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ESTADO DO MARANHO
MINISTRIO PBLICO ESTADUAL
16 PROMOTORIA DE JUSTIA ESPECIALIZADA
2 PROMOTORIA DE JUSTIA DE DEFESA DA MULHER

EXCELENTSSIMO SENHOR JUIZ DE DIREITO DA VARA ESPECIAL DE


VIOLNCIA DOMSTICA E FAMILIAR CONTRA A MULHER DA COMARCA DE
SO LUS/MA

Processo n: XXXX-XX.XXXX.X.XX.XXXX
Ao: Medida Protetiva de Urgncia
Apelante: Ministrio Pblico Estadual
Apelado: XXXXXXX XXXXX

O MINISTRIO PBLICO ESTADUAL, por sua representante legal in


fine assinada, vem nos autos do Processo n XXXX-XX.XXXX.X.XX.XXXX interpor
RECURSO DE APELAO, fazendo-o tempestivamente, com fundamento no art.
499, 2, c/c o art. 513 e seguintes do Cdigo de Processo Civil, apresentando as
razes em anexo, requerendo a Vossa Excelncia se digne receb-lo e, aps o
cumprimento das formalidades processuais, encaminhar o presente Recurso ao
Egrgio Tribunal de Justia do Estado do Maranho.
Termos em que,
pede deferimento.
So Lus, 15 de outubro de 2013.

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SELMA REGINA SOUZA MARTINS


2 Promotora de Justia
Especializada na Defesa da Mulher

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2013 Ano Internacional da Cooperao pela gua.


Av. Daniel de La Touche, n 2800, Sala 45, Cohama, Cep: 65.061-022
So Lus/MA fone : (98)-3219-1907
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RAZES DA APELAO

PROCESSO N XXXX-XX.XXXX.X.XX.XXXX
APELANTE: MINISTRIO PBLICO ESTADUAL DO MARANHO
APELADO: XXXXXXX XXXXX

Egrgio Tribunal
Colenda Cmara
Senhor Procurador

I-DA SNTESE PROCESSUAL


Trata-se Medida Protetiva de Urgncia, requerida pela Representante na
Vara de Violncia Domstica, em face de seu marido, por ter esta sofrido violncia
domstica, conforme consta nos termos de declarao prestado na Delegacia.
O Juiz de primeiro grau julgou favorvel o pleito, concedendo as medidas
protetivas com durao de 60 (sessenta) dias, com a proibio do Representado
aproximar-se da ofendida, com limite mnimo de 5 (cinco) metros, devendo permanecer
em cmodo diverso da Representante, e a proibio de contato direto com a mesma.
Entretanto, em relao ao afastamento do lar do Representado o Juiz
singular indefiriu o pedido da Representante.

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Para este rgo Ministerial, a presente deciso no merece prosperar


por encontra-se totalmente dissociadas dos preceitos legais, jurisprudncias e
doutrinrios.

II- DO DIREITO
a) NATUREZA CIVIL DAS MEDIDAS PROTETIVAS DE URGNCIA
Desde a promulgao da chamada Lei Maria da Penha, pouco se
debateu acerca da natureza jurdica das medidas protetivas de urgncia por ela
disponibilizadas.
Todavia, a doutrina majoritria trata a medida protetiva como medida
cautelar, sendo atribuindo natureza cvel as referidas medidas protetivas.
Na hiptese, a medida protetiva impugnada de ntida natureza cvel,
portanto, a matria deve ser analisada na seara cvel, afastando-se a competncia
da Turma Criminal.
Nesse sentido a jurisprudncia:
PROCESSUAL PENAL. APELAO DO MINISTRIO PBLICO.
VIOLNCIA DOMSTICA E FAMILIAR CONTRA A MULHER.
INDEFERIMENTO DAS MEDIDAS PROTETIVAS DE NATUREZA CVEL.
RECURSO PRPRIO. NO CONHECIMENTO. 1 As medidas protetivas
de natureza cvel e o processo criminal so absolutamente
independentes e desafiam deslinde especfico, sendo que o
indeferimento daquelas desafia recurso prprio na esfera cvel, mais
especificamente o de agravo de instrumento, tornando-se inadmissvel o
manejo de apelao criminal. Afasta-se a competncia da Turma Criminal
em favor da Turma Cvel. 2 Remessa dos autos uma das Turmas
Cveis, competente para conhecer da matria questionada 1. (grifo nosso)
VIOLNCIA DOMSTICA - AMEAA - INDEFERIMENTO DE MEDIDAS
PROTETIVAS - NATUREZA CVEL - INCOMPETNCIA DA TURMA
CRIMINAL. I. As cautelas relacionadas no art. 22, incisos II e III, alneas
"a" e "b" da Lei 11.340/06 possuem natureza cvel. O recurso interposto
pelo indeferimento das medidas refoge competncia da Turma Criminal.
II. Recurso no conhecido. Determinada a remessa a uma das Turmas

1Processo n 20070810005359APR, Relator GEORGE LOPES LEITE, 1 Turma Criminal, julgado


em 12/06/2008, DJ 09/07/2008 p. 95.
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Cveis2. (grifo nosso)


RECLAMAO. VARA DE VIOLNCIA DOMSTICA E FAMILIAR
CONTRA A MULHER. INDEFERIMENTO DAS MEDIDAS PROTETIVAS
DE NATUREZA CVEL. RECURSO PRPRIO. NO CONHECIMENTO.1
AS MEDIDAS PROTETIVAS DE NATUREZA CVEL E O PROCESSO
CRIMINAL SO ABSOLUTAMENTE INDEPENDENTES E DESAFIAM
DESLINDE ESPECFICO, SENDO QUE O INDEFERIMENTO
DAQUELAS DESAFIA RECURSO PRPRIO NA ESFERA CVEL, MAIS
ESPECIFICAMENTE O DE AGRAVO DE INSTRUMENTO, TORNANDOSE INADMISSVEL O MANEJO DA RECLAMAO3. (grifo nosso)

O Tribunal de Justia do Estado do Maranho, j reconheceu a


natureza Civil das Medidas Protetivas de Urgncia, julgando um agravo de
instrumento. Dessa forma, vejamos:
AGRAVO DE INSTRUMENTO. MEDIDA PROTETIVA. RESTRIES DE
CONDUTA IMPOSTAS AO PADRASTO, COM FUNDAMENTO NA LEI
MARIA DA PENHA (LEI 11.340/2006). Medidas protetivas que foram
aplicadas ao padrasto, em face da enteada, respaldada em ocorrncia
policial narrando agresso fsica, devendo ser mantidas na fase at nova
manifestao do Juzo, ou demonstrao de fato novo que possa interferir
na deciso prolatada. Ausncia de prejuzo ao demandado que pode
retirar da morada que divide com a companheira e a enteada, seus
objetos de uso pessoal. AGRAVO DE INSTRUMENTO DESPROVIDO.4

b) DO RECURSO CABVEL
Assim, por ter natureza civil as Medidas Protetivas de Urgncia,
disposta no art. 22 da Lei 11.340/06, o recurso adequado da sentena que indefere
pedido com o julgamento do mrito ser apelao com previso no art. 513 do
CPC.
c) DA TEMPESTIVIDADE

2Processo n 20090210046414APR, Relator SANDRA DE SANTIS, 1 Turma Criminal, julgado em


05/07/2010, DJ 29/07/2010 p. 265.
3Processo n 20070020134033 DF , Relator: GEORGE LOPES LEITE, Data de Julgamento:
07/02/2008, 1 Turma Criminal, Data de Publicao: DJU 25/03/2008 Pg. : 71.
4Agravo de Instrumento N 70026273441, Stima Cmara Cvel, Tribunal de Justia do RS, Relator:
Andr Luiz Planella Villarinho, Julgado em 03/12/2008.
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O rgo Ministerial teve cincia da deciso somente no dia 27.09.13,


e por contar-se em dobro o prazo para recorrer para o Ministrio Pblico, ou seja,
30 dias, no caso de Apelao, conforme estabelece o art. 508 do CPC c/c art. 188
CPC, verifica-se, assim que o presente recurso encontra-se tempestivo.
d) DA LEGITIMIDADE DO MINISTRIO PBLICO
A legitimidade deste rgo Ministerial, baseia-se no art. 499, 2 do
CPC, que dispe da legitimidade do Ministrio Pblico para recorrer dos processos
em que parte, como naqueles em que oficiou como fiscal da lei, no caso em
apreo, verifica-se que este rgo Ministerial no configura em nenhum dos polos
da ao, mas parte legtima para propor o presente recurso tendo em vista atuar
como fiscal da lei.
e) DA APLICAO DO PRINCPIO DA FUNGIBILIDADE
Assim, a despeito da falta de previso legal acerca do recurso
cabvel, o que certamente tem causado enorme dificuldade para as partes, vivel
que a deciso que impe as medidas protetivas de urgncia definidas no art. 22, I,
II e III, da Lei n. 11.340/06, sejam tratados com maior cautela pelos Tribunais.
A mngua de deliberao do Superior Tribunal de Justia ou do
Supremo Tribunal Federal, divergem as cortes acerca do recurso cabvel e da
turma competente para apreci-lo.
A jurisprudncia tem reconhecimento aplicao do princpio da
fungibilidade dos recursos em razo das controversas pertinente ao tema, bem
como tambm tem adotado outras medidas para solucionar os entraves. Assim,
vejamos:
PENAL E PROCESSUAL PENAL. AMEAA. VIOLNCIA DOMSTICA.
PRELIMINAR: APELO INTERPOSTO COM APOIO NAS REGRAS DO
PROCESSO CIVIL. ADMISSIBILIDADE, EM FACE DE ERRO
JUSTIFICVEL CAUSADO PELO PRPRIO SENTENCIANTE. MRITO:
CONCESSO DE MEDIDA PROTETIVA DE AFASTAMENTO DO LAR
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CONJUGAL. AUSNCIA DE FUNDAMENTAO. PRINCPIOS DO


CONTRADITRIO E DA AMPLA DEFESA. NO OBSERVNCIA.
NULIDADE. 1.Apesar da natureza penal da deciso resistida, o recurso
de apelo, interposto de acordo com as regras processuais civis, no pode
ser considerado intempestivo se o prprio julgador que proferiu a
sentena resolveu o feito com base no art. 269, inciso I, do Cdigo de
Processo Civil, levando o apelante, portanto, a erro justificvel (...) 3.
Apelo conhecido e provido5. (Grifo nosso)

Assim, requer este rgo Ministerial a aplicao do princpio da


fungibilidade na presente demanda, bem como caso o respeitvel Tribunal de
Justia do Maranho reconhecida a natureza penal das medidas protetivas de
urgncia da Lei 11.340/06, seja conhecido e julgado, conforme exposto na
jurisprudncia supracitado.
f) DA REFORMA DA DECISO DO JUIZ A QUO
O MM. Juzo a quo, no agiu corretamente ao indeferir o pedido de
Medida Protetiva de Urgncia requerido pela Representante no sentido de afastar o
agressor do lar.
Deve-se ressaltar que a Lei 11.340/06, clara em prev a
possibilidade de afastamento do agressor do lar em seu art. 22, inciso II.
Dessa forma, a adoo da referida conduo em no afastar o
agressor do lar se mostra temerosa, tendo em vista que o Representado
demonstrou ser uma pessoa violenta, pois agrediu a Representante fisicamente,
bem como pela notcia nos autos que o Representado usurio de drogas e
alcolatra, portanto, sendo considerado um risco concreto para a ofendida.
Cumpre esclarecer que a Lei n 11.340/2006, a denominada Lei
Maria da Penha, objetivou criar formas de coibir a violncia domstica e familiar
contra a mulher, conforme o art. 226, 8., da Constituio Federal e Convenes
5Proc. 20060111217028APR, Relator ARNOLDO CAMANHO DE ASSIS, 2 Turma Criminal, julgado
em 02/04/2009, DJ 24/06/2009 p. 247.
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Internacionais. Estabelecendo a citada Lei em seu art. 2, que:


Toda mulher, independentemente de classe, raa, etnia, orienta sexual,
renda, cultura, nvel educacional, idade e religio, goza dos direitos
fundamentais inerentes a pessoa humana, sendo-lhe asseguradas as
oportunidades e facilidades para viver sem violncia, preservar sua sade
fsica e mental e seu aperfeioamento moral, intelectual e social. (grifo
nosso)

Dessa forma, colhe-se dos elementos de convico at aqui coligidos


a existncia de nexo de causalidade entre a conduta em tese criminosa e a
vulnerabilidade da vtima, mulher, que conforme termo de declarao foi agredida
moralmente e fisicamente por sue marido.
O art.5, inciso II, da Lei Maria da Penha estabelece que configura
violncia domstica e familiar contra a mulher qualquer ao ou omisso baseada
no gnero que lhe cause morte, leso, sofrimento fsico, sexual ou psicolgico e
dano moral ou patrimonial no mbito:
III - em qualquer relao ntima de afeto, na qual
o agressor conviva ou tenha convivido com a
ofendida, independentemente de coabitao.

Presentes, pois, o vnculo de relao familiar, bem como a situao


de vulnerabilidade da vtima, caracterizada resulta a hiptese de incidncia da
chamada Lei Maria da Penha, que define dentre as formas de violncia domstica
e familiar contra a mulher no art. 7 que so dentre outras:
Art. 7 So formas de violncia domstica e
familiar contra a mulher, entre outras:
I - a violncia fsica, entendida como qualquer
conduta que ofenda sua integridade ou sade
corporal;
V - a violncia moral, entendida como qualquer
conduta que configure calnia, difamao ou
injria.

Nesse sentido, tem se manifestado o Tribunal de Justia do


Maranho, devendo-se destacar a brilhante deciso em liminar de Agravo de

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Instrumento da Desembargadora Anildes de Jesus Bernardes Chaves Cruz 6 que


afirmou: ... Com efeito, a proteo resguardada pela Lei Maria da Penha
deve ser alcanada, a meu ver, contra toda violncia domstica ou familiar,
praticada no mbito da unidade domstica, da famlia e de relao ntima de
afeto, inquestionavelmente, em face da mulher, independentemente de
classe, raa, etnia, orientao sexual, renda, cultura, nvel educacional, idade
e religio (art. 2), sem que isso signifique afastar a caracterizao de
incidncia de suas normas quando, no caso concreto, o sujeito ativo do fato
no se tratar de homem ou companheira homoafetiva, j que, em qualquer
caso, o que deve ser apurado a prpria relao de fragilidade e
hipossuficincia/dependncia da vtima em relao ao seu algoz...
III-DO PEDIDO

Diante do exposto, e mais pelas razes que este Egrgio Tribunal


saber lanar sobre o tema, pugna este rgo Ministerial pelo conhecimento e
provimento do presente recurso, para reformar parcialmente a deciso do
Juiz a quo que indeferiu s Medidas Protetivas de Urgncia e conforme o
art. 515, 3 do CPC, julgar desde logo a lide, concedendo as Medidas
Protetivas

de

Urgncia

solicitado

pela

Representante,

quais

sejam,

afastamento do lar da Representada, a proibio de aproximao da


ofendida, no limite mnimo de 200 (duzentos) metros, contanto com a
ofendida por qualquer meio de comunicao, a ser respeitado por ambos os
Representados, a fim de preservar a integridade fsica e psicolgica da
ofendida, conforme previso no art. 22, II, III, alneas, a, b da Lei
6Agravo de Instrumento n. 041827/2012, TJ/MA, Relatora: Des. Anildes de Jesus Bernardes
Chaves Cruz, Data:11/03/2013 Disponibilizada n DJE: 15/03/2013 Publicada em 18/03/2013 Edio
n 51.
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