Cuantificacin de los daos a las personas.

Su tratamiento en el Cdigo Civil y Comercial de la Nacin

Por Silvia Y. Tanzi
I.- Introduccin
A fin de tratar el tema en cuestin es necesario, en primer lugar, detenerse en los
fundamentos de la Comisin integrada por los doctores Ricardo L. Lorenzetti, como
Presidente, Elena Highton de Nolasco y Ada Kemelmajer de Carlucci al presentar el
Anteproyecto de Cdigo Civil y Comercial de la Nacin, en los que se detalla tanto el
mtodo como los principios que inspiraron el profundo y destacado trabajo.
Se distingue entre dao e indemnizacin sobre la base de los siguientes criterios:
El dao causa una lesin a un derecho o a un inters que no sea contrario al
ordenamiento.
Cuando ese derecho o inters es individual recae sobre la persona o el patrimonio y esto
significa que los derechos tienen un objetoEsta caracterizacin hace que distingamos
entre la definicin del dao-lesin y la indemnizacin, lo que aporta ms claridad en la
redaccin. La responsabilidad es uno de los instrumentos de proteccin de los mencionados
derechos, siendo una de sus funciones la reposicin al estado anterior al hecho generador o
la indemnizacin. Por lo tanto, la indemnizacin es una consecuencia de la lesin.
Uno de los aspectos ms controvertidos de la regulacin propuesta por el Proyecto de
1998 en materia de dao fue la existencia de limitaciones cuantitativas y en aras de un
acabado conocimiento, en dichos fundamentos se precisa que la indemnizacin del dao
nunca es integral, porque no coincide el dao real con el jurdico. Si hay algo que
pueda ser denominado real, comprende muchos aspectos que para el legitimado del
derecho son importantes, pero el sistema jurdico excluye Frente a toda esa variedad, y
teniendo en cuenta la tradicin argentina en la materia, se ha decidido consagrar, como
principio general, la reparacin plena. Como todo principio, debe lograrse su satisfaccin
en la mayor medida posible, lo que no es incompatible con que, en situaciones delimitadas,
pueda armonizarse con otros principios y establecerse una limitacin por medio de leyes
especiales (1).
De Lorenzo (2), con su habitual claridad, remarca que ante la aparicin de nuevas
circunstancias sociales y econmicas exigen que se protejan intereses sobre la base de una
clusula general que prevea una reaccin jurdica contra el dao injustamente sufrido, lo
que posibilita indudablemente una respuesta mucho ms flexible e inmediata.
El dao es un presupuesto relevante en el marco de la responsabilidad civil pues su
reparacin es una exigencia elemental de justicia (3). La reconocida jurista Zavala de
Gonzlez afirma que, si de personas se trata, la nueva concepcin del Derecho de Daos
entiende que el personalismo es un principio bsico porque el centro de todo sistema
jurdico es la persona (su creadora, destinataria y protagonista), tendencia que se condensa

en una difana directiva: el respeto por la persona humana, con motivo de existir (4).
As,
En el II Congreso Internacional de Derecho de Daos, celebrado en Buenos Aires en
1991, la Comisin N1 trat la problemtica desde la tesis de la inviolabilidad del
patrimonio a la inviolabilidad de la persona y recomend, entre otras, tener presente que la
inviolabilidad de la persona humana, como fin en s misma supone su primaca jurdica
como valor absoluto. Debe ser protegida no slo por lo que tiene y pueda obtener, sino por
lo que es y en la integridad de su proyeccin; configurando un mbito lesivo de honda
significacin y trascendencia en el que pueden generarse perjuicios morales y
patrimoniales.
Nuestra Constitucin Nacional reconoce plenamente el derecho a la reparacin conforme
los artculos 14 a 17 y 19 y consagra el principio alterum non laedere que autoriza a fijar
un resarcimiento adecuado.
La Comisin N5 de las Jornadas de Responsabilidad por Daos en Homenaje al
Profesor Jorge H. Bustamante Alsina, efectuadas en Buenos Aires, en 1990 recomend la
necesidad de organizar el sistema de responsabilidad de modo tal que se privilegie la tutela
de la persona humana. En esa direccin evolucion el concepto de dao a la persona,
sostenido intachablemente por el Profesor Carlos Fernndez Sessarego que logr su
incorporacin al texto del Cdigo Civil de Per de 1984 (5).
Y en la proteccin a la persona tiene vigencia el principio de la reparacin plena, como
bien lo establece el Cdigo Civil y Comercial de la Nacin de 2012, en el artculo 1740 del
Proyecto de Cdigo Civil y Comercial de la Nacin (Seccin 4.). Consiste en la
restitucin de la situacin del damnificado al estado anterior al hecho daoso, sea por
el pago en dinero o en especie. La vctima puede optar por el reintegro especfico,
excepto quesea parcial o totalmente imposible, excesivamente oneroso o abusivo, en
cuyo caso se debe fijar en dinero. En el caso de daos derivados de la lesin del honor,
la intimidad o la identidad personal, el juez puede, a pedido de parte, ordenar la
publicacin de la sentencia, o de sus partes pertinentes, a costa del responsable.
Pizarro y Vallespinos (6) se preguntan: Qu debemos entender por reparacin plena o
integral y cual es su utilidad y alcance? Y afirman que el tema suele ser conectado con dos
cuestiones de relevancia en materia de indemnizacin: la determinacin del contenido del
dao y la medida de ese contenido.
En cuanto a la primera refieren que se advierte la estrecha vinculacin que existe entre el
principio de la reparacin plena o integral del dao y el rgimen predeterminado de
imputacin de consecuencias que consagra nuestro Cdigo CivilY por va de
contraposicin, con otros supuestos, en donde el legislador se aparta del rgimen general y
consagra, sobre la base de distintas tcnicas jurdicas, una extensin del resarcimiento ms
acotada.
Respecto de la medida del contenido del dao se debe vincular con la idea de equivalencia
que genera dificultades porque se puede transitar desde una econmica y rigurosa a otra

ms flexible. Determinan cuatro reglas fundamentales: el dao debe ser fijado al

momento de la decisin, la indemnizacin no debe ser inferior al perjuicio, la apreciacin
debe formularse en concreto y la reparacin no debe ser superior al dao sufrido
Resaltan el principio de reparacin plena o integral como una de las grandes columnas
sobre las que se asienta el sistema de responsabilidad civil.
Y en ese mbito adquiere relevancia el tema -siempre rspido- acerca de la cuantificacin
de los daos a las persona.
II.- La cuantificacin de los daos a las personas
Pizarro y Vallespinos en su obra citada recuerdan que la doctrina dominante en nuestro
pas admite, aunque con distintos alcances, la plena vigencia del principio de la reparacin
plena o integral.
A nivel jurisprudencial hay copiosos fallos nacionales y provinciales que atienden, a la
hora de cuantificar, a la naturaleza de las lesiones, edad del damnificado, estado civil y
condiciones personales, la influencia negativa en sus posibilidades de vida futura y la
especfica disminucin de sus aptitudes laborales. Asimismo tambin tienen en cuenta nivel
de recuperacin, necesidad de tratamientos tanto fsicos como psicolgicos, medio social,
sexo, y toda otra circunstancia que pudiere el Juzgador tener en cuenta en aras de fijar un
monto que responda al criterio de reparacin plena o integral.
Asimismo se ha hecho hincapi en que los diferentes baremos son meras pautas para el
sentenciante, no vinculantes y que el monto indemnizatorio no puede surgir de la
utilizacin nicamente de un clculo estricto efectuado sobre la base de la expectativa de
vida que pudiera tener la vctima ni a los porcentuales rgidos de incapacidades fijadas por
los peritos porque el Juzgador debe seguirn criterio flexible y apropiado a las
circunstancias de cada caso (7).
De Cupis (8), al referirse a la liquidacin del dao en el marco del derecho italiano, afirma
que el legislador ha dejado la aplicacin de la cuantificacin al prudente arbitrio del Juez.
En este tema tambin corresponde tener presente lo regulado en el Cdigo Procesal Civil y
Comercial de la Nacin. El art. 165 regula el marco del monto de la condena al pago de
frutos, intereses, daos y perjuicios. Establece que la sentencia fijar su importe en
cantidad lquida o establecer las bases sobre que haya de hacerse la liquidacin. Si por no
haber hecho las partes estimacin de los frutos o intereses, no fuese posible lo uno ni lo
otro, se los determinar en proceso sumarsimo.Gozaini (9) refiere que toda sentencia
condenatoria debe establecer la determinacin del dao y expresar los motivos de la
resolucin.
La indemnizacin de los daos y perjuicios lleva implcita la realidad de los mismos pero,
en aras de su establecimiento judicial, es necesaria la comprobacin suficiente de esa
realidad, al decir de nuestro siempre recordado Maestro Morello (10).
III.- Su tratamiento en el Cdigo Civil y Comercial de la Nacin

El Cdigo Civil y Comercial de la Nacin de 2012 se refiere al tema, puntualmente en

los artculos 1741,1745, 1746,1747 y 1748.
Fija pautas que deben ser apreciadas por el Juzgador a la hora de la cuantificacin. En
efecto, el artculo 1741 al referirse a la indemnizacin de las consecuencias no
patrimoniales establece que:el monto de la indemnizacin debe fijarse ponderando las
satisfacciones sustitutivas

y compensatorias que pueden procurarse las sumas

reconocidas.
Respecto a la indemnizacin por fallecimiento toma como pauta no slo los gastos para
asistencia y posterior funeral de la vctima sino lo necesario para alimentos del cnyuge,
del conviviente, de los hijos menores de 21 aos de edad (recordemos que la mayora de
edad se adquiere, luego de la reforma legislativa a los 18 aos de edad) con derecho
alimentario, hijos incapaces o con capacidad restringida, aunque no hayan sido declarados
tales judicialmente. Tambin procede an cuando otra persona deba prestar alimentos al
damnificado indirecto.
En cuanto a la cuantificacin en s misma la reparacin debe tener en cuenta el tiempo
probable de vida de la vctima, sus condiciones personales y las de los reclamantes, la
prdida de chance de ayuda futura como consecuencia de la muerte de los hijos; este
derecho tambin compete a quien tenga la guarda del menor fallecido. (art. 1745).
En el caso de lesiones o incapacidad permanente, fsica o psquica, total o parcial, debe ser
evaluada mediante la determinacin de un capital, de tal modo que sus rentas cubran la
disminucin de la aptitud del damnificado para realizar actividades productivas o
econmicamente valorables, y que se agote al trmino del plazo que razonablemente pudo
continuar realizando tales actividades. Se presumen los gastos mdicos, farmacuticos y
por transporte que resultan razonables en funcin de la ndole de las lesiones o la
incapacidad. En el supuesto de incapacidad permanente se debe indemnizar el dao aunque
el damnificado contine ejerciendo una tarea remunerada. Esta indemnizacin procede aun
cuando otra persona deba prestar alimentos al damnificado (art. 1746). Corresponde
tambin acumular el dao moratorio al compensatorio o al valor de la prestacin y en su
caso, a la clusula penal compensatoria, sin perjuicio de las facultades morigeradoras que
tiene el magistrado cuando dicha acumulacin resulte abusiva (art. 1747) y en lo que
respecta al curso de los intereses, en el art. 1748 se establece que comienza a correr desde
la produccin de cada perjuicio; lo que implica una aplicacin absolutamente equitativa y
justa.
EL Cdigo Civil y Comercial de la Nacin, al hablar de capital, lo legisla de tal modo que
sus rentas cubran la disminucin de la aptitud del damnificado para realizar actividades
productivas o econmicamente valorables, y que se agote al trmino del plazo que
razonablemente pudo continuar realizando tales actividades. Todo lo cual es indicativo para
evitar desequilibrios a la hora de la cuantificacin.

Prudencia y operatividad son las pautas que el Juez debe tener en cuenta para brindar la
debida tutela y proteccin de todos los aspectos del ser humano, no slo fsicos o psquicos,
sino individuales, familiares, sociales y su capacidad para gozar y proyectar (11).
------------------------------------------------------------NOTAS:
(1)Cdigo Civil y Comercial de la Nacin Presentacin del Proyecto por Ricardo Luis
Lorenzetti, Rubinzal-Culzoni Editores, Santa Fe, 2012. Ver asimismo comentario del
Profesor Dr. Enrique Carlos Muller en Corte Suprema de Justicia de la Nacin- Mximos
Precedentes- Responsabilidad Civil-Parte General, Tomo I, Ricardo L. Lorenzetti
(Director), La Ley, Buenos Aires, 2014.
(2) De Lorenzo, Miguel Federico El dao injusto en la responsabilidad civil, Ed.
Abeledo-Perrot, Bs.As., 1996.
(3) Bueres, Alberto J. El acto ilcito. Hammurabi, Buenos Aires, 1986.
(4)Resarcimiento de daos, Tomo 4, Presupuestos y funciones del Derecho de Daos,
Hammurabi, Buenos Aires, 1999.
(5) El derecho de las personas (en el Umbral del Siglo XXI), Lima, 2002.
(6) Pizarro, Ramn Daniel - Vallespinos, Gustavo en Instituciones de Derecho PrivadoObligaciones, Tomo 3, Hammurabi, Buenos Aires, 1999.
(7) Ver detallada jurisprudencia nacional y provincial en Rubros de la cuenta
indemnizatoria de los daos a las personas, Hammurabi, Bs.As., 2005. Asimismo, ver
captulo 1 El dao a cargo del Prof. Carlos A. Calvo Costa en el Tomo II de la obra Corte
Suprema de Justicia de la Nacin-Mximos Precedentes-Responsabilidad Civil-Parte
General-Ricardo L. Lorenzetti Director, La Ley, Buenos Aires, 2013.
(8)

De Cupis, Adriano, en El Dao. Teora General de la Responsabilidad Civil,

Barcelona, 1975.
(9) Tratado de Derecho Procesal Civil Tomo IV- La Ley, Buenos Aires, 2009.
(10) Indemnizacin del dao contractual con la colaboracin del Dr. Jorge Mario Galds,
3. edicin reelaborada, actualizada y ampliada, Lexis Nexis-Abeledo-Perrot; Librera
Editora Platense, Buenos Aires-2003 y La Plata-2002.
(11 Mosset Iturraspe, Jorge en Responsabilidad por daos, Ediar, Buenos Aires, 1973 y
su interesante trabajo Diez reglas sobre la cuantificacin del dao moral en La Ley,
1994-A-728.; Corte Suprema de Justicia de la Nacin-Mximos PrecedentesResponsabilidad Civil-Parte General, Ricardo L. Lorenzetti-Director, Tomo II, La Ley,
Buenos Aires, 2013; Sagarna, Fernando A. Funciones de la Responsabilidad Civil en
Tomo I de Mximos Precedentes, La Ley, Buenos Aires,2013.