SUBROGACIN POR EL PAGO

Forma de transferencia del crdito que recibe una especial

configuracin por realizarse con ocasin de pago de una obligacin
hecha por un tercero, de este modo, el crdito satisfecho se transfiere
al solvens (quien realiza el pago).
- Este pago no extingue la obligacin satisfecha, por el contrario,
transfiere el crdito que pasa del acreedor satisfecho por el tercero a
ste Se trata de una forma de transferencia del crdito paralela a
la cesin.
- Beneficium cedendarum actiomun: consiste en el derecho que tiene
el obligado con otro o por otro, al pago de una deuda, de exigir al
acreedor, antes de efectuar el pago, la cesin de las acciones que le
competen contra los dems obligados. Si el acreedor se niega a
efectuar la cesin, puede rechazar su demanda mediante la exceptio
cedendarum actionum (por considerar que el acreedor satisfecho
comete dolo al negar la cesin de las acciones, que ya no le son
necesarias, a quien le ha pagado.
- Succesio in locum: es un crdito garantizado por una hipoteca que es
satisfecho por un tercero y en vez de extinguirse, se transmite con la
hipoteca, al que paga.
- Ius offerendi pecuniae: facultad de pagar a otro acreedor hipotecario
preferente, para obtener el puesto y los derechos de mismo.
- La regulacin de la subrogacin es analizada en dos sistemas
fundamentales en las legislaciones modernas, latino y germnico, en
orden a la subrogacin y tambin de un tercero de carcter ecltico.
El sistema latino tiene como modelo el Cdigo Napolenico, considera
a la subrogacin como una forma o incidencia del pago; mientras que
el sistema germnico no trata a la subrogacin en el pago de las
obligaciones, sino que la identifica con la cesin, por tanto, carece de
una reglamentacin especfica.
- La dogmtica de la subrogacin se plantea el problema de que si las
ideas de extincin de la obligacin y transmisin de la misma en su
aspecto activo son conciliables o no. La solucin que se tome a esto
se basar en uno de estos dos criterios; o se trata de un pago
verdadero (que extingue el crdito y sus garantas), o s nos
encontraramos frente a un caso de transmisin del mismo donde la
obligacin en su aspecto activo si es conciliable.
Teoras del pago o extincin del crdito: parte de la base de que el
crdito se extingue en virtud del pago que verifica un tercero por el
deudor; se reconoce que en la subrogacin existe un verdadero pago
y que se produce el efecto normal del mismo (la extincin de la
obligacin satisfecha, explicando a la subrogacin como una
transmisin ficticia del crdito.
a) Transmisin ficticia del crdito: de acuerdo a esta teora, el crdito
se extingue con el pago, a travs de una ficcin del derecho en
provecho del tercero que realiza el pago
b) Transmisin de las garantas: esta teora tambin parte de la
extincin de la obligacin, adems que las garantas que
acompaan al crdito principal se transporta en favor del nuevo
crdito que nace por el pago. Resuelve, aparentemente, el
problema que la subrogacin plantea, el pago hecho por el tercero

extingue la obligacin, pero las garantas (que estaba provisto al

crdito) se incorporan al que nace por el hecho del pago. Sin
embargo, esta solucin solo es aparente porque pate de la falsa
base de que se trata de un pago que extingue el crdito y esto es
rechazado por la doctrina.
c) Regreso legal: la subrogacin produce la extincin de la obligacin
por medio del pago y al mismo tiempo surge por ministerio de la
ley, a favor del que paga, un crdito nuevo de igual contenido que
el primitivo, sobre el cual se transportan las garantas que
acompaan al primero. Esta teora incurre en el error de confundir
el crdito que surge por virtud del pago basado en la relacin de
mandato con el que tena el primitivo acreedor.
Crticas de las teoras del pago: parten del supuesto de que el
denominado pago con subrogacin es un verdadero pago, siendo esto
discutido ya que para afirmar que se trata de un pago sera preciso
que la prestacin realizada por el tercero que adquiere el crdito
fuese hecha animo solvendi y no tuviese como causa la adquisicin
del crdito.
Teoras eclticas: pretende conciliar las ideas de extincin de la
obligacin y transmisin de la misma en su aspecto activo, mediante
una desviacin de los efectos normales del pago.
a) Teora de la operacin de doble cara: se concibe a la subrogacin
como una operacin compleja pago en la relacin del subrogado
con el acreedor y cesin en la de aqul con el deudor. La crtica a
esta teora seala que no es preciso que el subrogado sea
considerado como cesionario, pues tambin entre ellos predomina
el carcter de pago (el tercero no ha querido comprar el crdito,
sino liberar al deudor, as que hay un pago en todos los aspectos.
b) T. existencia relativa: el pago verificado por un tercero no extingue
totalmente la obligacin, porque quedan otros fines que cumplir
el pago con subrogacin extingue la obligacin respecto al
acreedor, pero subsiste para el deudor. La crtica a esta teora
seala que como es posible satisfacer al acreedor sin que quede
liberado el deudor; no hay una extincin relativa, solo un cambio
de acreedor.
c) T. del pago no extintivo: el pago puede, en determinados casos, no
extinguir la obligacin sino operar solo en el cambio de sujeto. La
subrogacin es un pago verdadero, pero una forma especial del
mismo que tiene particulares efectos, en donde un acreedor es
satisfecho pero subsiste la obligacin ya que an existe un
acreedor distinto al primero.
Crticas de las teoras eclticas: no es posible que la obligacin se
extinga en su aspecto activo mientras subsiste el pasivo; la obligacin
o se extingue ntegramente o subsiste en toda su amplitud.
T. de la transmisin del crdito: la subrogacin no implica la extincin
o pago de la obligacin, solo es una transmisin del lado activo.
a) T. de la expropiacin del crdito: si es que el pago se hace de
animo solvendi se da la figura del pago que extingue la relacin,
pero si es que se paga al acreedor lo debido pero sin intencin de
extinguir la obligacin, no hay pago. Se trata de una expropiacin
del crdito por utilidad privada porque el que paga tiene un inters

jurdico en tener el crdito para garantizarse de la suma

desembolsada y reforzar el derecho de regreso contra el deudor
principal (la subrogacin no es un pago porque la prestacin del
subrogado no es hecha con animo solvendi, sino con la intencin
de adquirir para s el crdito.
b) T diferencial entre la subrogacin y la cesin: pago con
subrogacin es un modo de transferir los crditos. Lo que se
analiza es si la subrogacin es una figura jurdica distinta a la
cesin, plantendose las siguientes diferencias:
La cesin se basa en la especulacin, mientras que la
subrogacin es un foco amistoso.
En la subrogacin solo se puede reclamar lo realmente
pagado y en la cesin se puede exigir el reporte ntegro del
crdito
La cesin es siempre voluntaria, la subrogacin puede
verificarse contra la voluntad del acreedor, por el deudor o
por la ley.
La cesin requiere la notificacin al deudor, la subrogacin
no (la doctrina expresa que es conveniente que el
subrogado notifique al deudor la subrogacin, teniendo los
mismos efectos que en la cesin).
El cedente responde de la existencia del crdito y el
subrogante no
En la cesin no se extingue la obligacin y en la subrogacin
se extingue respecto del acreedor.
En la subrogacin parcial, el acreedor que solo ha recibido el
pago parcial, no transfiere al subrogado las garantas
accesorias de su crdito; en la cesin parcial, el cedente
transfiere las garantas al cesionario en proporcin a la
parte del crdito que le ha cedido.
c) T de la cesin: al extinguirse la obligacin por el pago, no pueden
trasmitirse al solvens los derechos del acreedor; no es un pago,
sino una venta del crdito, no extinguindose el mismo. Esta
teora que identifica la cesin y la subrogacin es aceptada en
Alemania.
Cabe hablar de un sistema eclctico en donde se incluyen el cdigo
brasileo y argentino, que tratan a la subrogacin como una
modalidad del pago.
El cdigo espaol, con respecto a la subrogacin, est inspirado en el
cdigo napolenico, pero diferenciando en la regulacin de la
subrogacin dentro del pago
Existe la subrogacin convencional (puede proceder por la voluntad
del acreedor o de la del acreedor es esto excepcional) y la legal
(impuesta por la ley).
Subrogacin voluntaria por el acreedor: transferencia del
crdito hecha por el acreedor en favor de uno nuevo que paga
y se debe realizar al tiempo de pago
Subrogacin voluntaria por el deudor: se realiza en virtud de la
transferencia que del crdito hace el deudor en favor del que
presta dinero para pagar la deuda, por esta razn recibe la
denominacin de subrogacin ex mutuo.

Subrogacin legal: solo se da en los casos establecidos en la

ley (cuando un acreedor pague a otro preferente; cuando un
tercero, no interesado en la obligacin, pague con aprobacinexpresa o tcita- del deudor; cuando pague el que tenga
inters en el cumplimiento de la obligacin
La subrogacin convencional presenta los siguiente requisitos:
Una convencin entre el antiguo acreedor y el nuevo que paga
a aqul.
Que se establezca antes o al tiempo del pago, pues de ser
posterior no habra transferencia ya que el crdito se extingui.
Efectos de la subrogacin convencional:
Transferencia del crdito con los derechos accesorios. En esto
se diferencia con la novacin, porque esta ltima extingue las
garantas iniciales.
La transferencia de crdito al solvens tiene lmites:
Limitacin a la cantidad pagada: solo se puede reclamar al
deudor la misma cantidad pagada
El pago por el deudor solidario extingue la solidaridad, no
puede reclamar a cada uno de los coobligados ms de su parte
Preferencia del acreedor en caso de pago parcial