TEORA DEL DERECHO

CLASE 1
Accin humana y normas sociales.
En la sociedad existe un sistema jurdico y Derecho, no hay sociedad sin Derecho. El Derecho
nicamente sera innecesario si el comportamiento social estuviera determinado
genticamente, como las abejas, o si se fuera muy individualista. El Derecho existe cuando
los seres humanos se relacionan ya que se produce conflictos y el Derecho ofrece una salida
satisfactoria para resolverlos.
*Escala de juricidad del Derecho: hay sociedades en las que el Derecho tiene muchos
rganos ya que es muy complejo y otras sociedades donde el Derecho a penas
existe.
Para que se pueda convivir en la sociedad son necesarias unas normas de cumplimiento
obligatorio. Hay que asegurarse del cumplimiento de estas normas, lo ms efectivo es
imponiendo sanciones.
En las sociedades desarrolladas hay dos formas de solucionar los conflictos entre sujetos:
Mediante la heterotutelacin: los individuos son capaces de resolver sus conflictos
por s mismos.
Recurriendo a un sujeto neutral (juez), un tercero sin intereses, elegido por los
implicados o impuesto, que media en la disputa para solucionarla, basndose en
criterios objetivos, e impone obligatoriamente su decisin. Para ayudarle existe un
cuerpo que conoce todas las normas (abogados) y un cuerpo policial.
En las sociedades menos desarrolladas se resuelven los conflictos mediante la tutelacin
privada (los sujetos se enfrentan entre ellos para resolver sus conflictos).
CLASE 2
Funciones del Derecho.
Con el Derecho los individuos pierden parte de su libertad a cambio de su proteccin e
inters, ya que prohbe y penaliza. Proporciona paz, libertad y derechos. En cierta medida es
un mal (prohibiciones, sanciones), pero es a cambio de un bien mayor (paz, libertad)
Principales funciones del Derecho:
La direccin de la conducta: es la principal, el Derecho por su propia existencia
induce ciertos comportamientos, adems hay normas jurdicas que establecen como
debemos comportarnos.
Intervenir cuando haya conflictos: el Derecho debe resolver conflictos mediante los
tribunales que son terceros ajenos al conflicto y llevan a cabo una resolucin. El
Derecho puede intervenir de dos formas:
o Mnima: nicamente cuando se producen conflictos
o Otros autores piensan que el Derecho debe intervenir ms activamente en la
vida de las personas orientando sus conductas y no solo cuando se producen
conflictos.
Hay 4 formas de orientar la conducta de las personas:
o Tratando de que no se produzcan conductas negativas, pero si se producen,
trata de erradicarlas mediante:

Amenazas: (a priori) se producen antes de la conducta

Castigos: (a posteriori) se producen despus de la conducta. Es una

sancin por un comportamiento negativo. Tiene dos objetivos: que
sea un mensaje para el sujeto y a la vez para toda la sociedad.
o Estimulando las buenas conductas mediante:

Incentivos: (a priori) se producen antes de la conducta. Se promete

algo que valora el sujeto.

Premios: (a posteriori) se producen despus de la conducta.

Configuracin de las condiciones de vida: el Derecho trata de garantizar ciertas
relaciones sociales estableciendo las mismas oportunidades para todas las personas.
Ej: el derecho a la educacin que tienen todas las personas.
Legitimacin del poder: el Derecho es un ttulo para la justicia del poder, para que el
poder sea legtimo y justo.

Organizacin del poder social: el Derecho puede determinar quien tiene el poder,
como debe ejercerlo etc a travs de normas de organizacin.

Validez, eficacia y justicia.

El Derecho es un sistema normativo positivo que intenta organizar la sociedad segn una
cierta concepcin de la justicia.
Es un sistema normativo positivo: el Derecho es un conjunto organizado de normas,
hay relaciones lgicas que relacionan unas normas con otras. Ej.: relaciones
jerrquicas, de competencia, de especialidad, cronolgicas... Las normas deben ser
vlidas por ello han de respetar a otras normas, respetar unas condiciones de
procedimiento y atenerse a un objeto.
Organizar la sociedad: las normas son realidades sociales, su funcin es influir en la
sociedad. El Derecho cierne una amenaza si no cumplimos con nuestro deber. Las
normas deben ser eficaces (deben imponerse a la realidad social). Pueden ser
eficaces segn distintas acepciones:
o Ordinariamente: si una norma es respetada voluntariamente por los
destinatarios.
o Extraordinariamente: si una norma no es respetada voluntariamente pero es
impuesta judicialmente por los tribunales.
Los destinatarios obedecen las normas por distintos motivos: porque quieren actuar
bien moralmente, por el miedo a la sancin, por rutina (lo hace todo el mundo) y por
anlisis econmico (se hace un balance y si cumplir la norma cuesta ms, no se
cumple).
Segn una cierta concepcin de la justicia: las normas deben ser justas para
organizar la sociedad de una manera justa. Todo Derecho pretende presentarse como
un conjunto de normas justas, incluso en las dictaduras.
Estas tres dimensiones deben ser independientes.
CLASE 3
Iusnaturalismo o derecho natural.
Es la corriente filosfica ms antigua (Antgona), segn la cual existen dos dimensiones
relacionadas entre s: la validez y la justicia. Esta justicia es algo moral, y son las
concepciones morales las que definen la validez, as que una norma ser vlida si es justa.
Las normas no pueden, por tanto, oponerse a los postulados morales, de lo contrario, no
existiran.
As que el iusnaturalismo tiene que ver con la moral, el contenido del derecho natural son
normas de carcter moral que tienen relacin con el derecho positivo, esa relacin es
conceptual o necesaria. El derecho natural es superior al derecho positivo, pues hay normas
del derecho natural que ya estn establecidas, por encima de las jurdicas del derecho
positivo.
Los sofistas son los primeros en distinguir entre naturaleza y ley (Physis y nomos), para los
sofistas la naturaleza se refleja en las leyes aunque estn separadas. Para empezar con el
derecho natural es preciso saber primero que es lo natural observando la naturaleza,
sacando de ah contenido moral que debera ser incorporado al derecho positivo. Las leyes
varan (la ley es plural).
*Otros sofistas piensan que no todos los hombres somos iguales y que deben gobernar los
ms fuertes, los ms ricos o los ms inteligentes.
La funcin del derecho natural es establecer una instancia crtica y de controlcon respecto al
poder y las leyes. Los sofistas intentan que el poder poltico refleje la naturaleza del hombre.
El poder ha de respetar los contenidos del derecho natural, reflejando la naturaleza del
hombre. Si respeta los contenidos del derecho natural los sofistas aceptan el poder y si no es
as no, es decir, ser legtimo.
Todos los iusnaturalistas defienden:
El objetivismo moral, que es una teora de la moral, que defiende que los contenidos
morales son:
o Universales o universalmente vlidos: son vlidos para todos los hombres y
sociedades y en cualquier poca.

Cognoscibles: se puede conocer el contenido de las normas del derecho

natural, al menos en sus principios bsicos. Rechazan el escepticismo y el
relativismo. La moral depende de la razn, y no se puede criticar otra moral
desde la tuya; la moral vale para todos por igual e impide que haya normas
concretas para slo un nmero de personas.
El dualismo, pues el objetivismo moral no es suficiente para los iusnaturalistas, si no
que hace falta un dualismo que implica que haya un derecho por conviccin, normas
jurdicas (el positivo) y otro por naturaleza (el natural). Estn en una relacin
definicional y necesaria. Hay una dependencia jerrquica del natural respecto al
positivo, por lo que los mandatos del estado slo tendrn carcter jurdico si son
conformes o no contradicen el contenido de la moralidad.
o

CLASE 4
Positivismo jurdico.
Es la postura filosfica que prevalece durante el siglo XIX, hay 3 factores que hacen que se
pase del naturalismo al positivismo:
Historicismo: en la ilustracin el individuo como ser libre era dueo de su propia
razn, esto le permita tener autonoma, porque la razn hace que seamos individuos
auto legisladores (obedecer aquello que haya producido). Para Kant lo ms
importante es que el ser humano se mueva segn su razn y llegar as hacia su
propio sentido. La razn es universal (la poseen todos los hombres), esto es lo que
pone en entredicho el historicismo ya que para ellos lo ms importante son las
colectividades histricas, con sus pasados y sus costumbres (racionalidad colectiva).
El grupo se construye a travs de la historia. Se pasa de los derechos del hombre a
los derechos colectivos. Lo vlido para el historicismo es la historia del grupo en s, el
Derecho proviene de una manifestacin del grupo.
Positivismo filosfico: no existe posibilidad de conocer ninguna realidad que est ms
all de lo que puede percibirse a travs de los sentidos. El autntico Derecho es el
que tiene consistencia real y que puede observarse, medirse... el Derecho natural no
existe.
La centralidad del Estado Moderno: como consecuencia de la evolucin poltica se
crean en Europa estados centralizados donde hay un monopolio de la produccin
jurdica (el nico sujeto que crea normas jurdicas es el Estado). El Estado implanta
un monismo civil (el Derecho positivo). El Derecho natural es una crtica al Estado.
Lo que caracteriza al positivismo son 2 tesis:
Tesis de las fuentes sociales del Derecho: todo Derecho es un hecho social con su
origen en la voluntad humana. Esta tesis alude al elemento estatalista del Derecho
(monopolio de la produccin jurdica por parte del Estado)
Tesis de la separacin conceptual entre el Derecho y la moral: se discute entre la
norma (ser) y lo que debera ser (deber ser), la norma es vlida si respeta un
procedimiento (si no deroga a otra superior, si no contradice a otra...) no si es justa
moralmente. Hay 2 tipos de moral:
o Positiva o social: conjunto de valores que la gente cree que estn bien.
o Crtica: sirve para criticar las normas existentes (tanto jurdicas como
morales).
Hay positivistas que dicen que la moral crtica no existe y la positiva no tiene por qu,
porque todos somos distintos.
Mediante la moral positiva o crtica no se puede saber si algo es justo o injusto. Justo
es lo que el Derecho establece e injusto lo que el Derecho prohbe.
Realismo jurdico.
Es un tipo de positivismo peculiar que surge a finales del siglo XIX, principios del XX como
una revuelta contra el formalismo. Sostiene que para entender que es el Derecho y como
funciona no hace falta fijarse en las normas. Se preocupan por los fines del derecho
(satisfacer las necesidades sociales) y rechazan lo literal de la ley ya que a veces puede ser
absurdo, y por ello, buscan interpretaciones ms realistas. Lo que de verdad importa es la
actuacin de los jueces, que son ms libres cuando adoptan sus propias posiciones.
Los realistas tienden a pensar que el derecho es indeterminado y que la seguridad jurdica es
un ideal sin sentido y absurdo al que no dan valor porque no se puede conseguir, y por tanto,
aspirar a ella es absurdo. Adems, es indeterminado porque las decisiones no se basan en las
normas.

Piensa que adems de ciertas normas el derecho est compuesto de intereses, fines y
valores sociales y, tambin tiene instituciones y operadores jurdicos.
CLASE 5
Relaciones entre el Derecho y el lenguaje.
Wittgenstein es un filsofo austriaco autor de dos obras muy importante de la filosofa del
siglo XX (Investigaciones filosficas y Tractatus) entre estas dos obras se observa una
evolucin filosfica en cuanto al lenguaje.
Desarrolla las relaciones entre el lenguaje y el mundo. El mundo natural es todo lo fsico que
se capta por los sentidos y es el mbito en el que se desarrollan nuestras vidas. Tambin
existe un mundo mental en cada individuo que contiene los valores, intereses,
interpretaciones, temores, etc. Por ltimo hay un mundo social que contiene todas las
relaciones entre los individuos, las decisiones de unos afectan a los otros.
El lenguaje se relaciona con el mundo. Es el medio ms rpido para comunicarse en los 3
mundos. Para describir o interpretar el mundo es necesario el lenguaje.
Para Wittgenstein en el Tractatus, el lenguaje es fundamentalmente descripcin. Es
una copia de la realidad, por eso para l el lenguaje es una pintura de la realidad.
La realidad se describe a travs de enunciados (oraciones, juicios...).
Al ser una copia de la realidad tiene una funcin descriptiva o uso asertivo. La funcin
esencial del uso asertivo es decir la verdad. Un enunciado descriptivo pretende ser
verdadero. Si los enunciados no son verdaderos, son falsos. Los enunciados son falsos
cuando no describen la realidad. Para Wittgenstein lo nico legtimo que puede hacer
el lenguaje es describir la realidad.
En las Investigaciones filosficas se da cuenta de que se equivocaba ya que el
lenguaje no solo puede describir la realidad. Inventa la nocin de juegos de
lenguaje que quiere decir que al igual que sucede en los juegos, cada actividad
lingstica est gobernada por sus propias reglas. Por ejemplo: cuando se promete
algo, las reglas de la promesa son:
o El que prometa debe cumplir lo prometido
o El que prometa debe estar en condiciones de cumplir lo prometido
o El que prometa debe tener la capacidad de prometer ...
Cada juego de lenguaje tiene sus reglas y no tiene porqu tener relacin con otros
juegos.
Hay 4 funciones del lenguaje:
Funcin descriptiva o uso asertivo: se transmite informacin, se transmiten cosas.
Los enunciados pretenden ser verdaderos. Est muy relacionada con el mundo fsico.
Funcin expresiva: trata de transmitir sentimientos, suscitar deseos, pasiones... trata
de evocar al oyente el estado de nimo del hablante. Permite que los individuos
compartan su propia subjetividad. Est muy relacionada con el mundo subjetivo.
Funcin operativa: es una funcin muy especial ya que el propio lenguaje crea la
realidad. Ej.: un juez dice: Yo os declaro marido y mujer, el juez crea la realidad, en
este caso, un vnculo patrimonial.
Funcin prescriptiva o directiva: es muy importante para el Derecho. El hablante
pretende influir mediante el lenguaje en el comportamiento del oyente. Por ejemplo:
ordenar, exhortar, prohibir, suplicar, rogar... las prescripciones pueden ser dbiles
(consejos) o fuertes (rdenes) aunque la ms clara es el mandato. Est relacionada
con el mundo social.
En la funcin expresiva y prescriptiva la direccin de ajuste va del lenguaje al mundo, es
decir, la superioridad la tiene la realidad (el mundo) y el lenguaje trata de reflejar el mundo.
En la funcin descriptiva la direccin de ajuste va del mundo al lenguaje ya que el mundo se
debe adaptar al lenguaje.
CLASE 6
Estructura de las normas y tipos de normas.
Hay quien opina que las normas son la estructura bsica del Derecho.
El normativismo piensa que la pieza bsica de los sistemas jurdicos son las normas, y que

hay que atender a ese elemento bsico y a partir de ah comprender los sistemas jurdicos.
Normas son enunciados con pretensin de guiar el comportamiento de los seres humanos.
Las normas son un tipo de prescripcin.
Segn Von Wright hay tipos de normas, sin embargo, que no son prescripciones:
lo que son normas constitutivas. Son normas que establecen los lmites de una
actividad. Por ejemplo de una institucin, de un juego, etc. Cuando se incumple una
norma constitutiva de carcter jurdico se trata de una nulidad. Si se vulnera, no se
entra en el marco de la actividad que se pretende realizar.
Normas tcnicas.
Normas consuetudinarias no jurdicas.
Normas ideales.
Estructura de las normas prescriptivas segn Von Wright:
Ncleo normativo:
o Carcter: es el elemento dentico de las normas prescriptivas. El carcter de
una norma puede ser de obligacin, de permiso o de prohibicin. Son
intercambiables o nter definibles. Ej.: estos tres enunciados significan lo
mismo:

Obligatorio pagar impuestos.

Prohibido no pagar impuestos

No permitido no pagar impuestos.

o Contenido: es la clase de accin que la norma declara prohibida, permitida u
obligatoria. Ej.: Prohibido fumar Prohibido = carcter Fumar = contenido
o Condicin de aplicacin: es la circunstancia que tiene que darse para que
pueda realizarse la conducta que hara aplicable la norma. Pueden ser:

Categricas: se infiere del contenido de la norma. Ej.: Prohibido

fumar para prohibir fumar debe haber una persona, un cigarro,
humo, fuego...

Hipotticas: no se infiere del contenido de la norma. Ej.: Prohibido

fumar si hay una persona a menos de 3 metros de distancia
Prohibido = carcter Fumar = contenido Si hay una persona a
menos de 3 metros de distancia = hiptesis.
Componentes distintivos de las normas prescriptivas:
o Autoridad: es el agente que emite o dicta la norma. Puede ser:

Heternomas: las dictadas por una persona hacia otra.

Autnomas: regulan el comportamiento de uno mismo.

o Sujeto normativo: el destinatario de la norma. Las normas segn el sujeto al
que se dirigen. Pueden ser generales o particulares:

Una norma particular: est dirigida a uno o varios sujetos concretos

Una norma general: se refiere a una clase de sujetos. Los sujetos

estn indeterminados. Las menos generales son las especiales.
o
La ocasin: es la localizacin espacial o temporal en la que debe cumplirse el
contenido de la norma. Las normas particulares, segn la ocasin estn
tasadas, quiere decir que son nicas e irrepetibles. Las normas generales se
aplican en un conjunto de ocasiones que tienen ms de una situacin posible.
La promulgacin es la expresin de la norma mediante un sistema de signos para que el
destinatario pueda conocerla. El lenguaje ordinario es el sistema bsico para la expresin de
normas.
La sancin es la amenaza de un dao que puede acompaar dirigido al incumplimiento de la
norma.
Normas jurdicas
Tipos de normas jurdicas:
- Normas que imponen deberes (Imperativismo: el Derecho se caracteriza por tener
normas que imponen deberes con la amenaza de un dao predeterminado, preestablecido).
Los sistemas morales, que tambin son sistemas de normas, no van acompaados de una
sancin, la coaccin no va a ser establecida por instituciones. Los sistemas jurdicos nos
amenazan con causarnos un dao por una institucin. Tanto el derecho como la moral, como
las reglas de urbanidad, son conjuntos de normas. Todos ellos amenazan con un dao a quien
las incumple.

Austin (1790- 1859) y Kelsen (1871-1973) piensan que la caracterstica fundamental de los
sistemas normativos es la sancin. Y el resto, las que no la tienen, o bien no son normas
jurdicas o bien son normas incompletas.
Los dos autores piensan que las normas jurdicas son rdenes o mandatos.
Austin pensaba que la caracterstica principal es que son mandatos emitidos por el soberano,
que es un sujeto que tiene capacidad de imponer sanciones, y que es el destinatario de un
hbito de obediencia por parte de la mayora de la sociedad.
Kelsen dice que no es importante que sea, lo importante es la emisin de una amenaza por
parte de la coaccin institucionalizada.
Distincin entre reglas y principios: Las norma pueden ser reglas o principios.
* Los pactos estn para cumplirlos Pacta sunt servanta.
Principio: la palabra principio no se utiliza de una forma uniforme. Admite seis significados o
usos:
1) A veces ese utiliza la palabra principio, para normas muy generales y abstractas.
2) Normas muy vagas con un grado de indeterminacin
3) Normas que expresan valores morales o valores importantes para el Derecho. Ej.: art 14
CE
4) normas programticas, tambin llamadas directrices, deben orientar la poltica del
gobierno, pero que no son exigibles ante los tribunales.
5) Son normas generales que establecen criterios para que los jueces interpreten y apliquen
el Derecho.
6) Normas que tienden a exigir un modo peculiar o particular de razonar al aplicarlas: la
ponderacin.
Dworkin, observ que cuando los juristas tienen que aplicar algunas normas tienden a
hacerlo ponderando. Y ponderar en este contexto significa tener en cuenta las razones, el
propsito de la norma que se est aplicando y sopesarla con el propsito y la finalidad de las
otras normas que pueden aplicarse al mismo caso.
Los derechos fundamentales tienden a crear una tensin, un conflicto. Esta tensin no
siempre se resuelve de la misma manera, depende de las normas que hayan en juego y
dependiendo de las circunstancias del caso.
Hay otras normas que no se aplican ponderando. Tienden a aplicarse o a no aplicarse.
o

- Normas que otorgan competencias

Su caracterstica es que el tipo de consecuencia que tiene vulnerarlas, no conlleva
exactamente una sancin, sino que aquello que se hace no es vlido al no tener la
competencia, es decir, es nulo. La nulidad no es exactamente una sancin, sino que es la
falta de efectos jurdicos.
Hart es un filsofo del derecho britnico, cuya obra se desarrolla tras las II Guerra Mundial. Es
contemporneo de Kelsen. Hart sostiene que a los dos anteriores se les ha olvidado un tipo
de norma muy importante, las normas de competencia y aade adems que stas no son
obligatoriamente normas que impliquen deberes. Dice que en los sistemas jurdicos
contemporneos hay tres tipos de normas que otorgan competencias:

normas de cambio, son aquellas que autorizan a crear, modificar o

eliminar otras normas del sistema.

normas de juicio, son aquellas que se refieren a la aplicacin del

derecho, en qu circunstancias y con qu limites.

normas de reconocimiento (una sola en cada sistema).

CLASE 7
El derecho como sistema normativo.
El sistema jurdico tiene tres caractersticas que lo distinguen:
- Es un sistema normativo: Cuando decimos que el derecho es un sistema de normas
es porque una norma no puede estar aislada, si no que tiene que haber un conjunto de
normas, y a ese conjunto lo llamamos derecho. Para saber si una norma pertenece a un
conjunto necesitamos contar con un criterio de pertenencia.
Las normas jurdicas tienen dos criterios de pertenencia: en primer lugar, el principio de
deducibilidad lgica que consiste en que una norma pertenece a un sistema jurdico cuando
es la consecuencia lgica de otras normas que pertenecen al sistema; la segunda posibilidad
es que la norma haya sido creada de acuerdo a otras normas que pertenecen al sistema
jurdico.

Las normas tienen en su seno los mecanismos de renovacin que hacen que cambien
constantemente. En lgica, el sistema jurdico es un conjunto de enunciados coherentes y
deducibles. Este optimismo
racionalista ya no es sostenible hoy en da pues sabemos que el derecho no es lgico, sino
que es
imperfecto; de hecho tiene contradicciones, vacos, etc.
- Es un sistema coactivo: Lo que distingue precisamente al derecho a los otros tipos
de normas es el sistema de coaccin y la sancin. sta es institucionalizada, precisa,
predecible, de la que sabe con mucha aproximacin su contenido y la probabilidad de que
ocurra. Kelsen pensaba que todas las normas jurdicas estn apoyadas con una sancin, pero
estaba equivocado, puesto que hay normas muy importantes cuyo incumplimiento no lleva
aparejada una sancin, sino la nulidad.
- Es un sistema institucionalizado: los sistemas jurdicos crean instituciones y
funcionan gracias a ellas, y las crean con normas que tienen competencias y potestades.
Mediante las instituciones los sistemas jurdicos pueden crear, modificar y derogar sus
propias normas. Otra consecuencia derivada de esta caracterstica es que excluye la
posibilidad de llamar derecho a las normas que regulan algunas sociedades complejas
(sociedad de indgenas), puesto que carecen de jefes, de institucionesetc..
La tercera consecuencia de esta caracterstica es que si exigimos que la potestad de crear
nuevas normas recaiga en las instituciones, la mayor parte de las normas del sistema,
entonces esto nos obliga a decir que el derecho internacional es un sistema jurdico
incompleto. Porque las instituciones de derecho internacional no pueden crear nuevas
normas o derogar. (ONU, OTAN)Son los propios Estados quienes se ponen de acuerdo y
mediante acuerdos, crean y modifican las normas.
CLASE 8
Identidad y unidad de los sistemas jurdicos. Jerarqua normativa.
Cuando hablamos de la identidad de los sistemas jurdicos, nos preguntamos cmo
individualizar un sistema jurdico y distinguirlo de otros sistemas: francs, norteamericanos,
italiano, etc. Cuando hablamos de la unidad de los sistemas jurdicos nos preguntamos, por
ejemplo, cmo distinguimos si unas normas pertenecen o no al sistema jurdico espaol?
-Unidad qu normas pertenecen a un sistema jurdico concreto (por ejemplo el espaol) y
cules no?
-Identidad Cmo distinguimos a un sistema jurdico de otro?
Respuestas posibles:
El mbito de aplicacin de las normas: no nos sirve para diferenciar. El mbito de
aplicacin o el territorio son conceptos normativos, no fsicos, as que la respuesta sera
circular.
El soberano: tampoco nos sirve al igual que la norma anterior. No explica la unidad del
sistema en el tiempo: no explica la presencia de normas dictadas por distintos soberanos en
un mismo sistema.
La norma bsica de Kelsen: Kelsen sostuvo que si atendemos a las relaciones de las
normas que componen los sistemas jurdicos tienen forma piramidal. Kelsen sostiene que
cada norma de un sistema jurdico es un mandato de deber ser acompaado de la amenaza
de una sancin en caso de incumplimiento, creado de acuerdo con otra norma superior, que
no es ms que otro mandato de deber ser coherente con el primero, que, a su vez, ha sido
creado de acuerdo con otra norma superior, etctera, hasta terminar en el acto de ejecucin
de una sancin. Dicho con palabras de Kelsen la validez de una norma jurdica depende de
que haya sido creada de acuerdo con una norma de rango superior. Aqu validez quiere
decir pertenencia al sistema jurdico, existencia jurdica.
PIRMIDE:
Constitucin Espaola
ley orgnica
ley ordinaria
estatuto de autonoma
real decreto de desarrollo
reglamento de desarrollo
reglamento autonmico
concesin de una subvencin
sentencia judicial
Multa
pago de subvencin
ejecucin de la sentencia
embargo de la cuenta
Que otorga validez a la constitucin? Respuesta de Kelsen: si el sistema es eficaz, debemos
presuponer que hay una norma bsica o fundamental (Grundnorm) por encima de la ltima
norma positiva ubicada en el vrtice, que le otorga validez.
La regla de reconocimiento de Hart: Hart sostiene que Kelsen est equivocado respecto (a
la norma bsica) de la necesidad de presuponer una norma hipottica que dote de validez al

sistema jurdico. Hart sostiene que para saber que normas pertenecen a un sistema jurdico y
cules no, basta con observar la conducta de los operadores jurdicos.
Para que haya un sistema jurdico debe haber un conjunto de operadores que estn
encargados de producir y modificar normas y que convergen en una comunidad social de
reconocimiento y descarte de normas.
A ese criterio comn que utilizan los operadores para reconocer las normas del sistema, Hart
lo denomina la regla de reconocimiento. La norma de reconocimiento no es una hiptesis, es
una norma que gua efectivamente la conducta de todos los operadores del sistema jurdico y
que podemos describir si observamos cuidadosamente su conducta y escuchamos con
atencin sus razonamientos.
La norma de reconocimiento que siguen los operadores en Espaa podra decir algo as: Son
normas vlidas del derecho espaol las disposiciones constitucionales, las establecidas con
arreglo a lo dispuesto en la Constitucin y las anteriores a la Constitucin no derogadas
expresamente y compatibles con ella.
La norma de reconocimiento es una prctica social o actividad social de los operadores
jurdicos, la practica o actividad de reconocer unas normas como parte del sistema jurdico y
rechazar otras. (ejemplo: reaccin de la gente al pedir 20 euros y cambiarlo por un libro de
menos valor)
Por lo tanto, los sistemas jurdicos se distinguen entre s porque tienen normas de
reconocimiento distintas, los participantes usan distintos criterios para identificar que normas
pertenecen a un sistema y cules no.
A diferencia de Kelsen, que aportaba validez a la norma bsica, Hart dir que la norma de
reconocimiento no tiene sentido predicar su validez o invalidez; el ejemplo que pone Hart
para exponer esto es Mide un metro el patrn de un metro: la barra de platino iridiado
custodiada en un museo de Paris? La medida del metro1 no es ms que una convencin,
simplemente se usa esa medida como patrn de un metro pero no tiene sentido preguntarse
si es o no un metro; eso mismo pasa con la norma de reconocimiento, es un patrn que
siguen los sistemas jurdicos.
CLASE 9
Creacin y extincin de normas jurdicas
1) La emisin de normas: fuentes del derecho.
Cuando hablamos de crear normas jurdicas, se maneja la idea de fuentes del derecho. Este
concepto de fuentes del derecho no es muy preciso. Cada sector tiene una manera diferente
de crear normas, derogarlasetc.
En teora del Derecho, nos preguntamos si esto es til: La categora de fuente del derecho no
tiene ni atribuye por s misma efectos jurdicos. Sin embargo, la comunidad jurdica espaola
habla de ello con frecuencia. Entre los juristas espaoles hay un acuerdo acerca de cules
son las fuentes del derecho. Hay pequeos debates sobre algunas fuentes en concreto, en las
que algunas teoras sostienen que eso es fuente del derecho y otras que dicen que no. Pero
no est muy claro que quiere decir que una norma es fuente del derecho.
a) Enumeracin de las fuentes del derecho espaol.
En el artculo 1 del Cdigo Civil se indica cules son las fuentes del derecho, porque el C.C
era el ms importante (en el siglo XX a principios), puesto que tena ms rango jerrquico
que la Constitucin. Estas fuentes son:
- La ley
- La costumbre
- Los principios generales del derecho
Adems los juristas espaoles tienen un acuerdo amplio y dicen que a esa lista hay que
aadir:
- La Constitucin.
- La motivacin de las STC del TC, las razones que utiliza el TC.
- Los convenios colectivos.
- Los tratados internacionales.
Y posiblemente alguna otra, ya que hay debates de si habra alguna ms o quitar alguna.
*Art 149 CE: El Estado tiene competencia exclusiva sobre las siguientes materias: 1
49.8la determinacin.

No son fuentes del Derecho espaol:

- Los contratos.
- Los testamentos.
- Los actos administrativos: la concesin de una subvencin, la denegacin de una beca, la
imposicin de una multa.
- Las sentencias judiciales( con la excepcin de la ratio decidenci del TC).
b) Posibles conceptos de fuentes del derecho: (todo esto yo creo que suda un poco...)
CONCEPTO 1: orgenes de las normas jurdicas. (Metfora hidrulica) si nos tomsemos en
serio esa idea, entonces las fuentes del derecho seran los focos de produccin normativa: las
personas y entidades que crean las normas (los ciudadanos, los votantes, los grupos de
presinetc.). Pero en realidad, los juristas no usan el concepto de fuentes para designar a
ninguna de esas personas o entidades.
CONCEPTO 2: Acto o conjunto de actos a los que el ordenamiento atribuye la capacidad
para creas normas jurdicas. Sin embargo, la ley, la costumbre,no son actos. Son el
producto de ciertos actos. No son modos de producir normas.
CONCEPTO 3: distintos tipos de normas:
- Segn su origen (segn el poder normativo del que proceden), la ley (el legislador); la
costumbre (la historia), los principios generales (el espritu de la ley, la confluencia de
voluntades y propsitos de los legisladores que han conformado un sector del ordenamiento),
la Constitucin (el poder legislativo constituyente), los convenios colectivos (los agentes
sociales), los tratados internacionales. Cada una tiene un origen diferente.
Problema: la jurisprudencia del TS procede como la del TC del poder judicial, pero no es
fuente; el fallo de las sentencias del TC procede del propio TC, pero no es fuente, etc.
Luego el origen de las normas determina por s solo la condicin de la fuente del derecho de
stas. As que no nos sirve clasificar segn su origen.
- Segn el modo en que estn expresadas: la ley por escrito, los principios generales
mediante la interpretacin de derecho, las sentencias del TC, las del TSetc. Entonces no
nos sirven.
- Norma jurdica con carcter vinculante erga omnes, vinculante para cualquier tercero, de
modo que la ciudadana queda obligada por esas normas. Sin embargo, cuando se niega que
un bando municipal sea fuente del derecho, se niega que tenga eficacia erga omnes. Aqu
fuente es una etiqueta del prestigio para ciertas normas, nada ms.
- Normas que crean derecho: cuando se usa fuente como etiqueta de prestigio se suele
hacer para indicar que algunas normas innovan jurdicamente, crean el derecho ex nihilo
mientras que otras slo lo aplican o ejecutan. Entonces si lo tomamos enserio la nica fuente
sera slo la Constitucin. Ahora bien si fuentes fuesen slo las normas que innovan el
derecho, entonces los principios generales del derecho no seran fuentes. Los principio
generales slo reformularan el derecho, no lo crean o innovan.
2) Vigencia y prdida de vigencia de las normas jurdicas.
Etapas en la vida de una norma jurdica:
- Elaboracin: redaccin previa o la preparacin de la norma.
- Aprobacin: las normas escritas deben pasar por un acto formal de aprobacin para tener
vigencia o validez. Algunas normas del sistema jurdico deben ser aprobadas por rganos
distintos de los que las elaboran.
- Sancin: Art. 91 de la CE
- Promulgacin: es el acto declarativo por el que se da a conocer la norma.
- Publicacin: es un requisito para que una norma adquiera carcter jurdico, para que surta
efectos vinculanes. Peridicos oficiales segn el mbito de aplicacin: BOE, BOCA y Diario
oficial.
- Entrada en vigor: las leyes entrarn en vigor a los veinte das de su completa publicacin en
el BOE si en ellas no se dispone otra cosa.
- Prdida de vigencia: Las normas dejan de estar en vigor por dos razones:
Por el transcurso de su plazo de vigencia cuando se haya establecido uno;
Y por su derogacin: Art. 2 del CC: las leyes se derogan por otras posteriores.
La derogacin pude ser expresa cuando se produce por medio de una disposicin derogativa.
O puede ser tcita cuando la derogacin resulta de la incompatibilidad con una norma
posterior. Derogacin no significa nulidad. Las diferencias entre derogacin y nulidad son
las siguientes:
- La anulacin puede producir efectos retroactivos (pues supone declarar que la norma nunca
existi), pero la derogacin no.
- El procedimiento: la anulacin debe ser declarada por un juez. Si se trata de una ley, por el
TC.

- La ultra actividad de las normas derogadas: Las relaciones que se hayan constituido al
amparo de la norma derogada antes de la derogacin siguen siendo reguladas por ella.

CLASE 10
Coherencia y plenitud. Antinomias y lagunas.
Los ordenamientos jurdicos son sistemas de normas, y quienes los disean tratan de que
sean tan completos y coherentes como sea posible. Los primeros juristas contemporneos,
los juristas que empiezan a introducir criterios de racionalidad a partir del s. XVIII y XIX, de
una manera mucho ms estructurada y lgica, estn intentando construir edificios de normas
interrelacionadas entre s en los que no haya contradicciones ni situaciones que deberan
estar regulada por el derecho y no lo estn.
Dentro de un ordenamiento jurdico suele haber normas que se contradicen, cuando tenemos
una situacin de contradiccin entre normas, llamamos a esa situacin, una antinomia.
La antinomia se produce cuando dos normas que pertenecen al mismo ordenamiento y se
dirigen a los mismos sujetos, imputan efectos jurdicos incompatibles a las mismas
condiciones de aplicacin.
En una antinomia, las normas contradictorias coinciden en el ordenamiento, en los sujetos a
los que se dirigen y en el supuesto de hecho. Mientras que difieren en la consecuencia
jurdica
Una antinomia plantea un problema de aplicacin: el operador jurdico debe escoger una de
las normas contradictorias para aplicar el Derecho.
Tipos de antinomias, segn dos criterios:
- Segn la validez de las normas contradictorias, pueden ser:
o
Aparentes: se producen cuando una de las normas que se contradicen es
invlida (la norma no existe jurdicamente).
o
Reales: se producen cuando las dos normas contradictorias son vlidas.
- Segn el campo de aplicacin de la antinomia, segn los sujetos a los que se
refieren las
normas:
o
Antinomia total / total: cuando no se puede aplicar una norma sin que entre
conflicto con la otra en ninguna circunstancia.
Ej.: Se puede fumar en la facultad de Derecho
No se permite fumar en la facultad de Derecho
o
Antinomia total / parcial: se produce cuando una norma no puede aplicarse
sin que entre en conflicto con la otra; pero la otra si puede aplicarse en
algunos casos sin entrar en conflicto con la primera. Es decir, tienen un
campo de aplicacin parcialmente independiente.
Ej.: A) El rectorado dice se permite fumar en todo el campus de la UAM.
B) El decanato dice: se puede fumar en la facultad de derecho de la UAM.
o
Antinomia parcial / parcial: se produce cuando cada una de las normas en
conflicto tiene un campo de aplicacin conflictivo, y otro no conflictivo.
Ej.: A) El IVA en los establecimientos de hostelera ser del 16%.
B) Los mayores de 65 aos estarn exentos de IVA en todos los
establecimientos.
Criterios de resolucin de antinomias:
- Criterio de competencia: La norma dictada por una autoridad incompetente es
invlida, y por lo tanto nula. La diferencia de las dos normas est en la autoridad que
las dicta, y una de las dos autoridades es invlida.
Incluso si cupiera aplicar otros criterios para resolver la antinomia, solo se usar el de
competencia.
La norma superior prevalece sobre la inferior.
El ordenamiento jurdico atribuye distinta fuerza a sus fuentes, y a los distintos tipos
de normas que contiene. La fuerza que les otorga depende de la distribucin de
poderes del Estado, y esa distribucin de poderes de un ordenamiento jurdico es el
resultado de las decisiones polticas.
o
Hay tres grandes clases de normas segn su rango jerrquico en el sistema
jurdico espaol:

Normas constitucionales (Normas que estn contenidas en la

Constitucin)

Normas con rango de ley

Normas con rango de reglamento.

- Criterio de jerarqua: Permite resolver antinomias entre normas dictadas por
rganos que son ambos competentes para regular la misma materia.
- Criterio cronolgico: Opera solo cuando la antinomia surge entre normas que tienen
la misma fuente, normas dictadas por la misma autoridad.
Lex posterior derogat prior
- Criterio de especialidad: Prevalece la norma que regule con ms detalle el caso
- Criterio de prevalencia de la ley estatal.
*Segn el Tribunal Constitucional, formarn parte del bloque de constitucionalidad
adems de la Constitucin:
- las leyes que puedan surgir en virtud del art. 150.1 y 2 de la CE:
leyes de marco de delegacin,
leyes orgnicas de transferencia,
leyes de armonizacin,
- la legislacin estatal bsica a la que se refieren algunos prrafos del art. 149.1 CE,
-otras que reparten competencias entre el Estado y las CCAA.
Antinomias de 2 grado (pienso que no es necesario... con saber lo que son y tener una
ligera idea yo creo que vale... por si nos ponen algn ejercicio de resolver antinomias)
Se produce una antinomia de 2 grado cuando cabra resolver un conflicto entre normas
aplicando uno o ms criterios que arrojaran resultados distintos.
Antinomias de 2 grado cuya solucin est predeterminada:

Jerrquico COMPETENCIA
Norma superior dictada por
un rgano incompetente
Norma inferior dictada por
un rgano competente

prevalece segn c. competencia

Especialidad COMPETENCIA
Norma especial dictada por
un rgano incompetente
Norma general dictada por
un rgano competente

prevalece segn c. jerarqua

prevalece segn c. especialidad

prevalece segn c. competencia

Cronolgico COMPETENCIA
Norma posterior dictada por
un rgano incompetente

prevalece segn c. cronolgico

Norma anterior dictada por

un rgano competente

prevalece segn c. competencia

JERRQUICO Cronolgico
Norma superior y anterior

prevalece segn c. jerrquico

Norma inferior y posterior

prevalece segn c. cronolgico

Jerrquico PREVALENCIA DE LA NORMA ESTATAL

Norma estatal dictada por
una Comunidad Autnoma
Norma inferior dictada por
un rgano estatal

prevalece segn c. jerrquico

prevalece segn c. prevalencia

Cronolgico - PREVALENCIA DE LA NORMA ESTATAL

Norma posterior dictada por
una Comunidad Autnoma

prevalece segn c. cronolgico

Norma anterior dictada por

un rgano estatal

prevalece segn c. prevalencia

Especialidad - PREVALENCIA DE LA NORMA ESTATAL

Norma especial dictada por
una Comunidad Autnoma

prevalece segn c. especialidad

Norma general dictada por

un rgano estatal

prevalece segn prevalencia

COMPETENCIA Prevalencia de la norma estatal

Norma dictada por una Comunidad
Autnoma competente
Norma dictada por un rgano
Estatal incompetente (es una norma invlida)

antinomia de 2 grado
aparente
prevalece segn c. competencia

Antinomias de 2 grado cuya solucin no est predeterminada

Antes de examinar las circunstancias del caso, no hay ninguna razn que aconseje al juez
hacer prevalecer un criterio sobre el otro. Es por ello que tras haber examinado las
circunstancias del caso, el juez deber ponderar los bienes jurdicos protegidos, las razones
del legislador, etc.

Especialidad Jerrquico
Norma especial e inferior

prevalece segn c. especialidad

Norma general y superior

prevalece segn c. jerarqua

El juez examina
el caso y decide
cul prevalece

Especialidad Cronolgico
Norma especial y anterior

prevalece segn c. especialidad

Norma general y posterior

prevalece segn c. cronolgico

El juez examina
el caso y decide
cul prevalece

Antinomias sin criterio aplicable

Seran dos normas con las siguientes caractersticas:
a) contradictorias
b) pertenecen al mismo subsistema del ordenamiento (Ej.: Derecho Mercantil)
c) emitidas por autoridades competentes
d) tienen el mismo rango jerrquico
e) son coetneas (entraron en vigor a la vez)
f) no se puede predicar de ellas una relacin de especialidad / generalidad
En estos casos, el juez debe atender a la voluntad del legislador y a los principios generales
del derecho.
Hay una laguna jurdica cuando el sistema jurdico carece de soluciones normativas para
cierto caso concreto.
Un mtodo jurdico para subsanar lagunas es la interpretacin analgica o analoga. Esto
consiste en que el intrprete equipara el caso no regulado (en el que se presenta la laguna) a
otro que s est regulado, con el que el no regulado comparte una o varias caractersticas
consideradas centrales o particularmente importantes.
Ejemplo: En este edificio pblico se permite la entrada con un perro o un gato,
siempre y cuando se transporte en habitculo cerrado o jaula.

Segn esto, est permitida la entrada en el edificio con un loro? Y con una
serpiente inofensiva?
Una posible interpretacin analgica es la siguiente:
S, se permite la entrada de loros y serpientes inofensivas enjaulados. La similitud
considerada importante en el razonamiento analgico es que tambin son animales
de compaa inofensivos.
La validez de la analoga depende de que la similitud sea verdadera; importante y no sea ni
accesoria ni accidental; que no haya diferencias importantes (en caso anterior, por ejemplo,
el tamao).
En los sistemas jurdicos democrticos est prohibido imponer cargas, gravmenes, penas o
sanciones mediante un razonamiento analgico. Si esto se permitiese se vulnerara el
principio de legalidad que dice que no hay crimen ni pena sin ley previa

CLASES 11 Y 12
Interpretacin y aplicacin del derecho.
a) Introduccin: la interpretacin y sus tipos
Interpretar jurdicamente es atribuir significado a una o varias disposiciones jurdicas con el
fin ltimo de extraer una o varias normas jurdicas; y determinar su mbito de aplicacin,
bien en abstracto o bien respecto de algn caso concreto. El objeto interpretado son una o
varias disposiciones. Y el resultado de la interpretacin son una o varias normas:
- De una sola disposicin puede derivarse ms de una norma. Ej.: art. 38CE.
- De varias disposiciones puede derivarse una sola norma. Ej.: art 208 y 209
(sumados), tenemos la norma que prohbe injuriar
Para aplicar el derecho, siempre es necesaria la interpretacin, pues hay que saber que nos
dice. Al leer una disposicin, si extraemos la norma sin dudas, nos encontramos ante un caso
fcil, y si dudamos un poco ms nos encontramos ante un caso difcil.
entonces no es correcto el vocablo latino in claris non fit interpretatio?
En efecto, no es correcto, porque para saber si una disposicin es clara u oscura primero hay
que interpretarla.

Los tipos de interpretacin son:

o
o

Doctrinal: La que se hace en las facultades de Derecho. No tiene carcter vinculante.

Persigue persuadir a los operadores jurdicos y al legislador.
Judicial: La que realizan los jueces y tribunales en el ejercicio de su funcin
jurisdiccional. No slo aclara: se constituyen derecho para las partes. Surge efectos
vinculantes : inter partes en los juicios ordinarios, erga omnes en los de
constitucionalidad.
Oficial: La que realizan los rganos del Estado excepto los jueces y tribunales. Puede
ser vinculante: por ejemplo, las circulares administrativas vinculan a los rganos a los
que se dirigen. Tambin puede ser no vinculante: por ejemplo, los dictmenes del
Consejo de Estado.
Autentica: La que realiza el propio autor de la norma. por ejemplo: las leyes
interpretativas, que buscan bien aclarar el significado de disposiciones dictadas con
anterioridad, o bien establecer que cierta interpretacin es la nica correcta o bien
impedir que se interprete de algn modo especifico descartando esa interpretacin.

b) Problemas estructurales de interpretacin y casos difciles:

El derecho est formulado en un lenguaje natural, que es conjunto de smbolos, cuyo
significado es puramente convencional, no es del todo uniforme ni claro para todos los
hablantes en todos los contextos. Hay dos tipos de smbolos: Los semnticos, que se refieren
a objetos y sus propiedades, y los sintcticos, que no se refieren a ningn objeto: su funcin
es ordenar y conectar los smbolos semnticos.

A) Problemas de interpretacin de normas individuales:

- La ambigedad: una palabra es ambigua cuando presenta ms de una significado
en los problemas de ambigedad nos vemos obligados a elegir entre dos ms
interpretaciones que se derivan claramente de la disposicin. El problema no es la
oscuridad si no cuales de las interpretaciones puede elegir el interprete.
Ambigedad semntica: EJ.: a) los casos de polisemia u homonimia; b) cuando se
utilizan palabras en un sentido tcnico.
Ambigedad sintctica: a) uso descuidado de la conjuncin y seguida de un
pronombre relativo: no queda claro su la frase de relativo se refiere al segundo
trmino de la conjuncin o a ambos; b) redaccin descuidadas de preceptos con la
conjuncin o sin aclarar si se utiliza en su sentido incluyente o excluyente; c) las
enumeraciones o elencos en las que no est claro si son acumulativas o disyuntivas;
d) erratas numricas; e) las atribuciones de competencias.
- La vaguedad: Una palabra es vaga cuando su significado es total o parcialmente
indeterminado. En realidad, los problemas de vaguedad no se deben a que el
legislador use palabras vagas. Hart seal que los lenguajes naturales son
herramientas imperfectas, pues su textura es abierta. Con eso Hart quiso decir
que los lenguajes naturales tienen una zona de certeza y otra de penumbra, por lo
que son siempre potencialmente vagos. Y que las normas que expresamos con ellos
son potencialmente vagas. Ej.: un cartel en un parque prohbe la entrada de
vehculos. Esta norma tiene una zona de claridad (no puede entrar Fernando Alonso
con su coche de carreras) y otra de penumbra (puede entrar el abuelo con su silla
de ruedas elctrica?)
B) Problemas de interpretacin derivados del sistema jurdico: (visto anteriormente)
- lagunas
- antinomias
c) Criterios y tcnicas
Artculo 3.1 Cdigo Civil: 1. Las normas se interpretarn segn el sentido propio de sus
palabras, en relacin con el contexto, los antecedentes histricos y legislativos, y la realidad
social del tiempo en que han de ser aplicadas, atendiendo fundamentalmente al espritu y
finalidad de aquellas
Criterios del Art. 3.1:
- Contexto
- Antecedentes histricos y legislativos
- Realidad social
- Espritu
- Finalidad
Otros criterios no enumerados en el 3.1 CC.
- Analoga
- Argumento a fortiori
- Argumento a contrario
- Conformidad con la constitucin
- Conformidad con normas internacionales de Derechos Humanos
Adems, las mismas palabras pueden tener distintos significados segn se punten los textos
(ejemplo: Yo no he dicho que t seas idiota; segn la entonacin de cada palabra da a
entender una cosa u otra).