Maria Joo Mimoso

A adaptao em Direito Internacional Privado

como mecanismo corretivo
PARECER JURDICO

VERBO jurdico

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A adaptao em Direito Internacional Privado como mecanismo corretivo : 2

A adaptao em Direito Internacional Privado como

mecanismo corretivo

Maria Joo Mimoso

Doutora em Direito

Da factualidade relevante:
- No dia 13 de agosto de 2003, pelas 10h30m, J, circulava, enquanto passageiro de
um veculo, na Autopista E-80, Burgos a Valladolid, mais propriamente na localidade de
Palencia, Espanha;
- O veculo onde o Autor, ora Recorrente, circulava, possua matrcula francesa
XXX;
- O veculo era conduzido por um funcionrio da Agncia de Viagens S V, tambm
ele de nome J, e de ora em diante designado por condutor;
- O proprietrio do veculo transferiu a responsabilidade civil emergente da circulao
do mesmo para a R, MT, representada em Portugal pela C atravs de um contrato de
seguro responsabilidade civil automvel;
- O referido seguro foi considerado, data no sinistro, vlido e eficaz;
- O identificado veculo dedicava-se ao transporte de passageiros, fazendo naquela
data a ligao Portugal-Frana;
- A viatura transitava a uma velocidade nunca inferior a 120 km/h;
- O piso estava seco, o tempo estava bom e a visibilidade era boa;
- O condutor do XXX, distrado, perdeu o controlo do mesmo, indo embater com
violncia nos rails de proteo que delimitavam o limite da via, atento o sentido de marcha
em que seguia;

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- O acidente ocorreu numa faixa de rodagem de traado reto, possuindo, no mesmo

sentido, duas vias de circulao;
- O Autor/Recorrente, aps o embate, ficou imobilizado e inanimado, dentro da
referida viatura;
- Em virtude do embate e das leses ocorridas, o Autor/Recorrente perdeu os sentidos
e, como tal, no falava, no se mexia, permanecendo de olhos fechados, sem reagir a
quaisquer estmulos e sangrando de vrias partes do corpo;
- O Autor deu entrada no Hospital GRC, em Palencia, Espanha;
- Foi assistido e tratado, no servio de urgncias, s feridas e escoriaes sofridas.
- Estas encontravam-se dispersas pelos membros superiores, inferiores e regio
dorsal, sendo que ainda exibia escoriaes na face, nos dois cotovelos e na regio escapular;
- O Autor teve alta, do referido Hospital, em 15 de agosto de 2003;
- No dia 18 de agosto de 2003, j regressado a Portugal, o Autor/Requerente dirigiuse ao servio de urgncias do Hospital S.G, Amarante, onde lhe confirmaram o diagnstico
supra referido, tendo sido observado no servio de ortopedia, sujeito a um Raio X e refeitos
alguns pensos;
- Em consequncia das leses e das dores sofridas, e apesar de se encontrar em
regime ambulatrio, esteve o lesado acamado durante alguns dias;
- Nos dias subsequentes ao acidente, o mesmo demonstrava grandes dificuldades na
locomoo, no conseguindo dormir, apresentando lombalgias e dores no membro inferior
esquerdo, joelho e p;
- Porque se impunha a sua imobilizao, o Autor/Recorrente teve de se socorrer da
ajuda de terceiros, quer para a realizao das suas necessidades fisiolgicas, quer para
proceder respetiva higiene diria;
- Para se alimentar, socorria-se, tambm, da ajuda de terceiros, em virtude de os
movimentos corporais exigidos para o efeito lhe causarem dores intensas;
- Do contexto apresentado ressalta que o Autor/Recorrente exibia uma incapacidade
total para o trabalho;
- Entre 13 de agosto e 30 de setembro de 2013 o lesado no trabalhou;

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- Ainda hoje exibe sequelas, nomeadamente cicatrizes;

- O Autor/Recorrente, data do acidente, trabalhava, em Frana, na agricultura,
sendo trabalhador da sociedade MC e MG, Lda., auferindo 6/hora;
- Trabalhava, normalmente, 8h/dia, de segunda a sexta;
- Frequentemente, fazia horas extraordinrias, quer durante a semana, quer ao
sbado;
- Tais prestaes laborais rondavam, em mdia, os 1000 Euros/ms;
- O Autor/Recorrente, na sequncia do acidente, ficou com sequelas, designadamente
com uma IPG tendo, tambm, passado a usar culos;
- O Autor/Recorrente esteve em perodo de convalescena at 30 de setembro de
2003;
- Entre a data do acidente e 30 de setembro de 2003 o Autor/ Recorrente no auferiu
qualquer rendimento.

Do Direito:
Questo jurdica que urge resolver:
Do injusto resultado a que conduz a norma de conflitos do artigo 45 do Cdigo
Civil Portugus, em sede de responsabilidade extracontratual pelo risco, e a necessidade
do recurso adaptao como mecanismo corretivo das incongruncias do jogo normal
das regras de conflito.

Antes de nos debruarmos sobre a questo formulada, importa tecer as seguintes

consideraes:
Como muito bem observaram os Ilustres Magistrados do Tribunal da Relao do Porto,
aludindo ao disposto no artigo 65-A do CPC, relativamente competncia exclusiva dos
Tribunais portugueses, mais propriamente ao corpo do artigo - sem prejuzo do que se
ache estabelecido em tratados, convenes, regulamentos comunitrios e leis especiais
teria de ser aplicado, inevitavelmente, o Regulamento CE 44/2001 do Conselho, de 22

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de dezembro de 2000, relativo competncia judiciria, ao reconhecimento e execuo

de decises em matria civil e comercial 1.
Este diploma uniformizou as regras de competncia internacional em todos os EstadosMembros, pelo que, no contexto que ora nos apraz, deveremos lanar mo do seu artigo 3.
Assim, qualquer pessoa domiciliada no territrio de um Estado-Membro, s poder ser
demandada perante os Tribunais de um outro Estado-Membro pelas regras enunciadas nas
seces II a VII do presente captulo (Cap. II Competncia).
Atente-se, ainda, ao n. 2 do mesmo preceito, pois que, contra essas mesmas pessoas,
no podero ser invocadas regras de competncia nacionais, constantes do anexo I do
Regulamento.
Em Portugal impede-se, desta forma, a aplicao do artigo 65 do CPC.
O Regulamento 44/2001 tem como regra geral o domiclio do demandado. Cf. Artigo
2.
Importa sublinhar que, contrariamente ao regime vigente de direito processual de fonte
interna, as competncias especiais funcionam no Regulamento 44/2001 em regime de
alternatividade relativamente regra geral 2.
Por seu turno, o artigo 5, no seu n. 3, dispe que uma pessoa domiciliada no territrio
de um Estado-Membro poder ser demanda noutro Estado-Membro, em matria
extracontratual, no lugar onde ocorreu ou poder ocorrer o facto danoso.
Verificamos que, em sede de seguros, o artigo 8 dispe que a competncia
determinada pela presente Seco (Seco 3), sem prejuzo do disposto no art. 4 e no
ponto 5 do art. 5.
Posto isto, a seguradora domiciliada no territrio de um Estado-Membro, pode ser
demanda noutro Estado-Membro, no mbito de aes intentadas pelo tomador do seguro,
pelo segurado ou beneficirio, em que o requerente tiver o seu domiclio 3.

1 O qual entrou em vigor em 1 de maro de 2002, tendo substitudo a conveno de Bruxelas sensivelmente quanto s
mesmas matrias.
2

Advirta-se que, no mbito deste Regulamento, norma geral no derroga norma especial.

Cf. artigo 9, n. 1, alnea b) do referido Regulamento.

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Constatam-se, ainda, outras possibilidades de conexes atributivas de competncia.

Falamos do artigo 11, n. 2, que prev que os artigos 8, 9 e 10, possam ser aplicados em
aes intentadas pelo lesado diretamente contra o segurador, sempre que tal ao direta
seja possvel.
Estamos perante quatro conexes alternativas, sendo que a ltima a enunciar a do
lugar onde o facto danoso ocorreu, artigo 10.
Em suma, o Tribunal portugus competente nos termos do artigo 2 e do artigo 9,
n. 1, al. b). Logo, no se levantam quaisquer dvidas quanto competncia da 1 instncia
para apreciar o pedido do Autor.
Mas no se pense que a competncia juris e a competncia legis coincidem.
Na maioria dos casos tal no acontece, o que, sublinhe-se, no significa que por razes
de incongruncia de resultado no possam vir a coincidir, conforme explanaremos mais
adiante.
Verificada a coincidncia, o tribunal competente v de alguma forma a sua tarefa
facilitada, pois no tem que indagar do contedo do direito estrangeiro aplicvel, nem to
puco socorrer-se das normas de conflito.
Porque nos encontramos perante um sinistro ocorrido em agosto de 2003, impe-senos perscrutar sobre qual corpo normativo que nos auxiliar na designao da lei
competente.
Cumpre, pois, esclarecer que a essa data, para a questo que ora nos ocupa, so
competentes as normas de conflitos previstas no CC Portugus.
Isto porque, em sede de lei aplicvel s obrigaes extracontratuais, o Regulamento n
864/2007 do Parlamento Europeu e do Conselho, designado por Roma II, s em 11 de
janeiro de 2009 veio a vigorar no nosso ordenamento jurdico.
A data dos factos, agosto de 2003, evidencia que a situao ficar sujeita s normas de
conflitos, mais propriamente regra de conflitos contida no artigo 45 do CC.
Encontramo-nos perante uma questo que versa sobre um pedido indemnizatrio
emergente de um contrato de seguro. Este fora celebrado entre a transportadora MC e MG,
Lda. e a R/Requerida MT, sediada em Paris, atravs do qual a primeira transferiu o
risco para a segunda e, como tal, foi esta ltima a demandada nos autos.

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A seguradora encontra-se representada em Portugal pela C, com sede em Lisboa.

O tribunal ad quem, Tribunal da Relao do Porto, precisou, criteriosamente, a
questo, muito embora tenha chegado a um resultado injusto. Utilizou o mtodo
tradicional, recorrendo exclusivamente ao jogo normal das regras de conflitos.
Neste contexto, impe-se salientar e enfatizar que a justia em Direito Internacional
Privado apenas, tendencialmente, formal.
O tribunal utilizou a regra de conflitos constante do artigo 45 do CC a qual, como
todas as normas de segundo grau, se socorre de critrios individualizadores, sempre
operantes para determinada categoria normativa, no caso a responsabilidade
extracontratual. 4
Esta regra de conflitos, no seu n 1, escabele como critrio individualizador, elemento
de conexo, o lugar onde decorreu a principal atividade causadora do prejuzo.
Esta preferncia justifica-se em razo de vrios fatores: diz-se que permite dar
eficcia s disposies que, em cada Estado, disciplinam a conduta das pessoas, ao abrigo
de interesses gerais relativos segurana ou ordem pblica em geral 5.
Esta conexo determinada em funo do facto que lhe d origem.
No esqueamos que do mbito da responsabilidade extracontratual emergem,
sobretudo, interesses ligados reparabilidade de um dano ou prejuzo e que, em muitas
ouras ocasies vislumbra-se, mesmo, um forte carter preventivo, repressivo ou
sancionatrio 6.
Poderemos ainda alegar interesses do prprio Direito Internacional Privado,
designadamente o princpio da uniformidade de decises, o reconhecimento de sentenas
estrangeiras, a previsibilidade das solues
Durante muito tempo, preconizou-se que a lei do lugar do facto era aquela que se
mostrava, para o efeito, a melhor posicionada para intervir.

Veja-se MIMOSO, Maria Joo, Ntulas de Direito Internacional Privado, Lisboa, Quid Juris, 2009, p. 97 e ss

PIRES, Florbela Almeida, Conflitos de Leis, comentrios aos artigos 14 a 65 do Cdigo Civil, Coimbra, Coimbra
Editora, 2009, p. 115
6

No mesmo sentido veja-se, MACHADO, Joo Baptista, Lies de Direito Internacional Privado, Coimbra, Almedina,
1992, p. 367.

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A determinao da lei do lugar do facto ponto pacfico, o mesmo no se passando

com o alcance que lhe atribudo. Casos h, em que a conduta do agente ocorreu em
determinado Estado e o resultado dessa mesma conduta veio a produzir-se num outro
territrio, num outro Estado.
Neste caso, a leso e o consequente dano ocorreram num local diferente daquele onde
o agente atuou.
No mbito da responsabilidade civil, a conduta e o resultado constituem elementos
essenciais da facti-species de que decorre a obrigao de indemnizar: no h
responsabilidade sem conduta (ativa ou omissiva), mas tambm a no h sem resultado
(designadamente, sem dano) 7.
Apesar da existncia e da discusso em torno das teses a adotar, por parte dos vrios
legisladores nacionais, tese do lugar da conduta, tese do lugar do resultado, tese da opo
do lesado e solues mistas, o legislador portugus optou pela primeira, sendo que o lugar
do facto aquele onde decorreu a principal atividade causadora do prejuzo, lugar em que
a conduta do agente foi concretizada.
Todavia, no poderemos, atualmente, anuir ao citrio eleito pelo legislador do Cdigo
Civil Portugus, pois desde 1966 a sociedade evoluiu e, cada vez mais, sentiu-se
necessidade de tutelar situaes em que se verifica responsabilidade sem culpa.
Tem-se notado, nas ltimas duas dcadas, uma propenso para a defesa da tese do
lugar do resultado, ou seja, do lugar em que a leso ou o prejuzo ocorreram. No
duvidamos, que este elemento de conexo conduz a uma lei que evidencia uma funo,
assumidamente, reparadora e protetora do lesado.
No deveremos desconsiderar os interesses do lesado, bem como as suas reais
expetativas, pelo que tudo aponta para uma maior importncia desta ltima conexo e,
consequentemente, da lei aplicvel em sede de responsabilidade extracontratual.
Na esteira de BAPTISTA MACHADO, defendemos a aplicabilidade da lei onde se
verificou o ltimo facto constitutivo da obrigao de indemnizar. Muito embora se
defendam outras conexes, nomeadamente para as situaes baseadas na culpa do agente,
sem que este pudesse, sequer, prever o lugar do resultado. Estaramos, certamente, na tese
do lugar da conduta.

Ibidem, p. 368.

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Contextualizando o problema colocado, diremos, numa primeira abordagem, que seria

aplicvel a lei do lugar onde decorreu a principal atividade causadora do prejuzo, no caso
a lei espanhola, pois o acidente ocorreu em Palencia, Espanha.
Tal no nos parece credvel e atentemos para o facto da no automaticidade do modus
operandi das normas de conflitos, mais propriamente do elemento da norma que
individualiza o lugar onde deve ser colhido o regime material aplicvel situao.
Cada vez mais, urge chamar a ateno para as incongruncias de tal atitude, alis como
a do caso em apreo.
Continuemos,
O artigo 45 do CC possui outras normas contidas, respetivamente, nos seus ns 2 e 3.
Falamos, sobretudo, do n 2, quando aplicado responsabilidade pelo risco.
Os interesses do lesado permitem que seja aplicada a lei onde se produziu o efeito
lesivo. Contudo, o legislador impe que o agente previsse a produo do dano nesta ltima
lei.
H uma preocupao notria em impedir a permissividade ou mesmo a flexibilidade
dos preceitos de um determinado ordenamento jurdico, que possam desresponsabilizar o
agente e, consequentemente, no tutelar interesses legitimamente protegidos em face de
outros ordenamentos.
Sobre esta regra e no que tange com a responsabilidade pelo risco problematiza-se a
razoabilidade daquela exigncia da previsibilidade do agente.
Somos de opinio, e no nos quedamos sozinhos, da desnecessidade da coincidncia
entre a lei da atividade causadora do prejuzo e a do lugar onde o dano ocorreu, mesmo no
plano da previsibilidade da produo do dano em lugar diferente daquele onde o agente
atuou.
No caso em apreo no existe qualquer previsibilidade quanto ao lugar da ocorrncia
do dano, para alm da situao em anlise no conter os restantes pressupostos consagrados
pelo legislador de conflitos. Referimo-nos primeira parte do n 2, a lei do lugar onde se
produziu o dano considerar o agente responsvel, mas no o considerar a lei do pas onde
decorreu a principal atividade causadora do prejuzo. Pelo que o n 2 no deve ser aplicado,
alis, no pode.

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Encontramos um outro desvio ao n 1, agora no n 3 do mesmo preceito.

Contudo, sabemos que o lesado e o agente, condutor (tambm de nome Joaquim) so
ambos portugueses.
No se tendo alegado tal situao, que conduziria, inquestionavelmente, aplicao
da lei portuguesa, verificamos que o douto Tribunal da Relao do Porto deveria nos termos
do artigo 700, n1, alnea d) articulado com o artigo 265, n 3, todos do CPC, ter procedido
agilizao dos procedimentos adequados para a determinao da nacionalidade do
condutor que, como sabemos, portugus. Tal no foi levado a efeito.
Fiamos ento restringidos, lamentavelmente, aplicao do n 1 do j mencionado
preceito, artigo 45 do CC.
Este conduz aplicao da lei espanhola, prevendo esta a possibilidade do lesado ser
ressarcido pelos danos ocorridos, cf., artigo 1902 do CC Espanhol.
Todavia, o artigo 1968, do mesmo diploma, prev um ano para o respetivo pedido do
quantum indemnizatrio e o seu artigo 1973, prev que la prescripcin de las acciones
se interrumpe por su ejercicio ante los Tribunales, por reclamacin extrajudicial del
acreedor y por cualquier acto de reconocimiento de la deuda por el deudor.
Importa determinar, segundo a norma de conflitos do artigo 40 do CC Portugus, qual
a lei competente para regular a prescrio.
Aquela norma, possuindo uma conexo dependente, determina como aplicvel a lei
reguladora do direito a que a mesma se refere.
Logo seria, novamente, a lei espanhola a aplicvel. Esta seria a lei que determinaria o
contedo, a modificao e a extino do direito.
At ao momento apraz-nos concordar com o douto Tribunal da Relao do Porto.
Mas, conforme fomos deixando antever, no poderemos estar de acordo com a soluo
final preconizada.
Defendemos que a atuao das normas de conflitos no deve ser desprendida do
resultado atingido pela aplicao lei designada.
Valores como a segurana jurdica e a expetativa dos indivduos devem ser encarados
como paradigmas no despiciendos em sede das relaes privadas internacionais.

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O nosso enfoque vai neste preciso momento para o fenmeno da adaptao.

Esta figura tem, necessariamente, de ser delimitada para que se perceba a sua
operatividade no mbito do Direito Internacional Privado.
A adaptao em DIP 8 liga-se ao problema da incongruncia a que podemos chegar
quando utilizamos normas de conflitos para determinar a lei aplicvel a uma dada relao
internacional. 9
Visam-se, deste modo, corrigir discordncias ou disparidades entre resultados ou
mesmo entre estes e as legitimas expetativas dos indivduos.
Procurando desbravar o terreno da adaptao e no querendo antecipar a soluo que
preconizamos para a situao em causa diremos, como MARQUES DOS SANTOS, que
o DIP recorre analise, mas no pode funcionar sem a sntese, e esta tanto mais difcil
quanto mais pormenorizada aquela tiver sido; da que a sntese tenha muitas vezes de ser
operada atravs da adaptao. 10
So variadssimas as situaes da vida conectadas com mais de um lugar em que se
torna imperioso introduzir ajustamentos. Se pensarmos que no momento em que o
legislador criou as normas o fez com propsito de regulamentar relaes da vida social
conectadas apenas com um s ordenamento jurdico, percebemos a pouca flexibilidade nas
solues adotadas aquando da sua aplicao a uma dada relao plurilocalizada.
As relaes da vida que merecem positivao legislativa no so as mesmas em todos
os lugares.
Lamentavelmente, dependem, entre outras, da latitude do lugar em que nos
encontremos, da histria de um povo e das concees sobre o prprio sistema jurdico. No
menos razes de poltica legislativa e, enfim, um sem nmero de aspetos que se
interpenetram e ditam o direito vigente de um Estado.
As normas positivadas, consubstanciando o corpo legislativo regulador, devem
nortear-se de acordo com o princpio da unidade teleolgica, formando um todo, articulvel
e lgico, que se apelidar de sistema jurdico.

Sigla para designar Direito Internacional Privado

Cf. MIMOSO, Maria Joo, Ob Cit., p.125.

10

SANTOS; Antnio Marques dos, Breves Consideraes sobre a Adaptao em Direito Internacional Privado,
Separata de Estudos em memria do Prof. Doutor Paulo Cunha, Lisboa, AAFDL, 1988, p. 24

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Quando perante uma relao privada internacional se impe determinar a lei

reguladora, constatamos que, frequentemente, a soluo adotada diferente da preconizada
pela lei do foro.
Saliente-se que a diferena de regimes pode no acarretar qualquer desajustamento,
pois que os interesses que urge tutelar dispem de uma proteo satisfatria, acautelando
as situaes de forma justa e equitativa.

Atentemos o caso de que cuidamos:

O ora recorrente, passageiro/lesado, celebrou, necessariamente, com a transportadora,
um contrato de transporte rodovirio internacional, sendo que a responsabilidade da
transportadora fora transferida, atravs de um contrato de seguro, para a seguradora supra
identificada.
Apesar desta situao, o passageiro, autor/requerente, no pode deixar de ser
considerado a parte mais dbil.
Sabemos que depois de operar a individualizao da ordem jurdica atravs do
elemento de conexo, no caso o lugar onde decorreu a principal atividade causadora do
prejuzo, conexo operante para a responsabilidade extracontratual, categoria normativa do
artigo 45 do CC, tem de ocorrer o fenmeno da qualificao, conforme o disposto no artigo
15 do CC.
Verificada a norma ou as normas aplicveis situao, no contexto do ordenamento
designado, o Espanhol, e interpretadas as mesmas luz das regras de hermenutica jurdica
a vigente - artigo 23 do CC, teoria recognitiva passar-se-, de imediato, para a integrao
do direito material espanhol no conceito-quadro, mbito da norma de conflitos, tambm
designado por medida de aplicabilidade.
At ao momento da qualificao tudo foi escrupulosamente seguido, assim se infere
do douto Acrdo do Tribunal da Relao do Porto.
Todavia, verificamos que a soluo construda no se coaduna, de modo algum, com
os interesses do passageiro/lesado, que se impem ser tutelados.
No poderemos, sequer, conceber que o mesmo no tenha direito respetiva
indemnizao, em virtude das leses e dos prejuzos sofridos.

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Alega-se o decurso de um prazo de prescrio do direito.

A relao jurdica em causa conecta-se com trs ordenamentos jurdicos, a saber, o
portugus, nacionalidade do passageiro, francs, pas da matrcula do veculo em que
seguia o lesado e o espanhol, lugar onde ocorreu a principal atividade causadora do
prejuzo.
As normas operantes, artigos 45 e 40 do CC portugus levaram aplicao do direito
espanhol que, para a situao que cumpre decidir, considera que o sujeito no tem direito
a indemnizao pois o respetivo direito prescreveu.
Parafraseando FERRER CORREIA, na sua feio clssica as regras de conflitos so
normas de contedo rgido, hard-and-fast Rules, isto , normas que vinculam o juiz a
utilizar um elemento de conexo pr-determinado, ou determinvel a partir de critrios
enunciados pela prpria norma, sempre que se lhe apresente uma questo jurdica do tipo
correspondente respetiva previso Contudo, vem-se desenhando nos ltimos tempos
uma tendncia para, ao lado dessas normas de tipo clssico,abrir largo espao a outros
preceitos, as denominadas open-endend Rules (regras abertas ou flexveis) 11.
Estas regras a que o autor se refere permitem ao julgador uma maior liberdade de ao,
buscando, casuisticamente, a conexo mais apropriada.
A norma que determina a conexo, em princpio, operante, em sede de danos
cometidos s pessoas, a do artigo 45 do CC, sendo que, como sabemos, o critrio
individualizador eleito o lugar onde decorreu a principal atividade causadora do prejuzo.
Ainda que se optasse pelo lugar do dano, na presente situao, tal seria irrelevante pois o
lugar da conduta do agente coincide com o lugar onde se produziu o dano.
Mas se encaramos a lgica das normas abertas percebemos que as normas de
conflitos permitem a aplicao de uma outra lei.
O critrio da conexo mais estreita, tendo em ateno as ligaes que uma dada
situao privada internacional apresenta, pode corrigir o resultado nefasto a que uma regra
de conflitos, anteriormente, tenha conduzido.
Alis, aquilo que o legislador de Roma II veio a preconizar com a eleio das chamadas
clusulas de exceo.

11

Cf. CORREIA, Antnio Ferrer, Lies de Direito Internacional Privado I, Coimbra, Almedina, 2000, p. 142

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Sublinhe-se que as crticas ao mtodo tradicional assentam, essencialmente, na

dificuldade de identificar a conexo decisiva para cada uma das matrias em causa, da
pouca flexibilidade das normas de direito interno para regulamentar relaes
plurilocalizadas, entre outras.
A verificao do conjunto das circunstncias que o caso apresente com uma
determinada lei deve ser primordial, pois consegue dar margem de manobra ao julgador
para que o mesmo possa moldar a situao de acordo com os interesses que se pretendem
acautelar e com as expetativas dos sujeitos.
No presente caso notria a maior ligao ao Estado Portugus. Lesado e agente
possuem a mesma nacionalidade. Embora esta coincidncia no tenha sido alegada, sabiase que ela existia e no vemos razo para a mesma no ser tomada com base neste critrio
coadjuvante.
Este pretende concretizar o tal ajustamento, corrigindo resultados insatisfatrios no
mbito de uma justia material. No esqueamos que as relaes jurdicas possuem, quase
sempre, uma conexo garantistca, a qual se liga operacionalidade do prprio sistema.
Eleger esta conexo no nada mais, nada menos, do que adaptar a prpria regra de
conflitos atravs de uma nova conexo, a jeito de regra aberta, permitindo ao julgador a
justa contribuio para a jurisprudncia dos interesses.
Curiosamente, no poderemos deixar de invocar um caso da jurisprudncia estrangeira
e muito emblemtico para o que ora se discute. Reportamo-nos ao caso Babcock v.
Jackson12.
O caso demonstra-nos que o resultado teve de ser objeto de uma correo, pois emergia
do jogo, por vezes cego, das normas de conflitos uma soluo manifestamente injusta.

12

Babcock v Jackson, 191 NE2d 279 (NY 1963) um caso histrico, nos EUA, sobre conflito de leis.

Marido e mulher, originrios do Estado de Nova York, realizaram uma viagem de carro para Ontrio, acompanhado
por um amigo, Babcock. Em Ontrio sofreram um acidente deviao. Babcock processou Jackson, o condutor, alegando
negligncia na causa do acidente. O caso trouxe tona um problema de "escolha da lei": se deveria ser aplicada a lei do
local de residncia das vtimas do acidentes (Nova Iorque) ou a lei do lugar do delito (Ontrio). De acordo com as regras
de conflitos, aplicar-se-ia a lei do lugar do acidente. No entanto, Ontrio tinha uma lei que proibia os passageiros de
processar o condutor. O tribunal rejeitou o mtodo fixo tradicional para determinar a lei aplicvel e, em vez disso, utilizou
o critrio da lei que, de acordo com as circunstncias, exibe uma ligao mais estreita, designadamente lugar da partida, da
deciso de fazer a viagem Assim, o Tribunal considerou que as partes no possuam uma conexo substancial com
Ontrio e por isso seria injusto aplicar essa lei, a localizao do delito foi em grande parte fortuita. O Tribunal considerou
que a jurisdio com maiores ligaes era Nova Iorque e assim a lei de Nova Iorque deveria ser aplicada

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Saliente-se que na fase posterior soluo do problema da qualificao,

propriamente dito, que poder surgir a necessidade de adaptar, corrigir o resultado
insatisfatrio a que se chegou por via do processo da qualificao. 13
H, na verdade, uma contradio teleolgica do sistema espanhol versus sistema
portugus.
No estando em causa a aplicao direta, entenda-se, por via da regra de conflitos do
artigo 45 do CC, pois o elemento utilizado no recortou o nosso ordenamento, julgamos
que se impe levar a cabo uma correo na soluo apresentada.
No poderemos olvidar que o resultado atingido injusto para os direitos do lesado,
sobretudo face lei que seria razovel aplicar, no caso a lei portuguesa.
Exige-se que ponderemos sobre a acuidade da proteo do lesado em sede de
responsabilidade extracontratual pelo risco.
Sabemos que este tipo de responsabilidade relegou a importncia moral da
responsabilizao do efetivo causador do dano, por comportamento censurvel, em prol da
segurana jurdica decorrente da previsibilidade da efetiva reparao dos mltiplos danos
causados na atuao diria das pessoas.
A necessidade econmica e prtica de que os indivduos, reunidos em sociedade,
tenham a certeza de que, caso sofram um prejuzo por uma ao de outro indivduo, sero
ressarcidos de seus danos, passou a ter a primazia dos inmeros legisladores.
No h, portanto, o requisito do ato ilcito culposo para a configurao do dever de
indemnizar.
Basta a prova do dano e o nexo de causalidade para que se imponha, para o agente, tal
dever.
Toda esta problemtica comum, sobretudo, aos pases da famlia romano germnica.
Posto isto,
Diremos que a adaptao sugerida, tanto pode operar na norma de conflitos, como nos
preceitos jurdico-materiais.

13

Cf. SANTOS; Antnio Marques dos, Ob Cit., p. 35-37.

VERBO jurdico

A adaptao em Direito Internacional Privado como mecanismo corretivo : 16

Sendo que a operar nestes deveria entender-se que o prazo de prescrio previsto na
lei espanhola tem como principais destinatrios os nacionais desse pas, no se coadunando
com as legtimas expetativas de outros cidados, como o caso, nenhum vnculo apresenta
com esse Estado.
Existe alguma discusso relativamente questo de sabermos se este modo de correo
deve incidir sobre as normas de conflitos ou se sobre aquelas outras, as normas materiais14.
Pensamos que a justeza da situao aconselhar uma destas vias:
Conflitual, eleio da conexo mais estreita, material, em face da lei espanhola,
alargando o prazo da prescrio, constante do artigo 1968 do CC Espanhol,
encetando caminho pela lei da mnima resistncia que levar, umas vezes, a aplicar
a lei que acautele os interesses tidos por mais fortes (relevantes); outras, a escolha da
soluo mais real.
*
Concluses:
1 - J, Autor/Recorrente, sofreu um acidente de viao em Espanha, Palencia, em 13 de
agosto de 2003;
2 - Tal acidente deveu-se ao despiste do autocarro em que seguia, embatendo o mesmo
com violncia nos rails de proteo que delimitavam o limite da via;
3 - O veculo possua matrcula francesa e era, tambm, conduzido por um portugus;
4 - O Autor/Recorrente deu entrada nas urgncias do hospital GRC em Palencia;
5 No dia 18 de Agosto o Autor/Recorrente foi assistido no Hospital S.G., Amarante,
onde que confirmaram o diagnstico tendo sido observado pelo servio de ortopedia,
sujeito a alguns exames e refeitos vrios pensos;
6 - Na sequncia do acidente sofreu vrias leses pelo que esteve acamado e
imobilizado at 30 de setembro do mesmo ano;
7- Durante todo esse tempo no auferiu qualquer rendimento;

14

Cf. MIMOSO, Maria Joo, Ob Cit., p. 130.

MARIA JOO MIMOSO

A adaptao em Direito Internacional Privado como mecanismo corretivo : 17

8- O autor/recorrente trabalhava, em Frana, na agricultura, sendo trabalhador da

sociedade MC e MG, Lda., auferindo 6 Euros/hora, o que em mdia e tendo em conta as
horas extraordinrias que sempre fazia rondava os 1000 Euros/ms;
9 - O acidente deixou sequelas, designadamente uma IPG, tendo, tambm, passado a
usar culos;
10 - O Tribunal da Relao do Porto revogou a sentena recorrida julgou procedente
o recurso de apelao;
11 - Est em causa um pedido de indemnizao relativo aos danos sofridos em
consequncia do acidente e que, por fora de um contrato de seguro, se transferiram da
empresa transportadora para a companhia de seguros MT, representada em Portugal pela
C;
12 - O tribunal portugus foi considerado competente de acordo com as disposies
aplicveis, artigos 2 e 9, n 1, alnea b) do Regulamento 44/2001 relativo competncia
judiciria, ao reconhecimento e execuo de decises em matria civil e comercial;
13 - O direito aplicvel situao foi o Espanhol que considera que o direito
indemnizao se encontra prescrito de acordo com o preceituado nos artigos 1902, 1968,
e 1973, todos do Cdigo Civil Espanhol;
14 - Para tal socorreram-se do artigo 45 do Cdigo Civil Portugus, utilizando a nica
conexo possvel para o efeito e que consta do seu n 1, lugar onde decorreu a principal
atividade causadora do prejuzo;
15 -A referida conexo conduz-nos ao ordenamento jurdico espanhol e,
consequentemente, a aplicao dos referidos preceitos;
16 - No poderemos deixar de salientar as crticas que se tecem teoria clssica, a
propsito da pouca flexibilidade das normas de conflitos;
17 - Atente-se ao facto destas no poderem ser encaradas numa tica formal, sendo
que devem, frequentemente, ser ajustadas face ao resultado material a que conduzem;
18 - O direito material estadual (privado) tem como destinatrios os cidados do
prprio Estado e cumpre os seus desgnios regulando relaes privadas internas;
19 - Foi para responder s vicissitudes da vida social desse mesmo Estado que foi
criado, certamente, de acordo com os cnones enformadores do prprio sistema;

VERBO jurdico

A adaptao em Direito Internacional Privado como mecanismo corretivo : 18

20 Atualmente, verifica-se uma ateno redobrada face s incongruncias de

resultado a que podem levar as normas de conflitos, enquanto normas de segundo grau, que
no atendem, na sua maioria, a critrios de justia material;
21 Impe-se, deste modo, recorrer tcnica da adaptao;
22 Esta pode operar na norma de conflitos, no caso no elemento de conexo,
elegendo-se um outro, verificando qual a lei que do conjunto das circunstncias exibe uma
conexo mais estreita com a situao, tendo em vista os interesses da parte mais dbil, o
lesado, que viu frustradas as suas expetativas em virtude de um prazo, que no corresponde
ao que lhe assinalado pela respetiva lei nacional, a qual deveria ter sido aplicada
situao;
23 Caso assim no se entenda, dever operar-se adaptao do direito material
aplicvel, no caso sobre a lei espanhola, artigo 1968, ajustando o prazo situao
plurilocalizada.
Porto, 2 de julho de 2013.

MARIA JOO MIMOSO

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