar el quantum
que corresponda a dicha cotizacin, al igual si se tratara de vehculos -por ejemplo- a los cuales
bastar con adjudicarles el valor de mercado, siempre y cuando se lo justifique con antecedentes
enunciados en el contrato.
Si se opta por valuar los bienes mediante este sistema, los socios sern responsables solidariamente ante los terceros por el valor asignado, por el plazo de cinco aos de realizado el aporte en
el supuesto de insolvencia o quiebra de la sociedad (arts. 51 y 150, L.S.C).
b) Al contrario, puede ocurrir que los socios prefieran que la valuacin de los aportes en especie la
realice "uno o ms peritos que designar el juez de la inscripcin" (art. 51, L.S.C.) en cuyo caso
"cesa la responsabilidad por la valuacin que les impone el art. 150 (art. 149, in fine, L.S.C.).
Con respecto al momento en el cual debe llevarse a cabo la valuacin, si bien la ley nada dice, resulta lgico que ella tendr que concretarse con carcter previo a la inscripcin del contrato, porque de lo contrario se carecera de certeza para fijar aqul instrumento el valor del capital social.
Asimismo, aceptar la solicitud de inscripcin -por parte de la autoridad de contralor- sobre la base
de una valuacin estimativa y de tipo provisorio, impondra a los socios el deber de modificar el
contrato si la valuacin final no fuese coincidente con aqulla, amn de tener que reponer el plusvalor fiscal si los bienes tuvieran un valor superior al asignado temporariamente o perder la diferencia ya pagada en caso contrario.
Tal como lo establece el art. 52 L.S.C., si la valuacin pericial afecta a un socio, ste puede, dentro
del quinto da hbil de notificado (art. 52, L.S.C.), impugnarla. La impugnacin deber bastarse a s
misma, es decir, ser fundada, y ser resuelta por el juez de inscripcin -tras escuchar a los peritos
intervinientes en audiencia nica-. Por ende, su decisin ser inapelable (28).

Al respecto, Halpern (29) destaca que el socio afectado es el que realiza el aporte, porque si la
valuacin pericial es superior a la fijada con carcter provisorio en el contrato se estar a esta
ltima, mientras que -al contrario- si es inferior, el aportante deber completar el saldo no cubierto
con dinero, ya que de otro modo no se estara cumpliendo con la integracin del capital oportunamente suscrito. Finalmente, si los otros socios consintieran en que el aportante no satisfaga la
suscripcin originaria, se deber reducir el aporte del socio y en su forma proporcional el capital
social.
3.2. Garanta de eviccin y vicios redhibitorios
El Cdigo Civil en su art. 2091 establece que: "habr eviccin, en virtud de sentencia y por causa
anterior o contempornea a la adquisicin, si el adquirente por ttulo oneroso fue privado en todo
o en parte del derecho que adquiri, o sufriese una turbacin de derecho en la propiedad, goce o
posesin de una cosa ..."
Generalmente se seala que, para que se vuelva efectiva la garanta por eviccin es necesario que
se trate de una turbacin de derecho de cierta cuanta, y tambin que el tercero que cause dicha
"turbacin", invoque un ttulo anterior o contemporneo a la adquisicin (30).
Por otro lado, por vicios redhibitorios se entiende a aquellos defectos ocultos de la cosa que la
hacen impropia para su destino (arts. 2164 y sigtes.), exigiendo la doctrina para que se configuren y
puedan poner en movimiento las garantas previstas, el que existan al tiempo de la adquisicin del
bien; que transformen a la cosa impropia para su destino; que su uso quede tan disminuido que de haber conocido el vicio- su adquirente no la hubiera comprado -o hubiera pagado mucho menos
por ella-, y que la ignorancia de estos defectos -amn de ser ajena a la negligencia del adquirentehaya sido la causa determinante de su adquisicin (31).
Aunque la ley no menciona las consecuencias del vicio redhibitorio que pueda sufrir el bien aportado, le son aplicables al caso -por analoga- las disposiciones de los arts. 46, 47, y 48, que contemplan la eviccin y sus consecuencias en materia societaria.
El texto normativo aplicable es el siguiente:
"Art. 46: Eviccin. Consecuencias.- La eviccin autoriza la exclusin del socio, sin perjuicio de su
responsabilidad por los daos ocasionados. Si no es excluido, deber el valor del bien y la indemnizacin por los daos ocasionados".
"Art. 47: Eviccin: reemplazo del bien aportado.- El socio responsable de la eviccin podr evitar la
exclusin si reemplaza el bien cuando fuere sustituible por otro de igual especie y calidad, sin perjuicio de su obligacin de indemnizar los daos ocasionados".
"Art. 48: Eviccin: usufructo.- Si el aporte del socio fuere el usufructo del bien, en caso de eviccin
se aplicar el art. 46".
Tal como surge de los artculos citados, la sociedad puede optar entre:
A) excluir al socio, sin perjuicio de su responsabilidad por los daos ocasionados;
B) no excluirlo, en cuyo caso el socio que aport el bien vicioso deber el valor que se le fij al
aportarlo, con ms la indemnizacin de los daos producidos;
C) decidir excluirlo, y que el socio responsable de la eviccin evite la exclusin reemplazando el
bien por otro de igual especie y calidad, sin perjuicio de su deber de indemnizar los perjuicios ocasionados, al igual que en las alternativas anteriores.
Va de suyo que la decisin de excluir o no al socio corresponde a la sociedad, la cual no puede ejercer este derecho abusivamente. Prueba de ello es que el legislador ha contemplado la posibilidad

de que -aun resuelta la exclusin- el socio que aport el bien vicioso pueda neutralizarla ofreciendo
su reemplazo "por otro de igual especie y calidad"(32).
Esta facultad del socio de intentar salvaguardar o mantener el "status socii", slo puede ser actuada si no se acredita que el aportante conoca de antemano el vicio que dio origen a la eviccin,
ya que de lo contrario nace indefectiblemente en favor de la compaa la accin individual de exclusin prevista por el art. 91 de la Ley, porque no sera razonable que se le imponga que admita en
su seno a quien -deliberadamente- intent actuar en su perjuicio (33).
Con relacin a la solucin adoptada por el art. 48, recurdese que en este tipo de compaas slo
se puede aportar bienes pasibles de ejecucin forzada (art. 39, L.S.C.), y que debe integrrselos
totalmente en el acto constitutivo (art. 149, L.S.C.), razn por la cual el "usufructo" slo podr integrar las llamadas "prestaciones accesorias" al no poder ser objeto de aporte (34).
3.3. Breve enumeracin de algunos bienes aportables
1. Inmuebles: atento que la normativa en anlisis exige que el aporte en especie se integre totalmente en el acto constitutivo, si lo que se aporta es un bien inmueble, la nica manera en que
puede cumplir con su obligacin es transfirindolo a su destinataria mediante una escritura pblica
(art. 1184, inc. 1, Cdigo Civil), otorgada a favor de ella, e inscripta en el Registro de la Propiedad
Inmueble del lugar que corresponda (art. 2505, Cdigo Civil).
2. Vehculos: en el caso de los rodados o bienes asimilables (maquinarias, topadoras, excavadoras,
etc.), la situacin ser similar a la de los inmuebles, en tanto su propiedad no se perfecciona solamente con la tradicin, sino que es necesario tambin la inscripcin de la transferencia de la titularidad de dominio en el Registro Nacional de la Propiedad Automotor o en el que corresponda.
3. Fondos de comercio: pese a que el art. 2 de la ley 11.867 (transferencia de fondo de comercio)
(Adla, 1920-1940, 524) se refiere a "toda transmisin por venta o cualquier otro ttulo oneroso ...",
y el aporte es oneroso, lo cual hace a la ley plenamente aplicable al caso en que el aporte del socio
consista en una universalidad de bienes de esta ndole, la jurisprudencia vacil en aplicarla al
aporte social, aun cuando se expedan a favor de este criterio importantes autores (35).
En la hiptesis de aporte de un fondo de comercio, se deber dar cumplimiento a los requisitos
establecidos en la ley 11.867 a saber: anuncio por 5 das en el diario de publicaciones oficiales y en
uno o ms diarios del lugar en que funcione el establecimiento; el aporte slo podr concretarse
vencido el plazo de diez das desde la ltima publicacin.
Tal como lo destaca Nissen (36), el cumplimiento de las disposiciones de la ley 11.867 persigue un
doble objetivo; en primer lugar proteger a los acreedores del establecimiento aportado, y liberar a
quien lo adquiere de su antecesor, en tanto el fondo de comercio no constituye un sujeto de derecho ni un patrimonio de afectacin.
Con relacin al valor atribuido al fondo, el art. 44 L.S.C. impone que se practique un inventario de
los bienes que lo integran. En cuanto al pasivo, en orden a lo establecido en el art. 43 L.S.C., su
monto deber ser detrado del valor final del fondo que ser "neto del pasivo"(37), de donde se
deduce que si aparece algn acreedor que no fue denunciado en su momento, el aportante del
fondo deber desinteresarlo, porque de lo contrario no existira una integracin total de su aporte.
Una vez cumplida la publicacin de edictos y si no hubiera existido oposicin, la transferencia del
fondo deber inscribrsela en el Registro Pblico de Comercio para tener efectos frente a terceros
(art. 7, ley 11.867).
Es dable destacar asimismo que, una vez constituida regularmente la S.R.L., si existieran deudas
laborales a cargo del fondo de comercio transferido a ella, sta deber responder aunque los
acreedores de este tipo no hubieran efectuado oposicin.

Finalmente, y ante el interrogante de si se debe inscribir preventivamente en el Registro la transferencia del fondo de comercio, coincidimos con la postura de Farina (38) que esto no es necesario, y
que en el mismo acto en que se registre la inscripcin de la S.R.L. se deber inscribir la transferencia del fondo a favor de ella.
4. Crditos: el art. 41 L.S.C. admite que el socio aporte el crdito que tuviere contra un tercero, sin
que importe si l fuere privilegiado o quirografario, o la forma en que aqul se haya instrumentado
(letra de cambio, pagar).
Pese a que la norma sostiene que en estos casos "la sociedad es cesionaria por la sola constancia
en el contrato social", lo que pareciera descartar toda otra formalidad, es evidente que la cesin
deber ser notificada al deudor (arts. 1459, 1460 y sigtes., Cdigo Civil).
La cesin del crdito a favor de la sociedad tiene modalidades diferenciales con respecto al instituto del derecho comn, ya que en el caso que nos ocupa, el aportante, para la efectividad de la
realidad del capital social, responde de la existencia y legitimidad del crdito cedido, al igual que en
aqulla, pero tambin responde por la solvencia del deudor (39).
Dicha responsabilidad se materializa mediante un mecanismo especial, que establece que si el
crdito no puede ser cobrado a su vencimiento, se produce una novacin imperio legis, en virtud
de la cual es el socio aportante del crdito incobrable quien debe pagar dentro del plazo de 30 das
el monto de ste, siendo aplicable ante su incumplimiento el art. 37 de la Ley que lo considera incurso en mora automtica y autoriza a la sociedad a excluirlo (40).
5. Ttulos-valores: en el caso de los ttulos cotizables en bolsa, stos podrn ser integrados por menor valor que el de su cotizacin, pero nunca por uno mayor que sta. En cambio, si pertenecieran
al segundo grupo, se valorarn segn el procedimiento de los arts. 51 y siguientes.
6. Bienes gravados: esta clase de bienes, independientemente que reconozcan un gravamen hipotecario, prendario o simplemente se halle afectada su disponibilidad por un embargo o inhibicin,
no tienen - a los fines de la integracin del aporte de su dueo- el valor venal que les correspondera si se hallaran liberados. Consecuentemente, para obtener una correcta valuacin, se deber
deducir el monto del gravamen.
4. El aporte de una empresa en marcha
La nota ms peculiar, es que cuando se aporta una empresa a la sociedad en formacin, lo que se
le transmite es su activo y pasivo sin liquidacin; esto es, se le transfiere el negocio en marcha,
entendido como organizacin viva. En realidad, la transmisin del patrimonio de la empresa slo
operar en bloque en la literalidad del contrato constitutivo de la sociedad en formacin, porque en la prctica- resulta imposible transmitirlo uno actu, debiendo hacrselo por medio de la sucesiva
transmisin de cada uno de los elementos que componen dicho patrimonio (41).
Se debe tener presente que la transferencia deber contemplar la transmisin de las posiciones
jurdicas ocupadas por el ex titular de ella en los negocios celebrados y en curso de ejecucin, lo
que se concretar mediante las cesiones, endosos y dems mecanismos que correspondan en cada
caso.
Con relacin a la valuacin de la empresa cedida o aportada, la que obviamente se deber compadecer con el quantum del capital social suscrito por el aportante, Velasco Alonso (42) propone dos
caminos: o se toma como tal el que resulte del ltimo balance de ejercicio aprobado, o se confecciona un balance patrimonial en el cual se reflejen los valores reales de los elementos del activo,
incluido el fondo de comercio. Asimismo, la actividad de la empresa aportada debera acomodarse
al objeto social de la sociedad que recibe la aportacin.
5. Bienes que no pueden ser aportados

En la S.R.L. slo pueden ser aportados los bienes que resulten ser pasibles de ejecucin forzada, y
que puedan ser integrados totalmente en el acto constitutivo.
Entonces, no podrn ser aportados -sin perjuicio de que puedan ser objeto de prestaciones accesorias-, los siguientes:
a) los aportes de uso y goce (como el usufructo);
b) las cosas futuras, por ms probable que sea su existencia:
c) las prestaciones sucesivas y los aportes de servicios personales o de "industria", ya que las primeras no se integran totalmente en el acto constitutivo, y las segundas, no pueden ser objeto de
ejecucin forzada en virtud de su naturaleza (obligaciones de hacer);
6. Algunas cuestiones referidas a la integracin
Hay una serie de precisiones adicionales en materia de integracin que deben ser efectuadas:
a) La satisfaccin de la integracin originaria se acredita con el comprobante emitido por el banco
oficial en que se realiz el depsito, y la del saldo con las constancias de la propia sociedad (recibos, libros, etc.). De donde, si algn socio cuestionara la inexactitud del aporte de otro, no ser
necesaria la exhibicin de contradocumento alguno, bastando con "las constancias de la contabilidad social llevada con la direccin y contralor del socio contra quien se quiere hacer valer (43).
b) Si no se integra el porcentaje mnimo legal (25%), la sociedad debe tenrsela por viciosamente
constituida, pero la anulabilidad del contrato podr ser subsanada si los socios morosos cumplimentan este recaudo con anterioridad a la impugnacin judicial (art. 17 L.S.C.) (44).
c) Si el instrumento constitutivo de la sociedad no establece un plazo determinado para la integracin, se entender que los socios han optado por el plazo legal. El cumplimiento por los socios de
este ltimo, o de otro plazo que se hubiera pactado, y la consiguiente conclusin de la integracin
del capital social no deber ser objeto de publicidad alguna, en la medida en que se trata de un
acto de ejecucin del contrato, y no de reforma o ampliacin, que son los que s deben ser publicados (arts. 5 y 12 L.S.C.).
d) Por razones elementales de igualdad, todos los socios debern integrar sus aportes en la misma
fecha y proporcin. La Ley no establece quin deber efectuar el llamado a integrar los saldos, pero
cabe entender que la funcin corresponder a los administradores designados en el contrato. No
se podr conceder ventajas o trminos suplementarios a ningn socio (45).
e) En caso de que todos los socios decidieran rescindir el contrato social estando pendientes los
trmites constitutivos, el juez actuante deber librar orden al banco que intervino para la restitucin de los fondos depositados a los interesados. Estos debern autorizar a uno del grupo para que
pueda percibirlos, y en su defecto se efectuar una libranza a favor de cada uno de los socios por la
suma que hubiera integrado, en funcin de las constancias que surjan del instrumento constitutivo.
7. Capital Social. Rgimen de aportes. Suscripcin e integracin
En las sociedades de responsabilidad limitada, el aporte de los socios debe consistir exclusivamente
en bienes determinados, susceptibles de ejecucin forzada, y dados en propiedad. Se descartan en
consecuencia los aportes de uso y goce y las prestaciones de trabajo personal -que sin embargo
pueden ser objeto de prestaciones accesorias-, por la restringida responsabilidad de los socios, que
veda a los terceros acreedores de la sociedad agredir el patrimonio personal de aquellos (46).
La Ley 22.903 (Adla, XLIII-D, 3673) ha modificado el art. 149 en varios aspectos:

1) Ha reducido la integracin de los aportes dinerarios al veinticinco por ciento, a diferencia del
derogado art. 149, que exiga la integracin del cincuenta por ciento como requisito de inscripcin
del contrato constitutivo. Se asimila, de esta manera el rgimen de integracin de los aportes en
dinero a lo dispuesto por el art. 67 para las sociedades annimas, debiendo recordarse que es porcentaje se refiere al socio aportante y no al capital social.
2) Se modifica el prrafo 2 del art. 149, en el sentido de que el cumplimiento de la integracin de
los aportes en efectivo, que deba ser acreditado "al solicitarse la inscripcin" conforme al texto
derogado del art. 149, debe efectuarse ahora "al tiempo de ordenarse la inscripcin en el Registro
Pblico de Comercio", con lo cual se admite, acertadamente, la jurisprudencia del entonces Juzgado de Registro que aceptaba, a efectos de evitar que las sumas depositadas en tal concepto se
deterioraran por la prdida de su valor adquisitivo durante el trmite de registracin, que dicho
depsito poda llevarse a cabo durante cualquier estado del trmite. Ello explica la eliminacin de
la parte final del segundo prrafo del ar-tculo 149, que dispona que "los fondos quedarn indisponibles hasta la presentacin del contrato inscripto y orden del juez de registro en caso de
acuerdo unnime de resolucin de contrato, antes de finalizar los trmites constitutivos"(47).
Sin embargo, es importante destacar que el veinticinco por ciento a acreditarse es por socio, y no
del capital social; que el plazo de dos aos con que cuentan los socios para integrar el saldo de los
aportes dinerarios debe considerarse plazo mximo, y debe surgir claramente del contrato social.
En caso contrario, ser exigible desde la inscripcin de la sociedad (art. 37); que el beneficio de
integrar del veinticinco por ciento de los aportes dinerarios rige exclusivamente para la constitucin de la sociedad y no para los supuestos de aumento de capital (48).
8. La acreditacin de aportes a la luz de la normativa de la Inspeccin General de Justicia
La normativa dictada por la Inspeccin General de Justicia ha establecido una serie de pautas para
la integracin de aportes de las sociedades por acciones y de responsabilidad limitada. En tal sentido, el nuevo rgimen estatuido es de aplicacin extensiva al tipo societario que se analiza.
De este modo, la resolucin general 18/2004, dictada el 07/09/2004 (Adla, LXIV-E, 5690) (misma
fecha de entrada en vigencia) establece las pautas necesarias para la acreditacin de la integracin
de aportes dinerarios, opcionalmente a lo requerido por los artculos 149, prrafo segundo y 187,
prrafo primero, de la ley 19.550.
Los fundamentos que precedieron al dictado de esta Resolucin surgen claros y explcitos de sus
considerandos.
En efecto, con relacin a la constitucin de sociedades annimas y de responsabilidad limitada, el
artculo 149, prrafo segundo y 187 prrafo 1 de la ley 19.550, dispone que el cumplimiento de la
integracin de aportes en dinero debe acreditarse mediante la presentacin del comprobante de
su depsito en un banco oficial, y una vez cumplida la inscripcin del acto constitutivo en el Registro Pblico de Comercio, los fondos quedan liberados.
Al respecto explica el Inspector General que tales normas persiguen asegurar el cumplimiento de la
integracin de aportes dinerarios, pero prevn asimismo, lo que surge explcitamente del mencionado artculo 187, prrafo primero, la disponibilidad de los fondos, que debe reputarse a favor de
la administracin social, para su inicial aplicacin a actividades propias del objeto de la entidad,
una vez registrada sta y en condiciones de comenzar a desarrollar tales actividades.
Este medio de acreditacin de los aportes en dinero, elegido por el legislador no est plasmado en
una norma de orden pblico y que, dada su finalidad probatoria, no es excluyente de la utilizacin
de otros que aseguren la finalidad buscada.
Con relacin a dicha finalidad, la Inspeccin General de Justicia entiende que la misma puede por
otra parte ser compatibilizada con razones de celeridad y especialmente de seguridad, estas segundas de pblico y notorio conocimiento en las actuales circunstancias, permitiendo que la dispo-

nibilidad de los fondos dinerarios aplicados a la integracin de aportes de esa naturaleza sea directa a los administradores de la sociedad nombrados en el acto constitutivo, en la misma oportunidad de celebrarse ste, con tal de que la entrega de los fondos haga plena fe a travs de la intervencin notarial que la constate con precisin.
En atencin a tales argumentos, el rgano de contralor, interpreta que debe brindarse a los constituyentes de sociedades de los tipos arriba sealados una opcin en el sentido indicado, sin mengua
del rgimen vigente y sin perjuicio de la persecucin de medidas tendientes a facilitar los depsitos.
Asimismo, y en base a estas consideraciones, las mismas son extensivas a los depsitos que, para
comprobacin de la existencia de un patrimonio mnimo inicial, deben acreditar las entidades de
bien comn que solicitan a esta Inspeccin General de Justicia la autorizacin para funcionar como
personas jurdicas, sin perjuicio de un menor rigor en la exigencia probatoria cuando dicho patrimonio sea de escasa relevancia.
De este modo, en su artculo 1 la resolucin general 18/2004 establece que a los fines de la inscripcin en el Registro Pblico de Comercio de los actos constitutivos de sociedades por acciones y
de responsabilidad limitada, la acreditacin de la integracin de aportes dinerarios, opcionalmente
a lo requerido por los artculos 149, prrafo segundo y 187, prrafo primero, de la ley 19.550, se
tendr tambin por satisfecha mediante:
1) La manifestacin expresa, en la escritura pblica de constitucin de la sociedad, del escribano
pblico autorizante de que, por ante l, los socios constituyentes obligados a la integracin de los
aportes, en cumplimiento de dicha obligacin hacen entrega de los fondos correspondientes a los
administradores nombrados en ese mismo acto y que stos los reciben de conformidad y a los fines
indicados, debiendo incluirse detalle con la numeracin de los billetes entregados. Podr igualmente constar que dicha entrega se hace al mismo escribano pblico autorizante, con cargo a l de
entregar los fondos a la administracin social una vez registrada la constitucin de la sociedad.
2) Acta notarial por separado en la cual consten los mismos recaudos consignados en el inciso anterior, cuando la sociedad se constituya por instrumento privado en los casos autorizados por la
ley.
A su vez, la resolucin general 21/2004 (fecha de entrada en vigencia el 10/09/2004) (Adla, LXIV-E,
5694), modifica un pequeo aspecto de la resolucin general 18/2004, en relacin con las sociedades de responsabilidad limitada destinadas a emprendimientos de magnitud reducida.
Los fundamentos para el dictado de esta Resolucin, se desprenden claros y concretos de sus considerandos, y, en funcin de su anlisis, podemos extraer los ms significativos, a fin de articular
este andamiaje regulatorio de parte del rgano de contralor.
Conforme al artculo 1, inciso 1), de la resolucin general 18/2004, la integracin de aportes dinerarios ante el escribano pblico interviniente en el acto constitutivo de la sociedad -sea que los
fondos se entreguen a los administradores sociales o al propio escribano autorizante- que ella regula, debe cumplirse incluyendo detalle con la numeracin de los billetes entregados.
Con respecto a tales recaudos la resolucin general 21/2004 dispone que resulta suficiente asignarle carcter facultativo, ya que cabe aceptar como propio de los administradores y aun del propio escribano, que sean ellos quienes ponderen la conveniencia y forma de tal individualizacin en
orden a su propia responsabilidad.
Especficamente, esta Resolucin sobre la base de un criterio dimensional, contempla la situacin
de aquellas sociedades de responsabilidad limitada destinadas a emprendimientos de magnitud
reducida, y considerar con respecto a sus administradores, la posibilidad de una garanta menor a
la requerida para los administradores de sociedades por acciones.

(1) Se agradece la colaboracin de la doctora Natalia L. Sciglitano en la elaboracin del presente artculo.
(2) VERON, Alberto V., "Sociedades Comerciales", t. 2, Ed. Depalma, 1993, p. 823.
(3) VERON, Alberto V., ob. cit. p. 824.
(4) CNCom., sala B, 06/08/58, LA LEY, 94-306 fallo 43.385.
(5) HALPERIN, Isaac, "Sociedades de responsabilidad limitada", Ed. Depalma, p. 98.
(6) MARTORELL, Ernesto, "Sociedades de responsabilidad limitada", Ed. Depalma, 1989, p. 108.
(7) ARAYA, Jos Mara, "El capital, la sociedad de responsabilidad limitada y la garanta de los socios por su
efectiva integracin (art. 150 L.S.)", Sociedad de responsabilidad limitada, Ed. Advocatus, 2003, p. 91.
(8) FAVIER DUBOIS, Eduardo Mario, "La exigibilidad de los aportes del socio y la interpretacin coherente de
los arts. 150 de la Ley 24.522 y 106 de la Ley 19.550", VI Congreso de Derecho Societario.
(9) ZALDIVAR y otros, Cuadernos de Derecho Societario, t. III, p. 157.
(10) HALPERIN, Isaac, ob. cit. p. 102.
(11) HALPERIN, Isaac, ob. cit. p. 135.
(12) MALLO RIVAS, "Exposicin Sinttica", RDCO, 1972-V-667.
(13) FARINA, Juan M., "Tratado de Sociedades Comerciales", Parte Especial, Ed. Zeus, 1980, p. 230.
(14) FARINA, Juan M., ob. cit. p. 837.
(15) HALPERIN, Isaac, ob. cit. p. 106.
(16) MARTORELL, Ernesto E., ob. cit. p. 119.
(17) AZTIRIA, Enrique y SOLA CAIZARES, Felipe, "Tratado de sociedades de responsabilidad limitada en el
derecho argentino y comparado", Ed. Tea, 1950, p. 341.
(18) HALPERIN, Isaac, ob. cit. p. 100.
(19) FARINA, Juan, M., ob. cit. p. 230.
(20) MARTORELL, Ernesto E., ob. cit. p. 123.
(21) HALPERIN, Isaac, ob. cit. p. 109.
(22) HALPERIN, Isaac, ob. cit. p. 106.
(23) HALPERIN, Isaac, ob. cit. p. 108.
(24) FARINA, Juan M., ob. cit. p. 231.
(25) MARTORELL, Ernesto E., ob. cit. p. 124.
(26) ZALDIVAR y otros, ob. cit. p. 842.
(27) MARTORELL, Ernesto E., ob. cit. p. 124.
(28) MARTORELL, Ernesto E., ob. cit. p. 126.
(29) HALPERIN, Isaac, ob. cit. p. 104.

(30) ARECHA y GARCIA CUERVA, "Sociedades comerciales", Ed. Depalma, 1983, p. 86.
(31) ARGERI, Sal, "Diccionario de derecho comercial y de la empresa", Ed. Astrea, 1980, p. 395.
(32) MARTORELL, Ernesto E., ob. cit. p. 128.
(33) NISSEN, Ricardo A., "Ley de Sociedades Comerciales", t. 3, 1994, p. 182.
(34) MARTORELL, Ernesto E., ob. cit. p. 129.
(35) ZAVALA RODRIGUEZ, Carlos Juan, "Cdigo de Comercio Comentado", Ed. Depalma, 1959, t. I, p. 364;
PERROTA, Salvador, "Breves estudios sobre la sociedad comercial", LA LEY, 147-1393.
(36) NISSEN, Ricardo A., ob. cit. p. 103.
(37) HALPERIN, Isaac, ob. cit. p. 135.
(38) FARINA, Juan M., ob. cit. p. 240.
(39) VELASCO, Alonso, "La Ley de Sociedades de Responsabilidad Limitada", Ed. Edersa, Madrid, 1981, 3 ed.,
p. 108.
(40) MARTORELL, Ernesto E., ob. cit. p. 138.
(41) MARTORELL, Ernesto E., ob. cit. p. 121.
(42) VELASCO ALONSO, Angel, ob. cit. p. 104.
(43) CNCom., Sala B, 6/10/54, LL, T 78, p. 397.
(44) MARTORELL, Ernesto, ob. cit., p. 122.
(45) MARTORELL, Ernesto, ob. cit. p. 122.
(46) NISSEN, Ricardo, ob. cit. p. 32.
(47) NISSEN, Ricardo, ob. cit. p. 33.
(48) NISSEN, Ricardo, ob. cit. p. 33.

Rescate de Capital en la Sociedad de Responsabilidad Limitada


Di Chiazza, Ivn G. & Van Thienen, Pablo Augusto
LA LEY 2009-B, 162
Fallo Comentado: Cmara Nacional de Apelaciones en lo Comercial, sala D (CNCom)(SalaD)
CNCom., sala D ~ 2008-09-23 ~ Travaglini, Francisco Hctor y otros c. Facciuto, Hctor Osvaldo
Sumario: SUMARIO: I. Planteo. - II. El caso. - III. La postura del tribunal ad quem. Nuestra postura. - IV. Rescate de cuotas y reduccin de capital. - V. Rescate de cuotas: reduccin de capital?. - VI. El ADN del rescate. - VII. Rescate de cuotas y opcin de preferencia a favor de la SRL. VIII. Rescate de cuotas y aplicacin del artculo 220.2 LSC. - IX. Rescate de cuotas y dao grave. X. Qu es el negocio de rescate?. - XI. Rgimen espaol con respecto SRL. - XII. El recibo de pago
frente al negocio de rescate.

I. Planteo
En el caso que anotamos, la Sala D de la Cmara Nacional Comercial resolvi que una SRL no se
encuentra habilitada para adquirir sus propias cuotas, si ello no se encuentra expresamente previsto en el contrato social. Resolvi adems que, el negocio de adquisicin de cuotas implica reduccin de capital.
Si bien la discusin sobre la posibilidad del rescate de participaciones sociales no es el eje central
del fallo (en el caso lo era la rendicin de cuentas), cierto es que la posicin del Tribunal reaviva un
tema de sumo inters cientfico y acadmico: el rescate de capital en una SRL.
Entendemos que la sentencia equivoca el camino al restringir el rescate de capital en el mbito de
una SRL y en el convencimiento de que el debate es harto interesante, queremos aprovechar esta
ocasin para compartir algunas reflexiones.
II. El caso
Se trata de una rendicin de cuentas entre socios de una SRL. El demandado opuso falta de legitimacin activa. Fund su defensa en que los actores haban cedido sus cuotas sociales perdiendo
por lo tanto legitimacin.
La documentacin sobre la cual se bas la discusin del pleito involucr presuntos recibos por el
pago de precio de la cesin de cuotas. Dichos recibos contenan la siguiente leyenda: "Recib de
Italvira SRL la cantidad de pesos ...".
El juez a quo rechaz la demanda por considerar carente de legitimacin a los actores, admitiendo
la excepcin opuesta por la defensa.
La alzada adhiri al rechazo del reclamo, pero por otra razn de fondo: es improcedente la rendicin de cuentas en el mbito de una sociedad regular (sic).
No obstante la adhesin de la alzada, sta puso en entredicho el sustento argumental del juez a
quo, quien tuvo por acreditada la cesin de cuotas. La sala D juzg que, a lo sumo, lo que podran
probar los presuntos recibos es una adquisicin de cuotas, no por parte del demandado, sino por la
propia sociedad. Recordemos que los recibos decan: "Recib de Italvira S.R.L. la cantidad de pesos...". A partir de aqu el tribunal se embarc en una tarea nada fcil: analizar el artculo 153 LSC y
establecer su aplicacin al caso concreto.

El juez ad quem postul su tesis afirmando lo siguiente: "...es sabido que la validez de la adquisicin
por una sociedad de responsabilidad limitada de sus propias cuotas (y correlativa prdida de la
titularidad de ellas por el enajenante) est sujeta, como nico caso legalmente admisible, a que en
el contrato social se prevea una clusula de adquisicin".
Teniendo en cuenta que la nica documentacin que acreditara la cesin de las cuotas seran los
recibos de pago extendidos por la propia sociedad y atento a que Italvira SRL no se encontraba
habilitada contractualmente para rescatar sus propias cuotas, la Sala D consider no probada la
cesin. Siendo esto as, revoc la sentencia a quo en cuanto a la falta de legitimacin activa.
III. La postura del tribunal ad quem. Nuestra posicin
La Sala D consider que para que una SRL pueda vlidamente adquirir sus propias cuotas, el negocio de adquisicin debe estar expresamente habilitado en el contrato. De esa forma la sociedad
puede vlidamente ejercer su opcin de compra preferente.
El Tribunal sentenci que el negocio de rescate en sede de la limitada conlleva necesariamente a
una reduccin de capital jurdico.
Para llegar a estas dos afirmaciones el juzgador parti de una interpretacin parcial del artculo 153
de la LSC. Por nuestra parte creemos que el negocio de rescate de participaciones sociales no conlleva necesariamente a la reduccin de capital jurdico pudiendo incluso derivar en un negocio de
autocartera.
Pasamos a explicarnos:
IV. Rescate de cuotas y reduccin de capital
Alguna doctrina pasada plante que el negocio jurdico de adquisicin de propias cuotas puede
slo concretarse con cargo a capital y para cancelarlas. De acuerdo con esta corriente de opinin el
rescate de cuotas exige un acuerdo de reduccin de capital no siendo de aplicacin el artculo 220
inciso 2 de la LSC; vale decir, el rescate de capital en sede de la sociedad de responsabilidad limitada slo funciona con cargo a capital (reduccin) no siendo posible que las cuotas sean mantenidas en cartera para su posterior enajenacin. Esta corriente de opinin niega el negocio de autocartera para este tipo social (1).
La Sala D fund su veredicto sobre la base de dichos criterios doctrinarios confirmando la tesis de
que el negocio de rescate de cuotas implica, s o s, una reduccin de capital con cancelacin y consecuente reforma del contrato asociativo.
En opinin de alguna doctrina la adquisicin de sus propias cuotas por la sociedad slo puede llevarse a cabo para su cancelacin. Incluso se ha sostenido que la adquisicin por la sociedad de sus
propias cuotas es un supuesto de reduccin capital (2).
La severidad de esta afirmacin descarta toda otra opcin. El negocio de adquisicin de cuotas slo
puede llevarse a cabo a travs del expediente de reduccin de capital jurdico y consecuente cancelacin de las cuotas sociales emitidas, por lo que no sera posible para una SRL adquirir sus propias cuotas sin reducir capital.
Est claro que la SRL puede adquirir sus propias cuotas con cargo a capital (reduccin de la cifra
jurdica del patrimonio de retencin) o con cargo a utilidades reservadas o no (reduccin del
patrimonio de libre disponibilidad). El propio artculo 153 LSC as lo expresa. Este dispositivo expresamente dice que son lcitas las clusulas (...) que confieran un derecho de preferencia a los socios o
a la sociedad si sta adquiere las cuotas con utilidades o reservas disponibles o reduce su capital.

La frmula del artculo 153 LSC permite a la limitada adquirir su propio capital imputndolo a reservas libres; es decir, sin tener que tocar el capital jurdico de retencin ni cancelar las cuotas emitidas.
Siendo esto as nos preguntamos: por qu reducir capital?
V. Rescate de cuotas: reduccin de capital?
No estamos convencidos de que el negocio de rescate de cuotas sociales implique necesariamente
el negocio jurdico societario de reduccin de capital. Lo cierto es que el artculo 153 LSC expresamente dispone que el ejercicio de la opcin de preferencia por parte del ente puede realizarse con
cargo a utilidades retenidas.
Este dispositivo autoriza a la sociedad limitada rescatar sus propias cuotas sin necesidad de alterar
la cifra de retencin, ni modificar el contrato social por este motivo. No hay razones para entender
que el nico camino para que una SRL ejerza la opcin de preferencia sea la reduccin del capital
jurdico cuando la propia ley de sociedades traza otro sendero mucho ms amplio y menos sinuoso
que el trmite de reduccin voluntaria con los efectos que ello trae aparejado; entre otros, aplicar
el rgimen de oposicin de acreedores. Es decir, un simple negocio de compra de cuotas que se
financia con cargo a utilidades retenidas enfrenta a la sociedad a costes transaccionales aadidos
tales como (i) publicacin de edictos, (ii) aceleracin de pasivos y (iii) potenciales embargos sobre
activos.
Lo cierto es que estos costes transaccionales aadidos fueron previstos por el legislador para los
casos de reduccin voluntaria de la cifra de capital como prenda comn de los acreedores, situacin que no se presenta en el negocio de compra de cuotas con cargo a utilidades o reservas disponibles.
El artculo 153 LSC expresamente dice que la opcin de preferencia podr ser instrumentada con
cargo a utilidades retenidas. Esta frmula ya nos anticipa que no fue intencin del legislador tocar
el capital a los efectos de llevar a cabo el negocio de compra de cuotas. Todo lo contrario, el legislador busc facilitar la salida del socio dndole liquidez a la participacin social incorporando al
negocio de compra un tercer participante: la propia sociedad.
La opcin de preferencia para la adquisicin de cuotas no es un reembolso de capital, sino otro
negocio jurdico completamente diferente. Mientras el reembolso implica reduccin de la cifra de
retencin con restitucin del aporte y cancelacin de las cuotas o acciones (vrg., arts 204, 220.1 y
235.3 LSC), el rescate es un negocio de transferencia donde el capital social se mantiene inalterado
con reduccin del neto patrimonial contable. Mientras el primero debe ser resuelto por los propietarios, el segundo compete a los administradores.
No se trata aqu de atarnos a una interpretacin literal del artculo 153 LSC, sino todo lo contrario,
la de reinterpretar este dispositivo de forma tal de dotarlo de toda la plasticidad posible como
norma habilitadora para la recompra de cuotas por la propia sociedad evitando la alteracin injustificada de la cifra jurdica de retencin patrimonial.
Somos conscientes de que el artculo 153 LSC ha quedado a mitad de camino en cuanto a regular
con un poco ms de precisin los derechos polticos y econmicos de las cuotas en cartera; como
as tambin el plazo para su enajenacin. Sin embargo este silencio no puede conducirnos a creer
que el nico negocio posible para el ejercicio del derecho de preferencia sea la reduccin de capital
puesto que no vemos impedimento alguno para aplicar por va analgica los artculos 221 y 222
LSC. El artculo 16 del cdigo civil autoriza esta solucin.
Insistimos: el tipo SRL no est inhibido de comprar sus propias cuotas con cargo a ganancias lquidas y realizadas o reservas libres para ejercer la opcin de preferencia.

La razn a esta afirmacin la encontramos en el propio inciso 1 del artculo 220 que nos remite al
negocio de rescate con cargo a capital social donde el efecto jurdico es: la reduccin.
VI. El ADN del rescate
Para nosotros el mecanismo de adquisicin de cuotas para el ejercicio del derecho de preferente
compra posee un ADN diferente al negocio de reduccin de capital.
Varios elementos nos llevan a este convencimiento:
El primero tiene que ver con el rgano competente. En efecto, la adquisicin la decide el directorio
o la gerencia sin tener que obtener el placet previo de los socios. En cambio en el negocio de reduccin el rgano competente para resolverlo es la asamblea extraordinaria.
El segundo tiene que ver con la naturaleza jurdica del negocio. Mientras la adquisicin es un negocio bilateral y consensual (o forzoso, segn el caso), el negocio de reduccin de capital es necesariamente colectivo, imperativo y a pro rata.
El tercero tiene que ver con los efectos patrimoniales del negocio. Mientras la adquisicin implica
reduccin del patrimonio contable sin alterar el capital emitido, el negocio de reduccin implica
reduccin del patrimonio contable con cargo a capital social.
El cuarto tiene que ver con los efectos jurdicos del negocio. Mientras la adquisicin no implica
reembolso de capital sino pago de un precio o valor, el negocio de reduccin de capital implica, s o
s, un negocio de reembolso que puede incluir o no la nocin de precio o valor.
El quinto tiene que ver con el rgimen de impugnaciones. Mientras la adquisicin es un negocio
jurdico bilateral y consensual celebrado entre la sociedad adquirente y el socio enajenante donde
la nulidad del acto se rige por el artculo 848.1 del Cdigo de Comercio; el negocio de reduccin de
capital es esencialmente colegiado pudiendo slo atacarse por va de accin de impugnacin societaria conforme lo prev el artculo 251 LSC.
En sntesis, no negamos que la opcin de preferencia del artculo 153 LSC pueda llevarse a cabo va
reduccin de capital. Nuestra crtica apunta a desechar la idea de que ste sea el nico camino
posible.
VII. Rescate de cuotas y opcin de preferencia a favor de la SRL
Est claro que el artculo 153 LSC tiene por objetivo blindar el affectio societatis evitando la incorporacin de terceros extraos al contrato asociativo. Teniendo en cuenta el perfil cuasi capitalista
del tipo, el legislador autoriz a la sociedad participar del negocio de adquisicin cuando la participacin de un socio es objeto de enajenacin.
Frente a la amenaza de incorporarse un tercero al contrato el legislador autoriza agregar a un tercer comprador interesado en adquirir las cuotas.
A fin de habilitar este negocio la norma pone a disposicin de la sociedad dos caminos: (i) comprar
las cuotas con cargo a capital social o, (ii) comprar las cuotas con cargo a reservas de libre disponibilidad. En ambos casos la ley fija un techo al precio de adquisicin: no podr superar el valor contable del patrimonio social. Vale decir, la sociedad no podr pagar ms que el valor contable de su
propio patrimonio.
La frmula del artculo 153 LSC permite al socio enajenante salir de la sociedad incorporando al
elenco de potenciales compradores a la sociedad participada. Sin duda este dispositivo busca darle
mayor liquidez a la venta de la participacin. Frente a la falta de recursos suficientes de los socios
para comprar las cuotas la participacin activa de la sociedad en este negocio es una posible solucin para destrabar la operacin.

Parece evidente que el ejercicio de la opcin de preferencia por parte de la sociedad nos enfrenta
inequvocamente a un negocio de compraventa siendo un elemento esencial del mismo el precio
(3).
La Sala D postul que el negocio de adquisicin slo es posible si se encuentra expresamente pactado en el contrato social. Lo cierto es que lo que debe pactarse no es la adquisicin, sino, la preferencia. En efecto, lo que el artculo 153 LSC regula no es el negocio de adquisicin o compra de
cuotas por la propia sociedad, sino, el derecho de preferente compra a favor de sta.
Para nosotros una SRL puede libremente adquirir sus propias cuotas aun cuando nada diga el contrato social, si previamente el socio vendedor las ofreci a los restantes socios y a terceros. Ante la
ausencia de compradores interesados en adquirir las cuotas parece razonable que la propia sociedad pueda adquirir las cuotas con cargo a capital o con cargo a reservas disponibles. Este negocio
es decididamente lcito.
El legislador slo procur darle preferencia a la sociedad emisora de las cuotas; y como toda preferencia la misma debe estar pactada o, en su defecto, reconocida en una ley. En este caso el legislador opt por reconocerlo contractualmente dentro del marco de la autonoma negocial que tienen
los socios de una SRL.
Afirmar que la preferencia a favor de la sociedad slo debe surgir de un pacto expreso no significa
afirmar que la SRL slo est habilitada a adquirir su capital si est expresamente pactado en una
clusula. Una cosa no lleva a la otra.
En sntesis, la sociedad puede adquirir su capital sin preferencia y para ello no precisa de clusula
expresa de ninguna especie. Si uno de los socios quisiera salir del contrato social enajenando su
participacin y la sociedad quisiera adquirirlas, sta podr comprarlas; lo que no tendr ser el
derecho de prevalecer sobre otros.
Mirado el problema desde el inters individual del socio enajenante, la clusula de preferencia a
favor de la sociedad podra significar un coste de oportunidad excesivo complicando la liquidez de
la inversin. Desde esta perspectiva parece razonable que el legislador obligue la incorporacin de
la clusula de preferencia. De esta forma se protege el inters individual del socio. El otorgamiento
de la preferencia a favor de la sociedad ser cuestin de conveniencia.
En definitiva, el artculo 153 LSC slo regula el derecho de compra preferente a favor de la sociedad
y no incluye otras operaciones comerciales donde la sociedad puede libremente adquirir sus propias cuotas para mantenerlas en cartera; o incluso, para reducir su capital.
VIII. Rescate de cuotas y aplicacin del artculo 220.2 LSC
Implica el artculo 153 LSC negar la aplicacin del artculo 220.2 LSC al tipo SRL?
Para nosotros no existe bice legal alguno a favor de la aplicacin analgica del artculo 220.2 LSC
al caso de la SRL toda vez que la mencin del artculo 153 LSC, en modo alguno es excluyente de
aquella norma, pues regula situaciones de hecho diferentes. El artculo 220.2 regula el rescate con
cargo a reservas libres para evitar un dao; mientras que el artculo 153 LSC se refiere al rescate
con cargo a reservas libres por ejercicio del derecho de preferencia. Interesa destacar que en ambos supuestos la sociedad termina siempre rescatando su propio capital, lo nico que difiere es la
causa fuente del negocio: en uno se busca evitar un dao y el otro permitir el ejercicio de la preferencia.
Consideramos que la SRL puede adquirir bajo cualquier ttulo sus propias cuotas en el marco de un
negocio jurdico autnomo de adquisicin; esto quiere decir sencillamente adquirir sus propias
cuotas cualquiera sea la causa que lo motive sin que el artculo 153 LSC funcione como valladar
infranqueable, tal como pretende verlo alguna doctrina y lo confirma la Sala D.

IX. Rescate de cuotas y dao grave


Est claro que el artculo 220.2 autoriza a la SA rescatar sus acciones para evitar un dao. La pregunta que brota naturalmente es: est vedado este procedimiento al tipo SRL? Creemos que no.
Es llamativo que en el tipo SRL donde la persona del socio adquiere una especial relevancia no se
haya previsto una clusula de salida semejante a la frmula del inciso 2 del artculo 220. Sin embargo, esa omisin no significa que aquel mecanismo de rescate sea inaplicable al tipo SRL.
El caso El Chaar SA habilita ir por la interpretacin amplia en la aplicacin del artculo 220.2 a la
SRL. En efecto, si tenemos en cuenta que en aquel antecedente fue aceptado traspolar a un tipo
social capitalista (SA) la frmula de preferencia del artculo 153 LSC; fcil es concluir que para el
supuesto de dao al inters social, la SRL pueda adquirir su propias cuotas; y ninguna duda cabe
que el situacin de conflicto entre socios pone a riesgo el inters social quedando as habilitado el
negocio de rescate en inters de la sociedad.
El antecedente Frigorfico La Pampa SA tambin habilitara el rescate de cuotas frente a la ocurrencia de un potencial dao al inters social por cambio del elenco de socios. En este expediente el
tribunal admiti como potencial dao el riesgo de alteracin de la conduccin pacfica de la sociedad por cambio del elenco de accionistas. Se trataba de un 17% del capital social. Resulta interesante destacar que en este caso la sociedad es de tipo capitalista (SA), y lo ms llamativo, la sociedad cotizaba sus acciones en bolsa.
El recate de participaciones sociales para evitar un dao al patrimonio social habilita llevarlo a cabo
sin pacto estatutario expreso. Bastar que as lo resuelva la gerencia o el rgano de administracin
para luego justificarlo en la primera reunin ordinaria de socios.
X. Qu es el negocio de rescate?
Tal como lo hemos expresado en otra oportunidad, el negocio jurdico de rescate no est tipificado
en la LSC. Slo se encuentra una breve referencia en el artculo 235.3, el cual, al tratar los asuntos
que son competencia de la asamblea extraordinaria establece: "Rescate, reembolso y amortizacin
de acciones"(4).
Este vaco obliga afinar la nocin de rescate para darle su correcto alcance jurdico atento las ambigedades conceptuales que el mismo genera. Para tal cometido es imprescindible enfocar no solo
la nocin de rescate, sino tambin otros muy emparentado: el reembolso.
Desde una perspectiva semntica el vocablo rescate refiere a recobrar o recuperar alguna cosa o
bien. En el mbito de la SA, este trmino suele ser asociado con dos nociones diferentes: (i) el rescate de acciones propiamente dicho (en adelante "rescate de acciones") y (ii) el rescate (en cuanto
recobro o recupero) de ex ttulos accionarios para su anulacin (en adelante "rescate de ttulos").
Son dos situaciones completamente distintas.
Por su parte, la voz reembolso estara dando la nocin de entregar, devolver, restituir. El reembolso
entendido como el hecho jurdico de devolver o reintegrar sumas invertidas, puede imputarse contablemente (i) con cargo a capital social (vid., arts. 203, 204, 220.1 y 235.2 LSC) y ello constituye
una reduccin de capital; (ii) con cargo a ganancias lquidas y realizadas (vid., art. 223 LSC) y ello
configura una amortizacin o (iii) con cargo a reservas libres y ganancias lquidas y realizadas (vid.,
art. 220.2 LSC), lo cual da lugar al rescate propiamente dicho o adquisicin de acciones propias.
Ahora bien, girando el anlisis hacia la ptica del rescate de acciones nos preguntamos: cul de
estas situaciones corresponde, en sentido jurdico estricto y preciso, que sean calificadas como
rescate?

A nuestro criterio, slo en las hiptesis de amortizacin (ii) y adquisicin de acciones propias (iii)
hay rescate de participaciones sociales (sean acciones o cuotas). En la hiptesis de reduccin de
capital (i) no hay rescate, a lo sumo, puede haber un rescate de ttulos, cosa bien distinta.
Corresponde a continuacin dar cuenta de las diferentes hiptesis involucradas.
a. Rescate con cargo a capital
El art. 220.1 LSC alude al negocio de adquisicin de acciones propias para cancelarlas, previa reduccin voluntaria de capital (art. 235.2 LSC).
En rigor, si agudizamos un poco la mirada veremos que desde una perspectiva jurdica y econmica
el artculo 220.1 no regula un rescate de acciones sino algo muy distinto: el reembolso del capital
por cancelacin de acciones. La reduccin del capital lleva a la cancelacin de las fracciones ideales
de la cifra de retencin estatutaria; o sea, la cancelacin de la participacin social, mas no un rescate.
El negocio jurdico colegiado de reduccin de capital no produce un rescate, ni ste es su efecto
jurdico natural; sino que el efecto propio de la reduccin de capital es la cancelacin accionaria
respectiva. La sociedad no rescata ni adquiere nada, slo se procede a cancelar en el libro de registro las acciones representativas del capital social reducido. No es necesario proceder a rescate alguno de acciones, sencillamente, porque las mismas, en cuanto fracciones ideales de capital, ya no
existen por efecto propio de la reduccin decidida.
Cierto es que generalmente se identifica dicho rescate de acciones con la consecuencia fctica de
retirar de circulacin los ex ttulos representativos de las fracciones ideal del capital que han sido
objeto de la reduccin y por ende canceladas.
As entonces, como consecuencia de la reduccin, a lo sumo, slo habr una recuperacin de los
viejos ttulos por parte de la sociedad, mas no de acciones. De hecho, los ttulos podran no existir y
ello no hara ms que simplificar el ritual antes referido, mas no obstara a su perfeccionamiento.
En el llamado rescate con cargo a capital no se produce una adquisicin en sentido tcnico - jurdico, ni tradicin de la accin a nombre de la sociedad para cancelarlas, ni transferencia de dominio
sino que simplemente se procede a la cancelacin de la participacin social (accin o cuota) y consecuente pago del reembolso como resultado de la reduccin de capital social.
b. Rescate con cargo a ganancias lquidas y realizadas o reservas libres
Esta operacin funciona slo para evitar un dao grave al inters social (vid., art. 220.2 LSC).
En este negocio la sociedad adquiere sus propias acciones sin que opere una reduccin de capital,
ni cancelacin de la accin ni anulacin de los ttulos, porque las acciones adquiridas son mantenidas en el patrimonio con cargo a reservas hasta su enajenacin.
Esta operacin jurdica representa un genuino rescate y abarca tanto negocios consensuados (vrg.,
compraventa de acciones) como negocios forzosos (vrg., exclusin del accionista) (5).
El rescate de acciones descripto en los trminos del artculo 220.2 LSC resulta aplicable por analoga a la SRL.
c. Rescate con cargo a ganancias lquidas y realizadas para amortizar
El negocio jurdico de amortizacin de acciones se encuentra tipificado en el art. 223 LSC y referenciada en el art. 235.3 LSC. Si bien en este contexto el rescate es la consecuencia jurdica ineludible
de la operacin de amortizacin del capital social, atento al enredo conceptual que se genera con

respecto al rescate accionario y, considerando adems que la amortizacin implica un rescate, es


importante clarificar aquella nocin.
La amortizacin se encuentra regulada en el artculo 223 LSC y consiste en la distribucin entre los
accionistas de sumas derivadas de fondos constituidos por ganancias reservadas que se efectivizan
en concepto de reembolso total o parcial de los aportes integrados segn el justo precio fijado por
la asamblea. De manera tal que la amortizacin constituye un pago anticipado de su participacin
en el patrimonio social sin que tenga que aguardar la liquidacin.
La amortizacin puede ser consecuencia de una voluntaria decisin asamblearia o de situaciones
ajenas a dicha voluntad como ser en el caso de la prdida de sustancia del patrimonio social por
activos perecibles materialmente (explotacin de minas) o financieramente (explotacin de servicios pblicos con reversin gratuita al ente concedente de los activos afectados a la concesin).
La normativa societaria exige que la amortizacin de acciones se realice con cargo a ganancias realizadas y lquidas (art. 223 LSC).
El rgimen en cuestin, tambin es perfectamente aplicable al mbito de la SRL.
XI. Rgimen espaol con respecto a las SRL
El proceso de reforma de la legislacin mercantil espaola, como consecuencia de la necesaria
adaptacin de la legislacin a las directivas comunitarias en materia de sociedades, experiment un
importante avance en 1995.
La Ley 2/1995, de Sociedades de Responsabilidad Limitada introdujo una mayor flexibilidad en el
rgimen jurdico de este tipo social configurndolo como una sociedad esencialmente cerrada en la
que conviven en armona elementos personalistas y capitalistas que la hacen especialmente aconsejada para pequeas y medianas empresas.
La Ley 2/1995 admiti la libre adquisicin derivativa de las participaciones propias de una sociedad
limitada o de acciones o participaciones de su sociedad dominante en los siguientes supuestos: (i)
cuando las participaciones o acciones formen parte de un patrimonio adquirido a ttulo universal,
sean adquiridas a ttulo gratuito o sean judicialmente adjudicadas para pago de un crdito de la
sociedad frente a su titular; (ii) cuando las participaciones propias se hayan adquirido en ejecucin
de una reduccin del capital social aprobada por la Junta General; (iii) cuando la sociedad haga uso
de su derecho de adquisicin preferente de participaciones propias, si estuviera estatutariamente
reconocido, en el caso de embargo de tales participaciones sociales.
Slo y exclusivamente en esas circunstancias la sociedad limitada podra adquirir derivativamente
sus propias participaciones o las acciones o participaciones de su sociedad dominante.
Las participaciones propias lcitamente adquiridas deban ser inmediatamente amortizadas. En
cambio, las acciones o participaciones de la sociedad dominante deban ser enajenadas en el plazo
mximo de un ao a contar desde su adquisicin.
La Ley 7/2003, de la sociedad limitada Nueva Empresa modifica la Ley 2/1995 de Sociedades de
Responsabilidad Limita para permitir, por una parte, la emisin de participaciones sin voto y, por
otra, posibilitar la adquisicin y tenencia temporal por la sociedad de sus propias participaciones
sociales.
La Ley 7/2003 ha ampliado los casos en los que la sociedad limitada puede adquirir sus propias
participaciones o las acciones o participaciones de su sociedad dominante, aadiendo un nuevo
apartado -letra d)- al art. 40.1 LSRL.
Se trata de permitir la adquisicin de participaciones propias o participaciones de la sociedad dominante cuando concurran tres circunstancias:

1. Autorizacin de la Junta General, a pesar de ser la adquisicin un acto de gestin. De este modo
la Junta General controla la actuacin de los administradores.
2. Adquisicin con cargo a beneficios o reservas de libre disposicin sin disminuir el capital ni las
reservas legal o estatutariamente indisponibles.
3. Que la adquisicin sea efecto de alguna de estas tres causas: (i) aplicacin de una clusula restrictiva de transmisin, (ii) separacin o exclusin de un socio, (iii) transmisin mortis causa.
El Derecho espaol nos sirve como botn de muestra para darnos cuenta que el rescate de cuotas
sociales de una sociedad de responsabilidad limitada es posible sin necesidad de reducir capital
pudiendo la sociedad adquirir sus propias cuotas para mantenerlas en cartera.
El artculo 153 LSC permite rescatar cuotas con cargo a utilidades o reservas disponibles a los efectos de ejercer el derecho de compra preferente. Este negocio no implica reduccin de capital ni
cancelacin de las participaciones adquiridas.
XII. El recibo de pago frente al negocio de rescate
Llama la atencin que la Sala D haya negado el negocio de rescate en base a los recibos arrimados
a la causa como prueba y que decan: Recib de Italvira SRL la cantidad de pesos
Analizando estos recibos de pago la alzada concluye que estamos ante un negocio de rescate.
Ahora bien, frente al negocio jurdico de rescate de participaciones sociales lo que habra que mirar
no son slo los recibos de pago extendidos por el socio enajenante a favor de la sociedad sino; los
libros contables de la sociedad adquirente. Estos registros son lo que deben soportar el negocio.
A esta altura todos sabemos que el rescate puede ser con cargo a capital o con cargo a utilidades o
reservas disponibles. Siendo esto as, lo que debemos mirar cuando estamos analizando un negocio
de rescate de participaciones sociales es el estado patrimonial de la sociedad adquirente. Slo de
los estados contables surgir la prueba del rescate y no de un simple recibo. Lo cierto es que puede
haber rescate de cuotas sin que se extienda recibo; si de los registros contables de la sociedad
surge indubitablemente la variacin del patrimonio por efecto de la adquisicin.
Los recibos slo estaran acreditando que Italvira SRL cancel una obligacin. La duda que se presenta es si la deuda cancelada es propia o ajena (vgr., tercero adquirente de las cuotas). Si la cancelacin fuera por una obligacin propia (pago de precio por compra de cuotas sociales segn artculo 153 LSC) corresponde hacerlo con cargo al patrimonio neto (capital social o reservas). Ocurrido esto necesariamente el patrimonio disminuye.
Ahora bien, si la deuda es por una obligacin de un tercero el patrimonio se mantiene inalterado
por dos razones: (i) porque no se reduce capital ni las reservas y, (ii) la deuda ajena cancelada por
la sociedad genera un crdito contra el tercero compensando as el activo social.
Con esto queremos decir que el Recib de Italvira SRL la cantidad de pesos... no acreditara por s
solo un negocio de rescate de participaciones societarias, ya que perfectamente se podra estar
ante un pago por terceros conforme los autoriza el artculo 727 del CCiv. Analizar los estados contables de Italvira SRL resulta esencial a la hora de juzgar el negocio de rescate de cuotas y la falta
de legitimacin activa negada por la alzada a raz de aquel presunto negocio.
(1) Cfr. HALPERIN, ISAAC, "Sociedades de Responsabilidad Limitada", Depalma, Buenos Aires, 1972; MARTORELL, Ernesto E., "Sociedades de Responsabilidad Limitada", Depalma, Buenos Aires, 1989; VERON, Vctor A.,
"Sociedades Comerciales. Ley 19.550, Comentada, Anotada y Concordada", t. 2, Astrea, Buenos Aires, 2007.
(2) POLAK, Federico, "Sociedad de responsabilidad limitada", baco, Buenos Aires, 1999, pg. 154.
(3) Ntese que mientras el artculo 153 LSC nos habla de compra preferente, el artculo 220.2 LSC nos remite
slo al negocio de adquisicin. Este ltimo es mucho ms dilatado que el primero y es razonable que as sea

puesto que aquel tiene por objetivo evitar un dao. En cambio el artculo 153 LSC slo tiene por objetivo evitar la incorporacin de terceros ajenos al elenco estable de socios.
(4) Vid., VAN THIENEN, Pablo DI CHIAZA, Ivn, "Anlisis del impuesto de igualacin en las operaciones de
rescate, distribucin de utilidades, devolucin de aportes irrevocables y reembolso de capital: un enfoque
societario", Working paper CEDEF Law & Finance N 15 / 2007.
(5) La Declaracin Voluntaria Unilateral de Adquisicin de Acciones del decreto 677/01 es un ejemplo vivo de
esto que decimos.

Cmara Nacional de Apelaciones en lo Comercial, sala D


Travaglini, Francisco Hctor y otros c. Facciuto, Hctor Osvaldo. 23/09/2008
LA LEY 02/03/2009, 8, con nota de Ivn G. Di Chiazza; Pablo Augusto Van Thienen; LA LEY 2009-B
, 163, con nota de Ivn G. Di Chiazza; Pablo Augusto Van Thienen;
Cita Online: AR/JUR/9926/2008
Hechos
El socio de una sociedad de responsabilidad limitada promovi demanda por rendicin de cuentas
contra el socio administrador, quien al contestar la demanda, opuso excepcin de falta de legitimacin activa habida cuenta de una cesin de cuotas sociales que le habra efectuado el reclamante.
En primera instancia se hizo lugar a la excepcin y se rechaz la demanda. Apelada la decisin por
el reclamante, la Cmara de Apelaciones no admiti la defensa ms confirm el rechazo de la demanda de rendicin de cuentas.
Sumarios
1. 1 - En el marco de un proceso de rendicin de cuentas iniciado por el socio de una
sociedad de responsabilidad limitada, corresponde rechazar la excepcin de falta de legitimacin activa esgrimida en base a la existencia de una cesin de cuotas sociales, ya
que de los recibos acompaados surge que quien los extendi fue la misma sociedad,
siendo que la validez de la adquisicin de sus propias cuotas por el ente requiere la
existencia de una clusula contractual que prevea la adquisicin como derecho preferente, extremo que no surge del contrato social ni de sus modificaciones.
2. 2 - Tratndose de sociedades regulares, los administradores u rganos de fiscalizacin
no deben rendir cuentas, pues la ley ha previsto un mecanismo distinto que permite
llegar a resultados similares pero adaptados a la estructura orgnica societaria, toda
vez que el administrador no es un mandatario y por ello la figura de la rendicin de
cuentas carece de aplicacin.
3. 3 - En el marco de un proceso de rendicin de cuentas iniciado por el socio de una
sociedad de responsabilidad limitada, corresponde rechazar la excepcin de falta de legitimacin activa esgrimida en base a la existencia de una cesin de cuotas sociales, ya
que de los recibos acompaados surge que quien los extendi fue la misma sociedad,
siendo que la validez de la adquisicin de sus propias cuotas por el ente requiere la
existencia de una clusula contractual que prevea la adquisicin como derecho preferente, extremo que no surge del contrato social ni de sus modificaciones.
4. 4 - Tratndose de sociedades regulares, los administradores u rganos de fiscalizacin
no deben rendir cuentas, pues la ley ha previsto un mecanismo distinto que permite
llegar a resultados similares pero adaptados a la estructura orgnica societaria, toda

vez que el administrador no es un mandatario y por ello la figura de la rendicin de


cuentas carece de aplicacin.

TEXTO COMPLETO:
2 Instancia. Buenos Aires, septiembre 23 de 2008.
Es arreglada a derecho la sentencia apelada?
A la cuestin propuesta, el seor Juez de Cmara, doctor Heredia dijo:
1) La sentencia de primera instancia dictada en fs. 388/400 resolvi, en cuanto aqu interesa
destacar, admitir la excepcin de falta de legitimacin activa opuesta por el demandado y, en consecuencia, rechazar la demanda de rendicin de cuentas que los actores le dirigieron bajo pretexto
de haber asumido aqul unilateralmente y por largo tiempo el control y manejo de los fondos y
bienes de Italvira S.R.L.
Para as concluir tuvo el juez a quo por suficientemente probado que el co-actor Francisco H. Travaglini, en su condicin de socio de Italvira S.R.L., haba cedido el da 7/8/2000 la totalidad de las
cuotas sociales que por entonces le pertenecan y que, por esa razn, haba perdido legitimacin
para pedirle al demandado, tambin socio de esa firma, una rendicin de cuentas por la administracin de los asuntos y bienes sociales. Afirm, asimismo, que igual conclusin era extensiva a los
co-actores Romina Paula y Ariel Matas Travaglini, quienes se presentaron en autos como sucesores de Hayde Amalia de la Merced (esposa de Francisco H. Travaglini), ya que la admisin de la
existencia de la apuntada cesin de cuotas, permita concluir que estas ltimas no haban formado
parte del acervo sucesorio de dicha causante en la condicin de bienes gananciales.
Las costas fueron impuestas a los co-actores, teniendo en cuenta su vencimiento.
Contra esa decisin los demandantes presentaron el recurso de apelacin de fs. 408, que fundaron
con el escrito de expresin de agravios de fs. 424/430, que no mereci respuesta.
2) El demandado fund la excepcin de falta de legitimacin activa en el hecho de que el actor
Francisco H. Travaglini haba cedido el da 7/8/2000 la totalidad de las cuotas sociales que posea
en Italvira S.R.L., y que ello quedaba acreditado con los recibos de fs. 61/66 (fs. 74/75).
Al contestar la excepcin, los coactores reconocieron que la firma inserta en tales recibos perteneca a Francisco H. Travaglini, pero negaron que tales instrumentos se refirieran a pagos por cesin de cuotas, la cual, dijeron, nunca fue convenida. En concreto, sostuvieron que los recibos
"...fueron emitidos por diferencias de utilidades adeudadas a mi parte y que fueron percibidas de
esa manera...", y que si bien en el tem "concepto" los distintos recibos muestran la leyenda "...por
cesin de cuotas...", esta ltima fue "...maliciosamente agregada al documento..." con posterioridad (fs. 80 vta./81). Afirmaron, adems, que los indicados recibos "...no indican quin es el cedente, quin el cesionario, ni cuntas fueron las cuotas cedidas, entre otros tantos defectos..." (fs.
81 vta.).
3) A la hora de decidir la apuntada excepcin, la sentencia de la instancia anterior consider que
los recordados recibos eran un principio de prueba por escrito del contrato de cesin de cuotas y, a
la luz del resultado de otras pruebas rendidas en autos, concluy en la falta de legitimacin activa
ya reseada.
Creo que las razones dadas por el juez a quo para resolver este aspecto de la litis no fueron las
adecuadas.

Si bien en el intercambio epistolar pre-procesal el demandado se adjudic la condicin de cesionario de las cuotas sociales correspondientes al actor (conf. carta documento de fs. 68), la atenta
lectura de los recibos de fs. 61/66 muestra que quien los extendi fue la propia sociedad y no el
demandado en su condicin de socio. En efecto, todos esos documentos expresan "Recib de
Italvira S.R.L. la cantidad de pesos...".
Al ser ello as, lo que ms que podran probar esos documentos sera una presunta adquisicin de
cuotas, no por parte del demandado, sino por parte de la propia sociedad, y es sabido que la validez de la adquisicin por una sociedad de responsabilidad limitada de sus propias cuotas (y correlativa prdida de la titularidad de ellas por el enajenante) est sujeta, como nico caso legalmente
admisible, a que en el contrato social se prevea una clusula de adquisicin (con utilidades o reservas disponibles, o mediante reduccin de capital) como derecho preferente, quedando las cuotas
automticamente anuladas (conf. Vern, A., Sociedades Comerciales - Ley 19.550, comentada,
anotada y concordada (actualizacin leyes 22.903 y 22.985), Buenos Aires, 1993, ps. 303/304, n 5;
Polak, F., Sociedad de responsabilidad limitada, Buenos Aires, 1999, p. 154; Mascheroni, F., Manual
de sociedades de responsabilidad limitada, Buenos Aires, 1995, p. 89).
En el sub lite, ni el contrato social ni sus modificaciones da cuenta de la existencia de una clusula
como la indicada (vase fs. 91 y sgtes.), y tampoco hay constancias en autos de que la supuesta
cesin hecha por Francisco H. Travaglini a favor de Italvira S.R.L. estuviera vinculada a la hiptesis
de adquisicin con utilidades o reservas disponibles, o de reduccin del capital social. Dicho con
otras palabras, no se ha acreditado la existencia de un previo acuerdo de reduccin de capital para
que esa adquisicin haya sido posible, el cual como lo ha destacado la doctrina no puede ser
obviado, aunque la adquisicin se efecte con utilidades (conf. Martorell, E., Sociedades de responsabilidad limitada, Buenos Aires, 1989, p. 166). En este sentido, la nica documentacin aportada al perito contador con referencia a la supuesta desvinculacin del actor de Italvira S.R.L. fueron los recibos de fs. 61/66 (conf. fs. 271).
Y toda vez que los apuntados simples recibos no podran tenerse, de ninguna manera, como sucedneos de dicho acuerdo de reduccin de capital, ni probatorios, por tanto, del nico modo legalmente admitido para que Italvira S.R.L. hubiera hecho adquisicin de las cuotas de uno de sus
socios, forzoso es concluir que tales instrumentos, a contrario de lo pretendido por el demandado,
jams podran ser tenidos como comprobatorios de la cesin de cuotas que se dice hecha por el
actor Francisco H. Travaglini pues, desde la perspectiva de la normativa vigente, tal cesin (en
tanto hecha a favor de Italvira S.R.L.) requerira de un acto societario complejo, que en la especie
no aparece cumplido.
Consecuentemente, mal puede ser inferido que el seor Francisco H. Travaglini carezca de legitimacin activa para demandar, toda vez que no aparece vlidamente comprobada su desvinculacin de Italvira S.R.L..
A esa decisiva conclusin, me importa aadir lo siguiente:
(a) La legitimacin activa de los actores Romina Paula Travaglini y Ariel Matas Travaglini deriva de
lo anterior, pues si el padre de ambos conserva la titularidad adquirida cuando su esposa viva
de cuotas sociales de Italvira S.R.L. (conf. contrato de adquisicin de cuotas de fs. 95/96 y declaratoria de herederos de fs. 8), que consiguientemente representa un bien ganancial, se colige fcilmente que aquellos poseen los derechos sobre ese bien que en calidad de herederos la ley les confiere (arts. 3279, 3410, 3417, 3565 y 3571 del Cdigo Civil).
(b) Ningn agravio puede causar el hecho de que para resolver la excepcin de falta de legitimacin
activa, este voto se hubiera valido de razones no esgrimidas por la parte actora.
Ello es as, porque tal proceder comporta el ejercicio legtimo de la facultad que tienen los jueces
para apreciar y seleccionar los hechos y las pruebas del caso que estimen ms adecuadas para la

correcta solucin del diferendo, con prescindencia de los fundamentos que enuncien las partes
(conf. CSJN, 18/12/80, "Viller, Julio Alberto Paulo Francisco c/Nacin Argentina", Fallos 302:1564).
En suma, corresponde revocar la sentencia apelada en cuanto acogi la excepcin de falta de legitimacin activa.
4) La revocacin del fallo de la instancia anterior en el aspecto indicado, lleva a examinar la cuestin de fondo, atinente a la admisibilidad de la rendicin de cuentas, que el juez a quo no abord
en funcin del sentido que adopt su decisin. Y ello sin que sea menester provocar una nueva
intervencin del citado magistrado (conf. Podetti, J., Tratado de los recursos, ps. 147/148, Buenos
Aires, 1958; Alsina, H., Tratado terico prctico de derecho procesal civil, t. IV, p. 419; CNCom. Sala
D, 18/4/07, causa n 101.830/1999 "La Equitativa del Plata S.A. c/Empresa Distribuidora Sur (Edesur) y otros s/ordinario"; d. Sala D, 5/7/2007, causa n 51.756/2001 "Marlupa S.R.L. c/Colegio San
Eduardo S.A.").
Sobre el particular, entiendo que la rendicin de cuentas reclamada es sustancialmente inadmisible.
Ello es as, porque tratndose de sociedades regulares (condicin que corresponde a Italvira S.R.L.,
segn surge del informe de la I.G.J. de fs. 298), los administradores u rganos de fiscalizacin no
deben rendir cuentas. Es que la ley ha previsto un mecanismo distinto que permite llegar a resultados similares pero adaptados a la estructura orgnica societaria. Asimismo, el administrador no es
un mandatario y por ello la figura de la rendicin de cuentas art. 68 y sgtes. del Cdigo de Comercio carece de aplicacin en la especie (conf. Vern, A., ob. cit., ps. 41/42, n 5; Schiffer, M., El
accionista y la rendicin de cuentas, en II Congreso de Derecho Societario, Buenos Aires, 1980, p.
295; Reyes, R., Derechos individuales de los socios, Buenos Aires, 1993, ps. 213/216, n 5; Molina
Sandoval, C., Rgimen societario, Buenos Aires, 2004, t. II, p. 924).
Como lo ha precisado la jurisprudencia de esta alzada comercial (y dejando a salvo la situacin de
las sociedades irregulares o de hecho que aqu no interesa), las rendiciones de cuentas y los resultados de la gestin de los administradores deben expresarse a los socios mediante los ejercicios
sociales y la documentacin que en tales oportunidades ellos tienen que considerar (conf. CNCom.
Sala B, 30/7/87, "Marcantonio, V. c/Coop. de Transportes Ciudad de Buenos Aires s/sumario"; d.
Sala C, 25/2/83, "Protetto, Mara c/Administracin V. R. Baslico S.R.L.", ED t. 104, p. 369; d. Sala C,
5/8/88, "Lpez, Oscar c/Mariscal, Miguel"). Es que, en las sociedades regulares el balance suple la
rendicin general que incumbe a todo administrador, especialmente si se tiene en cuenta la obligacin de llevar una contabilidad regular que se integra con sus respectivos comprobantes art. 44,
Cdigo de Comercio; el derecho de los socios a examinar los libros y papeles de la sociedad y a
recabar informes del administrador, directamente o a travs de los rganos sociales competentes
(art. 55 de la ley 19.550); y el derecho de ellos de considerar los estados contables y la gestin de
los administradores (conf. CNCom. Sala B, 13/9/82, "Laberdolive, Jaime c/Kuhlmann de Laberdolive, Ana y otra", JA 1984-I, p. 621; CNCom. Sala B, 29/8/02, "Pombo, Maria Alejandra c/Cardoso,
Hilda Orfila s/sumario").
Es observable, asimismo, que frente a una hiptesis fctica anloga a la que plantean los presentes
autos, un fallo ha dicho que en una sociedad de responsabilidad limitada legalmente constituida, el
socio que efectivamente administr no est sujeto a una accin de rendicin de cuentas como el
mandatario o cualquier administrador de bienes ajenos, pues el rgano de administracin y representacin no es mandatario del ente social, sino que la sociedad misma acta mediante el obrar
concreto de una persona fsica; por ello, las sociedades regulares poseen un mecanismo distinto de
la rendicin de cuentas, el cual se manifiesta en una gama de posibilidades para el control de la
operatoria colectiva: cada socio tiene acceso directo a los libros y papeles de la sociedad y por consiguiente a su control; presentado el balance, cabe su aprobacin o su impugnacin, total o parcial,
si se lo estima desajustado a la realidad y el gerente no da respuesta satisfactoria dentro del plazo
establecido; y, pueden exigirse de este explicaciones e informes complementarios, pero no una
rendicin de cuentas de la gestin total realizada durante la vigencia de la sociedad o un determi-

nado lapso de la misma (conf. CNCom. Sala A, 30/8/88, "El Relmpago S.R.L. c/Nuncio, Jos"; en
igual sentido, esta Sala D, 9/3/98, "Argello, Mara c/Banchik, Simn s/sumario").
Por cierto, el apuntado criterio es particularmente aplicable cuando como ocurre en el caso la
rendicin de cuentas es pedida por un socio a otro. Ello es as, porque mientras subsista la sociedad
no puede condenarse a un socio a rendir cuentas a los dems de su gestin como administrador,
pues cada socio tiene derecho de acceso a los libros sociales, le cabe el derecho de impugnar los
balances y, eventualmente, hasta pedir la remocin del administrador si la gestin de este no fuera
correcta; a todo evento, la accin de rendicin de cuentas nace cuando la sociedad se ha extinguido, sin que antes pueda existir entre socios (conf. CNCom. Sala C, "Calvete, Adela H. Blanco de
c/Calvete Aulina E. Vaz de Souza de y otro", JA 1962-V, p. 396).
La respuesta no cambia en el caso aqu examinado ni siquiera atendiendo al tenor de la clusula 7
del contrato social, la que fue citada por los actores como fundamento de la demanda (fs. 34 vta.).
Y es que de esa clusula surge la obligacin del rgano de administracin de practicar el balance
general, inventario y cuadro de resultados, esto es, la obligacin de generar los documentos que
constituyen, precisamente, la forma especfica de rendir cuentas de los administradores, y no una
obligacin distinta de rendir cuentas de manera general como la que se pretende en autos.
As pues, excluida la rendicin de cuentas, el derecho individual de informacin y control del socio
sobre la administracin debe ser canalizado, cuando es negado o dificultado, a travs de las medidas judiciales pertinentes (conf. Halpern, I., Sociedades de responsabilidad limitada, Buenos Aires,
1980, p. 255, n 26, texto y nota n 74). En este sentido, el procedimiento del art. 781 del Cdigo
Procesal es la va natural externa y forzada para que el socio ejercite su derecho de informacin
(conf. Mascheroni, F., Couso, J. y Muguillo, R., El socio - Derechos y obligaciones, Buenos Aires,
1989, p. 118; Roitman, H., Ley de sociedades comerciales, comentada y anotada, Buenos Aires,
2006, t. I, p. 792 y sgtes.), pudiendo inclusive pedirse la intervencin societaria si se diera la hiptesis mencionada en fs. 34 vta. de incumplimiento a lo establecido en la referida clusula 7 del contrato social, cumplindose los recaudos legales exigibles para ello (conf. arts. 63, 66, 113 y conc.,
ley 19.550; Prez Pea, L., Intervencin judicial de sociedades comerciales, Buenos Aires, 2005, ps.
116/117).
Estas consideraciones, llevan a propiciar el rechazo de la demanda, pero por razones distintas de
las ponderadas por el juez a quo.
5) No quiero cerrar el voto sin hacer dos ltimas reflexiones.
La primera, consiste en sealar que al no haber advertido el juez a quo que la rendicin de cuentas
peticionada en autos constituye una accin no autorizada por el derecho vigente, hizo que improcedentemente examinara la prescripcin a esa accin opuesta por el demandado. Y si bien este
aspecto de la litis no ha sido materia de apelacin, no es ocioso observar que el ejercicio del derecho individual de informacin y control que corresponde a todo socio segn lo establecido por el
art. 55 de la ley 19.550, no est sujeto a plazo, pudiendo ser puesto en movimiento mientras exista
la sociedad, hasta el momento de cancelacin de la matrcula (conf. Roitman, H., ob. cit., t. I, ps.
779 y 784).
La segunda, que no ha pasado desapercibido para el suscripto una cierta dualidad de la parte actora, ya que al demandar invoc no haber sido informado sobre distribucin de ganancias (fs. 35),
pero al contestar la excepcin de falta de legitimacin activa afirm que los recibos de fs. 61/66
fueron emitidos "por diferencias de utilidades" (fs. 80 vta.). Esta dualidad, sin embargo, no proyecta mayor comentario dado el rechazo de la demanda que queda propuesto.
6) Por lo expuesto, si mi opinin es compartida por los apreciados colegas del Tribunal, deber
revocarse la sentencia en cuanto admiti la excepcin de falta de legitimacin activa, y confirmarse
el rechazo de la demanda por los motivos desarrollados en el considerando 4. Con costas de la

instancia anterior a la parte actora que resulta sustancialmente vencida, y las de alzada por su orden atento el silencio guardado frente al traslado de fs. 431 (art. 68 del Cdigo Procesal).
As voto.
Los seores Jueces de Cmara, doctores Vassallo y Dieuzeide adhieren al voto que antecede.
Concluida la deliberacin los seores Jueces de Cmara acuerdan:
(a) Revocar la sentencia de primera instancia en cuanto admiti la excepcin de falta de legitimacin activa, y confirmar el rechazo de la demanda por los motivos desarrollados en el considerando
4.
(b) Imponer las costas de la instancia anterior a la parte actora que result sustancialmente vencida, y las de alzada por su orden atento el silencio guardado frente al traslado de fs. 431 (art. 68
del Cdigo Procesal). Gerardo G. Vassallo. Juan Jos Dieuzeide. Pablo D. Heredia.

Ejecucin forzada de cuotas sociales en sociedades de responsabilidad limitada que poseen limitaciones a las transferencias de sus partes de capital
Luengo, Diego Gerardo
LLLitoral 1999-771, 1999

Sumario: SUMARIO: I. Introduccin. - II. Las cuotas sociales y las limitaciones a su transferencia. III. La ejecucin forzada de cuotas limitadas en su transmisibilidad. - IV. Antecedentes de la figura
analizada. - V. El artculo 153 ltimo prrafo de la ley de sociedades comerciales. Su anlisis.

I. Introduccin
El tema que pretendemos abordar, y que es anunciado por el propio ttulo de la monografa, no ha
sido suficientemente analizado por la doctrina, motivado tal vez por su escasa utilizacin -cuestin
que es observable en los pronunciamientos judiciales- o porque el conflicto generado entre el
acreedor ejecutante de las cuotas sociales y el socio titular de partes de capital en sociedades de
responsabilidad limitada que poseen limitaciones a la transmisibilidad de las cuotas, no llegan precisamente a la obtencin de una decisin judicial.
Lo cierto es que la doctrina, salvo excepciones, no ha dado suficiente tratamiento a la cuestin.
De manera tal, que pretendemos abocarnos al estudio del mismo y plasmarlo en el presente trabajo.
Obvio es decirlo, el mismo no pretende ser ms que una exposicin de los distintos conflictos que
pueden generarse en la situacin que describe el ttulo desprovista de toda intencin de ser un
anlisis que agote el tema propuesto; tratando en lo posible de efectuar nuestro aporte, mas no
sea meramente descriptivo.
La situacin fctica es bien sencilla: por un lado estamos frente a un tipo social -Sociedad de Responsabilidad Limitada- que posee en sus disposiciones contractuales limitaciones a la transmisibilidad de sus partes de capital social; un acreedor que pretende hacer efectiva su acreencia mediante
la ejecucin de cuotas sociales cuya titularidad, finalmente, corresponde al socio -deudor- y cuyo
conflicto debe ser resuelto mediante la proteccin de los intereses en juego.
A ese conflicto de intereses entre la S.R.L., el resto de los socios cuyo inters est en el control de
acceso de nuevos miembros al elenco de integrantes de la sociedad, el socio -deudor- embargado y
el tercero -acreedor embargante-, la ley ha pretendido resolverlo mediante una disposicin legal.
Ese dispositivo pretendemos analizar.
II. Las cuotas sociales y las limitaciones a su transferencia
A. La ley de sociedades comerciales (Adla, XLIV-D, 3806), dispone en la primera parte de su artculo
146 que el capital social de las sociedades de responsabilidad limitada se divide en cuotas.
Posteriormente agrega que las cuotas sociales tendrn igual valor, el que ser de diez pesos o sus
mltiplos -artculo 148-; en tanto que el artculo 161 dispone que las mismas slo dan derecho a un
voto por cuota social.

Esto es, que las cuotas sociales son la mnima expresin en que puede dividirse el capital social de
las sociedades de responsabilidad limitada.
Como se dijo no se representan en ttulos, traduciendo en su esencia el cmulo de derechos y obligaciones emergentes de la calidad de socio.
Si bien las mismas no son cosas -art. 2311, Cd. Civil- stas, por expresa disposicin de la ley societaria son susceptibles de ser enajenadas compulsivamente.
Artculo 57 de la ley de sociedades comerciales: "En las sociedades de responsabilidad limitada ...
se pueden hacer vender las cuotas ... de propiedad del deudor, con sujecin a las modalidades
estipuladas".
As, es factible trabar sobre las mismas medidas cautelares y proceder a su subasta judicial o venta
forzada de las mismas.
B. Si bien no nos explayaremos sobre la calificacin de la sociedad de responsabilidad limitada
como sociedad de capital o intuito rei o como sociedad de personas o intuito personae, cabe s
recordar que las sucesivas modificaciones dispuestas por las leyes modificatorias al rgimen societario argentino, han llevado al sustancial achicamiento de la brecha existente entre los tipos sociales S. R. L. y las S. A.
A la discusin de si la Sociedad de Responsabilidad Limitada integra las sociedades de personas o
de capital, cabe recordar el tercer gnero que advirtiera Garo, sosteniendo que estamos frente a
una sociedad "de Naturaleza Mixta".
Lo cierto es, en no pocas ocasiones, al elenco de socios originarios o sucesivos, puede interesarles
particularmente establecer "restricciones del ingreso de nuevos miembros al elenco de socios".
Las razones en el establecimiento de tales restricciones pueden ser de muy variada ndole.
Una sociedad integrada por profesionales del arte de curar, cuyas especialidades sea menester
gozar para ingresar a la empresa organizada bajo el tipo social de S.R.L.; o una sociedad de cientficos e investigacin cuyo fundamento est tambin dado por calidades exigidas en sus integrantes.
Una sociedad integrada por agricultores o productores en general que mediante el establecimiento
de las llamadas prestaciones accesorias -art. 50, ley de sociedades comerciales- se obliguen a entregar o vender sus productos a la misma, y correlativamente les sea de particular inters mantener un estricto control de quienes la integran o van a integrar.
Una cerrada sociedad de familia, que exija calidades especiales en quienes la integran.
Exigir calidades filantrpicas, comerciales, etc., pueden igualmente servir de sustento al establecimiento de tales limitaciones a la transmisibilidad de las partes de capital; que como se dijo, su titularidad otorga nada ms ni nada menos que la propia calidad de socio.
La normativa societaria admite tambin este tipo de restricciones a la transmisibilidad de las acciones nominativas para las Annimas -art. 214, ley de sociedades comerciales-, entendindolo la
doctrina y jurisprudencia como el ejercicio de una facultad legal, aunque con diversas limitaciones.
Ahora bien, volviendo a las sociedades de responsabilidad limitada, cabe sealarse el tipo de limitaciones admitidas, atento el principio general en la normativa societaria introducido por la ley
22.903 (Adla, XLIII-D, 3673): "El contrato de sociedad puede limitar la transmisibilidad de las cuotas
sociales, pero no prohibirla".
Podemos decir que existen dos gneros de limitaciones: las clusulas de consentimiento o las clusulas de preferencia.

Por la primera, puede exigirse que el resto de los socios asientan la transferencia que el socio cedente se propone realizar; en tanto que ese consentimiento exigido puede ser mayoritario o unnime. En ambos casos no computndose la participacin de quien pretende ceder.
Las clusulas de preferencia -a los socios o la sociedad- constituye la posibilidad que stos adquieran con antelacin -preferencia- las cuotas sociales que eventualmente iban a cederse al tercero;
impidiendo de esta manera que el elemento extrao ingrese a la sociedad.
Se plantea pues en la situacin, un claro conflicto de tres partes: por un lado el socio que pretende
ceder, el eventual tercero adquirente por el otro y finalmente la sociedad o los socios cuyo inters
puede consistir en evitar la transferencia.
Es exigido imperativamente y bajo sancin de nulidad, que tanto las clusulas de consentimiento
como las que reconocen un derecho de preferencia, ora a los socios ora a la sociedad, prevean un
mecanismo que regule la forma en que se harn operativas las posibilidades sealadas. Lo que
pretende evitar la ley de esa manera, es que existiendo la posibilidad de ceder su participacin
social a un tercero, el resto de los socios mantenga cautivo al cedente, forzndolo -mediante la
indeterminacin en el tiempo- a permanecer en la sociedad.
As, el artculo 153 exige que para la validez de las disposiciones que tratamos, adems del procedimiento, el plazo mximo para notificar al cedente del ejercicio de la opcin de compra o el consentimiento para la cesin no excedan de 30 das.
En otro sentido, la disposicin traduce igualmente el principio de la celeridad en el trfico comercial.
Para poner en prctica el mecanismo descripto, el socio que pretende ceder debe notificar a la
Gerencia el nombre del interesado y el precio; notificacin a partir de la cual empieza a computarse el plazo de treinta das al que se hizo referencia.
Pasados los treinta das sin un pronunciamiento expreso hecho saber al cedente por parte de la
sociedad, se entiende que la conformidad a sido prestada -para el caso de exigirse consentimientoo que la opcin de compra ha sido desistida -para el caso de preferencia- o ambas a la vez. De lo
contrario, la sociedad o los socios ejercern el derecho de compra que les reconoce la clusula
convencional o prestarn el consentimiento para que la cesin se efecte.
En el supuesto que no ocurran estas dos ltimas situaciones, el art. 154 de la ley de sociedades
comerciales prev un mecanismo de revisin judicial de estas situaciones, que legitima a la sociedad o los socios a impugnar el precio de la cesin propuesta; o permite al socio que pretende ceder
impugnar la causa alegada por la sociedad para impedir la cesin.
Ambos supuestos poseen sanciones si el precio propuesto para la cesin no es ajustado al valor
real de las cuotas, o si la justa causa alegada por los socios no es "justa" para evitar la cesin. Dichas sanciones consisten por un lado en la imposicin de las costas judiciales a quien pretendi el
precio ms alejado del que resulte de la pericia judicial practicada; o la caducidad del derecho de
preferencia de la sociedad y de los socios que se opusieron a la transferencia de quien pretende
ceder y respecto de sus participaciones sociales.
En definitiva, puede la sociedad o los socios evitar que un tercero extrao ingrese a conformar el
elenco de miembros de la sociedad de responsabilidad limitada y a travs del establecimiento de
"limitaciones a la transferencia de cuotas sociales".
Sin embargo, ese "control" o posibilidad de control por parte de quienes integran una sociedad
respecto del elenco de sus miembros, se volva inocuo cuando el tercero ingresaba a la sociedad
mediante la adquisicin de cuotas de capital social en una subasta judicial, atento la ejecucin forzada de las participaciones sociales del socio deudor. El mecanismo legal que vino a reglar esa situacin pretendemos analizar.

La situacin es diametralmente opuesta si estamos frente a una S.R.L. que adhiriendo al principio
general de la libre transmisibilidad de las cuotas sociales no ha previsto limitacin alguna a su
transferencia; ya que en esta situacin, trtese de una cesin convencional, por sucesin mortis
causa o una ejecucin por remate judicial, la calidad exigida en los integrantes o la operatividad
propia de la disposicin limitativa no tiene sentido alguno. Aqu la transferencia opera derechamente -art. 57, ley de sociedades comerciales-.
III. La ejecucin forzada de cuotas limitadas en su transmisibilidad
Estamos pues, ante una sociedad que posee entre sus disposiciones contractuales limitaciones que
afectan la transmisibilidad de sus cuotas sociales por alguna de las razones anteriormente expuestas.
Las mencionadas disposiciones limitativas de la transferencia se tornan operativas cuando la cesin
-o transmisin genricamente hablando- es convencional -o por sucesin universal- cuestin sta
prevista desde sus orgenes en las disposiciones legales.
Sin embargo, cuando la transferencia se efectuaba por ejecucin judicial de las partes de capital de
una Sociedad de Responsabilidad Limitada, el vaco legal se haca notar. Mediante la adquisicin de
cuotas sociales en una subasta, un "tercero" poda eventualmente adquirir la calidad de "socio"
tornando inocua/s las propias disposiciones contractuales que establecan la limitacin a la transferencia. As, los socios podan encontrarse de un da a otro con un "partner", cuya permanencia en
la sociedad podra convertirse en un verdadero malestar.
Posteriormente, mediante la amenaza de acciones judiciales o no -impugnacin de decisiones de
los rganos sociales, medidas de aseguramiento de pruebas, pedidos de informes a los rganos de
fiscalizacin cuando los hubiese o el acceso directo que confiere el art. 55 de la ley de sociedades
comerciales a la gestin social por parte de los socios- el tercero, de extrao pasa a ser indeseable.
Pero la situacin ms grave, viene dada por el hecho que; las propias disposiciones contractuales debidamente inscriptas en el Registro Pblico de Comercio y cuya oponibilidad nadie desconoce:
arts. 5 y 12 de la ley de sociedades comerciales- se han tornado inocuas.
Por otro lado, el acreedor embargante de las partes de capital social -art. 57, ley de sociedades
comerciales- simplemente persigue en la ejecucin de las cuotas sociales el legtimo cobro de sus
acreencias, haciendo efectivo el principio legal por el cual el patrimonio constituye la prenda
comn de los acreedores.
A esa situacin, la ley 22.903 -modificatoria de la ley de sociedades comerciales- ha venido a introducir una modificacin al art. 153 que dice: "En la ejecucin forzada de cuotas limitadas en su
transmisibilidad, la resolucin que disponga la subasta ser notificada a la sociedad con no menos
de quince das de anticipacin a la fecha del remate. Si en dicho lapso, el deudor y la sociedad no
llegan a un acuerdo sobre la venta de la cuota, se realizar su subasta. Pero el juez no la adjudicar
si dentro del plazo de diez das la sociedad presenta un adquirente o ella o los socios ejercitan la
opcin de compra por el mismo precio, depositando su importe".
IV. Antecedentes de la figura analizada
a) Jurisprudencia anterior al Instituto
Como se expresara, la ley que vino a llenar el vaco legal introduciendo el prrafo citado fue la ley
22.903 que fuera publicada en el Boletn Oficial el da 15/9/83, siendo que el Instituto legal en anlisis sufri una particular evolucin y a cuyo estudio nos abocaremos.
El 8 de octubre de 1932 se promulg la ley 11.645 (Adla, 1920-1940, 272) que introdujera y regulara las Sociedades de Responsabilidad Limitada en la Repblica Argentina. La mencionada normativa de 25 artculos dispositivos y uno de forma, pretendi colmar el vaco existente respecto del

tipo S.R.L. y ser una regulacin total del tema. Teniendo como antecedente principal el proyecto
del senador Castillo.
La 11.645, dispona en su art. 12 el principio general respecto de la transferencia de las cuotas sociales a terceros extraos a la sociedad. Para este supuesto era necesario el consentimiento de las
tres cuartas partes del capital o la unanimidad si la S.R.L. tena ms o menos de cinco socios respectivamente.
En sntesis, las cuotas no eran libremente transmisibles.
Slo era factible pactar en contrario, para los supuestos en que la transferencia de las cuotas de
capital lo era por sucesin mortis causa; exigindose las mismas mayoras -de consentimiento- para
efectuar la transmisin para el supuesto de as no hacerse.
Dejaba abierta igualmente la revisin judicial para el caso en que el socio cedente decidiese impugnar la causa alegada por el resto de los socios en la oposicin a la transferencia. As mismo,
prevea en la disposicin citada un derecho de opcin a los socios y a la sociedad, para adquirir las
cuotas en iguales condiciones que las ofrecidas por los terceros extraos.
Pero la norma nada deca respecto de la situacin por la cual el tercero adquirente ingresaba a la
sociedad mediante la adquisicin de las cuotas sociales en subasta judicial.
Frente a esta situacin, la jurisprudencia fue creativa, y entendi aplicable el procedimiento previsto en el art. 12 de la ley 11.645 para el supuesto en que se procediese a la venta forzada de cuotas sociales, que por aquel entonces eran -por imperativo legal- limitadas en su transferencia. La
violacin de esa preceptiva, tornaba nula la subasta efectuada.
"La subasta judicial de las cuotas pertenecientes a un socio de una sociedad de responsabilidad
limitada debe notificarse a los otros socios a fin de que hagan valer la opcin que establece el art.
12 de la 11.645. Este requisito no se suple con la notificacin mediante la cual se hizo saber al gerente de la sociedad el resultado del remate y el nombre del nuevo titular de las cuotas"(1).
Los pronunciamientos judiciales fueron an ms explcitos, declararon aplicables la opcin de compra del artculo 12 aun en los supuestos que el futuro adquirente se haya desempeado como gerente en la sociedad cuyas cuotas se subastaban o incluso si fueran adquiridas por un ex-socio;
supuestos stos donde el desconocimiento -por el caso- de las condiciones personales del adquirente no les eran precisamente desconocidas al resto de los socios.
En otra decisin judicial confirmada ms tarde por la alzada, se dijo que: "El procedimiento de cesin a terceros de la cuota de capital de una sociedad de responsabilidad limitada, se aplica a todos
los no socios, aunque sea el gerente o un ex socio y, tambin, en caso de venta forzada, en el supuesto de subasta. Si los socios rechazan al adjudicatario, no se proceder a una nueva subasta,
sino que ste -o el ejecutante- aplicarn el procedimiento del artculo 12 de la ley 11.645 si prospera, el recurso judicial, la adjudicacin se impondr a los socios si no ejercen el derecho de preferencia"(2).
Se entenda, que al establecer el ordenamiento societario como principio la limitacin a la transferencia de las cuotas sociales, dicha disposicin integraba el orden pblico, hacindose aplicable el
procedimiento del artculo 12 de la ley citada, ley por aplicacin analgica (3).
Tambin se afirm que exista un "preferencia" por parte del resto de los socios integrantes de la
S.R.L. que primaba o limitaba la compra del tercero adquirente; y que esa preferencia tiene su
ltima razn de ser en el inters lgico de todo socio basado en el "animus societatis". El inters
manifestado por el socio que pretenda adquirir las cuotas sociales subastadas deba efectuarse
con posterioridad a la subasta, permitiendo de esa manera que haya un oferta firme por parte del
tercero extrao adquirente, para de esta manera evitar discusiones respecto del valor de las mismas (4).

Igualmente que el "derecho de preferencia" reconocido a los socios est subordinado a la condicin que deban adquirir las cuotas al mismo precio y condiciones que las ofrecidas por el tercero
extrao comprador (5).
La mayora de los pronunciamientos judiciales mantuvieron la postura por la cual el procedimiento
previsto para la transferencia convencional de cuotas sociales previsto en la ley, se haca aplicable
a la adquisicin de cuotas en subasta judicial (6).
Pero las decisiones judiciales no fueron unnimes en recurrir a la analoga legal y aplicar el art. 12
de la 11.645 -transferencia convencional- para las situaciones de ejecucin forzada de cuotas sociales, existiendo renuente jurisprudencia en considerar aplicable dicha disposicin. En primer lugar se alegaba que la ley haca referencia en la disposicin a las transferencias convencionales -o
transmisin espontnea- y en segundo lugar que, obligar a transitar al tercero adquirente el mencionado camino, implicara condicionar la responsabilidad del socio ejecutado a una condicin suspensiva como el acuerdo o decisin del resto de los socios. Este criterio fue seguido por la Cmara
Nacional de Apelaciones -sala B- en dos pronunciamientos del ao 1968 y que pueden verse en LA
LEY 132-1050 (sumario 18.497) y en LA LEY 133-986 (sumario 19.398).
La influencia de la posicin sustentada por los autores que admitan la aplicacin del procedimiento del art. 12 -ley 11.645- de limitacin en las transferencias convencionales a las subastas de
cuotas sociales de Sociedades de Responsabilidad Limitada, perdur an no vigente el rgimen de
la 11.645. En efecto, entrada en vigencia la ley 19.550 de sociedades comerciales, la ms conspicua
doctrina, entre ellos el autor del Proyecto de la ley, Issac Halpern, admita la aplicacin de ese procedimiento -ahora previsto en el artculo 152- para la ejecucin forzada de cuotas sociales (7).
Igual posicin se extendi en los pronunciamientos judiciales (8).
Cabe igualmente destacar, que la opcin de compra conferida a los socios se reconoca una vez
efectuada la subasta, ya que en este supuesto al tener un comprador, un precio y modalidades de
pago determinadas, estamos frente a una oferta de compra concreta atento que la subasta se
perfecciona con la adjudicacin.
b) El Derecho Italiano
Entrada en vigencia la ley 22.903, que dispuso una modificacin amplia al rgimen societario argentino, la necesaria disposicin que previera el supuesto de ejecucin forzada de cuotas sociales
en Sociedades de Responsabilidad Limitada con limitaciones a la transferencia de sus partes de
capital, finalmente se hizo a la luz.
La exposicin de motivos expresa, que el Instituto en anlisis tiene su origen en el derecho italiano
(9).
Es de destacar, que la ley a la que hicimos referencia, introdujo como principio legal la "libre cesibilidad de las cuotas sociales"; siendo menester para que opere el instituto legal del art. 153 ltimo
prrafo de la ley de sociedades comerciales, encontrarnos frente a una sociedad que contractualmente posea limitacin a la transmisibilidad de sus partes de capital social.
El Derecho Italiano, tambin prev como principio general la libre transmisin de las cuotas sociales (10), siendo menester encontrarnos ante una disposicin contractual por la cual se limita la
transferencia de las cuotas sociales para que los socios restantes o la sociedad ejerzan la opcin de
compra o presenten un adquirente luego de efectuada la subasta judicial.
Ensea Brunetti que: "Es menos fcil el procedimiento, cuando por disposicin del acto constitutivo, la cuota no es libremente transferible. Si se consigue un acuerdo sobre la venta entre acreedor, deudor y sociedad, queda superada la dificultad. Pero en el caso de que falte este acuerdo, es
necesario atemperar el inters del acreedor particular en la venta en pblica subasta con el de la
sociedad, que, al disponer en el acto constitutivo que no es libre la alienabilidad de las cuotas, ha

demostrado no querer acoger en su seno a personas no gratas. Esta contemporizacin se consigue


autorizando por una parte al acreedor a proceder a la subasta y consintiendo, por otra, a la sociedad, que presente dentro de los diez das siguientes a la adjudicacin, otro adquirente que ofrezca
el mismo precio, dejando con ello, sin efecto la adjudicacin indicada"(11).
Analizando la disposicin del Cdigo Civil Italiano, Messineo va ms all diciendo que: "Si la cuota
no es libremente transferible y el acreedor, el socio deudor y la sociedad no se ponen de acuerdo
sobre el modo de la venta y sobre el precio de dicha cuota, la venta tiene lugar en subasta pblica;
pero, la misma carece de efecto s, dentro de diez das a contar de la adjudicacin, la sociedad presenta otro adquirente que ofrezca el mismo precio (art. 2480 apart. 3)" y agrega: "pero tal norma
no es aplicable, a mi entender, si el adjudicatario es un consocio; en tal caso, desaparece la ratio de
la norma"(12).
Permtasenos disentir parcialmente con la opinin del autor citado. Para hacer operativa su opinin
-destacada en bastardillas- habr que analizar en primer lugar el contrato social. Es prctica, que
algunas sociedades tengan previsto contractualmente limitaciones a la transferencia de sus cuotas
sociales que slo funcionan cuando el adquirente es un tercero y no cuando la transferencia se
haga entre socios. Consideramos que el instituto analizado -trado al derecho argentino- no funcionara si el adjudicatario es un consocio y el contrato social contemple limitaciones a la transferencia de cuotas sociales an entre socios.
Pues, qu pasara si es la Sociedad la que pretende adquirir esas cuotas mediante una reduccin de
su capital social, o s otro socio tambin pretende adquirir las mismas, no en la subasta pblica sino
ejerciendo la opcin que le reconoce la ley. Si bien es cierto que la "opcin de compra" a favor de
socios o de la sociedad es nada ms que eso y no un derecho de preferencia; es viable ver en ella
este instituto. Y cuando se ejerce el derecho de preferencia la ley ha puesto especial nfasis en
procurar respetar las proporciones de los socios en su participacin social y a ello hay que atenerse
como espritu del ordenamiento societario argentino.
De admitirse la opinin de Messineo, al conflicto de la ejecucin de cuotas cuya titularidad ostenta
el socio deudor se agravara an ms, pues se adicionara el de los socios entre s o los socios y la
sociedad que pretendiendo la adquisicin de las cuotas, pujen por tal motivo.
Mas recientemente, el derecho italiano ha hecho extensivo el instituto de la opcin de compra a
favor de los socios o la sociedad en el supuesto de quiebra del socio deudor (13).
Correlacionando la norma citada con nuestro ordenamiento, no veo impedimento alguno para
hacer extensiva la solucin descripta para el supuesto que el socio fallido posea en su patrimonio
cuotas sociales limitadas en su transmisibilidad, sin dejar de advertir, que el instituto de la exclusin de socios cuya causal sea el concurso o la quiebra, no es invocable en las S.R.L. (14).
V. El artculo 153 ltimo prrafo de la ley de sociedades comerciales. Su anlisis
Entrando en el anlisis del art. 153 ltimo prrafo de la ley de sociedades comerciales, cabe formular una observacin preliminar.
La ley 22.903, que introdujera el instituto de la opcin de compra en el derecho argentino, tambin
trajo consigo como principio general el que "las cuotas de capital social son libremente transferibles". Cuestin sta que ya advirtiramos y que aqu reiteramos. Este principio introducido por la
reforma al rgimen de sociedades comerciales hace imperativo que estemos frente a una S.R.L.
que posea limitaciones "contractuales" a la transferencia de sus partes de capital, para que opere
el instituto en anlisis.
De lo contrario, y conforme al art. 57 de la ley de sociedades comerciales, la parte de capital de la
S.R.L. es libremente transferible aun en subasta judicial no jugando entonces la opcin de compra a
favor de los socios o de la sociedad luego de efectuada la subasta judicial.

El art. 153 de la ley, en su ltimo prrafo, destinado especficamente al rgimen de ejecucin forzada de cuotas de la S.R.L. dispone:
"Artculo 153: ...
"En la ejecucin forzada de cuotas limitadas en su transmisibilidad, la resolucin que disponga la
subasta ser notificada a la sociedad con no menos de quince das de anticipacin a la fecha del
remate. Si en dicho lapso el acreedor, el deudor y la sociedad no llegan a un acuerdo sobre la venta
de la cuota, se realizar la subasta. Pero el juez no la adjudicar si dentro de los 10 das la sociedad
presenta un adquirente o ella o los socios ejercitan la opcin de compra por el mismo precio depositando su importe".
Al conformar las cuotas sociales de una sociedad de responsabilidad limitada bienes que conforman el patrimonio particular del socio, no slo pueden ser objeto de negociacin, sino que adems
-al integrar la prenda comn de los acreedores de aqul- puede ordenarse su venta tal como lo
explicramos anteriormente.
Dictada la resolucin que disponga el remate de la cuota de capital social, la misma debe notificarse a la sociedad con no menos de quince das de anticipacin a la fecha de realizacin de aqul;
trmino ste orientado bsicamente a generar un "impasse" para permitir al socio deudor, la sociedad y el acreedor puedan poner fin al conflicto de intereses en forma privada. Existe doctrina
que atinadamente ha postulado incluso la posibilidad que dicha composicin de intereses est
tratada en una audiencia (15). E incluso recordamos en esta instancia las facultades de convocar
oficiosamente a una audiencia de conciliacin por parte del juez del proceso y que reconoce el art.
19 del Cd. Procesal Civil y Comercial de Santa Fe.
Aunque las dificultades respecto de esto ltimo que proponemos no nos son ajenas, en primer
lugar porque la posibilidad del juez de convocar a una audiencia de conciliacin -en ejercicio de
facultades inquisitoriales- lo es solamente respecto de las partes de un proceso; y en el proceso en
el que se ejecutan las cuotas sociales slo son partes el acreedor, el socio y tal vez algn tercero.
Pero no la sociedad ni el resto de los socios. Salvadas las reservas, creemos que es positivo el uso
por parte de los jueces de convocar a los "interesados" a una audiencia de conciliacin.
El plazo de quince das es un plazo procesal, y por lo tanto no corre en los inhbiles, comenzando a
correr al da siguiente de efectuada la notificacin.
La resolucin que dispone la subasta debe notificarse a la sociedad a travs de la Gerencia -rgano
que encarna la representacin de la sociedad art. 157 de la ley de sociedades comerciales- en la
sede social inscripta que es el lugar donde la ley presume sin admitir prueba en contrario que se
domicilia la sociedad.
Puede ocurrir que se llegue a un acuerdo entre las partes involucradas; acuerdo ste que puede
revestir las ms variada ndole. Priman en este sentido los fines conciliatorios, a la espera que no se
realice la ejecucin forzada. Aparece all la tutela a la estructura de las sociedades cerradas o de
familia, en donde es de suponer reina una armona que sobrepasa el mero affectio societatis.
Transcurridos los quince das sin que la sociedad, el acreedor y el socio deudor lleguen a un
acuerdo, la subasta ordenada se llevar a cabo. Esta se efectuar sin base atento tratarse de un
bien mueble (16).
La ejecucin de la subasta tiene fundamentalmente por objeto crear una "oferta concreta de compra" para el caso de hacerse operativo el resto de la disposicin normativa en anlisis. En efecto, el
comprador ofrecer una suma cierta de dinero resultante de la puja entre los distintos oferentes
en la subasta si los hay, y una condicin cierta de pago en cumplimiento de las condiciones de
venta. Con posterioridad veremos que el mejor precio obtenido en la subasta, servir de referencia
para la adjudicacin de las cuotas subastadas para quien postule la sociedad o los socios.

Efectuada la subasta, el Juez no adjudicar la cuota si dentro de los diez das la sociedad presenta
un adquirente o ella o los socios ejercitan la opcin de compra por el mismo precio ofrecido y "depositando su importe".
Obsrvese la magnitud de la tutela legal que; aun luego de realizada la subasta veda al juez la posibilidad de adjudicar la propiedad de las cuotas si se ejerce el derecho de opcin de compra consignando su importe.
En otro orden de cosas, la doctrina es conteste en atribuir a la subasta judicial la naturaleza jurdica
de ventas bajo condicin resolutoria de la "aprobacin y adjudicacin" del juez. As las cosas, no
podemos hablar de un derecho totalmente perfecto a las cuotas sino hasta la adjudicacin; o
hablamos de un derecho perfecto pero resoluble.
El plazo de diez das es un plazo procesal y por lo tanto al encontrarnos frente a un proceso tambin juega el da de gracia (art. 73, Cd. Procesal Civil y Comercial).
Realizada la subasta, se abre la posibilidad que la sociedad presente al adquirente o ella o los socios ejerciten el derecho de opcin de compra. Para poder ejercer esta opcin, la ley exige el depsito ntegro de la suma que el comprador haya ofrecido en la subasta en el plazo legal y a disposicin del juez donde tramita la ejecucin.
Puede ocurrir que en esta etapa se generen dos conflictos puntuales. Por un lado, que ante la carencia de oferentes en la subasta el propio acreedor embargante sea el adquirente de las cuotas
sociales, mediante el ofrecimiento de un pinge monto por las mismas, y que al ejercerse la opcin
de compra alegue que estamos frente a un abuso de derecho.
La situacin posee sus bemoles. Podr alegarse que el acreedor -ahora adquirente de las cuotasconoca la posibilidad cierta que reconoce el ordenamiento jurdico a travs de la opcin de compra. Sin embargo habr de tenerse en cuenta particularmente el valor venal de las cuotas y el patrimonio neto de la sociedad que pueden ser parmetros tiles. Segn nuestra perspectiva, sera
intil comparar el monto de la ejecucin con el valor ofrecido en la subasta; cuando en rigor de
verdad no puede establecerse una correlacin entre estas cifras para luego alegar el abuso de derecho.
Porque el valor de las cuotas no puede correlacionarse con lo discutido en autos; pues al ser la
sociedad un tercero, no responde por las deudas contradas por sus socios en carcter personal. A
lo sumo, la correlacin de valores debe hacerse entre el valor de las cuotas -en trminos de valor
venal- con el depositado en autos.
En tanto que el segundo conflicto -que denominaremos interno- deviene entre los socios y la sociedad o entre aquellos entre s. Es decir que haya un conflicto por la adquisicin de las cuotas subastadas. Si la sociedad presenta un adquirente cumpliendo el resto de la preceptiva societaria no
existe inconveniente alguno. Sin embargo puede ocurrir que alguno o algunos socios pretendan
adquirir las mismas o sea la sociedad -como sujeto- quien pretenda hacer lo suyo.
Si es la sociedad la que pretende adquirir las partes de capital con reservas o disminuyendo su capital -lo que no excluye el depsito de la suma ofrecida en la subasta- es a mi entender, ella la que
debe prevalecer. En tanto que si el conflicto es entre socios prevalecer quien en primer lugar deposite su importe -prior in tempore potior in jure- y a igualdad de tiempo se adjudicarn por partes
iguales.
Finalmente dos observaciones respecto del instituto analizado.
Tal como lo sostiene el maestro Halpern, "slo despus de cumplido el procedimiento del art. 152
de la ley de sociedades comerciales, publicada e inscripta la adjudicacin al adquirente, ste podr
intervenir en la vida societaria (17).

En otro sentido, y tal como lo considerramos anteriormente, entendemos aplicable el instituto en


anlisis cuando la ejecucin de las cuotas cuya titularidad ostenta el socio deudor deviene de un
procedimiento falencial, solucin sta consagrada en el derecho italiano; no obstante las opiniones
en contra (18).
(1) CNCom., sala B, junio 16 de 1961, en LA LEY, 106-948, autos: "Zegna, Zvonimir c. Garfinkel, Marcos", con
voto de Issac Halpern.
(2) CNPaz, sala Y, junio 26 de 1959 en LA LEY, 96-293 en autos: "Carrique, Alejandro c. Gorostiza, Alfredo E."
(3) Nos encontrbamos ante un supuesto de carencia normativa en la terminologa de Werner Goldschmidt,
supuesto ante el cual deba recurrirse al procedimiento de la auto integracin de la norma mediante el recurso de la analoga: "Si un caso no est previsto en la fuente formal, pero la fuente formal aborda otro caso
que ofrece las mismas caractersticas esenciales, la reglamentacin del ltimo debe darse igualmente al primero". (Analoga legal en sentido estricto: "Ubi est eadem ratio, ibi eadem dispositio juris esse debet". Del
autor citado en: "Introduccin Filosfica al Derecho", ps. 294 y 295, Ed. Depalma, 6 edic., 1983.
(4) CNCom. sala B, 9/9/66, en LA LEY, 124-1749 (sum. 14.503).
(5) CNCom. sala B, 27/10/71, en LA LEY, 149-562 (sum. 29.819).
(6) Iguales decisiones a las reseadas se dieron en: CNCom., sala A, mayo 25 de 1974, en ED, 59-295; en LA
LEY, 16-274; en CNCom. sala B, julio 12 de 1963, en LA LEY, 113-796 (sum. 9923); en CNCom., sala B, setiembre 9 de 1966, LA LEY, 128-434; en LA LEY, 83-37 autos: Kohen, Abrahan y otros c. Lautaro Electric Ltda. Sociedad de Responsabilidad Limitada y otros.
(7) Aprobada la subasta, se cumplir con el procedimiento del artculo 152. Si los socios rechazan al
adjudicatario no se procede a una nueva subasta, sino que el adquirente o el ejecutante recurrirn judicialmente, y si el juez desestima la oposicin, los socios o la sociedad deben ejercer la opcin que les reconoce el
artculo 152, a cuyo efecto se cumplirn las notificaciones ah previstas despus de realizada la subasta. HALPERIN, Issac; "Sociedades de Responsabilidad Limitada", ps. 161/2; 6 ed., Ed. Depalma, 1972.
(8) CNApel. sala B, Saviotti, Jorge Enrique c. Mara del Carmen Terrosos s/ Ejecucin, 8/10/73, en "Revista de
Derecho Comercial y de las Obligaciones," t. 1974, p. 643, Ed. Depalma, ao 1974.
(9) La transmisin de las cuotas por ejecucin forzada es un supuesto no previsto actualmente. El vaco se
colma con la disciplina que inspirada en la legislacin italiana, se incorpora en el ltimo prrafo del artculo
153. Exposicin de motivos ley 22.903, Seccin XIII, Cap. II, Seccin IV, de la S.R.L., punto 8.
(10) Art. 2480 del Cdigo Civil Italiano.
(11) BRUNETTI, Antonio; "Tratado del Derecho de las Sociedades", traduc. de Felipe de Sol Caizares, t. III,
prr. 998, p. 164, Ed. Uthea Argentina, Buenos Aires.
(12) MESSINEO, Francesco, "Manual de Derecho Civil y Comercial", traduc. de Santiago Melendo, t. V, p. 536,
Ed. Ediciones Jurdicas Europa-Amrica-Ejea.
(13) Art. 2480 ltimo prrafo del Cd. Civil Italiano, "Le disposizioni del comma precedente -se refiere a la
opcin de compra otorgada a los socios o la sociedad- si applicano anche nel caso di fallimento di un socio".
(14) Art. 91 de la ley de sociedades comerciales:..."Habr justa causa cuando el socio incurra en grave
incumplimiento de sus obligaciones. Tambin existir en los supuestos de incapacidad, inhabilitacin,
declaracin en quiebra o concurso civil, salvo en las sociedades de responsabilidad limitada".
(15) NISSEN, Ricardo A., "Ley de sociedades comerciales comentada", t. III, p. 191.
(16) HALPERIN, Issac, "Sociedades de Responsabilidad Limitada", p. 161, Ed. Depalma, 6 ed., Buenos Aires.
(17) Op. cit. p. 162.

(18) Otra es la solucin propuesta por NISSEN, Ricardo A., "Concurso de un socio de una Sociedad de Responsabilidad Limitada, la ejecucin de cuota.

La remocin del gerente de una sociedad de responsabilidad limitada


Abdala, Martn E.
Enfoques 2010 (noviembre), 70
Fallo Comentado: Cmara Nacional de Apelaciones en lo Comercial, sala C (CNCom)(SalaC) ~ 200912-18 ~ Biedma, Cristian c. Escuela Arg. Modelo S.R.L.
Sumario: I. Resumen del caso. II. Nuestro comentario. III. Conclusiones.

I. Resumen del caso


En una reunin de socios de la empresa Escuela Argentina Modelo S.R.L., se consider la actuacin
de su gerente y se resolvi removerlo del cargo. El administrador desplazado recurri entonces al
rgano jurisdiccional y solicit una medida cautelar con el propsito de suspender, de manera provisoria, la mentada decisin societaria. El juez de primera instancia rechaz la precautoria impetrada.
El gerente accionante apel esa resolucin, arguyendo que el inferior soslay que su remocin fue
adoptada sin que se alcanzaran las mayoras previstas en el contrato social de la empresa accionada, lo cual justificaba el dictado de la cautelar solicitada.
En el fallo que comentamos, la Sala C de la Cmara Nacional Comercial rechaz el recurso de apelacin y confirm la resolucin apelada sosteniendo, en resumen, que el derecho del gerente apelante no era verosmil, por cuanto su remocin haba sido correctamente decidida por los socios de
la accionada.
II. Nuestro comentario
El caso que comentamos nos confronta con el tema de la remocin de los administradores societarios y con tres problemas que se presentan cuando se toma ese tipo de determinacin: 1) Si los
managers que son socios del ente pueden, en este ltimo carcter, votar en los asuntos relativos al
juzgamiento de su gestin; 2) Si la participacin societaria de estos administradores-socios debe
ser computada a los fines de determinar las mayoras necesarias para tomar decisiones en el seno
del rgano de gobierno y 3) Si son vlidas las clusulas estatutarias que prevn mayoras diferenciales para adoptar este tipo de decisiones.
1. El voto de los administradores que son socios
Comenzaremos nuestro anlisis sopesando una situacin que se presenta con frecuencia, esto es,
que los administradores de una sociedad sean, a la vez, socios del ente. En estos supuestos aparecen ciertas dificultades, por los evidentes conflictos de intereses que pueden plantearse a la hora
de votar cuestiones referidas al ejercicio, por parte de esos socios, de sus funciones como directivos de la sociedad.
El art. 241 de LSC establece que los directores, sndicos, miembros del consejo de vigilancia y gerentes generales, no pueden votar en las decisiones vinculadas con la aprobacin de sus actos de
gestin, ni en las resoluciones atinentes a su responsabilidad o remocin con causa.
El art. 248 de la LSC, por su parte, dispone que el accionista o su representante que en una operacin determinada tenga por cuenta propia o ajena un inters contrario al de la sociedad, tiene obligacin de abstenerse de votar los acuerdos relativos a aqulla.

Si bien es cierto que ambas normas fueron originariamente concebidas para las sociedades annimas, tambin lo es que las mismas se aplican igualmente a las sociedades de responsabilidad limitada, no slo por analoga, sino porque el art. 161 de la LSC lo establece expresamente.
En cuanto a la finalidad de los arts. 241 y 248 de la LSC, es evidente que su objetivo es preservar el
inters de la sociedad como requisito bsico en el ejercicio del derecho al voto y evitar que los administradores societarios se conviertan en jueces de sus propios actos, para impedir de esa manera
que cierren las puertas al debido examen de su gestin, de su conducta y de sus responsabilidades.
(1)
Si los administradores que fueran socios pudieran votar y aprobar su propia gestin, actuaran en
realidad en inters propio (y no en inters de la sociedad), lo cual significara no solamente transgredir los mencionados 241 y 248 de la LSC, sino tambin violar toda regla tica y de buena fe.
En ese orden de ideas, acierta el fallo que comentamos cuando sostiene que el gerente accionante
se encontraba inhabilitado para emitir su voto con respecto al punto 4 del orden del da sopesado
en la reunin de socios en la cual, finalmente, se decidi removerlo de su cargo, pues considera,
con buen tino, que se trata de un aspecto en relacin al cual mantiene un inters propio y contrario al de la sociedad.
2. Cmputo de los votos de los socios que son administradores
Develada la primera incgnita, la segunda cuestin que debemos abordar refiere al cmputo de la
participacin societaria del administrador-socio, a los efectos de determinar las mayoras necesarias para tomar decisiones en el seno del rgano de gobierno.
En efecto, recordemos que la remocin del gerente de una sociedad presupone una decisin del
rgano de gobierno societario, que debe adoptarse respetando las mayoras que exige nuestro
ordenamiento jurdico societario.
Ahora bien, la problemtica que representa el cmputo de la participacin del administrador-socio
no tiene una solucin expresa y categrica en nuestra ley de sociedades comerciales.
Hay algunas normas que nos permiten inferir el modo en que previ el legislador que deben computarse las mayoras en estos supuestos. Es el caso del art. 243 de la LSC que, refirindose a la
forma de constituir la asamblea ordinaria, establece que las resoluciones que se adopten en ese
rgano sern tomadas por mayora absoluta de los votos presentes que puedan emitirse en la respectiva decisin.
De esa norma surge entonces con claridad la visin del legislador en cuanto a que, para computar
las mayoras necesarias para adoptar una determinacin societaria, slo deban considerarse los
votos "que puedan emitirse en la respectiva decisin" y que, en una obvia interpretacin a contrario sensu, deban en cambio soslayarse los que no pudieran emitirse.
As las cosas, cuando la cuestin a decidir por el rgano de gobierno societario tuviera relacin con
el ejercicio de las funciones de un administrador societario, los votos que ste detentara por su
paralela condicin de socio, no sern computados a los efectos de calcular el rgimen de mayoras
necesario para tomar la mentada determinacin societaria.
En ese orden de ideas, en el caso que motiva este anlisis se equivoca el gerente apelante cuando
sostiene que, en la decisin societaria que dispuso su remocin, se incumpli con la clusula 9na.
del estatuto de la sociedad demandada.
Ello por cuanto, como con acierto sostiene la sentencia que analizamos, la prohibicin de votar que
afecta al administrador-socio repercute de manera inmediata en el cmputo a los fines de determinar cules son las mayoras que deben alcanzarse para tomar una decisin societaria.

Como consecuencia de ello, en el caso que analizamos, si bien es cierto que al adoptarse esa decisin no se logr el mentado porcentaje del 70% del capital social que prevea el estatuto (sino solo
el 69,31 %), tambin lo es que, por las razones expuestas, ese 69,31 % representaba, en realidad, el
100% del capital con derecho al voto en esta cuestin puntual.
Para confirmar que nuestro razonamiento es adecuado, basta con advertir que, si se admitiera la
prohibicin de votar de los administradores-socios cuando se juzgue su actuacin y se pretendiera
computar la participacin societaria de stos, en no pocos supuestos sera imposible alcanzar las
mayoras para tomar una determinacin societaria. (2)
3. Validez de la clusula estatutaria
Finalmente queda por analizar si era vlida la mentada clusula 9na. del estatuto de la sociedad
demandada, que estableca que, para remover al gerente, era necesario el voto favorable de los
socios que representen el 70% del capital social. Claro que este anlisis ser, a esta altura, hasta
estril, pues si concluyramos que la clusula no era vlida, la forma de resolver el caso que nos
ocupa no variara en absoluto.
a) Rgimen supletorio
En efecto, recordemos que el art. 160 de la LSC establece que el modo de computar las mayoras
para adoptar resoluciones sociales estar previsto en el estatuto de cada sociedad.
Luego, la misma norma prev la solucin en aquellos casos en los que se soslaye regular la cuestin, y establece que, si el estatuto omite precisar las mayoras necesarias para modificar el contrato social, esa decisin deber ser tomada por una que represente las 3/4 partes del capital social.
En el ltimo prrafo, esa norma equipara en lo que respecta a las mayoras necesarias para tomar esa determinacin la modificacin del contrato social con la designacin y la revocacin de
gerentes o sndicos, supuestos stos en los que tambin ser necesario reunir 3/4 partes del capital
social.
As las cosas, si en el caso que nos ocupa el estatuto de la sociedad demandada no hubiera previsto
un rgimen especial, o si la clusula que lo hubiera hecho fuera invlida, la remocin del gerente
presupondra, por aplicacin del rgimen supletorio del art. 160 de la LSC mencionado, el voto de
3/4 partes del capital social.
Como vemos, en este supuesto la solucin al caso que nos ocupa sera idntica, pero no por las
mayoras exigidas (ya que la clusula 9na. del estatuto de la sociedad demandada requiere el voto
favorable de los socios que representen el 70% del capital social y aplicando el rgimen supletorio
sera necesario el 75%), sino porque, en ambos casos, la imposibilidad de votar del gerente que es,
al mismo tiempo, socio, permite que los accionistas que detentan el 69,31 % del capital representen en este punto el 100% de quienes tienen derecho al voto, siendo ocioso entonces que la mentada clusula exija el 70% o que el rgimen supletorio requiera el 75%.
b) Requisitos de validez de las normas estatutarias
Ahora bien, como expresamos en el acpite anterior, el rgimen analizado es supletorio y slo aplicable en aquellos casos en los que el estatuto no hubiera previsto algo diferente o cuando esa previsin, por alguna razn, no fuera vlida. Queda entonces referirnos a cules son las razones por las
que esa previsin estatutaria puede no ser vlida.
El mismo art. 160 de la LSC establece lo que bien podramos denominar "lmites mnimos" y precisa
que los estatutos de las sociedades de responsabilidad limitada deben prever, como requisito
mnimo para tomar decisiones, una mayora que represente, por lo menos, ms del 50% del capital
social.

En el caso que analizamos, la clusula 9na. del mencionado contrato social respeta la previsiones
del mencionado art. 160, por cuanto prev que las determinaciones sociales deben tomarse por
una mayora que represente ms del 70% del capital social, razn por la cual no hay dudas de que
esa clusula acata los requisitos mnimos previstos por nuestro ordenamiento societario.
Ahora bien, en nuestro ordenamiento societario no hay, por el contrario, una norma general que
establezca los "lmites mximos", es decir que imponga ciertos valladares a que el estatuto exija
mayoras especiales para resolver ciertas cuestiones.
Sin embargo, existen normas especiales que establecen esos lmites, una de las cuales es el art. 157
de la LSC, que dispone que no puede restringirse la revocabilidad del gerente de la sociedad de
responsabilidad limitada, excepto cuando la designacin fuere una condicin expresa de la constitucin de la sociedad.
En ese orden de ideas, exigir una mayora del 70% para remover al gerentes implica, en nuestra
opinin, incorporar una limitacin que resulta contraria al mencionado art. 157 de LSC, pues significa prever una limitacin a la revocabilidad del gerente, la cual slo es admisible cuando la designacin de ese manager es un presupuesto del contrato social.
As las cosas, y contrario a lo sostenido por el gerente demandante en el caso que nos ocupa, la
exigencia la clusula 9na. del estatuto de la sociedad demandada sera invlida por contrariar el
art. 157 de la LSC, a menos que se probara que la designacin del gerente era un presupuesto del
contrato social, extremo ste que no surge que fuera acreditado en el caso que comentamos.
Esa invalidez, de todas maneras, no alterara la resolucin de este caso, pues, como ya lo explicamos en los prrafos anteriores, la imposibilidad de votar que pesa sobre el gerente demandante,
que es asimismo administrador de la sociedad accionada, permite que los accionistas que detentan
el 69,31 % del capital representen en este punto el 100% de quienes tienen derecho al voto.
III. Conclusiones
1. Los administradores que fueran socios del ente estn inhabilitados para votar en las cuestiones
que refieran al juzgamiento de su funcin, por lo dispuesto en los arts. 241 y 248 de la LSC, porque
significa actuar en inters propio y no en inters de la sociedad, en tanto permitira que se conviertan en jueces de sus propios actos y porque implicara violar toda regla tica y de buena fe. Por ese
motivo acierta el fallo que comentamos cuando sostiene que el gerente accionante se encontraba
inhabilitado para emitir su voto con relacin a la consideracin de su gestin y a su remocin.
2. La prohibicin de votar que afecta al administrador-socio repercute de manera inmediata en el
cmputo de las mayoras que deben alcanzarse para tomar una decisin societaria. Por ello,
cuando la cuestin a decidir tuviera relacin con el ejercicio de las funciones de un administrador,
los votos que ste detentara por su paralela condicin de socio no sern computados a los efectos
de calcular las mayoras necesarias para tomar la mentada determinacin.
3. El modo de computar las mayoras para adoptar resoluciones sociales estar previsto en el estatuto de cada sociedad. Las mayoras exigidas sern de, por lo menos, ms del 50% del capital social.
En el caso que analizamos, la clusula 9na. del mencionado contrato social respeta la previsiones
de la LSC, por cuanto prev que las determinaciones sociales deben tomarse por una mayora que
represente ms del 70% del capital social.
4. El art. 157 de la LSC establece que no puede restringirse la revocabilidad del gerente de la sociedad de responsabilidad limitada, excepto cuando la designacin fuere una condicin expresa de la
constitucin de la sociedad. En el caso analizado exigir una mayora del 70% para remover gerente
implica, en nuestra opinin, contrariar esa norma. La invalidez de la clusula, de todas maneras, no
altera la resolucin de este caso, pues la imposibilidad de votar que pesa sobre el gerente demandante, que es asimismo administrador de la sociedad accionada, permite que los accionistas que

detentan el 69,31 % del capital representen en este punto el 100% de quienes tienen derecho al
voto.

(1) CNCom., sala B, 7.2.95, in re "Gonzlez, Franco A. c. Gonzlez Taboada y Ca. S.R.L. y otros", JA, 1997-I601; CNCom., sala B, in re "Errecart, Susana L. c. La Gran Largada S.A. y otros", LA LEY, 2004-C, 440.
(2) As, si un administrador es tambin socio y tiene, verbigracia, el 70% de las acciones de una sociedad,
cuando se traten cuestiones vinculadas a su gestin, l no podr votar. En este supuesto, si su participacin
accionaria se computara a los efectos de contabilizar las mayoras, quienes detentan el 30% restante nunca
alcanzaran los mnimos legales para poder tomar decisiones sobre esas cuestiones.

Cmara Nacional de Apelaciones en lo Comercial, sala C


Biedma, Cristian c. Escuela Arg. Modelo S.R.L. 18/12/2009
DJ 02/06/2010, 1498 - LA LEY 17/09/2010, 7, con nota de Martn E. Abdala; LA LEY 2010-E ,
272, con nota de Martn E. Abdala;
Cita Online: AR/JUR/64492/2009
Sumarios
1. 1 - Aun cuando el estatuto social exige el 70% del capital social para decidir la remocin
del gerente, debe concluirse que la mayora de los socios representantes de un 69.31%
del capital social se encuentran legitimados para decidir dicha remocin, por cuanto el
socio gerente se encontraba inhabilitado para votar sobre su propia gestin conforme
lo establecido en el art. 248 L.S. y, por ende, cabe concluir que en virtud de la composicin del paquete de las cuotas sociales, quienes votaron lo hicieron representando el
100% de los socios con derecho a voto.

TEXTO COMPLETO:
2 Instancia. Buenos Aires, diciembre 18 de 2009.
A. En virtud de lo actuado en la audiencia celebrada con fecha 9 de diciembre de 2009, reandense
los plazos suspendidos y tngase por concluida la labor de la contadora A. K.
Las costas por la labor desarrollada por la valuadora se imponen por su orden, toda vez que las
mismas se generaron en el marco conciliatorio abierto en esta segunda instancia y en beneficio de
ambas partes.
B. Y Vistos: I. Viene apelada por la parte actora la decisin de fs. 1443/50 en la que el magistrado
de grado resolvi no hacer lugar a la medida precautoria solicitada consistente en la suspensin
preventiva de ciertas decisiones adoptadas en la reunin de socios celebrada el da 22 de febrero
de 2008 (fs. 1451; memorial en fs. 1453/56).
La medida peticionada consisti en la suspensin provisoria de los efectos de la decisin relativa al
punto 4 del orden del da que versara sobre consideracin de la actuacin del Sr. Cristian Biedma
y la consecuente remocin del cargo de gerente all resuelta.

II. Sostuvo el apelante que no cupo apartarse de las mayoras previstas estatutariamente para la
remocin de directores por aplicacin de lo dispuesto en los arts. 160 y 157 L.S. y que en tal aspecto el juez sentenciante tom postura por derogar o modificar implcitamente el estatuto.
Aclar que cupo aplicar estrictamente la clusula 9 del estatuto social, por no resultar violatorio de
lo dispuesto en el art. 160 L.S. y por configurarse la excepcin al art. 157 L.S.; siendo los dems
socios quienes debieron obtener judicialmente una medida cautelar para apartar al actor de la
gerencia.
Tambin se agravi el recurrente por cuanto el magistrado de grado consider que no exista peligro en la demora por haber sido designado en la misma asamblea impugnada el Sr. Juan Andrs
Biedma como gerente. Al respecto expres el apelante que en virtud de la vinculacin existente
entre las dems medidas cautelares, este extremo se encontrara acreditado, por la gravedad de
los hechos invocados en la accin seguida contra Andrs Biedma en la causa que lleva el N
079.252.
II. Se ha sostenido en forma reiterada que para conseguir el dictado de una resolucin que acoja
favorablemente una pretensin cautelar es preciso -al menos- la comprobacin de la apariencia o
verosimilitud del derecho invocado por el peticionante (fumus bonis iuris) en forma tal que, de
conformidad con un clculo de probabilidades, sea factible prever que en el proceso principal
pueda declararse la certeza de ese derecho. No se trata de exigir, a los fines de la comprobacin,
una prueba concluyente; empero, es necesario como mnimo un mero acreditamiento (Palacio,
Lino E., "Derecho Procesal...", Ed. Abeledo Perrot, tomo VIII, pg. 33).
Adems de ello, es requisito de admisibilidad de la medida que exista peligro en la demora configurado por el transcurso del tiempo y el dictado de una sentencia de imposible cumplimiento.
La suspensin provisoria de los actos asamblearios, examinada con los elementos arrimados a juicio, debe ser apreciada con criterio restrictivo, procediendo slo en aquellos casos en que la ejecucin de la decisin se convierta en nociva o peligrosa para la gestin social, o que se trate de un
acto que cause con su ejecucin perjuicios irreparables o mayores que con la suspensin. (En igual
sentido, Sala proveyente, 5/7/85, en "Acerbo, Antonio c. Banco Popular Argentino"; dem, 30/4/91,
en "La Oxigena S.A. c. Gases de Ensenada S.A.").
III. Ya tuvo este Tribunal oportunidad de decidir que, en determinados casos, no corresponda
apartarse de las condiciones fijadas en el estatuto social para considerar conformada la voluntad
social con mayora suficiente de votos que representaran un determinado porcentaje del capital
social.
Ello fue as considerado en los autos "Biedma Cristian c. Biedma Juan Martn y Otro s/ Ordinario s/
Incidente de apelacin", Expediente N 18878.07, con fecha 29 de mayo de 2007 al resolver la suspensin de los efectos de la decisin adoptada en la asamblea celebrada el 14 de julio de 2006
sobre la aprobacin de estados contables que incluan prstamos de dinero efectuados al ente por
el Sr. Juan Martn Biedma y otras personas, y la liberacin de fondos para cancelarlos.
Y del mismo modo en los autos Biedma Cristian c. Escuela Argentina Modelo S.R.L. s/ Ordinario s/
Incidente art. 250 Cd. Procesal", Expediente N 21396.07, con fecha 2 de julio de 2007, al resolver
la suspensin de los efectos de la asamblea del da 20 de noviembre de 2006 en cuanto dispuso el
aumento del capital social.
Sin embargo, en el presente caso la situacin difiere sustancialmente de aquellos antecedentes.
En efecto, se trata en la especie de determinar si la mayora de los socios representantes de un
69.31 % del capital social se encuentran legitimados para decidir la remocin del gerente de la sociedad; pese a que el estatuto social en la clusula novena establece al respecto que Las resoluciones slo sern vlidas si son aprobadas por socios que representen la mitad mas uno del capital

social, salvo la remocin de los gerentes en cualquiera de cuyos casos se necesitar el voto favorable de los socios que representen el setenta por ciento del capital social (v. copia fs. 156/159).
Ello as, por remisin de lo previsto en el art. 160 L.S. que prev Las resoluciones sociales que no
conciernan a la modificacin del contrato, la designacin y la revocacin de gerentes o sndicos, se
adoptarn por mayora del capital presente en la asamblea o partcipe en el acuerdo, salvo que el
contrato exija una mayora superior.
Por otra parte, dispone el art. 161 L.S. que Cada cuota slo da derecho a un voto y rigen las limitaciones de orden personal previstas para los accionistas de la sociedad annima en el artculo 248.
Al respecto, corresponde sealar que el accionante se encontraba inhabilitado para emitir su voto
en relacin al punto 4 del orden del da, es que no podra vlidamente votar sobre un aspecto en
relacin al cual mantiene un inters propio y contrario al de la sociedad.
Teniendo en cuenta fundamentalmente que el Sr. Cristian Biedma se encontraba inhabilitado por
ley para votar sobre su propia gestin, tal como lo dispone el art. 248 L.S. corresponde concluir que
en virtud de la composicin del paquete de las cuotas sociales, quienes votaron lo hicieron representando al 100% de los socios facultados para emitir su voto sobre tal aspecto.
Es decir, el 69.31 % represent a la totalidad de los socios con derecho a voto, circunstancia que
demuestra la legalidad de la decisin.
El estatuto social es un contrato y como tal debe ser interpretado de buena fe (art. 1198 C.C.),
puesto que de otro modo en este caso una interpretacin formal atentara contra la dinmica propia de la sociedad.
Tngase presente adems que no se acredit que la designacin de gerente haya sido condicin
expresa en la constitucin de la sociedad, lo cual excluye el supuesto previsto en el art. 157, ltimo
prrafo L.S.
Sin perjuicio de que lo hasta aqu expuesto sella la suerte adversa del recurso, corresponde sealar
que a la fecha la gerencia no se encuentra acfala y quien fuera designado como gerente, el Sr.
Juan Andrs Biedma -no obstante las acciones posteriores iniciadas en su contra por el Sr. Cristian
Biedma- lo fue en virtud de la decisin adoptada por unanimidad en la asamblea impugnada, en la
que el propio actor aprob su designacin.
Por otra parte, el manejo de la administracin de la sociedad se encontr vigilada judicialmente a
partir de la designacin del veedor a iniciativa tambin del Sr. Cristian Biedma.
IV. Por ltimo, no puede dejar de advertirse que an en los trminos del art. 252 L.S. (aplicable
tambin las sociedades de responsabilidad limitada) en virtud de los argumentos precedentemente
expresados, tampoco se encuentra configurada la existencia de motivos graves que justifiquen la
suspensin de las decisiones adoptadas en la asamblea cuestionada y que puedan traducirse en
perjuicios irreparables.
V. Por ello, se resuelve: Rechazar el recurso de apelacin deducido en fs. 1451 y confirmar la resolucin apelada, sin costas por no haber mediado contradictorio.
C. Teniendo en cuenta que la presente medida precautoria carece de monto determinado en los
trminos del art. 6 inciso a de la ley 21.839 modificada por la ley 24.432 y que los emolumentos
de los auxiliares de la justicia deben guardar una adecuada proporcin con la labor realizada, la
cuanta de los intereses en juego y las remuneraciones que pudieran corresponder a los dems
profesionales actuantes, se fijan en seis mil pesos ($ 6.000) los honorarios de la Contadora A. K.
(arg. art. 6 decreto ley 16.638/57).

El doctor Juan Manuel Ojea Quintana quien acta conforme lo dispuesto en la Resolucin de Presidencia de esta Cmara, n 69/09 del 3/11/09, no suscribe la presente en razn de haberse excusado (v. fs. 1439).
Juan R. Garibotto. Bindo B. Caviglione Fraga.

El principio de organicidad - El sistema de representacin en la sociedad de responsabilidad limitada


Bello Knoll, Susy Ins & Cur, Jos Mara
LA LEY 1990-C, 79
Fallo Comentado: Cmara Nacional de Apelaciones en lo Comercial, sala B. ~ 1988/05/30 ~ Relax
Tour, S.R.L.

Ms all de la brevedad del fallo que se anota, el rigor puesto de manifiesto en el tratamiento del
sistema de representacin de la sociedad de responsabilidad limitada invita a formular algunas
consideraciones sobre el tema. Interesa en cuanto destaca la necesaria proteccin de un particular
sistema de representacin instaurado por la ley, no slo en aras de un singular inters subjetivo o
social, sino en especial para proteccin del negocio jurdico y de los terceros.
No ignoramos respetables opiniones llevadas en oportunidad del Segundo Congreso de Derecho
Societario de 1979, tras la ampliacin legislativa de la representacin social a todos los directores -Carlos San Milln--; o la facultad de otorgamiento de poderes por los administradores --Emilio Cornejo Costas y Mirta Avellaneda--; o prudentes iniciativas como la de Alfredo A. Althaus en punto a
la delegabilidad de atribuciones del Directorio (Cmara de Sociedades Annimas, 1980). Empero,
ello constituye, an hoy, un avance sobre la letra de la ley que debe ser prudentemente analizado.
Si bien la ley de sociedades comerciales 19.550 (Adla, XLIV-B, 1319) en su art. 157 regula conjuntamente los institutos de administracin y representacin en las sociedades de responsabilidad
limitada; no lleva a la confusin de ambos conceptos.
Es la gerencia, rgano de administracin, plural o no. El carcter de sus funciones estn dirigidas a
la consecucin del objeto social.
Nuestra ley de sociedades comerciales se halla impregnada de una nocin particular cual es el organicismo, componente tcnico del derecho societario. Es el sistema que regula la expresin de la
voluntad en las sociedades o, dicho de una manera ms precisa, es el rgimen de imputabilidad al
orden jurdico especial denominado sociedad. Ello resulta importante, no slo por lo que ella implica como nocin nsita en las especificaciones del contrato de sociedad y por su relacin con la
idea econmica de empresa --que constituye la actividad habitual de las sociedades mercantiles--,
sino tambin, porque brinda referencia del complejo de intereses comunes, que para el logro del
objeto societario, se unen en el organismo econmico patrimonial. A la consolidacin, unidad y
duracin de esa organizacin jurdica estn destinadas no pocas soluciones de la ley (cfr. Exposicin
de motivos, ley 19.550).
En particular, en cuanto rgano de representacin, no se trata del mandato en los trminos del
Cdigo Civil, sus arts. 1869 y subsigtes.; si bien, llama a reflexin el art. 1870 inc. 3 de este Cdigo,
a saber: "Las disposiciones de este ttulo son aplicables a ... 3 a las representaciones por administraciones o liquidaciones de sociedades, en los casos que as se determine en este Cdigo y en el
Cdigo de Comercio". No encuentra la bsqueda norma alguna en el Cdigo Civil o Cdigo de Comercio que constituya excepcin a la teora del rgano de la doctrina comercial.
No puede ignorarse, frente al caso en anlisis, que la aplicacin clsica del contrato de mandato ha
quedado totalmente superada por su inhabilidad respecto de las personas colectivas, tal como en
nuestro pas lo sostuvieran distinguidos autores de la talla de Gervasio R. Colombres en "La teora
del rgano en la sociedad annima", ps. 99 y sigtes., Ed. Abeledo-Perrot, Buenos Aires, 1964, o
Halpern, I., en "Sociedades comerciales, parte general", p. 212, Buenos Aires, 1964. Slo aparecen

rmoras de la aplicabilidad de la teora del mandato en casos de los arts. 76-94 de la Aktiengesetz
de 1966 que regula el Vrstand, en el derecho alemn, de aplicacin a la teora del contrato de
empleo o laboral y que slo explica parcialmente la expresin de voluntad o el caso peculiar del
trust en el sistema angloamericano. No obstante, respetables opiniones como las de Ferrara en su
"Tratado di diritto civile italiano", t. II, vol. II, ps. 89 y 111, Torino, 1956, o la de A. Dalmartello en "I
rapporti giuridici interni nelle societ commerciali", p. 137, Milano 1937, o tambin Ponferrada, L.,
"La direccin de las sociedades annimas", ps. 11-12, Buenos Aires, 1951, que no han sido escuchadas por el legislador de 1972 como tampoco por los reformadores de 1983.
Se impregna as el rgano, en este particular la gerencia, de los dos elementos, uno objetivo que al
propio tiempo es estrictamente jurdico y que est constituido por el conjunto de facultades, funciones y atribuciones que el ordenamiento legal y el pacto de las partes atribuye; y el otro, subjetivo, o sea, la persona o personas que lo integran (los gerentes) y ejercen, aplican y usan de dichas
facultades, funciones y atribuciones. Aquel elemento constituye el contenido y la materia del
rgano que no otorga ni atribuye a ste capacidad ni derechos subjetivos, los que corresponden a
la sociedad de la que el rgano forma parte, adems en dicho conjunto de facultades estriba la
competencia del rgano, o sea la medida y el lmite de sus funciones (ver Jorge Barrera Graf, "La
representacin voluntaria en derecho privado. Representacin de sociedades", ps. 177-178,
Mxico, 1967). Hablar entonces de la expresin de la voluntad en las sociedades supone un orden
jurdico especial, presencia en la organizacin del orden jurdico especial de un individuo o grupo
de individuos facultados para obrar de cierta manera y la posibilidad de imputar al orden especial
"sociedad" de la conducta de los individuos facultados como "rganos".
Estaremos entonces a la normativa de la ley de sociedades comerciales en su art. 58; siendo el administrador o representante slo ejecutor de decisiones de otros rganos sociales. La agilidad de la
temtica negocial ha llevado a la flexibilizacin poco recomendable, pero merecedora de atencin.
De la realizacin de actos de mera gestin, el administrador y/o representante llega a confundir sus
funciones, convirtindose en soberano absoluto de la marcha de la sociedad (cfr. Ernesto Martorell, "Los directores de las sociedades annimas y el fenmeno del poder", Rev. LA LEY, t. 1989-C, p.
895).
Tanto en la administracin como en la representacin es inadmisible una delegacin de facultades
a terceros, pues tanto los gerentes como los representantes fueron elegidos, indudablemente, por
caractersticas personales. Los socios han depositado en ellos su confianza, por considerarlos dentro de las pautas del art. 59 de la ley de sociedades comerciales, en cuanto a que obrarn con
lealtad y con la diligencia de un buen hombre de negocios.
Desde la ptica del naturalismo jurdico, citaremos a Kelsen. Este dijo: "un individuo obra como
rgano de una sociedad si su conducta corresponde de cierta manera al orden especial constitutivo
de la persona colectiva" (ver "Teora general del derecho y del Estado", p. 115, 2 ed. espaola,
Mxico 1958). Ese orden especial es el contrato social que necesariamente debe respetar el principio de indelegabilidad de la funcin gerencial (conf. arts. 157 y 266, ley de sociedades).
Juegan as en el anlisis del problema dos ingredientes errneamente ignorados no sin frecuencia:
el concepto de actuacin orgnica de los gerentes de una sociedad mercantil del tipo que se trata y
la indelegabilidad, por imperio normativo, de la funcin atribuida a los gerentes a partir de su designacin.
Queda en claro, que la sociedad comercial es persona jurdica (art. 33, 2 par., Cd. Civil y art. 2,
ley de sociedades) y, en tal carcter, acta solamente por el ministerio de sus representantes estatutarios; cuyos actos se reputan actos de la sociedad (arts. 33 y 36, Cd. Civil y 58, ley de sociedades) cfr. CNCom., sala A, agosto 12-976, in re "Banco Tornquist, S. A. c. Teneza Soc. en Com. por
Accs. con comentario de Gervasio R. Colombres en Revista del Derecho Comercial, de las Obligaciones, ao 10, 1977, p. 625). Dijo all Colombres que "Sentencias como la que comento, hacen
mucho bien, no slo en el mbito de la justicia que imparten, sino tambin en el de la dogmtica
que contribuyen a fortalecer con perspectiva futura. Se ha llegado actualmente a un punto en la

doctrina de los juristas en que resulta ya indiscutible la viabilidad tcnica de la teora del rgano
como explicacin de la expresin de la voluntad de los entes colegiados".
La representacin es un efecto de los actos celebrados por quien, invocando el poder de otro para
actuar en su nombre y de su cuenta, acredita esa circunstancia ante el tercero con el que contrata,
trasladando la relacin en forma directa al representado.
El poder es la facultad, concedida por una persona a otra, para que celebre actos jurdicos, con la
expresa autorizacin de representarla.
El mandato, finalmente, es un contrato de gestin, que podr ser conferido con o sin representacin.
En lo que a la materia societaria, que de ello se trata, la representacin --en el caso de las S. R. L. a
cargo de la gerencia-- resulta de la existencia de un contrato de sociedad. Se trata entonces de las
llamadas representaciones necesarias o legales. Es ello cuestin totalmente ajena al mandato,
identificando la representacin con caractersticas autnomas, no emanada de acto contractual o
voluntario. Si, como dice Bibiloni, la representacin es una institucin genrica independizada de
sus causas, un efecto abstracto de relaciones diversas generadoras o, en otras palabras, el efecto
de un acto otorgado en nombre y por cuenta de otro (ver "Anteproyecto de Reformas al Cdigo
Civil Argentino", t. 6, p. 230, Ed. Valerio Abeledo, Buenos Aires, 1929); la solucin del caso en examen se muestra razonable frente a la inexistencia del acto social determinante del reconocimiento
de la calidad de representante legal de la sociedad en la persona del recurrente.
Aun, y por va del absurdo, aceptando la calidad de "mandatario" en la persona de los administradores sociales, se llegara a igual conclusin frente a la clara previsin del art. 1880 del Cd. Civil.
Este limita a no ms que los actos de administracin. Es decir que el instituto del mandato no alcanza para satisfacer las exigencias de la funcin gerencial. Vale aquella vieja expresin latina:
nemo dat quod non habet.
De tal modo, recoge la decisin la defensa de la armona societaria, determinando claramente el
juego de sus rganos frente a hechos que exigen el resguardo de las formas queridas por el legislador y que hacen a la existencia misma de la sociedad.

Cmara Nacional de Apelaciones en lo Comercial, sala B


Relax Tour, S.R.L. 30/05/1988.
LA LEY 1990-C, 79, con nota de Jos Mara Cur; Susy Ins Bello Knoll;
Cita Online: AR/JUR/933/1988
Sumarios
1. 1 - - La resolucin previa para legitimar al representante social a obrar en nombre de la
sociedad de responsabilidad limitada, debe tomarse en reunin de socios debidamente
convocada en la forma que prev el estatuto, donde todos tengan la oportunidad de
deliberar y finalmente votar, acompandose el elemento justificativo de dicho acto.

TEXTO COMPLETO:
2 Instancia.-- Buenos Aires, mayo 30 de 1988.

Considerando: 1. a) El representante requirente de la apertura del concurso preventivo (Guillermo


Hileman), y apelante del decisorio que lo rechaz, uno de los tres socios gerentes de la "S.R.L.", no
acredit ni en la anterior instancia ni al momento de sostener el recurso el requisito sustancial: la
previa resolucin del rgano de administracin (art. 6, ley 19.551, ref. por la ley 22.917).
b) No podr argirse la observancia de tal recaudo esencial, o pretender que se lo tenga por cumplido, por la circunstancia de haber peticionado la apertura concursal preventiva otro socio gerente
(Jorge A. Eiras), en escrito por separado con diversas consideraciones, asistencia letrada y domicilio
aunque en forma simultnea (el mismo da), porque ms all de la anomala que esta sola circunstancia importa, tal actuacin no es suficiente a los fines detallados. En efecto, la resolucin previa
para legitimar al representante a obrar en nombre del ente, debe tomarse en reunin de socios
debidamente convocada en la forma que estatuya el contrato (art. 11 inc. 6, ley 19.550, ref. por la
ley 22.903) donde "todos" tengan la oportunidad de deliberar, y finalmente votar acompandose
el elemento justificativo de este acto.
2. Sentado lo cual, resta por sealar que la omisin apuntada en el apart. 1, sub. a. del presente,
obsta al anlisis de la memoria de agravios que intenta cumplimentar los recaudos formales del art.
11 de la ley 19.551, y la eventual procedibilidad de tal proceder (confr. esta sala, "in re", "Comunicar, S.R.L.", del 6/3/87).
Por tanto, desestmase el recurso. Slo intervienen los suscriptos por estar vacante el restante
cargo de juez de esta sala (art. 109, Reglamento para la justicia nacional). --Juan C. F. Morandi.-Ana I. Piaggi. (Sec.: Alfredo O. Bianchini).

Cesin total de cuotas sociales y acreedores


Bracton
LA LEY 1998-D, 654
Fallo Comentado: Cmara Nacional de Apelaciones en lo Comercial, sala E. ~ 1996/10/10 ~ Rama,
Santiago y otro c. Testa, Hctor E. y otros.

Se trata de la cesin de cuotas de una sociedad de responsabilidad limitada, operacin minuciosamente contemplada por el art. 152 de la ley de sociedades (Adla, XLIV-B, 1310). Aunque se incluya
la totalidad de las que componen el capital, ello no la priva de su naturaleza de especfica, diferente a la venta de los bienes que componen el activo, o la transmisin del fondo de comercio,
propiedad del ente social.
En verdad, estamos ante una de esas sutiles conquistas del arte abogadil. En nuestro caso es la
hipostacin de la personalidad jurdica y la escisin del patrimonio y su variable responsabilidad.
Abstracciones que son obra colectiva labrada por siglos de experiencia, que es como decir siglos de
padecimientos y luchas, junto a la laboriosa lucidez de los grandes del derecho, que han sabido
acuar frmulas que obstan al error. As, se han ido tallando, suavizndose sus rgidas aristas para
adaptarse al ideal de una mejor equidad.
Gracias al privilegio otorgado por la ley, fundado en razones de pura conveniencia prctica, en beneficio de los terceros y del comercio en general, se dota de personalidad jurdica a determinadas
concreciones colectivas. Lo que implica, de inmediato, la posibilidad de un patrimonio independiente, distinto al de quienes componen ese nuevo ente plural. Y as se crea una responsabilidad
reducida a lo exclusivamente aportado. El patrimonio societario se independiza --se escinde-- de
aquel otro, universal, el del art. 2312 del Cd. Civil, propio de la persona de los socios y que permanece, en principio, indiferente al azar econmico del ente as creado.
El fallo incursiona entre estos intersticios.
Las cesiones de cuotas no afectan al capital social que permanece inalterable e indiferente a cualquier transmigracin. Es as, aun en el supuesto de la enajenacin del cien por ciento de las cuotas.
Algo valioso nos adelanta el sentenciante, que es el juez de mrito: en tal supuesto esa cesin totalizante, dada su peculiar ndole, se diferencia del rgimen de la ley 11.867 (transferencia de fondos de comercio) (Adla, 1920-1940, 524).
La distincin parece clara: la transferencia de un fondo de comercio implica la posibilidad de un
duro ataque a los acreedores; por ello, se crea un rgimen basado en una publicidad previa, oposiciones y una final y permanente publicidad registral (Acerca de este tema, consultar Zavala Rodrguez, "Cdigo de Comercio y leyes complementarias", I, 1971, 363/4, quien se inclina en favor de la
ley 11.687).
En cambio, en la cesin de cuotas --aun la de todas ellas-- la proteccin deviene inalterable. Es
asunto claro. La responsabilidad de los socios, limitada al valor de sus cuotas, confinada a su posible valor de realizacin, que se la haya cedido no la altera ni menoscaba. Cambia solo el titular
quien mantiene su patrimonio individual intacto pues no es ni solidaria ni ilimitadamente responsable de las alternativas que experimente el patrimonio social.

nicamente se suplanta una comunidad societaria por otra. Recolocacin que en nada altera la
garanta de los acreedores pues contina, imperturbable, la ecuacin econmica. -- Bracton.

Cmara Nacional de Apelaciones en lo Comercial, sala E


Rama, Santiago y otro c. Testa, Hctor E. y otros. 10/10/1996
LA LEY 1998-D, 655
Cita Online: AR/JUR/3512/1996
Sumarios
1. 1 - -- El hecho de que las partes hayan celebrado un acuerdo de cesin de la totalidad
de las cuotas de una sociedad de responsabilidad limitada no priva al acto de su naturaleza de cesin de partes sociales de propiedad de los socios, negocio distinto a la
venta de los bienes que componen el activo de la sociedad, o a la transmisin del fondo
de comercio o hacienda, Ello as, aun cuando hayan convenido el pago del valor de las
mercaderas que se encontraban en el local comercial explotado por la sociedad, pues
tal acuerdo es una convencin accesoria de la cesin de cuotas, cuyo precio integra el
precio total de la operacin. (De la sentencia de primera instancia, confirmada por la
Cmara).

TEXTO COMPLETO:
1 Instancia. -- Buenos Aires, julio 10 de 1995.
Considerando: 1. Reclaman los actores, ex-socios de una Sociedad de Responsabilidad Limitada de
la que cedieron todas sus cuotas, el cobro de la diferencia entre el dinero retenido por los cesionarios y el monto de obligaciones a su cargo pendientes de liquidacin. Demandan a stos y a la sociedad.
Los accionados resisten la pretensin sosteniendo que no rindieron cuentas, ni depositaron los
fondos, antes por los incumplimientos de los actores e invocando pagos y previsiones en cuya virtud nada deben abonar. Tambin oponen falta de accin respecto de las personas fsicas demandadas.
Asimismo, la Sociedad de Responsabilidad Limitada reconviene contra los actores por daos y perjuicios derivados del incumplimiento de las obligaciones contables e impositivas a su cargo, gastos
por refacciones urgentes, prdida de espacio y mercaderas faltantes.
Los actores resisten la reconvencin negando los incumplimientos y/o sosteniendo que se trataba
de situaciones imputables o conocidas por los adquirentes. Tambin oponen excepcin de falta de
accin en la Sociedad de Responsabilidad Limitada, la que sta rechaza.
En tales condiciones se advierte que las partes estn contestes en la celebracin del contrato de
cesin de cuotas cuya copia corre a fs. 4/6, como as del convenio de fs. 7, integrado por el inventario de fs. 8/15, circunscribindose la controversia, en lo principal, al cumplimiento o no de lo all
pactado.
Sobre tal base juzgo adecuado considerar, en primer trmino, la naturaleza de tal convencin para
luego analizar la legitimacin de las partes en la causa y su conducta en orden a las pretensiones
deducidas.

2. El contrato de marras, tal como expresamente surge de sus propios trminos literales, es un
acuerdo de cesin de cuotas de Sociedad de Responsabilidad Limitada (art. 152, ley 19.550).
El hecho de que se cedan la totalidad de las cuotas que componen el capital social no lo priva de su
naturaleza de cesin de partes sociales de propiedad de los socios, que es distinta a la venta de los
bienes que componen el activo de la sociedad, o a la transmisin del fondo de comercio o
hacienda, de propiedad del ente ideal (art. 2, ley 19.550 y su doctrina).
Tampoco hay nueva sociedad sino un mismo sujeto de derecho que contina sin variantes, ms all
del cambio de integrantes del elenco de socios (conf. art. 39, Cd. Civil), cambio que despus de la
reforma legal de 1983 (ley 22.903) ni siquiera implica modificacin del estatuto (prr. 1, art. 152,
Ley de Sociedades).
No cambia la conclusin el convenio de fs. 7, sobre pago y retencin del valor de las mercaderas,
ya que se trata de una mera convencin accesoria de la cesin de cuotas, cuyo precio integra el
precio total de la operacin.
3. Sentado ello, el emplazamiento de la Sociedad de Responsabilidad Limitada en el litigio, como
demandada, no puede admitirse por ser ella ajena a las nicas partes del negocio causa del mismo:
los cedentes y los cesionarios.
Tal ajenidad se presenta tanto en la forma (no aparece la Sociedad de Responsabilidad Limitada
asumiendo obligacin alguna frente a los actores) como en la sustancia por no ser adquirente ni
transmitente (ver cap. 2).
Advirtase que mal podra la Sociedad de Responsabilidad Limitada comprar o vender cuotas de las
que ella no es titular (ni podra legalmente serlo salvo algn supuesto excepcional --vgr. art. 220,
Ley de Sociedades--) sino los socios, siendo la primera, de algn modo, solo el objeto mediato del
negocio de los segundos.
Y no se diga que la Sociedad de Responsabilidad Limitada fue beneficiaria de la venta de las mercaderas en tanto stas se mantuvieron invariablemente dentro de su patrimonio, antes y despus de
la cesin de cuotas.
Por similares fundamentos, tampoco puede la Sociedad de Responsabilidad Limitada reconvenir
fundndose en un contrato en el que no fue parte y en el que no se dispuso derecho alguno a su
favor.
Ntese, por otro lado, que los hechos invocados en la reconvencin como daosos (defectos contables, menor cantidad de mercaderas, impuestos atrasados y refacciones debidas) no derivaran
del convenio de autos (o de su incumplimiento) sino que se tratara de situaciones documentales,
patrimoniales u obligacionales que ya afectaran a la Sociedad de Responsabilidad Limitada con
anterioridad a la cesin y que, siendo el mismo sujeto, debera continuar soportando despus de
ella, con prescindencia del cambio de socios.
Y si bien no paso por alto que la sociedad tendra accin contra sus ex-administradores para reclamar los daos moratorios (intereses, sanciones, etc.) derivados de atrasos contables o impositivos,
o de incumplimientos contractuales respecto de terceros, por mal desempeo de sus cargos (art.
59, Ley de Sociedades), tal accin no ha sido incoada en la causa.
En efecto, la reconvencin aparece exclusivamente fundada en el incumplimiento por parte de los
actores de sus obligaciones contractuales como cedentes (ver fs. 159 vta. y 161 vta.), destacndose
que ni siquiera se atribuy a los reconvenidos el carcter de "gerentes", rol diverso al de "socios"
(conf. art. 157, Ley de Sociedades), ni acredit la decisin interna de iniciar una accin social de
responsabilidad (arg. arts. 276 y 157, prr. 3 y 4, Ley de Sociedades).

4. En mrito de ello, debern rechazarse tanto la demanda contra la Sociedad de Responsabilidad


Limitada como la reconvencin intentada por ella, desestimndose paralelamente la falta de accin
planteada por los cesionarios, Hctor E. Testa y Marcela R. Centeno, a quienes s se admitir como
partes demandadas.
5. Cabe, pues, analizar slo la demanda promovida por los actores contra Hctor E. Testa y Marcela
R. Centeno.
Al respecto debe sealarse que los accionados han reconocido la retencin del precio de las mercaderas, que vencido el plazo pactado no lo depositaron en la escribana convenida (fs. 158 "in
fine"), lo que se corrobora con el informe de fs. 68, y que no rindieron cuentas en dicho plazo.
Sin embargo, justifican tales omisiones oponiendo excepcin de incumplimiento fundada en cuatro
incumplimientos que atribuyen a los actores: defectos contables, faltantes de mercaderas, urgentes refacciones ocultadas y aparicin de impuestos atrasados no previstos.
Juzgo no configurados tales incumplimientos de los actores en orden a las siguientes consideraciones:
a) Si bien deben tenerse por probados los defectos contables y blancos en el libro de actas (ver
posiciones de los actores de fs. 411 y 412, nros. 4, 13, 15, 18 y 21), tambin se ha justificado que tal
situacin fue imputable a los demandados quienes los habran retirado para verificar en ese estado
y nunca los reintegraron para su perfeccionamiento (ver los coincidentes testimonios de fs. 352/3,
Nros. 5, 6 y 8, y 4 repreg. y fs. 354, Nros. 5 y 11; conf. art. 456, Cd. Procesal).
b) El faltante de las mercaderas no puede admitirse sobre la base de que los demandados participaron en la confeccin, firmaron de conformidad el inventario (ver posiciones de fs. 365, nros. 18 y
21, y posicin ficta que surge del acta de fs. 379 y pliego que se extrae a de fs. 377 y agrega a fs.
463; art. 417, Cd. Procesal) y no alegaron vicio de la voluntad. A ello se suma que no probaron en
modo alguno el faltante posterior alegado, no efectuaron ningn reclamo enseguida de tomar la
posesin, y en las cartas documentos intercambiadas no reclaman faltantes sino la existencia de
mercadera sin valor comercial, cuestin distinta y que deja sin sustento el reclamo.
c) Aun cuando se tengan por probadas las intimaciones de Y.P.F. a realizar determinadas obras en
la estacin de servicio nunca podra atriburseles carcter oculto si figuraban "claramente" en los
libros retirados y compulsados por la demandada antes de la cesin, como ella misma admite. Por
otro lado, si ello se advirti a los pocos das de tomar posesin no se explica la falta de reclamo
inmediato para el caso de tratarse de una situacin oculta, desconocida o relevante en la negociacin.
d) La aparicin de impuestos no previstos no ha sido probada por la demandada, quien fue declarada negligente en su prueba pericial contable y se encuentra contrarrestada por la prueba testimonial (ver preg. 7 de fs. 352 y 354) y la documentacin e impugnaciones de fs. 406 y 427.
6. Tampoco advierto que los demandados hayan practicado una rendicin de cuentas antes de la
promocin de la accin. En tal sentido, la puesta a disposicin por la carta de fs. 36 qued desvirtuada con el acta notarial de fs. 16/17 y testimonio de fs. 352 vta., 4 ampliacin.
Sobre tales bases, aparece justificada la promocin de la accin por los actores e injustificada la
falta de rendicin de cuentas y de depsito de la retencin por parte de los demandados.
7. Ahora bien, como la presente demanda de cobro de pesos se refiere a una diferencia que debe
resultar entre el retenido valor de las mercaderas y el desconocido monto de las obligaciones anteriores a la cesin a cargo de los cedentes, ella implica la obligacin de los demandados de rendir
cuentas, tal como reconocen en su responde a fs. 158.

Y, en forma consecuente con tal criterio, los demandados efectivamente practican una rendicin
de cuentas a fs. 158 vta./159 vuelta.
Sentado ello, se advierte que los montos de los rubros y pagos que se invocan en tal rendicin de
cuentas no han sido impugnados expresamente por la actora en su responde de fs. 305/307, por lo
que deben ser aprobados (art. 73, Cd. de Comercio y art. 652, segundo prrafo, Cd. Procesal).
Y si bien no paso por alto que los actores desconocen la documentacin por no acompaarse copia
(ver fs. 306, cap. III), tal manifestacin carece de relevancia frente a la eximicin no impugnada de
fs. 304 y a lo establecido por el art. 356 inc. 1 del Cd. Procesal, a lo que se suma el reconocimiento eventual de fs. 326 que implica, cuanto menos, efectivo conocimiento sobre los pagos por
parte de quienes guardaron silencio en el traslado.
8. En consecuencia, y como se adelant, corresponder aprobar la rendicin de cuentas por los
rubros efectivamente rendidos, lo que arroja un total de U$S 5307,27 segn clculos efectuados
por el actuario (S.E.U.O.).
En lo que hace a los rubros pendientes: "Ingresos Brutos enero a mayo de 1991", por U$S 14.000, e
"Imp. a las ganancias, enero a mayo", por U$S 400, corresponder la condena a rendir cuentas
dado que el tiempo transcurrido (ms de cuatro aos) hace presumir que estarn en condiciones
de ser liquidados.
Sobre el punto no resulta pertinente imponer, nterin, el depsito de dichas sumas en la escribana
convenida dada la falta de pretensin concreta al respecto y la existencia de una medida cautelar
trabada tendiente a garantizar el resultado de la rendicin, sin perjuicio de que su monto por capital deba ajustarse, una vez firme, a la suma pendiente a la fecha (u$s 15.354,18)
Por otro lado, resultando una diferencia de u$s 954,18 entre el monto retenido (u$s 20.661,45) por
un lado, y la suma de la rendicin aprobada (u$s 5307,27) ms los rubros pendientes (u$s 14.400)
por el otro, corresponde condenar a su inmediato pago por no existir causa para el diferimiento.
Finalmente, en lo que hace al valor del combustible previsto en la clusula 9 de fs. 7vta., e invocado en el alegato, nada corresponde resolver por no haber sido reclamado en la demanda (conf.
art. 163 inc. 6, Cd. Procesal).
9. En consecuencia, se har lugar a la demanda de pago de la diferencia, parte en forma inmediata,
y parte sujeta a la rendicin de cuentas de los rubros pendientes y existencia de saldo a favor, rechazando la accin contra la Sociedad de Responsabilidad Limitada y rechazando la reconvencin
planteada por la misma.
10. Las sumas a abonar sern acrecentadas con intereses a la tasa del 12 % anual, razonable para
obligaciones en moneda extranjera (arg. art. 9, ley 23.928), desde la mora que se fija a la fecha en
que debi practicarse el depsito de los fondos en la escribana, o sea desde el da 3/8/91 (art. 509,
Cd. Civil).
11. Las costas de la accin se impondrn a los codemandados Testa y Centeno, y las costas de la
reconvencin a la Sociedad de Responsabilidad Limitada en sus condiciones de vencidos y por
haber motivado el pleito los dos primeros (art. 68, Cd. Procesal).
12. Los honorarios se diferirn en su regulacin hasta tanto se practique la rendicin de cuentas
pendiente y determinacin del saldo total adeudado.
Por todo ello, y disposiciones legales citadas, fallo: 1 Haciendo lugar a la demanda promovida por
Santiago Rama (ver cesiones de fs. 317) contra Hctor E. Testa y Marcela R. Centeno, a quienes
condeno a) a pagar al primero en diez das la suma de u$s 954,18; y b) a rendir cuentas por los u$s
14.400 pendientes dentro de los diez das y por el procedimiento incidental del art. 653 del Cd.
Procesal, y a pagar el saldo que resulte a favor del actor dentro de los diez das subsiguientes a su

determinacin firme; 2 Rechazando la demanda contra Galicor S.R.L. a quien absuelvo; 3 Rechazando la reconvencin de Galicor S.R.L. contra los actores, a quienes absuelvo; 4 Imponiendo las
costas de la accin a Hctor E. Testa y Marcela R. Centeno; 5 Imponiendo las costas de la reconvencin a Galicor S.R.L. y 6 Difiriendo la regulacin de los honorarios hasta la determinacin del
saldo total adeudado.-- Eduardo M. Favier Dubois (h.)
2 Instancia.-- Buenos Aires, octubre 10 de 1996.
Es arreglada a derecho la sentencia apelada?
El doctor Guerrero dijo:
Los resultandos de la sentencia recurrida no han merecido objecin alguna por parte de los recurrentes y constituyen un pormenorizado relato de la cuestin sometida a decisin del tribunal por
lo que, para evitar innecesarias reiteraciones, los doy por reproducidos.
El juez de primera instancia lleg a la conclusin de que la sociedad de responsabilidad limitada, en
cuya cesin de cuotas se origina el presente, no poda ser sujeto procesal, ni activo ni pasivo, por lo
cual la excluy de la condena.
Encontr, tras el anlisis del contrato de cesin expresamente reconocido por las partes en litigio,
que la demandada deba depositar una cierta suma de dinero y rendir cuentas sobre la retenida.
Para concluir de tal manera, ponder que el reclamo por el precio de la mercadera inventariada a
la poca de la cesin, que constituira la garanta de los compradores hasta la liquidacin de un
cierto pasivo no determinado, no se encontraba liquidado y que, por lo tanto, una vez determinado
el saldo ste deba ser entregado a los vendedores.
Dedujo del precio de la misma las sumas que correspondan a pasivos declarados y que dio por
liquidados con las cuentas presentadas por la demandada, no cuestionadas idneamente por la
actora.
Ambas partes recurrieron el fallo, presentando sendos memoriales a fs. 540/542 y 545/547, la actora y la demandada respectivamente, ambos, incontestados.
La actora insiste en su presentacin en la tesis de que le corresponde el cobro de la mercadera
inventariada y deduce, del anlisis parcializado de la prueba rendida, que ha sido reconocido el
carcter de deudores.
No cabe duda alguna acerca de que los cesionarios, aqu demandados, no depositaron en el plazo
previsto, el importe en la escribana designada a tal fin.
Sin embargo, la recurrente no se hace debido cargo de la circunstancia de que se haba establecido
en el convenio, cuya copia corre a fs. 7, que los compradores retendran el precio de la mercadera
para afrontar el pago de diversas deudas, estimadas a ese momento en U$S 19.960 y como no se
encontraba determinada la base imponible de los ingresos brutos de enero a mayo de 1991, estimados en U$S 14.000, las partes establecieron que, determinado el saldo, por los contadores de
ambas partes, se abonara el mismo. Obviamente si dicho saldo fuera positivo.
Son contestes en cuanto a que los pagars que all mencionan no fueron librados.
De no existir saldo determinado, el importe deba entregarse a notario designado, quien retendra
la suma hasta la liquidacin final.
Esta circunstancia, tenida en cuenta por el primer sentenciante, no ha sido criticada idneamente
por la recurrente. Demand lisa y llanamente el pago del precio de la mercadera, sobre lo que

insiste en su memorial, sin sujetarse a los trminos del convenio del que el inventario formaba
parte (art. 1197, Cd. Civil).
Por ello su pretendido agravio no es tal. Se estableci el saldo resultante entre los rubros cuya liquidacin pudo efectuarse y se admiti la retencin, por un plazo determinado, de la suma necesaria para atender a los dos rubros an no liquidados (U$S 14.400), y disponiendo que, de existir
saldo, se pagara a los actores.
En consecuencia, propongo al acuerdo rechazar los presuntos agravios de la recurrente, con costas
(art. 68, Cd. Procesal).
Las quejas de la demandada reconviniente se refieren a la existencia de un acto simulado, cual
sera, que la operacin realizada no fue una cesin de cuotas sino la venta de un fondo de comercio.
Tal supuesto excede los lmites de este recurso (art. 277, Cd. Procesal), pero, adems, consistira
en la invocacin de una simulacin hecha para burlar el cumplimiento de normas legales que amparan derechos de terceros (ley 11.867) lo que es absolutamente improponible.
La alegacin de que resultara una condena de cumplimiento imposible por haberse excluido a la
sociedad cuyas cuotas fueron cedidas demuestran la intencin de desconocer la diferencia que
existe entre los socios y la sociedad y que, los deudores son aqullos y no sta.
Por lo tanto, propongo al acuerdo desestimar los presuntos agravios, con costas (art. 68, Cd. Procesal).
Teniendo en cuenta que se rechazan ambos recursos, con imposicin de costas, propongo que las
mismas se soporten, en esta instancia, por su orden. As voto.
El doctor Arecha dijo:
Comparto los fundamentos vertidos por el juez preopinante por lo que adhiero a la solucin por l
propiciada. Voto, en consecuencia, en igual sentido.
Por anlogas razones, el doctor Ramrez, adhiere a los votos anteriores.
Por los fundamentos del acuerdo precedente: se rechazan ambos recursos, confirmndose la sentencia de fs. 464/481. Las costas de alzada se imponen por su orden.-- Helios A. Guerrero.-- Martn
Arecha.-- Rodolfo A. Ramrez.

Impugnacin de decisiones societarias en la sociedad de responsabilidad limitada


Farina, Juan Mara
LA LEY 1988-E, 90
Fallo Comentado: Cmara Nacional de Apelaciones en lo Comercial, sala B ~ 1986/08/28 ~ Aimonetti, Osvaldo I. y otro c. Expreso Ciudad de Ezeiza, S. R. L.
Sumario: SUMARIO: I. La cuestin planteada.- II. Gerencia plural y gerencia colegiada.- III. Asamblea en la vereda.- IV. Domicilio en una jurisdiccin y sede en otra.- V. Primera y segunda convocatorias simultneas en la sociedad de responsabilidad limitada?- VI. A las sociedades de responsabilidad limitada no les alcanzan las normas aplicables a las sociedades annimas del artculo 299.

I. La cuestin planteada
Conforme resulte de los considerandos vertidos tanto en la sentencia de primera instancia como
en el fallo de la Cmara de Apelaciones, en lo fundamental, la cuestin planteada es la siguiente: se
trata de una S. R. L. concesionaria de una lnea de transporte urbano de pasajeros con seis socios al
momento de celebrarse la asamblea que se impugna en el juicio. De los seis socios tres eran sociosgerentes. Parece que la cosa no andaba bien entre dos de los socios gerentes (los actores en este
juicio) y el resto de los socios, incluyendo al tercer socio-gerente.
Los socios que cuestionan la actuacin de los dos socios gerentes (los actores) no logran que stos
convoquen una reunin de socios para tratar su remocin. Frente a esta situacin el tercer socio
gerente resuelve convocar la reunin de socios que los otros dos no se avenan a hacer. Se celebra
la reunin de socios con la ausencia de los dos socios gerentes (actores en este juicio) y se resuelve
por unanimidad de los asistentes (el resto de los socios) remover a los dos socios gerentes cuestionados. Los socios gerentes as excluidos impugnan la referida decisin asamblearia a travs del
juicio bajo comentario. Tanto la sentencia de primera instancia como la de Cmara es adversa a los
actores.
Varias son las cuestiones que se analizan en estos pronunciamientos.
II. Gerencia plural y gerencia colegiada
Uno de los argumentos planteados por los actores para impugnar la decisin asamblearia es que la
reunin habra sido mal convocada, pues la hizo uno solo de los gerentes en vez de ser resuelta en
el seno de la gerencia como rgano colegiado. La parte demandada niega que la gerencia sea colegiada, con lo cual se plantea un punto de discusin que necesit ser resuelto por el juzgador.
Dice el prr. 1 del art. 157 de la ley 19.550: "Gerencia designacin: La administracin y representacin de la sociedad corresponde a uno o ms gerentes, socios o no, designados por tiempo determinado o indeterminado en el contrato constitutivo o posteriormente" (Adla, XXXII-B, 1760).
En el prr. 2 el art. 157 agrega: "Gerencia plural: Si la gerencia es plural, el contrato podr establecer las funciones que a cada gerente compete en la administracin conjunta o colegiada. En caso
de silencio se entiende que pueden realizar indistintamente cualquier acto de administracin*.
Hay una relacin de gnero a especie entre gerencia plural y gerencia colegiada. Gerencia plural
existe toda vez que los gerentes sean dos o ms; la gerencia colegiada supone un mnimo de tres
gerentes para cuyo funcionamiento se requiere un presidente, y decisiones adoptada -general-

mente- por mayora, en reuniones con qurum suficiente, todo lo cual tiene que estar previsto en
el contrato.
La gerencia colegiada es, pues, una posibilidad dentro de la gerencia plural. Otras posibilidades son
la actuacin conjunta o bien la actuacin indistinta de los gerentes, conforme lo prevea el contrato
social respondiendo a la exigencia del art. 11, inc. 6 de la ley 19.550, segn el cual el acto constitutivo de la sociedad debe establecer la organizacin de la administracin social. Por ello es necesario
-si se pretende una gerencia colegiada- que esto est claramente previsto en el contrato, pues esta
clase de gerencia plural cuenta con una estructura especial y requiere, necesariamente, la designacin de un presidente, sin cuya presencia no es posible el funcionamiento de un rgano colegiado.
Bien seala el a quo que: "En la gerencia plural que posea la demandada podan actuar en forma
indistinta cada uno de los gerentes designados". La Cmara as lo destaca: "la clusula quinta del
estatuto social establece que la representacin de la sociedad estar a cargo de uno o ms gerentes, en forma individual o indistinta, lo que refuerza la posicin de que uno de los gerentes con
prescindencia de los dos restantes que se negaban, estaba facultado para proceder a la convocatoria de la asamblea cuya nulidad se persigue en este expediente, por slo dos de sus socios".
La decisin, es a mi entender, correcta pues encuadra en el texto del art. 157 de la ley 19.550 y en
lo dispuesto en el contrato social.
III. Asamblea en la vereda
La lucha entre los dos grupos de socios en pugna deriv en situaciones que pueden llamarse pintorescas. Los dos ex socios gerentes, seguramente con la intencin de hacer fracasar la reunin convocada por el otro socio gerente, no entregaron la llave del local donde deba celebrarse, de modo
que los socios asistentes frente a semejante inconveniente no encontraron mejor solucin que
celebrar la asamblea en la vereda, en presencia de un escribano pblico. Creo que debe ser sta la
primera asamblea de una sociedad comercial celebrada en tan inslito lugar.
Los dos ex socios gerentes, cuya negativa a entregar la llave del local impidi que la reunin se
celebrara dentro de la sede, se sienten agraviados e impugnan la reunin tambin por esta causa El
juez de primera instancia coloca las cosas en su justo lugar cuando expresa: "La segunda objecin
tambin debe ser desestimada, pues la asamblea se convoc para que se realice en la sede social
de la demandada y no habiendo sido posible acceder a ella ante la falta de colaboracin de los actores que no abrieron la puerta, ni facilitaron las llaves, la asamblea se realiz en la propia vereda
de la S. R. L.". La Cmara, ratificado lo sostenido por el juez, seala: "Lo anormal del lugar en que
debi celebrarse la asamblea se debi a la negativa de Aimonetti a entregar las llaves del local,
circunstancia por la cual el recurrente ahora en esta instancia, no puede quejarse de que la asamblea se haya realizado en esa forma desusada, cuando la culpa de ello recae en su propia persona".
IV. Domicilio en una jurisdiccin y sede en otra
La parte perdidosa se agravia tambin porque la sociedad tiene su domicilio en jurisdiccin de la
Ciudad de Buenos Aires, en tanto que la reunin de socios se llev a cabo en la localidad de Ezeiza
(Provincia de Buenos Aires), lo cual implica una jurisdiccin distinta a la del domicilio social.
La reforma introducida por la ley 22.903 al art. 11, inc. 2 (Adla, XLIII-D, 3673) hace una diferenciacin entre domicilio y sede; pero nunca se me haba planteado el caso del domicilio fijado en una
jurisdiccin y la sede en otra distinta. La Cmara al rechazar la queja de los actores recuerda que
segn el art. 233 (aplicable a las S. R. L.), las reuniones pueden celebrarse en la sede de la sociedad
o en el lugar que corresponda a la jurisdiccin del domicilio social. Expresa el fallo: "Cabe recordar
que el domicilio que integra los requisitos exigidos por la ley 19.550 art. 11, inc. 2, no es el que
corresponde a la sede, local o escritorio donde funciona la administracin y direccin de la sociedad, sino aquel que determina su "asiento legal", la jurisdiccin a la cual deber quedar sometida la
sociedad con arreglo a lo dispuesto por los arts. 90, 91 y 100 del Cd. Civil, pero l no puede ser
confundido ni con la sede de la sociedad, ni con la posibilidad de realizar en esta ltima una asam-

blea debidamente citada en ese lugar, el que por otra parte ha sido el utilizado para celebrar igual
tipo de reuniones de conformidad con lo que establece la clusula 6 del estatuto social".
V. Primera y segunda convocatorias simultneas en la sociedad de responsabilidad limitada?
Los actores impugnan la asamblea tambin por el hecho de que se haban efectuado en forma simultnea la primera y segunda convocatorias pese a que el contrato social, si bien no lo prohbe,
no autoriza expresamente este procedimiento.
El art. 237 de la ley 19.550, para que ambas convocatorias puedan hacerse simultneamente en la
S. A., exige que el estatuto lo autorice expresamente. Qu ocurre cuando el contrato de la S. R. L.
no prev esta posibilidad?. Es aplicable la norma del art. 237 para las reuniones de socios de la S.
R. L.?. El art. 159 que se refiere a los modos en que los socios de la S. R. L. pueden resolver las cuestiones sociales remite a las normas de las asambleas de la S. A. slo cuando se trata de las reuniones de socios para considerar los estados contables en sociedades de responsabilidad limitada cuyo
capital alcance el importe fijado por el art. 299, inc. 2 de la ley 19.550. Slo para este supuesto.
Por eso -entiendo- la Cmara resuelve bien cuando dice: "el tratamiento que prev la ley de sociedades en el art. 237, para la primera y segunda convocatoria, no encuentra razonable, aplicabilidad
para las sociedades de responsabilidad limitada".
VI. A las sociedades de responsabilidad limitada no les alcanzan las normas aplicables a las sociedades annimas del artculo 299
El fallo de la Cmara se expide con toda precisin sobre este tema.
Ocurre que en el juicio objeto de este comentario la S. R. L., en cuya virtud se suscita el pleito, tiene
como objeto la explotacin de una lnea de transporte urbano de pasajeros. Como consecuencia de
esto los actores sostienen, para invalidar la convocatoria, que sera aplicable la norma del art. 237
que prohiba en las S. A. del art. 299 la convocatoria simultnea.
El razonamiento de los actores es el siguiente: tratndose de una concesionaria de un servicio
pblico, cabe ubicarla en el art. 299, inc. 3 de la ley 19.550 y, por tanto, le resultan aplicables todas las disposiciones que esta ley dedica especficamente a dichas sociedades. Llama la atencin
que la parte actora invoque la norma del art. 237 de la ley 19.550, pues la asamblea impugnada se
celebr el 09/02/85 y a ese momento ya rega la reforma introducida al art. 237 por la ley 22.903,
cuyo texto actual prohbe ambas convocatorias en forma simultnea solamente para las asambleas
extraordinarias de las S. A. del inc. 1 del art. 299; que hagan oferta pblica de sus acciones.
Sin embargo es conveniente destacar la parte del fallo que en forma amplia declara que el art. 299
rige slo para las sociedades annimas y no para las sociedades de responsabilidad limitada, lo cual
me parece acertado pues no hallamos en la ley 19.550 norma alguna que permita esa pretendida
extensin por va analgica.

Cmara Nacional de Apelaciones en lo Comercial, sala B


Aimonetti, Osvaldo I. y otro c. Expreso Ciudad de Ezeiza, S. R. L. 28/08/1986
LA LEY 1988-E, 92
Cita Online: AR/JUR/1926/1986
Sumarios
1. 1 - Resulta improcedente solicitar la nulidad de una asamblea de una sociedad de
responsabilidad limitada fundndose en violaciones a lo dispuesto por el art. 237 de la

ley 19.550 (Adla, XXXII-B, 1760), cuando los socios que impugnan de nulidad la asamblea no objetaron en ningn momento la convocacin simultnea, habiendo recibido
las citaciones correspondientes por carta documento, sin argumentar tal extremo
como invalidante de la convocatoria.
2. 2 - Es inadmisible sostener la nulidad de una asamblea fundada en que el acta de la
reunin correspondiente se haya labrado ante escribano pblico y no se incorporara al
libro respectivo de la sociedad de responsabilidad limitada, cuando quien pide la nulidad por ese motivo ha reconocido que el libro de actas se encontraba en su poder, sin
que haya acreditado que lo pusiese a disposicin de los nuevos gerentes elegidos para
que la escritura realizada por el escribano pblico pudiese pasarse a ese libro de actas.
3. 3 - El art. 299 de LA LEY, 19.550 (Adla, XXXII-B, 1760), rige exclusivamente para las
sociedades annimas y no para las de responsabilidad limitada.
4. 4 - Si bien el art. 159 de la ley 22.903 (Adla, XLIII-D, 3673), prev la adopcin de
resoluciones mediante el sistema de consulta, siempre y cuando el contrato social no
disponga otra forma de deliberar y tomar los acuerdos sociales, establecida en la clusula correspondiente del contrato social que las reuniones de socios se celebrarn en la
sede social, previa citacin por los gerentes dirigida al ltimo domicilio comunicado por
el socio a la sociedad, tal forma de convocatoria y deliberacin no puede ser soslayada
mediante las notificaciones de consulta, las que no pueden funcionar como un rgimen
de deliberacin sustitutivo del expresamente reconocido en el contrato social.
5. 5 - Resulta improcedente pretender que la convocatoria a asamblea de socios en una
sociedad de responsabilidad limitada, sea realizada exclusivamente a travs de una decisin que fuera el resultado de la voluntad de los tres gerentes que en ese momento
ocupaban el cargo, fundado en la clusula del contrato social que establece que las
asambleas se efectuarn previa citacin de "los gerentes", cuando uno de los puntos
del orden del da se refiere precisamente a la remocin de dos de ellos, razn por la
cual su conformidad y colaboracin para que una asamblea procediese a tomar tal decisin se presenta a todas luces imposible, con los caracteres propios de la fuerza mayor aplicable a supuestos que hacen al derecho formal, en la misma forma que lo dispone el art. 157 del Cd. Procesal y 373 del Cd. Procesal Civil y Comercial de la Provincia de Buenos Aires.
6. 6 - El tratamiento que prev la ley de sociedades en el art. 237 (Adla, XXXII-B, 1760),
para la primera y segunda convocatoria, no encuentra razonable aplicabilidad para las
sociedades de responsabilidad limitada.
7. 7 - El domicilio que integra los requisitos exigidos por el art.11, inc. 2 de la ley 19.550
(Adla, XXXII-B, 1760), no es el que corresponde a la sede, local o escritorio donde funcionala administracin y direccin de la sociedad, sino aqul que determina su "asiento
legal", la jurisdiccin deber quedar sometida la sociedad con arreglo a lo dispuesto
por los arts. 90, 91 y 100 del Cod. Civil, pero l no puede ser confundido ni con la sede
de la entidad ni con la posibilidad de realizar en sta ltima una asamblea debidamente
citada en ese lugar, el que por otra parte ha sido el utilizado para celebrar igual tipo de
reuniones, de conformidad con lo que establece el contrato social.
8. 8 - No puede solicitarse la nulidad de una asamblea fundada en que ella ha sido realizada en la vereda del lugar donde se encuentra la administracin de la sociedad,
cuando lo anormal del lugar en que debi celebrarse la misma se debi a la negativa de
uno de los gerentes a entregar las llaves del local, circunstancia por la cual el actor no
puede quejarse de que la asamblea se haya realizado en esas condiciones, cuando la
culpa de ello ha recado en su persona.

9. 9 - El art. 254 de la ley 19.550 (Adla, XXXII-B, 1760), se refiere especficamente a una
deliberacin societaria dentro de los mrgenes formales previstos por el contrato social, cuya resolucin surte efectos desde que la misma fue adoptada.
10. 10 - Si de conformidad a lo dispuesto en el contrato social, la representacin de la
sociedad de responsabilidad limitada est a cargo de uno o ms gerentes en forma individual o indistinta, resulta vlida la convocatoria de la asamblea por uno de ellos con
prescindencia de los dos restantes que se negaban a hacerlo.

TEXTO COMPLETO:
1 Instancia.- Buenos Aires, noviembre 12 de 1985.
Considerando: Sustentan los accionantes su pretensin en cuatro puntos fundamentales; a saber:
a) la asamblea ordinaria cuya nulidad alegan no fue convocada por la gerencia; b) no se realiz en
el lugar establecido en los estatutos ni fijado en el texto de la convocatoria; c) los socios no estaban
notificados y por ello no concurrieron; y d) la asamblea no se realiz en el lugar fijado y adems no
se levant acta en legal forma pues los libros se hallaban en poder de los actores.
Pues bien, en los presentes obrados se declar la cuestin de puro derecho y ello fue consentido
por ambas partes, es decir se tienen por ciertos los hechos alegados por ambas y documentacin
acompaada a autos.
Tratando las objeciones formuladas por los accionantes en la forma en que han sido precedentemente expuestas, digo que la convocatoria a asamblea ordinaria fue cursada por uno de los tres
gerentes que fueran oportunamente designados en la S. R. L. demandada. En la gerencia plural que
posea la demandada podan actuar en forma indistinta cada uno de los gerentes designados. Al
respecto, Halpern I., "Sociedad de responsabilidad limitada", p. 242 vta., sostiene: "Cuando existen
varios gerentes, y no se trata de la asamblea ordinaria, se convocar por acuerdo de ellos". En la
especie, ya se ha dicho, la asamblea era ordinaria, por lo que no necesitaba, pues, el acuerdo de los
tres gerentes. Queda, pues, desvirtuada la primera de las objeciones formuladas. La segunda objecin tambin debe ser desestimada, pues la asamblea se convoc para que se realice en la sede
social de la demandada y no habiendo sido posible acceder a ella ante la falta de colaboracin de
los actores que no abrieron la puerta, ni facilitaron las llaves, la asamblea se realiz en la propia
vereda de la S. R. L. La tercera objecin tampoco es vlida, puesto que s estuvieron los socios presentes y votaron favorablemente los puntos propuestos en el orden del da, obteniendo 6500 votos
sobra un total de 12.000 cuotas sociales con derecho a voto. Por ltimo, la observacin de que no
se realiz en el lugar elegido ya ha sido objeto de tratamiento, y en cuanto a que no se levant acta
en legal forma por falta de libros societarios pertinentes, debo destacar que se levant acta notarial que obre en autos y, por otra parte, la falta de los libros obedeci a la negativa de los accionantes a posibilitar el acceso de los socios a la sede social. Por ello no puede ser de ninguna manera
utilizado por estos ltimos como elemento nulificante.
Por las consideraciones expuestas y considerando que la asamblea ordinaria cuya nulidad se impetra ha sido convocada por autoridad competente, en trmino, y llevada a cabo sorteando los inconvenientes que exprofeso fueron provocados por los accionantes, dentro de un marco de legalidad lo ms prximo a lo correcto -obsrvese que, no obstante no poder acceder a la sede social, se
realiz en la misma vereda de la misma y que, al no poseer los libros, se levant acta notarial- la
nulidad pretendida debe ser desestimada.
Por ello, consideraciones expuestas y citas legales, fallo: rechazando la demanda entablada por
Aimonetti Osvaldo I. y Pincetti Rubn N. contra Expreso Ciudad de Ezeiza Sociedad de Responsabilidad Limitada, por nulidad de la asamblea ordinaria celebrada el 9 de febrero de 1985 correspondiente a esta ltima sociedad. Con costas (art. 68, Cd. Procesal).- Rafael C. Martn.

2 Instancia.- Buenos Aires, agosto 28 de 1986.


Es arreglada a derecho la sentencia apelada?
El doctor Morandi dijo:
1) En estos autos el a quo ha resuelto rechazar la demanda interpuesta por Aimonetti y Pincetti
contra Expreso Ciudad de Ezeiza S. R. L., por nulidad de la asamblea celebrada el 9 de febrero de
1985, correspondiente a dicha sociedad.
2) La accionante por escrito de fs. 200/202, plantea como hecho nuevo la revocacin del acuerdo
societario prealudido, acompaando a fs. 182/199, las cartas documentos de las que resultara que
la mayora de los socios han decidido dejar sin efecto lo anteriormente resuelto, fundndose para
ello en lo dispuesto en el art. 159 de la ley 22.903 y art. 254 de la ley 19.550, de aplicacin analgica a las sociedades de responsabilidad limitada.
3) Considero que el planteamiento incoado no puede prosperar por las razones que se exponen a
continuacin:
a) El art. 159 de la ley 22.903 prev la adopcin de resoluciones vlidas mediante el sistema de
consulta siempre y cuando el contrato social no disponga sobre la forma de deliberar y tomar los
acuerdos sociales. Pues bien, estableciendo la clusula 6 del contrato social (ver ejemplar corriente a fs. 14/15 vta., agregado por la actora con escrito de fs. 40), que las reuniones de socios se
celebrarn en la sede social, previa citacin por los gerentes dirigida al ltimo domicilio comunicado por el socio a la sociedad, con una anticipacin no menor a 15 das, tal forma de convocatoria
y deliberacin no puede ser soslayada mediante las notificaciones de consulta agregadas a los autos, las que no pueden funcionar en la emergencia como un rgimen de deliberacin sustitutivo del
expresamente previsto en el contrato social. Esta interpretacin se encuentra cohonestada por el
punto 12, del cap. II, secc. IV, cuando all se expresa: "...Ha parecido ms acorde con el tipo a admitir, en subsidio de estipulaciones contractuales, formas ms sencillas para las decisiones de los
cuotistas, como son las consultas a los socios segn ya resulta tradicional en estas sociedades...".
b) Sostiene la parte impugnante que la revocacin es procedente en el supuesto de las sociedades
de responsabilidad limitada, en funcin de lo que establece el art. 254 de la ley 19.550, que si es
aplicable a las sociedades annimas, lo debe ser por analoga tambin al tipo societario de autos;
opinin que no puede ser compartida por este tribunal segn mi forma de pensar, con el alcance
que pretende darle la apelante, porque la norma en cuestin se refiere especficamente a una deliberacin societaria dentro de los mrgenes formales previstos por el contrato social, cuando ste
lo haya establecido, como sucede en la especie que se analiza. Adems, siendo la revocacin del
acuerdo impugnado una resolucin que surtir efectos desde entonces, la hiptesis planteada por
la recurrente pasa necesariamente por el reconocimiento de la decisin anterior, lo que implica un
expreso desistimiento del motivo objeto de la litis, lo que torna improcedente el pedido de nulidad
de la asamblea celebrada el 9 de febrero de 1985.
c) Ha invocado la actora como respaldo normativo de su pretensin, el art. 251 de la ley de sociedades, que consagra los lmites a los que debern ajustarse las impugnaciones de las decisiones
asamblearias, extremos que en nuestro concepto tambin enmarcan el derecho de revocacin que
se pretende hacer valer por el escrito de fs. 200/202, sobre todo en lo que se refiere a los socios
Heredia y Baragiotta, que no fueron disidentes en la asamblea del 9 de febrero, cuyas decisiones se
pretenden revocar, sin que la alusin a la equivocacin en que segn ellos incurrieron en esa oportunidad, pueda asimilarse a los vicios de la voluntad, de que habla el art. 251, como causal habilitante para impugnar por parte de los socios que votaron favorablemente la decisin asamblearia.
d) Cabe hacer referencia ahora a un aspecto formal que en mi concepto invalida el ponderable
esfuerzo dialctico desplegado por la accionante, cuando busca hacer hincapi en el sistema subsidiario previsto en el art. 159 de la ley de sociedades, comunicando a la gerencia de la entidad a
travs de cualquier procedimiento que garantice la autenticidad del voto, sin tener en cuenta que

la deliberacin debera haber sido promovida por los gerentes que fueron elegidos en la asamblea
del 9 de febrero de 1985, Cordero, Farina y Giordano, con idoneidad suficiente para hacer la consulta, ya que los actores Aimonetti y Pincetti, fueron separados de dichos cargos, sin que puedan
prescindir de esa circunstancia y pretender el ejercicio de derechos que haban perdido.
4) Por lo expuesto considero que no se debe hacer lugar a lo peticionado a fs. 202/vta., atento que
aun sin desconocer la autenticidad de la documentacin agregada a fs. 182/199, es improcedente
decretar la revocacin del acuerdo impugnado (asamblea del 9 de febrero de 1985), y, declarado
sin efecto alguno, segn se solicita en el punto 3 del petitorio de fs. 202 vuelta.
5) Pasando ahora a estudiar los agravios incluidos en el escrito de fs. 203/205, manifestar a ttulo
de avance que los mismos no pueden ser receptados por este tribunal, en atencin a los argumentos que a continuacin se pasan a exponer:
Primero: dice la apelante que la asamblea del 9 de febrero de 1985, debi ser convocada por los
gerentes a travs de una decisin que fuese el resultado de la voluntad de los tres que en ese momento ocupaban ese cargo, ya que en la forma en que est redactada la clusula 6 del estatuto,
en la que se hace mencin a la previa citacin por "los gerentes", consagra en su texto una pluralidad insoslayable, que ha sido dejada de lado en el caso "sub examine". Un solo gerente -se expresa
a fs. 204- no puede convocar, as lo pidan la mayora de los socios.
Este atractivo e ingenioso argumento, presenta sin embargo sus facetas dbiles a poco que se
tenga en cuenta que uno de los puntos del orden del da de la convocatoria, se refiere a la remocin de los gerentes que accionan en estos autos por nulidad de la asamblea que los reemplaz,
razn por la cual exigir su conformidad y colaboracin para que una asamblea procediese a tomar
tal decisin, se presenta a todas luces imposible, como sucede en el caso, con los caracteres propios de la fuerza mayor aplicable a supuestos que hacen al derecho formal, en la misma forma que
lo dispone el art. 157 del Cd. Procesal y el art. 373 del Cd. Procesal Civil y Comercial de la Provincia de Buenos Aires (vase, Alsina, "Tratado terico prctico de derecho procesal civil y comercial",
t. I, p. 778, Buenos Aires, 1941, Morello, Sosa, Berizonce y Passi Lanza, "Cdigos Procesales en lo
Civil y Comercial de la Provincia de Buenos Aires y de la Nacin", t. II, p. 733; Buenos Aires, 1972,
Colombo, "Cdigo Procesal Civil y Comercial de la Nacin" t. I, p. 710; Buenos Aires, 1969, Fassi,
"Cdigo Procesal Civil y Comercial de la Nacin", t. I, p. 265, Buenos Aires, 1971).
Puede verse sobre este particular la carta documento, corriente a fs. 115, dirigida por Cordero a
Aimonetti y a Pincetti, en la cual se hace expresa alusin al justo reclamo formulado por los socios
que representan ms del 50 % de las cuotas sociales, en el sentido de convocar la asamblea que
stos se niegan a reunir. Tambin en esa misma comunicacin Cordero notifica a Aimonetti y a
Pincetti que ante esa negativa de su parte, procede a convocar a todos los socios a una asamblea
para el 9 de febrero de 1985. Adems, esa voluntad adversa de los precitados surge patente de la
carta documento de fs. 116, en la cual, respondiendo la anterior correspondencia Aimonetti le expresa a Cordero categricamente que rechaza la pretensin de convocar la asamblea y los puntos a
tratar incluidos en el orden del da.
Por ltimo, cabe tener presente, al decidir este punto de los agravios, que la clusula 5 del estatuto social establece que la representacin de la sociedad estar a cargo de uno o ms gerentes, en
forma individual o indistinta, lo que refuerza la posicin de que uno de los gerentes con prescindencia de los dos restantes que se negaban, estaba facultado para proceder a la convocatoria de la
asamblea cuya nulidad se persigue en este expediente, por slo dos de sus socios.
Segundo: sostienen los recurrentes que la convocatoria a la asamblea del 9 de febrero de 1985, no
fue notificada a todos los socios, entre otros a los que litigan en los autos; pero esta afirmacin no
se encuentra corroborada con ninguna precisin probatoria. Por el contrario, aparte de las cartas
documentos que se cursaron sobre el tema de la convocatoria entre Cordero y Aimonetti, que se
encuentran agregadas a fs. 115/116, y a las que hemos hecho referencia anteriormente; a fs. 117,
obra la notificacin a Pincetti, y luego a fs. 118 a 129, las notificaciones cursadas a los restantes

socios, sin que las mismas hayan merecido objecin por los recurrentes, en cuanto a su recepcin y
remisin, por lo cual el planteamiento que se hace sobre el particular en esta instancia, se presenta
sin sustento y como extemporneo a tenor de lo dispuesto en el art. 271 del Cd. Procesal.
Tercero: se agravia la parte actora porque el a quo ha declarado vlida la asamblea realizada en la
vereda de la Calle Las Heras 266, de la Localidad de Ezeiza, Provincia de Buenos Aires, porque ello
ha implicado un cambio de jurisdiccin atento que el domicilio de la sociedad es en la Ciudad de
Buenos Aires.
Tampoco esta queja puede ser receptada por este tribunal. Por un lado, porque se trata de una
cuestin que recin ha sido introducida por los apelantes en esta alzada; por otro, porque lo anormal del lugar en que debi celebrarse la asamblea se debi a la negativa de Aimonetti a entregar
las llaves del local, circunstancia por lo cual el recurrente ahora en esta instancia, no puede quejarse de que la asamblea se haya realizado en esa forma desusada, cuando la culpa de ello recae
sobre su persona.
Adems, el art. 233 de la ley 19.550, de las sociedades annimas, aplicable a las sociedades de responsabilidad limitada, dispone que las asambleas deben reunirse en la sede o el lugar que corresponda a jurisdiccin del domicilio social, y el hecho de que en la Calle General Las Heras 266, se
haya realizado la asamblea, aun cuando lo haya sido en la vereda, no invalida al lugar como centro
de la reunin, segn por otra parte surge del acta notarial nm. 136, labrada por el escribano
pblico doctor Jorge Gimnez.
Cabe recordar que el domicilio que integra los requisitos exigidos por la ley 19.550, art. 11, inc. 2,
no es el que corresponde a la sede, local o escritorio donde funciona la administracin y direccin
de la sociedad, sino aquel que determina su "asiento legal", la jurisdiccin a la cual deber quedar
sometida la sociedad con arreglo a lo dispuesto por los arts. 90, 91 y 100 del Cd. Civil, pero l no
puede ser confundido ni con la sede de la entidad, ni con la posibilidad de realizar en esta ltima
una asamblea debidamente citada en ese lugar, el que por otra parte ha sido el utilizado para celebrar igual tipo de reuniones de conformidad con lo que establece la clusula 6 del estatuto social.
Cuarto: impugna tambin la perdidosa la sentencia del juez inferior en cuanto ha considerado que
las decisiones asamblearias han sido tomadas habiendo el "quorum" y la mayora suficientes para
validarlas (6500 votos sobre un total de 12.000 votos computables), cuando para ello se recurri al
artilugio -se dice- de una "simultnea primera y segunda convocatoria" con lo cual se busc cubrir
la irregularidad de sesionar sin "quorum".
Esta queja no puede correr mejor suerte que las anteriormente analizadas, si se tienen en cuenta
los extremos que se pasan a exponer seguidamente.
De una parte, del acta labrada por el escribano citado, obrante a fs. 94/106, y, ms precisamente a
fs. 95, se indican las cifras de votos que utiliza el juez de grado en su sentencia sin que la parte
agraviada hubiese solicitado la nulidad de la asamblea del 9 de febrero de 1985 per esa causal, que
ahora arguye en su expresin de agravios.
Conviene recordar una vez ms, para evitar confusiones que los vicios que se imputaron en el escrito de demanda de fs. 2/4 fueron los siguientes: a) la asamblea no fue convocada por la gerencia,
aspecto que ya ha merecido una consideracin especial en este voto; b) la asamblea no se realiz
en el lugar sealado que era la administracin sita en General Las Heras 266, de Ezeiza, lo cual es
obvio -as se expresa por la accionante a fs. 3 vta.- porque el suscripto (Aimonetti) tena las llaves
de la misma, aspecto este ltimo analizado precedentemente; c) los socios no estaban notificados
de esa asamblea, aspecto que tambin han sido motivo de consideracin por el a quo y en los considerandos que anteceden; y d) de esa asamblea no se levant acta en legal forma, pues los libros
se encontraban en poder de Aimonetti, aspecto ste que ser materia de una especial merituacin
ms adelante.

As determinados los activos que daban lugar a la impugnacin, fue que el juez de grado incursion
en el tema del "quorum" y de la mayora al analizar la tercera objecin, en forma incidental, lo que
ha dado motivo al planteamiento que ahora la accionante introduce como queja contra esa sentencia.
Esta es la razn por la cual analizar la cuestin, no obstante que la queja no ahonda en el tema
que tenuamente insina, precisamente sobre todo, porque ello nos permitir establecer el grado
de validez de la asamblea impugnada, en un aspecto realmente interesante en el mbito del derecho de sociedades.
La asamblea del 9 de febrero de 1985, fue convocada simultneamente en primera y segunda convocatoria y, atento las observaciones que el propio presidente que presidi el acto formulara a la
calidad de socio de Mximo Zalazar Carreo, se decidi que aqulla funcionara en segunda convocatoria, cubrindose de esta manera las posibles observaciones que contra dicho socio pudieran
formularse.
Pues bien, es contra esa forma de funcionar que se plantea la queja, y aun cuando no se la funda
normativamente, nos mueve a pensar que la agraviada considera que con tal procedimiento se ha
violado el art. 237 de la ley de sociedades, por aplicacin del art. 159 de la ley cit., sobre todo si se
tiene en cuenta que la convocatoria simultnea no est expresamente prevista en el contrato social, de donde se podra deducir que habiendo sesionado a todo evento la asamblea del 9 de febrero de 1985, en segunda convocatoria, le cabe la invalidez derivada de haberse transgredido la
norma del art. 237, citado.
Pero aun colocndonos en la hiptesis de que la queja articulada pudiese merecer en esta alzada el
tratamiento correspondiente, arribo a una conclusin que no coincide con la sostenida por la recurrente, por dos razones: en primer lugar, porque el tratamiento que prev la ley de sociedades en
el art. 237, para la primera y segunda convocatoria, no encuentra razonable aplicabilidad para las
sociedades de responsabilidad limitada; por ltimo porque los socios que impugnan de nulidad la
asamblea, no objetaron en ningn momento la conviccin simultnea, habiendo recibido las cartas
documentos que obran a fs. 117 y siguientes, sin argumentar tal extremo como invalidante de la
convocatoria.
Quinto: en cuanto al reparo que se formula en el sentido de que la asamblea funcion en segunda
convocatoria a travs de una convocacin simultnea, vedada por el art. 237 de la ley de sociedades a las entidades que tienen como objeto la explotacin de un servicio pblico por aplicacin del
art. 299 de la ley cit., debo expresar que esta ltima norma rige para las sociedades annimas, y no
para las sociedades de responsabilidad limitada, por lo cual la limitacin prevista por el art. 237,
apart. 2, ltima par., es inaplicable al caso de autos, sea ello expresado sin perjuicio de lo que anteriormente hemos manifestado respecto de esta ltima norma legal, a la sociedad de autos.
Sexto: quedara por estudiar el agravio que sustenta la invalidez de la asamblea porque el acta de
reunin de la misma se labr ante un escribano pblico y no se incorpor al libro respectivo de la
sociedad de responsabilidad limitada.
Creo que esta queja no merece mayores comentarios despus de lo que ya llevo expresado; porque resulta inadmisible que sea Aimonetti quien plantea la nulidad por ese motivo, expresando al
mismo tiempo que el libro pertinente se encontraba en su poder, sin que haya acreditado que lo
pusiese a disposicin de los nuevos gerentes elegidos para que la escritura labrada por el escribano
pudiese pasarse a ese libro de actas. Estimo que aqu tienen cabida las razones de fuerza mayor
que se han invocado cuando se estudi anteriormente el tema relativo a la posibilidad de que uno
de los gerentes pudiese por s solo, convocar una asamblea para reemplazar a los restantes, en
virtud de la imposibilidad de que stos prestasen su conformidad para que la convocacin, se efectuase.

Si Aimonetti se llev el libro de actas y no lo devolvi, no puede deducirse de ello que la asamblea
es invlida en razn de que el acta de lo que en la misma sucedi, no ha podido volcarse en aquel
libro. Ello importa tanto como atacar de nulidad la asamblea celebrada por la imposibilidad de
cumplimentarse un requisito posterior, el cual en la emergencia ha dependido de la voluntad del
socio que impugna la asamblea por dicha circunstancia.
Estimo que la argumentacin falla por su base y en mi concepto no merece otros comentarios.
6) Por todo lo expuesto propongo al acuerdo: a) que no se haga lugar a la revocacin incoada a fs.
202/vta., sobre lo resuelto por la asamblea del 9 de febrero de 1985, en atencin a lo que se expone en los puntos 2 a 4, inclusive, de este voto; b) se confirme la sentencia de fs 163/167, con
costas de esta alzada a cargo de la perdidosa.
7) Oportunamente los autos pasarn al representante del fisco en lo que se refiere al impuesto de
justicia.
Por anlogas razones los doctores Williams y Carvajal adhirieron al voto anterior.
Por los fundamentos del acuerdo que precede se resuelve: a) no hacer lugar a la revocacin incoada a fs. 202 vta., y sobre lo resuelto por la asamblea del 9 de febrero de 1985, y en atencin a lo
que se expone en los puntos 2 a 4, inclusive, del voto del doctor Morandi; b) confirmar la sentencia
de fs. 163/167. Las costas de esta alzada se imponen a la perdidosa. Oportunamente, los autos
pasarn al Representante del Fisco en lo que se refiere al impuesto de justicia.- Juan C. Carvajal. Juan C. F. Morandi. - Jorge N. Williams. (Sec.: Alfredo O. Bianchini).

Subsistencia del nombre del socio que figura en la denominacin de la sociedad de responsabilidad limitada luego de su retiro
Migliardi, Francisco
LA LEY 1980-C, 242
Fallo Comentado: Cmara Nacional de Apelaciones en lo Comercial, sala C (~1979-10-31 ~ De la
Torre, Vias y Ca., S. R. L.

El fallo objeto de esta nota suscitar, sin duda, agudas reflexiones por parte de todos quienes se
interesan por los temas del derecho societario.
Por otra parte, tanto el dictamen del Fiscal de Cmara, como el propio decisorio, revelan un alto
grado de anlisis y reflexin, que pone de relieve, la versacin y la preocupacin de los magistrados
que no eligen el camino fcil de repetir y ceirse a lo que se considera doctrina tradicional, por
respetable que ella sea.
La alzada comercial considera, en sntesis, que es procedente la inscripcin de la reforma del contrato social de una sociedad de responsabilidad limitada, sin supeditarla al cambio del nombre social, pese a la variacin del elenco de los socios y el egreso de algunos de los que figuran en la denominacin social.
Siguiendo a Broseta Pont ("Manual de Derecho Mercantil", p. 106, Madrid 1971), podemos afirmar
que existen tres clases de nombres comerciales, conforme a la naturaleza del comerciante que las
emplea: nombre comercial del comerciante individual; nombre comercial (razn social de las sociedades personalistas) y nombre comercial (denominacin) de las sociedades capitalistas, entre
las que debemos incluir a las sociedades de responsabilidad limitada juntamente con las sociedades por acciones.
La ley 19.550 (Adla, XXXII-B, 1760), finaliza con el sistema establecido por el Cdigo de Comercio de
1859/62 y si bien mantiene el principio de la razn social, la denominacin deja de ser privativa de
las llamadas sociedades capitalistas.
Concretamente, en lo que atae a las sociedades de responsabilidad limitada, Halpern ("Sociedades de Responsabilidad Limitada", ps. 55 y sigts. Buenos Aires, 1972) ensea que la denominacin
puede ser objetiva o sea derivada de su objeto o la que le atribuyen los socios, o subjetiva con indicacin del nombre de uno o ms socios.
En cualquiera de los supuestos enunciados, la denominacin social debe contener la indicacin del
tipo societario.
Sobre estos conceptos generales, la doctrina ha sostenido que si por cualquier causa el socio que
figura en la denominacin pierde esa calidad, es menester modificar el contrato social.
Halpern, op. cit., ps. 56 y sigts., sostiene esta posicin.
Zaldvar y colaboradores en "Cuadernos de Derecho Societario" (t. I, ed. 1973, p. 250) manifiestan
que la ley 19.550 recepta la solucin antes mencionada.
Ragazzi en el enjundioso trabajo publicado en Rev. LA LEY, t. 150, p. 1123 y sigts., afirma que
cuando la sociedad utiliza una denominacin subjetiva, nicamente podr figurar el nombre de los

socios, siendo necesario modificar el contrato, toda vez que el socio que figure en la denominacin
pierda esa calidad.
Empero, la lectura del tomo II, Primera Parte, ed. 1973, p. 133 de "Cuadernos de Derecho Societario", revela un cambio de posicin, ya que con referencia especfica a la denominacin de la sociedad de responsabilidad limitada, se acota que, cuando un socio cuyo nombre aparezca en la denominacin pierda la condicin de tal, no ser necesario modificar el contrato, debido a que la insercin de su nombre no implica la responsabilidad limitada de la persona identificada.
Es que la ley vigente al estructurar el tipo societario que nos ocupa, elimin el equvoco a que indujo el art. 2 de la ley 11.645, pues en estas sociedades en las que la responsabilidad o deuda de
los socios se encuentra limitada, no hay razn social.
Colombres ("Curso de Derecho Societario", ed. 1972, p. 123) define a la razn social como el nombre social que incorporando el nombre de uno o ms socios, est mentando una responsabilidad o
deuda, subsidiaria, ilimitada y solidaria.
Al carecer las sociedades de responsabilidad limitada de razn social y no existiendo deuda ilimitada de los cuotistas, se reafirma el concepto que asigna al nombre social el carcter de dato normativo que juntamente con la imputacin diferenciada, integra la idea ms amplia de negocio societario, diferencindolo netamente de la actividad individual de los socios.
La falta de sancin para el supuesto de mantenerse en la denominacin el nombre de socios que
han dejado de pertenecer a la sociedad, por ende, no debe considerarse una omisin del legislador, sino una ratificacin de la falta de relevancia legal, en este tipo societario, de situaciones anlogas a las que dieron motivo al pronunciamiento que se anota.

Cmara Nacional de Apelaciones en lo Comercial, sala C


De la Torre, Vias y Ca., S. R. L. 31/10/1979
LA LEY 1980-C, 243, con nota de Francisco Migliardi;
Cita Online: AR/JUR/865/1979
Sumarios
1. 1 - Procede la inscripcin de la reforma del contrato social de una sociedad de responsabilidad limitada sin supeditarlos al cambio del nombre social (a pesar del cambio
del elenco de los socios y el egreso de los cuotistas que figuran en la denominacin social), por cuanto el nombre de las personas que integran la denominacin, habiendo
agotado su funcin en orden a la responsabilidad, se encuentra en una situacin anloga a la que le corresponde en la denominacin de la sociedad annima, argumento
que se ve reforzado por el hecho de que la ley no incluye sancin alguna para el caso
en que se mantenga en la denominacin el nombre de socios que han egresado de la
sociedad de responsabilidad limitada.
2. 2 - La denominacin social de las sociedades de responsabilidad limitada consiente la
inclusin de elementos subjetivos o la llamada denominacin subjetiva, en tanto admite que ella incluya el nombre de socios ; no obstante, no se establece un nombre
subjetivo sino objetivo, no tratndose la denominacin social de una subespecie del
nombre comercial dado que no pasa de una variedad de su estructura. Se atiende a la
finalidad de la denominacin dirigida a identificar la empresa colectiva y no a producir
los efectos inherentes al nombre subjetivo. En la denominacin social se operara al

mximo la despersonalizacin y no dejara de ser objetiva por el hecho de que en su


formacin entren los nombres de uno o ms socios.
3. 3 - A diferencia de lo establecido por el art. 126 de la ley 19.550 (ADLA, XXXII-B, 1760),
que impone modificaciones cuando el cambio en el elenco de los socios afecte a la
razn social, con las debidas aclaraciones que aventen dudas sobre la identidad de la
sociedad, los arts. 147 y 164 de dicha ley no prevn nada sobre el particular. En el segundo de los supuestos no hay duda de que la omisin es a designio, toda vez que debe
excluirse la modificacin o aclaracin, puesto que ni siquiera se requiere que los nombres de la denominacin social se correspondan con el de los socios. Pero en el caso del
art. 147 la situacin es diversa, toda vez que el nombre o nombres, que integran la denominacin han debido corresponderse con nombres de cuotistas, al tiempo de su
formacin. Por ello no cabe excluir que sea aplicable la modificacin con ajuste a lo
dispuesto por el tercer prrafo del art. 126. Pero a tal solucin solamente ha de arribarse en aquellos supuestos en que la modificacin resulte necesaria por su repercucin sobre alguna regla del derecho societario, dado que en ciertos supuestos tal cambio puede ser innecesario.
4. 4 - La denominacin social comporta un dato normativo para el cumplimiento de la
actividad, integra la disciplina a travs de la cual se ocupar la imputacin propia del
ordenamiento societario, ser medio de identificacin del sujeto social y al mismo
tiempo instrumento para la atraccin de la clientela, debe estarse en principio a la perduracin del nombre social por la mayor conveniencia en orden a la identificacin -que
lo es del ente y no de sus integrantes- y por su incidencia elptica en la conservacin de
la empresa dadas las presumibles repercusiones que puede tener sobre el crdito y la
clientela, sin perderse de vista la relacin que guarda el nombre social con los regmenes de responsabilidad de los socios y de la representacin, aspectos estos dos ltimos
inescindiblemente adscriptos a las reglas de cada tipo.

TEXTO COMPLETO:
Dictamen del Fiscal de Cmara.
Este Ministerio ha tenido oportunidad de dictaminar, en fecha cercana a la presente, en una cuestin de anlogas caractersticas a las que aqu se debate "in re": "Langer y Ca. S. R. L. s. cesin de
cuotas, aumento de capital, donacin de cuotas sociales y adecuacin y prorroga" (dictamen
29.141) que V. E. decidiera en un sentido adverso a) propugnado por el suscripto (sala B, 8/6/78 Rev. La Ley, t. 1978-C, p.443-.
En esa ocasin este organismo opin que: "Se ha definido a la razn social diciendo que el nombre
social que incorpora el nombre de uno o ms socios, est mentando una responsabilidad subsidiaria, ilimitada y solidaria (Colombres, "Curso de Derecho Societario", p. 123). En mrito a ello se ha
explicado, asimismo, que las sociedades en que la responsabilidad (deuda de los socios se encuentra limitada, no tienen razn social, a pesar del equvoco que introdujo el derogado art. 2 de la ley
11.645 (op. et. p. citada). Coincidente con dicha lnea de pensamiento, se ha indicado que el art.
147 de la ley de sociedades ha cambiado, en suma, el sistema de la ley 11.645, eliminando la expresin equvoca del art. 2 de sta, de empleo de razn social (Halpern, "Sociedades de Responsabilidad Limitada", p. 54, Cap. VII). Sentado ello y circunscribiendo el anlisis de la cuestin sometida al dictamen fiscal, al sub examen es menester tener presente que, en el caso, se trata de una
sociedad que, en lo atinente al sistema de responsabilidad, integra el conjunto de las denominadas
sociedades por cuotas con la consiguiente limitacin en la responsabilidad. Esa responsabilidad
limitada que se establece para los socios se ha dicho que no subvierte por la modificacin o no de
la denominacin; y por tanto, si ella no se opera frente al cambio de algn socio, en nada se altera
el sistema de responsabilidad consagrado por la ley 19.550 (CNCom., sala A, 20/12/77, Rivandulla,
Eduardo c. Ribagliatti, Luis J. y otro, E. D., t. 77 p 191 -Rep. La Ley, t. XXXVIII, J-Z, p. 1988, sum 5-).

Dentro de misma orientacin se ha sostenido tambin que los lmites que pretendi establecer la
ley fue que en la sociedad de responsabilidad limitada slo pudiera integrar la denominacin social
el nombre de socios que la componen. Pero esa denominacin -una vez fijada e inscripta- debe
considerarse en principio invariable, habida cuenta la naturaleza inmutable de todo el sistema del
nombre; no importando, consecuentemente, el cambio futuro en el elenco de socios, pues el integrante que sale del ente, implcitamente admite la permanencia de su nombre en la denominacin
social, si no la objeta o negocia el cambio de sta (conf. fallo mencionado). Esta Fiscala estima -sin
que ello implique tomar posicin frente al problema del socio que cede sus cuotas- que esa doctrina se torna ms aplicable en este caso, desde que el socio que figura con su nombre en la denominacin social, falleci hace casi una dcada; circunstancia que, de por si, aventa la posibilidad de
que el ente (societario) pueda beneficiarse con el crdito que una persona puede gozar individualmente (arg. del fallo del a quo). Es dable admitir, por otra parte, que la permanencia temporal del,
nombre social, como acontece en la especie, durante un lapso de casi 30 aos posea la virtualidad
de otorgarle una condicin de "objetividad" como denominacin social; tenindose en cuenta para
arribar a esa conclusin el hecho del deceso del socio de que se trata -pues, de haber estado con
vida, cambiara el aspecto subjetivo de aqul- y adems, que la ley 19.550 est ubicada en la postura que Brunetti llama objetiva para calificar el sistema del nombre en este tipo de sociedades
(conf, fallo precitado). En mrito a las consideraciones expuestas, y con el alcance antes puntualizado, este Ministerio entiende que es procedente la pretensin del peticionario de que la sociedad
continu con el nombre de origen y que, consiguientemente, debe ser revocada la decisin recurrida de fs. 41/42.
Esta Fiscala ha de insistir en la posicin asumida en dicha oportunidad, a cuyo efecto ponderar
algunos elementos vinculados con el problema actualmente trado a su dictamen que, a su entender, ofrece aspectos que lo, singulariza con relacin al caso anteriormente mencionado.
Advirtase, en tal sentido, que ambos supuestos tienen como denominador comn el hecho de
que el socio cuyo nombre, en la opinin del a quo, debiera determinar la modificacin del nombre
social, falleci hace muchos aos.
No obstante, este caso presenta la particularidad de que el 30/12/77 el mismo magistrado que en
este caso se opone a la inscripcin de la cesin de cuotas, inscribi la prrroga del plazo social pese
a encontrarse a esa poca vigente el mismo reparo que ahora invoca para denegar la inscripcin
del acto de cesin de cuotas.
Estmase sobre ese particular, que la inscripcin antes mencionada pudo haber generado expectativas ciertas para la futura vida societaria que renaca a partir del momento en que la prrroga fue
aceptada e inscripta, con todas las implicancias inherentes a ello; entre las que se pueden incluir, a
ttulo meramente ejemplificativo, actos tales como la posibilidad de ceder cuotas sociales y obtener su inscripcin registral pertinente, como acontece en la especie.
De aceptarse el temperamento que informa a la decisin del a quo, se estara consagrando una
traba a la vida y desarrollo del ente social, postura que resulta palmariamente contradictoria con la
decisin del mismo rgano que, en fecha relativamente prxima autorizara la inscripcin de la
prrroga del plazo societario.
En mrito a los fundamentos precedentemente expuestos, este Ministerio estima que la resolucin
apelada debe ser revocada en lo que ha sido materia de agravios; con lo cual quiera V. E. tenerlo
por expedido en orden a la vista conferida a fs. 102, - Setiembre 28 de 1978. - Alfredo Di Iorio.
2 Instancia. - Buenos Aires, octubre 31 de 1979.
Considerando: Al inscribirse en el Registro Pblico de Comercio la prrroga del trmino de duracin
de la sociedad, as como las dems modificaciones al contrato que informa el instrumento que en
fotocopia autenticada obra a fs. 50/53, tambin se inscribi la cesin de cuotas sociables hasta ese
entonces en cabeza de Manuel F. De la Torre y de Mara Dolores De la Torre de Iturralde. A partir

de entonces no subsisti en la sociedad de responsabilidad limitada ningn socio de apellido De la


Torre.
La sociedad peticionante de la inscripcin de la reforma del contrato, que ha sido denegada hasta
tanto se modifique el nombre social, en razn de la subsistencia del apellido De la Torre en la denominacin, se constituy en julio de 1943 y, se inscribi el 6 de agosto de 1943. Adopt desde
entonces su actual denominacin, habiendo fallecido en 1948 y en 1952, respectivamente, sus
socios fundadores Enrique Vias y Manuel De la Torre. La sociedad continu con sus herederos,
pero en 1977 se separaron los descendientes de De la Torre.
Esto dicho, es evidente que la solucin del caso se encuentra supeditada a la interpretacin que
corresponda asignrsele al art. 147 de la ley 19.550. Bajo el vigente ordenamiento legal de las sociedades resulta claro que las constituidas bajo el tipo de responsabilidad limitada deben adoptar
una denominacin, que puede incluir el nombre de uno o ms socios fundadores. Ha quedado as
eliminado el equvoco suscitado por la criticada redaccin del art. 2 de la ley 11.645 que admita el
empleo de "razn social" (Halpern, "Sociedades de responsabilidad limitada. 6 ed., p. 54). Sin
perjuicio de lo cual se consiente, tal como ya se ha dejado dicho, la inclusin de elementos subjetivos o la llamada denominacin subjetiva, en tanto se admite que ella incluya el nombre de socios.
Ello no obstante, tambin se ha sostenido que de esta manera no se establece un nombre subjetivo sino objetivo, no tratndose la denominacin social de una. subespecie del nombre comercial
dado que no pasa de una variedad de su estructura. Se atiende, en tal sentido, a la finalidad de la
denominacin que se encontrara dirigida a identificar la empresa colectiva y no a producir los
efectos inherentes al nombre subjetivo. En la denominacin social se operara al mximo la despersonalizacin y no dejara de ser objetiva por el hecho de que en su formacin entre los nombres de
uno o ms socios (Brunetti, "Tratado del derecho de las sociedades", t. III, ps. 96, 102).
En coincidencia con lo expresado, se ha dicho que, cuando se asume el nombre social como un
dato normativo integrante del negocio societario, se advierte que a travs del mismo se designa
una actividad especfica -puesta en relacin con el objeto social- cumplida por la sociedad, siendo
ste el medio que permite distinguirla de la actividad individual de los socios. Y en el plano del organicismo, el nombre social se vincula a las condiciones necesarias para que los actos resulten vlidos (Gervasio R. Colombres, "Curso de Derecho Societario", p. 122).
Con lo dicho sobre la funcin y naturaleza que cabe asignar a la denominacin social, cabe examinar el acierto de lo decidido en la resolucin apelada, cuyo fundamento central se vincula con la
interpretacin que cabe atribuir al principio de veracidad en el art. 147 de la ley de sociedades, en
tanto la citada regla slo autoriza la mencin del nombre de uno o ms socios; como tambin con
la finalidad tuitiva que cabe asignar al precepto, en proteccin de los terceros.
La adecuada consideracin del caso no ha de prescindir de la relacin estructural que vincula el
nombre social con la tipologa (Colombres, "Curso", cit., p. 123). A tal efecto cabe destacar, ante
todo, que no resulta dudoso ni cuestionado que la sociedad se constituy con arreglo y sujecin a
la legislacin vigente en su poca (art. 2, ley 11.645) y bajo una modalidad que contina siendo
vlida conforme a lo establecido por el art. 147 de la ley 19.550. El principio de veracidad se cumpliment al tiempo de constituirse y la sociedad sigui ajustndose al mismo cuando -producido el
fallecimiento de los fundadores- continu con sus herederos, toda vez que en el cuadro de los cuotistas se mantuvieron socios con los apellidos que integraban la denominacin social.
Esto sentado, corresponde examinar la razonabilidad de las proyecciones que el decisorio apelado
atribuye el art. 147 en lo que conciere a los nombres que pueden incluirse en la denominacin
social, frente a un cambio en el elenco de los cuotistas que se ha operado una vez transcurrido ms
de treinta aos desde la constitucin de la sociedad. Ha de tenerse en cuenta que la denominacin
social comporta un dato normativo para el cumplimiento de la actividad, integra la disciplina a
travs de la cual se operar la imputacin propia del ordenamiento societario, ser medio de identificacin del sujeto social y al mismo tiempo instrumento para la atraccin de la clientela (Halpern, "Curso de Derecho Comercial", 3 ed., t. I, p. 265, nm. 69). Esto es genricamente vlido;

sin perjuicio de lo cual y puesto ya en relacin con la tipologa y con la diversidad de las reglas que
se establecen en los distintos ordenamientos, no puede perderse de vista la relacin que guarda el
nombre social con los regmenes de responsabilidad de los socios y de la representacin.
No cabe duda que, a salvo estos dos ltimos aspectos inescindiblemente adscriptos a las reglas de
cada tipo, en los dems ha de estarse por la perduracin del nombre como principio. Ello viene
impuesto por la mayor conveniencia en orden a la identificacin -que lo es del ente y no de sus
integrantes pero adems por su incidencia elptica en la conservacin de la empresa, dadas las
presumibles repercusiones que puede tener sobre el crdito y la clientela. Este principio de perduracin se encuentra favorecido por las reglas que implement, al respecto, el ordenamiento vigente, que se apart de las gravosas y criticadas consecuencias impuestas bajo las reglas del
Cdigo de Comercio, especialmente en lo concerniente a la razn social (Halpern, "Curso cit., p.
265, nm. 68").
Es a la luz de lo hasta aqu expuesto que debe guiarse la interpretacin del problema bajo examen.
A diferencia de lo establecido por el art. 126 que impone modificaciones cuando el cambio en el
elenco de los socios afecte a la razn social, con las debidas aclaraciones que aventen dudas sobre
la identidad de la sociedad, los arts. 147 y 164 no prevn nada sobre el particular. En el segundo de
los supuestos no hay duda que la omisin es a designio, toda vez que debe excluirse la modificacin y la aclaracin, puesto que ni siquiera se requiere que los nombres de la denominacin social
se correspondan con el de los socios. Pero en el caso del art. 147 la situacin es diversa, toda vez
que el nombre o nombres que integran la denominacin han debido corresponderse con nombres
de cuotistas, al tiempo de su formacin. Por ello no cabe excluir que sea aplicable la modificacin
con ajuste a lo dispuesto por el tercer prrafo del art. 126. Pero a tal solucin solamente ha de
arribarse en aquellos supuestos en que la modificacin resulte necesaria por su repercusin sobre
alguna regla del derecho societario, dado que en ciertos supuestos tal cambio puede ser innecesario. Tngase en cuenta que si en las sociedades por parte de inters la persona de los socios constituye un dato de la mayor importancia, tal relevancia no opera en la misma medida respecto de la
persona de los socios cuotistas. En efecto, en razn de las reglas de responsabilidad concernientes
al tipo, la persona del socio de responsabilidad limitada carece, frente a terceros, de la visceral
trascendencia que asume en las que tradicionalmente se conocieron como sociedades de personas, justamente en atencin a ello. Y esa menor importancia concluye por desvanecerse totalmente en aquellos supuestos en que las cuotas se encuentran totalmente integradas y han transcurrido los plazos durante los cuales puede hacerse valer la responsabilidad personal de los cuotistas en cuanto excede a la integracin de las cuotas que cada uno de ellos ha suscripto (arts. 51,
146, 149 y 150, ley 19.550). Razn por la cual puede sostenerse que, en supuestos como el que se
tiene bajo examen, el nombre de las personas que integran la denominacin de una sociedad de
responsabilidad limitada, habiendo agotado su funcin en orden a la responsabilidad, se encuentra
en una situacin anloga a la que le corresponde en la denominacin de la sociedad annima (art.
164). Ha de tenerse en cuenta, por lo dems, que tanto el cambio en el elenco de los socios como
la circunstancia del egreso de un cuotista cuyo nombre figura en la denominacin social, son
hechos que carecen de incidencia en el rgimen legal de la representacin que concierne al tipo.
Cabe asimismo recordar, como argumento coadyuvante, que no obstante la autorizada opinin en
contrario que sustenta Halpern ("Sociedades de Responsabilidad Limitada", cit., p. 54), el mismo
autor admite que la ley no incluye sancin alguna para el caso en que se mantenga en la denominacin el nombre de socios que han egresado de la sociedad de responsabilidad limitada.
Por estos fundamentos y los expresados por el Fiscal de Cmara en su dictamen de fs. 103/104, se
revoca la resolucin de fs. 84 y de fs. 90/91 que la mantiene. - Juan C. Quintana Tern. - Hctor A.
R. Patuel. - Jaime L. Anaya. (Sec.: Jos A. Vallejos Meana).

Sociedades de responsabilidad limitada. Embargo y subasta de cuotas sociales y oponibilidad de


su cesin a acreedores personales de los socios cedentes
Randich Montaldi, Gustavo E.
LLGran Cuyo 2010 (junio), 415
Sumario: I. Introduccin. II. Embargabilidad de las cuotas sociales. III. Gnesis del embargo
de cuotas sociales. IV. Efectos y caducidad del embargo. V. Subasta de cuotas embargadas.
VI. Oponibilidad de la cesin de cuotas sociales a los acreedores embargantes. VII. Conclusiones

I. Introduccin
Se ha dicho y resaltado, a lo largo de muchos aos, que los socios de una sociedad de responsabilidad limitada, responden por las deudas sociales limitados a su aporte, representado en cuotas
cuyo conjunto forma el capital social (1), salvo casos excepcionales, sancionatorios, en los que se
defiende ese capital, previniendo su evasin o disminucin, y a los acreedores que dieron a la sociedad su confianza y crdito: garanta solidaria e ilimitada por : a) aportes no integrados (2); b)
sobrevaluacin o exageracin de aportes en especie (3); c) cesin de cuotas, hasta el momento de
la inscripcin de sta (4); etc.
En este trabajo, como anunciramos en su ttulo, nos proponemos determinar no slo la procedencia de los pedidos de embargo y de subasta de cuotas sociales, titularizadas por quienes han sido
demandados y/o ejecutados por sus acreedores particulares, sino, asimismo, cundo le son oponibles a los mismos, las cesiones de dichas cuotas. Intentaremos, como nico camino, analizar el
enfoque normativo legal, y la visin de la jurisprudencia y doctrina sobre esas temticas.
II. Embargabilidad de las cuotas sociales
Las cuotas de una sociedad de responsabilidad limitada, al formar parte de los patrimonios individuales de sus titulares -los socios- (5), constituyen bienes apreciables en dinero, integrando
universalidades, que pueden ser objeto de negociacin (6) y que responden ante sus acreedores
particulares, quienes pueden agredirlo, solicitando su embargo (preventivo, ejecutivo o ejecutorio)
y obteniendo su venta, mediante subasta en sede judicial (7), en virtud de que al ser el patrimonio
de aquellos la garanta y prenda comn de stos, no resulta lgico, ni justo, excluirlas de dicha garanta, ms les est vedado hacerlo con los bienes sociales, sin perjuicio de su derecho a vigilarlos
por ser marco de referencia del valor de las primeras (8). Tampoco puede pretenderse que el
acreedor deba aguardar que se disuelva la sociedad para cobrar su crdito, porque se permitira un
enriquecimiento injustificado del socio deudor.
III. Gnesis del embargo de cuotas sociale
El tipo estudiado apareci en nuestro derecho con la sancin de la ley 11.645/32. Si bien su articulado omita toda mencin referida a la posibilidad de embargo y ejecucin de cuotas, rega la
norma del artculo 417 del Cdigo de Comercio, que estableca como requisito previo la excusin
de los bienes personales del socio y/o la justificacin de su insuficiencia para hacer frente al crdito
(9). En el derecho alemn y francs se admite tambin la ejecucin de la parte social.
IV. Efectos y caducidad del embargo
En lo que se refiere a los efectos del embargo de las cuotas sobre los actos de la sociedad, en principio no los afecta, por lo que sta podr transferir su fondo de comercio e inscribirlo a pesar de tal

embargo (10). No obstante, notificada que est la entidad de la medida, no podr abonar utilidades al socio afectado ni pagar la cuota de liquidacin, sin satisfacer previamente al embargante
(11).
En cuanto a la caducidad de la inscripcin del embargo trabado sobre cuotas, asentado en el Registro que funcionaba en el Juzgado de Procesos Concursales en que se encuentra inscripta la sociedad, y que actualmente funciona en la Direccin de Personas Jurdicas, dependiente del Ministerio
de Gobierno de la Provincia de Mendoza (12), mbito que propiciamos para que esta anotacin sea
oponible a terceros, por efecto de la publicidad registral (13), sostenemos que la misma se produce
a los cinco aos contados desde su inscripcin, por aplicacin del inciso b), del artculo 37 de la Ley
N 17.801/68 de registro de la propiedad inmueble y, fundamentalmente, por el carcter provisorio
que deben tener las restricciones al derecho de propiedad.
V. Subasta de cuotas embargadas
La comisin redactora de la Ley de Sociedades Comerciales N 19.550 (en adelante L.S.), en su exposicin de motivos, captulo 1, seccin sptima, menciona que ha admitido la ejecucin forzada
de las cuotas de responsabilidad limitada (14), posibilidad concreta de venta que, consagrada en el
artculo 57, se concede a los acreedores del socio con sujecin a las modalidades estipuladas en el
instrumento constitutivo social. Entre dichas modalidades, puede estipularse, estatutaria y lcitamente (15), la limitacin a la transmisibilidad de las cuotas sin prohibirla (16), transmisin que en
principio es libre, salvo disposicin expresa contraria del contrato (17). Establecida esa limitacin,
la resolucin que disponga la subasta de aquellas, deber notificarse a la sociedad con no menos
de quince das de anticipacin a la fecha del remate, para que, en dicho lapso, el acreedor, el deudor y la sociedad lleguen a un acuerdo tripartito, ya sea en forma privada, verbigracia mediacin u
otra forma de negociacin, o a travs de una audiencia sealada al efecto, gestin conciliadora
prevista en los artculos 46, inciso 3, y 83 del Cdigo Procesal Civil, caso contrario se realizar la
venta. El artculo 153 de la L.S., concluye acordando a la sociedad la facultad de presentar dentro
de los diez das, entendemos de la fecha de la subasta, a un adquirente, ella misma o los socios,
para ejercitar opcin de compra, por el mismo precio obtenido en la ejecucin tras la puja, depositando dicho importe, ejercicio que vedar al juez su adjudicacin al comprador de la subasta. El
punto es de importancia, pues la adjudicacin pasa a pender de una condicin: la ejercitacin de la
opcin de compra en la forma sealada. Cabe remarcar que la realizacin de la subasta de cuotas
sociales sin limitacin de transmisibilidad, no requiere recaudos especiales (18), no genera problemas, ni contempla opcin de compra alguna, siguindose el trmite previsto en los artculos 249 y
concordantes de la ley adjetiva mendocina.
En otro orden y a efectos de no hacer ilusoria la ejecucin de cuotas sociales, nos parece que se
podra llegar a establecer la obligatoriedad de pedir un certificado de libre disponibilidad para la
cesin de cuotas, ya que en la prctica podra darse el caso de que en el mismo momento de estarse instrumentando una cesin, se estn subastando las mismas cuotas. Si bien este accionar trae
responsabilidad hasta de tipo penal -accionar tipificable como estelionato, delito previsto como
estafa especial en el artculo 179, inciso 9, del Cdigo Penal (19)-, quizs ya sea tarde para reparar
la ofensa y perjuicio patrimonial que sufre el cesionario o el adquirente (20).
VI. Oponibilidad de la cesin de cuotas sociales a los acreedores embargantes
El artculo 152 de la L.S., dispone, en lo pertinente, que las cuotas son libremente transmisibles,
salvo disposicin contraria del contrato social -como se subray en el punto anterior-, y que su
transmisin tiene efecto: a) frente a la sociedad, desde que el cedente entregue a la gerencia una
ejemplar o copia del ttulo de la cesin; b) y oponibilidad frente a terceros, sin distinciones (21),
desde su inscripcin en el Registro Pblico de Comercio; y c) entre las partes, desde el momento de
la suscripcin o celebracin de la cesin (22).
Cindonos al supuesto de oponibilidad enunciado, estimamos que los cesionarios de cuotas sociales, que invocan su titularidad respecto de un acreedor embargante, les incumbe la prueba de

que se efectu la inscripcin registral del instrumento de cesin, en el Registro Pblico de Comercio, publicidad que no es "fungible", pues no puede ser sustituida por ninguna otra, en razn de
que tiene por destinatarios a terceros indeterminados, ponindolos en estado de tomar conocimiento y de hacerles oponibles dicho acto (23).
VII. Conclusiones
Como corolario de lo expresado, creemos que el mecanismo de subasta de cuotas sociales, el sistema de oponibilidad de su cesin, y la embargabilidad de aquellas, custodia en armona todos los
intereses en juego, y protege al adquirente en remate, quien, en un breve lapso, tendr certidumbre sobre la posibilidad de ingresar a la sociedad, brevedad temporal que impide hablar de un excesivo o reverencial respeto al elemento intuitu person que caracteriza a las sociedades de responsabilidad limitada y que ha gravitado indudablemente en la ratio legis de la normativa citada.(1) Art. 146 de la Ley N 19.550 y sus modif. (en adelante L.S.).
(2) Art. 150 ap. 1 L.S.
(3) Art. cit. en 2, ap. 2.
(4) Art. cit. en 2, ap. 3.
(5) VILLEGAS, Carlos G., "Derecho de las Sociedades Comerciales", p. 149.
(6) Art. 1.327 C.C.
(7) POLAK, Federico Gabriel, "Sociedad de responsabilidad limitada", pp. 156/160; Miguel Jorge, "La subasta
de cuotas de una sociedad de responsabilidad limitada con motivo de la ejecucin seguida por un acreedor
particular del socio titular", en R.D.C.O. 1.969, ao 2, p. 99; Zunino, Jorge Osvaldo, "Rgimen de sociedades
comerciales", p. 116; y Vern, Alberto V., "Manual de Sociedades Comerciales", t. II, pp. 818/819.
(8) Cfr. C.N.Com., Sala A, 02/07/85, "Galli", en Rev. Not. N 881, p. 714; y FAVIER DUBOIS, Eduardo, "El embargo de partes sociales y de cuotas de sociedades de responsabilidad limitada", en Doctrina Societaria N
74, enero 1.994, p. 928.
(9) LUCHINSKY, Rubn O., "Sociedades de responsabilidad limitada: embargo, usufructo, prenda y ejecucin
de la cuota", en Doctrina Societaria y Concursal N 27, febrero 1.990, p. 743.
(10) J. Com. de Registro, 24/10/80, "Horizonte Hotel S.R.L.", en Rev. Notariado N 783, p. 857.
(11) RANDICH MONTALDI, Gustavo, "Sociedades de responsabilidad limitada. Vicisitudes del embargo y subasta de las cuotas sociales por acreedores personales de sus so cios", en R.F.C., suplemento mensual, diciembre 1.999, p. 3.
(12) Conforme Ley N 7.885, publicada en el Boletn Oficial de la Provincia de Mendoza el 24/07/08.
(13) Art. 2 in fine Ley N 17.801.
(14) MALAGARRIGA, Carlos, "Tratado Elemental de Derecho Comercial", t. I, p. 376; Halpern, Isaac, "Sociedades de Responsabilidad Limitada", p. 175; Zavala Rodrguez, Carlos Juan, "Cdigo de Comercio y leyes
complementarias comentados y concordados", t. I, p. 363; Sola Caizares, Felipe y ot., "Tratado de sociedades de responsabilidad limitada en derecho argentino y comparado", t. I, p. 592; y Fernndez, Raymundo L.,
"Cdigo de Comercio de la Repblica Argentina comentado", t. I, vol. II, p. 777.
(15) FLAIBANI, Claudia Cecilia, "Ley de sociedades comerciales", p. 497.
(16) Cfr. Art. 153 de la L.S. Vid. tb. Companies Act de 1.948, seccin 28, del sistema ingls.
(17) Cfr. Art. 152 L.S.

(18) NISSEN, Ricardo A., "Ley de Sociedades comentada", t. 3, p. 191.


(19) Cfr. NUEZ, Ricardo, "Manual de Derecho Penal, Parte Especial", p. 230.
(20) Solari Costa, Osvaldo, "La SRL. Breves consideraciones sobre los cambios introducidos por la ley 22.903",
en Revista del Notariado, N 793, 1.984, p. 94.
(21) Cfr. VTOLO, Daniel R., "Sociedades comerciales. Ley 19.550 comentada", t. III, p. 153; ROITMAN, Horacio, "Ley de sociedades comerciales, comentada y anotada", t. III, p. 141; Pita, Enrique, "Cesin de cuotas en
la SRL", en R.D.C.O., N 20, 1.987, p. 88.
(22) En jurisprudencia, vid. cfr., C.N.Com., Sala C, 02/06/2000, " A. de P., M. I. c. P., J. F. y otros", en L.L. 2000E, 906; e Id. Trib., Sala B, "Macedonio, Ren", 15/10/99, en E.D. 187-249. En doctrina, compulsar Grispo,
Jorge Daniel, "Tratado sobre la ley de sociedades comerciales. Ley 19.550", t. 3, p. 188; Roitman, Horacio,
"Ley de sociedades comerciales. Comentada y anotada", t. III, pp. 141 y 142, y precedentes all citados; Nissen, Ricardo A., "Curso de derecho societario", p. 372; Id. Aut., "La nueva sociedad de responsabilidad limitada", en L.L. 1.984-B, p. 609; Id. Aut., "Ley de sociedades comerciales", t. 3, p. 45; Halpern, Isaac, "Sociedad
de responsabilidad limitada", p. 162; y Rouilln, Adolfo A. N., "Cdigo de comercio comentado y anotado", t.
III, p. 360.
(23) Cfr. VERN, Alberto Vctor, "Sociedades comerciales. Ley 19.550. Comentada, anotada y concordada", t.
2, pp. 169 -nota 31-, 174 y 175; y Suprema Corte de Justicia de Mendoza, Sala 1, 29/12/09, "Nieto, Hctor",
L.S. 409-078.

Cmara Nacional de Apelaciones en lo Comercial, sala B


Ediciones Tenerife SA. 16/04/2010
La Ley Online AR/JUR/21515/2010
Hechos
Un socio de la sociedad annima fallida y su sndico apelaron la resolucin que desestim el incidente de integracin de aportes societarios. La Cmara revoca el fallo recurrido.
Sumarios
1. Procede la accin deducida por el sndico de la quiebra de una sociedad annima a fin de
reclamar a sus socios la integracin de los aportes societarios, si no se adjuntaron a la
causa recibos ni actas que acrediten que stos ya hubieran sido integrados, y no se comprob que las copias de los balances acompaadas a fin de demostrar el estado patrimonial de la fallida se correspondan con las constancias asentadas en sus libros, lo cual impide
otorgarles fuerza probatoria.
2. Debe computarse desde la fecha de declaracin de quiebra de la sociedad annima el
plazo de prescripcin de la accin judicial tendiente a reclamar a los socios la integracin
de los aportes societarios, debido a que es desde ese momento que el sndico se encuentra
habilitado para promover la accin, y porque una solucin contraria importara reconocer
un beneficio a los socios morosos derivado de la omisin de la sociedad de reclamar mientras se encontraba in bonis, lo cual configurara un claro perjuicio para los acreedores de
aqulla que, con anterioridad a la falencia, no tuvieron posibilidad de ejercer accin alguna.

TEXTO COMPLETO:
2 Instancia.- Buenos Aires, abril 16 de 2010.
Considerando: I. Apelaron el socio de la fallida Idel Sahovaler y la sindicatura la resolucin de fs.
296/306 que desestim el presente incidente de integracin de aportes societarios.
Los agravios del primero corren agregados a fs. 311/313, fueron respondidos por la sindicatura a fs.
319/320 y giran en torno al modo en que fueron distribuidas las costas.
El memorial de la sindicatura se agreg a fs. 322/325, fue contestado por Sahovaler a fs. 328/330 y
persigue la revocacin de la sentencia dictada por la Juez a quo.
A fs. 335 se encuentra agregado el dictamen fiscal.
II. Esta Sala no comparte lo decidido por la Magistrada a quo.
a) Por razones de mtodo corresponde tratar en primer trmino la defensa de prescripcin
opuesta por el codemandado Sahovaler.
Tiene dicho este Tribunal que, resulta improcedente que los socios de una sociedad annima
opongan la excepcin de prescripcin a la accin judicial deducida por el sndico concursal, en virtud de la cual les reclama la integracin de los aportes societarios, pues la prescripcin como consecuencia legal de la inaccin del acreedor, opera en el plano de las relaciones entre la sociedad y
los socios remisos; pero resulta inoponible a los terceros.
Por otra parte, de admitirse la excepcin, se consagrara la inequitativa paradoja de que quienes
crearon al sujeto de derecho cuya inactividad habra determinado la extincin de la accin en las
relaciones internas entre ellos, se beneficiaran con su ausencia de responsabilidad, a la hora de la
insuficiencia de la garanta especfica que prometieron frente a los terceros al optar por munirse de

las prerrogativas que les proveyese la tcnica societaria, desvirtuando indebida e intolerablemente
las razones que fundan el instituto de la limitacin de la responsabilidad por las deudas sociales
(CNCom. esta Sala in re "Epicreo SA. s/quiebra" del 13.09.95, dem in re "Buses El Tucumano SA s/
quiebra s/ incidente de verificacin por Mihejl, Jorge Alberto" del 28.02.03; dem in re Sala D,
"Anagma SA s/ quiebra s/ integracin de aportes s/ inc. de apelacin por Juan Pablo Manouelian"
del 22.11.04).
Desde tal perspectiva la defensa opuesta por Sahovaler no puede prosperar.
Pero si aun cupieran dudas en torno a dicha solucin la decisin no variara.
Ello, pues si se admitiera la posibilidad de plantear esta defensa -que no est vedada en la relacin
entre los socios y la sociedad-, es claro que el conteo de los trminos de prescripcin debera efectuarse desde la fecha en que se decret la quiebra (15.02.05) ya que all se tornan exigibles
(CNCom. Sala D in re "Rucarod SA. s/ quiebra s/ incidente de integracin de aportes" del 07.05.97)
los aludidos aportes (arg. art. 150 LCQ.).
En efecto, el plazo de tres aos previsto por el art. 848 inc. 1 del Cd. Com. debe correr a partir de
dicha sentencia de quiebra porque slo en ese momento el sndico se encuentra habilitado para
promover la accin tendiente a lograr la integracin de los aportes y porque lo contrario importara
un beneficio para los socios morosos derivado de la inactividad de la sociedad para reclamar oportunamente y mientras se encontraba in bonis, configurndose as un claro perjuicio para los acreedores de la sociedad que con anterioridad a la falencia no tuvieron posibilidad de ejercer accin
alguna. (Heredia Pablo, "Tratado Exegtico de Derecho Concursal", tomo 5 pag. 429, Ed. Abaco,
ao 2005, con referencia a los fallos de este Tribunal supra citados).
Y desde tal perspectiva tampoco podra prosperar el planteo prescriptivo de Sahover pues la demanda fue iniciada con fecha 10.11.06 (ver fs. 25) cuando an el aludido plazo de prescripcin no
se haba operado.
Y no obsta a esta solucin el argumento apuntado por la Magistrada de primera instancia con referencia a que la sociedad habra operado sin problemas durante nueve aos.
En primer lugar porque la ley concursal (arg. art. 150 LCQ.) no prev este tipo de excepciones o
valoraciones para determinar si corresponde a los socios integrar los aportes.
Y en segundo trmino porque no se trata aqu de que esos aportes hayan sido necesarios para la
sociedad mientras se hallaba in bonis, sino de lo que tales aportes representan para los terceros
acreedores, una garanta especfica distinta del patrimonio como prenda comn, en tanto operando como cifra de retencin (arg. arts. 68, 71, 224 y ccdes. ley 19.550), y sujeto a los principios
de seriedad, efectividad e intangibilidad, determinando en cabeza de los terceros la certeza de que
debe existir siempre en la caja social el contravalor efectivo de la cifra capital, siendo sta la razn
tcnica por la cual dicha cifra se registra en el pasivo del balance -arg. art. 63 inc. II ley sociedades
citada- (CCom. esta Sala in re "Epicureo SA. s/quiebra" del 13.09.95).
Tales consideraciones sellan la suerte adversa de la defensa de prescripcin opuesta por Idel Sahover.
b) La excepcin de falta de legitimacin opuesta por la codemandada Ramseyer no correr mejor
suerte.
El art. 150 de la Ley Sociedades citada postula que "el adquirente garantiza los aportes en los
trminos de los prrafos primero y segundo sin distincin entre obligaciones anteriores o posteriores a la fecha de inscripcin." y tales prrafos postulan la solidaridad del adquirente de las acciones
con el socio vendedor o cedente (cfr. art. 150, 210 y ccdes. LS).
De tal modo, la legitimacin pasiva corresponde al socio o accionista actual titular de las cuotas o
acciones y tambin a su cedente (en el caso enajenante) en virtud de las normas citadas y sin necesidad de recurrir a la interpelacin prevista por el art. 150 inc. 4 LS, pues la quiebra de la sociedad
importa la prdida de ese beneficio de excusin (Heredia, Pablo "Tratado Exegtico de Derecho
Concursal" Tomo 5 pg. 427 y 428, Ed. Abaco de Rodolfo Depalma, ao 2005).

Desde tal perspectiva, la venta de sus acciones no la exime de la integracin que aqu se pretende y
ello sella la suerte adversa de su defensa de falta de legitimacin.
c) Sentadas tales consideraciones corresponde analizar la procedencia de la pretensin de la sindicatura.
El artculo 150 LCQ., que dispone la exigibilidad de los aportes no integrados respecto de los socios,
resulta consecuencia de la responsabilidad de los mismos, siendo incuestionable que los aportes de
los socios, deben responder al pasivo de la sociedad (conf. Quintana Ferreyra, Concursos, t. 2, pg.
566).
De las pruebas aportadas en autos no puede colegirse que los cuestionados aportes hayan sido
integrados.
No existen recibos, o actas que acrediten el aludido pago de los aportes, y no ha sido acreditado
que las copias de los balances adjuntadas a fs. 56/97 se correspondan con constancias asentadas
en libros de la fallida, lo que impide otorgarles la fuerza probatoria pretendida por el codemandado
Sahovaler.
En efecto, los balances, que tienen importancia en cualquier empresa, cobran especial significado
en la sociedad annima para los socios y los terceros, por su triple funcin de hacer conocer el estado patrimonial de la sociedad, asegurar la integridad del capital, con la realizacin de amortizaciones y formacin de reservas, etc; dar a conocer los negocios sociales y su consecuencia, la distribucin de utilidades o la distribucin de las prdidas (cfr. Isaac Halpern, "Sociedades Annimas",
segunda edicin, 1978, pag. 468 y ss.).
De ello deriva la indudable importancia de acreditar su aprobacin (En similar sentido CCom. esta
Sala in re "Aitken Cleide, Beatriz c/ Tecnolgicos Argentinos Eta SA. s/ ordinario s/ inc. de apelacin" del 29.7.05).
A ello se suma la imposibilidad de compulsar los libros de la fallida, y la imposibilidad de ratificar la
autenticidad de tales copias a travs de la prueba informativa (ver fs. 270).
Y no obsta a esta solucin el hecho de que la codemandada Ramseyer no haya sido accionista de la
sociedad a la fecha de declaracin de quiebra, pues tal extremo no era bice para ofrecer un peritaje sobre los libros de fallida.
Desde tal perspectiva y considerando que no han sido arrimadas otras constancias, no se aprecia
debidamente acreditado en autos el pago de los aportes.
No obstante lo dicho, corresponde sealar que el art. 150 LCQ establece un lmite respecto del
monto a integrar, cual es el inters de los acreedores (monto total de los crditos declarados admisibles o verificados) y los gastos del concurso.
La operatividad de dicho lmite impone lgicamente la demostracin de que el activo disponible
para repartir entre los acreedores y para atender a los gastos del concurso no resulta suficiente.
Ello implica que, sino materialmente repartido, el activo social debe al menos estar totalmente
liquidado para poder estimar si es insuficiente para pagar las deudas de la sociedad fallida. (Heredia, Pablo "Tratado Exegtico de Derecho Concursal", ed. baco, tomo 5 pag. 426, citando a Bonelli).
Consecuentemente, el Sndico deber practicar una liquidacin y reclculo de los crditos verificados o declarados admisibles y los gastos del concurso, para determinar el lmite de la suma que los
demandados se encuentran obligados a pagar a la quiebra.
Las costas de ambas instancias se impondrn a los demandados vencidos (arg. art. 68 Cpcc.).
III. Por lo expuesto, se desestima el recurso de fs. 309 y se admite la apelacin de fs. 316, con costas de ambas instancias a los vencidos (CPCC 68). Notifquese a la Sra. Fiscal de Cmara en su despacho. Cumplido, devulvase encomendndose al Sr. Juez a quo las notificaciones. - La doctora
Piaggi no interviene por hallarse excusada (Art. 109 RJN).- Mara L. Gmez Alonso de Daz Cordero.Matilde E. Ballerini.

Aportes suplementarios y prestaciones accesorias en las sociedades comerciales


Vtolo, Daniel Roque
LA LEY 2010-E, 1007

Sumario: I. El capital social y los aportes de los socios. II. Las denominadas cuotas suplementarias
en las Sociedades de Responsabilidad Limitada. III. Integracin. IV. Proporcionalidad. V. Restitucin
de cuotas. VI. Las cuotas suplementarias en el Derecho Comparado. VII. Las prestaciones accesorias. VIII. Las prestaciones accesorias como obligaciones de los socios. IX. Las prestaciones accesorias en la ley 19.550. X. Tratamiento legal de las prestaciones accesorias bajo el rgimen de la ley
19.550. XI. Prestaciones accesorias en sociedades de responsabilidad limitada y sociedades annimas. XII. Prestaciones accesorias y Derecho Laboral.

Las prestaciones accesorias no integran el capital social y deben ser claramente diferenciadas de
los aportes constituidos por los socios. Consecuentemente, tanto en el contrato como en los estatutos, en aquellos casos donde se permiten las prestaciones accesorias, stas debern ser tratadas
en un captulo de los relativos a las obligaciones de los socios. I. El capital social y los aportes de los
socios
El capital social es un elemento esencial y comn a todo contrato de sociedad y conforma el primer
fondo operativo a travs del cual la sociedad constituida se pone en marcha y comienza el ejercicio
de su actividad tendiente a la consecucin de su objeto social. Del mismo modo, el capital social
marca en cierto modo la envergadura de la sociedad y dimensiona no slo el respaldo que la
misma otorga al desenvolvimiento de su actividad, sino tambin a la importancia de su giro. (1)
Sin embargo, debe ponerse de resalto que en la actualidad existen algunas tendencias doctrinarias
inclinadas a considerar que este elemento el capital social no tiene la relevancia que tradicionalmente se le haba asignado, ni se presenta hoy como un instituto esencial dentro del
mbito del Derecho Societario.
En efecto; son numerosas las voces doctrinarias y las legislaciones (2) que de un tiempo a esta
parte se han alzado (3) en tal sentido para afirmar como lo recuerda De Tarso Domngues (4)
que el capital social se tratara, en nuestros das, de un concepto antiguo (5) y pasado de moda, el
cual al menos como est construido se advertira superado, (6) ineficiente, ineficaz e intil. (7)
Con mayor fuerza, algunos pensadores llegan incluso a preguntarse si el capital social no se
presenta actualmente como un instrumento injustificable, en la medida en que puede constituirse
en un obstculo a la inversin y el desarrollo intelectual, habida cuenta del papel protagnico que
tienen el conocimiento, la investigacin y la tecnologa (8) en el desarrollo econmico y el progreso
empresario. (9)
Por nuestra parte disentimos de estas posiciones pues, ms all de estas loables iniciativas, no caben dudas que como lo viene sosteniendo la doctrina mayoritaria, en opinin que compartimos el capital social sigue siendo un elemento vital y una nocin central y fundamental en el
derecho societario, (10) a la cual debe recurrirse en forma permanente para poder comprender
muchos de los mecanismos de las sociedades comerciales y su organizacin, (11) conformando un
verdadero prisma al cual convergen y desde el cual se distribuye y sistematiza el haz de relaciones
jurdicas, derechos y obligaciones, de los socios entre s, para con la sociedad y respecto de terceros. (12) Ello independientemente de que se deba reconceptualizar el contenido de este instituto.
En efecto; el instituto del capital social si bien es un elemento comn a todos los tipos sociales
adquiere mayor relevancia en aquellas sociedades constituidas bajo alguno de los tipos en los cua-

les los socios asumen una responsabilidad limitada a los aportes comprometidos derivados de las
acciones o cuotas suscriptas, pues con la sola integracin del capital social comprometido se liberan de cualquier reclamo que terceros pudieran efectuarles, (13) conformando lo que Garrigues
denomina desde larga data refirindose a las Sociedades Annimas una suerte de capital con
personalidad jurdica; (14) o que otros autores definen como el contrapeso del beneficio de la limitacin de la responsabilidad otorgado por la ley a los socios de estas sociedades. (15)
Sin embargo, y a diferencia de lo que opinan algunos autores, (16) nosotros no somos partidarios
de limitar la importancia del capital social como instituto slo a aquellas sociedades constituidas
bajo alguno de los tipos en los cuales los socios tienen el beneficio de la responsabilidad limitada;
(17) aunque reconocemos que en este aspecto estamos en absoluta soledad. (18)
Ms all de admitir que en estos casos tipos sociales en los cuales los socios limitan su responsabilidad por las obligaciones sociales el capital tiene una trascendencia especialsima (19) el capital tambin tiene un importante fundamento organizacional y de dotacin patrimonial originaria y
operativa en las sociedades comerciales constituidas bajo cualquiera de los otros tipos sociales en
los cuales los socios responden en forma subsidiaria, solidaria e ilimitada por las obligaciones sociales. (20) Y ello por varias razones:
a) El capital es un elemento comn a todos los contratos de sociedad, sin distincin en cuanto a su
exigencia como elemento del contrato de sociedad, en funcin de los tipos sociales establecidos
por el legislador; (21)
b) El capital cumple una funcin bsica de productividad que hace a la posibilidad misma de la sociedad de poder desarrollar su actividad, y ello ocurre en sociedades constituidas bajo cualquiera
de los tipos previstos por la ley, sin distinciones salvo en lo que hace a la circunstancia del capital
mnimo impuesto para las sociedades annimas; (22)
c) El art. 2 de la ley 19.550 (t.o. 1984) (Adla, XLIV-B, 1319) confiere personalidad jurdica a todas las
sociedades constituidas bajo el rgimen de la misma con excepcin de la sociedad accidental o
en participacin, por cierto, y la asignacin de capital social a la sociedad conforma el patrimonio
fundacional diferenciado del patrimonio de los socios;
d) La responsabilidad patrimonial que la ley impone a los socios en las sociedades constituidas bajo
alguno de los tipos en los cuales no se limita su responsabilidad, es aunque solidaria e ilimitada
de carcter subsidiaria, de donde el acreedor insatisfecho debe en primer lugar excutir los bienes
sociales, estando los socios protegidos y amparados por los beneficios de excusin y divisin lo que
implica finalizar con la ejecucin de todos los bienes de las sociedad deudora antes de poder reclamarle a los socios las acreencias y poder agredir los patrimonios individuales de stos, no pudiendo concebirse que se admita legalmente que pudieran existir sociedades comerciales que por
tener responsables subsidiarios, puedan relativizar o ignorar el recaudo legal del capital social o
calificarse el mismo como meramente "eventual"; (23)
e) Finalmente el capital social cumple una importantsima funcin organizacional en todas las sociedades comerciales asignacin de derechos, toma de decisiones, distribucin de utilidades,
soportacin de prdidas, constituidas bajo todos y cada uno de los tipos legales.
Ahora bien, ms all de lo expuesto existen otras obligaciones de los socios para con la sociedad,
que hacen en cierto modo a la conformacin del giro de la misma entendido ello en un sentido
amplio y que pueden vincularse, relacionarse y asemejarse con el capital social. Ellos son los institutos de las cuotas o aportes suplementarios, y las prestaciones accesorias denominadas estas
ltimas tambin por la doctrina cuasiaportes.
II. Las denominadas cuotas suplementarias en las Sociedades de Responsabilidad Limitada
El art. 151 de la ley 19.550 dispone, en materia de Sociedades de Responsabilidad Limitada que el
contrato constitutivo puede autorizar cuotas suplementarias de capital, exigibles solamente por la

sociedad, total o parcialmente, mediante acuerdo de socios que representen ms de la mitad del
capital social.
Los socios estarn obligados a integrarlas una vez que la decisin social haya sido publicada e inscripta y dichas cuotas deben ser proporcionadas al nmero de cuotas de que cada socio sea titular
en el momento en que se acuerde hacerlas efectivas, y figurarn en el balance a partir de la inscripcin. (24)
Las cuotas suplementarias son requerimientos de fondos que la sociedad puede formular a los
socios mediante la formacin de la voluntad social expresada en un acuerdo de socios que represente ms de la mitad del capital social, en la medida en que tales contribuciones se encuentren
establecidas en el contrato. (25) Las cuotas suplementarias antes de ser emitidas no integran
el capital social ni tampoco constituyen un fondo de garanta frente a terceros, y su finalidad es
simplemente hacer trascender un cierto grado de flexibilidad en cuanto al desarrollo del emprendimiento que lleva a cabo la sociedad con el objeto de facilitar el acceso al crdito. (26)
Bajo el rgimen previsto antiguamente por el inciso 2 del artculo 11 de la ley 11.645, las cuotas
suplementarias estaban concebidas como un elemento que reforzaba el capital de la sociedad, y no
el capital en el sentido tcnico como elemento o requisito del contrato de sociedad. (27)
Dichas cuotas no afectaban la responsabilidad de los socios ante los terceros sino recin desde el
momento en que la sociedad, por resolucin inscripta y publicada, hubiera decidido su integracin.
La forma legal tambin haba establecido la posibilidad de que los socios hubieran estipulado el
establecimiento de cuotas suplementarias de garanta en la proporcin que se estableciera en
aquel instrumento, las que seran solamente exigibles en caso de liquidacin o quiebra y para responder a obligaciones contradas con terceros.
Esta cuota de garanta no exiga resolucin alguna de los socios, y cuando la sociedad se encontrase
en liquidacin o quiebra, el liquidador o los organismos de la quiebra no los socios eran quienes deban resolver su integracin.
Sin perjuicio de ello hubo amplio debate en la doctrina en relacin a si los socios deban responder
solidariamente por la cuota supletoria de garanta, pronuncindose en contra Garo (28) y Rivarola,
(29) y a favor Sol Caizares (30) y Halperin; (31) lo cierto es que ante el pronunciado recelo existente en incorporar estas clusulas de cuotas suplementarias en los contratos, las mismas casi no
tuvieron aplicacin. En la ley 19.550 tambin se contempla la posibilidad de que el contrato constitutivo pueda autorizar la emisin de cuotas suplementarias de capital, las que funcionarn bajo el
rgimen de aumento de capital y las mismas sern exigibles solamente por la sociedad y nunca por
reclamo de alguno de los socios; igualmente, la exigencia de la suscripcin e integracin de esas
cuotas suplementarias deber ser establecida por acuerdo de socios que representen ms de la
mitad del capital social.
La doctrina no ha podido encuadrar de una forma definitiva y estable estas cuotas complementarias en su relacin con el capital social pues hay quienes consideran (32) que las mismas, en el caso
de suscribirse e integrarse, constituyen un aumento del capital social, en posicin que tambin
sostienen Farina (33) y otros, mientras que Halpern (34) y Vern (35) entienden que no se trata en
realidad de aportes que integren el capital social sino de contribuciones efectuadas por los socios
con una naturaleza similar a los aportes y que solamente suplementan el capital social sin integrarlo.
La diferencia entre ambos conceptos no es menor, pues si se considera que las cuotas suplementarias integran el capital social, dichas cuotas suplementarias afectaran la responsabilidad de los
socios por la subvaluacin, o por la integracin debida por los consocios que el artculo 150 establece para los aportes que conforman el capital social.
De todos modos, si sta fuera la tesitura a adoptar, el monto de las cuotas suplementarias emitidas
integrara tambin el lmite de responsabilidad de los socios previsto por el artculo 146.

Quienes no otorgan a las cuotas suplementarias carcter conformativo del capital social consideran
que cuando las mismas son emitidas por suscripcin de los socios, la registracin correspondiente a
esos importes no deber incluirse en la cuenta de capital sino como seala Vern (36) en el
concepto "otros rubros" del patrimonio neto.
Desde nuestro punto de vista, (37) deben diferenciarse en relacin con las cuotas suplementarias,
dos momentos en la vida de la sociedad:
a) Mientras las cuotas suplementarias de capital se encuentren previstas en el contrato, pero no se
haya tomado la decisin societaria respecto de su reclamacin mediante acuerdo de socios que
representen ms de la mitad del capital social, dichas cuotas suplementarias debern ser tomadas
en cuenta en forma similar a la previsin contenida en el artculo 188 de la ley 19.550, que permite
que las sociedades prevean estatutariamente en su contrato constitutivo la posibilidad de aumento
del capital social sin que sea considerada tal decisin como una de aquellas que deben ser tomadas
reformando el contrato o estatuto y mediante un sistema extraordinario de mayoras, y
b) una vez que la sociedad ha resuelto exigir la suscripcin e integracin de las cuotas suplementarias por parte de los socios en los trminos del artculo 151, dichas cuotas suplementarias integran
el capital social modificndolo y aumentndolo, rigiendo a partir de la decisin societaria tomada
conforme a las normas contenidas en el artculo 146 referidas a los alcances de la responsabilidad
de los socios, y en el artculo 150 en materia de garanta de sobrevaluacin de aportes en especie
este rgimen de responsabilidad.
III. Integracin
Seala el artculo 151 de la ley de sociedades que los socios estarn obligados a integrar las cuotas
suplementarias una vez que la decisin social haya sido publicada e inscripta. Ello quiere decir:
a) Que las cuotas suplementarias incluidas en el contrato sustitutivo no confieren una opcin para
el socio de suscribirlas al momento en que las mismas resulten exigibles por as haberlo decidido la
sociedad a travs de un acuerdo de socios que represente ms de la mitad del capital social, sino
que la sola suscripcin del contrato o la adquisicin que un tercero hiciera de las cuotas sociales del
socio fundador importar asumir la obligacin de suscribir e integrar las cuotas suplementarias
cuando as lo disponga la sociedad; (38) y
b) que lo nico que queda pendiente una vez decidida la exigibilidad de las cuotas suplementarias
es la integracin de las mismas por parte de los socios, cuestin que solamente cobrar operatividad una vez que la decisin societaria haya sido publicada e inscripta lo que confirma que las
cuotas suplementarias integran, una vez emitidas, el capital social de la sociedad.
IV. Proporcionalidad
Finalmente, establece el artculo 151 que las cuotas suplementarias deben ser proporcionales al
nmero de cuotas de que cada socio sea titular en el momento en que se acuerde hacerlas efectivas y ello tambin es argumento coadyuvante para permitir que dichas cuotas suplementarias, una
vez emitidas, integren el capital social, pues se respeta el principio de participacin proporcional
que a cada socio corresponde en ese elemento. (39)
En materia de registracin la ley dispone que deben figurar en el balance a partir de la inscripcin
de la modificacin contractual que dispone la emisin de las cuotas suplementarias con la consiguiente modificacin del capital social. Como lo sealamos con anterioridad, a partir de la publicacin e inscripcin de la decisin que dispone la emisin de las cuotas suplementarias, dichas cuotas
deben registrarse como parte integrante de la cuenta "capital social". (40)
V. Restitucin de cuotas

Para el caso de que la sociedad en algn momento posterior dispusiera la restitucin a los socios
de las cuotas suplementarias emitidas, no podr procederse a tal restitucin sin cumplir con los
requisitos previstos para la reduccin voluntaria del capital social respetando el derecho de oposicin de los acreedores, de modo tal que:
a) La resolucin deber ser tomada bajo el rgimen de deliberaciones y mayoras exigidas para la
modificacin del contrato;
b) si la sociedad posee rgano de fiscalizacin, deber contarse con un informe fundado emitido
por ste;
c) deber cumplirse con las publicaciones de ley y el rgimen de oposicin de acreedores regulado
en el artculo 83, inciso 2, de la ley 19.550, y
d) la resolucin deber inscribirse en el Registro Pblico de Comercio.
VI. Las cuotas suplementarias en el Derecho Comparado
La figura de los aportes o prestaciones suplementarias en las sociedades comerciales se encuentra
legalmente consagrada en los ordenamientos jurdicos alemn, austraco, (41) suizo, (42) mexicano
y uruguayo; pero no lo est en los ordenamientos jurdicos espaol, francs ni italiano. (43)
Sin embargo en estos ltimos casos hay institutos sucedneos o de una utilidad similar, como es el
caso francs de la figura de las "comptes courants d'associs", que constituyen adelantos de los
socios en una cuenta corriente que lleva la sociedad y que constituyen un complemento a los aportes de capital y que la doctrina califica como cuasiaportes. Si bien este instituto est previsto apenas para las sociedades de construction-vente e construction attribution, la figura de los appels de
fond necessaires a l'acomplissament de l'objet social artculos L211-3 y L212-3 del Cdigo de la
Construccin y Habitacin son aportes de capital complementarios efectuados por los socios en
montos proporcionales a su respectiva participacin societaria y que se revelan necesarias para
poder cumplir con el objeto social. (44)
En el mbito de estas cuentas pueden distinguirse dos diferentes tipos de ellas. En efecto, estn las
cuentas ordinarias y las bloqueadas; las primeras estn destinadas a ser transitorias y son devueltos los aportes suplementarios al socio acreedor, mientras que las segundas se destinan a integrar
el capital social en un plazo mximo de cinco aos despus de su depsito.
En Espaa, (45) en la prctica, la funcin de los aportes o cuotas suplementarias es desempeada
por las prestaciones accesorias de carcter pecuniario, pues se admiten prestaciones accesorias
consistentes en obligaciones de dar sumas de dinero. (46)
Con respecto a Italia, donde se encuentran vedadas las prestaciones accesorias en dinero, no existe
un equivalente de las aportaciones suplementarias o aportes suplementarios, pero los socios
pueden financiar la sociedad a travs de otros institutos tales como el conferimenti in conto capitale, el versamenti a coperture di perdite o el versamento a fondo perduto.
Estas son contribuciones espontneas de los socios que pueden considerarse dentro de un sentido
amplio de prstamos de los socios, similar en algunos aspectos, aunque con diferencias segn
sea el caso a lo que nosotros conocemos como aportes irrevocables a cuenta de futuros aumentos de capital. (47)
En Alemania, por su parte, las contribuciones o prestaciones complementarias se encuentran reguladas por los 26, 27 y 28 del GmbHG, sealndose que el contrato de sociedad puede dejar
establecido que para la conformacin del capital social puede establecerse la obligacin de los socios de prestaciones suplementarias de aportes, en prestaciones suplementarias que debern ser
proporcionales al valor de la cuota social, pudiendo tambin establecerse en el contrato una limi-

tacin a tal aporte, ya sea por monto, o una importancia determinada proporcional al valor de la
cuota.
Ahora bien, las prestaciones suplementarias pueden tambin pactarse en forma ilimitada y, en
estos casos, si es que la prestacin no ha sido limitada o determinada en un monto preciso, cada
socio que hubiera cumplido con la integracin total de su aporte originario puede liberarse del
pago de las prestaciones suplementarias exigidas sobre las cuotas suscriptas e integradas colocndola a disposicin de la sociedad, en el plazo de un mes despus la exigencia del pago para satisfacer la misma.
La sociedad, por su parte, puede tambin, cuando el socio dentro del plazo indicado no haya hecho
uso de la facultad referida, ni haya realizado el pago correspondiente, declararlo por medio de una
carta registrada, que considera la cuota colocada a su disposicin.
El sistema es sumamente complejo, pero bajo el derecho alemn las prestaciones suplementarias
son contabilizadas como reservas del capital, lo que justifica su aproximacin que la doctrina ha
efectuado de las prestaciones suplementarias con los aportes de capital. (48)
La Ley General de Sociedades Mercantiles de Mjico en su art. 70 dispone que cuando as lo establezca el contrato social, los socios, adems de sus obligaciones generales, tendrn la de hacer
aportaciones suplementarias en proporcin a sus primitivas aportaciones, en norma aplicable a las
sociedades de responsabilidad limitada. (49)
VII. Las prestaciones accesorias
Como ha sido sealado por algunos estudiosos de la materia mercantil en el pas, (50) y en el extranjero, (51) en especial en el mbito del Derecho Societario, el origen de las prestaciones accesorias es bastante anterior a su consagracin legislativa en diversos ordenamientos societarios.
Se ubica el origen del instituto alrededor del 1850, en el mbito de las sociedades azucareras alemanas como mecanismo para garantizar la provisin por parte de los socios de materias primas de
un modo regular y en cantidades y calidades adecuadas y necesarias para el normal funcionamiento de las fbricas.
Durante largo tiempo nadie cuestion la legitimidad de tales compromisos. Pero la crisis de una de
las empresas ms significativas desatada en 1866 (52) que incumpli en el pago a los socios de las
mercaderas provistas bajo la obligacin asumida, constituy el elemento detonante para la admisin e incorporacin del instituto en la legislacin correspondiente dentro del derecho alemn.
Frente a la falta de pago del precio de la provisin de materia prima, los socios dejaron de proveer
a la sociedad del elemento vital para su desenvolvimiento, generndose un litigio en razn de
haberse frustrado el regular desarrollo del contrato de provisin, con reclamos vinculados a las
indemnizaciones reclamadas.
Tanto la doctrina como la jurisprudencia debatieron sobre la naturaleza jurdica de la figura de esta
prestacin accesoria, sobre la base de sostener unos y otros que se trataba, o bien de una
mera figura contractual, o bien de un instituto social de carcter societario.
Los socios que haban comprometido la provisin de la materia prima sostenan que la obligacin
era gobernada por contratos individuales celebrados entre la sociedad y cada uno de ellos; la sociedad por el contrario sostena que dicha obligacin tena carcter societario e integraba el
estatuto social, ya que de hecho estaba mencionada en el mismo, conformando una verdadera
obligacin social.
En funcin de aquella argumentacin, los socios sostenan que les asista el derecho de suspender
la provisin de materia prima ante el incumplimiento del pago de dicha provisin por parte de la
sociedad en tiempo y forma.

La posicin de los socios encontraba apoyo en la norma contenida en el 219 del ADHGB de 1861,
que determinaba que el accionista no estaba obligado a contribuir con la sociedad con aportes que
superaran los asumidos para la suscripcin del capital social e integracin de las acciones suscriptas, conforme al valor estatutariamente adjudicado a las acciones.
El tribunal alemn, finalmente, acogi favorablemente la pretensin de los socios, sealando que
los estatutos sociales no podan imponer a los socios obligaciones distintas de los aportes de capital, pronuncindose en el sentido de que las prestaciones accesorias constituan disposiciones meramente contractuales de carcter individual.
Tal decisin llev a que debiera considerarse la posibilidad de incorporar este instituto en forma
expresa dentro de la regulacin societaria, con el objeto de evitar nuevos conflictos.
As, se legislaron las prestaciones accesorias por primera vez dentro del mbito de las sociedades
de responsabilidad limitada, a partir del inciso 2 del 3 del GmbHG de 1892, estableciendo que
otras obligaciones andere Verpflichtungen de los socios deben ser estipuladas en el contrato
social, reconociendo, entonces, el carcter social de las prestaciones accesorias, revirtiendo lo que
vena siendo decidido por los tribunales alemanes. (53)
Posteriormente, se incorpor este instituto en el marco de las sociedades annimas concretamente en los 212, 216 y 276 del HGB Cdigo de Comercio Alemn del 10 de mayo de 1897,
con la designacin de Nebenleistungen. El 212 del HGB vino a reconocer el carcter social de
las prestaciones accesorias en el mbito de las sociedades annimas, dando as una respuesta a las
sociedades alemandas de produccin de azcar que necesitaban asegurarse la provisin de materia
prima peridica y regular para la elaboracin del producto.
La regulacin de las prestaciones accesorias contenida en el HGB termin por transitar sucesivamente su camino hasta instalarse en la dogmtica societaria, con pocas modificaciones como la de
los 50, 55 y 147 del AktG de 1937 y los 55, 61 y 180.1 del AktG de 1965.
El instituto fue acogido tambin por el Cdigo italiano de 1942, (54) por el Cdigo de Sociedades
Comerciales de Portugal de 1986, y tambin llegaron a ser reconocidas las prestaciones accesorias
por parte de la legislacin europea con recepcin favorable en Austria, Suiza, y Espaa; tambin
existen disposiciones que las admiten en la legislacin mexicana y uruguaya. No deben olvidarse
tampoco algunos casos como el de Colombia, en el cual las prestaciones accesorias no estn reguladas en el Cdigo de Comercio, pero el art. 137 establece que los aportes de industria o trabajo
personal de un socio no forman parte del capital social, de donde podra deducirse que se trata de
prestaciones accesorias.
Seguidamente daremos un breve panorama de lo que ocurre en algunos de estos pases.
1. El rgimen alemn
Como lo sealamos, en Alemania es donde radica el origen de la figura jurdica, teniendo su primera admisin legislativa para las sociedades de responsabilidad limitada en el 3, n 2 del
GmbHG y slo posteriormente, con un sentido ms restringido, fueron admitidas para las sociedades annimas en 212, 216, 276 del HGB del 10/5/1897. Actualmente, las prestaciones accesorias
en las sociedades annimas se encuentran reguladas en el 55 del AktG. (55)
Segn esta norma, el estatuto puede establecer a cargo de los socios, adems de la obligacin principal de aportes de capital, otras obligaciones de realizacin de prestaciones peridicas y, en este
caso, el objeto de las prestaciones no podrn consistir en obligaciones de dar sumas de dinero, la
retribucin de estas prestaciones no podr exceder el valor de la prestacin a ser cumplida por el
socio y la transferencia de las acciones que se encuentren vinculadas con las prestacin accesoria
no podr llevarse a cabo sin el consentimiento de la sociedad.

La creacin de prestaciones accesorias a travs de la modificacin del estatuto requiere el consentimiento de los accionistas afectados, y los estatutos podrn establecer sanciones o clusulas penales para el caso de incumplimiento o de cumplimiento defectuoso de las obligaciones.
En las sociedades de responsabilidad limitada, las prestaciones accesorias pueden ser previstas con
una amplitud de contenido, mientras que en las sociedades annimas slo pueden ser admitidas
las prestaciones peridicas y de carcter no pecuniario. Quedan entonces excluidas las prestaciones accesorias de cumplimiento instantneo y de ejecucin continuada incluyendo las obligaciones de no hacer, y las que tengan por objeto dar sumas de dinero.
2. El rgimen espaol
En lo que hace a Espaa, las prestaciones accesorias fueron previstas y reguladas por primera vez
en la Ley del 17 de junio de 1953 sobre el rgimen jurdico de las sociedades de responsabilidad
limitada art. 10. (56)
Posteriormente, las prestaciones accesorias estn contempladas para las S.R.L. en los arts. 22 a 25
de la Ley de Sociedades de Responsabilidad Limitada, que conforman la seccin II del captulo III
bajo el ttulo aportaciones sociales.
As, se mencionaban las prestaciones accesorias cuyo contenido, carcter gratuito u oneroso, y
eventual retribucin deban constar en los estatutos y cuya obligatoriedad para el socio resulta de
su consentimiento al momento de constituirse la sociedad o al momento de producirse la modificacin de dichos estatutos.
El rgimen legal tambin dispona al igual que rgimen alemn que las retribuciones de las
prestaciones accesorias no pueden exceder el valor de la prestacin. Del mismo modo tambin se
admita que las prestaciones accesorias pudieran estar asociadas o bien a una determinada participacin social, o bien a un socio en concreto, independientemente del nmero de la participacin
social que tenga; y esto ltimo ha generado no poca controversia sobre aspectos prcticos en los
casos en los cuales se producan transferencias de cuotas sociales ligadas a prestaciones accesorias.
El art. 95, inciso f, de la ley conceda el derecho de receso a los socios que no votaran favorablemente la creacin, modificacin o extincin anticipada de la obligacin de realizar prestaciones
accesorias, salvo disposicin en contrario incluida en el contrato o en el estatuto.
Finalmente, tambin se admita como causal de exclusin del socio el incumplimiento de las prestaciones accesorias a su cargo.
En cuanto al contenido de las prestaciones accesorias bajo el rgimen jurdico espaol sola entenderse que dicho contenido poda ser de lo ms variado, tratndose tanto de una obligacin de
hacer prestar determinados servicios, suministrar determinadas materias primas, vender determinados productos de la sociedad, u otras; o en una obligacin de no hacer no competir, no
vender en una determinada zona, no prestar un determinado servicio a terceros; o podan
tambin consistir en obligaciones de dar entrega de bienes o derechos a la sociedad, incluida
la dacin de sumas de dinero, as como las cesiones de bienes en uso y goce. Y en cuanto a su
modalidad, podan consistir tanto en obligaciones de cumplimiento instantneo, de carcter peridico o no peridico, y de ejecucin diferida o continuada.
La transmisin de participaciones sociales vinculadas a prestaciones accesorias deban contar
necesariamente con el consentimiento de la sociedad, salvo que los estatutos dispusieran algo
distinto y ello era competencia de la asamblea o de la reunin de socios. (57)
Las prestaciones accesorias estaban igualmente previstas en las sociedades annimas desde la
reforma de 1989, disponindose que era obligatorio incluir en los estatutos sociales el rgimen de
las prestaciones accesorias, en caso de establecerse, mencionado expresamente su contenido, su
carcter gratuito o retribuido, las acciones que llevan aparejada la obligacin de realizarlas, as

como las eventuales clusulas penales inherentes a su incumplimiento. Mantenindose en el rgimen de sociedades annimas la exigencia de que slo podan aportarse en concepto de capital
bienes o derechos patrimoniales susceptibles de valoracin econmica y que, en ningn caso,
podan ser objeto de aportacin el trabajo o los servicios, no obstante se admita que los estatutos
sociales pudieran establecer con carcter obligatorio, para todos o algunos de los accionistas, prestaciones accesorias distintas de las aportaciones de capital, sin que pudieran integrar el capital de
la sociedad. (58)
Desde ya que en el caso de las sociedades annimas, tambin la transferencia de las acciones que
incluyeran prestaciones accesorias deban contar con la autorizacin de la sociedad, pero en este
caso a diferencia de lo que ocurra en las SRL tal autorizacin la deban otorgar los administradores. Las acciones vinculadas a prestaciones accesorias deban ser, naturalmente, acciones nominativas y no al portador. Cabe tambin destacar que, la creacin, modificacin y la extincin anticipada de la obligacin de realizar prestaciones accesorias requera, igualmente, el consentimiento
de los interesados.
Con fecha 2 de julio de 2010 mediante Real Decreto Legislativo 1/2010 se aprob el Texto Refundido de Sociedades de Capital, (59) el cual regula en forma integral a las sociedades de responsabilidad limitada, las sociedades annimas y las sociedades comanditarias por acciones.
La nueva norma legal establece en forma expresa un rgimen particular para las prestaciones accesorias arts. 86 y siguientes conforme lo sealaremos a continuacin:
a) En los estatutos de las sociedades de capital podrn establecerse prestaciones accesorias distintas de las aportaciones, expresando su contenido concreto y determinado y si se han de realizar
gratuitamente o mediante retribucin, as como las eventuales clusulas penales inherentes a su
incumplimiento.
b) En ningn caso las prestaciones accesorias podrn integrar el capital social.
c) Los estatutos podrn establecerlas con carcter obligatorio para todos o algunos de los socios o
vincular la obligacin de realizar las prestaciones accesorias a la titularidad de una o varias participaciones sociales o acciones concretamente determinadas.
d) En el caso de que las prestaciones accesorias sean retribuidas los estatutos determinarn la
compensacin que hayan de recibir los socios que las realicen.
e) La cuanta de la retribucin no podr exceder en ningn caso del valor que corresponda a la
prestacin.
f) Ser necesaria la autorizacin de la sociedad para la transmisin voluntaria por actos inter vivos
de cualquier participacin o accin perteneciente a un socio personalmente obligado a realizar
prestaciones accesorias y para la transmisin de aquellas concretas participaciones sociales o acciones que lleven vinculada la referida obligacin.
g) Salvo disposicin contraria de los estatutos, en las sociedades de responsabilidad limitada la
autorizacin ser competencia de la junta general; y, en las sociedades annimas, de los administradores.
h) En cualquier caso, transcurrido el plazo de dos meses desde que se hubiera presentado la solicitud de autorizacin sin que la sociedad haya contestado a la misma, se considerar que la autorizacin ha sido concedida.
i) La creacin, la modificacin y la extincin anticipada de la obligacin de realizar prestaciones
accesorias deber acordarse con los requisitos previstos para la modificacin de los estatutos y
requerir, adems, el consentimiento individual de los obligados.

j) Salvo disposicin contraria de los estatutos, la condicin de socio no se perder por la falta de
realizacin de las prestaciones accesorias por causas involuntarias.
k) Sigue siendo una causal que habilita el receso del socio que no hubiera votado favorablemente
incluso los socios sin voto la creacin, modificacin o extincin anticipada de la obligacin de
realizar prestaciones accesorias, salvo disposicin contraria de los estatutos. (60)
l) La sociedad de responsabilidad limitada podr excluir al socio que incumpla voluntariamente la
obligacin de realizar prestaciones accesorias. (61)
m) Las acciones representativas del capital de las sociedades por acciones representadas por ttulos
debern ser indefectiblemente nominativas cuando lleven aparejadas prestaciones accesorias. (62)
n) Los ttulos debern mencionar las prestaciones accesorias en el caso que las lleven aparejadas.
(63) La misma mencin deber efectuarse respecto de las acciones representadas por anotaciones
en cuenta. (64)
o) Es nula la adquisicin por parte de la sociedad de acciones que lleven aparejadas prestaciones
accesorias. (65)
3. El rgimen italiano
En Italia, la cuestin de las prestaciones accesorias est regulada en los arts. 2345 del Cdigo Civil
para las sociedades annimas y 2478 par las sociedades de responsabilidad limitada, y en ambos
casos quedan excluidas del sistema las obligaciones de dar sumas de dinero. (66)
La exigencia de las prestaciones accesorias a los socios depende de una previsin en el contrato o
estatuto, donde se debe mencionar el contenido, duracin, las modalidades de retribucin y las
sanciones para el caso de incumplimiento. (67)
La transmisin de las participaciones sociales que incluyan prestaciones accesorias requiere de la
autorizacin de la sociedad, la cual es otorgada por los administradores.
4. El rgimen portugus
Para el rgimen portugus, el contrato de prestaciones accesorias es un contrato tpico de carcter
social, y dichas prestaciones bajo pena de nulidad deben estar previstas en el contrato o estatuto,
donde deben adems fijarse sus elementos esenciales: a) los sujetos pasivos, b) el contenido
de las obligaciones; y c) el carcter oneroso o gratuito de las mismas. (68)
Si las prestaciones accesorias son establecidas a ttulo oneroso, debe ser fijada la retribucin o
compensacin que las mismas recibirn; de igual modo, en el caso de ser reembolsables, se deben
prever los trminos de la respectiva restitucin.
La modificacin de las prestaciones accesorias, en la medida en que importe establecer obligaciones para los socios, requerirn del consentimiento de aquellos socios afectados.
La modificacin o supresin de las prestaciones accesorias importarn una modificacin del contrato o estatuto social, de modo que para ello debe recurrirse a los mecanismos modificatorios,
requirindose la deliberacin y resolucin por parte de los socios por las mayoras calificadas exigidas para cada estatuto social, y dejar tales constancias por escrito, debiendo tambin inscribirse las
decisiones en el Registro de Comercio y publicarse.
Bajo el sistema portugus se admiten las prestaciones accesorias consistentes en obligaciones de
dar sumas de dinero, lo que ha generado diputas doctrinarias a la hora de diferenciar estas prestaciones del instituto de las prestaciones complementarias. (69)

5. El rgimen uruguayo
La ley 19.060 de Sociedades Comerciales del Uruguay establece, en su art. 73 que en los contratos
de sociedad podr pactarse que los socios efecten prestaciones accesorias las que no integrarn
el capital social. (70)
La naturaleza, duracin, modalidad, retribucin y sanciones para el caso de incumplimiento debern estar establecidas en el contrato, aunque se impone la limitacin de que dichas prestaciones
accesorias no podrn consistir en obligaciones de dar sumas de dinero.
Cuando las prestaciones resulten conexas a cuotas de sociedades de responsabilidad limitada, para
la transferencia de stas se requerir en todos los casos el consentimiento de la mayora especial
prevista en el art. 232. (71) Si fueran conexas a acciones stas debern ser nominativas y para su
transmisin se requerir la conformidad de los administradores o del directorio. (72)
6. El rgimen mejicano
La Ley General de Sociedades Mercantiles de Mjico en su art. 70 trata las aportaciones suplementarias, y en su segundo prrafo se refiere a las prestaciones accesorias, establece que queda prohibido en las sociedades de responsabilidad limitada pactar en el contrato social prestaciones
accesorias consistentes en trabajo o servicio personal de los socios, dando carta abierta para poder
convenir entre los socios otro tipo de obligaciones de esta naturaleza, siendo facultad de la
Asamblea su exigencia ante el incumplimiento del socio. (73)
Sin embargo se ha admitido la exigencia a uno o varios de los socios que desempeen su actividad
profesional de comerciantes en beneficio de la sociedad, en razn de entenderse que la razn para
la constitucin de sociedades del tipo de las sociedades de responsabilidad limitada, en realidad, es
aunar esfuerzos en forma personal.
7. El rgimen Peruano
En lo que a Per se refiere, las contribuciones suplementarias se efectan por el rgimen de prestaciones accesorias y de obligaciones adicionales. (74) En efecto; la Ley General de Sociedades
26.887 en su artculo 75 seala que en el caso de las sociedades annimas el pacto social puede
contener prestaciones accesorias con carcter obligatorio para todos o algunos accionistas, distintas de sus aportes, determinndose su contenido, duracin, modalidad, retribucin, sancin por
incumplimiento. Dichas prestaciones accesorias no pueden integrar el capital social, y pueden establecerse: (75)
a) a favor de la sociedad;
b) a favor de otros accionistas; o
c) a favor de terceros.
Las prestaciones accesorias tambin pueden ser creadas por la Junta General de la sociedad con el
consentimiento del accionista o de los accionistas que deben prestarlas.
Las modificaciones de las prestaciones accesorias y de los derechos que stas otorguen slo podrn
acordarse por unanimidad, o por acuerdo de la junta general cuando el accionista o los accionistas
que se obligaron a la prestacin manifiesten su conformidad.
Por su parte, el art. 86 al regular el rgimen de las acciones representativas del capital social de las
sociedades annimas indica que en el pacto social, o en el acuerdo de aumento de capital puede
establecerse que los suscriptores de una parte o de todas las acciones asuman determinadas obligaciones a favor de otros accionistas, de la sociedad o de terceros, adicionales a la de pagar su valor, sea nominal o de colocacin.

Estas obligaciones adicionales podrn ser dinerarias o no y debern recaer sobre todas las acciones
de la sociedad o sobre todas las acciones de una determinada clase; adems deben constar en los
certificados, anotaciones en cuenta o cualquier otra forma de representacin de tales acciones.
El estatuto debe contener mencin de las prestaciones accesorias o de obligaciones adicionales.
Por su parte el art. 294, atinente a las estipulaciones que deben ser incluidas en el pacto social en
las Sociedades de Responsabilidad Limitada, menciona en su inciso 2 a las prestaciones accesorias
que se hayan comprometido a realizar los socios, si ello correspondiera, expresando su modalidad
y la retribucin con cargo a beneficios que hayan de recibir los que las realicen; as como la referencia a posibilidad que ellas sean transferibles con el solo consentimiento de los administradores.
8. Otros pases
Dentro del panorama general puede sealarse que el Cdigo de Comercio de Venezuela (76) dispone que en el contrato constitutivo de la compaa podrn establecerse con carcter obligatorio
para todos o algunos de los socios prestaciones accesorias y pagos complementarios distintos de
los aportes de capital, expresndose sus caractersticas, as como la compensacin que se asigne a
los socios que los realicen. Estos pagos en ningn caso se considerarn esas prestaciones como
parte integrante del capital social.
El Cdigo de Comercio de Colombia admite que en las sociedades de responsabilidad limitada se
puedan establecer estatutariamente prestaciones accesorias expresndose su naturaleza, cuanta,
duracin y modalidades. (77)
Segn el Cdigo de Comercio de El Salvador (78) en las sociedades de responsabilidad limitada,
cuando as lo establezca la escritura social, los socios, adems de sus obligaciones generales, tienen
la de hacer aportaciones suplementarias en proporcin a las primitivas. Las aportaciones suplementarias no forman parte del capital social, y en consecuencia, no responden de obligaciones
sociales ante terceros; constituyen un capital de reserva que se maneja libremente por la sociedad.
Tambin puede pactarse que los socios estn obligados a efectuar prestaciones accesorias. En tal
caso debe indicarse el contenido, la duracin y la modalidad de estas prestaciones, la compensacin que les corresponde y las sanciones contra los socios que no las cumplan.
El Cdigo Civil unificado de Brasil no contempla el instituto de las prestaciones accesorias ni el
de las aportaciones o cuotas suplementarias para las sociedades de responsabilidad limitada, (79)
ni tampoco para las sociedades annimas. (80)
Finalmente, la Ley de Compaas del Ecuador slo admite las prestaciones accesorias, y las contribuciones suplementarias en aquellos casos y en la proporcin en que sean establecidas por los
socios en forma expresa en el contrato social. (81)
VIII. Las prestaciones accesorias como obligaciones de los socios
Las prestaciones accesorias constituyen obligaciones de los socios de consagracin facultativa, cuyos elementos esenciales deben obligatoriamente constar en los estatutos. (82)
Estas prestaciones consisten en obligaciones asumidas por los socios respecto de la sociedad que
no integran el capital social y que intentan constituirse en instrumentos para facilitar la incorporacin al ente de determinados bienes inmateriales como los intangibles, algunos bienes materiales
de difcil valuacin por ejemplo, servicios personales como contraprestaciones y hasta por
comprometer la obligacin por parte del socio de que la sociedad pueda contar con el uso y goce
de determinados bienes o de prestaciones personales que no son admitidas como aportes de capital en aquellos tipos sociales en los cuales los socios responden en forma limitada al aporte comprometido.
La doctrina ha sealado algunas caractersticas de estas prestaciones accesorias tales como:

a) Su carcter accesorio, ya que no constituyen obligaciones principales ni un elemento comn a


todo contrato de sociedad.
b) Son prestaciones que no integran el capital social.
c) No revisten carcter esencial para el cumplimiento del objeto social.
d) Independientemente de su accesoriedad y su carcter no esencial, si se establecieran en el contrato social, la sociedad podra exigir su cumplimiento en forma compulsiva del mismo modo en
que puede hacerlo con los aportes.
e) Se incorporan al contrato integrando el haz de relaciones jurdicas que unen a los socios con la
sociedad.
f) Si no fueron incorporadas al contrato social o a los estatutos, sern consideradas meras obligaciones de terceros para con el ente societario.
g) Las prestaciones accesorias no deben, necesariamente, alcanzar a todos los socios sino que pueden encontrarse en cabeza de slo alguno o algunos de ellos.
h) No pueden consistir en general en aportes de dinero.
i) Bajo el rgimen legal argentino pueden ser incorporadas en cualquiera de los tipos sociales.
Las legislaciones de los pases que han admitido esta forma de obligacin social que los socios
asumen en el contrato o estatuto no es uniforme, en la medida en que difieren bsicamente
en la posibilidad de que las prestaciones accesorias puedan consistir o no en obligaciones de
dar sumas de dinero, aunque todas admiten generalmente que puedan consistir en obligaciones de dar bienes determinado en uso y goce, en prestaciones de servicios, y aun en obligaciones
de no hacer entre las cuales adquiere especial relevancia el pacto de no competencia.
Las prestaciones accesorias desempean una importante funcin dentro del rgimen patrimonial
dinmico de las sociedades comerciales, e incluso en algunos casos pueden conformar un elemento an ms significativo que el capital social, en lo que hace a la posibilidad de cumplimiento
del objeto social, como es el caso en el cual el objeto de la sociedad sea el desarrollo de actividades
vinculadas con contratos de licencia, colaboracin, cooperacin distribucin, u otros, en relacin
con marcas, patentes, sistemas u otros mecanismos que son conferidos en uso o explotacin por
contratos que conforman la prestacin accesoria propiamente dicha.
La posibilidad de incluir dentro de las prestaciones accesorias las obligaciones de dar sumas de
dinero ha sido duramente criticado en algunas legislaciones como la portuguesa, en la medida que
se considera que tal posibilidad puede abrir la puerta a una suerte de infracapitalizacin nominal
de las sociedades comerciales, en lo que a aquellos tipos en los cuales los socios responden por las
obligaciones sociales en forma limitada al aporte comprometido, creando una zona gris de superposicin entre el capital social y el fondo de prestaciones accesorias, especialmente por los sistemas de restitucin que pueden disponerse respecto de esta ltima, que no coinciden con los mecanismos de proteccin legal legislados para los casos de reduccin voluntaria del capital social.
(83)
Finalmente debe sealarse que no pueden confundirse los institutos de las cuotas suplementarias
con las prestaciones accesorias, dado que se trata de figuras diversas, siendo que las segundas en
nada se relacionan con el capital social, mientras que las primeras claramente conforman aportes
que tienen como destino su integracin al capital social.
IX. Las prestaciones accesorias en la ley 19.550

La ley de sociedades, en su art. 50, dispone que en las sociedades comerciales puede pactarse que
los socios efecten prestaciones accesorias.
Estas prestaciones no integran el capital y,
a) Tienen que resultar del contrato; se precisar su contenido, duracin, modalidad, retribucin y
sanciones en caso de incumplimiento. Si no resultaren del contrato se considerarn obligaciones de
terceros;
b) Deben ser claramente diferenciadas de los aportes;
c) No pueden ser en dinero;
d) Slo pueden modificarse de acuerdo con lo convenido o, en su defecto, con la conformidad de
los obligados y de la mayora requerida para la reforma del contrato.
Cuando sean conexas a cuotas de sociedades de responsabilidad limitada, su transmisin requiere
la conformidad de la mayora necesaria para la modificacin del contrato, salvo pacto en contrario;
y si fueran conexas a acciones, stas debern ser nominativas y se requerir la conformidad del
directorio. (84)
X. Tratamiento legal de las prestaciones accesorias bajo el rgimen de la ley 19.550
Conforme a lo expuesto, las prestaciones accesorias no integran el capital social y deben ser claramente diferenciadas de los aportes constituidos por los socios. Consecuentemente, tanto en el
contrato como en los estatutos, en aquellos casos donde se permiten las prestaciones accesorias
stas debern ser tratadas en un captulo de los relativos a las obligaciones de los socios, aunque
no podrn ser recogidas estas obligaciones por alguna de las formas en las cuales pueda ser representado el capital social, como es el caso de partes de inters, cuotas o acciones. (85)
1. Inclusin en el contrato
Para que las prestaciones accesorias puedan ser consideradas como tales deben surgir expresamente del contrato de sociedad o de los estatutos sociales; no pueden ser mencionadas en forma
meramente genrica sino que el contenido de las mismas debe precisarse en forma clara como as
el plazo de duracin por el cual el socio deber cumplir con esta obligacin, y la modalidad o forma
de prestacin del bien o del servicio.
Toda vez que las prestaciones accesorias pueden ser realizadas a ttulo gratuito u oneroso, si se
tratase del segundo caso, el contrato deber consignar el rgimen de contribucin.
Finalmente, tambin deber incluirse en el contrato o estatuto el rgimen de sanciones para casos
de incumplimiento, el que podr estar constituido por la posibilidad de perseguir el cumplimiento
forzoso de la obligacin, la resolucin, el resarcimiento de los daos y perjuicios, y hasta por la
posibilidad de incluir en aquellos tipos donde es permitido sanciones que lleven a la exclusin
del socio. (86)
Como ya lo sealramos, si las prestaciones accesorias no estuvieran incluidas en el contrato, sern
consideradas meramente como obligaciones a cargo de terceros y se regirn por las normas generales en la materia y por las particulares que pudieran corresponder a la naturaleza propia de las
prestaciones. (87)
2. Prohibicin de prestaciones en dinero
Las prestaciones accesorias no podrn consistir en aportes de dinero ni en prstamos o mutuos
otorgados por el socio a la sociedad, sino que quedarn limitadas a obligaciones de hacer, de no

hacer obligaciones excluidas del rgimen de aportes, o de dar en uso y goce bienes determinados. (88)
3. Rgimen de modificacin
De acuerdo a lo dispuesto por la ley, las prestaciones accesorias slo pueden modificarse de
acuerdo con lo convenido o en su defecto con la conformidad de los obligados y de la mayora requerida para la reforma del contrato social.
Recordemos que estamos frente a un rgimen al que la doctrina ha denominado de cuasiaportes,
en el cual, si bien estas prestaciones accesorias no constituyen aportes en sentido estricto ni integran el capital social, tienen vinculacin objetiva con el desenvolvimiento societario, y cuando
estn incorporadas en el contrato o en los estatutos, cualquier modificacin deber contar con la
total aprobacin: la del socio prestador y la de la sociedad bajo el rgimen de mayoras equivalente
al requerido para la modificacin del contrato. (89)
XI. Prestaciones accesorias en sociedades de responsabilidad limitada y sociedades annimas
Dispone el artculo 50 que, en aquellos casos en que las prestaciones accesorias resulten conexas a
cuotas de sociedades de responsabilidad limitada, su transmisin requiere la conformidad de las
mayoras necesarias para la modificacin del contrato salvo pacto en contrario, y si fueran conexas
debern ser nominativas y se requerir la conformacin del directorio.
En el primer caso, la situacin se explica por que resultan del tipo social uno de aquellos en los
cuales los socios responden en forma limitada por las obligaciones sociales y el capital social se
representa por cuotas; cualquier transmisin de cuotas importa modificacin del contrato social.
Adicionalmente, siendo que las prestaciones accesorias slo pueden corresponder a socios y no a
terceros ajenos a la sociedad, resulta de especial relevancia que la transmisin de la cuota social
que conlleve la transmisin de las prestaciones accesorias no resulta indiferente respecto de la
persona del cesionario y que ello solamente pueda llevarse a cabo mediante una decisin societaria que respete el rgimen de mayoras previsto en el contrato para su reforma o modificacin,
salvo que los socios por un pacto en contrario establezcan un rgimen de mayoras diferente.
En lo que se refiere a las sociedades por acciones, la norma legal dispone que la prestacin accesoria se vincule solamente a acciones nominativas para poder identificar la coincidencia entre el sujeto titular de la fraccin del capital social representado por la accin y quien tiene a su cargo las
prestaciones accesorias, ya que como dijimos (90) son aceptables por parte de quienes no
revisten el carcter de accionistas.
La ley exige que este tipo de transferencias tambin tenga la aprobacin del rgano de administracin directorio, que tendr en cuenta, para autorizar o denegar la transferencia, no slo las
condiciones particulares del cesionario en cuanto dicha transferencia de acciones y prestaciones
accesorias conexas no se lleva a cabo sin la pertinente sustitucin de la prestacin accesoria ofrecida por el cesionario, sino las reglas que pudieran existir en el estatuto respecto al rgimen de
restriccin a la libre circulacin de las acciones.
XII. Prestaciones accesorias y Derecho Laboral
Debe tenerse en cuenta que en aquellos casos en los cuales la prestacin accesoria consiste en
alguna obligacin de hacer que pudiera considerarse encuadrada en una prestacin de servicios
bajo relacin de dependencia, podra resultar de aplicacin la norma dispuesta por el artculo 27 de
la ley 20.744 (t.o. 1976) (Adla, XXXVI-B, 1175), el cual seala que las personas que, integrando una
sociedad, prestan a sta toda su actividad o parte principal de la misma en forma personal y habitual, con sujecin a las instrucciones o directivas que se les impartan o pudieran impartrseles para
el cumplimiento de tal actividad, sern consideradas como trabajadores dependientes de la sociedad a los efectos de la aplicacin de La ley y de los regmenes legales o convencionales que regulan
y protegen la prestacin de trabajo en relacin de dependencia.

El artculo ha sealado la doctrina (91) cumple una doble finalidad:


a) prevenir el fraude a la ley cuando, mediante la adopcin de una figura contractual no laboral, y a
travs de una simulacin ilcita, se pretendiera evadir la aplicacin de la legislacin laboral y de la
seguridad social, haciendo aparecer al trabajador dependiente como integrante de la sociedad;
b) definir cul es el status jurdico-laboral del socio que presta a la sociedad toda o parte principal
de su actividad en forma personal y habitual, con sujecin a instrucciones o directivas que se le
impartan, definindola en el sentido de permitir la acumulacin de ambas calidades, la de socio y la
de empleado. (92)
Es decir que, por ms que el artculo se haya titulado Socio-empleado, slo una parte de dicha
norma se refiere a la solucin legal que permite que un trabajador revista esa doble condicin, ya
que en caso de fraude esa ambivalencia cede a favor de la consideracin del vnculo como dependiente. (93)
En este ltimo supuesto debe relacionarse el artculo 27 con el 14 de la Ley de Contrato de Trabajo,
(94) segn el cual ser nulo todo contrato por el cual las partes hayan procedido con simulacin o
fraude a la ley laboral, sea aparentando normas contractuales no laborales, interposicin de personas o de cualquier otro medio. En sntesis, en el caso de sociedades regulares, cumplidos los requisitos que establece el artculo 27 de la LCT, podra un socio ser considerado a su vez trabajador
dependiente de la sociedad en la que reviste como asociado; pero en caso de fraude el negocio
simulado se esfuma y deja su lugar al vnculo que se pretendi disimular (la relacin de trabajo),
despojado de todo artificio.
La ley excluye expresamente su aplicacin a las sociedades de familia entre padres e hijos. Es que
en estos casos, si bien la tarea es dirigida por otro generalmente el padre, pero puede ser a la
inversa, quien la dirige es un integrante del ncleo conviviente de cuyos ingresos participa el que
realiza la labor. Esto ha llevado a afirmar a la doctrina laboralista que en estos casos de trabajo
familiar, no hay ajenidad en la prestacin. En el caso de trabajo de los hijos menores de edad, no
hay dudas de que, normalmente, su trabajo constituye una consecuencia de la obligacin del hijo
de ayudar a sus padres arts. 277, 1625 y ss. del Cd. Civ.. Siempre, claro est, dentro del respeto de las normas que emergen tanto del derecho interno como del internacional en relacin con
la prohibicin del trabajo infantil. Cuando quien trabaja es un hijo o un hermano mayor de edad
con familia constituida, que no vive en el hogar familiar ni participa de sus beneficios o riesgos,
pareciera que la relacin sera laboral. (95)
Conforme al texto legal, las prestaciones accesorias a que se obligaren los socios, aun cuando ellas
resultasen del contrato social, si existieran las modalidades consignadas, se considerarn obligaciones de terceros con respecto a la sociedad y sern regidas por la ley 20.744 o los regmenes
legales o convencionales aplicables.
Del rgimen legal descripto quedan slo exceptuadas como sealamos las sociedades de familia entre padres e hijos, cuestin que no deja de tener una difusa interpretacin.
Como puede advertirse, la relacin entre el rgimen de prestaciones accesorias y la Ley de Contrato de Trabajo es altamente conflictiva y expone a quienes escojan la modalidad de prestar servicios en sociedades comerciales bajo el concepto de prestaciones accesorias a un alto riesgo de
quedar encuadrados para los efectos legales en una relacin laboral.

(1) Ver VITOLO, Daniel Roque, Aportes, capital social e infracapitalizacin en las sociedades comerciales, Ed.
Rubinzal Culzoni, Buenos Aires, 2010.

(2) California Corporation Code, 1975; y las reseas efectuadas por TUNC, A., Le droit american des societs
anonymes, Economica, Pars, 1985; PORTALE, Giussepe, Capital sociale e conferimenti nella societ per
azioni, RS 1970, p. 33 y ss.; dem capitale sociale societ sotocapitalizzata, RS 1991, fasc. 1; KBLER, Friedrich,
Aktie, Unternehmensfinanzierung und Kapitalmarkt, Bank-Verlag, Kln, 1989; LEVASSEUR, A. Droit des tatsInits, Prcis Dalloz, Pars, 1994, p. 199; CRABB, John, Le systme juridique anglo-amricain, Ed. Nauwelaerts,
Louvain-Paris, 1972; MOODY-ROSSEN-SOGG, Coporations, West Publishing Company, Minessota,, 1986;
HAMILTON, R., The law corporations, West Publishing Company, Minessota, 2000; MONTANARI, A., Le leggi
sulle societ negli Stati Uniti d'America, Il "Model business corporation Act", Giuffr, Milano, 1978; entre
otros.
(3) Puede verse REIHNARD, Yves, Prlogo a la obra de DANA-DEMARET, Sabine, Le capitale sociale, Litec,
Pars, 1989; PORTALE, Giuseppe B., Captale sociale e societ per azione sottocapitalizzata, RS, 1991, JEANTIN, M., La loi du 3 janvier 1983 sur le dveloppement des investissements et la protection de l'parrgne, RS,
1983, p. 1073 y ss.; ENRIQUES, Lucas y MACEY, Jonhatan, Racolta de capitale di rischio e tutela dei creditori:
una critica radicale alle regole europee sul capitale sociale, RS, 2002, fasc. 1; GORE, F., La notion de capital
social, Etudes offerte R. Rodire, Dalloz, pars 1986, p. 85.
(4) DOMINGUES, Paulo de Tarso, Do Capital Social, Ed. Coimbra, 2004.
(5) GUYON, Yves, La mise en harmonie du droit franais des socits avec la directive des commonauts
eropennes sur le capital social" JCO,-La Semaine Juridique, 1982.
(6) SIMONETTO, Ernesto, Azzeramento del capital ed espulsione del socio. Anatomia di un delito, RS 1987, p.
757.
(7) DANA-DEMARET, Sabine, Le capital social... cit.
(8) Ver OLIVIERI, Gustavo, I conferimenti in natura nella societ per azioni, CEDAM, Padova, 1989.
(9) Puede encontrarse una resea en FIGUEIREDO DIAS, Mara Gabriela, A assistncia tcnica nos contratos
de Know How, BFDUC, Studia Iuridica, 10, Coimbra, 1995.
(10) Ver MENENDEZ, Aurelio, Prlogo a la obra de BLANCO, Antonio Prez dela Cruz, La reduccin del capital
social en las sociedades annimas y de responsabilidad limitada, Publicaciones del Real Colegio de Espaa en
Bolonia, 1973.
(11) Ver VERRUCOLI, P. Apud CELAYA UBARRI, Adrin, Capital y sociedad cooperativa, Tecnos, Madrid, 1992,
p. 35; tambin SIMONETTO, Ernesto, Concetto e composizione del capitale sociale, Riv. D. Com., 1956, p. 48.
(12) Tesis sostenida tambin por nosotros en VITOLO, Daniel Roque, Conferencia pronunciada en las Jornadas Preparatorias del XI Congreso Argentino de Derecho Societario y VI Congreso Iberoamericano de la Empresa, celebradas en la UADE el da 17 de junio de 2010.
(13) Ver BRITO CORREIA, L. Direito Comercial, Vol 2, Sociedades Comerciais. AAFDI, Lisboa, 1989; COZIAN, M.
y VIANDIER, A., Droit des socits, Litec, Pars, 2000.
(14) GARRIGUES, Joaqun, Tratado de Derecho Mercantil, I-2, Madrid, 1947; Sociedades por Acciones, Uthea,
Buenos Aires, 1960.
(15) Ver NISSEN. Ricardo A., Ley de Sociedades Comerciales, Comentada, Ed. Astrea, Buenos Aires 2010.
(16) Ver SIMONETTO, E. Concceto... cit, p. 49; SABATO, Franco Di, La nozione di capitale nelle societ di persone, RS, Ao XI, p. 470; entre otros.
(17) Ver las posiciones que enfatizan la relacin del capital social con el principio de limitacin de la responsabilidad en sociedades constituidas bajo algunos tipos sociales: ASCARELLI, Tullio, Studi in tema di societ,
Milano, 1952; MESTMCKER, E.J., Verwaltung, Konzerngewalt und Rechte der Aktionre, Karlsruhe, 1958;
entre otros.
(18) Ver VITOLO, Daniel Ropue, Aportes, capital social..., cit.

(19) PINTO DA ROCHA, Ana, Da perda grave do capital social nas sociedades de capitais, Petrony Editores,
Lisboa.
(20) Ver nuestra tesis en VITOLO, Daniel Roque, Aportes, capital social... cit.
(21) Art. 11, ley 19.550 (t.o. 1984) (Adla, XLIV-B, 1319).
(22) Ver art. 186, ley 19.550.
(23) As lo hace SIMONETTO, E., Concceto... cit.
(24) Puede verse DE SOLA CAIZARES, Felipe y AZTIRIA, Enrique, Tratado de sociedades de responsabilidad
limitada en el Derecho argentino y Comparado, Tea, Buenos Aires, 1950; GARCIA CAFFARO, Jos L., Rgimen
de la sociedad de responsabilidad limitada despus de la ley 22.903, en LA LEY, 1983-D, 986, Doctrina; GARO,
Francisco J., Sociedades de responsabilidad limitada, La Facultad, Buenos Aires, 1950; HALPERIN, Isaac, Sociedades de responsabilidad limitada, Depalma, Buenos Aires, 1972; MALLO RIVAS, Augusto, Exposicin
sinttica acerca de las sociedades de responsabilidad limitada en la ley 19.550, en Revista del Derecho Comercial y de las Obligaciones, Ao 5, N 25 a 30, Depalma, Buenos Aires, 1972; MARTORELL, Ernesto E., Sociedades de responsabilidad limitada, Depalma, Buenos Aires, 1989; MASCHERONI, Fernando, Manual de
sociedades de responsabilidad limitada, Universidad, Buenos Aires, 1995; NISSEN, Ricardo A., La nueva sociedad de responsabilidad limitada, en LA LEY, 1984-B, 609, Doctrina; POLAK, Federico Gabriel, Sociedad de
responsabilidad limitada, Abaco, Buenos Aires, 1999; RICHARD, Efran Hugo, Sociedades de responsabilidad
limitada, Advocatus, 2003; TALEVA SALVAT, Orlando, Cmo hacer una S.R.L., Valleta Ediciones, Buenos Aires,
2005; VACAREZZA, Alejandro, comentario a MASCHERONI, Fernando, Manual prctico de sociedades de responsabilidad limitada, en LA LEY, 1999-C, 1240, VITOLO, Daniel Roque, Sociedades Comerciales. Ley 19.550.
Comentada, Rubinzal Culzoni, Santa Fe, 2007.
(25) Si de la prueba rendida se desprende que el socio cuya exclusin se busca dio cumplimiento con todo lo
que se haba obligado a aportar en el contrato social, y de la pericia contable surge que tanto dicho socio
como los restantes han realizado ms aportes que los previstos contractualmente aunque no existe elemento de juicio alguno que acredite que tales cuotas suplementarias fueran exigibles conforme al artculo
151 de la ley 19.550, dado que la demanda imputaba la falta de pago de estas ltimas cuotas, resulta evidente que el pedido de exclusin slo poda sustentarse en las causales previstas por el artculo 91 de la
citada ley (en el caso, se rechaz la demanda de exclusin por haberse operado el plazo de caducidad previsto por el referido art. 91 de la ley 19.550). CNCom., sala A, 15-10-81, "Constructora Atlntida SRL c. Mizrahi, Moiss", LA LEY, 1962-B, 170; E. D. 97-366.
(26) La clusula contractual que impone a los socios de una sociedad de responsabilidad limitada efectuar
contribuciones para satisfacer las deudas en caso de liquidacin del ente no puede ser extendida para el
supuesto de quiebra, pues entre la liquidacin de una sociedad in bonis y la que se lleva a cabo en el proceso
falencial existen diferencias relevantes sujeto que se liquida, status jurdico de la sociedad, normas a que
est sometido cada caso, nombramiento del liquidador que no hacen posible la extrapolacin citada.
CNCom., sala B, 06/06/2001, "Cereales Magdalena SRL s/Quiebra c. Ianover R. y otros", LA LEY, 2001-F, 790;
DJ, 2002-1-190; IMP, 2002-A-1240; ED, 197-349.
(27) Ver HALPERIN, Isaac, Sociedades de Responsabilidad Limitada, Depalma, Buenos Aires, 1972.
(28) Ver GARO, Franciso J. Sociedades de Responsabilidad Limitada, La Facultad, Buenos Aires, 1949.
(29) RIVAROLA, Mario, Tratado de Derecho Comercial Argentino, Compaa Argentina de Editores, Buenos
Aires, 1938.
(30) DE SOLA CAIZARES, Felipe y AZTIRIA, Enrique, Tratado de sociedades de responsabilidad limitada en el
Derecho argentino... cit.
(31) HALPERIN, Isaac, Sociedades de Responsabilidad Limitada, Depalma, Buenos Aires, 1972.
(32) Ver ROITMAN, Horacio y colaboradores, Ley de Sociedades Comerciales, La Ley, 2006.
(33) Ver FARINA, Juan M., Tratado de Sociedades Comerciales, Zeus, Rosario, 1982.

(34) Ver HALPERIN, Isaac, Sociedades de responsabilidad... cit.


(35) Ver VERON, Alberto Vctor, Sociedades Comerciales, Astrea, Buenos Aires, 2007.
(36) Ver VERON, Alberto Vctor, Sociedades Comerciales..., cit.
(37) Es nuestra posicin en VITOLO, Daniel Roque, Sociedades Comerciales..., cit.
(38) Ver VITOLO, Daniel Roque, Sociedades Comerciales..., cit.
(39) Ver NISSEN, Ricardo A., Ley de Sociedades Comerciales, Astrea, 2010.
(40) Ver MARTORELL, Ernesto Eduardo, Sociedades de Responsabilidad..., cit.
(41) Ver antecedentes en GOUVEIA PEREIRA, Sofia, As prestaoes sumplementares no direito societrio portugus, Principia, Cascais, 2004.
(42) Ver antecedentes en GOUVEIA PEREIRA, Sofia, As prestaoes sumplementares..., cit.
(43) Ver DA CUNHA GUIMARES, As prestaoes sumplementares no ambito do CSC; POC e CIRC, Contabilidade, Fiscalidade e Auditoria, Braga, 1997.
(44) Ver PEAS MOYANO, Mara de Jess, Las prestaciones accesorias en las sociedades annimas... cit.
(45) Ver MARTINEZ NADAL, Apollnia, Las prestaciones accesorias en las sociedades de responsabilidad limitada, Ed. Jos Mara Bosch, Barcelona, 1997.
(46) Ver BARBA DE VEGA, Jos, Las prestaciones accesorias... cit.
(47) Ver IRRERA, Maurizio, I prestiti dei soci all societ: rinconstruzione del fenmeno e prospettive di qualificazione e disciplina, Cedam, Padova, 1992.
(48) Ver GIOUVEIA PEREIRA, Sofia, As prestaes... cit.
(49) Ver Rgimen Mercantil Mexicano,Eruditos Prcticos Legis, Legis, Mjico 20007.
(50) Ver FAVIER DUBOIS (h.), Eduardo M., Las prestaciones accesorias. Los aportes de uso o goce y sus aplicaciones, DSC Errepar, Buenos Aires, 2005; GAGLIARDO, Mariano, Prestaciones accesorias en el Derecho de
Sociedades Annimas, ED, 121-837.
(51) Ver BARBA DE VEGA. Jos, Las prestaciones accesorias en las sociedades de responsabilidad limitada, Ed.
Montecorvo, Madrid, 1984; BIANCHI, Giorgio, L operazioni sul capitale sociale, Ed. Cedam, Padova, 1998;
BROSETA PONT, Manuel, MANUAL DE Derecho mercantil, Ed.- Tecnos, Madrid, 2002; DANA-DEMARET, Sabine, le capital sociale, Ed. Litec, Pars, 1989; DUARTE, Rui Pinto, Contribuoes dos scios para alm do capital
social: prestaes accesrias, prestaes suplementares e suprimentos, en Escritos sobre Direito das Sociedades, Ed. Coimbra, 2008; PEA MOYANO, Maria de Jess, Las prestaciones accesorias en la sociedad annima, Aranzadi, Pamplona, 1996; PAZ ARES, Cndido, La aportacin de uso en las sociedades de capital, Derecho de las Sociedades, 1995; SIMONETTO, Ernesto, Concetto e compisizione del capitale sociale, Riv. Dir.
Comm., ao LIV, 1956; ULMER, Peter, Princpios fundamentales del derecho alemn de sociedades de responsabilidad limitada, Civitas, Madrid, 1998; VENTURA, Ral, Comentrio ao Cdigo das Sociedades Comerciais, Sociedades por Quotas, Ed. Almedina, Coimbra, 1986; dem, Obrigaes acessorias dos scios nas sociedades por quotas, ED. CJ, Coimbra, 1981; VIUELA SANZ, Margarita, Las prestaciones accesorias en la
sociedad de responsabilidad limitada, Ed. Dykinson, Madrid, 2004; entre otros.
(52) Zuckersiederei-Compagnie Bernburg.
(53) Ver PINTO DA ROCHA, Ana, O papel das prestaes accesorias e suplementares, en Da perda grave do
capital social nas sociedades de capitais, Livraria Petrony, Lisboa, 2009.
(54) Puede verse PORTALE, Giuseppe, Capitale sociale e conferimenti nella societ per azioni, Riv. delle Societ, 1970.

(55) Ver PINTO DA ROCHA, Ana, O papel das prestaes accesorias e suplementares... cit.
(56) Ver URIA, Rodrigo y MENENDEZ, Aurelio, Curso de Derecho mercantil, Civitas, Madrid, 1991.
(57) DE LA CAMARA ALVAREZ, Manuel, El capital social en la sociedad annima, su aumento y disminucin,
Consejo General del Notariado, Madrid, 1996.
(58) Ver GARRIGUES, Joaqun, Curso de Derecho mercantil, Ed. Imprenta Aguirre, Madrid, 1976.
(59) El nombre de la norma es Texto Refundido de la Ley de Sociedades de Capital.
(60) Art. 346 del Texto Refundido... cit.
(61) Art. 350 del Texto Refundido... cit.
(62) Art. 113 del Texto Refundido... cit.
(63) Art. 114 del Texto Refundido... cit.
(64) Art. 118 del Texto Refundido... cit.
(65) Art. 146 del texto Refundido..., cit.
(66) Ver COTTINO, Gastone, La societ Diritto Comerciale, Cedam, Padova, 1999.
(67) ABRIANI N. y otros, Diritto delle Societ, Manuale breve, Giuffr Editore, Milano, 2005.
(68) Ver ABREU, Jorge Manuel Couthino de, Curso de Directo Comercial, Almedina, Coimbra, 2007; ALMEIDA,
Antonio Pereira de, Sociedades Comerciais, Coimbra, Coimbra, 2006; MENEZES CORDEIRO, Antonio, Manual
de Direito das Sociedades, Almedina, Coimbra, 2004; entre otros.
(69) DOMINGUEZ, Paulo de Tarso, O regimen das entradas no Cdigo das Sociedades Comerciais, Revista de
la Facultade de Direito da Universidade do Porto, 2006.
(70) Ver OLIVERA GARCIA, Ricardo, Estudios de Derecho Societario, Rubinzal Culzoni, Santa Fe, 2005.
(71) Acuerdo de socios que representen el 75% del capital cuando la sociedad tenga ms de cinco socios y
por unanimidad cuando tenga cinco o menos socios. A tal efecto no se computar el capital del socio cedente.
(72) Ver RIPPE, Siegbert, Sociedades Comerciales, Fundacin de Cultura Universitaria, Montevideo, 1991.
(73) Ver Rgimen Mercantil Mexicano Eruditos Prcticos Legis, Legis, Mjico, 2006.
(74) Puede verse Rgimen Comercial Peruano, Eruditos prcticos Legis, Legis Per, 2007.
(75) Ver ELIAS LAROZA, Enrique. Derecho Societario Peruano. Trujillo, Editora Normas Legales, 2001, p. 306.
(76) Art. 314.
(77) Art. 353.
(78) Art. 110.
(79) Arts. 1052 a 1087. Ver Cdigo Civil e Legislao em vigor, NEGRAO, Theotonio, Ed. Saraiva, So Paulo,
Brasil, 2003.
(80) Ver Ley Federal 6.404/1976 y sus modificatorias.
(81) Art. 108.

(82) PINTO DA ROCHA, Ana, O papel das prestaes accesorias e suplementares... cit.
(83) Ver PINTO DUARTE, Rui, Suprimentos... cit.
(84) Ver VITOLO, Daniel Roque, Aportes, capital social..., cit.; dem Sociedades Comerciales..., cit.
(85) Ver HALPERIN, Isaac, Sociedades de Responsabilidad Limitada... cit.
(86) El incumplimiento de las prestaciones accesorias impondr al socio la obligacin de resarcir los daos y
perjuicios. CNCom., sala A, 30-11-60, E. D. I-240.
(87) Ver VITOLO, Daniel Roque, Sociedades Comerciales... cit.
(88) Ver NISSEN, Ricardo A., Ley de Sociedades..., cit.
(89) Ver VITOLO, Daniel Roque, Aportes, capital social..., cit.
(90) Ver VITOLO, Daniel Roque, Sociedades Comerciales..., cit.
(91) Ver CANDAL, Pablo, Comentario al art. 27 de la Ley 20.744, en Ley de Contrato de Trabajo, Comentada,
VAZQUEZ VIALARD, Antonio Director y OJEDA, Ral Horacio Coordinador, Ed. Rubinzal Culzoni, Santa
Fe, 2005.
(92) Ver VAZQUEZ VIALARD, Antonio, Derecho del Trabajo y la Seguridad Social, Ed. Astrea, Buenos Aires,
1993.
(93) Ver ETALA, Carlos Alberto, Interpretacin y aplicacin de las normas laborales, Ed. Astrea, Buenos Aires,
2008.
(94) Ver CANDAL, Pablo, Comentario al art. 27 de la Ley 20.744..., cit.
(95) Ver CANDAL, Pablo, Comentario al art. 27 de la Ley 20.744..., cit.