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FRIAS
a Qual conceito e natureza jurdica?
Frias o perodo de tempo em que o empregado tem direito de abster
se da prestao do servio ao seu empregador com a finalidade de revigorar suas
energias e proporcionar melhor desenvolvimento social e cultural, direito esse
adquirido aps um ano no emprego, para gozo sempre no ano seguinte ao ano
aquisitivo, com a remunerao normal acrescida de 1/3.
Conforme o artigo 130 CLT seu perodo de durao de 30 dias no
impedido que seja convencionado um perodo maior, entretanto ser reduzida se
o empregado houver faltado sem justificativa para 24 dias se o empregado
houver faltado de 6 a 14 vezes, para 18 dias se houver faltado de 15 a 23 vezes e
para 12 dias se empregado houver falto de 24 a 32 dias.
Sua natureza jurdica dupla abster e exigir, ou seja, o empregador tem
a obrigao de permitir o trabalhador de se abster do trabalho com as frias
devidamente remuneradas e o empregado poder exigir a concesso desse direito
previsto em lei ao empregador no podendo neste perodo realizar a prestao de
servio ao empregado, pois no pode infringir as normas trabalhistas previstas
na CLT. Portanto, sua natureza tem carter imperativo, sendo indisponvel o
referido direito.
Quais so as espcies? Quais as suas caractersticas?
Segundo o autor Maurcio Delgado, as frias se apresentam em duas
espcies: individuais e coletivas as primeiras citadas so aquelas, cuja fixao da
data de gozo consumam se de forma especfica em relao ao trabalhador
envolvido. O procedimento de fixao individualizado, ainda que a data e
pagamento coincidam com os outros trabalhadores efetivados, ou seja, no
envolve o conjunto de trabalhadores de uma dada empresa.
Esse tipo de frias supe o cumprimento de certos atos administrativos
que devem ser praticados por ambas as partes envolvidas no contrato de trabalho
tanto pelo empregador quanto pelo empregado.
So atos administrativos prprios do empregador para concesso de
frias individuais: a) comunicao escrita ao empregado mediante recibo, sobre
a data das frias, com antecedncia mnima de 30 dias, conforme descreve o

artigo 135 da CLT. B) anotaes concernentes s frias concedidas na carteira

de trabalho CTPS e no livro ou fichas de registro dos empregados conforme
artigo 135 1 e 2CLT c) pagamento da remunerao das frias e seu tero
constitucional do abono pecunirio quando houver e da metade do 13 salrio se
exigida previamente pelo trabalhador conforme o artigo 2 2 da lei 4749/65.
Os pagamentos deveram ser efetivados dois dias antes do incio da fruio das
frias conforme previso do artigo 145 da CLT.
So atos administrativos praticados pelo empregado na concesso de
suas frias individuais: a) requerimento de pagamento de antecipao de 13
salario, se for de seu interesse, conforme artigo 2 2 da lei 4749/65 b)
concesso de recibo da comunicao de frias recebidas, conforme artigo 135
CLT c) requerimento de converso de 1/3 das frias em abono pecunirio15
dias antes do termino do perodo aquisitivo das respectivas frias, se for de seu
interesse d) entrega de sua CTPS para anotao de sua concesso antes de entrar
em gozo das frias conforme disposio do 1 do artigo 135 da CLT e)
assinatura de recibos de pagamentos efetuados e de incio de fruio de suas
frias, conforme pargrafo nico do artigo 145 da CLT.
J as frias coletivas segundo o autor Francisco lima, e disposio do
artigo 139 da CLT, so as frias concedidas simultaneamente a todos os
empregados de uma empresa ou setor dela, por meio de negociao ou acordo
sindical. Podero ser gozadas duas vezes ao ano, desde que cada perodo no
seja inferior a 10 dias.
O empregador comunicar ao Ministrio Pblico do Trabalho, com
antecedncia de 15 dias, sobre o incio e o fim das frias. Em

igual

prazo

enviara aos sindicados das categorias profissionais cpia da comunicao e

afixara nos locais de trabalho. Os empregados com menos de 12 meses de
servio gozam frias proporcionais e recomea novo perodo aquisitivo. Quando
a empresa tiver mais de 300 funcionrios em frias coletivas, pode anotar as
carteiras de trabalho por meio de um carimbo, cujo modelo submetido
aprovao do Ministrio do Trabalho, conforme disposio dos artigos 139 ao
141 da CLT.
Ainda pela tica do autor Francisco lima cita uma terceira espcie de frias as
proporcionais, so os perodos incompletos de aquisio interrompidos em virtude de
cessao do contrato de trabalho. Assim 10 messes trabalhados resultam em direito a

10/12 de frias,8 meses do direito a 8/12 de frias. As frias proporcionais salvo nos
casos de frias coletivas sempre so indenizadas, porque houve cessao do contrato de
trabalho antes de terminado o perodo aquisitivo.
O artigo 146, pargrafo nico da CLT induzem as seguintes situaes:
a

Despedida sem justa causa e terminao de contrato por tempo certo do direito

b
c

as frias proporcionais
Despedida por justa causa no d direito as frias proporcionais
Pedido de demisso s ter direito se o empregado tinha mais de um ano de
servio
Porm, a Smula 171 do TST revista em 2003, ressalva que mesmo com

menos de um ano no servio pedindo demisso ou terminando o contrato de trabalho

por qualquer motivo que no seja por justa causa, o empregado ter direito as frias
proporcionais, conforme smula nmero 261 do TST.
Conforme Maurcio Godinho, a caracterstica das frias se baseia no carter
imperativo: diz respeito indisponibilidade do direito s frias, no sentido de que
no podem ser objeto de renncia ou transao, nem mesmo de transao prejudicial
negociada no mbito coletivo.
Composio

temporal

complexa:

as

frias

so

estipuladas

proporcionalmente, em um conjunto unitrio de dias sequenciais. Tal caracterstica

se identifica com a ideia de continuidade das frias. Anualidade de ocorrncia: as
frias so fixadas aps o transcurso do ano contratual.
Composio obrigacional mltipla: as frias encerram vrias obrigaes de
natureza diversa, como a obrigao do empregador de fixar o perodo de frias e
avisar o empregado a respeito (obrigao de fazer), a obrigao do empregador de
pagar a remunerao correspondente, includa o tero constitucional (obrigao de
dar), a obrigao do empregador de se abster de requisitar quaisquer servios do
empregado durante o gozo das frias (obrigao de no fazer)
E por fim a ltima caracterstica a natureza de interrupo contratual: o
gozo das feris constitui hipteses tpicas de interrupo contratual, pois no h
prestao de servios, porm permanece a obrigao do empregador de pagar os
salrios, computar o tempo como de servio etc.
O que perodo aquisitivo e concessivo?

O perodo aquisitivo o perodo de 12 meses de servio que gera

direito ao gozo das frias no curso dos 12 meses seguintes. Ao final de cada 12
meses de trabalho o empregado adquire o direito a perodo de frias. As frias
resultantes do primeiro ano de servio sero gozadas no segundo ano as do
segundo no terceiro ano e assim por diante.
O perodo concessivo conforme descreve o artigo 134 da Consolidao
das leis trabalhistas so os 12 meses subsequentes ao perodo aquisitivo. Dentro
desse perodo o empregador livre para escolher a poca de suas frias de
acordo com seus interesses, devendo, entretanto comunicar o seu empregador
por escrito com antecedncia de 30 dias. Salvo a exceo do empregado
estudante que devem coincidir suas frias do trabalho com as frias escolares.
Quando se perde o direito de frias?
Perde se o direito de frias quando o empregado que no curso do
perodo inquisitivo realizar as situaes prescritas no artigo 133 da CLT
detalhadas abaixo:
I-deixar o emprego e no for readmitido no perodo de 60 dias subsequentes a
sua sada
II permanecer em gozo de licena, com percepo de salrios, por mais de 30
dias
III- deixar de trabalhar com percepo de salrio, por mais de 30 dias em
virtude de paralisao total ou parcial dos servios da empresa e por fim,
IV- tiver precedido da Previdncia Social prestaes de acidente de trabalho ou
de auxilio doena por mais de 6 meses, embora desconstitudos
b) Como ocorre o pagamento desse direito? Quais os efeitos da sua no concesso? O
que abono de frias? O que devido, a ttulo de frias, na cessao do Contrato de
Trabalho? Analisar a Conveno n 132 da OIT luz das regras previstas na CLT.
O pagamento das frias dever ocorrer com antecedncia mnima de 2 (dois) dias
do incio das mesmas. A remunerao a ser recebida equivale remunerao mensal do
trabalhador na data da concesso, aditada do adicional de 1/3 (um tero), conforme art.
142 , CLT, combinado com art. 7, XVII CF.
Caso o empregador no conceda as frias no perodo determinado em lei, dever
indenizar o empregado em dobro. Assim, vencendo o segundo perodo concessivo, sem
que o empregado tenha obtido o seu perodo de descanso, far jus a receber em dobro as
suas frias. A consequncia legal em referencia tem fundamento no art. 137 caput, da
CLT, bem como a incluso do tero constitucional previsto na smula 328 TST.

O abono de frias facultado ao empregado, converter 1/3 (um tero) do perodo

de frias a que tiver direito em abono pecunirio, no valor da remunerao que lhe seria
devida nos dias correspondentes. Este abono independe da concordncia do empregador
regulado pelo art. 143,CLT.
O abono de frias dever ser requerido at 15 (quinze) dias antes do trmino do
perodo aquisitivo. O pagamento da remunerao das frias, e do abono, sero efetuados
at 2 (dois) dias antes do incio do respectivo perodo de gozo das frias,(art. 145,caput
CLT). O empregado dar quitao do pagamento, com indicao do incio e do trmino
das frias.
Este abono proibido para os empregados admitidos em regime de tempo parcial,
(art. 143 3 CLT). O abono de frias, desde que no exceda de 20 (vinte) dias do
salrio, no integrar a remunerao do empregado, como dispe o art. 144 da CLT.
Quanto s frias proporcionais, de acordo com o pargrafo nico do Art. 146 da CLT,
no so devidas a aquele que for dispensado por justa causa aps 1 (um) ano de
trabalho.
Para Ricardo Resende, no caso de cessao do contrato de trabalho, as frias j
adquiridas so sempre indenizadas. Assim, at mesmo na dispensa por justa causa as
frias j adquiridas so devidas, mas s frias ainda no adquiridas, tambm
denominadas frias proporcionais so devidas a todos, exceto aos demitidos por justa
causa.
Contudo, por meio do Decreto nr 3.197/99, foi promulgada a Conveno OIT nr
132 sobre frias anuais remuneradas concluda em Genebra, em 1970. A referida
Conveno encontra-se em vigor desde 1999, com eficcia no Territrio Nacional.
Nos termos do Art. 11 combinado com o Art. 4, item 1, ambos da referida
Conveno, podemos concluir que ser devido o pagamento das frias proporcionais
indenizadas na resciso de contrato de trabalho independente da causa da ruptura
contratual desde que cumprido um perodo mnimo de servio que no Brasil
corresponde a frao superior a 14 (quatorze) dias de trabalho.
A Smula 171 do TST revista em 2003, ressalva que mesmo com menos de um
ano no servio pedindo demisso ou terminando o contrato de trabalho por qualquer
motivo que no seja por justa causa, o empregado ter direito as frias
proporcionais, conforme smula 261 do TST. A alterao do posicionamento do
TST se deu em virtude do disposto na Conveno n 132 da OIT, que teria revogado
tacitamente o pargrafo nico do art. 146, CLT.

2-AVISO PRVIO

Qual o conceito? Quais os elementos que o compe? Pode ser verbal? Atualmente,
o Aviso Prvio de quantos dias? Confrontar a previso da Constituio Federal
com o art. 487, I, da CLT. Ocorre em Contrato de Trabalho por prazo
Determinado?
Conforme Ricardo Rezende o aviso prvio o direito do contratante de ser
avisado, com antecedncia de, no mnimo, 30 dias, conforme previsto na Constituio
Federal Brasileira, sobre a inteno da outra parte de romper o contrato de trabalho. Na
mesma linha, Messias Pereira Donato ensina que aviso prvio a notificao de prazo
a ser obrigatoriamente feita a um dos contratantes por parte do contratante que pretender
denunciar, sem justa causa, o contrato de trabalho por tempo indeterminado que os
vincula.
Os elementos que compe o aviso prvio so: declarao receptcia de vontade
no depende da vontade (aceitao) do outro sujeito, unilateral; natureza constitutiva
tendo em vista que pe fim ao contrato; provoca efeito ex nunc que produz efeitos a
partir da comunicao, de forma no retroativa.
O aviso prvio pode ser verbal. No tocante forma, a lei no estipula forma
especial, razo pela qual seria vlido, em tese, o aviso prvio verbal. No obstante, a
doutrina costuma sugerir seja o aviso prvio firmado por escrito, a fim de facilitar,
quando necessrio, a produo de provas.
Segundo o Art. 7, inciso XXI da Constituio Federal o aviso prvio
proporcional ao tempo de servio, sendo no mnimo de trinta dias, nos termos da lei.
Para Ricardo Resende, o prazo do inciso I do art. 487, bem como a meno, no
inciso II periodicidade do pagamento do salrio, no so compatveis com a
Constituio Federal de 1988. Com efeito, na ordem constitucional atual no mais existe
aviso prvio menor que 30 dias. Portanto, deve-se ler este dispositivo em conformidade
com o art. 7, XXI da CF.
Como regra, o aviso prvio cabvel nos contratos por prazo indeterminado.
De forma geral, a figura no compatvel com os contratos por prazo determinado, cuja
extino antecipada acarreta o pagamento de indenizao arts. 479 e 480 da CLT, mas
no exige o aviso prvio. No obstante, nos contratos por prazo determinado que
contenham clusulas assecuratrias do direito recproco de resciso antecipada, nos
termos do art. 481 da CLT, a resciso antecipada do contrato enseja o cumprimento do
aviso prvio. Isso porque a CLT estipula que, na vigncia de tal clusula, aplicam-se os
princpios que regem a resciso dos contratos por prazo indeterminado.

b) Pode ser Renunciado? O que aviso prvio trabalhando e aviso prvio

indenizado? Quais so os efeitos da sua no concesso? Cabe Reconsiderao?
Quais as consequncias se ocorrer falta grave no curso do aviso prvio? E se o
empregado for afastado para receber auxlio doena?
O aviso prvio um direito irrenuncivel do empregado; por outro lado, o
aviso prvio pode ser renunciado pela empresa. O pedido de dispensa de seu
cumprimento pelo empregado, quando este dispensado sem justa causa, no exime o
empregador de pag-lo, salvo se o empregado tiver obtido novo emprego, Smula. 276
TST.
A expresso "pedido de dispensa do cumprimento" contida na citada Smula
refere-se ao aviso prvio concedido pelo empregador, no caso de dispensa sem justa
causa e, no, no pedido de demisso. Dessa forma, o empregado no poderia renunciar
ao aviso prvio, salvo se provar, ao empregador, tiver obtido novo emprego, ficando,
nesse caso, o empregador obrigado a pagar o valor correspondente como aviso prvio
indenizado.
O art. 487, da CLT, estabelece dois prazos diversos: um de oito dias, nos
casos em que o pagamento feito por semana; e outro de 30 dias, aos que receberem
por quinzena ou mensal, entretanto, o art. 487 no foi recepcionado pela Constituio
que dispe em seu art. 7, inciso XXI, que direito do empregado aviso prvio
proporcional ao tempo de servio, sendo no mnimo de 30 dias, nos termos da lei.
O Jurista Mauricio Godinho enumera dois tipos de aviso prvio previsto na
CLT, classificados segundo a modalidade de cumprimento de seu prazo mediante labor
ou no, casos em que o respectivo perodo se torna indenizado, trata-se do aviso prvio
trabalhando e aviso prvio indenizado.
Caracteriza-se como aviso prvio trabalhado quando h a prestao de servio
pelo empregado durante este perodo.
De acordo com o art. 488 da CLT, tratando-se de aviso prvio trabalhado,
concedido pelo empregador ao empregado, dispensa sem justa causa, a jornada normal
de trabalho dever ter reduo de duas horas por dia, sem prejuzo do salrio integral.
O aviso indenizado quando a parte que recebeu o aviso tem direito a uma
indenizao referente a um salrio do empregado e no cumpre o perodo de trabalho
estipulado pela lei.
A Lei 12.506/2011 prev que o trabalhador com at um ano de emprego que for
dispensado sem justa causa tem direito a 30 dias de aviso prvio, ou indenizao

correspondente, sendo que esse tempo ser aumentado em 3 dias para cada ano
adicional de servio prestado, at o limite de 60 dias de acrscimo, ou seja, 90 dias de
aviso prvio no total.
O TST por intermdio da Smula n 230 deixa claro que ilegal substituir o
perodo que se reduz da jornada de trabalho, no aviso prvio, pelo pagamento das horas
correspondentes.
A ausncia de aviso prvio por parte do empregado d ao empregador o direito
de descontar os salrios correspondentes ao prazo respectivo (artigo 487, pargrafo 2,
da CLT). Se o cumprimento do aviso prvio for parcial, o empregador s poder
descontar os dias restantes, como faltas injustificadas. As faltas injustificadas sero
levadas em considerao para fins de reduo da remunerao das frias (artigo 130 da
CLT) e apurao do 13 salrio.
Se o empregado pedir demisso e for obstado pelo empregador de cumprir o
perodo de aviso prvio, ter o direito ao recebimento de indenizao correspondente ao
aviso prvio e repercusso do respectivo perodo como tempo de servio para todos os
efeitos legais.
A Smula n 73, do TST, estabelece que a ocorrncia de justa causa, exceto a
de abandono de emprego, no durante o prazo do aviso prvio dado pelo empregador,
retira do empregado qualquer direito s verbas rescisrias de natureza indenizatria,
sendo assim, se o empregador proibir o empregado de trabalhar durante o perodo de
aviso prvio, o tempo ser da mesma maneira computado para todos os efeitos.
Se o empregado arrepender-se do pedido de demisso e quiser invalidar o aviso
prvio dado, poder reconsiderar o ato, antes do termo final, mas a sua eficcia
depender da concordncia do empregador. Embora a concesso do aviso prvio seja
unilateral, isso no significa o imediato rompimento do vnculo empregatcio, podendo
ser reconsiderado o ato. Contudo o ato de reconsiderao bilateral, isto , depende da
concordncia da outra parte, conforme se depreende do art. 489 da CLT:
Dado o aviso prvio, a resciso torna-se efetiva depois de expirado o
respectivo prazo, mas, se a parte notificante reconsiderar o ato, antes de seu termo,
outra parte facultado aceitar ou no a reconsiderao.
Assim, art. 489 pargrafo nico, da CLT.
Caso seja aceita a reconsiderao ou continuar a prestao de servios depois
de expirado o prazo do aviso prvio, o contrato continuar em vigor, como se o aviso
no houvesse sido dado, art. 489 pargrafo nico, da CLT.

Durante o perodo do aviso prvio existem os direitos e deveres das partes.

Assim, se o empregador, durante o prazo do aviso prvio dado ao empregado, praticar
ato faltoso que justifique a resciso indireta do contrato, sujeitar-se- ao pagamento da
remunerao correspondente ao aviso prvio e a indenizao que for devida, multa
relativa aos depsitos do FGTS. Nesse caso, o empregado poder se afastar prontamente
do emprego sem obrigao de trabalhar o restante dos dias do aviso e ainda ter
assegurado o direito de receber a integralidade do aviso prvio, que no aquele
concedido, e as verbas rescisrias decorrentes da resciso por culpa do empregador, art.
490 da CLT.
Se durante o seu cumprimento o empregado cometer qualquer das faltas
consideradas pela lei para a resciso contratual por justa causa, perde o direito no s ao
restante do respectivo perodo, art. 491 da CLT, como tambm s indenizaes que lhe
seriam devidas no caso da no ocorrncia da justa causa.
A ocorrncia de justa causa, salvo a de abandono de emprego, no decurso do
prazo do aviso prvio dado pelo empregador, retira do empregado qualquer direito s
verbas rescisrias de natureza indenizatria.
Verifica-se da Smula 73 do TST que, a ocorrncia de justa causa, salvo a de
abandono de emprego, no decurso do prazo do aviso prvio dado pelo empregador,
retira do empregado qualquer direito s verbas rescisrias de natureza indenizatria.
O empregado ter direito apenas ao saldo de salrio dos dias do aviso prvio
trabalhado e s frias vencidas mais 1/3. No ter direito s verbas rescisrias de
natureza indenizatria tais como: frias proporcionais mais 1/3, dcimo terceiro salrio
proporcional, multa do FGTS e no poder receber os depsitos do FGTS. Assim, se o
empregado cometer abandono de emprego no curso do aviso prvio dado pelo
empregador manter o direito s verbas rescisrias de natureza indenizatria, s no
fazendo jus ao restante do aviso prvio. Neste caso, o aviso prvio um direito do
empregado e este pode desistir excepcionalmente, ressalvado os casos previstos na
Smula n. 276 do TST. O direito ao aviso prvio irrenuncivel pelo empregado. O
pedido de dispensa de cumprimento no exime o empregador de pagar o respectivo
valor, salvo comprovao de haver o prestador dos servios obtido novo emprego.
Quando o empregado comunica o empregador de que est rompendo o contrato
de trabalho e, durante o aviso prvio, anuncia que sair antecipadamente do emprego
porque precisar iniciar o trabalho em outra empresa.

Neste caso, a sada antecipada do emprego foi anunciada e por isso no ser
considerado abandono de emprego. O empregado apenas sofrer desconto dos dias
restantes do aviso prvio no cumprido, salvo se liberado do cumprimento pelo
empregador. Smula 276 do TST no tem aplicao hiptese em que o empregado
pede demisso, porque quando a iniciativa do desligamento do empregado, o direito
ao aviso prvio, trabalhado ou indenizado, mediante desconto nas verbas rescisrias,
do empregador e no do demissionrio. O empregado que pede demisso tem o dever de
cumprir o aviso prvio, caso exigido, sob pena de ter que indenizar o empregador,
mediante desconto do valor correspondente de suas verbas rescisrias.
Quando o empregador libera ou dispensa o empregado demissionrio de
cumprir do aviso prvio, porque no lhe interessa a prestao de servios, o trabalhador
no tem direito ao recebimento de indenizao.
O Professor Dr. Srgio Pinto Martins, Desembargador do Tribunal Regional do
Trabalho de So Paulo, explica que no aviso prvio dado pelo empregado, o perodo
pertence ao empregador e este poder renunci-lo.
Nesse sentido, o seguinte julgado do Tribunal Regional do Trabalho de Minas
Gerais:
PEDIDO DE DEMISSO. DISPENSA DO AVISO PRVIO. SMULA N
276 DO TST. ALCANCE. No caso de dispensa sem justa causa, o empregador tanto
pode exigir do empregado que trabalhe no perodo do aviso prvio quanto dispens-lo
do cumprimento; em ambas a hiptese pagar por esse perodo. Se, entretanto, a
deciso de dissolver o contrato do empregado, quem tem o direito ao aviso prvio,
trabalhado ou indenizado, o patro, sendo descabida a pretenso do empregado
demissionrio, liberado do cumprimento do aviso, de obter daquele o respectivo
pagamento. Ao se referir ao aviso prvio como "direito irrenuncivel do trabalhador,
mesmo no caso de dispensa do cumprimento", a Smula n 276 do TST contempla a
situao de dispensa sem justa causa. (TRT 3 R; RO 00202-2008-022-03-00-8; Belo
Horizonte; Segunda Turma; Rel. Des. Sebastio Geraldo de Oliveira; DJEMG
18/02/2009)
No mesmo sentido, o julgado oriundo do Tribunal Superior do Trabalho:
"AVISO PRVIO. PEDIDO DE DEMISSO. Inexiste contrariedade Smula
n 276 do TST na hiptese em que o empregado pede demisso. Referido Verbete
Sumular tem incidncia quando a iniciativa da dispensa sem justa causa do

empregador" (Processo: RR - 20200-75.2008.5.03.0022 Data de Julgamento:

12/08/2009, Relator Ministro: Walmir Oliveira da Costa, 1 Turma, Data de
Publicao: DEJT 21/08/2009)
Caso o empregado for afastado para receber auxlio doena o contrato fica
suspenso, devendo quando tiver alta, retornar e cumprir o restante do aviso, smula n
371 do TST.
Com a MP 664/2014, que trouxe significativas mudanas na legislao
previdenciria, agora nos primeiros 30 dias de afastamento o segurado no est coberto
pelo sistema previdencirio. Assim, neste perodo, o salrio do segurado ser pago
integralmente por seu empregador, art. 60 3.
O prazo de afastamento administrativo passou a ser de 30 dias, sendo que
apenas no 31 dia o segurado poder requerer o benefcio de auxlio doena. Neste caso,
a data de incio do benefcio ser o 31 dia de afastamento, mesmo que o benefcio seja
concedido em data posterior a essa.
3- DISPENSA DISCRIMINATRIA
A) O que e qual a sua fundamentao? O rol das atividades discriminatrias
exemplificativa ou taxativa? Em quais momentos do Contrato de Trabalho
pode ocorrer a discriminao? Quais so os efeitos da dispensa
discriminatria?
A dispensa discriminatria se verifica pela resilio contratual por
iniciativa do empregador em razo de ato ilcito prejudicial ao trabalhador por
motivos discriminatrios em relao a doenas que acarreta o preconceito. O
empregador deve ter conhecimento da molstia grave enfrentada pelo trabalhador
para que este consiga o direito reintegrao do emprego. Dessa maneira, no h
uma previso legal especfica para o tema, mas uma disposio genrica ao ato
discriminatrio expresso pela Lei 9.029/1995 no artigo 1:
Fica proibida a adoo de qualquer prtica discriminatria e limitativa para
efeito de acesso a relao de emprego, ou sua manuteno, por motivo de sexo,
origem, raa, cor, estado civil, situao familiar ou idade, ressalvadas, neste
caso, as hipteses de proteo ao menor previstas no inciso XXXIII do art. 7 da
Constituio Federal.
O Tribunal Superior do Trabalho editou a Smula 443, nos seguintes
termos:
DISPENSA
DISCRIMINATRIA.
PRESUNO.
EMPREGADO
PORTADOR DE DOENA GRAVE. ESTIGMA OU PRECONCEITO.
DIREITO REINTEGRAO - Res. 185/2012, DEJT divulgado em 25, 26

e 27.09.2012
Presume-se discriminatria a despedida de empregado portador do vrus HIV ou
de outra doena grave que suscite estigma ou preconceito. Invlido o ato, o
empregado tem direito reintegrao no emprego.
Segundo Vlia Bonfim, a Smula 443 do TST advm de dois princpios
o primeiro a dignidade da pessoa humana artigo 1, III, Constituio Federal,
defendendo os valores da existncia humana nas relaes de trabalho, bem como
a eficcia das normas internacionais em que a Organizao Internacional do
Trabalho menciona a Conveno n 111 que enseja a discriminao em matria de
emprego e ocupao (artigo 1,b) .
Conforme Ricardo Resende, o TST vem reconhecendo h algum tempo
uma espcie de garantia de emprego ao trabalhador portador de doena grave que
suscite estigma ou preconceito. Dessa maneira o direito reintegrao no
emprego no restrito ao trabalhador portador de vrus HIV, manifestando o
carter exemplificativo das atividades discriminatrias.
Em julgamento recente o TST se manifestou sobre as dispensas discriminatrias:
Ementa:
AGRAVO DE INSTRUMENTO EM RECURSO DE REVISTA.
PROFESSOR EDITOR ACOMETIDO DE ESCLEROSE MLTIPLA.
CINCIA DO EMPREGADOR.
DISPENSA
ARBITRRIA
RECONHECIDA.
PRETENSO
DE
RECONHECIMENTO DE DISPENSA DISCRIMINATRIA COM
PAGAMENTO EM DOBRO DA INDENIZAO PREVISTA NA LEI
9.029/95. APARENTE CONTRARIEDADE SMULA 443 DO TST.
Reconhecido que o empregado acometido de doena grave, esclerose mltipla,
que suscita estigma, fato que era do conhecimento dos empregadores, que houve
dispensa arbitrria e obstativa de estabilidade prevista em norma coletiva, a
deciso regional parece contrariar o enunciado da primeira parte da Smula 443
desta Corte. Agravo de instrumento conhecido e provido. Processo: RR - 9050033.2002.5.02.0044 Data de Julgamento: 04/02/2015, Relator Ministro:
Alexandre de Souza Agra Belmonte, 3 Turma, Data de Publicao: DEJT
06/02/2015.
Segundo Alice Monteiro de Barros, a discriminao poder ocorrer em
todas as etapas da contratao. No ato da contratao a empresa poder praticar
tais atos com anncios de emprego ou de um modo mais discreto por meio do
departamento pessoal, que acata poltica de direo. Poder ocorrer tambm, o
que mais raro, da discriminao ser fruto de presso exercida pelos prprios
empregados da empresa, que no desejam trabalhar com algum em face de suas
condies de sade.

No curso do contrato a discriminao poder se verificar na delegao de

tarefas inferiores, que no requeiram qualificao e nas oportunidades de
promoo. No final do contrato tambm pode haver essa distino, quando o
empregador alegando necessidade de conter gastos, dispensa empregados, mas
apenas os relacionados com doenas que motivam o preconceito.
Para Ricardo Resende, se o empregador dispensa a empregada por ato
discriminatrio, fica sujeito a reintegr-la, pagando-lhe toda a remunerao
devida no perodo de afastamento, ou ainda indeniz-la razo do dobro da
remunerao no perodo de afastamento. Nesse sentido, o art. 4 da Lei n
9.029/1995:
Art. 4 O rompimento da relao de trabalho por ato discriminatrio, nos moldes
desta Lei, alm do direito reparao pelo dano moral, faculta ao empregado
optar entre:
I-

a readmisso com ressarcimento integral de todo o perodo de

afastamento, mediante pagamento das remuneraes devidas, corrigidas
monetariamente, acrescidas dos juros legais;

II-

a percepo, em dobro, da remunerao do perodo de afastamento,

corrigida monetariamente e acrescida dos juros legais.

REFERNCIAS BIBLIOGRFICAS
BARROS, Alice Monteiro, Curso de direito do trabalho, 3 ed. So Paulo,
2007.
CASSAR, Vlia Bomfim. Direito do Trabalho, 8 ed. So Paulo, 2013.
DELGADO, Mauricio Godinho. Curso de direito do trabalho. 8. ed. So Paulo:
Editora LTR, 2009.
LIMA. Francisco Meton. Marques. Elementos do direito do trabalho e Processo
trabalhista. 13ed. So Paulo, 2010

MARTINS, Srgio Pinto. Comentrios s Smulas do TST. 8. ed. So Paulo:

Atlas, 2010
RESENDE, Ricardo. Direito do Trabalho esquematizado. 4. ed. So Paulo :
Mtodo, 2014.