DE LA
FACULTAD DE DERECHO DE LA
ASESORA JURDICA
ASESOR JURDICO
Ab. Emiliano G. ARANEO
ABOGADO DICTAMINANTE
Ab. Juan ERBIN
ABOGADA COLABORADORA
Ab. Jimena M. MESSINA
AUTORIDADES
DECANO
Dr. Atilio Anbal ALTERINI
VICEDECANO
Dr. Tulio ORTIZ
SECRETARIO ACADMICO
Ab. Gonzalo ALVAREZ
SECRETARIO DE HACIENDA Y ADMINISTRACIN GENERAL
Ab. Alejandro GMEZ
SECRETARIO DE EXTENSIN UNIVERSITARIA
Ab. Juan Pablo MS VELEZ
SECRETARIO DE INVESTIGACIN
Dr. Eduardo BARBAROSCH
INDICE.
PRLOGO.______________________________________________________________1
INTRODUCCIN__________________________________________________________2
TTULO I - DOCENTES.____________________________________________________7
Captulo A - Concursos.________________________________________________7
1.- Dictamen N 285-AJ-2005. Docentes. Concurso. Resolucin (CS) N 161/84. Jurado.
Recusacin: Extemporaneidad. Dictamen del Jurado. Discrecionalidad. Acto preparatorio._____7
3.- Dictamen
423-AJ-2005.
Docentes.
Concurso.
Dictamen
del
Jurado.
10.-
11.-
12.-
13.-
TTULO II - ALUMNOS.___________________________________________________66
Captulo A - Inscripcin.______________________________________________66
15.-
16.-
17.-
18.-
Resolucin (CD) N 942/90. Resolucin (CS) N 2564/92. Resolucin (CD) N 3394/94. Requisitos.
Meritorio. Recurso jerrquico. Motivacin. Informes tcnicos.________________________82
iii
21.-
Resolucin (CD) N 942/90. Resolucin (CS) N 2564/92. Resolucin (CD) N 3394/94. Requisitos.
Coloquio. Motivacin. Informes tcnicos.______________________________________85
22.-
parcial. Resolucin (CD) N 942/90. Resolucin (CS) N 2564/92. Resolucin (CD) N 3394/94.
Requisitos. Inderogabilidad singular de reglamentos.______________________________89
Captulo D - Equivalencias.____________________________________________92
23.-
24.-
Captulo F - Readmisin._____________________________________________104
26.-
27.-
Resolucin (CD) N 1545/01 -t.o. Resolucin (CD) N 1624/04-. Resolucin (CS) N 1648/91.
Competencia. Recurso. Agotamiento de instancia. Cursada transitoria._________________106
28.-
Resolucin (CD) N 1545/01 -t.o. Resolucin (CD) N 1624/04-. Resolucin (CS) N 1648/91.
Requisitos. Traslado laboral. Readmisin automtica. Prueba._______________________109
30.-
2283/88. Prescripcin._________________________________________________115
31.-
iv
32.-
33.-
2283/88. Potestad disciplinaria. Motivacin. Tipicidad. Dao patrimonial. Delito civil. Mtodos de
interpretacin. Hechos. Prueba. Informes tcnicos.______________________________126
34.-
35.-
Captulo H - Ttulo._________________________________________________162
36.-
Docente. Resolucin (CS) N 1309/94. Dictamen del Jurado. Acto preparatorio. Impugnacin.
Veedores gremiales. Observaciones.________________________________________166
39.-
Captulo C - Jubilacin.______________________________________________176
40.-
Asistencia tcnica. Resolucin (R) N 1020/04. Principios generales del derecho. Razonabilidad.
Aplicacin analgica.__________________________________________________182
43.-
44.-
TTULO IV - AUTORIDADES.______________________________________________193
Captulo A - Competencia.____________________________________________193
45.-
Captulo B - Incompatibilidades.______________________________________207
46.-
TTULO V - CONTRATACIONES.____________________________________________223
Captulo A - Procedimiento de seleccin.________________________________223
vi
47.-
Captulo B - Impugnaciones.__________________________________________227
48.-
49.-
50.-
1023/01. Decreto N 436/00. Acta de Evaluacin. Impugnacin. Certificado Fiscal para Contratar.
Principios de igualdad, transparencia y concurrencia. Oferta. Requisitos formales. Subsanacin.
Principio de informalismo.______________________________________________235
51.-
Decreto N 1023/01. Decreto N 436/00. Acta de precalificacin. Fracaso del llamado. Principio de
paralelismo de las competencias.__________________________________________243
Captulo D - Adjudicacin.___________________________________________246
53.-
54.-
55.-
56.-
vii
57.-
1023/01. Decreto N 436/00. Revocacin del procedimiento con relacin a algunos renglones.
Adjudicacin. Facultades de la Administracin. Aumento del total adjudicado.____________261
58.-
59.-
60.-
62.-
1023/01. Decreto N 436/00. Hecho del prncipe. Excesiva onerosidad sobreviviente. Principio de
equilibrio. Ley de Emergencia N 25.561. Modificacin contractual. Renegociacin.________283
64.-
65.-
Captulo G - Incumplimientos.________________________________________295
66.-
viii
Buenos Aires._______________________________________________________310
ix
PRLOGO.
BLA BLA BLA
INTRODUCCIN.
A lo mejor el grave defecto que todos observamos en el
incumplimiento y falta de respeto al orden jurdico, se
encuentra en una correccin en el mentn y no en la
nariz.1
AGUSTN GORDILLO.
El principio de legalidad o juridicidad exige que toda la actividad administrativa
se someta al ordenamiento jurdico, por lo que la Administracin pblica debe actuar
subordinada al derecho.
Es inherente al ejercicio de la actividad administrativa que sta sea desempeada
conforme a la ley, pues constituye una de las expresiones del poder pblico estatal que
tiene el deber de someterse a ella. En esa sujecin al orden jurdico radica una de las
bases del Estado de Derecho, sin la cual no sera factible el logro de sus objetivos.2
Contrariamente a lo que podra suponerse, esa idea es compartida naturalmente
por la misma Administracin, por los mismos funcionarios y agentes administrativos,
que comprenden que su accin debe ser legitimada por su concordancia con el orden
jurdico. A ello se aade, adems, la fuerza de la costumbre administrativa, que casi
siempre responde a las exigencias de juridicidad y que obra sobre los funcionarios
imponindoles el respeto a soluciones que ya fueron consagradas como vlidas.3
No obstante, no siempre ocurre as. A veces el funcionamiento de las
dependencias pblicas no se encuentra en todos los casos en concordancia con las
normas y procedimientos legales vigentes, desconocindose o perturbando los derechos
de los administrados.
La Corte Suprema de Justicia de la Nacin ha sealado que de la premisa de que
la Adminisracin debe ser legal, surge que si su actividad es ilegal debe rectificarse, en
primer trmino, por la propia Administracin pblica y a falta de ella por el rgano
jurisdiccional competente, pues el administrado debe tener garantas de justicia.4
GORDILLO, Agustn, La Administracin Paralela, Madrid, Civitas Ediciones, S.L., 1982, p.32.
C.S.J.N., Fallos: 315:2771.
3
ESCOLA, Hctor Jorge, Tratado Teorico Prctico de los Recursos Administrativos, Buenos Aires,
Depalma, 1967, p.176.
4
C.S.J.N., Fallos: 315:2771.
2
SAYAGUS LASO, Enrique, Tratado de Derecho Administrativo, Montevideo, Martn Bianchi Altuna,
1959, p. 437.
6
COMADIRA, Julio R., Procedimientos Administrativos, Buenos Aires, La Ley, 2002, p. 200.
ESCOLA, Hctor Jorge, Tratado Teorico Prctico de los Recursos Administrativos, Buenos Aires,
Depalma, 1967, p.178.
8
COMADIRA, Julio R., Procedimientos Administrativos, Buenos Aires, La Ley, 2002, p. 201.
9
PTN, Dictmenes: 252:127; 253:619 y 622.
10
PTN, Dictmenes: 256:410.
TTULO I - DOCENTES.
Captulo A - Concursos.
1.-
Asimismo, a fs. 1853 y 1854 obran los pedidos de vista de los aspirantes
E.A.L.P. y M.C.H., respectivamente, quienes a fs 1855/1856 y 1857/1859 presentan
escritos formulando manifestaciones.
A fs. 1860 son remitidas las presentes para la intervencin de esta Asesora,
oportunidad en que se aconsej, a travs del Dictamen N 00274-AJ-2005, regularizar la
presentacin del aspirante E.A. (fs. 1861/1863).
A fs. 1864 obra la constancia de la intimacin cursada y a fs. 1865 el
cumplimiento de sta por parte del concursante E.A.
En este estado vuelve el expediente a consulta de esta unidad de asesoramiento
legal (fs. 1866).
- II NORMATIVA APLICABLE
El llamado a concurso bajo examen se rige por la Resolucin (CS) N 161/84 y
sus modificatorias, tal como surge del artculo 2 de la Resolucin (D) N 3661/03 (fs.
1694).
- III PROCEDENCIA FORMAL
En cuanto a la procedencia formal de las impugnaciones presentadas, no cabe
ms que concluir que han sido interpuestas en legal tiempo y forma, de conformidad
con lo dispuesto por el Art. 35 del reglamento ya citado. Esto es: dentro de plazo de
cinco (5) das de notificado el dictamen del Jurado.
- IV IMPUGNACIONES
En una breve resea, los argumentos centrales de las impugnaciones interpuestas
son los que se refieren a continuacin:
E.A.: (Prueba de oposicin: 5 puntos). Plantea la nulidad del concurso, descalifica a los
miembros del Jurado por desconocer, a su juicio, el derecho positivo argentino en la
materia. Seala que el Jurado no realiz una valoracin de su carrera docente, tanto en
el pas como en el extranjero. Agrega que tampoco analiz su produccin doctrinaria.
Cuestiona, por irrazonable, la valoracin de no haber utilizado todo el tiempo requerido
en su exposicin. Si bien reconoce no haber utilizado tcnicas didcticas modernas,
considera, como mejor, una buena exposicin oral. Seala que fue el nico concursante
al que se le atribuy el reproche respecto de su presencia docente en las clases,
circunstancia que, a su criterio, es discriminatoria.
8
M.F.D.S.: (Prueba de oposicin 4,5 puntos). Plantea la nulidad absoluta del dictamen
por manifiesta arbitrariedad, en los trminos del Art. 14 de la LNPA, por adolecer de
vicios en la causa y la motivacin. Seala que el Jurado no cumpli con lo prescripto en
el Art. 59 del RC, esto es, expedirse en forma explcita y fundada sobre su desempeo
docente. Dice, en este sentido, que el Jurado debi valorar su trayectoria, calidad y
desempeo como docente, el alto porcentaje de concurrencia a clase y los resultados de
la encuesta realizada en el marco del Programa de Supervisin y Evaluacin de la
Gestin Docente, datos que, a su criterio, no fueron valorados y, por ende, el dictamen
no se ajusta a derecho. Asimismo, sostiene que la opinin de no renovar su cargo no est
debidamente fundada, dado que no se valor la totalidad de sus antecedentes ni se
estableci parmetros para ello. Acompaa prueba documental para acreditar sus dichos,
solicita prueba caligrfica para determinar la autenticidad de las firmas insertas en el
Acta de Cierre de fecha 11/03/05.
B.E.F.: (Prueba de oposicin 4 puntos). Seala que el dictamen posee defectos de forma,
esto es, que no fue suscripto por uno de los Jurados. Agrega que, tambin, es arbitrario
tanto en la evaluacin de los antecedentes como en la ponderacin de la prueba de
oposicin. En este sentido, seala que para ponderar los antecedentes se utiliz un
criterio numrico, que en su caso no fue utilizado como as tampoco se analiz su
contenido.
P.C.: (Prueba de oposicin 4 puntos). Considera que en su dictamen el Jurado ha
incurrido en manifiesta arbitrariedad al fundamentar las pruebas de oposicin. Entiende
que las pautas tenidas en cuenta por el Jurado para valorarla son: uso del tiempo;
sistematizacin y organizacin del tema; dinmica de la exposicin; uso adecuado del
material de apoyo y adecuacin del contenido. En este orden de ideas, plantea que esas
pautas no fueron seguidas para ponderar su exposicin. Finalmente, seala la omisin
de algunos antecedentes.
G.M.P.: (prueba de oposicin 4 puntos). Manifiesta que el Jurado ha incurrido en
manifiesta arbitrariedad al no evaluar sus antecedentes y que la pauta que se tom para
determinar el orden de prelacin fue nicamente un nmero consignado en el tem
prueba de oposicin. Seala los antecedentes omitidos. Entiende que el Jurado tampoco
fundament ni indic qu parmetros utiliz para establecer el orden de mritos y que
otros postulantes con igual nota a la suya fueron ubicados en un orden de prelacin
superior sin indicar la diferencia entre unos y otros. Consecuentemente, solicita la
nulidad del concurso.
9
-VANLISIS DE LA CUESTIN
1.- Previo a toda consideracin, cabe advertir que a esta Asesora slo compete
expedirse acerca del cumplimiento de la legalidad del procedimiento bajo examen, no
pudiendo formularse otros bices que los atinentes a supuestos de manifiesto
apartamiento de las normas que rigen el procedimiento y a supuestos de manifiesta
arbitrariedad.
Adems, con relacin a las apreciaciones del Jurado que motivan el orden de
mritos propuesto, se seala que ellas, en principio, no resultan objeto de evaluacin de
esta Asesora, por pertenecer al mbito de la discrecionalidad otorgada a los miembros
de dicho rgano, que, por otra parte, ha sido elegido para la tarea por sus especiales
aptitudes.
De ah que el Reglamento de Concursos prev en su Art. 35 que el dictamen del
Jurado es impugnable por defectos de forma o de procedimiento, as como por
manifiesta arbitrariedad.
Las restricciones a la impugnabilidad resultan consecuentes con el diseo del
procedimiento de seleccin de los docentes regulares.
Por ello, los miembros del Jurado son designados por su especial idoneidad
acadmica y cientfica: "...los integrantes del Jurado, de autoridad e imparcialidad
indiscutibles, debern ser o haber sido profesores de esta u otras Universidades del
pas o del extranjero, con igual o superior categora docente a la que se concursa o ser
especialistas destacados en la materia correspondiente al llamado a concurso... (Art.
16 del RC). En este sentido, la norma transcripta resulta la mayor garanta
procedimental, y sta es, a su vez, asegurada por la posibilidad de recusacin a los
miembros del Jurado con la que cuentan los aspirantes.
La autoridad del Jurado y la especialidad de la eleccin fundan la amplitud de las
facultades discrecionales otorgadas a aquel para valorar antecedentes, motivacin y
aptitud docente de los aspirantes.
Ello, sin perjuicio de la ineludible obligacin de cumplir con las formas y
procedimientos previstos en la reglamentacin y de motivar en debida forma sus
conclusiones.
En este orden, solamente vicios graves o insalvables del procedimiento,
arbitrariedad manifiesta en la utilizacin de parmetros de valoracin, visiblemente
10
diferentes para casos iguales o iguales para casos diferentes, podran dar lugar a la
anulacin de lo actuado.
Pero, adems, otro factor entra en juego para restringir la invalidacin del
concurso por deficiencias del dictamen del Jurado. Y es su carcter de acto preparatorio,
sometido a la consideracin posterior del Consejo Directivo de la Facultad y Consejo
Superior de la Universidad de Buenos Aires, quienes podrn solicitar aclaraciones,
aceptar las propuestas, rechazar o modificarlas (conf. Arts. 36 y 39 del Reglamento de
Concursos).
As, los errores de procedimiento que pudieran ser salvados en las decisiones
posteriores o las cuestiones que hagan a la valoracin de los mritos de los aspirantes, la
relevancia de sus antecedentes, la demostracin de sus aptitudes docentes, quedan slo
sujetos a la posterior evaluacin y decisin de los rganos superiores universitarios
(Arts. 36 y 39 citados).
2.- En este orden de ideas, del anlisis minucioso del procedimiento llevado
adelante hasta la intervencin de esta Asesora, no se observan errores formales que
invaliden el mismo. Se ha cumplido con todas las etapas previstas en el Reglamento,
incluida la debida notificacin del dictamen que ha dado lugar a las impugnaciones
descriptas en el punto IV de este dictamen.
3.- En cuanto a los agravios en torno a la idoneidad del Jurado, las cuestiones
planteadas resultan extemporneas, en razn de que la etapa de recusacin prevista en
los Arts. 20 a 27 del Reglamento de Concursos precluy sin posibilidades de reabriese
en este estadio del concurso. Dicho articulado prev la posibilidad de recusar a los
miembros del Jurado por: ... i) Carecer el Jurado de versacin reconocida en el rea
del conocimiento cientfico o tcnico motivo del concurso (conf. Art. 21).
Consecuentemente, las objeciones a este respecto debieron producirse en la
etapa oportuna y, toda vez que las mismas no fueron planteadas, es dable concluir que
los concursantes se sometieron voluntariamente al juicio de dicho Jurado, que, como ya
se sealara en el punto 2 de este apartado, ha sido seleccionado por su especial
idoneidad acadmica y cientfica tanto por el Consejo Directivo de esta Facultad como
por el Consejo Superior de la Universidad de Buenos Aires.
Por estas razones, los agravios planteados en este punto en particular no sern
motivo de anlisis como parte integrante de las impugnaciones presentadas.
4.- Con respecto a la verificacin de la legitimidad o ilegitimidad del dictamen
emitido por el Jurado (o sea, en cuanto a la configuracin o no de manifiesta
11
2.-
12
de
fundamentacin,
detalle
valoracin,
por
lo
que
resultan
manifiestamente arbitrarias.
d) Finalmente, solicita la nulidad del concurso y hace reserva del caso federal.
- III Previo a toda consideracin, cabe advertir que a esta Asesora slo compete
expedirse acerca del cumplimiento de la legalidad del procedimiento bajo examen, no
13
15
irrazonabilidad.
Pues bien, no advierto, en el marco de mi acotado anlisis, que el Jurado haya
incurrido en arbitrariedad manifiesta, patente o grave.
16
17
18
3.-
19
20
Derecho
4.-
21
reseadas por esta Asesora Jurdica en su Dictamen N 00292-AJ-05 de fs. 3975/4000 al Dictamen de fs. 3735/3785.
A fs. 4008/4018 el Profesor A.N.G. presenta un informe sobre las impugnaciones
presentadas.
A fs. 4020/4042, los miembros de Jurado C.A.B.D.M. y F.S.M. efectan un
informe conjunto contestando lo requerido por el Consejo Directivo a travs de la
mencionada Resolucin (CD) N 2795/05.
- II ANLISIS DE LA CUESTIN
1.- Pues bien, como se ha indicado a fs. 3996, Captulo V del Dictamen N
00292-AJ-05, slo compete a esta Asesora expedirse acerca del cumplimiento de la
legalidad del procedimiento bajo examen, no pudiendo formularse otros bices que los
atinentes a supuestos de apartamiento de las normas que rigen el procedimiento y a
supuestos de manifiesta arbitrariedad.
En este sentido, corresponde enfatizar que excede al marco de competencia de
la Asesora introducirse en los cuestionamientos efectuados por los impugnantes
referidos a la estricta labor valorativa realizada por el Jurado.
Tiene dicho la Procuracin del Tesoro de la Nacin con relacin a su tarea de
asesoramiento jurdico que
23
5.-
Deber de
24
caducidad de la facultad procesal para cuyo ejercicio se concedi, sin que para lograr
tal resultado se requiera la peticin de otra parte o una declaracin judicial" (CNCiv.,
sala H, 30/12/91, "Vzquez, Juan").
De este modo, sin dejar de lado el derecho al debido proceso adjetivo, se
satisfacen los principios de economa y celeridad procesal exigidos a la Administracin
Pblica.
4.- En segundo trmino, entiendo que corresponde analizar la pretensin de los
interesados de que se habilite la va impugnativa del Art. 12 del RC no obstante la
extemporaneidad de la va intentada y se suspenda el trmite del concurso.
En ese sentido, cabe recordar que la situacin tratada en autos ha sido presentada
como un hecho nuevo, posterior al vencimiento del plazo para objetar a los
concursantes.
Al respecto, entiendo que - ms all de la afectacin al principio de legalidad y a
los derechos del resto de los concursantes que la reapertura de la etapa de observaciones
y la suspensin del procedimiento acarreara - la pretensin de los interesados se
presenta asimismo, en el caso concreto, como irrazonable.
En efecto, no obstante la posible sancin que podra acarrear la concreta
comprobacin de que el objetado hubiera cometido la falta que se le imputa, la entidad
de la misma no permite inferir, en este estado, que resulte razonable excluirlo del
proceso concursal.
5.- Por ltimo, en cuanto a la solicitud de investigar los hechos en los trminos
de lo dispuesto por la Resolucin (CD) N 5224/96 del H. Consejo Directivo, slo cabe
mencionar que el ordenamiento jurdico le otorga a dicho rgano a travs del Art. 113
inc. e) del Estatuto Universitario la potestad disciplinaria para apercibir o suspender a
los profesores.
En este orden, de considerarlo oportuno y conveniente, el H. Consejo Directivo
podr ordenar que se instrumente el procedimiento previsto por la Resolucin (CD) N
4698/96 de ese mismo rgano, cuyo Art. 1 estipula que "En las actuaciones en las que
se encuentre involucrado un docente de forma tal que pudiese resultar su
responsabilidad por infraccin a las normas vigentes, la primera providencia debe
incluir la citacin inmediata del docente a fin de recibir su declaracin. En el curso de
sta le sern requeridas las explicaciones que sean necesarias".
- III CONCLUSIN
27
6.-
28
7.-
30
Tramita por el presente actuado la Carta Documento cursada por la Dra. A.I.P.
tendiente a impugnar el acto que estableci la fecha y hora de la Clase de Oposicin
correspondiente al concurso para la provisin de 4 cuatro- cargos de Profesores
Titulares y/o Asociados que tramita por el Expediente N 698.824/01.
En este sentido, previamente, corresponde sealar que por Resoluciones (CS) N
3586/00 y N 4898/00 se aprob el llamado a concurso para proveer cuatro cargos de
profesor regular titular y/o asociado, con dedicacin parcial, de Derecho Comercial en
el Departamento de Derecho Econmico y Empresarial.
A fs. 2620 del Expediente N 698.824/01 obra Acta de Cierre de Inscripcin de
los aspirantes en dicho concurso, de donde surge que A.I.P. se encuentra inscripta al
mismo.
A fs. 2638 de dicho actuado obra copia de la Resolucin (CS) N 4450/05 por la
que se design al Jurado interviniente.
A fs. 2649, la Dra. A.I.P. se notifica personalmente, el 8 de agosto de 2005, de la
designacin del Jurado.
A fs. 2664 obra copia de la Resolucin (D) N 9998/05, por la que se acept la
renuncia del miembro titular del jurado Dr. I.O. y se design en su reemplazo al Dr.
B.R.C., suplente incluido en la Resolucin (CS) 4450/05.
A fs. 2678 obra copia de la Resolucin (D) N 10.734/05, por la que se acept la
renuncia del miembro titular del jurado Dr. M.H. y se design en su reemplazo a la Dra.
R.O., suplente incluida en la Resolucin (CS) 4450/05.
A fs. 2681 vta. del actuado hasta aqu reseado obra la constancia de que el 17
de febrero de 2006 se notific a la Dra. A.I.P. que la clase de oposicin se efectuara el
da 14 de marzo de 2006, indicndole que a las 8:30 hs. se efectuara el sorteo para
determinar el orden de exposicin y que el 7 de marzo de 2006 publicaran los temas en
la cartelera de concursos.
As, en este estado, a fs. 6 de este Anexo N 27, la Dra A.I.P. cuestiona esta
ltima notificacin calificndola como nula y recurriendo el fondo de la misma, en
razn de que, considera, no le corresponda a su parte dicho acto, toda vez que ha sido
propuesta como Profesora Titular por el Consejo Directivo por Resolucin (CD) N
3041/05.
Por ltimo, a fs. 8/12 del presente, esa Coordinacin de Concursos acompaa
copia de la citada Resolucin (CD) N 3041/05.
En este estado se da intervencin a esta Asesora Jurdica.
31
- II ANLISIS DE LA CUESTIN
1.- Pues bien, primeramente corresponde efectuar el encuadre formal de la
presentacin de la Dra. A.I.P.
En este sentido, de la Carta Documento de fs. 6 se desprende que la impugnante
cuestiona el acto administrativo por el que se dispuso la fecha y hora de la clase de
oposicin.
Ntese que los agravios principales se encuentran destinados hacia el contenido
del acto notificado y no hacia el acto de notificacin en s mismo.
Por lo tanto, atendiendo que A.I.P. se dirige hacia esta Facultad y no hacia el
Consejo Superior, debe tenerse a esta presentacin, en razn del principio de
informalismo a favor del administrado, como un recurso de reconsideracin.
Recordemos que el Art. 84 del Reglamento de la Ley Nacional de
Procedimientos Administrativos (RLNPA) aprobado por Decreto N 1759/72 (t.o. 1991)
prev esta va para atacar actos administrativos interlocutorios que lesionen un derecho
subjetivo o un inters legtimo de la parte.
En este sentido, es competente para resolver el mismo esa Coordinacin de
Concursos, autoridad que emiti el acto recurrido en el marco de sus especficas
competencias (conf. Art. 84 RLNPA).
2.- En cuanto al fondo de la cuestin, es menester destacar que el agravio central
de A.I.P. se sustenta en que el acto recurrido sera irrazonable, y por lo tanto nulo de
nulidad absoluta, en razn de que esta aspirante, en otro procedimiento de seleccin, ha
sido propuesta por el Consejo Directivo al Consejo Superior para ser designada como
Profesor Titular de la misma asignatura y con la misma dedicacin.
El concurso para la provisin de un cargo de profesor titular en la Universidad
de Buenos Aires es un procedimiento administrativo acadmico, regulado por el Art. 37
de su Estatuto y su reglamentacin, destinado a seleccionar cules son los aspirantes
ms capacitados para cumplir tan relevante funcin.
Cada cargo de profesor titular, asociado y/o adjunto que sea necesario cubrir,
lleva a la Universidad a sustanciar tantos concursos acadmicos cuantos sean
necesarios.
En el caso de marras, las necesidades acadmicas motivaron la coexistencia de
dos procedimientos de seleccin paralelos: uno para cubrir 4 cuatro- cargos de profesor
regular titular y/o asociado que tramita por Expediente N 698.824/01 y otro para cubrir
32
6 seis- cargos de profesor titular y/o asociado que motivara la Resolucin (CD) N
3041/05.
Cada uno de estos procedimientos culminar con una Resolucin del Consejo
Superior de la Universidad, la que recaer sobre la base de los antecedentes adunados en
cada uno de los expedientes.
Es menester resaltar que en ambos procedimientos se ha inscripto
voluntariamente la Dra. A.I.P., la que no se encuentra obligada a participar en los
mismos.
A su vez, de lo expuesto por esa Coordinacin de Concursos a fs. 13 y de la
Resolucin (CD) N 3041/05, surge que la Dra. A.I.P. slo ha sido propuesta por el
Consejo Directivo al Consejo Superior para cubrir uno de los cargos que se concursan
en aquel procedimiento, completamente independiente de este otro.
Asimismo, no surgen constancias de la determinacin que el rgano superior de
la Universidad en definitiva haya tomado sobre dicho concurso.
Recordemos, entonces, que el Art. 39 del Reglamento de Concursos que rige ese
procedimiento -t.o. Res. (CS) N 181/84-, establece que el Consejo Superior podr
solicitar aclaraciones sobre las propuestas del Consejo Directivo y resolver respecto
de ellas en forma fundada. El Consejo Superior podr aceptar las propuestas del
Consejo Directivo, devolverlas, rechazarlas o modificarlas.
Como se puede apreciar, el hecho de que la Dra. A.I.P. haya sido propuesta por
el Consejo Directivo no la convierte en acreedora al cargo concursado sino que le
genera una situacin subjetiva diferencial con el resto de los aspirantes.
No obstante, dicha circunstancia -que haya sido propuesta por el Consejo
Directivo para cubrir un cargo de profesor titular regular de la asignatura Derecho
Comercial en otro procedimiento de seleccin- no la exime de realizar las pruebas que
este concurso demande.
Cada procedimiento es autnomo, as como lo son los juicios emitidos por cada
uno de los jurados que intervienen y no pueden hacerse valer en uno los mritos o
calificaciones obtenidos en el otro.
3.- Secundariamente, la impugnante plantea que no se le notific la
conformacin del jurado que actuar en la evaluacin, as como quines son el resto de
los aspirantes.
33
35
8.-
Atento los trminos utilizados por el Dr. M.A., debe enfatizarse que el causante
no ataca ni cuestiona ninguno de los actos administrativos dictados en el concurso.
En efecto, la pretensin se limita a obtener un acto positivo de la Facultad que
acepte su presentacin al concurso en cuestin y se ample el acta labrada a fs. 2663 del
Expediente N 606.162/06 el 24 de octubre de 2004 a las 11:00 hs.
Por lo tanto, debe encuadrarse la presentacin bajo examen como una simple
peticin, siendo competente para resolver la misma el Sr. Decano, de conformidad con
el Art. 117 incs. d) y h) del Estatuto Universitario.
2.- Ahora bien, en cuanto al fondo de la cuestin, surge de fs. 2634 del
Expediente N 606.162/06 que el jueves 7 de septiembre se dio a publicidad el llamado
a concurso, desde el 8 de septiembre hasta el 21 de octubre de 2006.
Por Resolucin (CS) N 1027/06 se declar inhbil el da 8 de septiembre de
2006.
El Art. 4 del Reglamento de Concursos aprobado por Resolucin (CS) N
1922/03 prescribe que En la unidad acadmica correspondiente al llamado, se abrir
un perodo de inscripcin por el trmino de TREINTA (30) das, considerndose como
fecha de iniciacin de ese perodo el da siguiente al de la publicacin a la que se alude
en el artculo 3 de la presente reglamentacin (publicacin por un da en un diario de
gran tirada a nivel nacional).
3.- Planteada la situacin, debe ponerse de resalto que la Facultad ha cumplido
con la normativa citada.
En efecto la inscripcin al concurso estuvo abierta durante los 30 das
establecidos (conf. Acta de Cierre de fecha 24 de octubre de 2006).
Por lo tanto, la presentacin efectuada el 25 de octubre es extempornea.
4.- As las cosas, los argumentos vertidos por el Dr. M.A. para excepcionarse del
cumplimiento de la norma no son suficientes.
En este orden de ideas, esta Asesora Jurdica entiende que el Reglamento de
Concursos contempla supuestos como el invocado por el Dr. M.A. alegando fuerza
mayor.
Ntese, al respecto, que la normativa prev un perodo de 30 das hbiles donde
los aspirantes pueden efectuar su presentacin y no un da determinado.
En efecto el da 23 de octubre era el ltimo de los 30 das hbiles otorgados por
la Facultad y el Dr. M.A. pudo ejercer su derecho a inscribirse con anterioridad.
37
En este sentido, el aspirante que opta por realizar su inscripcin el ltimo da del
perodo establecido asume el riesgo de los sucesos imprevistos que le pudieren ocurrir.
Atento que el procedimiento de concurso tiende a resguardar los principios de
transparencia e igualdad en la seleccin de profesores, las normas que lo rigen deben ser
cumplidas con estricto apego a su texto.
A todo evento, debe ponerse de resalto que el Reglamento no contempla la
excepcin solicitada por el presentante.
En consecuencia, se concluye que el Dr. M.A. plantea un caso de fuerza mayor
limitado slo al da que expiraba el plazo de inscripcin, que se presenta irrelevante
frente a un largo perodo otorgado en el cual pudo hacer uso de su derecho, frente a un
rgimen estricto en materia de plazos que tiende a resguardar la transparencia e igualdad
de trato de todos los aspirantes.
5.- Asimismo, entiende esta Asesora que, en el caso, el principio de
concurrencia no es suficiente para habilitar la inscripcin solicitada.
Ello por cuanto, como se ha dicho, la causal invocada no llega a justificar la
imposibilidad de inscripcin en una fecha anterior al 23 de octubre.
As, los principios de transparencia e igualdad se veran seriamente afectados en
aras de velar por una mayor concurrencia, situacin que implicara un apartamiento del
rgimen positivo en pos de uno slo de los principios rectores de este procedimiento y
con la lesin de los otros dos.
6.- Por ltimo, creo conveniente recordar que la Procuracin del Tesoro de la
Nacin tiene dicho que el plazo para la presentacin de la propuesta debe ser cumplido
en forma rigurosa, motivo por el cual su presentacin vencido el plazo determina su
inadmisin por extempornea (Dictmenes 199:199, 213:147).
Y en idntico sentido, la misma Procuracin del Tesoro de la Nacin sostiene
que no debe privilegiarse el principio de concurrencia en desmedro del principio de
igualdad, ms an en circunstancias en las que se verifica ausencia de presentacin
tempornea de los antecedentes requeridos y no la subsanacin de un mero defecto
formal (Dictmenes 211:370)
- III CONCLUSIN
En razn de todo lo expuesto, entiendo que el Sr. Decano debera rechazar, por
extemporneo, el pedido de inscripcin efectuado por el Dr. M.A. para el concurso para
38
9.-
39
w w w.
10.-
41
Indica que la difusin mediante dicho medio fue restrictiva, cerrada y claramente
encaminada a que slo unos pocos accedan a la informacin y en definitiva- a los
cargos concursados.
Afirma que los diarios Clarn, La Nacin o La Razn poseen mayor tirada
que el elegido por el Rectorado.
Por ltimo indica que esta situacin, sumada a una invocada pero no acreditada
desinformacin brindada por el rea de Concursos, le priv de impugnar
oportunamente a los 28 aspirantes regularmente inscriptos y lograr de esa forma
ingresar (su) postulacin (sic).
Por ende, peticiona la nulidad de lo actuado y la realizacin de un nuevo
llamado.
A fs. 7 se expide la Direccin de Dictmenes de la Direccin General de Asuntos
Jurdicos.
En este estado, vienen las actuaciones a esta Asesora Jurdica para su
intervencin, junto con el Expediente N 605.292/06.
- II ANLISIS DE LA CUESTIN
1.- Pues bien, como primera medida corresponde analizar el aspecto formal de la
presentacin incoada.
Atento los trminos utilizados por S.D., debe enfatizarse que el causante ataca y
cuestiona la decisin del Rectorado de publicar el llamado a concurso ordenado por la
Resolucin (CD) N 2800/05, la Resolucin (CS) N 581/06 y la Resolucin (D) N
12768/06 en el diario Pgina 12.
As las cosas, pretende la nulidad de este acto, situacin que acarreara la nulidad
de los actos posteriores y retrotraera el estado del presente concurso, debiendo, en tal
caso, procederse a efectuar una nueva publicacin y establecerse un nuevo periodo de
inscripcin.
Ntese que la publicacin en cuestin genera una consecuencia jurdica en el
mbito de los eventuales aspirantes, por cuanto, en virtud del Art. 4 del citado
Reglamento, el da siguiente a la misma comienza a correr el delimitado plazo de
inscripcin de los interesados.
En este sentido, debe destacarse que la pretensin incoada se dirige al Rectorado,
rgano del cual eman la eleccin del peridico cuestionado.
42
Por lo tanto, la presentacin bajo anlisis debe ser tenida como un recurso de
reconsideracin en los trminos del Art. 84 del Reglamento de la Ley Nacional de
Procedimientos Administrativos (RLNPA) aprobado por el Decreto 1759/72 (t.o. 1991)
contra la decisin del Rectorado de publicar el llamado a concurso en cuestin en el
diario Pgina 12.
Atento la naturaleza de su pretensin, la especial naturaleza en torno a la
publicidad del acto cuestionado y la forma en que el recurrente tom conocimiento del
mismo, entiendo que el recurso debe ser tenido como temporneo.
As las cosas, resulta menester sealar que no surge ni del presente Anexo, ni del
Expediente N 605.292/06, cul ha sido concretamente el funcionario del Rectorado que
tom tal determinacin.
No obstante, en atencin a lo regulado por el citado Art. 84 del RLNPA, el
recurso debe ser resuelto por la misma autoridad que emiti el acto cuestionado.
Luego, carece de toda relevancia jurdica la intervencin solicitada del Consejo
Directivo de esta Facultad, toda vez que el ordenamiento jurdico no le ha atribuido
competencia alguna para expedirse al respecto.
2.- En segundo trmino, cabe sealar que el recurso interpuesto no suspende los
efectos del acto recurrido, ni del procedimiento de concurso seguido en el expediente
principal.
Desde lo armnico y teleolgico, dicha cuestin ha sido resuelta acabadamente
por el ordenamiento jurdico a travs del Art. 12 de la Ley Nacional de Procedimientos
Administrativos N 19.549 (LNPA), que textualmente dice: El acto administrativo
goza de presuncin de legitimad: su fuerza ejecutoria faculta a la Administracin a
ponerlo en prctica por sus propios medios a menos que la ley o la naturaleza del
acto exigieren la intervencin judicial e impide que los recursos que interpongan los
administrados suspendan su ejecucin y efectos, salvo que una norma expresa
establezca lo contrario. Sin embargo, la Administracin podr, de oficio o a pedido de
parte y mediante resolucin fundada, suspender la ejecucin por razones de inters
pblico, o para evitar perjuicios graves al interesado, o cuando se alegare
fundadamente una nulidad absoluta (el nfasis me pertenece).
La Corte Suprema de Justicia de la Nacin ha afirmado que en virtud de la
presuncin de legitimidad que ostentan los actos administrativos, se presume que toda la
actividad de la Administracin guarda conformidad con el ordenamiento jurdico,
43
44
aparece como en mejores condiciones en el caso concreto para decidir que hacer.
(GUSMAN, Alfredo Silverio, Fronteras del poder discrecional, LLC 2002, 27).
Como ensean los Profesores GARCA
DE
DE
ENTERRIA Eduardo y
45
DE
ss.)
Sin perjuicio de que no existen informes tcnicos sobre los cuales esta Asesora
se expida, es relevante poner especial nfasis en que el quejoso afirma, sin aportar
pruebas de ello, que hay diarios de mayor tirada, pero en ningn prrafo de su escrito
cuestiona que Pgina 12 sea un diario de gran tirada nacional. Su agravio central es
que habra "otros diarios con ms tirada que Pgina 12, situacin irrelevante a los
efectos de resolver el presente recurso.
46
47
11.-
48
49
profesores y las que se susciten en la aplicacin de los incs. e), j) y ll)" (el subrayado me
pertenece).
Asimismo, el art. 64 del mismo plexo normativo estipula que "Los profesores
pueden ser sometidos a juicio acadmico. Para que el juicio se promueva se requiere
acusacin fundada de profesores, graduados o alumnos, en conformidad con la
reglamentacin que dicte el Consejo Superior de la Universidad. Son causales de
procesos conducentes a la cesanta de un profesor titular: el incumplimiento de las
obligaciones docentes; la incompetencia cientfica o didctica; la falta de honestidad
intelectual; la participacin en actos que afecten a la dignidad y a la tica
universitarias; y haber sido pasible de sanciones por parte de la justicia ordinaria, que
afecten a su buen nombre y honor. En caso de serle desfavorable a un profesor el juicio
contra l entablado, su nombramiento caduca inmediatamente, y se lo indemniza de la
manera que reglamenta el Consejo Superior."
En dicho marco, la Resolucin (CSP) N 217/85 aprueba la reglamentacin de
juicio acadmico.
A su vez, el Art. 1 de la Resolucin (CD) N 4698/96 del H. Consejo Directivo
establece que "En las actuaciones en las que se encuentre involucrado un docente de
forma tal que pudiese resultar su responsabilidad por infraccin a las normas vigentes,
la primera providencia debe incluir la citacin inmediata del docente a fin de recibir su
declaracin. En el curso de sta le sern requeridas las explicaciones que sean
necesarias".
3.- Pues bien, referenciados los antecedentes del caso y citada la normativa
aplicable, entiendo que, en primer trmino, corresponde ordenar la instrumentacin del
procedimiento previsto por la Resolucin (CD) N 4698/96.
En ese orden de ideas, debern ser remitidas las actuaciones a la Direccin de
Sumarios, a fin de que se requieran a la docente en cuestin las explicaciones que se
consideren pertinentes.
En segundo trmino y toda vez que prima facie de las actuaciones no surgen
elementos probatorios de conviccin suficientes para considerar la existencia de una
falta disciplinaria de entidad tal que aconseje oportuno aplicar la normativa en torno al
juicio acadmico, una vez substanciado el procedimiento previsto por la Resolucin N
4698/96 y si de las actuaciones surgieran elementos que permitan sospechar fundada y
razonablemente que se hubiera cometido una falta disciplinaria pasible de una sancin
administrativa, deber meritarse la oportunidad y conveniencia de ordenar la instruccin
50
12.-
51
base a las causales de deshonestidad intelectual y ejecucin de actos lesivos para con la
tica universitaria.
El hecho principal en que se encuentra basada la denuncia se centra en la
publicacin del libro "Derecho Mercantil Contemporneo: Comercio Electrnico Arbitraje Comercial Internacional - Garantas Independientes - Concurrencia: La Hora
del Balance", Editorial LA LEY, ao 2001, donde la docente denunciada figura como
directora junto con el Dr. L.A.E.
Breviattis causae, en razn de economa procesal, no efectuar una trascripcin
de los argumentos de la denuncia, no obstante lo cual, los tengo aqu por reproducidos
en todos sus trminos y slo me limitar a indicar que, a grandes rasgos, los
denunciantes consideran que la actitud de la docente se configura en las causales
descriptas en razn de que, por un lado, no se indicara claramente en la tapa del libro su
carcter de directora y, por el otro, haber plagiado - o al menos expuesto como suyas ideas y expresiones del Dr. A.M.G.
A fs. 68/69 se agrega una nota presentada por el Dr. A.M.G., quien indica que
"tanto la Dra. A.I.P. como el suscripto nos encontramos autorizados a redactar,
publicar y utilizar ideas y expresiones elaboradas en conjunto, que por otra parte son
compartidas por la mayora de la doctrina nacional y extranjera en materia de
arbitraje" (sic).
Por Resolucin (CD) N 2530/05 (fs. 78), el H. Consejo Directivo resuelve dar
traslado de la denuncia a la Dra. A.I.P.
A fs. 90/282 la Dra. A.I.P. contesta en legal tiempo el traslado corrido y rechaza
las imputaciones efectuadas.
Los argumentos de su presentacin brevitatis causae los tengo aqu por
reproducidos en todos sus trminos
Por Resolucin (CD) N 2648/05 (fs. 286), el H. Consejo Directivo resuelve
desestimar la denuncia formulada, considerando que: a) "el Profesor A.M.G. a fs. 68/69
seala que la Profesora A.I.P. estaba autorizada a publicar y utilizar expresiones
elaboradas en conjunto" y b) "segn surge de la edicin del libro "Derecho Mercantil
Contemporneo", la Dra. A.I.P. reviste la Calidad de Directora, siendo adems autora
de un artculo de la publicacin, por lo que no resulta procedente la imputacin de los
denunciantes".
Asimismo, el H. Consejo Directivo seala que "conforme a la resolucin (CS)
N 155/02 el Consejo Directivo tiene atribuciones, no obstante haberle dado traslado a
52
53
conformidad con las constancias de fs. 287 y 289) el mismo ha sido presentado dentro
del plazo de diez (10) das previsto por el Art. 5 del reglamento aprobado por la
Resolucin (CSP) N 217/85.
Asimismo, los denunciantes se encuentran legitimados para tal pretensin en
base a lo normado por el Art. 3 del mismo plexo reglamentario.
4.- En segundo trmino, con relacin a la competencia del H. Consejo Directivo
de desestimar la denuncia en la etapa procesal que fue ejercida, considero oportuno
sealar que la naturaleza jurdica de la reglamentacin de Juicio Acadmico, tanto desde
un aspecto objetivo como subjetivo, es de derecho pblico administrativo y, por tanto,
dicho procedimiento es un procedimiento administrativo regido por las normas y
principios que lo regulan e informan.
En este orden, considero oportuno destacar aqu que el procedimiento
administrativo puede definirse como la serie, secuencia o sucesin de actos que, dirigida
a la satisfaccin directa e inmediata del bien comn o inters pblico, constituye el
elemento ordenador, regulador y sistematizador del desenvolvimiento de la funcin
administrativa del Estado.
Este procedimiento se muestra, as, como un conjunto de formas jurdicas
reguladas, cumplidas por y ante los rganos que tienen atribuido el ejercicio de la
funcin administrativa, con el fin de preparar la emisin de actos que satisfacen directa
e inmediatamente el bien comn (ESCOLA, Hctor, Tratado General de Procedimiento
Administrativo, Buenos Aires, Depalma, 1981, p. 16).
"Esa
preponderante
incidencia
del
inters
pblico
en
las
normas
57
con
relacin
al
judicial"
(COMADIRA,
Julio
R.,
Procedimientos
59
13.-
60
A fs. 20, por Resolucin (CD) N 2792/05, se concede Vista de las actuaciones a
la denunciante y se dispone el pase a esta Asesora Jurdica.
A fs. 22/38 la Dra. P. incorpora los fundamentos de su recurso.
En este estado, en cumplimiento de la Resolucin (CD) N 2792/05, se da
intervencin a esta Asesora Jurdica.
- II ANLISIS DE LA CUESTIN
1.- Planteada as la cuestin, previo a todo, considero oportuno sealar,
siguiendo a GOANE, que el poder disciplinario de la Administracin Pblica puede ser
definido como aquella virtualidad jurdica de la que est muida para imponer, por
medio de sanciones determinadas, una regla de conducta a todos aquellos cuya actividad
compromete la misma organizacin administrativa.
Es una aptitud o poder de derecho que implica una preeminencia de la
organizacin respecto de sus agentes o colaboradores, derivada de la subordinacin de
los intereses particulares al fin que aquella persigue.
La finalidad del poder disciplinario de la Administracin Pblica es, entonces, la
de preservar la unidad u orden, formalmente constitutivo de su organizacin,
asegurando, de este modo, su existencia y normalidad funcional, para el logro del
cometido en razn del cual ha sido creada.
Se trata, en consecuencia, de un poder objetivo, de un "derecho-funcin",
emergente de la propia ndole de la organizacin, y cuyo ejercicio compete,
generalmente, al rgano supremo de la misma, en aras de la salvaguarda del orden o
unin constitutiva de aquella.
En virtud del principio de juridicidad, esencial a la funcin administrativa, el
ejercicio del poder disciplinario se juridiza en la Administracin Pblica del moderno
Estado de Derecho, traducindose, con frecuencia, en normas positivas.
2.- En ese sentido, en el mbito de la Universidad de Buenos Aires, su Estatuto
Universitario estipula en el Art. 64 que "Los profesores pueden ser sometidos a juicio
acadmico. Para que el juicio se promueva se requiere acusacin fundada de
profesores, graduados o alumnos, en conformidad con la reglamentacin que dicte el
Consejo Superior de la Universidad. Son causales de procesos conducentes a la
cesanta de un profesor titular: el incumplimiento de las obligaciones docentes; la
incompetencia cientfica o didctica; la falta de honestidad intelectual; la participacin
en actos que afecten a la dignidad y a la tica universitarias; y haber sido pasible de
61
sanciones por parte de la justicia ordinaria, que afecten a su buen nombre y honor. En
caso de serle desfavorable a un profesor el juicio contra l entablado, su nombramiento
caduca inmediatamente, y se lo indemniza de la manera que reglamenta el Consejo
Superior", mientras que en el art. 98, inc. v), establece que es competencia del Consejo
Superior "Disponer las normas que regirn el juicio acadmico a los profesores."
En dicho marco, por el Art. 1 de la Resolucin (CSP) N 217/85 se aprueba la
reglamentacin de Juicio Acadmico.
As, el Art. 1 de la mencionada reglamentacin establece que "El juicio
acadmico a los docentes de la Universidad de Buenos Aires se sustanciar conforme a
las normas del presente reglamento", mientras que el Art. 5 estipula que "Si el Consejo
Directivo considerase razonables el o los motivos expuestos en la denuncia, dar
traslado de la misma, dentro de los diez (10) das siguientes al de su presentacin, al
docente denunciado, para que a su vez la conteste dentro de los diez (10) das de
notificado. Si el Consejo Directivo no considerase pertinente la denuncia, la
desestimar sin substanciacin, dejando a salvo el buen nombre y honor universitario
del imputado, mediante resolucin fundada. Esta resolucin ser apelable por el
denunciante. El recurso se presentar debidamente fundado por ante el decano dentro
de los diez (10) das de serle notificada la medida. El Consejo Directivo podr dentro
de los diez (10) das siguientes formular sus observaciones sobre los trminos del
recurso y, en los cinco (5) das subsiguientes, elevar las actuaciones al Consejo
Superior de la Universidad para que se pronuncie al respecto."
3.- Ahora bien, en primer trmino, corresponde sealar que el recurso incoado
por la denunciante ha sido interpuesto en legal tiempo y forma, toda vez que (de
conformidad con las constancias de fs. 16 y 17) el mismo ha sido presentado dentro del
plazo de diez (10) das previsto por el Art. 5 del reglamento aprobado por la Resolucin
(CSP) N 217/85.
Asimismo, la denunciante se encuentra legitimada para tal pretensin en base a
lo normado por los Arts. 3 y 5 del mismo plexo reglamentario.
4.- En cuanto al fondo de la cuestin recurrida, es decir, con relacin a la
desestimacin de la denuncia efectuada, cabe resaltar que no es competencia de esta
Asesora Jurdica expedirse al respecto, sino que su actividad debe limitarse a analizar la
legitimidad y razonabilidad de la decisin adoptada.
La potestad para considerar la oportunidad, mrito y conveniencia para
desestimar o no la denuncia, en este estado, ha sido atribuida por el ordenamiento
62
14.-
63
-IEn ese orden, mediante la nota que constituye la nica pieza de estas
actuaciones, se solicita la opinin de esta Asesora Jurdica con relacin a la procedencia
legal de considerar que la Resolucin (CS) N 1922/03 - Reglamento para la Provisin y
Renovacin de Cargos de Profesores Regulares de la Universidad de Buenos Aires - ha
derogado a la Resolucin (CS) N 2400/89 o en su caso, si esta ltima se opone a esa
reglamentacin.
En primer lugar, resulta pertinente resaltar que la consulta ha sido formulada en
un plano puramente terico y, dada la generalidad que caracteriza la misma, considero
oportuno hacer referencia a la doctrina reiterada de la Procuracin del Tesoro de la
Nacin en cuanto a que los dictmenes jurdicos "deben recaer solamente sobre casos
concretos y circunstanciados, toda vez que el emitir opinin sobre cuestiones abstractas
-como se pide en la especie- conlleva el riesgo de hacer extensivas las conclusiones a
una diversidad de situaciones, sin la necesaria y debida ponderacin de las
particularidades de cada una de ellas, obviamente no previsibles en una consulta
formulada en trminos generales" (Dictmenes 205:139; 206:268 y 315; ver en igual
sentido, Dictmenes 179:113; 196:1'80; 197:127; 199:115 y 203:193 entre muchos
otros).
En este orden de razonamiento, dejo desde ya expresamente aclarado que lo que
de aqu en ms exponga no deber ser apreciado estrictamente como un formal
dictamen, sino como simple colaboracin y orientacin general, con el limitado alcance
que impone la ausencia de un caso concreto y circunstanciado.
- II El artculo 51 del Estatuto de la Universidad de Buenos Aires prescribe: "Todo
profesor regular cesa en las funciones para las que ha sido asignado el 1 de marzo del
ao siguiente a aquel en el que cumple sesenta y cinco aos de edad. En tal
circunstancia el profesor regular puede ser designado profesor consulto (en la
categora respectiva) o profesor emrito..." y el artculo 56 del citado Estatuto agrega:
Profesor emrito es el profesor titular que ha llegado a la edad de sesenta y cinco
aos..."
En este sentido, la Resolucin (CS) N 2400/89 establece que: "las Facultades
podrn designar como profesores interinos a aquellos profesores regulares que hayan
cesado por la aplicacin del Art. 51 del Estatuto Universitario mientras se tramita su
64
La derogacin implcita surge cuando del anlisis de una norma esta contiene
disposiciones que se oponen a otra preexistentes en sus fines.
Como puede advertirse, la Resolucin (CS) N 1922/03 tiene como propsito
resolver situaciones distintas a las de la Resolucin (CS) N 2400/89 y no prev el
supuesto de que el docente haya cesado en el cargo y se encuentre en trmite su
designacin como consulto o interino.
En definitiva, considero que las normas bajo estudio no se contraponen sino que
en todo caso se complementan, dado que producido el cese en la funcin, bien podra
aplicarse la Resolucin (CS) N 2400/89 en los supuestos all previstos.
- IV En razn de todo lo expuesto y con las salvedades y limitaciones sobre las que
he advertido en el apartado I de este dictamen, dejo expresada mi opinin en el sentido
de que, en principio, la Resolucin (CS) N 1922/03 - Reglamento para la Provisin y
Renovacin de Cargos de Profesores Regulares de la Universidad de Buenos Aires - no
ha derogado a la Resolucin (CS) N 2400/89, ni se opone a esta ltima.
Emiliano G. Araneo
Asesor Jurdico
TTULO II - ALUMNOS.
Captulo A - Inscripcin.
15.-
66
67
16.-
68
una excepcin de cualquier Resolucin que dicte la Facultad de Derecho (sic., fs. 7
vta.).
A fs. 9 obra nueva presentacin del alumno de referencia, esta vez de fecha 5 de
septiembre de 2005. En esta oportunidad, el reclamante alega que, en rigor de verdad,
ha existido un error administrativo en la asignacin de materias, sin embargo arguye que
le es imposible probarlo (sic. fs. 13), adems de reiterar algunos de sus argumentos ya
vertidos en este actuado. Por ltimo reitera su pretensin de fs. 7.
A fs. 24 el Centro de Cmputos informa que el alumno solicit en la primera
inscripcin las materias 57Y-0799, 383-0364, 34Z-0687, 37R-0343, 604-0648 y 49E0865; y que fue asignado en todas excepto en 57Y-0799 porque en primera inscripcin
se asigna un mximo de 12 puntos por alumno. A su vez, indica que en segunda
inscripcin el alumno pidi la asignatura 57Y-0799 y no result asignado porque no
estaba ofertada en dicha inscripcin. Por ltimo, indica que en la tercera inscripcin
pidi las materias 92Y-0575, 496-0018 y 91K-0283 y slo fue asignado en la primera,
en razn de que slo poda alcanzar el total de trece puntos, por haber sido asignado en
quince en el primer cuatrimestre de 2005.
A fs. 25/27 el alumno acompaa constancia de ttulo en trmite.
A fs. 28 toma intervencin esta Asesora Jurdica y solicita se amplen los
informes de fs. 6, 7 y 8.
A fs. 30/34 la Direccin de Alumnos realiza un pormenorizado anlisis de la
cuestin.
A fs. 35 la Subsecretara Acadmica da nueva intervencin a esta Asesora
Jurdica.
- II ANLISIS DE LA CUESTIN
1.- Pues bien, como primera medida corresponde analizar el aspecto formal de
las presentaciones realizadas por el alumno L.I.M..
Se inici el presente actuado con el pedido de fs. 1. El mismo fue respondido a
fs. 6 por la Direccin de Alumnos. Ante esta situacin, el alumno interpuso recurso de
reconsideracin el 26 de agosto de 2005, a fs. 6.
El Art. 84 del Reglamento Nacional de Procedimientos Administrativos
aprobado por el Decreto 1759/72 (t.o. 1991) -RNPA-, establece que el recurso de
reconsideracin debe ser interpuesto dentro del plazo de 10 -DIEZ- das de notificado el
acto administrativo que se pretende recurrir.
70
17.-
73
74
75
76
18.-
77
78
2.- En segundo trmino, es dable advertir que, a pesar de haber sido debidamente
notificada de la Resolucin (D) N 9775/05, la recurrente no hizo uso del derecho que le
acuerda el Art. 88 del RLNPA para ampliar o mejorar los fundamentos de su pretensin
impugnatoria.
En este orden, la solicitante no ha procedido a aportar nuevos elementos de
juicio que pudieran sustentar su pretensin o que desvirtuaran la decisin
oportunamente adoptada y su razonamiento lgico - jurdico.
Cabe recordar aqu, entonces, que es doctrina constante de la Procuracin del
Tesoro de la Nacin que "en vista de que la recurrente no ha aportado nuevos
elementos de conviccin que lleven a variar la decisin oportunamente adoptada
corresponde rechazar el recurso jerrquico implcito en el de reconsideracin
deducido..." (Dict. 239:90).
- III CONCLUSIN
En razn de todo lo expuesto, entiendo que corresponde rechazar el recurso
jerrquico interpuesto por la alumna M.M.F.C. contra el rechazo a la pretensin de
asignacin de la Comisin 1301 solicitada para el Segundo Perodo Lectivo 2005.
En ese sentido, en razn de la competencia atribuida por el inciso r) del artculo
113 del Estatuto Universitario de la Universidad, las presentes actuaciones deben ser
elevadas al H. Consejo Directivo para su consideracin.
Emiliano G. Araneo
Asesor Jurdico
19.-
79
80
81
20.-
82
y que desde esta ltima fecha hasta el 10 de agosto de 2004 se desempe como
meritorio en el Tribunal Oral Criminal N 1 del Departamento Judicial San Martn.
Asimismo, acredita que a partir del 11 de agosto de 2004 fue nombrado Auxiliar
Sexto del mencionado Tribunal.
A su vez, en cuanto al requisito de desempeo efectivo requerido por la
normativa de aplicacin, alega que la experiencia adquirida como meritorio resultara
suficiente para que razonablemente se interprete el reglamento y sea exento del
mencionado curso acadmico. As, considera que dicha situacin - la de desempear
funciones como meritorio - fue reconocida por el Poder Judicial de la Provincia de
Buenos Aires.
A fs. 20, el 16 de agosto de 2005, toma intervencin el Departamento de Prctica
Profesional, indicando que la situacin invocada no se corresponde con la
reglamentacin vigente a fin de conceder la exencin solicitada.
Con base en dichos argumentos, en fecha 09 de septiembre de 2005 y por
Resolucin (D) N 9774/05, el Seor Decano rechaza el pedido formulado por el
alumno.
Dicho acto administrativo fue notificado a R.D.R. en fecha 13 de septiembre de
2005 (fs. 21 in fine).
En fecha 16 de septiembre de 2005, el alumno interesado interpone recurso
jerrquico (fs. 22) contra la Resolucin (D) N 9774/05, considerando que la misma
resulta arbitraria - por estar precariamente motivada e irrazonable y por ende
ilegtima -, por desconocer una situacin de hecho reconocida por la Suprema Corte de
Justicia de la Provincia de Buenos Aires
A fs. 26/27 toma nueva intervencin el Departamento de Prctica Profesional
dictaminando que los mentados antecedentes dan cuenta de una situacin laboral que
no se corresponde con la exigida como requisito por la reglamentacin vigente (sic).
En ese orden de ideas, manifiesta que no se desconoce la legitimidad de la
informacin producida por el Poder Judicial de la Provincia de Buenos Aires, pero que
tal circunstancia no permite equiparar esa situacin de hecho a la exigida por la
normativa especfica, toda vez que, conforme se informara, el recurrente se encontraba
en una situacin jurdica de practicante, que supone una situacin de hecho sin
vnculo laboral alguno y que, como tal, no genera derechos ni obligaciones para ninguna
de las partes.
83
84
21.-
86
22.-
89
90
1.- Pues bien, como primera medida corresponde analizar el aspecto formal de
las presentaciones realizadas por la alumna L.R.
Como se ha indicado supra, el 22 de noviembre de 2005 el Decano, por
Resolucin (D) N 10.482/05, desestim la solicitud efectuada a fs. 1.
En consecuencia, las presentaciones realizadas a fs. 6/7 y 18 deben ser tomadas
como ampliaciones de fundamentos de la peticin original.
En cuanto al recurso de fs. 21 y ss. corresponde resaltar que ni la Ley Nacional
de Procedimientos Administrativos N 19.549 (LNPA), ni el Reglamento Nacional de
Procedimientos Administrativos aprobado por Decreto 1759/72 (t.o. 1991), ni la
normativa universitaria prevn el recurso de apelacin.
Sin perjuicio de ello, en virtud del principio de informalismo y de impulsin e
instruccin de oficio que imperan en el procedimiento administrativo (conf. Art. 1 incs.
a) y c) de la LNPA), corresponde tener por impetrado el recurso jerrquico normado en
los Arts. 89 y ss. del RNPA.
En efecto, dicho recurso fue interpuesto en legal tiempo (conf. Art. 90 del
RNPA).
De conformidad con el Art. 90 del RNPA y el Art. 113 inc. r) el Estatuto
Universitario es competente para resolver la va jerrquica incoada el Consejo Directivo
de esta Facultad.
2.- En cuanto al fondo de la cuestin, corresponde analizar si se encuentran
configurados los extremos previstos en la Resolucin (CD) N 942/90, la Resolucin
(CS) N 2.564/92 y la Resolucin (CD) N 339/94 que habilitan a excepcionar a los
alumnos del Curso en cuestin.
Primeramente es menester enfatizar que tratndose de una norma de excepcin,
la misma debe ser analizada en forma restrictiva atenindose con justeza a su texto
En este sentido, no se encuentra establecida la causal invocada por la alumna
para excepcionarla del Curso de Prctica profesional, o bien atemperar el rgimen de
cursada.
El hecho de que haya cursado y no aprobado la Prctica Profesional en etapas
anteriores es jurdicamente irrelevante a los efectos de eximirla parcialmente de la
cursada como solicita.
3.- Por ltimo y en el mismo orden de ideas, corresponde resaltar que la alumna
est solicitando una excepcin al cumplimiento de los reglamentos de esta Alta Casa de
Estudios.
91
- III CONCLUSIN
En razn de todo lo expuesto, se aconseja que se de intervencin al Consejo
Directivo a fin de que, en uso de la competencia establecida en el Art. 113 inc. r) del
Estatuto Universitario, rechace el recurso jerrquico interpuesto por la alumna L.R.
Emiliano G. Araneo
Asesor Jurdico
Captulo D - Equivalencias.
23.-
93
que deba rendir examen sobre las unidades conceptuales referidas a: Visin del Proceso
Laboral y Visin del Proceso Contencioso-Administrativo.
La alumna N.E.F. fundamenta su pretensin al considerar que lo estipulado por
la mencionada Resolucin resulta de imposible cumplimiento, toda vez que las unidades
conceptuales requeridas no perteneceran a la currcula de la asignatura en cuestin y
que ninguna de las ctedras que hoy se encuentran habilitadas para su inscripcin las
poseeran en su programa de estudios o de examen.
Llamado a intervenir el Departamento de Derecho Procesal, a fs. 131/132
informa que "tanto de los antecedentes que obran en este Departamento de Derecho
Procesal, como de los recabados ante el Sr. Secretario Acadmico, el programa de
enseanza correspondiente a la ctedra del Dr. Fernando De la Ra se encuentra
vigente, programa que comprende los temas que la alumna N.E.F. debe rendir, de
conformidad con lo dispuesto en la Resolucin 2997/95 del Consejo Directivo de esta
Facultad de Derecho" (sic).
A su vez, agrega que "para el caso que se resolviera actualizar el pedido de
equivalencia de la citada alumna, esta debera rendir, a la luz de los programas
vigentes en este momento y al momento del examen (excepto del correspondiente al Dr.
Fernando De la Ra), temas comprendidos en todos ellos como ser: la mediacin
obligatoria y el rgimen contemplado en la Ley 24.573, La Audiencia Preliminar
prevista en el art. 360 del CPCCN, entre otros" (sic).
En ese estado, a fs. 133 son remitidas las actuaciones a esta unidad de
asesoramiento legal.
- II ANLISIS DE LA CUESTIN
1.- En razn de los antecedentes reseados en el acpite anterior del presente
dictamen, resulta menester destacar que el eje de la cuestin se centra en determinar
cules son las exigencias que el ordenamiento jurdico actual requiere para considerar
aprobada la asignatura ELEMENTOS DE DERECHO PROCESAL CIVIL.
O sea, en el sub lite, es necesario determinar si, en la actualidad, para considerar
aprobada dicha asignatura, la alumna debe haber adquirido conocimientos sobre el
proceso laboral y el proceso contencioso administrativo, o algn otro tipo de
conocimientos no incluidos dentro del reconocimiento de equivalencia parcial efectuado
por la Resolucin N 2997/95 anteriormente mencionada.
94
95
96
24.-
TEORA
DEL
ESTADO,
ELEMENTOS
DE
DERECHO
97
las
equivalencias
de
las
asignaturas
TEORA
DEL
ESTADO
en el
asignaturas
98
99
25.-
100
En ese estado, a fs. 25 son remitidas las actuaciones en consulta a esta Asesora
Jurdica.
- II PROCEDENCIA FORMAL
En cuanto a la procedencia formal del recurso del alumno M.A.P., no cabe ms
que concluir que el mismo ha sido interpuesto en legal trmino y forma, conforme lo
estipulado por los Arts. 40, 44 y 84 del Reglamento de la Ley Nacional de
Procedimientos Administrativos (RLNPA) aprobado por el Decreto N 1759/72 (t.o.
1991).
- III ANLISIS DE LA CUESTIN
1.- Pues bien, en cuanto al fondo de la cuestin, resulta menester destacar que el
Art. 1 de la Resolucin (CD) N 668/00 establece que "Los alumnos podrn solicitar se
subsanen los errores u omisiones en las actas definitivas de cursos y exmenes, hasta la
finalizacin del siguiente cuatrimestre del curso o examen en cuestin" (el subrayado
me pertenece).
Una vez establecida cul es la norma de aplicacin, es menester que sta sea
analizada a travs de los mtodos de interpretacin integral, autntica y teleolgica,
evitando efectuar interpretaciones literales aisladas que desvirten las finalidades
perseguidas con su sancin.
As, respecto del mtodo de interpretacin integral, la Corte Suprema de Justicia
de la Nacin ha dicho que es principio esencial en materia de hermenutica legal, dar
pleno efecto a la intencin del legislador, tendiendo a armonizar la ley de que se trate
con el orden jurdico restante y con los principios y garantas de la CN, a fin de evitar
su invalidez (C.S.J.N., 13/10/94, Cafs La Virginia SA) y que la interpretacin de
una ley comprende, adems de la armonizacin de sus preceptos, su conexin con otras
normas que integran el ordenamiento jurdico vigente (C.S.J.N., 23/02/95,
Mangiante, G. V. AADI CAPIF Asoc. Civil Recaudadora).
Por su parte, con relacin al mtodo histrico, el Mximo Tribunal ha sostenido
que en la tarea de interpretacin, se aclarar el pensamiento determinando las
circunstancias que han podido provocar el cambio de estado del derecho, as como el
objeto perseguido por los autores de la ley nueva (C.S.J.N., 28/07/94, Moschini, J. V.
ANA); mientras que, en cuanto al mtodo teleolgico ha expresado que no hay mejor
mtodo de interpretacin de la norma, cualquiera sea su ndole, que el que tiene en
101
En ese orden de ideas, en nada obsta a la decisin adoptada por el Seor Decano
los agravios del recurrente en torno al resto de los hechos.
En efecto, la verificacin de la calificacin final en el Acta Mvil y en el plazo
correspondiente es una carga procesal que el ordenamiento jurdico ha impuesto a los
alumnos, operando su notificacin ministerio legis, con fundamento en la imposibilidad
fctica de conminar a todos los alumnos a comparecer a notificarse personalmente de
las respectivas Actas Mviles y en la necesidad de evitar las dilaciones que ocasiona la
notificacin domiciliaria.
De este modo, sin dejar de lado el derecho al debido proceso adjetivo, se
satisfacen los principios de economa y celeridad procesal exigidos a la Administracin
Pblica.
Al respecto, con relacin al caso de autos, se observa que la falta de verificacin
de la nota final en el trmino reglamentariamente previsto resulta imputable nicamente
a la inactividad del interesado, sin que se haya acreditado culpa alguna de la Facultad de
Derecho que haya impedido al alumno cumplimentar eficazmente con sus cargas
procesales.
4.- Asimismo, no obstante el marco de legalidad en el que fue dictada la
Resolucin (D) N 9867/05, considero oportuno reafirmar aqu la legalidad y
razonabilidad de la norma jurdica que le dio sustento. En este caso, la Resolucin (CD)
N 668/00.
Al respecto, considero oportuno sealar, siguiendo la doctrina de la Corte
Suprema de Justicia de la Nacin, que "el especial tratamiento que el ordenamiento
confiere a la Administracin Pblica, mediante la configuracin del rgimen
exorbitante que disciplina su accionar y da contenido a la relacin jurdico
administrativa, reconoce como uno de sus elementos componentes, en calidad de
prerrogativa procesal, a los plazos breves de caducidad para accionar contra el
Estado" (C.S.J.N., 16/10/93, "Serra, Fernando", Fallos: 316:2454).
En ese sentido, dadas la autonoma constitucional de las Universidades Pblicas
y la naturaleza y el carcter eminentemente pblico del reglamento dictado, este ltimo
puede instituir plazos de caducidad para interponer peticiones o recursos contra actos
administrativos que, como tales, siempre se referirn a derechos subjetivos o intereses
legtimos de naturaleza administrativa.
Por ello, entiendo que el plazo de caducidad previsto por la Resolucin (CD) N
668/00 constituye una reglamentacin razonable del derecho de defensa en juicio (art.
103
Captulo F - Readmisin.
26.-
105
106
27.-
107
ANTECEDENTES
A fs. 1/22, el 28 de octubre de 2005 se presenta la alumna P.T.CH. y solicita su
reincorporacin como alumna regular de esta Facultad.
A fs. 24/25, el Consejo Directivo, por Resolucin (CD) N 3045/05 del 12 de
diciembre de 2005, rechaz la reincorporacin peticionada.
A fs. 26/27 la alumna interpone recurso de reconsideracin contra este acto
administrativo.
A fs. 29 obra certificado analtico de P.T.CH.
A fs. 30, por Resolucin (CD) N 3372/06 del 27 de junio de 2006, el Consejo
Directivo rechaz el recurso de reconsideracin interpuesto.
As las cosas, el 8 de agosto de 2006, a fs. 32/3 la alumna realiza una nueva
peticin de reincorporacin. Reitera los fundamentos ya esbozados en sus anteriores
presentaciones, pero aduna a ellos como hecho nuevo que ha aprobado la asignatura
Derecho Internacional Pblico en el primer cuatrimestre de 2006.
En este estado, se da intervencin a esta Asesora Jurdica.
- II PROCEDENCIA FORMAL
Pues bien, como primera medida corresponde analizar el aspecto formal de la
presentacin de fs. 32/33.
Dado el informalismo a favor del administrado y el principio de oficialidad que
impera en el procedimiento administrativo, corresponde encuadrar la peticin dentro del
rgimen previsto en las normas de la Facultad.
Primeramente deber recalcarse que el reclamo de reincorporacin fue resuelto
oportunamente por Resolucin (CD) N 3045/05.
Contra dicho acto definitivo que agota instancia administrativa se interpuso un
recurso de reconsideracin previsto en el art. 100 del Reglamento de Procedimientos
Administrativos aprobado por el Decreto N 1759/72 (RNPA), que en su parte
pertinente indica que Las decisiones definitivas o con fuerza de tales que el Poder
Ejecutivo, los ministros o los secretarios de la Presidencia de la Nacin dictaren en
recursos administrativos y que agoten las instancias de esos recursos slo sern
susceptibles de la reconsideracin prevista en el artculo 84 de esta reglamentacin y
de la revisin prevista en el artculo 22 de la ley. La presentacin de estos recursos
suspende el curso de los plazos establecidos en el artculo 25 de la ley (el nfasis es
propio).
108
CONCLUSIN
En razn de todo lo expuesto, se aconseja que se de intervencin al Consejo
Directivo para que rechace por improcedente el reclamo interpuesto a fs. 32/3.
En este sentido, deber notificrsele a la alumna que ha agotado la instancia
administrativa quedando expedita la va judicial.
Emiliano G. Araneo
Asesor Jurdico
28.-
110
29.-
113
A su vez, por Resolucin (D) N 10.486/05, el Sr. Decano deleg dicha facultad
en el Secretario Acadmico.
Por lo tanto, la intervencin de fs. 7 adolece de un vicio leve de incompetencia,
susceptible de ser ratificado, en los trminos del Art. 19 inc. a) de la Ley Nacional de
Procedimientos Administrativos (LNPA) N 19.549, por parte del Sr. Decano en
oportunidad de expedirse sobre la pertinencia o no de dictar una sancin.
Obsrvese que se trata de un acto regular que no afecta el derecho de defensa de
la sumariada. Expresamente, la instructora sumariante orden correr traslado de la
imputacin a fin de que formule las observaciones y descargos que estimara
conveniente a su derecho a fs. 7.
La Procuracin del Tesoro de la Nacin tiene dicho que de conformidad con lo
dispuesto en el artculo 15 de la Ley de Procedimientos Administrativos, para la
procedencia del saneamiento y, por ende, de la ratificacin-, es condicin
indispensable, que el acto administrativo que se pretenda sanear sea anulable; esto es,
un acto en el que, en su dictado, se hubiese incurrido en alguna irregularidad u
omisin, o que contenga algn vicio, que no impida la existencia de alguno de sus
elementos esenciales, por lo que El acto necesitado de ratificacin es un acto
administrativo regular, que produce desde su nacimiento efectos jurdicos, slo que est
viciado, y ese vicio es eliminado por la ratificacin. En tal sentido, la ratificacin
mantiene los efectos ya existentes del acto administrativo, los que son vlidos, y los
legitima para el futuro (Dictmenes 254:77).
As, efectuado un minucioso anlisis de las actuaciones, no encuentro objeciones
de ndole legal que formular, toda vez que se ha cumplido con el procedimiento
establecido por la normativa de aplicacin y, a su vez, se ha dado lugar a que la
sumariada ejerza el legtimo derecho de defensa que le asiste a travs de la declaracin
indagatoria y brindndole la posibilidad que ofrezca la prueba que estime conveniente a
su derecho.
- III CONCLUSIN
En razn de todo lo expuesto, de compartir el Seor Decano el criterio expuesto
por la instructora sumariante, correspondera el dictado de la pertinente resolucin.
En dicho acto, deber ratificarse la intervencin de fs. 7 en los trminos del Art.
19 inc. a) de la LNPA.
115
30.-
116
117
31.-
118
preponderante
incidencia
del
inters
pblico
en
las
normas
121
el Art. 1, inc. a), clusula en la que, adems, se deja a salvo la intervencin que pueda
corresponder a los interesados.
Oficialidad significa que, en principio, corresponde a la autoridad administrativa
adoptar los recaudos conducentes a la impulsin del procedimiento, hasta el dictado del
acto final, y, asimismo, desarrollar la actividad tendiente a reunir los medios de prueba
necesarios para su adecuada resolucin.
En este sentido, la jurisprudencia ha dicho que en virtud del principio inquisitivo
la Administracin es quien dirige el procedimiento y es la nica que puede y debe
ordenar el cumplimiento de las diligencias necesarias para arrimar a las actuaciones
administrativas los informes previstos en el Art. 14 de la reglamentacin de la ley y
dems elementos necesarios para resolver la cuestin que se somete a su decisin
(C.N.C.A.F., sala I, 05/11/96, "Alnavi S.A.").
Por ltimo, es dable advertir que el art. 1 inc. f) de la LNPA prev el "Derecho
de los interesados al debido proceso adjetivo, que comprende la posibilidad: 1) De
exponer las razones de sus pretensiones y defensas antes de la emisin de actos que se
refieran a sus derechos subjetivos e intereses legtimos, interponer recursos y hacerse
patrocinar y representar profesionalmente... 2) De ofrecer prueba y que ella se
produzca, si fuere pertinente, dentro del plazo que la Administracin fije en cada caso,
atendiendo a la complejidad del asunto y a la ndole de la que deba producirse,
debiendo la Administracin requerir y producir los informes y dictmenes necesarios
para el esclarecimiento de los hechos y de la verdad jurdica objetiva; todo con el
contralor de los interesados y sus profesionales, quienes podrn presentar alegatos y
descargos una vez concluido el perodo probatorio".
El principio del debido proceso adjetivo deriva directamente de la garanta
constitucional de la defensa en juicio prevista por el Art. 18 de la Constitucin Nacional.
"Este principio que fue preconizado por la doctrina (Grau) haba tenido
recepcin jurisprudencial, pudiendo decirse que tiende no slo a la defensa del inters
privado del particular, sino que obra tambin como garanta del inters pblico, ya que
con el procedimiento se persigue la satisfaccin de este ltimo" (HUTCHINSON, Toms,
Rgimen de Procedimientos Administrativos, Buenos Aires, Astrea, 2002, p. 62/63).
El derecho a ofrecer y producir prueba abarca toda la prueba de que quiera
valerse el particular y, de considerarse pertinente, a que la misma se produzca previo a
la decisin.
122
3.- Efectuada esta breve resea de los principios y normas positivas que regulan
el procedimiento administrativo y realizando una interpretacin teleolgica, sistemtica
y autntica de los mismos, no cabe ms que concluir que - ms all del inters privado
del particular que se halla bajo una especial relacin de sujecin jurdica - los derechos
y garantas as estipulados integrados a la satisfaccin del inters general - persiguen
un inters pblico determinado y, por tanto, son irrenunciables.
En ese orden de ideas, la declaracin del imputado prevista en el Art. 6 del
Rgimen Disciplinario para Alumnos, es un elemento relevante del derecho de defensa
del sumariado.
Se trata de la nica instancia en la que el Sumariado puede exponer en forma
personal y oral su descargo o posicin.
Esta peculiaridad, as como su ubicacin previo a la formulacin de cargos, la
dota de las caractersticas de una declaracin indagatoria.
En
todos
el
imputado
debe
ser
exponer o no para proveer a su defensa sin que ello lo afecte desde el punto de vista de
su responsabilidad. Es sabido que la declaracin indagatoria es un acto voluntario y
personal del inculpado y que nadie puede sustituirlo o representarlo, pero que, tambin,
es esencial su asistencia letrada (David, Fgoli, Vergara. Causa Nro: 40 GUILLEN
VARELA, J. W. - RECURSO DE CASACION. 18/11/93 C.N.C.P.).
De la resea jurisprudencial efectuada se desprende que la declaracin del
imputado es un acto imprescindible en el procedimiento delineado por la Resolucin
(CS) N 2283/88 y su inobservancia constituye una violacin al debido proceso adjetivo
y al derecho de defensa consagrados, ambos, en la Constitucin Nacional y en la normas
de procedimiento administrativo reseadas.
- III CONCLUSIN
En razn de todo lo expuesto, de compartirse el criterio expuesto por esta
Asesora Jurdica, correspondera citar nuevamente a prestar declaracin al imputado
J.A.D. en los trminos del Art. 6 del Rgimen disciplinario para Alumnos aprobado por
Resolucin (CS) N 2283/88 y, a partir de all, encauzar el procedimiento sustanciado.
Emiliano G. Araneo
Asesor Jurdico
32.-
124
33.-
127
integral,
autntica
teleolgica,
130
evitando
efectuar
simples
por la ley penal. No todos los delitos civiles constituyen delitos del derecho criminal,
porque la ley penal no castiga todos los actos que atacan los derechos de otro, por
ejemplo, el estelionato que no se castiga por la ley penal, aunque es en muchos casos
un verdadero delito civil.
Entiendo que el Rgimen Disciplinario para Estudiantes al mencionar la palabra
delito se refiere a la conducta establecida en el Art. 1072 supra citado, puesto que, si
no, la potestad disciplinaria carecera de virtualidad jurdica.
La interpretacin propiciada por R.L.J. resulta, entonces, irrazonable pues la
norma no cumplira la funcin que posee: defender el patrimonio de la Universidad.
Ntese que, de seguir dicho razonamiento, el destino de la sancin disciplinaria
estara librado a las resultas del eventual proceso penal, quedando pendiente la decisin
de la Administracin completamente vinculada a la actividad del Poder Judicial,
cuestin que, en ltima instancia, trasuntara una interferencia de poderes contraria al
sistema republicano consagrado por nuestra Carta Magna e implicara el absoluto
aniquilamiento de la potestad disciplinaria de la Universidad.
Luego, el hecho de que aquel plexo normativo establezca que debe configurarse
un delito que lesione el patrimonio de la Universidad, no implica necesariamente la
sustanciacin de un juicio penal y la consiguiente obtencin de una sentencia penal
condenatoria.
Por ltimo, creo relevante citar nuevamente a DOCOBO quien sostiene que, en el
derecho disciplinario no rige con igual extensin que en el derecho penal el principio
nullum crimen, nulla poena, sine lege, razn por la cual el requisito de tipicidad se
encontrara atenuado (Conf. DOCOBO Jorge Jos, Ob. Cit., p.14).
5.- El conflicto jurdico a resolver requiere, indefectiblemente, determinar el
mayor grado de certidumbre posible con relacin a los hechos que determinaron la
imposicin de la sancin.
En este sentido, considero oportuno traer a colacin aqu las enseanzas de
GORDILLO, quien ha dicho que "En todo caso, es vlida en el proceso administrativo
aquella verdad sempiterna del proceso ordinario de que los juicios se ganan o se
pierden en la prueba. Lo que determina la solucin del caso es la percepcin de los
hechos por el tribunal a travs de la prueba y su fuerza de conviccin. La prueba sigue
siendo el punto vital, es la yugular del juicio procesal administrativo como de cualquier
otro juicio" (GORDILLO, Agustn, Tratado de derecho Administrativo, T 2, Buenos
Aires, Fundacin de Derecho Administrativo, 2000, C1, p. 6).
132
34.-
134
136
Ntese que existe una contradiccin en el planteo del imputado, pues ejercer su
derecho de defensa implica necesariamente proseguir con el presente sumario y no
suspenderlo como pretende.
5.- Por ltimo, debe enfatizarse que en virtud de lo previsto por el Art. 12 de la
Ley Nacional de Procedimientos Administrativos N 19.549, el presente recurso no
suspende la ejecucin de ninguno de los actos dictados en este procedimiento, por lo
que debe continuar su sustanciacin de acuerdo a lo establecido por la Direccin de
Sumarios, rgano rector del mismo.
- III CONCLUSIN
En razn de todo lo expuesto, entiendo que debera notificarse al imputado el
acto de fs. 44 por alguno de los medios previstos en el Art. 41 del RLNPA hacindole
saber que podr ampliar o mejorar los fundamentos de su recurso jerrquico dentro de
los cinco (5) das (conf. Art. 88 del RNPA).
Cumplido, deber elevarse el presente incidente al Consejo Directivo a fin de
que intervenga en el recurso jerrquico pendiente.
Emiliano G. Araneo
Asesor Jurdico
35.-
137
138
Actuacin N 3972/5/06 (agregada a fs. 52/56) presenta un escrito dirigido al Sr. Decano
y titulado INTERPONE RECURSO DE RECONSIDERACIN Y JERRQUICO EN
SUBSIDIO CONTRA RESOLUCIN N 12.137/06 SUSPENSIN IMPUGNA
ACTOS DE ALCANCE GENERAL EN LOS TERMINOS DEL ARTICULO 24 INCISO B
DE LA LEY NACIONAL DE PROCEDIMIENTOS ADMINISTRATIVOS PLANTEANDO
INCONSTITUCIONALIDADES
CASO
FEDERAL
SUSPENSIN
DE
142
aquellos que toman las decisiones de trmite tales como la apertura a prueba, gobierno,
produccin y control de la prueba, etc. (PTN, Dictmenes 214:166 y 226:133).
En el mbito administrativo, este instituto se encuentra regulado por el Art. 6 de
la LNPA, que textualmente establece que Los funcionarios y empleados pueden ser
recusados por las causales y en las oportunidades previstas en los arts. 17 y 18 del
Cdigo Procesal Civil y Comercial de la Nacin, debiendo dar intervencin al superior
inmediato dentro de los dos (2) das. La intervencin anterior del funcionario o
empleado en el expediente no se considerar causal de recusacin. Si el recusado
admitiere la causal y sta fuera procedente, aqul le designar reemplazante. Caso
contrario resolver dentro de los cinco (5) das... Las resoluciones que se dicten con
motivo de los incidentes de recusacin o excusacin y las que los resuelvan, sern
irrecurribles.
Por su parte, el Art. 17 del CPCCN estipula que Sern causas legales de
recusacin: 1. El parentesco por consanguinidad dentro del cuarto grado y segundo de
afinidad con alguna de las partes, sus mandatarios o letrados. 2. Tener el juez o sus
consanguneos o afines dentro del grado expresado en el inciso anterior, inters en el
pleito o en otro semejante, o sociedad o comunidad con alguno de los litigantes,
procuradores o abogados, salvo que la sociedad fuese annima. 3. Tener el juez pleito
pendiente con el recusante. 4. Ser el juez acreedor, deudor o fiador de alguna de las
partes, con excepcin de los bancos oficiales. 5. Ser o haber sido el juez autor de
denuncia o querella contra el recusante, o denunciado o querellado por ste con
anterioridad a la iniciacin del pleito. 6. Ser o haber sido el juez denunciado por el
recusante en los trminos de la ley de enjuiciamiento de magistrados, siempre que la
Corte Suprema hubiere dispuesto dar curso a la denuncia. 7. Haber sido el juez
defensor de alguno de los litigantes o emitido opinin o dictamen o dado
recomendaciones acerca del pleito, antes o despus de comenzado. 8. Haber recibido el
juez beneficios de importancia de alguna de las partes. 9. Tener el juez con alguno de
los litigantes amistad que se manifieste por gran familiaridad o frecuencia en el trato.
10. Tener contra el recusante enemistad, odio o resentimiento que se manifieste por
hechos conocidos. En ningn caso proceder la recusacin por ataques u ofensa
inferidas al juez despus que hubiere comenzado a conocer del asunto.
A su vez, el Art. 18 del mismo plexo normativo dice: La recusacin deber ser
deducida por cualquiera de las partes en las oportunidades previstas en el artculo 14.
Si la causal fuere sobreviniente, slo podr hacerse valer dentro de quinto da de haber
143
ltimo,
corresponde
sealar
que
la
preservacin
del
normal
144
el interesado ha sustentado su
146
integral,
autntica
teleolgica,
evitando
efectuar
simples
148
dificulta los fines perseguidos por la norma (C.S.J.N., Antorcha Compaa Argentina
de Seguros SA).
As, desde lo sistemtico, el Art. 90 del RLNPA habla de la elevacin del
recurso y no del expediente principal.
A su vez, desde lo armnico y teleolgico, dicha cuestin ha sido resuelta
acabadamente por el ordenamiento jurdico a travs del Art. 12 de la LNPA, que
textualmente dice: El acto administrativo goza de presuncin de legitimad: su fuerza
ejecutoria faculta a la Administracin a ponerlo en prctica por sus propios medios a
menos que la ley o la naturaleza del acto exigieren la intervencin judicial e impide
que los recursos que interpongan los administrados suspendan su ejecucin y efectos,
salvo que una norma expresa establezca lo contrario. Sin embargo, la Administracin
podr, de oficio o a pedido de parte y mediante resolucin fundada, suspender la
ejecucin por razones de inters pblico, o para evitar perjuicios graves al interesado,
o cuando se alegare fundadamente una nulidad absoluta.
La Corte Suprema de Justicia de la Nacin ha afirmado que en virtud de la
presuncin de legitimidad que ostentan los actos administrativos, se presume que toda la
actividad de la Administracin guarda conformidad con el ordenamiento jurdico,
presuncin que subsiste en tanto no se declare lo contrario por el rgano competente
(C.S.J.N., 20/08/96, Alcantara Daz Colodrero, Pedro, Fallos 319:1476).
As, en vista de que la citada norma se inspira en la doctrina que concibe a la
ejecutoriedad como principio general caracterizante del acto administrativo, consagra,
como derivacin lgica de l, el efecto no suspensivo de la interposicin de los recursos
administrativos.
Al respecto, la jurisprudencia ha tenido ocasin de expresar que al carecer los
recursos de efectos suspensivos, es procedente por tanto, la medida que se ejecuta en
base a los actos recurridos (C.N.C.A.F., sala IV, 01/07/86, Sapag Roque, Alicia).
En razn de lo expuesto, no cabe duda alguna que lo que el ordenamiento
jurdico exige es que se ponga la cuestin en su totalidad en conocimiento de la
autoridad competente para resolver el recurso jerrquico, pero de modo alguno dicha
normativa prohbe la formacin de incidentes, mxime cuando la misma no otorga
efectos suspensivos a la interposicin de los recursos sino que, por el contrario,
establece su ejecutoriedad.
As, resta mencionar que, en el presente caso, todos los antecedentes fueron
puestos a consideracin del superior (Actuacin N 3972/3/06) y que las causales
149
M.,
Manual de procedimiento
154
155
157
159
161
Captulo H - Ttulo.
36.-
163
164
Dicha norma prescribe que "una vez vencidos los plazos establecidos para
interponer recursos administrativos se perder el derecho para articularlos; ello no
obstar a que se considere la peticin como denuncia de ilegitimidad por el rgano que
hubiera debido resolver el recurso, salvo que ste dispusiere lo contrario por motivos
de seguridad jurdica o que, por estar excedidas razonables pautas temporales, se
entienda que medi abandono voluntario del derecho".
- III ANLISIS DE LA CUESTIN
1.- En segundo trmino, en cuanto al fondo de la cuestin planteada, considero
oportuno sealar que el diploma universitario entregado al recurrente es un acto
administrativo que certifica el cumplimiento de todos los requisitos legalmente previstos
para ser abogado.
En ese orden, el acto administrativo puede ser descripto como "toda declaracin
de un rgano estatal, en ejercicio de la funcin materialmente administrativa y
caracterizada por un rgimen exorbitante, que produce efectos jurdicos individuales,
en forma directa, con relacin a los administrados o terceros destinatarios del acto"
(CASSAGNE, Juan Carlos, derecho Administrativo, T II, Buenos Aires, Abeledo-Perrot,
1998, p. 52/53).
Asimismo, dentro del universo de los actos administrativos, la expedicin del
diploma universitario podra clasificarse dentro de la clase de actos de certificacin. Al
respecto, la doctrina ha considerado que "La certificacin es el acto por el cual la
Administracin afirma la existencia de un acto o un hecho. Se hace constar por escrito,
entregndose al interesado el documento respectivo. Puede referirse a actos celebrados
entre particulares (generalmente registrados ante la Administracin) o a relaciones
entre los particulares y la Administracin, o exclusivamente a actos de esta ltima"
(DROMI, Roberto, Derecho Administrativo, Buenos Aires, Ediciones Ciudad Argentina,
1996, p. 263).
En este caso, el diploma entregado al recurrente certifica - en virtud de la
relacin jurdica entablada entre ste y la Universidad de Buenos Aires - el hecho de que
el mismo, reitero, ha cumplido, en determinada fecha, todos los requisitos legalmente
exigidos para ser abogado.
Por ltimo, en cuanto al elemento subjetivo del acto, resulta menester sealar
que nos encontramos ante un acto complejo, es decir, que la competencia para dictarlo
recae en dos rganos distintos del mismo ente. En este caso, en el Rector de la
165
166
37.-
167
168
1.- Pues bien, en primer trmino, resulta menester sealar que el procedimiento
administrativo para los concursos tendientes a cubrir los cargos del personal no docente
de esta Facultad de Derecho se encuentra regulado por el Estatuto para el Personal No
Docente de la Universidad de Buenos Aires aprobado por el Art. 1 de la Resolucin
(CS) N 1309/94.
As, el Captulo VI De la carrera y de los concursos, constituye la normativa
aplicable a todo lo concerniente a los concursos para acceder a los cargos vacantes.
2.- En segundo trmino, previo a efectuar el anlisis integral del presente
procedimiento y a los efectos de mejor proveer, considero conveniente efectuar algunas
consideraciones generales sobre el tema.
El dictamen del Jurado es un acto preparatorio, que no resulta recurrible
administrativamente ni da lugar a accin judicial alguna. En ese sentido, el artculo 80
del Reglamento de la Ley Nacional de Procedimientos Administrativos (RLNPA) Decreto N 1759/72 t.o. 1991 - establece que "Las medidas preparatorias de decisiones
administrativas, inclusive informes y dictmenes, aunque sean de requerimiento
obligatorio y efecto vinculante para la Administracin, no son recurribles".
Dicho dictamen, emana de un rgano consultivo creado ad hoc y sus integrantes
son designados por su especial conocimiento sobre la materia, conforme el Art. 38 del
Estatuto ut supra mencionado, que textualmente prev: Composicin del Jurado:
deber ser de categora no menor a la del cargo concursado... En este sentido, la
norma transcripta resulta la mayor garanta procedimental y sta es, a su vez, asegurada
por la posibilidad de recusacin a los miembros del Jurado, con la que cuentan los
aspirantes (conforme Art. 39 del Estatuto).
La autoridad del Jurado y la especialidad de su eleccin fundan la amplitud de
las facultades discrecionales otorgadas a aquel para valorar antecedentes, motivacin y
aptitud de los aspirantes.
Si bien el dictamen, por su naturaleza jurdica, no es recurrible, es impugnable
por defectos de forma o procedimiento o manifiesta arbitrariedad por previsin expresa
del Estatuto. En efecto, el Art. 48 de dicho reglamento estipula que "El aspirante podr
interponer sus reclamos y el veedor podr hacer sus observaciones ante el jurado
dentro de los cinco (5) das hbiles siguientes a la fecha de notificacin. La resolucin
que respecto de estas presentaciones formule el jurado, se remitir para su decisin
definitiva a la autoridad competente, la que en todos los casos deber expedirse dentro
de los diez (10) das hbiles de recibida".
169
38.-
174
39.-
175
reconsideracin debe ser interpuesto dentro del plazo de 10 -DIEZ- das de notificado el
acto administrativo que se pretende recurrir.
Por lo tanto, el recurso de la agente E.F. fue presentado en legal tiempo,
correspondiendo a la Facultad dar tratamiento a los agravios vertidos por la recurrente.
En este sentido, y de conformidad al Art. 84 del RNPA mencionado supra, es
competente para resolver el recurso de reconsideracin el Decano, en razn de que el
acto recurrido emana de esta autoridad.
2.- La Sra. E.F. sostiene que desde el 20 de marzo de 2003 hasta la declaracin
de cesanta ha gozado de licencia por enfermedad. Indica que verbalmente el Dr. M. le
manifest que no sera declarada cesante y que desde el 15 de mayo de 2003 se le niega
el acceso a su puesto de trabajo.
3.- En este sentido, es menester resaltar que la Sra. E.F. no controvierte los
hechos que sirvieron de causa al acto administrativo recurrido.
Ntese que con fecha 7 de mayo de 2003 esta Facultad intim a la Sra. E.F. a fin
de que justifique la licencia por enfermedad usufructuada, bajo apercibimiento de
declarar su cesanta.
Posteriormente la agente no acompa documentos que acrediten la falencia
alegada para inasistir desde el 20 de marzo de 2003.
Consecuentemente, tal como surge de los considerandos del acto recurrido, dada
la inasistencia injustificada, se le aplic el Art. 15 del Estatuto para el Personal No
Docente de la Universidad de Buenos Aires.
Del anlisis del recurso interpuesto se desprende que la agente no ha cuestionado
ni las inasistencias, ni la falta de justificacin mediante la presentacin de certificados
mdicos.
Es ms, an en esta instancia recursiva, la Sra. E.F. no present documentos que
permitan colegir que sus inasistencias se encontraran justificadas.
En este punto corresponde indicar que la Facultad no le concedi licencia por
enfermedad a la Sra. E.F. desde el 20 de marzo de 2003 como expone en su escrito.
Como surge de los documentos obrantes en este actuado y en el legajo personal
de la Sra. E.F., la misma solicit licencia y abandon su puesto de trabajo a partir del 20
de marzo de 2003, e intimada a justificarla, no aport documentos o elementos que
permitan aprobar su actitud.
4.- Conviene recordar que el Art. 15, inc. c) del Estatuto del Personal No
Docente de la Universidad de Buenos Aires seala que es causal de cesanta el
176
Captulo C - Jubilacin.
40.-
ACTUACIN N 2941/05
SEOR SECRETARIO DE HACIENDA Y ADMINISTRACIN GENERAL:
Vienen en consulta a esta Asesora Jurdica las presentes actuaciones a fin de que
se expida sobre la situacin de la agente J.A.B. y la baja propiciada por la Direccin
General de Administracin.
-IANTECEDENTES
A fs. 1 obra informe de la Direccin General de Administracin donde se indica
que por Resolucin (D) N 14.268/99 se intim a la agente J.A.B. a que iniciara los
trmites jubilatorios.
Dicha intimacin habra sido efectuada el 6 de septiembre de 1999.
En idntico orden de ideas, indica que la mencionada agente nunca acredit
haber iniciado el trmite jubilatorio.
A fs. 2/3 obra copia simple de la Resolucin (D) N 14.268/99, con la constancia
de su notificacin a la agente.
A fs. 24/25 obra un proyecto de resolucin dando de baja a la agente J.A.B.
A fs. 26/27 obra un informe de la Direccin de Administracin de Personal. En
el mismo se propicia suscribir la resolucin cuyo proyecto obra a fs. 24/25, dando de
baja a la agente a partir del 1 de enero de 2007 por jubilacin.
Por ltimo, y en este estado, a fs. 9 la Subsecretara de Hacienda solicita la
intervencin de esta Asesora Jurdica.
- II ANLISIS DE LA CUESTIN
1.- Las universidades nacionales son entes autnomos y/o autrquicos
constitucionales, cuya autonoma y autarqua asegura el Art. 75 inc. 19 de la
Constitucin Nacional, con regulaciones propias y especficas como es la Ley 24.521 de
Educacin Superior.
En los fallos de la Corte Suprema de Justicia de la Nacin, en U.1, L. XXXV
Universidad Nacional de Mar del Plata c/ Banco Nacin Argentina s/ daos y
perjuicios del 24/03/03 y en U.43, L. XXXVI Universidad Nacional de la Matanza c/
E. N. P.E.N.- Dto. 1356/99 s/ amparo ley 16.986 del 12 de agosto de 2003, el Alto
Tribunal Federal sostuvo que las universidades nacionales tienen en la actualidad una
178
179
As, el Art. 20 de la Ley Marco prescribe que el personal podr ser intimado a
iniciar los trmites jubilatorios cuando rena los requisitos exigidos para obtener la
jubilacin ordinaria, autorizndolos a que continen en la prestacin de sus servicios
por el perodo de un ao a partir de la intimacin respectiva.
Por su parte, el Art. 42 inc. g del mismo plexo normativo establece como causal
de conclusin de la relacin de empleo el vencimiento del plazo otorgado en el Art. 20.
6.- Por ltimo, debe analizarse el Art. 86 del Estatuto para el Personal No
Docente de la UBA que establece que el personal podr continuar en la prestacin de
sus servicios hasta que se le acuerde el beneficio respectivo el nfasis me pertenece.
Primeramente, esta norma establece una posibilidad y no un deber.
Segn la misma el agente se encuentra habilitado a continuar, situacin que
puede acaecer si cumple con el resto del ordenamiento jurdico.
Es decir, que el agente slo podra continuar en su cargo si inici el trmite
jubilatorio al ser intimado en trmino y as lo acredit a la Facultad.
Otorgar otra interpretacin a la norma implicara afirmar que el Estatuto para el
Personal No Docente coloca en una mejor situacin a los agentes que no inician su
trmite jubilatorio que aquellos que s, permitiendo que los primeros se perpeten en el
puesto y generando una desigualdad violatoria del Art. 16 de la CN.
Por lo tanto, esta Asesora entiende que el Art. 86 se refiere a aquel agente que
inicia el trmite jubilatorio, nica persona que puede lograr que se le acuerde el
beneficio jubilatorio.
7.- As las cosas se concluye que J.A.B. se encontraba en condiciones de
alcanzar el beneficio jubilatorio y fue intimada a que inicie los trmites
correspondientes -Res. (D) N 14.268/99 -.
Este acto fue notificado a la agente quien lo consinti al no interponer recurso
administrativo.
En virtud del Art. 42 inc. g) ut supra citado, la relacin de empleo concluye al
ao de que se efectivice la intimacin en cuestin.
A su vez, dado que la agente no ha iniciado el trmite jubilatorio en trmino, la
misma no se encuentra habilitada a acceder al beneficio previsto en el Art. 86 del
Estatuto para el Personal No Docente.
Por lo tanto, esta Asesora Jurdica entiende que se encontraran dadas las
condiciones de hecho y derecho para proceder a la baja de la agente J.A.B.
180
En este orden de ideas, el acto que as lo propicie deber indicar la causal del
Art. 42 inc. g) de la Ley Marco de Empleo Pblico, salvo que de la compulsa de sus
registros surja que la agente accedi al beneficio de la jubilacin.
8.- Sin perjuicio de lo concluido en el punto 7 del presente captulo, dada la
gravedad que implica la baja de un empleado pblico, y considerando que no se ha dado
intervencin formal a la misma desde su intimacin el 6 de septiembre de 1999, esta
Asesora Jurdica entiende que debera darse traslado de lo aqu actuado a J.A.B. para
que, en el plazo de 10 das, haga uso del derecho de defensa.
Ello, mxime teniendo en cuenta que el documento que sustentara la baja obra
en copia simple sin certificar.
Es dable advertir que el Art. 1 inc. f) de la Ley Nacional de Procedimientos
Administrativos LNPA - prev el "Derecho de los interesados al debido proceso
adjetivo, que comprende la posibilidad: 1) De exponer las razones de sus pretensiones
y defensas antes de la emisin de actos que se refieran a sus derechos subjetivos e
intereses legtimos, interponer recursos y hacerse patrocinar y representar
profesionalmente... 2) De ofrecer prueba y que ella se produzca, si fuere pertinente,
dentro del plazo que la Administracin fije en cada caso, atendiendo a la complejidad
del asunto y a la ndole de la que deba producirse, debiendo la Administracin requerir
y producir los informes y dictmenes necesarios para el esclarecimiento de los hechos y
de la verdad jurdica objetiva; todo con el contralor de los interesados y sus
profesionales, quienes podrn presentar alegatos y descargos una vez concluido el
perodo probatorio".
El principio del debido proceso adjetivo deriva directamente de la garanta
constitucional de la defensa en juicio prevista por el Art. 18 de la Constitucin Nacional.
"Este principio que fue preconizado por la doctrina (Grau) haba tenido
recepcin jurisprudencial, pudiendo decirse que tiende no slo a la defensa del inters
privado del particular, sino que obra tambin como garanta del inters pblico, ya que
con el procedimiento se persigue la satisfaccin de este ltimo" (HUTCHINSON, Toms,
Rgimen de Procedimientos Administrativos, Buenos Aires, Astrea, 2002, p. 62/63).
El derecho a ofrecer y producir prueba abarca toda la prueba de que quiera
valerse el particular y, de considerarse pertinente, a que la misma se produzca previo a
la decisin.
- III CONCLUSIN
181
41.-
182
Buenos Aires la que tiene personera jurdica y, por lo tanto, legitimacin procesal
pasiva.
Por otra parte, a la Universidad de Buenos Aires le es aplicable la previsin contenida
en el artculo 2, inciso 5) de la Ley N 24.635 - Procedimiento Laboral. Conciliacin
Obligatoria Previa -, de tal suerte que tampoco resulta pertinente el procedimiento de
conciliacin respecto de esta institucin.
Saludo a usted muy atentamente"
Una vez cursada la misiva propiciada, se deber acompaar copia de la misma al
presente actuado.
3.- Asimismo, atento el tenor del telegrama recibido, se solicita, previo a emitir
dictamen sobre el fondo de la cuestin, la actualizacin del informe agregado a fs. 80,
que fuera solicitado a fs. 79 por esta Asesora.
4.- Imprmase a la presente CARCTER DE MUY URGENTE Y
PREFERENCIAL DESPACHO.
Emiliano G. Araneo
Asesor Jurdico
42.-
183
A fs. 1 se presenta G.F.T. y solicita se inicien los trmites para que se le abonen
los honorarios del mes de noviembre de 2005 de su padre, E.T., fallecido el 27 de
noviembre de 2005.
Acompaa partida de defuncin de su madre fs. 2- y de su padre fs. 3-, y las
partidas de nacimiento de E.E.T. fs. 4-, G.F.T. fs. 5- y de P.G.T. fs. 6-.
A fs. 8 obra copia de Nota ENRG/GA N 8698/05 por la que el ENARGAS
informa al Decano que gir los honorarios de E.T. a la Facultad.
A fs. 9 obra copia simple de la Act. 694/06, por la que la Direccin General de
Administracin indica que atento que el Seor E.T., fallecido el 27/11/05 teniendo
pendiente los honorarios del mes de noviembre de 2005 y en virtud de que dicha suma
no excede el monto de la norma mencionada ut supra, esta Direccin entiende que
podra tramitarse su reconocimiento en sede administrativa en los trminos de la
Resolucin (R) N 996/05.
A fs. 10/13 obran copias de los instrumentos que regulaban la relacin del Sr.
E.T. con la Facultad y el ENARGAS.
A fs. 15 da intervencin a esta Asesora Jurdica la Direccin General Financiera
y Contable, aconsejando aplicar en el sub examine, las Resoluciones (R) N 1020/04 y
N 996/05.
- II ANLISIS DE LA CUESTIN
1.- Pues bien, analizados los documentos en copia simple glosados a fs. 10/13,
surge que el Sr. E.T. se vincul con esta Facultad mediante un contrato de locacin de
servicios, para participar en la prestacin de asistencia tcnica al ENARGAS (conf.
clusula primera).
De conformidad a la clusula segunda, el locador reciba como contraprestacin
sumas de dinero correspondientes a honorarios profesionales.
De lo expuesto, surge con meridiana claridad que E.T. no era parte de un
contrato de empleo pblico, sino de la especial figura establecida en el convenio
mencionado.
2.- Ahora bien, la Resolucin (R) N 1020/04 regula el supuesto de haberes
pendientes, contraprestacin tpica del contrato de empleo pblico (Art. 1).
A su vez, el punto 1 del Anexo de la mencionada Resolucin refiere a agente
fallecido, haberes devengados y sueldo anual complementario, todos elementos de
una relacin de empleo pblico.
184
185
43.-
186
188
189
44.-
190
Administrativo,
III-A,
Bs.
As.,
Abeledo
Perrot,
1998,
en
194
TTULO IV - AUTORIDADES.
Captulo A - Competencia.
45.-
195
Nacional, por la que se solicitaba al seor Decano de esta Facultad que se apartara del
dictamen tcnico producido por el jurado designado ad hoc en el marco del
procedimiento administrativo instrumentado por el Expediente N 601.184/03. A su vez,
se efecta una denuncia carente de todo sustento jurdico.
Dicha presentacin fue desestimada por la Resolucin (D) N 2626/03 (agregada
a fs. 23 del Expediente N 601.184-1/03) en razn de haberse tornado abstracta, en
virtud de lo dispuesto por la Resolucin (D) N 2569/03.
La Resolucin (D) N 2626/03 fue oportunamente notificada a los interesados
(conf. constancia agregada a fs. 24 del Expediente N 601.184-1/03) sin que se haya
interpuesto contra la misma recurso alguno.
6.- Todas estas actuaciones fueron remitidas a esta Facultad de Derecho por
simple providencia (agregada a fs. 228 del Expte. N 601.275/03) del Seor Secretario
General a travs de la cual, en una mera afirmacin dogmticamente, seala: "Sin
perjuicio de lo dictaminado por la Direccin General de Asuntos Jurdicos, esta
Secretara General estima que el recurso jerrquico interpuesto en subsidio del
reconsideracin obrante a fs. 98 y ss. del expediente N 601.184/03 con relacin a la
Res. (D) 2569/03, deber ser resuelto por el Consejo Directivo de la Facultad de
Derecho. A tal efecto, pasen a la citada Unidad Acadmica las presentes actuaciones,
sirviendo la presente de atenta nota de envo. Fecho, vuelva a esta Secretara General a
fin de continuar la tramitacin del Exp. N 601.275/03" (el subrayado me pertenece).
7.- En ese estado, se requiere la intervencin de esta unidad de asesoramiento
legal, quien previo a dictaminar, requiri que se responda a lo solicitado por la
Direccin General de Asuntos Jurdicos de la Universidad de Buenos Aires a fs. 218 del
Expte. N 601.275/03.
Dichas cuestiones, fueron debidamente respondidas a fs. 232 y fs. 235/237.
8.- Esta Asesora Jurdica ha tenido oportunidad de expedirse sobre las presentes
actuaciones a travs del Dictamen N 00087-AJ-2003 (agregado a fs. 207/210 del Expte.
N 601.275/03), Dictamen N 00052-AJ-2003 (agregado a fs. 113/117 del Expte. N
601.184/03) y Dictamen N 00048-AJ-2003 (agregado a fs. 111/120 del Expte. N
601.184-2/03), a los que brevitatis causae me remito y tengo aqu por reproducidos en
todos sus trminos.
Slo considero dable destacar, conforme lo sealado en el ltimo de los
dictmenes citados, que nos encontramos ante dos procedimientos administrativos
distintos (uno finalizado que no ha generado derecho alguno: el tendiente a otorgar un
197
de
competencias
implcitamente
atribuidas
los
rganos
200
que tiene como efecto principal, adems de dicho control, provocar el agotamiento de la
instancia administrativa, previa a la va judicial.
As lo ha previsto el ordenamiento positivo, estableciendo el Art. 90 del RLNPA
aprobado por el Dec. 1752/72 (t. o. 1991) que "El recurso jerrquico deber
interponerse ante la autoridad que dict el acto impugnado dentro de los quince das de
notificado y ser elevado dentro del trmino de cinco das y de oficio al ministerio o
secretara de la Presidencia en cuya jurisdiccin acte el rgano emisor del acto. Los
ministros y secretarios de la Presidencia de la Nacin resolver definitivamente el
recurso; cuando el acto impugnado emanare de un ministro o secretario de la
Presidencia de la Nacin, el recurso ser resuelto por el Poder Ejecutivo nacional,
agotndose en ambos casos la instancia administrativa".
Asimismo, el Art. 93 del mismo plexo normativo estipula que "Salvo norma
expresa en contrario los recursos deducidos en el mbito de los entes autrquicos se
regirn por las normas generales que para los mismos se establecen en esta
reglamentacin".
En virtud de ello, DROMI ha considerado que existen tres clases de recursos
jerrquicos, siendo el denominado "interno" el que "procede contra actos definitivos
emanados de autoridades inferiores de un ente descentralizado para que lo resuelva la
autoridad superior (DROMI, Roberto, Derecho Administrativo, Buenos Aires, Ciudad
Argentina, 1996, p. 802). El subrayado me pertenece.
Por su parte, HUTCHINSON, en cuanto al recurso jerrquico en mbito de un ente
descentralizado, al comentar el Art. 93 ut supra citado, manifiesta textualmente que "En
realidad, excepto el trmite y la resolucin que corresponden a la autoridad superior
del ente, en todo lo dems es idntico -plazos, legitimacin, etc.- al jerrquico propio o
mayor" (HUTCHINSON, Toms, Rgimen de Procedimiento Administrativos, Buenos
Aires, Astrea, 2002, p. 374). El subrayado me pertenece.
En el mismo orden de razonamiento, tambin se ha dicho que, en el mbito de
las entidades autrquicas, "En el caso del recurso jerrquico, ste debe ser resuelto por
el titular de la entidad" (CANOSA, Armando N., Los recursos administrativos, Buenos
Aires, baco, 1996, p. 193)- el subrayado me pertenece - y que "Cuando el acto emana
de su rgano superior debe considerarse expedita la va judicial... Cuando emanare de
cualquier otro rgano del ente autrquico, la va administrativa deber agotarse
interponiendo recurso jerrquico segn lo prev el art. 93 del D.R., quedando expedita
la va judicial ante su denegatoria expresa o tcita. Esta regla puede verse modificada
203
por las normas especiales que rijan en el seno de la entidad (D.R., art. 93, primera
parte)" (MAIRAL, Hctor, Control judicial de la Administracin Pblica, t I, Buenos
Aires, Depalma, 1984, p. 327).
Es por todo ello que, en razn de lo dispuesto por el ordenamiento positivo y
conforme la naturaleza jurdica del recurso jerrquico, en aras de preservar la unidad de
accin (conf. lo expusiera GORDILLO), para el caso de las entidades autrquicas (como
es el caso de la Universidad de Buenos Aires - mas all de la autonoma
constitucionalmente reconocida), dicho recurso debe ser resuelto por la mxima
autoridad del ente, salvo norma expresa en contrario que atribuya dicha potestad a otro
rgano.
4.- Pues bien, definidos los conceptos de competencia y jerarqua y dilucidado el
procedimiento legalmente previsto para la resolucin de los recursos jerrquicos,
corresponde analizar, en el ordenamiento positivo especfico de la Universidad de
Buenos Aires, quin es la mxima autoridad del ente que posee la potestad de agotar la
instancia administrativa; qu relacin jurdico - organizativa existe entre el Consejo
Directivo y el Decano de esta Facultad, en el caso, si se configura una relacin
jerrquica; y, por ltimo, si existe alguna norma expresa que atribuya competencia al
Consejo Directivo para resolver un recurso jerrquico contra una resolucin del Decano
sobre la temtica de autos (en el caso: el recurso jerrquico que tramita por el
Expediente N 601.184/03 acumulado al presente).
En ese marco, resulta menester acudir a la norma organizativa fundamental de la
Universidad de Buenos Aires: el Estatuto Universitario.
As, el Art. 98 inc. a) de dicha norma estipula que "Corresponde al Consejo
Superior... Ejercer la jurisdiccin superior universitaria". No cabe duda, entonces, que
la mxima autoridad permanente del ente Universidad de Buenos Aires es su Consejo
Superior y, por ende, en principio, es el rgano encargado de resolver los recursos
jerrquicos y agotar la instancia administrativa.
En cuanto a la relacin jurdico - organizativa del Consejo Directivo y el
Decano, el Estatuto Universitario, en su art. 105, prev que "El gobierno de las
Facultades est a cargo de un Consejo Directivo y de un Decano". En ese sentido, no
cabe ms que concluir que no se configura una relacin jerrquica entre ambos (salvo
los casos especficos de excepcin que ms adelante detallar), ya que no existe
vinculacin subordinada entre ambos rganos en razn de la lnea y el grado.
204
206
En tal sentido, si bien nos encontramos ante el mismo espacio fsico, lo cierto es
que, reiterando, el permiso de uso nunca fue otorgado y, por ende, no existe
impedimento legal alguno para adjudicar la Licitacin Pblica N 02/03.
En consecuencia, no existe causa jurdica, ni siquiera de conveniencia, para
pretender resolver, necesariamente, el recurso jerrquico que tramita por el expediente
N 601.184/03 con anterioridad a la adjudicacin de la Licitacin Pblica N 02/03.
En efecto, el permiso de uso precario nunca fue otorgado, ni es intencin de la
Administracin otorgarlo. Por el contrario, ha instrumentado la Licitacin Pblica N
02/03 para otorgar dicho espacio en concesin. En consecuencia, a travs del recurso
jerrquico que tramita por el Expediente N 601.184/03 slo se ha atacado de nulidad,
por la nulidad misma, la Resolucin (D) N 2569/03, ya que, por ms que la misma
eventualmente se revoque, no generar ningn derecho al Centro de Estudiantes a que
se le otorgue un permiso precario sobre dicho espacio.
En razn de todo lo expuesto en este punto, slo cabe concluir que no resulta
necesario resolver el recurso jerrquico contra la Resolucin (D) N 2569/03 previo a
resolver la adjudicacin de la Licitacin Pblica N 02/03 que tramita por el Expediente
N 601.275/03.
- IV 1.- En cuanto a los reclamos en queja que tramitan por el Expediente N
601.184-2/03 y por el Anexo 02/2004 del Expediente N 601.184/03, corresponde, en
primer trmino, que me remita en un todo a lo recomendado por Dictamen N 00048AJ-2003 (fs. 111/120 Expte. N 601.184-2/03).
En el apartado VI de dicho dictamen se analiza quin es la autoridad con
competencia legal atribuida para resolver los reclamos en queja que se planteen durante
la substanciacin de la Licitacin Pblica N 02/03, por lo que brevitatis causae a
dichos fundamentos me remito, destacando que, a tal efecto, resulta competente el
Seor Rector de la Universidad de Buenos Aires.
2.- En segundo trmino, con relacin al reclamo que tramita por el Anexo
02/2004 del Expediente N 601.184/03, ms all de la confusin de los interesados, lo
real es que se ataca la Resolucin (CD) N 1595/03 que se adopt en el marco del
reclamo en queja mencionado en el prrafo anterior. Por ende, corresponde que dicho
reclamo tambin sea resuelto por el Seor Rector.
207
Captulo B - Incompatibilidades.
46.-
cargo de Rector de la Universidad de Buenos Aires y/o con el ejercicio del cargo de
Decano de alguna de sus Facultades, en virtud de lo estipulado por el Art. 1 del
Captulo I del Rgimen sobre Acumulacin de Cargos, Funciones y/o Pasividades para
la Administracin Pblica Nacional aprobado por el Decreto N 8566/61 y por el Art. 16
inc. d) punto 2 de la Ley N 24.018.
El Art. 1 del Captulo I del Rgimen sobre Acumulacin de Cargos, Funciones
y/o Pasividades para la Administracin Pblica Nacional aprobado por el Decreto N
8566/61, en su tercer prrafo, establece que El desempeo de una funcin o cargo
remunerado o prestacin contractual con o sin relacin de dependencia, bajo cualquier
modalidad en la Administracin Pblica Nacional, es incompatible con la percepcin
de un beneficio previsional o haber de retiro proveniente de cualquier rgimen de
previsin nacional, provincial o municipal...
Por su parte, Art. 16 inc. d) punto 2 de la Ley N 24.018 estipula que la
percepcin de un haber jubilatorio en el marco de tal rgimen es incompatible con el
desempeo de empleos pblicos o privados excepto la comisin de estudios o la
docencia.
- II ANLISIS DE LA CUESTIN
A) Cuestiones previas.
Previo a todo, resulta pertinente resaltar que la consulta ha sido formulada en un
plano puramente terico y, dada la generalidad que caracteriza la misma, considero
oportuno hacer referencia a la doctrina reiterada de la Procuracin del Tesoro de la
Nacin en cuanto a que los dictmenes jurdicos "deben recaer solamente sobre casos
concretos y circunstanciados, toda vez que el emitir opinin sobre cuestiones abstractas
-como se pide en la especie- conlleva el riesgo de hacer extensivas las conclusiones a
una diversidad de situaciones, sin la necesaria y debida ponderacin de las
particularidades de cada una de ellas, obviamente no previsibles en una consulta
formulada en trminos generales" (Dictmenes 205:139; 206:268 y 315; ver en igual
sentido, Dictmenes 174:113; 196:180; 197:127; 199:115 y 203:193 entre muchos
otros).
En este orden de razonamiento, dejo, desde ya, expresamente aclarado que lo
que de aqu en ms exponga no deber ser apreciado estrictamente como un formal
dictamen, sino como simple colaboracin y orientacin general, con el limitado alcance
que impone la ausencia de los extremos condicionantes ut supra referenciados.
210
DE
ENTERRA,
217
por
mandato
constitucional
218
definen
atributos
institucionales
220
Ello as, toda vez que implica una reglamentacin razonable ejercida por el
Congreso de la Nacin que produce efectos directos en mbito de las universidades
nacionales.
2.- Ahora bien, conforme la ltima parte de la norma transcripta en el punto
anterior, el rgimen de incompatibilidad instaurado no es aplicable a la comisin de
estudios o la docencia.
En este orden de ideas, a fin de evacuar acabadamente la consulta formulada, es
menester indagar en el ordenamiento jurdico si el ejercicio de los cargos de Decano y
Rector en mbito de la Universidad de Buenos Aires implican una funcin de docencia
o no.
3.- El Estatuto Universitario de la Universidad de Buenos Aires no especifica
expresamente si los cargos de Decano y Rector son docentes, as como tampoco efecta
una definicin concreta del trmino docente o docencia. A su vez, no se encuentran
dichas definiciones en normas de menor jerarqua.
El Art. 25 de dicho plexo normativo slo se limita a indicar que El personal
docente se compone de profesores y auxiliares docentes, mientras que el Art. 26
estipula que Son tareas especficas del personal docente la enseanza, la creacin
intelectual y, eventualmente, la extensin universitaria y la participacin en el gobierno
de la Universidad y de las Facultades...
As, nos encontramos ante lo que la doctrina jurdica ha dado en llamar una
laguna en el derecho o un caso administrativo no previsto.
Al respecto, es menester sealar que la doctrina tradicional consideraba que
haba una laguna en el derecho cuando no exista una norma general que contemplara en
todo o en parte ciertos actos humanos.
No obstante, conforme enseara la Dra. REIRIZ, una parte importante de la
doctrina actual de la Teora General del Derecho considera, como un axioma, que ni el
orden jurdico ni la legislacin presentan lagunas. Es la llamada plenitud hermtica del
Derecho (COSSIO. La plenitud del ordenamiento jurdico, 2 Ed., Bs. As., Losada,
1947, p 139-154).
Dentro de la misma lnea doctrinaria, LINARES considera que el caso no previsto
o la laguna no es en realidad ausencia de solucin legal de un caso, sino comprobacin
de que la solucin que aporta ese orden jurdico pleno o hermtico es inaceptable por
ser injusta. Si la aplicacin de una norma ya existente implica una injusticia, se
afirma con ello que esa norma no rige el caso y que hay una laguna en la legislacin o
221
en el Derecho (LINARES, J. F., Caso administrativo no previsto, Bs. As., 1976, p. 3033).
Sobre la presente temtica, adquiere trascendental importancia lo normado por el
Art. 16 del Cdigo Civil, en cuanto ha legitimado el principio de la extensin
interpretativa para el supuesto de una cuestin civil entendida como opuesta a una
cuestin penal y, por ende, aplicable al derecho administrativo que no pueda
resolverse ni por las palabras ni por el espritu de la ley, permitiendo acudir a los
principios de leyes anlogas y a los principios generales del derecho, teniendo en
consideracin las circunstancias del caso.
4.- Pues bien, manteniendo el hilo argumental de los prestigiosos autores citados,
corresponde indagar en normas de derecho pblico que regulen sustancialmente la
temtica bajo estudio a los efectos de analizar la viabilidad de su aplicacin analgica.
As, nos encontramos ante el Estatuto Universitario de la Universidad Nacional
de Catamarca, que en su Art. 22 estipula que El cargo de Rector es docente... y en su
Art. 35 establece que El cargo de Decano es docente....
En este orden, es menester sealar que la Universidad Nacional de Catamarca es
una universidad nacional al igual que la Universidad de Buenos Aires (UBA), sus
objetivos principales se condicen con los de la UBA y las misiones y funciones de sus
Decanos y de su Rector son sustancialmente idnticas a las misiones y funciones de los
Decanos y del Rector de la UBA.
Por ello, entiendo que deviene absolutamente legtimo y razonable aplicar
analgicamente dicha normativa para la resolucin del caso de autos.
Asimismo, considero adecuado hacer mencin a la Ley N 14.473, que aprueba
el Estatuto del Docente Nacional y en su Art. 1 estipula que Se considera docente, a
los efectos de esta ley, quien imparte, dirige, supervisa u orienta la educacin general y
la enseanza sistematizada, as como a quien colabora directamente en esas
funciones....
Por su parte, en idntica definicin, el Art. 12 primer prrafo del rgimen
aprobado por el propio Decreto N 8566/61 establece que A los efectos de este rgimen
se considera cargo docente la tarea de impartir, dirigir, supervisar u orientar la
educacin general y la enseanza sistematizada, as como tambin la de colaborar
directamente en esas funciones....
Como fcilmente puede apreciarse, las misiones y funciones encomendadas a los
Decanos y al Rector de la UBA por los Arts. 117 y 103 del Estatuto Universitario,
222
una ley comprende, adems de la armonizacin de sus preceptos, su conexin con otras
normas que integran el ordenamiento jurdico vigente (C.S.J.N., 23/02/95,
Mangiante, G. V. AADI CAPIF Asoc. Civil Recaudadora).
Por su parte, con relacin al mtodo histrico, el Mximo Tribunal ha sostenido
que en la tarea de interpretacin, se aclarar el pensamiento determinando las
circunstancias que han podido provocar el cambio de estado del derecho, as como el
objeto perseguido por los autores de la ley nueva (C.S.J.N., 28/07/94, Moschini, J. V.
ANA); mientras que, en cuanto al mtodo teleolgico ha expresado que no hay mejor
mtodo de interpretacin de la norma, cualquiera sea su ndole, que el que tiene en
cuenta su finalidad (C.S.J.N., 16/03/93, Compaa General de Combustible SA) y
que en la interpretacin de la norma debe preferirse aquella que favorece y no la que
dificulta los fines perseguidos por la norma (C.S.J.N., Antorcha Compaa Argentina
de Seguros SA).
En este orden de ideas, en primer trmino, considero oportuno hacer mencin al
segundo considerando del Decreto N 1033/01 que textualmente dice: Que en atencin
a la modalidad de la prestacin de la enseanza o capacitacin resulta necesario
contemplar la situacin de los docentes de los organismos y entidades nacionales, a fin
de evitar efectos no queridos por la referida normativa que pudieren constituir un
obstculo para la adecuada capacitacin y formacin.
De dicha norma, surge en forma palmaria que se pretendi excepcionar del
rgimen a la funcin docente.
A su vez, interpretando integralmente dicha norma con el resto del ordenamiento
jurdico, corresponde hacer mencin que, en el propio Decreto N 8566/61 la
prohibicin de la acumulacin de cargos en la Administracin Pblica se encuentra
limitada por el ejercicio de la docencia (Art. 12 de dicho rgimen), al igual que la
excepcin que para tal caso prev la Ley N 24.018.
Por ello, a travs de una interpretacin integral, autntica y teleolgica, no cabe
ms que concluir que cuando el Decreto N 1033/01 hace mencin a horas de clase o de
ctedra se est refiriendo al ejercicio integral de la docencia.
3.- Como conclusin a lo analizado en este sub apartado, entiendo que la
percepcin de un haber previsional en el marco de la Ley N 24.108 no sera
incompatible con el ejercicio de los cargos de Decano y Rector de la UBA para el caso
de que esta Casa de Altos Estudios decida adherirse al rgimen previsto por el Decreto
N 8566/61, en razn de lo previsto por el Decreto N 1033/01.
224
- III CONCLUSIN
En razn de todo lo expuesto, entiendo que:
a) El Rgimen sobre Acumulacin de Cargos, Funciones y/o Pasividades para la
Administracin Pblica Nacional aprobado por el Decreto N 8566/61 no es aplicable
directamente a la Universidad de Buenos Aires.
b) La percepcin de un haber previsional en el marco de la Ley N 24.018 no es
incompatible con el ejercicio de los cargos de Decano y Rector en la Universidad de
Buenos Aires, en razn de la excepcin prevista en el Art. 16 inc. d) punto 2 in fine del
mismo plexo normativo.
c) Para el caso de que la Universidad de Buenos Aires decida adherirse al rgimen de
incompatibilidades previsto por el Decreto N 8566/61, los efectos de tal decisin se
producirn ex nunc sin afectar las relaciones jurdicas preexistentes.
d) Para el caso de que la Universidad de Buenos Aires decida adherirse al rgimen
previsto por el Decreto N 8566/61, la percepcin de un haber previsional en el marco
de la Ley N 24.018 no es incompatible con el ejercicio de los cargos de Decano y
Rector en la Universidad de Buenos Aires, en razn de la excepcin prevista por el
Decreto N 1033/01.
Emiliano G. Araneo
Asesor Jurdico
TTULO V - CONTRATACIONES.
Captulo A - Procedimiento de seleccin.
47.-
225
226
aplicable cuando el monto estimado de la contratacin supere el mnimo que a tal efecto
determine la reglamentacin, sin perjuicio del cumplimiento de los dems requisitos que
exijan los pliegos... (lo resaltado me pertenece). Por su parte, el inciso d) del mismo
artculo estipula que "La seleccin por contratacin directa se utilizar... cuando el
monto presunto del contrato no supere el mximo que fije la reglamentacin" (el
subrayado me pertenece).
De la lectura de las normas hasta aqu reseadas, se observa con claridad que el
procedimiento de seleccin del contratista que corresponde efectuar para la concertacin
del contrato que se pretende, se encuentra comprendido por el rgimen instaurado por el
Decreto N 1023/01, que, para determinar el tipo de procedimiento a utilizar en relacin
a su monto, se remite a su reglamentacin. Esto es: el Decreto N 436/00.
En este sentido, el Art. 22 del Reglamento para la Adquisicin, Enajenacin y
Contratacin de Bienes y Servicios del Estado Nacional aprobado por Decreto N
436/00 fij la escala a tener en cuenta para la eleccin del procedimiento segn el
monto estimado del contrato, incluyendo las opciones de prorroga previstas, en los
siguientes trminos: ...a) Hasta pesos setenta y cinco mil ($75.000.-) contratacin
directa. b) Ms de pesos setenta y cinco mil ($ 75.000) hasta pesos trescientos mil ($
300.000) licitacin o concursos privados. c) Ms de trescientos mil ($300.000) licitacin
o concursos pblicos.
227
228
En ese sentido, si bien el Art. 25 del pliego parecera establecer que slo ser
preseleccionada la oferta ms conveniente, no es esa tesitura la que adopta el Art. 26,
para el que la preseleccin podr recaer en una pluralidad de ofertas.
c) Por otro lado, el Art. 26 prev que sern preseleccionadas todas las ofertas que
alcancen determinado puntaje, pero dicho puntaje mnimo no se encuentra establecido
(ntese al respecto que una firma sin experiencia en concesiones de la Universidad, que
cumpliera con todos los requisitos, debera ser preseleccionada sin puntaje).
d) Asimismo, cabe mencionar que en dicho Art. 26 se duplica la mencin del puntaje a
otorgar por antigedad como concesionario.
e) La oracin "El oferente deber incluir una lista de proveedores" deber ser eliminada
del Art. 26, toda vez que se encuentra metodolgicamente mal ubicada.
f) Deber eliminarse en el Art. 28, primer prrafo in fine, la mencin de la elevacin de
las actuaciones al Seor Rector.
g) Se agrega como Anexo II al pliego el reglamento de funcionamiento de comedores
estudiantiles de la Universidad de Buenos Aires (conf. Art. 36 punto 5), sin que haya
sido agregado un Anexo I.
- III CONCLUSIN
En razn de todo lo expuesto, considero que no existe bice legal para efectuar
la contratacin de referencia a travs de un procedimiento de seleccin del contratista de
licitacin privada.
En tal sentido, de as disponerse, debern tenerse presentes las observaciones
mencionadas en el punto 5 del Apartado II del presente dictamen.
Emiliano G. Araneo
Asesor Jurdico
Captulo B - Impugnaciones.
48.-
229
indica la inexistencia de
sanciones u obstculos para prestar el servicio licitado con la fuerza de sus asociados.
En este estado se da nueva intervencin a esta Asesora Jurdica.
- II 230
ANLISIS DE LA CUESTIN
1.- Como primera cuestin, corresponde resaltar que esta Asesora Jurdica no
comparte el criterio sustentado por la Direccin General de Administracin
En este orden de ideas, entiendo que, dado que se trata de un nuevo llamado,
regido por un pliego aprobado por un acto administrativo autnomo, no es correcto
tener por consentida la clusula impugnada por el hecho de que no la impugnase en el
primer llamado.
Debe enfatizarse que el primer llamado feneci con el dictado de la Resolucin
(D) 9831/05 y que este nuevo llamado del mismo procedimiento se rige por la
Resolucin (D) N 10.292/05.
Es con relacin a este ltimo acto que corresponde analizar la conducta de la
impugnante.
Por lo tanto, dada la impugnacin efectuada previo a la apertura de ofertas, no se
da el supuesto de consentimiento del rgimen jurdico de la contratacin.
2.- Pues bien, dada la naturaleza jurdica de las Cooperativas que prestan
servicios con la fuerza de trabajo de sus asociados, la exigencia del cumplimiento de la
normativa laboral deviene irrazonable, siempre que no exista fraude a la ley.
Ello es as pues la figura organizacional de la Cooperativa habilita a la prestacin
del servicio licitado sin empleados y en forma directa por los asociados, conforme lo ha
reafirmado la autoridad de aplicacin.
Esta posibilidad, prevista en el ordenamiento jurdico, debi haber sido
contemplada en los pliegos, de modo de permitir que tanto Cooperativa de Trabajo
G.D.J.S.M., as como cualquier otra Cooperativa, puedan pujar en igualdad de
condiciones en el presente procedimiento de seleccin.
Ntese que exigir el cumplimiento de las clusulas impugnadas en el caso se
convierte en un rigorismo formal excesivo que obstaculiza la participacin de esta
aspirante sin fundamento de hecho ni de derecho.
Es menester resaltar que el Decreto N 2015/94 es una norma dirigida al INAES
y a la AFIP, siendo estos organismos los encargados de aplicarla.
Ello es as pues regula un aspecto del otorgamiento de autorizaciones a las
Cooperativas, por lo que, una vez dadas las mismas, no corresponde a esta instancia
revisar lo decidido por la autoridad de aplicacin.
En este contexto, de conformidad con el informe glosado por la Direccin
General de Administracin a fs. 45/48, no surge que Cooperativa de Trabajo G.D.J.S.M.
231
232
Por ello, correspondera aprobar una circular sin consulta donde se especifiquen
las condiciones que las cooperativas interesadas en participar debern cumplir, en
resguardo de los intereses de esta Facultad.
En ese sentido, se remite proyecto de resolucin para consideracin del Seor
Decano.
Emiliano G. Araneo
Asesor Jurdico
49.-
233
por
el licitante"(Conf.
235
236
50.-
Dictamen N 415-AJ-2005.
237
238
239
3.- El Art. 3 del Decreto N 1023/01 establece los principios generales a los que
deben ajustarse las contrataciones administrativas.
En particular, establece el inciso b) que deber promoverse la concurrencia de
interesados y la competencia entre los oferentes.
Asimismo, el inciso f) prev la igualdad de tratamiento para interesados y para
oferentes, y el inciso c) la transparencia en los procedimientos.
No debe perderse de vista para resolver el presente caso que la licitacin es un
procedimiento para seleccionar, dentro de la mayor cantidad de oferentes posibles, el
que presente la mejor propuesta, ello siempre resguardando los derechos de todos los
participantes e interesados.
El trato igualitario debe abarcar todos los estadios del procedimiento de
seleccin, desde su comienzo hasta la adjudicacin y firma del contrato; y mantiene su
vigencia incluso luego de celebrarse el acuerdo de voluntades, porque la Administracin
no podr durante el desarrollo de la relacin contractual modificar indebidamente las
bases licitatorias para favorecer ni perjudicar a su contraparte (Conf. COMADIRA JULIO
R., La Licitacin Pblica, Buenos Aires, Ed. Depalma, 2000, p.44).
La inalterabiliad de las bases licitatorias garantiza que todas las propuestas pujen
en condiciones preestablecidas y pblicas y, as, lograr la adjudicacin a la oferta ms
conveniente.
A su vez la concurrencia tiene por objeto lograr que al procedimiento licitatorio
se presente la mayor cantidad posible de oferentes, para que puedan acudir a la
compulsa todos los interesados en participar que estn capacitados para brindar la
prestacin requerida y, de este modo, satisfacer de mejor modo los intereses pblicos
que sustentan la contratacin (COMADIRA JULIO R., Ob. Cit., p. 71 y ss.).
4.- De lo hasta aqu expuesto, surge que la aceptacin de la oferta de M.S.L. no
altera el principio de igualdad y, a la vez, favorece el de concurrencia.
A criterio de esta unidad de asesoramiento jurdico el cumplimiento de un
requisito formal de la ndole de un Certificado Fiscal para Contratar fuera del plazo
estipulado para presentar la oferta carece de la entidad suficiente para alterar el
equilibrio entre las partes.
El Certificado en cuestin es requerido por la Facultad a los efectos de constatar
la capacidad econmica financiera y la conducta frente al Fisco por parte de los
oferentes.
240
51.-
242
ANTECEDENTES
Tramita por el presente actuado el procedimiento de seleccin de contratista por
Contratacin Directa N 30/05 para el procesamiento de datos de la encuesta de la
gestin docente.
A fs. 384/400 esta unidad de asesoramiento jurdico se expidi sobre el presente
expediente, por lo que, brevitatis causae, a dicha pieza remito para su lectura.
A fs. 401 la Direccin General de Administracin, el 20 de febrero de 2006,
intima a la firma I.G. para que en un plazo de cinco das presente una propuesta tcnica
especfica de trabajo.
A fs. 402/406 la mencionada firma acompaa el informe solicitado.
A fs. 409 la Secretara Acadmica a travs del Sr. G.R. se expide sobre la
propuesta de I.G., ubicndola en el primer lugar.
A fs. 411 se ajusta la afectacin presupuestaria preventiva.
A fs. 412 se indica que corresponde imputar el gasto que demande la presente
contratacin
Financiamiento
12:
Recursos
Propios,
Subcuenta
Extensin
243
244
52.-
245
246
1.- Pues bien, el Art. 26 del Decreto N 1023/01 establece que la licitacin o el
concurso pblico o privado sern de etapa mltiple cuando se realicen en dos (2) o ms
fases la evaluacin y comparacin de las calidades de los oferentes, los antecedentes
empresariales y tcnicos, la capacidad econmico-financiera, las garantas, las
caractersticas de la prestacin y el anlisis de los componentes econmicos de las
ofertas, mediante preselecciones sucesivas.
El procedimiento de seleccin de Licitacin Pblica de Etapa Mltiple se
encuentra regulado en el Ttulo IX, Captulo I del Reglamento para la Adquisicin
Enajenacin y Contratacin de Bienes y Servicios del Estado Nacional aprobado por el
Decreto N 436/00.
Se desprende del presente actuado que se encuentran cumplidos los requisitos y
el procedimiento establecido en los Arts. 104, 105, 106 y 107 de ese cuerpo normativo.
En particular, el Art. 107 prev que, una vez abierto el Sobre A y sustanciadas las
observaciones que presentaran las firmas, la Comisin Evaluadora emitir el acta de
precalificacin, la que ser notificada en forma fehaciente a todos los oferentes.
2.- El Acta de Precalificacin es un acto administrativo que define la situacin de
los oferentes en esta etapa.
Este acto tiene efectos jurdicos directos sobre los particulares, pues slo
continan en la puja aquellos aspirantes que hayan sido precalificados por la Comisin
(conf. Art. 109 del Reglamento aprobado por el Decreto N 436/00).
Se desprende de esta norma que la precalificacin es autosuficiente para resolver
la situacin de los oferentes en esta etapa del procedimiento.
3.- En este sentido, surge de las constancias de autos que la citada Acta ha sido
aceptada por todos los oferentes presentados, por lo que su apartamiento del presente
procedimiento de seleccin se encuentra firme.
Esta decisin ha sido consentida por las empresas oferentes, no obrando en esta
Asesora Jurdica constancias de la presentacin de impugnaciones o de recursos
administrativos.
En consecuencia, no puede prosperar la apertura de los Sobres B y, a su vez,
debe declararse fracasado el presente procedimiento de seleccin.
En efecto, el Art. 27 del Pliego de Bases y Condiciones establece que slo
prospera el procedimiento con aquellos oferentes que hubiesen sido precalificados
ordenando devolver cerrados los Sobres B a los oferentes no precalificados juntamente
con las respectivas garantas de oferta.
247
Captulo D - Adjudicacin.
248
53.-
249
ANLISIS DE LA CUESTIN
Pues bien, en aras de aconsejar el temperamento a adoptar, creo conveniente
remitirme a mi anterior intervencin, por Dictamen N 101-AJ-04 de fs. 1266/68.
En dicha oportunidad se expuso que, en virtud de lo normado por la Resolucin
(R) N 620/03, el Art. 11 del Decreto 1023/01 y el Art. 28 del Pliego de contratacin, la
aprobacin y adjudicacin de la presente licitacin deba ser formalizada por
Resolucin del Sr. Decano ad referndum del Sr. Rector de la Universidad, toda vez que
este ltimo es quien detenta la competencia para dictar tal acto, conforme la Resolucin
(CS) N 48/80.
En este sentido, el Sr. Decano adopt el temperamento sugerido por esta unidad
de asesoramiento jurdico, como surge del Art. 1 de la Resolucin (D) N 5220/04.
Por lo tanto, teniendo en cuenta las constancias analizadas supra, surge que el Sr.
Rector no se ha expedido sobre la Resolucin (D) N 5220/04, ello sin perjuicio de la
actuacin del Consejo Superior en torno al recurso jerrquico interpuesto por E. S.A.,
rechazado por dicho cuerpo.
En razn de lo hasta aqu expuesto, esta Asesora Jurdica no comparte el criterio
indicado por la Direccin General de Asuntos Jurdicos a fs. 1295, en cuanto esta
Facultad, dado el estado del presente procedimiento de seleccin de contratista y por los
fundamentos de derecho supra indicados, carece de competencia para dictar actos
vlidos en aras de continuar con el presente trmite, tal como sugiere esa Direccin
General.
- III CONCLUSIN
En razn de todo lo expuesto, entiendo que corresponde dar intervencin al Sr.
Rector de la Universidad de Buenos Aires a fin de que se expida sobre la Resolucin
(D) N 5220/04.
Emiliano G. Araneo
Asesor Jurdico
54.-
251
EXPEDIENTE N 604.440/05
SEOR SECRETARIO DE HACIENDA Y ADMINISTRACIN GENERAL:
Vuelven en consulta a esta Asesora Jurdica las actuaciones de referencia a fin
de que se emita nuevo dictamen sobre la Licitacin Privada N 01/05 en su actual etapa,
habindose expedido la Comisin Evaluadora sobre la oferta econmica precalificada.
-IANTECEDENTES
Tramita por el actuado principal la Licitacin Privada N 01/05 tendiente a la
seleccin de contratista para la prestacin del servicio de limpieza de esta Facultad.
Por Resolucin (D) N 9831/05 se dej sin efecto el primer llamado a licitacin
privada en los trminos del Art. 61 del Reglamento aprobado por Decreto N 436/00.
En este entendimiento, por Resolucin (D) N 10.292/05 se aprob el pliego de
bases y condiciones que regir este nuevo llamado.
Asimismo, por Resolucin (D) N 10.682/05 del 22 diciembre de 2005 se aprob
la Circular sin Consulta N 2 que integr al Pliego licitatorio.
En este sentido se invit a ofertar a 8 ocho- empresas y a la UAPE.
A fs. 2621/2622 y 2649/2650 obran las solicitudes de publicacin en el Boletn
Oficial.
En este estado, conforme surge del Acta de fs. 3067, el 12 de enero de 2006 se
procedi a la apertura de los Sobres A de los oferentes presentados.
As se puede observar que a fs. 2659/2693 obra la oferta de F.C. S.R.L., a fs.
2694/2843 obra la oferta de S. S.A., a fs. 2844/2926 obra la oferta de E.D.R. S.R.L. y a
fs. 2927/3066 obra la oferta de R.A. S.A.
A fs. 3068/3069 obra el informe econmico contable del Contador Pblico
R.E.D.
A fs. 3074 obra el Acta de Evaluacin por la que la Comisin Evaluadora
precalific las ofertas recibidas en los trminos del Art. 107 del Reglamento para la
Adquisicin, Enajenacin y Contratacin de Bienes y Servicios del Estado Nacional
aprobado por el Decreto N 436/00. Por la misma se desestima las propuestas de S. S.A.
y de R.A. S.A., mientras que estableci que la oferta de F.C. S.R.L. careca de los
elementos suficientes para ser considerada como una oferta. Asimismo, se precalific a
E.D.R. S.R.L.
252
de
235.800
(PESOS
DOSCIENTOS
TREINTA Y CINCO
MIL
OCHOCIENTOS).
En este estado se da nueva intervencin a esta Asesora Jurdica.
- II ANLISIS DE LA CUESTIN
1.- Pues bien, el procedimiento de seleccin de licitacin privada de etapa
mltiple se encuentra regulado en el Ttulo IX del Reglamento para la Adquisicin
Enajenacin y Contratacin de Bienes y Servicios del Estado Nacional aprobado por el
Decreto N 436/00.
2.- Primeramente, corresponde resaltar que no se encuentran agregadas al
Expediente las constancias que acrediten la debida publicacin del llamado a licitacin
prevista en el Art. 15 del Reglamento aprobado por el Decreto N 436/00.
3.- En esta etapa, el Art. 109 de ese cuerpo normativo establece que se abrirn
slo los sobres B de las empresas precalificadas.
Por su parte, el Art. 110 prev la participacin de la Comisin Evaluadora quien
debe establecer el orden de mritos y recomendar la adjudicacin de la contratacin.
De aplicacin tambin a este procedimiento, el Art. 80 indica que este dictamen
debe notificarse a los oferentes quienes tienen un plazo de cinco das para impugnarlo.
Analizada la presente actuacin surge que se ha cumplido con la normativa
reseada, encontrndose el procedimiento para su adjudicacin.
En cuanto a la evaluacin tcnico econmica, as como su correspondiente
resultado plasmado en el orden de mrito, esta Asesora Jurdica ve excedido su marco
de competencia, debindose estar al informe de fs. 3109.
253
55.-
254
-IANTECEDENTES
Tramita por el presente actuado el procedimiento de seleccin de contratista por
Contratacin Directa N 04/06 para la contratacin de publicidad en medios grficos.
A fs. 3/4 obra la afectacin presupuestaria preventiva por el monto de $ 160.000
(PESOS CIENTO SESENTA MIL).
A fs. 13/19, la Secretara de Hacienda y Administracin General, mediante
Disposicin N 735/06 autoriza el procedimiento de seleccin mediante Contratacin
Directa y aprueba el pliego de bases y condiciones que lo regir, as como el contrato
que se formalice.
A fs. 20/32 obran las constancias que acreditan la fehaciente invitacin a ofertar
a 10 -DIEZ- empresas, a la U.A.P.E. y a MERCADOS TRANSPARENTES.
A fs. 33/113 obra la presentacin de P S.A, a fs. 114/115 la de O.Y. S.A. y a fs.
116/117 la de C.Y.A.P. S.R.L.
A fs. 118 obra el Acta de Apertura de sobres de fecha 29/03/06, mientras que a
fs. 119 la Direccin de Licitaciones y Compras efecta el correspondiente cuadro
comparativo de ofertas.
A fs. 121/124 obra pliza de caucin correspondiente a la firma P S.A por el
mantenimiento de la oferta presentada.
A fs. 126 obra el Certificado Fiscal para Contratar correspondiente a la misma
firma.
A fs. 127 obra el Acta de Evaluacin N 69 del 12/05/06, prevista en los arts. 78
y ss. del Reglamento aprobado por el Decreto N 436/00. Por la misma se aconseja
adjudicar la contratacin a la firma P S.A, por ajustarse a lo solicitado y ser la nica
propuesta econmica recibida.
A fs. 128 se notifica el Acta de Evaluacin al nico oferente presentado.
A fs. 131 se indica que corresponde imputar el gasto que demande la presente
contratacin a: Financiamiento 12: Recursos Propios, Subcuenta Extensin
Universitaria, al Inc. 3 Servicios no personales, Pp 6 Publicidad y propaganda por
la suma de $ 80.000 (PESOS OCHENTA MIL), y a Financiamiento 12: Recursos
Propios, Subcuenta Graduados, al Inc. 3 Servicios no personales, Pp 6 Publicidad
y propaganda por la suma de $ 80.000 (PESOS OCHENTA MIL). Para el ejercicio
2006.
En este estado se da intervencin a esta Asesora Jurdica.
255
- II ANLISIS DE LA CUESTIN
1.- Pues bien, el procedimiento de seleccin por Contratacin Directa se
encuentra regulado por el Rgimen de Contrataciones de la Administracin Nacional Decreto N 1023/01 - y el Reglamento para la Adquisicin, Enajenacin y Contratacin
de Bienes y Servicios del Estado Nacional aprobado por el Decreto N 436/00.
Planteada as la cuestin, corresponde analizar si el presente procedimiento se
ajusta a la normativa que lo rige.
En este sentido, es menester resaltar que, por un lado, se ha dado cumplimiento a
lo establecido por el Reglamento para la Adquisicin, Enajenacin y Contratacin de
Bienes y Servicios del Estado Nacional aprobado por el Decreto N 436/00 en sus Arts.
24 incs. a) y b), 26, 71, 72, 77, 78, 79 y 80.
A su vez se ha respetado lo prescrito en los Arts. 11 incs. a) y b) y 25 inc. d.1)
del Decreto N 1023/01.
2.- Ahora bien, corresponde resaltar que la Comisin Evaluadora se ha expedido
sobre las distintas propuestas recibidas en autos.
En efecto, como primer consideracin, de los tres sobres recibidos slo el de P
S.A reviste las caractersticas de una oferta econmica.
Tanto la comunicacin de O.Y. S.A. como la de C.Y.A.P. S.R.L. no debieron
formar parte del actuado pues las mismas tienen como fin notificar a la facultad la
decisin de no cotizar en esta contratacin.
Ahora bien, en cuanto a la nica oferta recibida, la Comisin Evaluadora ha
indicado que el servicio ofrecido se ajusta al pliego y su precio es conveniente.
Es dable, entonces, hacer referencia a la doctrina de la Procuracin del Tesoro de
la Nacin que considera que "Los informes tcnicos merecen plena fe, siempre que sean
suficientemente serios, precisos y razonables, no adolezcan de arbitrariedad aparente y
no aparezcan elementos de juicio que destruyan su valor" (conf. Dict. 207:343) y que
"la ponderacin de cuestiones tcnicas que no hacen al asesoramiento estrictamente
jurdico debe realizarse de conformidad a los informes de especialistas en la materia, los
que merecen plena fe, siempre que sean suficientemente serios , precisos y razonables,
no adolezcan de arbitrariedad aparente y no aparezcan elementos de juicio que
destruyan su valor" (conf. Dict. 204:47; 212:87).
3.- Con fundamento en todo lo expuesto, y recordando que el Art. 23 del
Reglamento aprobado por el Decreto N 436/00 establece que "la adjudicacin deber
256
56.-
257
258
A fs. 195/200 obran las constancias que acreditan la notificacin del Acta de
Evaluacin a las firmas presentadas.
A fs. 201/202 la firma M.E. S.A. impugna el Acta de Evaluacin en los trminos
del Art. 80 del reglamento aprobado por Decreto N 436/00.
En particular la empresa sostiene que: a) Las afirmaciones baja calidad,
disminuye eficiencia del producto, tobera deficiente, psima calidad no
determinan ningn parmetro comparativo y son inaceptables desde el punto de vista
tcnico; b) No se funda tcnicamente la afirmacin que las mangueras son de psima
calidad; c) Las mangueras ofrecidas superan la vida til media y cumplen las normas
IRAM 3509, ya que estn recubiertas exteriormente por una capa de caucho sinttico; d)
Las toberas no poseen un diseo caprichoso sino que responden a un prototipo con el
cual se realizaron los ensayos obteniendo los ms altos potenciales extintores del
mercado; e) M.E. S.A. present sus propias vlvulas para todos los equipos salvo
aquellos que la Universidad solicit expresamente Marca Rotarex; f) Para juzgar la
calidad de las vlvulas se debera haber realizado no solo ensayos metalogrficos, sino
que debera haber sido evaluada como una parte del todo que es un extintor; g)La
muestra de manguera contra incendio presentada es Ryljet, con sello Iram, nica en el
pas con sello Iram y es exactamente la requerida en el Pliego Mangas Ryljet 2 x 25
cms; h) La broncera es de primera calidad; e i) Las chapas baliza son de alto impacto.
A fs. 203 esta unidad de asesoramiento requiere a las reas con competencia
tcnica se expidan sobre la impugnacin realizada.
A fs. 205 obra un informe de la Direccin de Administracin de Servicios. Esta
rea ratifica su informe de fs. 190/93. A su vez expone que, con relacin a las mangas,
debera haber dicho, en vez de psima calidad, de menor calidad que las
presentadas por M.Z. S.R.L. A su vez, sostiene que las vlvulas presentadas, si bien son
ROTAREX, estn incompletas y la tobera estaba en el costado por lo que dificulta la
maniobrabilidad del matafuego.
Por su parte, indica que tanto el personal tcnico de esa oficina como el personal
de Polica Federal-Bomberos coincidieron, en su oportunidad, que las toberas y las
mangas no satisfacan los requerimientos de la Facultad.
Aclara que se recomend otorgarle la contratacin a la otra empresa por los
recursos establecidos en el pliego.
A fs. 206 se agrega el informe del Principal F.V., Oficial Fiscalizador de
Bomberos, con respecto a la impugnacin de M.E. S.A., quien precisa que los
259
260
con la ejecucin del contrato que regula. (Conf. COMADIRA JULIO R., La Licitacin
Pblica, Buenos Aires, Ed. Depalma, 2000, p.116)
En consecuencia, ya sea su naturaleza reglamentaria, o bien la de un acto de
alcance general no normativo, el pliego aprobado es la normativa especfica que regir
la contratacin.
En este sentido la Corte Suprema de Justicia de la Nacin ha dicho que "es
inherente al ejercicio de la actividad administrativa que sta sea desempeada
conforme a la ley, pues constituye una de las expresiones del poder pblico estatal, que
tiene el deber de someterse a ella. En esa sujecin al orden jurdico radica una de las
bases del Estado de Derecho, sin la cual no sera factible el logro de sus objetivos..."
(CSJN, 19 de noviembre de 1993, in re "Naveiro de la Serna de Lopez Helena Mara"
Fallos 315:2771, citado por COMADIRA Julio R., "Procedimiento Administrativo",
Buenos Aires, ed. La Ley, 2002, p. 50)
Se trata de dar efectivo cumplimiento al principio de legalidad de la
Administracin. En lo que respecta a contratacin administrativa el principio de
legalidad desplaza al de la autonoma de la voluntad, vlido en el mbito del derecho
privado, vinculando a la Facultad con el rgimen jurdico que rige la relacin.
Nuestro mximo Tribunal, con relacin a un procedimiento de seleccin de
contratista, dijo que la Administracin est "positivamente sometida al ordenamiento
jurdico, como consecuencia del principio de legalidad administrativa" ("Serra
Fernando Horacio c. Municipalidad de la Ciudad de Buenos Aires", 26 de octubre de
1993, Fallos 316:2454).
En consecuencia, tanto las ofertas que se presenten, as como el contrato
administrativo que se formalice, deben ajustarse a los pliegos de bases y condiciones
generales y particulares.
De lo expuesto surge que, del mismo modo que se le exige a los oferentes
ajustarse al pliego, la Facultad debe respetar y hacer respetar las pautas por ella
predeterminadas en aras de resguardar la igualdad en la contratacin, as como la
transparencia de la misma.
En consecuencia, entiendo que prima facie corresponde hacer lugar a la
impugnacin incoada.
4. Sin perjuicio de que la oferta se ajuste al Pliego, la misma, de conformidad
con los informes tcnicos sealados, no resulta la ms conveniente desde el punto de
vista tcnico.
261
- III CONCLUSIN
En razn de todo lo expuesto, esta Asesora Jurdica entiende que debera
dictarse el acto administrativo que haga lugar parcialmente a la impugnacin efectuada
por la firma M.E. S.A., desestime la oferta de R. S.A. y se adjudique de conformidad
con lo aconsejado por los rganos con competencia tcnica.
Emiliano G. Araneo
Asesor Jurdico
57.-
263
A fs. 29/42 obran las constancias que acreditan la fehaciente invitacin a ofertar
a 6 -SEIS- empresas, a la U.A.P.E. y a Mercados Transparentes.
A fs. 43/61 obra la oferta de E.A. S.R.L., a fs. 62/72 obra la oferta de L.L. S.A.,
a fs. 73/82 obra la oferta de R.C. S.A., a fs. 83/99 obra la oferta de E.U. S.R.L., a fs.
100/114 obra la oferta de E. S.A.E.C.I y F., a fs. 115/136 obra la oferta de E.D.P.
S.R.L., a fs. 137/147 obra la oferta de L.N.A. S.A., a fs. 148/169 obra la oferta de A.
S.R.L. y a fs. 170/189 obra la oferta de A.H. S.R.L.
A fs. 190 obra el Acta de Apertura de sobres de fecha 22 de junio de 2006,
mientras que a fs. 191/198 la Direccin de Licitaciones y Compras efecta el
correspondiente cuadro comparativo de precios.
A fs. 204 obra el Acta de Evaluacin N 72 del 30 de junio de 2006, prevista en
los Arts. 78 y ss. del Reglamento aprobado por el Decreto N 436/00. Por la misma se
aconseja adjudicar los renglones 1, 5, 6, 7, 9, 15, 16, 18 y 19, declarar desiertos los
renglones 11 y 14 y desistir de los renglones 2, 3, 4, 8, 10, 12, 13 y 17.
A fs. 205/213 obran las constancias que acreditan la notificacin del Acta de
Evaluacin a las firmas presentadas.
A fs. 214 la Coordinadora Acadmica de los citados cursos solicita la
adquisicin de ms ejemplares de los libros en cuestin, en razn del incremento de las
inscripciones.
A fs. 219 el Director General de Administracin informa, en razn de lo
anteriormente solicitado y de lo manifestado verbalmente, cmo debe efectuarse la
contratacin.
A fs. 220 la Direccin de Presupuesto y Contabilidad indica que corresponde
imputar el gasto que demande la presente contratacin a: Financiamiento 12: Recursos
Propios, Subcuenta Graduados, al Inc. 2 Bienes de Consumo Pp 3 Productos de
papel, cartn e impresos pp5 Libros, revistas y peridicos por la suma de $
29.014,50 (PESOS VEINTINUEVE MIL CATORCE CON 50/100); y la suma de $
4.368,20 (PESOS CUATRO MIL TRESCIENTOS SESENTA Y OCHO CON 20/100) a
la Subcuenta Aranceles, al Inc. 4 Bienes de Uso Pp5 Libros, revistas y otros
elementos coleccionables. Para el ejercicio 2006.
En este estado se da intervencin a esta Asesora Jurdica.
- II ANLISIS DE LA CUESTIN
264
265
58.-
Dictamen N 547-AJ-2006.
267
A fs. 48/67 obra la oferta de P. S.A. y a fs. 68/73 obra la oferta de P.A.N. S.A.
A fs. 74 obra el Acta de Apertura de sobres de fecha 3 de julio de 2006, mientras
que a fs. 75 la Direccin de Licitaciones y Compras elabora el correspondiente cuadro
comparativo de precios.
A fs. 76 obra el Acta de Evaluacin N 73/06 por la que se recomienda:
DESESTIMAR la oferta presentada por P.A.N. S.A.
invitados)...$28.805,00 (sic).
A fs. 77/78 obran las notificaciones del dictamen a los oferentes, quienes no han
presentado impugnaciones contra el mismo.
A fs. 80/81 se indican las partidas presupuestarias donde corresponde imputar el
gasto de $28.805,00.A fs. 82 la Coordinadora Acadmica de los Cursos Intensivos de Posgrado
solicita que se reduzca la contratacin en un 14,5%, pasando a ser 299 personas en vez
de las 350 fijadas en el pliego.
A fs. 83 esa Secretara de Hacienda indica que corresponde resolver conforme lo
solicitado a fs. 82.
En este estado se da intervencin a esta Asesora Jurdica.
- II ANLISIS DE LA CUESTIN
1.- Pues bien, el procedimiento de seleccin por Contratacin Directa, se
encuentra regulado por el Rgimen de Contrataciones de la Administracin Nacional Decreto N 1023/01 - y el Reglamento para la Adquisicin, Enajenacin y Contratacin
de Bienes y Servicios del Estado Nacional aprobado por el Decreto N 436/00.
Planteada as la cuestin, corresponde analizar si el presente procedimiento se
ajusta a la normativa que lo rige.
En este sentido, es menester resaltar que, por un lado, se ha dado cumplimiento a
lo establecido por el Reglamento para la Adquisicin, Enajenacin y Contratacin de
Bienes y Servicios del Estado Nacional aprobado por el Decreto N 436/00 en sus Arts.
24 incs. a) y b), 26, 71, 72, 77, 78, 79 y 80.
268
tiene el deber de someterse a ella. En esa sujecin al orden jurdico radica una de las
bases del Estado de Derecho, sin la cual no sera factible el logro de sus objetivos..."
(CSJN, 19 de noviembre de 1993, in re "Naveiro de la Serna de Lopez Helena Mara"
Fallos 315:2771, citado por COMADIRA Julio R., "Procedimiento Administrativo",
Buenos Aires, ed. La Ley, 2002, p. 50)
Se trata de dar efectivo cumplimiento al principio de legalidad de la
Administracin. En lo que respecta a contratacin administrativa el principio de
legalidad desplaza al de la autonoma de la voluntad, vlido en el mbito del derecho
privado, vinculando a la Facultad con el rgimen jurdico que rige la relacin.
Nuestro mximo Tribunal, con relacin a un procedimiento de seleccin de
contratista, dijo que la Administracin est "positivamente sometida al ordenamiento
jurdico, como consecuencia del principio de legalidad administrativa" ("Serra
Fernando Horacio c. Municipalidad de la Ciudad de Buenos Aires", 26 de octubre de
1993, Fallos 316:2454).
En consecuencia, tanto las ofertas que se presenten, as como el contrato
administrativo que se formalice, deben ajustarse a los pliegos de bases y condiciones
generales y particulares.
De lo expuesto surge que, del mismo modo que se le exige a los oferentes
ajustarse al pliego, la Facultad debe respetar y hacer respetar las pautas por ella
predeterminadas en aras de resguardar la igualdad en la contratacin, as como la
transparencia de la misma.
5.- En virtud de lo expuesto en los puntos precedentes, no encuentro reparos de
ndole legal que formular al presente procedimiento.
6.- Por ltimo, en torno a lo indicado por esa Secretara a fs. 83, corresponde
mencionar que el Art. 12 inc. b) del Decreto N 1023/01 establece que La autoridad
administrativa tendr las facultades y obligaciones establecidas en este rgimen, sin
perjuicio de las que estuvieren previstas en la legislacin especfica, en sus
reglamentos, en los pliegos de bases y condiciones, o en la restante documentacin
contractual. Especialmente tendr... b) La facultad de aumentar o disminuir hasta un
VEINTE POR CIENTO (20%) el monto total del contrato, en las condiciones y precios
pactados....
En el presente caso, la disminucin del servicio solicitado en el pliego de
contratacin sufrira una disminucin del 14,5% (conforme lo informado por el rea
pertinente), por lo que no habra objeciones jurdicas que formular al respecto.
270
- III CONCLUSIN
En razn de todo lo expuesto, esta Asesora Jurdica entiende que debera
dictarse el acto administrativo correspondiente, conforme a lo aconsejado en el Acta de
Evaluacin N 73/06 y lo indicado por esa Secretara a fs. 83.
En ese sentido, se remite Proyecto de Resolucin para consideracin del Seor
Decano.
Por otro lado, en atencin a la modificacin del monto a adjudicar, debern
efectuarse las correspondientes previsiones presupuestarias.
Emiliano G. Araneo
Asesor Jurdico
59.-
271
273
60.-
274
-IANTECEDENTES
Tramita por el presente actuado el procedimiento de seleccin de contratista por
Trmite Simplificado N 17/06 para la adquisicin de equipamiento mobiliario.
A fs. 09 obra la afectacin presupuestaria preventiva por el monto de $ 3.400,00
(PESOS TRES MIL CUATROCIENTOS).
A fs. 16/20 la Direccin de Licitaciones y Compras proyecta el Pliego de Bases
y Condiciones Generales, Especiales y Tcnicas que regirn la presente contratacin. A
su vez acompaa una lista de proveedores a invitar (fs. 21).
A fs. 22/27 esa Secretara de Hacienda y Administracin General, mediante
Disposicin N 779/06 autoriza el procedimiento de seleccin de Trmite Simplificado y
aprueba el pliego de bases y condiciones que lo regir, as como al contrato que se
formalice.
A fs. 28/43 obran las constancias que acreditan la invitacin a ofertar a 11
-ONCE- empresas, a la U.A.P.E. y a Mercados Transparentes.
A fs. 44/82 obran las ofertas de las firmas interesadas.
A fs. 83 obra el Acta de Apertura de sobres de fecha 08 de junio de 2006,
mientras que a fs. 84 la Direccin de Licitaciones y Compras elabora el correspondiente
cuadro comparativo de precios.
A fs. 87 se expide la Direccin de Administracin de Servicios aconsejando
adjudicar la presente contratacin a la firma T. S.A., por ser la oferta ms econmica y
adaptarse tcnicamente a lo solicitado.
A fs. 88 obra la Opinin de Evaluacin N 21/06 de la Direccin de Licitaciones
y Compras, recomendando desestimar a las firmas O. S.R.L. y A.J.E. S.R.L. por no
ajustar sus ofertas a lo solicitado en el pliego de bases y condiciones.
A fs. 89 se indica que corresponde imputar el gasto que demande la contratacin
a Financiamiento 12: Recursos Propios, al Inc. 4 PP 3 pp 7 Equipos de oficina y
muebles, para el Ejercicio 2006.
En este estado se da intervencin a esta Asesora Jurdica.
- II ANLISIS DE LA CUESTIN
1.- Pues bien, el procedimiento de seleccin por Trmite Simplificado se
encuentra regulado por el Reglamento para la Adquisicin, Enajenacin y Contratacin
de Bienes y Servicios del Estado Nacional aprobado por el Decreto N 436/00.
275
276
277
61.-
278
280
62.-
281
ANTECEDENTES
Tramita por el presente actuado el Trmite Simplificado N 01/06 para la
colocacin de un piso de goma solicitado por la Direccin de Sumarios.
A fs. 4 obra la afectacin presupuestaria preventiva por el monto de PESOS
CUATRO MIL ($ 4.000).
A fs. 11/14, la Secretara de Hacienda y Administracin General, mediante
Disposicin N 713/06 autoriza el procedimiento de seleccin por Trmite Simplificado
N 01/06, y aprueba el pliego de bases y condiciones que lo regir, as como el contrato
que se formalice.
A fs. 15/22 obran las constancias que acreditan las invitaciones a ofertar a 5
CINCO- empresas, a la UAPE y a Mercados Transparentes.
A fs. 23/29 obra la oferta de A.R. S.R.L. y a fs. 30/32 obra la oferta de S. S.R.L.
A fs. 33 obra el Acta de Apertura de sobres de fecha 08/03/2006, mientras que a
fs. 34 la Direccin de Licitaciones y Compras elabora el correspondiente cuadro
comparativo de precios.
A fs. 36 la Direccin de Servicios indica que la oferta de A.R. S.R.L. no se
adecua al pliego y aconseja la adjudicacin da la contratacin a S. S.R.L.
A fs. 39 obra la Opinin de Evaluacin N 12/06 de la Direccin de Licitaciones
y Compras, reiterando el temperamento sustentado por la Direccin de Servicios.
A fs. 42 toma intervencin esta Asesora Jurdica y resalta que la oferta
aconsejada supera en un 26.7% al monto estimado para la contratacin - $ 5000-.
A fs. 43 dictamina la Subsecretara de Hacienda. Establece que la conveniencia
de la oferta de S. S.R.L. radica en que la misma incluye la cobertura de la sala de espera
y el pasillo, extremos no contemplados en el pliego.
Asimismo, indica que dado que la empresa ofert por espacios no contemplados
en el llamado, el precio por m2 se ajustara al estimado por la Facultad.
En este estado se da intervencin a esta Asesora Jurdica.
- II ANLISIS DE LA CUESTIN
1.- Planteada as la cuestin, corresponde, indagar en las condiciones de las
ofertas recibidas y las caractersticas del Pliego aprobado por la Facultad.
2.- La Corte Suprema de Justicia de la Nacin ha caracterizado a los pliegos de
condiciones generales como reglamentos (Conf. "Espacio S.A. c. Ferrocarriles
Argentinos S/Cobro de Pesos", 22/12/93, ED 159-43)
282
6.- De las consideraciones vertidas, esta Asesora Jurdica entiende que adjudicar
una contratacin a la luz de un pliego tcnico impreciso, no slo vulnera el derecho de
igualdad supra analizado, sino tambin conlleva el riesgo de formalizar un contrato
administrativo cuya ejecucin y control no se base en normas claras y especificaciones
tcnicas apropiadas.
Debe resaltarse que slo se han presentado al llamado dos empresas. Una de
ellas A.R. S.R.L.-, conforme lo indicado por las reas tcnicas, no ajusta su propuesta
al pliego y la otra ha ofertado un servicio diferente al requerido.
Estas circunstancias abonan el criterio de esta Asesora, en cuanto las bases del
llamado, cuanto menos, no son lo suficientemente precisas para que las empresas
efectuaran sus propuestas.
7.- En este sentido la Corte Suprema de Justicia de la Nacin ha dicho que "es
inherente al ejercicio de la actividad administrativa que sta sea desempeada
conforme a la ley, pues constituye una de las expresiones del poder pblico estatal, que
tiene el deber de someterse a ella. En esa sujecin al orden jurdico radica una de las
bases del Estado de Derecho, sin la cual no sera factible el logro de sus objetivos..."
(CSJN, 19 de noviembre de 1993, in re "Naveiro de la Serna de Lopez Helena Mara"
Fallos 315:2771, citado por COMADIRA Julio R., "Procedimiento Administrativo",
Buenos Aires, ed. La Ley, 2002, p. 50).
Se trata de dar efectivo cumplimiento al principio de legalidad de la
Administracin. En lo que respecta a contratacin administrativa el principio de
legalidad desplaza al de la autonoma de la voluntad, vlido en el mbito del derecho
privado, vinculando a la Facultad con el rgimen jurdico que rige la relacin.
Nuestro mximo Tribunal, con relacin a un procedimiento de seleccin de
contratista, dijo que la Administracin est "positivamente sometida al ordenamiento
jurdico, como consecuencia del principio de legalidad administrativa" ("Serra Fernando
Horacio c. Municipalidad de la Ciudad de Buenos Aires", 26 de octubre de 1993, Fallos
316:2454).
8.- El Art. 20 del Decreto N 1023/01 establece que "las jurisdicciones o
entidades podrn dejar sin efecto el procedimiento de contratacin en cualquier
momento anterior al perfeccionamiento del contrato, sin lugar a indemnizacin alguna
a favor de los interesados".
En idntico sentido, el Art. 61 del Reglamento aprobado por el Decreto N
436/00 indica que "los organismos contratantes podrn dejar sin efecto el
284
63.-
285
-IANTECEDENTES
Tramita por el presente actuado la Licitacin Privada N 03/05 por la que se
contrat a la X para la prestacin del servicio de portera y vigilancia.
A fs. 1172/1174 obra copia de la Resolucin (D) N 10.975/06 por la que se
adjudic, por tres meses, a la firma X la contratacin referida en el prrafo anterior.
A fs. 1226/1227, por Resolucin (D) N 12.039/06 se prorrog por tres meses la
contratacin de la citada empresa.
A fs. 1238/1240, se presenta X manifestando que, entre la presentacin de su
oferta 08/08/05- y el efectivo inicio del servicio contratado 06/02/06-, han acaecido
sucesos imprevistos que han hecho variar el costo del servicio prestado.
En este sentido, sostiene que se homolog el Convenio Colectivo de Trabajo N
421/05 por Resolucin N 346/2005 de la Secretara de Trabajo del Ministerio de
Trabajo, Empleo y Seguridad Social, que en su Art. 32 y ccs. estableci nuevos
procedimientos para definir el salario de los empleados destinados a cumplir el contrato
suscripto.
Asimismo, a fs. 1241, la firma X reitera su reclamo y solicita se aprueben las
facturas presentadas N 0001-00001658, N 0001-0001659 y N 0001-00001677.
En este estado se da intervencin a esta Asesora Jurdica a fs. 1242.
- II ANLISIS DE LA CUESTIN
1.- Pues bien, del presente actuado surge que la contratista X solicita se
establezca un nuevo canon contractual en razn de los aumentos salariales dispuestos
por el CCT N 421/05.
Asimismo, peticiona se le abonen los servicios ya prestados teniendo en cuenta
la variacin del costo indicada, con fundamento en los mayores costos que el convenio
colectivo citado le ocasion.
2.- El reclamo de la empresa se encuentra regulado por el Art. 13 inc. a) del
Decreto N 1023/01 que expresamente indica que la firma tiene El derecho a la
recomposicin del contrato, cuando acontecimientos extraordinarios o imprevisibles de
origen natural, tornen excesivamente onerosas las prestaciones a su cargo.
Ensea MARIENHOFF que El cocontratante, al celebrar su contrato con la
Administracin Pblica, lo hace con el propsito de obtener un beneficio, que
generalmente resulta calculado no slo sobre la ndole de la prestacin que realizar
286
(servicio pblico, obra pblica, suministro, transporte, etc.), sino tambin sobre el
capital a invertir en maquinarias, tiles, combustibles, jornales, etc. Marienhoff,
Miguel
S.
LexisNexis
Abeledo-Perrot
TRATADO
DE
DERECHO
288
289
64.-
290
292
un palmario enriquecimiento sin causa, al recibir un servicio, por dems til, sin asumir
la correlativa contraprestacin, provocando, por ende, el empobrecimiento de la
empresa prestadora del servicio, al no recibir, a su vez, su correspondiente
contraprestacin.
El enriquecimiento sin causa es una subespecie del cuasicontrato - fuente de
obligaciones -. Por cuasicontrato administrativo ha de entenderse: el hecho o acto
voluntario lcito, que produce efectos semejantes a los contratos, sin existir acuerdo de
voluntades ni consentimiento sobre lo que es materia concreta de tal hecho o acto
(conf. MARIENHOFF Miguel S., Tratado de Derecho Administrativo,T III-B, pg.701,
Editorial Abeledo Perrot, Bs As., 1994).
Esta teora podra tener una aplicacin genrica en cuantos casos hubiese que
buscar explicacin jurdica de las relaciones patrimoniales surgidas, por ejemplo, como
consecuencia de la asuncin en situacin de emergencia por un particular de funciones o
servicios pblicos. (GARRIDO FALLA Tratado de Derecho Administrativo T 2 pg. 8;
citado por Marhienhoff en Tomo III-A obra antes citada, pg 111).
Debe destacarse que siendo el cuasicontrato, fuente por excelencia del derecho
civil, la doctrina lo ha reconocido tambin como fuente del derecho administrativo. As,
sostiene MARIENHOFF, quien, a su vez, remite a ZANOBINI, que ...no existe razn para
negarles a los cuasicontratos el carcter de hechos jurdicos y precisamente de hechos
jurdicos subjetivos; por lo que entonces es de tales hechos y no directamente de la ley,
de donde derivan las respectivas obligaciones (Op. cit. pg. 111).
Refiere ZANOBINI que en derecho administrativo el concepto de cuasicontrato
podra tener mayor aplicacin que en derecho civil, dado que la nocin de
cuasicontrato, cuando no existan un acto o un contrato administrativos, puede
comprender cualquier hecho jurdico subjetivo idneo para producir alguno de los
efectos que, normalmente, son propios del acto administrativo o del contrato de
derecho pblico.
Por ltimo, en cuanto al fundamento de estos cuasicontratos, el autor Ismael
FARRANDO (h) -en su obra Contratos Administrativos, Editorial Lexis Nexis, Abeledo
Perrot, pg. 435)-, y evocando a MARIENHOFF, sostiene: Habitualmente se generan
cuando existe un hecho jurdico del cual surge una obligacin patrimonial hacia el
particular, sin actos o contratos administrativos que lo precedan; encontrando sustento
en la justicia conmutativa, con ms precisin en el restablecimiento del equilibrio entre
dos patrimonios, el del enriquecido y el del empobrecido.
294
5.- Por ltimo, considero oportuno sealar que todo el anlisis efectuado en el
punto anterior en torno a los cuasicontratos, debe hacerse extensivo a toda la relacin
con la firma E.D.R. S.R.L. a partir del vencimiento del plazo previsto por la Resolucin
(D) N 5948/04.
- III CONCLUSIN
En razn de todo lo expuesto, no encuentro objeciones que formular a lo
propiciado por la Direccin General de Administracin.
Emiliano G. Araneo
Asesor Jurdico
65.-
295
297
Captulo G - Incumplimientos.
66.-
298
A fs. 30/31 obra copia certificada de la Resolucin (R) N 1065/98 que autoriz
el llamado a Licitacin Pblica y aprob el pliego de bases y condiciones para la
referida contratacin, que tramit por Expediente N 695.194/98.
A fs. 32/38 luce copia certificada del contrato de concesin suscripto entre esta
Facultad, en su carcter de CONCEDENTE, y la firma R.J.C. S.R.L., en su carcter
de CONCESIONARIA, para la concesin de uso y explotacin del servicio de bar y
restaurante de Profesores, ubicado en la Planta Principal y en el Entre Piso de esta Casa
de Estudios.
A fs. 39 se adjunt copia certificada de la Disposicin N 512 de fecha 9 de
febrero de 2005 de la Direccin General de Administracin, por la que se intim a la
firma R.J.C. S.R.L. para que, en el plazo de 48 hs., proceda a poner en funcionamiento
el bar de profesores en el horario de 7:00 hs. a 22:30 hs.
Dicha intimacin fue notificada por cdula (fs. 40) y recibida por el
concesionario en fecha 10 de febrero de 2005.
A fs. 41/42 corre agregada la Actuacin N 9932/04, de fecha 15/12/04,
mediante la cual la concesionaria solicit autorizacin para reducir el horario de
atencin al pblico de 9:00 hs. a 21:00 hs. hasta el 17/12/04 y de 9:30 hs. a 19:30 hs. en
adelante hasta el da 30/12/04, en razn de la finalizacin del ciclo lectivo 2004,
destacando que durante ese perodo solamente permanecera abierto el local de la planta
principal.
En la misma fecha (fs. 42), la Direccin General de Administracin hace lugar
parcialmente a lo solicitado por la contratista, disponiendo la reduccin del horario
oportunamente convenido de 8.00 hs. a 21.00 hs hasta la finalizacin del ao. Dicha
decisin fue notificada a la empresa el da 16/12/2004.
A fs. 43/60 se agregaron las Actuaciones N 4277/04 y 7555/04 relacionadas con
las plizas de caucin N 213.442 y N 252.640 y el rechazo por parte de la Compaa
Aseguradora A.C.S. S.A. del reclamo efectuado por esta Facultad referente a la
cancelacin de una deuda por multa, atento a que las mismas slo cubren la falta de
pago del canon.
A fs. 62/63 obra copia certificada de la Disposicin N 526, de fecha 16 de
febrero de 2005, de la Direccin General de Administracin, que intim a la firma
R.J.C. S.R.L. para que en el plazo perentorio de 5 das presente una garanta que cubra
toda suma por aplicacin de multas, sanciones e indemnizaciones que pudieran
corresponder en la ejecucin del contrato, bajo apercibimiento de aplicar la sancin
299
301
302
303
horario de prestacin del servicio - acreditado a fs. 67/70 - con los eventuales problemas
elctricos alegados.
Consecuentemente, toda vez que esta Casa de Estudios ha intimado
fehacientemente a R.J.C. S.R.L. al cumplimiento del contrato y le ha otorgado la
posibilidad de ser oda, sin que la misma haya justificado su incumplimiento, considero
que se encuentran cumplidos los presupuestos necesarios para declarar la rescisin del
contrato en el sentido sealado por MARIENHOFF: ... es de doctrina que la caducidad
no debe decretarse ante la mera comprobacin de la falta, sino que previamente debe
intimarse al concesionario para que cumpla sus obligaciones o suministre una
explicacin, y que recin en el caso de que mantenga su actitud o no desvirte el cargo
que se le formule, proceder la caducidad (MARIENHOFF, Miguel S., Tratado de
Derecho Administrativo, Tomo V, Ed. Abeledo-Peerrot, pag. 492).
Por otra parte, es de destacar que la Corte Suprema de Justicia de la Nacin
tambin subordina el incumplimiento, como causal de caducidad, a la gravedad del
mismo (conf. CSJN Fallo 183:135), supuesto de hecho que se ha verificado en el caso,
ya que el incumplimiento de la contratista, como ya se expresara, est vinculado a la
obligacin esencial del contrato de concesin: prestar el servicio de bar en tiempo y
forma.
4.- En segundo trmino, con relacin a la integracin de la garanta de
cumplimiento del contrato exigida por la Disposicin N 512/05 de la Direccin General
de Administracin adelanto, desde ya, mi opinin en cuanto a que la misma debe ser
dejada sin efectos.
En ese orden, si bien la clusula 1.12.7 del Pliego Licitatorio, conforme lo
requerido por el rgimen de contratacin aplicable a la presente (Dec. 5720/72),
establece: Garanta de adjudicacin: El adjudicatario deber asegurar el buen
cumplimiento del contrato mediante una garanta del 15% del valor total del contrato,
en una de las formas autorizadas en el punto 1.12.2. El valor total del contrato ser el
que surja de multiplicar el monto mensual de canon por los 48 meses del plazo del
contrato" y la clusula dcima tercera, punto 12, del contrato estipula: Deberes
diversos del concesionario: ... 12) Deber actualizar proporcionalmente el monto de la
garanta de cumplimiento del contrato y de los seguros, en el caso de prorroga",
entiendo que dicha obligacin se haya debidamente cumplida, conforme lo indicado en
la clusula dcima inc. 1) del contrato.
304
67.-
305
68.-
309
Asimismo, el Art. 6, que seala los sujetos que pueden requerirla, establece: Toda
persona fsica o jurdica, pblica o privada, tiene derecho a solicitar, acceder y recibir
informacin, no siendo necesario acreditar derecho subjetivo, inters legtimo ni contar
con patrocinio letrado
3.- No obstante, en algunos casos en los cuales estn comprometidos los
derechos de los particulares o la defensa nacional, sera vlido apartarse de este
postulado.
Si bien el derecho a la informacin es un derecho cuyo sujeto es universal,
existen informaciones sobre las que no se tiene derecho a acceder. Son aquellas que
afectan los derechos o la reputacin de los dems, porque estn aqu insitos entre otros
los temas de la honra y la privacidad.
En este sentido, la Procuracin del Tesoro de la Nacin ha dicho: El derecho de
acceso a la informacin, se encuentra limitado por el carcter reservado de
determinados archivos o cuando puedan afectarse principios y derechos fundamentales
como el derecho a la intimidad, la de competencia comercial, la seguridad de la
Nacin, el buen orden administrativo, etc (conf. Dictamen 213:188). Por lo tanto,
fuera de esos supuestos, Limitar el derecho de informarse y a informar es ocultar a la
comunidad, los modos en que los funcionarios ejecutan sus obligaciones legales y
constitucionales; es impedir, adems la crtica de la opinin pblica y menoscabar la
vigilada responsabilidad con que los funcionarios cumplen sus labores sabindose
controlados y evaluados a travs de las mltiples canales de comunicacin ciudadana
(conf. Dict. 247:564.
4.- En resumen, todo lo que no es ajeno por ser propiedad intelectual, todo lo que
no afecta a terceros en su honra o privacidad o todo lo que no afecta a la seguridad, el
orden, la salud y la moral pblica, es libre, segn nuestra Constitucin. Libre quiere
decir, adems, que debe estar en situacin de que todos puedan acceder a ello.
5.- Delimitado el derecho de acceso a la informacin, corresponde analizar qu
datos personales estn protegidos. En otros trminos, cul es el lmite a este derecho a
la informacin cuando estn en juego datos personales?
Al respecto, la Ley de Proteccin de los Datos Personales N 25.326 seala en
su Art. 1: La presente ley tiene por objeto la proteccin integral de los datos
personales asentados en archivos, registros, bancos de datos u otros medios tcnicos de
tratamiento de datos, sean stos pblicos, o privados destinados a dar informes, para
garantizar el derecho al honor y a la intimidad de las personas, as como tambin el
311
No ser
- III CONCLUSIN
En razn de todo lo expuesto, entiendo que corresponde acceder a lo solicitado a
fs. 01, previa acreditacin de la personera y representacin invocadas.
Emiliano G. Araneo
Asesor Jurdico
69.-
313
314
70.-
316
posesin y ni siquiera para su uso. Por participar de las caractersticas del depsito, de
la locacin de cosas y de servicios, el contrato de garage pone a cargo del garagista la
obligacin de restituir la cosa cuya custodia le fue confiada, siendo responsable de
cuanto le ocurra al vehculo o a sus accesorios, salvo la prueba a su cargo de la fuerza
mayor o del caso fortuito (Conf. CAIVANO Roque J, La Responsabilidad del Garagista
por Robo a Mano Armada, JA 1996-II-75).
Este mismo autor sostiene que sistematizando los derechos y obligaciones que
surgen de esta relacin contractual, se ha dicho que el garagista tiene como
obligaciones principales las de cuidar que el vehculo no sufra daos; abstenerse de
utilizarlo; mantener el espacio convenido; entregar el vehculo a requerimiento del
cliente, dentro del horario establecido por el reglamento y en las condiciones en que lo
recibiera (Conf. CAIVANO Roque J ob. Cit).
2.- Nuestro ms Alto Tribunal, sostuvo que Para que el dao sea resarcible debe
haber certidumbre en cuanto a su existencia misma... (GODOY, Miguel A. c/Banco
Central s/sumario - daos y perjuicios, fallo del 13-10-94).
En este sentido, la expresin indemnizar significa dejar indemne (sin dao) y
lo que se busca mediante el pago de un monto indemnizatorio es tratar de retrotraer las
cosas al estado en que stas se encontraban antes de ocurrir el hecho daoso.
Por lo tanto, para acceder a la pretensin indemnizatoria debe acreditarse que el
dao fue ocasionado efectivamente y, a su vez, que dicho dao se produjo mientras el
automotor se encontraba bajo la custodia de la Facultad.
Es decir, debe acreditarse que los bienes sustrados se encontraban en el
automvil dejado bajo la custodia de la Facultad y que, efectivamente, su sustraccin
ocurri en ese momento y no en forma anterior o posterior.
3.- El conflicto jurdico a resolver requiere, indefectiblemente, determinar el
mayor grado de certidumbre posible con relacin a los hechos que se invocan.
En este sentido, considero oportuno traer a colacin aqu las enseanzas de
GORDILLO, quien ha dicho que "En todo caso, es vlida en el proceso administrativo
aquella verdad sempiterna del proceso ordinario de que los juicios se ganan o se
pierden en la prueba. Lo que determina la solucin del caso es la percepcin de los
hechos por el tribunal a travs de la prueba y su fuerza de conviccin. La prueba sigue
siendo el punto vital, es la yugular del juicio procesal administrativo como de cualquier
otro juicio" (GORDILLO, Agustn, Tratado de derecho Administrativo, T 2, Buenos
Aires, Fundacin de Derecho Administrativo, 2000, C1, p. 6).
318
319
321