Voces: CODIGO CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACION ~ UNIFICACION CIVIL Y COMERCIAL ~

MATRIMONIO ~ IMPEDIMENTO MATRIMONIAL ~ CELEBRACION DEL MATRIMONIO ~

FORMALIDADES DEL MATRIMONIO
Ttulo: Los impedimentos matrimoniales en el nuevo Cdigo Civil y Comercial de la Nacin
Autor: Solari, Nstor E.
Publicado en: DFyP 2014 (noviembre), 03/11/2014, 33
Cita Online: AR/DOC/3808/2014
Sumario: I. Introduccin. II. Sobre los impedimentos matrimoniales. III. Dispensa judicial.
Abstract: En el Cdigo Civil vigente solamente existe un impedimento que puede ser dispensado por el juez,
mediante la denominada dispensa judicial. Es ella la falta de edad, esto es, si alguna de las partes no tiene la
edad legal requerida, entonces deber recurrir a la dispensa judicial para que el juez, eventualmente, remueva el
impedimento legal y autorice la celebracin del matrimonio, no obstante ser menor de edad y no tener la edad
requerida para el acto matrimonial. La posibilidad de la dispensa judicial por falta de edad legal se mantiene en
el Cdigo aprobado. Se agrega, en el Cdigo Civil y Comercial, la dispensa judicial para el caso de falta de
salud mental.
I. Introduccin.
Finalmente, ha sido aprobado el Cdigo Civil y Comercial de la Nacin, que entrar en vigencia el 1 de
enero de 2016. La reforma marca un hito esencial en el derecho civil y comercial, pues, con tal sancin, se ha
consumado la tendencia existente desde fines de la dcada del 80, que pretender unificar el derecho civil y
comercial en nuestro derecho y que, por distintas razones, los intentos legislativos previos no haban
prosperado.
Adems de la importancia de la reforma, no debe dejar de sealarse el modo y la forma en que ha sido
aprobada semejante reforma. En efecto, el texto sancionado tuvo un camino legislativo especial, dado que el
mismo se aprob a libro cerrado, sin la intervencin en el recinto de los distintos sectores polticos, ante la
decisin de que el proyecto sea tratado a libro cerrado.
Fuera del aspecto formal, que merece reproche, aqu nos detendremos en analizar algunas disposiciones
referidas a los impedimentos matrimoniales, pretendiendo sealar algunas lneas esenciales de la reforma,
respecto del rgimen vigente.
II. Sobre los impedimentos matrimoniales
En primer lugar, hay que destacar que el Cdigo Civil y Comercial recientemente aprobado mantiene la
categora del acto inexistente, al exigir el consentimiento ante la autoridad competente para celebrarlo. La
carencia de ellos lleva a que el acto no produzca efecto civil alguno. (1)
A su vez, establece los impedimentos matrimoniales en el art. 403. Los impedimentos son las causas por las
cuales la ley obstaculiza la celebracin del matrimonio. El principio general es que toda persona es hbil para
casarse, gozando de la respectiva aptitud nupcial. Excepcionalmente, se sealan cules son los impedimentos,
constituyendo stos la excepcin al referido principio.
El art. 403 introduce la calificacin de "impedimento dirimente" que no haca referencia la legislacin civil,
para referir a los impedimentos, propiamente dichos. En verdad, es en el derecho cannico donde naci la
distincin entre impedimentos dirimentes e impedientes. El impedimento es dirimente cuando, no obstante la
celebracin del matrimonio, la ley contempla la posibilidad de articular la nulidad de dicho matrimonio.
Mientras que los impedimentos impedientes son aquellos impedimentos que, si el matrimonio se ha celebrado,
no podra pedirse la nulidad del acto, sino que se resuelven en otro tipo de sanciones.
Bajo el nombre de impedimentos matrimoniales, el art. 403 enumera los impedimentos dirimentes para
contraer matrimonio.
El parentesco es uno de los impedimentos matrimoniales (2), consagrndose la imposibilidad de celebrar
matrimonio entre los parientes en lnea recta en todos los grados, cualquiera sea el origen del vnculo (inciso a);

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el parentesco entre hermanos bilaterales y unilaterales, cualquiera sea el origen del vnculo (inciso b); y la
afinidad recta en todos los grados (inciso c).
El ligamen es tambin impedimento, esto es, el matrimonio anterior, mientras subsista (inciso d).
Es de preguntarse si uno de los cnyuges celebra un matrimonio mediando impedimento de ligamen, pero,
con posterioridad, ese primer matrimonio que obstaba a la celebracin del segundo, por impedimento de
ligamen, es declarado nulo. Es vlido el segundo matrimonio, no obstante haber existido el impedimento al
momento del acto? La cuestin se mantendr controvertida, como en el rgimen vigente. En tales situaciones es
de recordar que un precedente judicial se ha pronunciado por la validez del segundo matrimonio. En efecto,
consider que si bien el principio de retroactividad no est expresamente en la ley de matrimonio civil en forma
explcita, resulta inequvocamente que si se ataca un matrimonio por bigamia y se opone la nulidad del primer
matrimonio del bgamo, debe previamente juzgarse sta. Ello implica el efecto retroactivo de la declaracin de
nulidad del primer matrimonio, pues esa declaracin, aun posterior a la celebracin del segundo, hace que ste
sea plenamente vlido. Por ello, cuando a pesar de no existir una declaracin de nulidad del matrimonio,
pronuncindose posteriormente aquella nulidad, el segundo matrimonio es vlido, con lo cual el impedimento
resulta ser no dirimente (3).
El crimen, dado que constituye impedimento haber sido condenado como autor, cmplice o instigador del
homicidio doloso de uno de los cnyuges (inciso e). Ahora se especifica que debe haber sentencia condenatoria,
que el texto vigente no lo establece.
La falta de edad legal, sealndose que ser impedimento tener menos de dieciocho aos de edad (inciso f).
En verdad, el inciso es incorrecto, porque, ahora, el impedimento de falta de edad legal es de diecisis aos, en
virtud de lo establecido en el art. 404 (4).
De acuerdo a ello, si el menor de edad tuviere 16 aos bastara con la autorizacin de sus padres o de sus
representantes legales, sin necesidad de recurrir a la va judicial. Por ello, en verdad, la aptitud nupcial se
adquiere a la edad de 16 aos. Ello as, pues la dispensa judicial a partir de dicha edad solamente ser necesaria
si los padres o representantes legales le niegan tal autorizacin.
La falta de salud mental, establecindose que ser impedimento matrimonial la falta permanente o transitoria
de salud mental que le impide tener discernimiento para el acto matrimonial (inciso g).
Por lo dems, con buen criterio, se suprimen dos impedimentos contemplados en el rgimen vigente: la
sordomudez cuando el contrayente no sabe manifestar su voluntad en forma inequvoca por escrito o de otra
manera (conf. art. 166, inciso 9); y la enfermedad venrea en perodo de contagio (5).
El impedimento existente entre el tutor y su pupilo sigue siendo un impedimento impediente. Ello as, pues
de celebrarse violando la disposicin legal, el tutor pierde su respectiva retribucin en el ejercicio del cargo (6).
El ltimo prrafo del art. 404 del texto aprobado, seala: "La dispensa para el matrimonio entre el tutor o sus
descendientes con la persona bajo su tutela slo puede ser otorgada si, adems de los recaudos previstos en el
prrafo anterior, se han aprobado las cuentas de la administracin. Si de igual modo se celebra el matrimonio, el
tutor pierde la asignacin que le corresponda sobre las rentas del pupilo de conformidad con lo dispuesto en el
artculo 129 inciso d)".
III. Dispensa judicial
La dispensa judicial es una institucin por medio de la cual la ley permite que el juez remueva un obstculo
legal (impedimento) para que pueda contraerse matrimonio vlido.
El texto sancionado mantiene la dispensa judicial (7), amplindola a otros supuestos. En efecto, a la falta de
edad legal que ya exista, se suma, ahora, la dispensa judicial para el caso de falta de salud mental.
El nuevo Cdigo agrega otro caso de dispensa judicial, previndose la posibilidad de que si se obtiene la
respectiva dispensa judicial, el impedimento quede subsanado y pueda celebrarse matrimonio vlido.
En efecto, en el Cdigo Civil vigente solamente existe un impedimento que puede ser dispensado por el
juez, mediante la denominada dispensa judicial. Es ella la falta de edad, esto es, si alguna de las partes no tiene

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la edad legal requerida (18 aos), entonces deber recurrir a la dispensa judicial para que el juez, eventualmente,
remueva el impedimento legal y autorice la celebracin del matrimonio, no obstante ser menor de edad y no
tener la edad requerida para el acto matrimonial (8). La posibilidad de la dispensa judicial por falta de edad legal
se mantiene en el Cdigo aprobado.
Se agrega, en el Cdigo Civil y Comercial, la dispensa judicial para el caso de falta de salud mental.
En este sentido, el art. 405, intitulado Falta de salud mental y dispensa judicial, seala: "En el supuesto del
inciso g) del artculo 403, puede contraerse matrimonio previa dispensa judicial. La decisin judicial requiere
dictamen previo del equipo interdisciplinario sobre la comprensin de las consecuencias jurdicas del acto
matrimonial y de la aptitud para la vida de relacin por parte de la persona afectada. El juez debe mantener una
entrevista personal con los futuros contrayentes; tambin puede hacerlo con su o sus apoyos, representantes
legales y cuidadores, si lo considera pertinente."
(1) Dice el art. 406: "Para la existencia del matrimonio es indispensable el consentimiento de ambos
contrayentes expresado personal y conjuntamente ante la autoridad competente para celebrarlo, excepto lo
previsto en este Cdigo para el matrimonio a distancia. El acto que carece de este requisito no produce efectos
civiles."

(2) En el art. 529 se indica: "Parentesco es el vnculo jurdico existente entre personas en razn de la
naturaleza, las tcnicas de reproduccin humana asistida, la adopcin y la afinidad. Las disposiciones de este
Cdigo que se refieren al parentesco sin distincin se aplican slo al parentesco por naturaleza, por mtodos de
reproduccin humana asistida y por adopcin, sea en lnea recta o colateral."

(3) CNCiv., sala E, 16/3/2000, E.D. 188-631. As, desde un punto de vista estrictamente legal, la nulidad
dictada en 1980 respecto del matrimonio celebrado por el actor en Chile, tuvo efecto retroactivo eliminando el
impedimento de ligamen que afectaba el segundo matrimonio y, por ende, adquiri validez el celebrado en
Paraguay en 1970. Ello es as, sin que la mala fe compartida por ambas partes obste al efecto retroactivo de la
referida declaracin de nulidad.

(4) De acuerdo al primer prrafo: "En el supuesto del inciso f) del artculo 403, el menor de edad que no
haya cumplido la edad de 16 aos puede contraer matrimonio previa dispensa judicial. El menor que haya
cumplido la edad de 16 aos puede contraer matrimonio con autorizacin de sus representantes legales. A falta
de sta, puede hacerlo previa dispensa judicial."

(5) La ley de profilaxis, 12.331 incorpor a nuestra legislacin el impedimento matrimonial de enfermedad
venrea en perodo de contagio. Dicha ley, en su art. 13 determina: "Las autoridades sanitarias debern propiciar
y facilitar la realizacin de exmenes mdicos prenupciales. Los jefes de los servicios mdicos nacionales y los
mdicos que las autoridades sanitarias determinen, estn facultados para expedir certificados a los futuros
contrayentes que lo soliciten. Estos certificados, que debern expedirse gratuitamente, sern obligatorios para
los varones que hayan de contraer matrimonio. No podrn contraer matrimonio las personas afectadas de
enfermedad venreas en perodo de contagio."Con posterioridad, la ley 16.668, en el ao 1965, incorpor al
rgimen legal vigente, lo siguiente: "Declrase obligatorio en todo el territorio de la Nacin la obtencin del
certificado prenupcial para los contrayentes del sexo femenino."La primera de las leyes, refiere solamente al
certificado prenupcial masculino; mientras que, por la segunda, se incorpora el certificado prenupcial femenino.

(6) El art. 171 del Cdigo Civil vigente prescribe: "El tutor y sus descendientes no podrn contraer
matrimonio con el menor o la menor que ha tenido o tuviere a aqul bajo su guarda hasta que, fenecida la tutela,
haya sido aprobada la cuenta de su administracin. Si lo hicieran, el tutor perder la asignacin que le habra

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correspondido sobre las rentas del menor". En consecuencia, como al tutor le corresponde la dcima parte de los
frutos de los bienes lquidos del menor (conf. art. 451 C.C.), este derecho lo perder si celebra matrimonio en
contra de lo preceptuado en el art. 171.

(7) La primitiva ley de matrimonio civil, 2393, no haba admitido la dispensa judicial. La institucin recin
se incorpor a nuestro derecho con la sancin de la ley 14.394, en el ao 1954, al establecer: "Podr contraerse
vlidamente con edad menor cuando hubiere concebido la mujer, de aqul con quien pretenda casarse. Podr
tambin obtenerse dispensa de la edad en los supuestos contemplados en el art. 132 del Cd. Penal, la que ser
acordada a pedido de los interesados por el juez de la causa en las condiciones establecidas por dicho artculo"
(art. 14). La dispensa judicial fue tambin contemplada por la Convencin de Nueva York de 1962, la cual,
luego de sealar, en el art. 1 la necesidad de fijar una edad mnima para contraer matrimonio, determina: "No
podrn contraer legalmente matrimonio las personas que no hayan cumplido esa edad, salvo que la autoridad
competente, por causas justificadas y de inters de los contrayentes, dispense el requisito de la edad" (art. 2,
segunda parte).

(8) Dice el art. 167 del Cdigo Civil: "Podr contraerse matrimonio vlido en el supuesto del art. 166, inc.
5, previa dispensa judicial. La dispensa se otorgar con carcter excepcional y slo si el inters de los menores
lo exigiese previa audiencia personal del juez con quienes pretendan casarse y los padres o representantes
legales del que fuera menor."

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