Contratos Codigo Civil

2009
Curso Extensivo Matutino 2

Direito Civil
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2009
Direito Civil
SUMRIO
1- CONTRATOS.............................................................................. 5
1.1- Requisitos de validade dos contratos...........................................................5
1.1.1- Capacidade................................................................................................................ 5
1.1.2- Objeto........................................................................................................................ 6
1.1.3- Forma......................................................................................................................... 6
1.2- Elemento bsico do plano de existncia do negcio jurdico..........................6
1.3- Formao contratual...................................................................................7
1.3.1- Formas de declarao da vontade.............................................................................7
1.3.1.1- Expressa.............................................................................................................. 7
1.3.1.2- Tcita................................................................................................................... 7
1.3.1.3- Silncio................................................................................................................ 8
1.3.2- Momento em que as declaraes de vontade se encontram.....................................9
1.3.2.1- Negociaes preliminares....................................................................................9
1.3.2.2- Proposta contratual............................................................................................ 13
1.3.2.3- Aceitao........................................................................................................... 16
1.3.2.3- Aceitao (continuao)....................................................................................17
1.3.3- Lugar da formao do contrato................................................................................19
1.4- Interpretao dos contratos......................................................................20
1.4.1- Critrio subjetivo e objetivo de interpretao das declaraes de vontade.............20
1.4.2- Da hierarquia entre os critrios interpretativos........................................................21
1.4.3- Interpretao restritiva............................................................................................22
1.5- Classificao dos contratos........................................................................22
1.5.1- Contratos tpicos ou atpicos/ nominados ou inominados.........................................23
1.5.2- Contratos consensuais, formais ou reais..................................................................24
1.5.3- Contratos onerosos ou gratuitos (benficos)............................................................25
1.5.4- Contratos bilaterais ou unilaterais...........................................................................25
1.5.5- Contratos comutativos ou aleatrios.......................................................................26
1.5- Classificao dos contratos (continuao)..................................................29
1.5.6- Contratos instantneos e contratos de durao.......................................................29
1.5.7- Contratos empresariais X contratos existenciais......................................................30
1.5.8- Contratos relacionais ou cativos..............................................................................30
1.6- Contratos de adeso.................................................................................30
1.6.1- Conceito................................................................................................................... 30
1.6.2- Da natureza contratual............................................................................................ 31
1.6.3- Enzo Roppo e a ideologia do contrato de adeso..................................................32
1.6.4- Das regras que visam ao restabelecimento do equilbrio nos contratos de adeso. 32
1.7- Contratos preliminares (art. 462 a 466, do CC)...........................................33
1.7.1- Contratos preliminares X negociaes preliminares.................................................33
1.7.2- Contratos que no admitem a forma preliminar......................................................34
1.7.3- Requisitos dos contratos preliminares......................................................................34
1.7.4- Efeitos do contrato preliminar..................................................................................35
1.8- Circulao dos contratos...........................................................................36
1.9- Institutos contratuais que afetam terceiros................................................37
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1.9.1- Estipulao em favor de terceiro (art. 436 a 438)....................................................37

1.9.2- Promessa de fato de terceiro (art. 439 e 440)..........................................................38
1.9.3- Contrato com pessoa a declarar (art. 467 a 471).....................................................39
1.10- Vcios redibitrios e evico.....................................................................41
1.10- Vcios redibitrios e evico (continuao)...............................................42
1.10.1- Vcios redibitrios (art. 441 e ss)............................................................................42
1.10.1.1- Da aplicao do regime dos vcios redibitrios s alienaes em hasta pblica
....................................................................................................................................... 42
1.10.1.2- Da disciplina dos vcios redibitrios no CC e no CDC.......................................43
1.10.1.3- Das alternativas que se abrem ao adquirente do bem para responsabilizao
do alienante.................................................................................................................... 44
1.10.1.4- Do prazo para tomada de previdncias pelo adquirente..................................47
1.10.1.5- Da garantia convencional................................................................................49
1.10.2- Evico (art. 447 e ss)........................................................................................... 50
1.10.2.1- Definio.......................................................................................................... 50
1.10.2.2- Da clusula exoneratria de responsabilidade do alienante............................51
1.10.2.3- Da indenizao na evico..............................................................................52
1.10.2.3- Da indenizao na evico (continuao)........................................................54
1.10.2.4- Como e de quem cobrar esse ressarcimento?.................................................55
1.11- Extino dos contraltos: a dissoluo.......................................................57
1.11.1- Resilio................................................................................................................. 58
1.11.1.1- Distrato (resilio bilateral)..............................................................................58
1.11.1.2- Resilio unilateral...........................................................................................58
1.11.2- Resoluo.............................................................................................................. 60
1.11.2.1- Resoluo por inadimplemento........................................................................61
1.11.2.1.1- Clusula resolutiva....................................................................................61
1.11.2.1.2- Exceo do contrato no cumprido............................................................63
1.11.2.2- Resoluo por onerosidade excessiva..............................................................63
1.11.2.2.1- Da evoluo do tema no direito alemo e francs.....................................64
1.11.2.2.2- Da opo do legislador ptrio....................................................................65
1.11.2.2.3- Alterao das circunstncias.....................................................................67
1.11.2.2.4- Requisitos para a incidncia, nas relaes paritrias, da teoria da alterao
das circunstncias....................................................................................................... 67
1.11.2.2.5- possvel aplicar-se a soluo de reviso do contrato ao CC?...................70
2- CONTRATOS EM ESPCIE..........................................................72
2.1- Alterao no tratamento do tema pelo novo CC..........................................72
2.1.1- Alteraes pontuais em contratos conhecidos.........................................................72
2.1.2- Insero de novos contratos no texto do CC............................................................73
2.1.3- Unificao dos tipos contratuais civis e comerciais..................................................73
2.2- Compra e venda (art. 481 e ss)..................................................................74
2.2.1- Origem histrica...................................................................................................... 74
2.2.2- Definio e caractersticas.......................................................................................75
2.2.3- Elementos................................................................................................................ 76
2.2.3.1- Objeto................................................................................................................ 76
2.2.3.1- Objeto (continuao)......................................................................................... 79
2.2.3.2- Preo.................................................................................................................. 81
2.2.3.3- Consentimento..................................................................................................86
2.2.4- Das clusulas especiais compra e venda..............................................................92
2.2.4.1- Retrovenda........................................................................................................ 92
2.2.4.2- Venda a contento e a venda sujeita a prova......................................................92
2.2.4.3- Preempo ou preferncia.................................................................................93
2009
Direito Civil
2.2.4.4- Compra e venda com reserva de domnio..........................................................93

2.2.4.5- Venda sobre documentos ou venda contra documentos....................................94
2.3- Contrato estimatrio.................................................................................95
2.4- Contrato de doao...................................................................................97
2.5- Contratos comerciais.................................................................................98
2.5.1- Contrato de comisso.............................................................................................. 98
2.5.2- Contratos de agncia e distribuio.........................................................................99
2.5.3- Contrato de corretagem.........................................................................................102
2.5.4- Contrato de transporte..........................................................................................104
NDICE REMISSIVO..................................................................... 106
10 de agosto de 2009
Direito Civil
1- Contratos
1.1- Requisitos de validade dos contratos
Vimos a principiologia dos contratos e, agora, temos de examinar o tema relativo
formao dos contratos. Contudo, antes de tratar desse tema, a rigor, deveramos fazer o
exame dos requisitos dos contratos. Acontece que essa matria se volta parte geral,
porque os requisitos de validade dos contratos so os mesmos requisitos dos negcios
jurdicos tratados na parte geral. Por isso, vamos fazer apenas uma breve anlise do tema
atinente aos requisitos para, ento, tratarmos da formao dos contratos especificamente.
1.1.1- Capacidade
O primeiro dos requisitos de validade a capacidade e vamos estudar isso na parte
geral. No entanto, devemos distinguir a legitimidade (ou legitimao, a depender do autor
estudado) de capacidade, pois esses so conceitos distintos.
A legitimidade pressupe que algum seja capaz de praticar um determinado negcio
jurdico com determinadas pessoas. Nota-se que a legitimidade melhor se aprecia pela
negativa. Ou seja, podemos definir legitimidade ao respondermos pergunta: quando falta
legitimidade? Falta legitimidade quando uma pessoa capaz no pode praticar determinado
negcio jurdico com determinada pessoa. , na verdade, um impedimento de carter
relacional.
O exemplo mais tpico de falta de legitimao o impedimento matrimonial. Ex.: Eu
sou capaz, minha irm capaz, mas no podemos nos casar, porque a lei impe uma
barreira intransponvel para a prtica daquele negcio jurdico.
Isso, no campo dos contratos, acontece de maneira muito freqente. A ttulo de
exemplo, o artigo 497 estabelece que o tutor no pode comprar os bens do tutelado. Tal
impedimento se justifica em virtude de sua situao relacional, pois o tutor deve velar e
cuidar do patrimnio do tutelado.
Art. 497. Sob pena de nulidade, no podem ser comprados, ainda que em
hasta pblica:
I - pelos tutores, curadores, testamenteiros e administradores, os bens
confiados sua guarda ou administrao;
[...]
O artigo 1.749 coloca os impedimentos do tutor e diz que o tutor no pode, por
instrumento particular, adquirir bens do tutelado. Lendo esse dispositivo, tem-se a
impresso, a contrario sensu, de que, por instrumento pblico, isso seria possvel. Contudo,
isso no verdade, porque o artigo 497 deixa clara a falta de legitimidade (que alguns
autores chamam de falta de legitimao 1).
Art. 1.749. Ainda com a autorizao judicial, no pode o tutor, sob pena de
nulidade:
H, ainda, autores que distinguem falta de legitimidade de falta de legitimao. [...] A ilegitimidade
uma situao de exceo, em que, por fora de relao jurdica ou ftica entre o declarante e outra
pessoa, o ordenamento cria um obstculo para a realizao de um negcio jurdico. um
impedimento. [...] Tem legitimao quem tem poder de dispor. [...] A legitimao uma condio de
eficcia dos negcios de disposio. Para ser eficaz, o negcio de disposio exige que o declarante
seja titular do poder de dispor da res que seu objeto [...] Percebe-se, pois, com toda a evidncia,
que a falta de legitimao no assunto pertinente ao captulo em que estamos (Incapacidade);
trata-se de matria relativa s condies de eficcia do negcio jurdico [...] (AZEVEDO, Antonio
Junqueira de. Negcio Jurdico e Declarao Negocial (Noes gerais e formao da declarao
negocial). So Paulo: s.c.p., 1986- p.154- 159.
1
Direito Civil
I - adquirir por si, ou por interposta pessoa, mediante contrato particular, bens
mveis ou imveis pertencentes ao menor;
[...]
s vezes, a falta de legitimao no chega a ser um impedimento, mas apenas uma

barreira (uma restrio). Ex.: nos termos do artigo 496, o ascendente pode vender os bens
para quem quiser da forma que quiser, mas, se quiser vender para o descendente, ele tem
uma restrio de legitimidade. Isso porque ele s pode vender com anuncia dos demais
herdeiros.
Art. 496. anulvel a venda de ascendente a descendente, salvo se os outros
descendentes e o cnjuge do alienante expressamente houverem consentido.
Pargrafo nico. Em ambos os casos, dispensa-se o consentimento do cnjuge
se o regime de bens for o da separao obrigatria.
1.1.2- Objeto
Com relao ao objeto, no vamos fazer nenhuma observao, porque no h nada
de peculiar. Vale lembrar que o objeto, para ser lcito, tem que ser possvel, do ponto de
vista fsico e do ponto de vista jurdico.
A ttulo de exemplo, o artigo 426 estabelece um exemplo de ilicitude do objeto, ao
determinar a impossibilidade jurdica relativa ao pacta corvina.
Art. 426. No pode ser objeto de contrato a herana de pessoa viva.
1.1.3- Forma
O terceiro requisito de validade excepcional, porque a forma do negcio jurdico
nem sempre exigida como requisito de validade. Vamos analisar essa matria de forma
mais apurada quando estudarmos a classificao dos contratos. Por ora, cumpre salientar
que a regra quanto forma nos negcios jurdicos o informalismo. Ou seja, como regra, o
negcio jurdico pode ser feito de qualquer forma e essa mesma regra vale, sem tirar nem
pr, para os contratos, que so espcie de negcios jurdicos.
Ento, como regra, os contratos no exigem forma especial. Contudo, o legislador,
por vezes, exige a chamada forma substancial, que requisito do negcio jurdico. Ele faz
isso, porque considera que alguns negcios jurdicos so mais importantes, e exige uma
formalidade para chamar a ateno das partes para a importncia do ato que esto
realizando. Alm disso, exige-se a forma para minimizar a possibilidade de vcio da vontade
e tambm para facilitar a prova do negcio jurdico. Assim, para comprov-los, basta exibir
o instrumento dessa formalidade.
1.2- Elemento bsico do plano de existncia do negcio jurdico
Cumpre destacar que, faltando requisito de validade, o contrato invlido. Ademais,
como vimos na parte geral, h um plano lgico no negcio jurdico que precede validade.
Estamos falando do plano da existncia. Ora, para que um negcio jurdico seja ou no
considerado vlido, ele precisa existir. Portanto, necessrio avaliar o caso de existncia do
negcio jurdico (e dos contratos).
O elemento bsico de existncia do negcio jurdico a declarao de vontade. Veja
que a regularidade da manifestao de vontade j diz respeito validade do negcio, mas a
existncia de uma declarao de vontade o que subordina a prpria existncia do negcio
jurdico. Ex.: uma senhora morreu e um sujeito com um documento falso alienou todos os
seus bens. Nesse caso, o negcio no nem invlido, inexistente.
Direito Civil
Vale notar que o nulo pode gerar alguns efeitos, ainda que indiretos, como, por
exemplo, a converso substancial (artigo 170). Em outras palavras, o que nulo possvel
converter em algo vlido e o que inexistente no.
Art. 170. Se, porm, o negcio jurdico nulo contiver os requisitos de outro,
subsistir este quando o fim a que visavam as partes permitir supor que o
teriam querido, se houvessem previsto a nulidade.
1.3- Formao contratual

1.3.1- Formas de declarao da vontade
O contrato, como j vimos, resulta de um acordo de vontades. E, para que se chegue
a esse acordo, a vontade contratual precisa ser declarada. Essa vontade declarada dar
ensejo ao contrato quando se encontrar com a outra manifestao de vontade contratual.
Portanto, a formao contratual depende da declarao de vontade que, por sua vez, pode
se manifestar das seguintes maneiras:
1.3.1.1- Expressa
Isso tambm um ensinamento que extramos da parte geral. importante no
confundir a declarao de vontade expressa com declarao de vontade escrita, porque
possvel ter uma declarao de vontade expressa verbal. Logo, aqui a caracterstica especial
a explicitude, seja ou no verbal.
Ex: algum afirma que vai doar os culos para outrem e esse outro diz que aceita.
Como se trata de bem mvel de pequeno valor, possvel a doao verbal. Veremos que,
ainda que o contrato verse sobre bem mvel, se este for de valor alto, a declarao de
vontade precisa ser expressa na forma escrita, ainda que no seja de forma pblica.
1.3.1.2- Tcita
Ex.: uma pessoa doa os culos para a outra, mas essa outra pessoa no diz nada e
leva os culos embora. Ora, essa uma manifestao de vontade tcita, inexpressa. Isso
significa que essa uma manifestao de vontade que se evidencia pelo comportamento do
indivduo. Por isso, dizemos que ela uma declarao inexpressa, mas no menos
declarao de vontade.
Ex.: Os herdeiros aceitam a herana de maneira tcita, comportando-se como donos
dos bens da herana.
Ex.: H muitos contratos de consumo de massa que se formam por declaraes
tcitas. o caso do transporte coletivo. Para contrat-lo, faz-se um mero gesto 2. O mesmo
se d em relao quelas compras em mquinas, as quais so feitas pelo comportamento.
Por isso, fala-se em comportamento concludente. Ressalte-se que comportamento
concludente nada mais que a declarao de vontade tcita inferida da atuao e, em
razo disso, tais negcios so chamados de negcios de atuao.
1.3.1.3- Silncio
Ateno! H quem no considere isso um contrato!
Direito Civil
Como regra, o silncio no uma declarao de vontade, pois em direito no tem

essa histria de que quem cala consente. Excepcionalmente, porm, o silncio poder ser
tomado como declarao de vontade. Vejamos em que hipteses isso acontece:
i) quando a lei assim disser
Ex.: possvel que algum tenha interesse em saber se o herdeiro aceitou ou no a
herana. Imaginemos que um credor notifique o herdeiro para que, no prazo de 30 dias,
diga se aceitou ou recusou a herana. Decorrido esse prazo, se o herdeiro se mantiver
inerte, a lei considera como contedo desse silncio que o sujeito aceitou a herana. Note
que a lei quem determina que o silncio manifeste uma declarao de vontade.
Ex.: a doao pura, em que o doador estabelece um prazo para aceitao, tambm
caso em que o silncio interpretado como declarao de vontade. Assim, se o donatrio
ficar silente, isso significa que ele aceitou.
ii) se as partes assim estabelecerem
Isso muito comum. Ex.: entabulamos um contrato e, nele, estabelecemos que a
renovao pode se dar pelo silncio. Logo, se ningum disser nada, o contrato estar
renovado.
iii) De acordo com os usos do lugar da celebrao do contrato ou de acordo com as
circunstncias do caso concreto (Artigo 111, do CC)
Art. 111. O silncio importa anuncia, quando as circunstncias ou os usos o
autorizarem, e no for necessria a declarao de vontade expressa.
Isso novidade na esfera do direito positivo. Ora, quando os usos indicam que o
silncio deve ser tomado como declarao de vontade? Ex.: presidente de uma assemblia
qualquer diz que quem estiver de acordo com determinada deciso deve permanecer como
est. Se todos se mantiverem em silncio, haver concordncia.
No apenas os usos, mas tambm as circunstncias do caso podem levar a que o
silncio seja considerado declarao de vontade. Isso o que a doutrina chama de silncio
circunstanciado. Isso acontece quando o trato negocial impuser uma manifestao expressa
que a parte, porm, omite. A resposta do ordenamento tomar aquela omisso como
aquilo que deveria ter sido dito de forma expressa e no foi. Exemplo disso se d na compra
e venda. Vejamos.
Talvez a grande alterao da matria relativa aos bens se refere s pertenas, as
quais so uma espcie de bem acessrio que no segue a sorte do principal (artigos 93 e
94, do CC).
Art. 93. So pertenas os bens que, no constituindo partes integrantes, se
destinam, de modo duradouro, ao uso, ao servio ou ao aformoseamento de
outro.
Art. 94. Os negcios jurdicos que dizem respeito ao bem principal no
abrangem as pertenas, salvo se o contrrio resultar da lei, da manifestao
de vontade, ou das circunstncias do caso.
Ex.: vou comprar um carro usado e, ao examinar o veculo, observo que h um

aparelho de som montado pelo proprietrio do automvel. Encantado com aquela
aparelhagem, comeo a elogiar o aparelho de som ao proprietrio. Ao ouvir tais elogios, o
proprietrio simplesmente fica quieto. Em seguida, ambos combinam a venda do carro, mas
Direito Civil
o comprador observa que o vendedor retirou o aparelho. Diante da indignao do

comprador, o vendedor alega que o som pertena e que no acompanha a coisa principal.
Isso est certo? De fato a pertena no segue a sorte do principal, porm o comprador ficou
horas elogiando o aparelho e a boa-f impunha que o vendedor avisasse que ficaria com o
som para si. Como o sujeito silenciou quando as circunstncias exigiam que ele falasse, o
silncio vai ser tomado como declarao de vontade e, portanto, a pertena vai acompanhar
o bem.
1.3.2- Momento em que as declaraes de vontade se encontram
Por qualquer dessas formas, o contrato se consuma, como regra, quando essas
declaraes de vontade se encontram. Frisamos que isso se d como regra, porque a lei
pode impor que esse encontro de vontades se consubstancie em uma condio especial.
Ex.: s vezes, a lei exige que algum entregue alguma coisa para outra pessoa para que o
contrato se consume. Isso ocorre nos chamados contratos reais.
O que devemos analisar agora o momento em que esse encontro de vontades se
d. Sobre o tema, o CC trata do mecanismo da proposta e contraproposta contratual
(artigos 427 e ss).
1.3.2.1- Negociaes preliminares
Antes de tratarmos desse assunto, devemos trabalhar com um fenmeno que, s
vezes, acontece (e, em particular, nos grandes contratos) e que precede formao do
contrato, preparando-o de acordo com a boa-f contratual. Estamos falando das
negociaes preliminares.
Em primeiro lugar, devemos ressaltar que contrato preliminar no se confunde com a
negociao preliminar, porque o contrato preliminar j um contrato, cuja obrigao
contratual contratar de modo definitivo. Em outras palavras, quem celebra contrato
preliminar se obriga a uma manifestao de vontade, a um contrato definitivo. Aqui
estamos falando de outra coisa, estamos falando de uma negociao que pode levar a um
contrato.
Ademais, importante lembrar que nem todo contrato tem negociao anterior.
Como exemplo, citemos os contratos instantneos, aplicveis a contratos de menor valor, os
quais no tm prvia negociao.
Contudo, quando um contrato passar por essa fase de negociaes preliminares,
bom ter cuidado de observar que, embora ainda no haja contrato (e pode nem haver no
futuro se a negociao for infrutfera), as partes j tm especial dever de conduta, o qual
marcado pela incidncia da boa-f objetiva. Desse modo, as partes j tm o dever de
comportamento tico, sob pena de responsabilidade civil, embora ainda no haja contrato.
i) deveres anexos
a) dever de informao
As partes j tm, durante as negociaes, o dever de informao. No semestre
passado, vimos dois exemplos de situaes em que h dever de informao. Citamos, a
propsito, o caso do cliente que pretende contratar um advogado para ingressar em juzo.
Ou, ainda, um corretor de plano de sade que, antes de vend-lo, deve informar.
b) dever de lealdade ou de correo
Direito Civil
A quebra do dever de lealdade pode se dar na hiptese de rompimento injustificado

das negociaes preliminares (chamadas tambm de tratativas). H um exemplo do direito
de famlia relativo aos esponsais (rompimento de noivado).
Ex.: sujeito quer vender um culos por R$ 100. Ele e o interessado na compra
comeam a negociar o valor e a forma de pagamento. Se aquele que pretendia comprar diz,
no dia seguinte, que no quer comprar, ele no cometeu nada ilcito.
Suponhamos agora que, h 7 meses, duas pessoas esto negociando um contrato de
incorporao para construo de um shopping. Para tanto, so feitas inmeras reunies e,
inclusive, h uma troca de minutas 3. Na fase final, quando estavam quase para fechar o
contrato, um dos interessados desiste de celebrar o contrato porque sua esposa mandou
que o fizesse. O sujeito faz isso acreditando que pode abrir mo da negociao, mesmo
estando ela no estgio em que est e sob o simples argumento de que a mulher dele no
deixa. Veja que o sujeito faz isso munido de boa-f subjetiva, pois ele foi sincero. Ora, ele
simplesmente poderia trazer o argumento de que ele perdeu todo o dinheiro investido na
bolsa de valores. Mas ele francamente disse que est rompendo as negociaes, porque a
mulher no o deixa celebrar o contrato. Nesse caso, h uma causa injustificada para o
rompimento, porque todo o comportamento praticado durante tantos meses levou a outra
parte expectativa de que celebrariam um contrato. Veja a clara distino entre boa-f
objetiva e subjetiva nesse exemplo. Em razo da quebra do dever de correo, houve a
prtica de um ilcito.
Mas essa violao no se d apenas pelo rompimento injustificado das negociaes.
Tambm falta lealdade quando algum inicia uma negociao de um contrato que sabe que
nunca vai celebrar. Suponhamos que um indivduo vai a uma loja de carros importados, bem
vestido, sabendo que no vai comprar o veculo. Ele pergunta o preo de uma Ferrari e
comea a negociar, pedindo ao vendedor que o deixe fazer um test drive. O sujeito no
pretende comprar o carro, ele s faz isso para satisfazer o sonho de seu filho, que quer dar
uma volta no veculo. Depois de dar uma volta com o carro, o sujeito fala que no tem
interesse em comprar o automvel. Nesse caso, tambm h violao do dever de correo.
c) Dever de proteo/ cuidado
Na fase das tratativas, h um especial dever de cuidado com o outro. Contudo,
cumpre observar que, a rigor, todos ns temos dever de cuidado. Ento, o que h de
diferente aqui que, embora no haja contrato, h um especial contato entre as pessoas
que esto negociando. Isso o que a doutrina chama de contato social qualificado.
Portanto, as partes que esto desenvolvendo uma tratativa contratual no tm aquele dever
de cuidado comum que a todos afeta. Elas tm um dever de cuidado especial em razo
desse contato que esto estabelecendo.
Vejamos um exemplo de um mesmo dever de cuidado revelado em uma relao
comum e em uma relao de tratativas. Ex.: sujeito convida as pessoas para jantar em sua
casa. No dia do jantar, a empregada encerou o cho da casa. Em razo do dever de
cuidado, o anfitrio tem que avisar os convidados que o cho est encerado. Mas outra
coisa seria se o cho de uma loja estivesse encerado. Nesse segundo caso, o vendedor deve
colocar diversos avisos de que o cho est escorregadio. Veja que h um mesmo dever de
cuidado gerado pelo mesmo fato (encerar o cho), mas h um especial dever de proteo
por parte do vendedor, porque ele tem um contato especial com as pessoas que ingressam
na loja.
d) Dever de sigilo
Devemos notar que essas minutas no so contratos, so uma fase preliminar (que os franceses
chamam de pour parler).
3
Direito Civil
O dever de sigilo, que tambm pode ser um dever contratual, j nasce antes e,
particularmente, na fase de tratativas. Isso porque possvel que, durante as tratativas, as
partes troquem informaes sigilosas que so necessrias para a negociao. Em ateno
boa-f, tais informaes trocadas no podem ser reveladas.
ii) conseqncia do descumprimento dos deveres anexos
Qual a conseqncia pelo descumprimento de um desses deveres anexos? No
exemplo da incorporao do shopping, em que o sujeito encerra as tratativas de modo
injustificado, estaramos diante de hiptese de abuso de direito, por desconformidade com a
boa-f objetiva (artigo 187). Veja que, como conseqncia desse ilcito, o outro sujeito no
pode obrig-lo a contratar. Isso porque a coativa contratao s seria possvel se o sujeito
tivesse se obrigado a contratar por meio de um contrato preliminar. Logo, nesse caso, a
conseqncia indenizatria, como nos esponsais.
Art. 187. Tambm comete ato ilcito o titular de um direito que, ao exerc-lo,
excede manifestamente os limites impostos pelo seu fim econmico ou social,
pela boa-f ou pelos bons costumes.
Aqui surge um outro problema: qual exatamente a indenizao? A indenizao do

prejuzo causado pela conduta indevida, mas corresponde aos danos experimentados nessa
fase das tratativas. Tomemos novamente o exemplo do rompimento injustificado das
tratativas. Naquele caso, a mulher poderia exigir do sujeito que rompeu as negociaes
aquele lucro que obteria se celebrasse o contrato de incorporao do shopping (como lucros
cessantes)? No! A indenizao corresponde quilo que a doutrina chama de interesses
negativos, ou seja, ela se refere apenas aos danos experimentados pelas tratativas. Logo, a
mulher seria indenizada pelas despesas com viagens para reunies, contratao de
engenheiros para fazer projetos, etc.
Note que, se o contrato j tivesse sido celebrado ou se fosse feito um contrato
preliminar, o rompimento, de fato, autorizaria o pedido de lucros cessantes (o chamado
interesse positivo). Entende-se que a nica possibilidade em que ela poderia pedir lucros
cessantes fora dessas hipteses seria a situao em que se comprovasse que ela deixou de
celebrar um contrato com outrem por causa das tratativas. Nesse caso, ela receber lucros
cessantes, mas aqueles relativos ao contrato que deixou de celebrar com o terceiro e no os
relativos ao negcio que celebraria com aquele que rompeu as negociaes (porque aqui
no h contrato).
iii) da natureza da responsabilidade oriunda das tratativas
Qual a natureza da responsabilidade que surge em razo das tratativas? Essa
pergunta diz respeito quela distino entre responsabilidade contratual e extracontratual.
Ressalte-se que h uma tendncia da responsabilidade civil superao da dicotomia entre
responsabilidade contratual e extracontratual para surgir uma responsabilidade legal (e o
exemplo disso vem do CDC). Contudo, nosso sistema ainda faz uma srie de distines
dogmticas entre a responsabilidade contratual e extracontratual.
Como exemplo, podemos lembrar da questo do nus da prova. Como regra, o nus
da prova todo da vtima, pois ela tem que provar o dano que sofreu, o nexo de
causalidade com a conduta do agente e a culpa. Por outro lado, no caso de responsabilidade
contratual, a vtima do dano deve apenas provar que sofreu um dano em razo do
inadimplemento e, ento, passa-se quele que descumpriu a obrigao o nus de
comprovar que houve uma justificativa para o inadimplemento.
Direito Civil
Outra distino importante se refere mora. Na responsabilidade contratual, deve-se

verificar se havia uma prestao lquida, certa, etc. Na responsabilidade extracontratual, a
responsabilidade imediata. Alis, como ns vimos, essa uma hiptese em que no se
exige liquidez para a responsabilizao.
Por fim, devemos lembrar que, nos contratos benficos, a parte s responde por dolo
ou culpa grave. Essa uma distino irrelevante no campo extracontratual.
Portanto, apesar da tendncia do sistema, ainda necessrio distinguir a
responsabilidade contratual da extracontratual. Prevalece o entendimento de que a
responsabilidade aqui seja extracontratual, justamente porque ainda no h contrato. Mais
recentemente, alguns autores tm defendido que a responsabilidade seja contratual, ou
seja, aplica-se todo o regramento contratual, embora no haja ainda contrato. A isso se
chama de responsabilidade estendida4.
Alguns autores sustentam que aqui no d para fazer um encaixe perfeito em
qualquer das duas disciplinas de responsabilidade, porque, na verdade, tudo depende do
tipo de dever descumprido (o professor se filia a essa corrente).
No caso do rompimento injustificado das tratativas, a vtima ter um nus de
comprovar o prejuzo sofrido, semelhante ao nus da responsabilidade extracontratual. Em
contrapartida, a quebra do dever de sigilo far com que a questo do nus da prova seja
tratada da mesma forma que na responsabilidade contratual. Nessa segunda hiptese, a
vtima simplesmente comprova que houve quebra do sigilo. Por outro lado, quem quebrou o
sigilo vai ter que comprovar que no foi ele quem fez isso ou que havia justificativa para
tanto.
1.3.2.2- Proposta contratual
Vamos, agora, tratar propriamente do regramento da formao contratual, tema que
vem disciplinado nos artigos 427 a 435, do CC. O CC trata, nessa parte, desse jogo bsico
de proposta contratual e aceitao contratual.
Vamos comear pelo exame da proposta que a declarao de vontade da oferta da
contratao e que traz como conseqncia fundamental a vinculao do proponente
proposta que fez.
Em primeiro lugar, devemos lembrar que, se ouvirmos falar em policitao ou
policitante, se est falando em proponente. Alm disso, devemos ressaltar que uma
proposta s pode ser considerada proposta se ela contiver tudo aquilo que o contrato
precisa ter. Portanto, cuidado para no confundir oferta com convite a oferta ou proposta
com convite a propor. Proposta dizer a algum: voc quer comprar meu culos por 100
reais vista?. Nesse caso, basta que a pessoa diga sim para que o contrato esteja
aperfeioado. Coisa diversa dizer voc quer comprar meu culos?. Ora, isso no
proposta, um convite a que a pessoa a quem se ofertou faa uma proposta pela compra.
E mais! Para que a proposta seja considerada proposta, com os efeitos que suscita,
ela deve ser, alm de completa, sria. Ou seja, deve vir revestida de circunstncias que
indicam a real vontade do proponente de fazer uma proposta. Durante essa aula mesmo, o
professor deu vrios exemplos de propostas, mas isso no se pode levar como proposta,
porque no foi feito de forma sria.
Essa uma expresso utilizada por um professor do Paran chamado Carlyle Popp.
Direito Civil
Se a proposta for sria e completa, ela obrigatria para quem a faz. E ser
obrigatria para quem a faz significa dizer que, como regra, a proposta feita irrevogvel.
H excees a essa regra, quer dizer, h determinadas hipteses em que a proposta
deixa de ser obrigatria para quem a formulou. Isso o que veremos a partir de agora.
Trata-se de matria disciplinada nos artigos 427 e 428, do CC.
Art. 427. A proposta de contrato obriga o proponente, se o contrrio no
resultar dos termos dela, da natureza do negcio, ou das circunstncias do
caso.
Art. 428. Deixa de ser obrigatria a proposta:
I - se, feita sem prazo a pessoa presente, no foi imediatamente aceita.
Considera-se tambm presente a pessoa que contrata por telefone ou por meio
de comunicao semelhante;
II - se, feita sem prazo a pessoa ausente, tiver decorrido tempo suficiente para
chegar a resposta ao conhecimento do proponente;
III - se, feita a pessoa ausente, no tiver sido expedida a resposta dentro do
prazo dado;
IV - se, antes dela, ou simultaneamente, chegar ao conhecimento da outra
parte a retratao do proponente.
i) a proposta deixa de ser obrigatria para quem a fez quando nela j haja uma reserva,
qual seja, uma ressalva quanto a possibilidade de arrependimento
Nessa hiptese, o proponente, ao fazer a proposta, se reserva no direito de
arrepender-se da proposta feita. Aqui cabe fazer uma ressalva, porque h uma hiptese que
o CC permite e que o CDC probe. Trata-se da proposta feita por oferta pblica, de que trata
o artigo 429, do CC.
Art. 429. A oferta ao pblico equivale a proposta quando encerra os requisitos
essenciais ao contrato, salvo se o contrrio resultar das circunstncias ou dos
usos.
Pargrafo nico. Pode revogar-se a oferta pela mesma via de sua divulgao,
desde que ressalvada esta faculdade na oferta realizada.
A oferta pblica uma proposta pblica, feita a um universo indistinto/annimo de

pessoas. Ex.: ao invs de fazer a proposta individualizada para algum comprar os culos,
faz-se um anncio da venda no jornal. Veja que no pelo fato de a oferta ser pblica que
se afasta a exigncia de ela ser completa. Isso porque, se no for completa, no ser oferta
e, sim, convite oferta.
O CC permite que haja uma ressalva de arrependimento tanto na proposta
individualizada quanto na oferta pblica. Contudo, quando se trata de oferta pblica, em
especial, podemos estar diante de uma oferta relativa a uma relao de consumo. E, em
que pese o CC autorize a ressalva de arrependimento, o CDC, no artigo 35, a probe.
Portanto, se a oferta se der em relao de consumo, essa reserva sobre a vinculatividade da
proposta no se aplica s relaes consumeiristas (quer a proposta seja individualizada,
quer seja pblica).
Art. 35. Se o fornecedor de produtos ou servios recusar cumprimento
oferta, apresentao ou publicidade, o consumidor poder, alternativamente e
sua livre escolha:
I - exigir o cumprimento forado da obrigao, nos termos da oferta,
apresentao ou publicidade;
II - aceitar outro produto ou prestao de servio equivalente;
III - rescindir o contrato, com direito restituio de quantia eventualmente
antecipada, monetariamente atualizada, e a perdas e danos.
Direito Civil
ii) a proposta deixa de ser obrigatria para quem a formulou em funo da natureza do
negcio
Eventualmente, em razo do tipo de negcio, possvel que se admita que, por
essncia, haja sempre a possibilidade de arrependimento. Isso depende da comprovao de
que, naquela espcie de proposta, aquilo seja habitual.
iii) a proposta deixa de ser obrigatria conforme as circunstncias do caso
O que so essas circunstncias do caso que indicam que a proposta deixe de ser
obrigatria? O artigo 428 nos ajuda a resolver parte do problema, porque ele traz hipteses
de circunstncias do caso que podem fazer com que a proposta deixe de ser obrigatria.
Contudo, o artigo 428 no esgota essas circunstncias.
Ex.: oferta pblica feita por algum que dispe em estoque aquilo que se oferta.
Pressupe-se, nesse caso, que a oferta est limitada ao tamanho do estoque. Logo,
acabando o estoque, a proposta deixa de ser obrigatria. So as circunstncias daquele tipo
de caso que fazem com que, de forma lgica, se conclua pela reserva em razo do tamanho
do estoque.
Contudo, se for uma relao de consumo, o CDC, pelo imperativo do dever de
informao, exige que o estoque seja tambm informado. Tanto isso verdade que nos
anncios de venda de carro vemos que se identifica o tipo de unidade sobre o qual recai a
promoo e quantas unidades a concessionria tem no estoque. Claro que o estoque um
limite implcito, mas, nas relaes de consumo, se deve informar esse limite. Ex.: se o
sujeito de outra cidade e assina o jornal de So Paulo, vendo uma oferta extraordinria,
ele provavelmente no vai se interessar se souber que s h dois veculos no estoque.
Vejamos as hipteses previstas no artigo 428 que exemplificam as circunstncias do
caso que podem levar desvinculao do proponente. Note-se que esse artigo trabalha com
hipteses em que as propostas so feitas com prazo de aceitao ou sem prazo. Alm disso,
o dispositivo trata de situaes em que a proposta feita entre presentes e ausentes.
A regra a de que, se a proposta foi feita com prazo, uma vez passado o prazo,
evidentemente aquele proponente est desvinculado da proposta feita. O que temos para
examinar que, quando essa proposta feita com prazo feita a uma pessoa ausente,
haver um regramento prprio para saber quando a resposta foi dada. Basta imaginar a
comunicao por carta. Se a pessoa responde carta de proposta, aceitando-a no prazo,
quando se considera que o prazo para resposta? Quando a pessoa respondeu? Quando a
resposta chegou ao proponente? Depois veremos essa hiptese, o que vale dizer, por ora,
que decorrido o prazo, o proponente se desvincula.
As questes surgem quanto proposta feita sem prazo determinado. At quando o
proponente estar vinculado proposta que fez? Nesse caso, precisamos diferenciar se a
proposta foi feita a uma pessoa presente ou ausente. Se a proposta sem prazo foi feita a
uma pessoa presente, entende-se que a resposta tem que ser imediata. Logo, se no vier
resposta imediata, o proponente deixa de estar obrigado pela proposta que fez.
Por outro lado, se a proposta feita sem prazo a uma pessoa ausente, no possvel
imaginar uma resposta espontnea. Isso porque, necessariamente, haver um tempo a ser
cumprido: o tempo para a proposta chegar ao ausente, ser deliberada e voltar. de novo a
hiptese de um prazo moral previsto na parte geral. No semestre passado, vimos essa
questo quando tratamos das obrigaes sem prazo que no poderiam ser exigidas vista.
Inclusive, vimos o exemplo da construo da casa.
Direito Civil
Portanto, o proponente ficar vinculado por um prazo razovel para que, diante das
circunstncias do caso, a proposta chegue ao ausente e ele possa deliberar e devolver a
resposta.
Ainda h um problema a examinar, que a exata noo de algum que seja ausente
ou presente. Imaginemos que essa aula fosse de videoconferncia e uma sala em Santos
estivesse assistindo aula. Se o professor propusesse para um dos alunos da classe de
Santos, haveria uma proposta entre presentes ou ausentes? Certamente entre presentes.
Isso porque o conceito de presente ou ausente no fsico, ou seja, no de presena
fsica. Assim, ele se define por um critrio de sincronismo ou imediatidade da comunicao,
para o qual, hoje em dia, no se exige presena fsica.
Isso nos remete ao problema dessas novas formas de comunicao, como a prpria
videoconferncia. Alis, o prprio CC velho no tinha sido insensvel a tais evolues, pois
foram promovidas algumas alteraes ao longo da vigncia do CC. Nesse sentido, falava-se
que a comunicao por telefone era uma comunicao sincrnica entre presentes.
O novo CC, no artigo 428, I, alargou essa hiptese para qualquer meio de
comunicao semelhante. Hoje muito comum que esse outro meio seja o email virtual,
por exemplo, que traz a questo dos contratos eletrnicos. Note que contratos eletrnicos,
para esse fim que estamos a examinar, so contratos comuns (compra e venda, etc) que
apenas so consumados pelo meio virtual. importante no confundir esses contratos
comuns com contratos tpicos da relao virtual (ex.: contrato com provedor, contrato de
hospedagem de uma pgina na web). Aqui o legislador no est tratando desses contratos,
mas, sim, de contratos comuns feitos atravs da comunicao virtual. Estas so
comunicaes no pessoais do ponto de vista fsico, mas que implicam em uma
comunicao imediata.
A comunicao telemtica, via computador, entre presentes ou ausentes? Nem
sempre h como fazer um encaixe perfeito, porque no h como alegar de maneira
peremptria se o contrato feito de modo virtual se d entre presentes ou ausentes. Ex.:
email uma comunicao entre presentes ou ausentes? Veja que o email no tem nenhuma
diferena em relao carta, com exceo da rapidez. Portanto, o proponente faz a
proposta, envia aos destinatrios, os quais abriro o email, tomando conhecimento da
proposta. Em seguida, os destinatrios vo analisar a proposta e responder. Desse modo,
por mais rpido que o email seja, no h aqui uma comunicao sincrnica, da mesma
forma como se d com a carta. Logo, essa uma comunicao entre ausentes.
Assim, em uma proposta feita por email e sem prazo, o proponente vai ficar
vinculado por um prazo moral/ razovel para que a pessoa tome conhecimento, delibere e
responda. Por bvio, esse prazo moral ser muito mais curto do que se a proposta fosse
feita pelo correio comum.
Suponhamos, agora, que o sujeito est fazendo a proposta por MSN ou por algum
chat de bate papo, em que a comunicao feita de forma automtica, s vezes at por
webcam. Nesse caso, quando ambos esto online, a comunicao sincrnica, embora
fisicamente distante. Desse modo, podemos dizer que a comunicao entre presentes. Por
isso, dissemos que a resposta a nossa pergunta inicial no era exata.
A ns, o que importa que o proponente est vinculado proposta enquanto durar o
prazo ou, quando no houver um prazo, de modo imediato (entre presentes) ou por prazo
razovel (entre ausentes).
1.3.2.3- Aceitao
Direito Civil
Como regra, a resposta positiva proposta, que consuma o contrato, aquilo que se
chama de aceitao. Portanto, a aceitao da proposta a manifestao de vontade
daquele que se chama de oblato5.
A aceitao, para ser aceitao, deve se revestir de alguns requisitos, tal como a
proposta. Fundamentalmente, o requisito bsico da aceitao ser pura e simples,
incondicionada, ou seja, sem qualquer alterao em relao proposta. Em outras palavras,
a aceitao sim e ponto. Ex.: a pessoa pergunta: quer comprar o culos por 100 reais?.
O oblato responde simplesmente: Sim. Pronto, o contrato est feito. Por outro lado, se a
pessoa disser que aceita comprar, mas no por R$ 100 e, sim, por 90, isso no aceitao.
O oblato o destinatrio da proposta que, se vier a aceit-la, passa a ser chamado de aceitante.
14 de setembro de 2009
Direito Civil
1.3.2.3- Aceitao (continuao)

Falta analisarmos a manifestao de vontade que vai marcar o momento em que o
oblato se torna aceitante. Cumpre notar que no exato instante da aceitao que o
contrato se aperfeioa (a no ser que exija forma especial).
A aceitao, para ser assim considerada, deve ser pura e simples, ou seja, a
aceitao com ressalvas no aceitao. Ex.: Imaginemos que o sujeito oferea um culos
por R$ 100, com pagamento vista e o outro responde proposta dizendo que quer
comprar o culos, mas no com pagamento vista e, sim, parcelado. Ora, isso no
aceitao. Trata-se daquilo que vulgarmente se chama de contra-proposta, mas, na
verdade, uma nova proposta.
Portanto, se o oblato altera de qualquer maneira as condies da proposta oferecida,
ainda que a pretexto de aceitar a proposta, isso no ser uma aceitao e, sim, uma nova
proposta. A manifestao do oblato deve ser simplesmente um sim, sem qualquer
ressalva. Ao falarmos em sim no queremos dizer que a aceitao deve ser expressa,
porque vimos que pode haver aceitao tcita. Assim, quando dizemos que o oblato deve
dizer sim, significa dizer que ele deve aceitar sem ressalvas.
A aceitao revogvel? Vimos na aula passada que a proposta pode ser revogvel,
desde que a revogao chegue antes ou junto com a proposta e desde que no se trate de
relao de consumo. Aqui ocorre o mesmo, isto , a revogao da aceitao somente ser
possvel se ela chegar antes ou junto com a aceitao.
Ressalte-se que a aceitao deve ser oportuna, tempestiva, isto , deve ter sido
manifestada no prazo. O problema definir qual o prazo para aceitar. Em boa medida, j
analisamos isso na aula passada quando falamos da proposta. Isso porque o prazo para a
resposta depende de a proposta ter sido oferecida com prazo ou sem prazo e de ter sido
feita a uma pessoa presente ou ausente. Assim, se a proposta for feita a uma pessoa
presente e sem prazo, a aceitao deve ser manifestada imediatamente. Por outro lado, se
a proposta for feita sem prazo a uma pessoa ausente, a aceitao deve ser manifestada em
um prazo razovel.
Isso j examinamos na aula passada. O que falta examinar o que est no art. 434,
que trata da situao relativa proposta feita entre pessoas ausentes e, particularmente,
na hiptese em que haja prazo. Claro que isso tambm se aplica proposta feita ao ausente
sem prazo, mas a idia da razoabilidade deixa essa ltima hiptese mais malevel.
Art. 434. Os contratos entre ausentes tornam-se perfeitos desde que a
aceitao expedida, exceto:
I - no caso do artigo antecedente;
II - se o proponente se houver comprometido a esperar resposta;
III - se ela no chegar no prazo convencionado.
Surge a questo sobre qual o exato momento em que o contrato se considera

aperfeioado quando h aceitao distncia. Isso porque h diversas fases entre o
momento em que a proposta chega ao oblato e respondida por ele e o instante em que
recebida a notcia da aceitao pelo proponente. E entre essas fases questiona-se em qual
delas se considera aperfeioado o contrato. H quatro teorias sobre o tema.
A primeira teoria a teoria da informao ou cognio. Por essa teoria, nessa
situao que acabamos de mencionar, o contrato se considera aperfeioado somente no
momento em que a aceitao conhecida pelo proponente. Contudo, a crtica feita a essa
teoria que fica muito ao sabor das circunstncias a identificao do momento do
Direito Civil
aperfeioamento, porque no se sabe quando o proponente conhece a aceitao da

proposta.
Surge, ento, a teoria da recepo, a qual prev que o contrato se considera
aperfeioado to logo a aceitao seja recebida pelo proponente, ainda que no haja
necessidade de que o proponente tome conhecimento da aceitao da proposta. Essa uma
mitigao da primeira teoria, mas com a mesma crtica (embora tambm mitigada), porque
preciso identificar o momento em que o proponente recebe a aceitao.
Por isso, pensou-se em uma terceira teoria, que a teoria da declarao ou agnio.
O foco do legislador que adota essa teoria (que nem o caso do legislador brasileiro) de
que o contrato se considera aperfeioado logo que o oblato declara sua aceitao. Aqui a
crtica que se faz a mesma da primeira teoria, ou seja, muito incerto o momento exato
em que o oblato declara sua aceitao.
Assim, criou-se a quarta teoria, que a adotada no direito brasileiro. De acordo com
ela, mais seguro definir o momento em que o oblato expede a aceitao e no o momento
em que ele declara a aceitao. Essa a teoria da expedio, manifesta no caput do artigo
434.
Ressalte-se que a esta regra o prprio CC levanta algumas excees, que esto nos
incisos do prprio art. 434. Tais excees inclusive colocam em xeque a tese de que a teoria
da expedio a adotada por nosso ordenamento. Vejamos as hipteses
i) havendo retratao da aceitao (inciso I)
Se houver retratao da aceitao, essa revogao tem eficcia desde que ela
chegue junto ou antes da aceitao. Portanto, na hiptese de revogao, o momento
importante a se verificar no o da expedio e, sim, o da recepo. Teoricamente, o
contrato j se consideraria aperfeioado com a expedio da aceitao, mas como houve
revogao da aceitao, deve-se verificar o que chegou antes, deslocando-se o momento do
aperfeioamento do contrato para a recepo. Isso porque, se a revogao chegar antes da
aceitao, no h contrato.
Art. 433. Considera-se inexistente a aceitao, se antes dela ou com ela
chegar ao proponente a retratao do aceitante.
ii) se o proponente se comprometeu a receber a resposta (inciso II) e se a resposta no

chegou no prazo convencionado (inciso III)
O inciso II acaba se confundindo com o inciso III, pois, conforme destaca Bevilqua,
o inciso III uma superfetao do inciso II. Veja que o inciso II diz que no vigorar a
teoria da expedio se o proponente tiver se comprometido a receber a resposta e o inciso
III diz que no vigora a teoria da expedio se a proposta no chegar no prazo
convencionado. De acordo com Clvis Bevilqua, no h distino entre tais hipteses (essa
discusso j vem desde o CC velho). Para Carvalho Santos h uma tnue diferena, porque
no inciso II o sujeito se comprometeu a esperar a resposta, mas no estabeleceu o prazo (o
prazo razovel). J no inciso III h um prazo dentro do qual a resposta pode chegar.
O professor concorda com a idia de que no precisaria haver distino. Logo, no
tendo chegado a resposta no momento devido (o que vai variar a depender de ser o prazo
ajustado ou no) e se o problema de chegada da resposta no prazo, de novo a teoria
adotada a da recepo e no a da expedio. Com uma ressalva que est no art. 430 que
Direito Civil
tpica da boa-f objetiva6, no sentido de que o proponente obrigado a avisar o aceitante

(dever de lealdade) de que, embora o aceitante tenha aceito a proposta, no houve
contrato, porque a resposta chegou fora do prazo (sob pena de compor perdas e danos).
Art. 430. Se a aceitao, por circunstncia imprevista, chegar tarde ao
conhecimento do proponente, este comunic-lo- imediatamente ao aceitante,
sob pena de responder por perdas e danos.
1.3.3- Lugar da formao do contrato

Art. 435. Reputar-se- celebrado o contrato no lugar em que foi proposto.
A definio do lugar da formao do contrato no algo irrelevante, porque o lugar

da formao do contrato pode e frequentemente adotado para definir a lei aplicada
quando houver conflito. Ademais, o lugar da formao do contrato pode ser til, por
exemplo, para definir a regra adotada quanto capacidade dos contratantes.
Isso no vai gerar qualquer problema se as partes estiverem fisicamente presentes.
Mas quando a comunicao no sincrnica ou mesmo sendo sincrnica no se estabelece
no mesmo espao fsico (como ocorre por telefone, por exemplo), onde se considera
aperfeioado o contrato? Ex.: sujeito est em So Paulo e fala com outro em Manaus por
telefone. Nesse caso, o contrato se encontra celebrado em SP ou Manaus, se por telefone a
comunicao sincrnica? De acordo com o art. 435, considera-se que o local de formao
do contrato de onde partiu a proposta. Assim, uma vez aceita a proposta, o lugar onde se
aperfeioa o contrato o local de onde a proposta partiu.
Se isso mais fcil nas hipteses de comunicao sincrnica, a questo se torna
mais difcil nas hipteses de comunicao virtual, nos chamados contratos eletrnicos. Vale
ressaltar que contratos eletrnicos para essa finalidade que estamos a examinar no so
contratos eletrnicos tpicos do mundo virtual, como contratos de hospedagem dos sites.
Esses ltimos so contratos de prestao de servios, isto , no so tecnicamente um
contrato eletrnico. Para a finalidade que estamos mencionando, o contrato eletrnico o
contrato comum (qualquer que seja ele, nominado ou inominado, tpico ou atpico), mas
cujo meio de aperfeioamento telemtico (virtual). Portanto, nos contratos eletrnicos,
no importa o tipo de contrato, o que importa que seu veculo virtual.
Em relao aos contratos eletrnicos h uma certa dificuldade, porque a
comunicao pelo computador envolve uma srie de fases ocorridas em locais distintos. Ex.:
Eu posso acessar meu computador por meio de um provedor americano, em uma viagem na
Europa, para me comunicar com um sujeito que est em Manaus, sendo que eu moro em
So Paulo. Aqui nasce uma questo tcnica, que identificar o lugar, pois, no mundo
virtual, a noo fsica de lugar que temos foi totalmente dissipada.
Parece mais razovel que, se o domiclio virtual do proponente em So Paulo, o
local de onde partiu a proposta seja So Paulo, mesmo que o sujeito fisicamente esteja em
outro lugar. O que no parece razovel que, s porque o sujeito acessou a internet em
Portugal pelo provedor americano, o lugar de formao de contrato fosse Portugal ou os
EUA.
1.4- Interpretao dos contratos
Isso importante analisar j na parte geral porque o problema de interpretao do
negcio jurdico antes de ser um problema de interpretao contratual. Interpretar buscar
A boa-f objetiva no estranha ao CC velho, o que estranho ao CC velho o estudo sistemtico
da boa-f objetiva.
6
Direito Civil
o real alcance de uma manifestao de vontade, s que aqui essa interpretao se refere a
uma manifestao de vontade contratual.
errado afirmar que a interpretao se d apenas sobre declaraes obscuras,
porque a interpretao se d sobre qualquer manifestao de vontade. Por bvio, a
diferena que ela ser mais ou menos abrangente a depender da clareza da declarao.
1.4.1- Critrio subjetivo e objetivo de interpretao das declaraes de vontade
O critrio histrico de interpretao sempre foi prioritariamente subjetivo, ou seja,
procurar identificar a vontade do declarante. , alis, o que se continha no nico artigo de
interpretao que havia na parte geral do CC velho (art. 85), o qual previa que se deveria
ater mais vontade do declarante do que ao sentido literal da linguagem.
Art. 85- Nas declaraes de vontade se atender mais sua inteno que ao
sentido literal da linguagem.
Transportado isso ao contrato, o que sempre se buscou foi aquilo que se chamou de
inteno comum dos contratantes. O que novo que, em primeiro lugar, o novo CC
manteve, na parte geral, uma regra geral de interpretao que veicula um critrio subjetivo
de interpretao. Nesse sentido, o art. 112 reproduz o velho art. 85 com duas palavras que
fazem toda a diferena do mundo. Isso porque o art. 112 diz que a interpretao das
declaraes de vontade deve se ater mais inteno nelas consubstanciada do que ao
sentido literal da linguagem. Portanto, o critrio ainda a busca da vontade, apenas que a
vontade procurada no a vontade ntima do declarante. Desse modo, busca-se sua
vontade a partir daquilo que ele tenha mais ou menos manifestado na declarao.
Art. 112. Nas declaraes de vontade se atender mais inteno nelas
consubstanciada do que ao sentido literal da linguagem.
Esse ainda um critrio subjetivo, porque ainda se busca a vontade, mas se busca
identificar o sentido da declarao naquela vontade que foi externada. Portanto, h uma
nova concepo de busca da vontade, ainda que fundada tambm no critrio subjetivo de
interpretao.
S que, ao lado disso, hoje, o prprio CC explicita um critrio diferente de
interpretao e que, em boa medida, j foi mencionado no 1 semestre. Trata-se do critrio
objetivo de interpretao explicitado no art. 113 da parte geral.
Art. 113. Os negcios jurdicos devem ser interpretados conforme a boa-f e
os usos do lugar de sua celebrao.
Esse dispositivo diz que a interpretao deve considerar e levar em conta os usos,
mas, alm disso, deve ser uma interpretao feita conforme a boa-f (sem dvida,
conforme a boa-f objetiva). Cumpre notar que a boa-f objetiva tem inmeros papis no
sistema, e agora j estudamos todos quando vimos o princpio contratual da boa-f
objetiva. Aqui, a boa-f objetiva tem uma funo genrica que ser usada como regra de
interpretao.
De acordo com esse critrio objetivo, no se procura a inteno comum dos
contratantes. Assim, o intrprete se situa no contrato, verificando qual a clusula que deve
interpretar, e se vira de costas aos contratantes (metaforicamente) pensando no que
quereriam dizer contratantes em uma situao como essa. Ou seja, os intrpretes no
passam nem perto de qual seria a inteno comum dos contratantes naquele caso. Eles
analisam o que se costuma convencionar naquele tipo de situao.
Direito Civil
Sempre na doutrina se pensou em outras alternativas interpretativas que no o

critrio subjetivo. Nesse sentido, usava-se, por exemplo, o princpio da conservao dos
contratos. De acordo com esse princpio, se houver duas formas de interpretar, vai se
escolher aquela que vai melhor preservar o contrato. Ora, esse no deixa de ser um critrio
objetivo de interpretao, ainda que seja um princpio interpretativo implcito. Com o
advento do novo CC, agora h um critrio objetivo de interpretao explcito no art. 113.
1.4.2- Da hierarquia entre os critrios interpretativos
Diante dessa possvel escolha de um critrio interpretativo, h uma hierarquia ou o
intrprete livre na escolha do critrio a ser adotado? ainda hbito dizer que,
prioritariamente, a interpretao deve se dar de maneira subjetiva, ou seja, por um critrio
subjetivo. De acordo com esse entendimento, apenas se infrutfera for a interpretao por
esse critrio que o juiz se vale de um critrio objetivo.
Qual o fundamento para entreviso dessa hierarquia? A vontade. Veja, o contrato
uma manifestao de liberdade, um espao de autonomia constitucionalmente garantido.
Ento, por fora dessa inspirao constitucional que o contrato tem como instrumento da
livre iniciativa, se chega concluso de que a interpretao deve buscar a vontade, que a
fora motriz do contrato.
Esse argumento, no entanto, no convence. Em primeiro lugar porque, embora seja
verdade que o contrato, do ponto de vista da vontade, tem amparo constitucional, a boa-f
objetiva tambm o tem. Isso porque ela se funda na idia de solidariedade, a qual tambm
encontra respaldo na constituio.
A segunda observao de que, se verdade que o contrato tem amparo, em seu
ponto de partida, na vontade, tambm verdade que, hoje, a vontade no a fora
jurgena exclusiva do contrato. A propsito, importante notar que fora motriz uma
coisa, fora jurgena achar que a vontade a fora nica de produo de efeitos do
contrato, o que no verdade. Como j afirmamos, o dogma da vontade no absoluto,
porque se juntam vontade exigncias extrnsecas do sistema (normativas). Ento, hoje,
defender uma hierarquia entre os critrios de interpretao demonstra um apego ao dogma
da vontade.
H um terceiro motivo, que mais simples e at pragmtico. Interpretar um
processo de elaborao mental. Quando algum vai interpretar, o que acontece que no
existe um processo compartimentvel, ou seja, o crebro no diz pra ele prprio: olha,
vamos usar apenas o critrio subjetivo. Ao contrrio, na interpretao tudo acontece ao
mesmo tempo, at que, ao final do raciocnio, se encontre a melhor forma de interpretao.
Portanto, a operao de interpretao no fragmentvel e, sendo assim, no se pode
enxergar hierarquia entre os critrios. Todavia, o professor ressalta que essa tese defendida
por ele minoritria.
1.4.3- Interpretao restritiva
O novo CC, que foi menos econmico que o velho em termos de interpretao,
trouxe mais duas regras interpretativas. Na parte geral, ele trouxe uma regra no art. 114,
que, na verdade, j era um princpio implicitamente reconhecido.
Art. 114. Os negcios jurdicos benficos e a renncia interpretam-se
estritamente.
Contratos benficos so aqueles que s geram benefcios para uma das partes e
desvantagens para a outra (ex.: doao pura e renncia). claro que esses contratos s
Direito Civil
podem ser interpretados de forma

ampliativamente uma liberalidade.
restritiva,
porque
no
se
pode
interpretar
Cumpre lembrar que, feita a interpretao, ela pode ser restritiva, ampliativa ou
declarativa. Quando se considera que a norma disse menos do que queria, se interpreta de
forma ampliativa. Ao passo que quando se considera que disse mais do que queria, se
interpreta de forma restritiva.
Entre os contratos benficos, sempre se deve interpretar de forma restritiva. A
inspirao dessa regra de que h na liberalidade um equilbrio prprio. Ou seja, embora
no haja prestao e contraprestao, h um equilbrio, no sentido de que a liberalidade
feita vai at um certo limite. Portanto, no uma idia de equilbrio econmico e, sim, de
um equilbrio relacional.
Essa idia tambm serve de amparo a outra regra de interpretao prevista no art.
423. Essa regra lembra muito o art. 47, do CDC, o qual prev que, nos contratos de
consumo, havendo dvida a interpretao deve se dar pr-consumidor.
Art. 423. Quando houver no contrato de adeso clusulas ambguas ou
contraditrias, dever-se- adotar a interpretao mais favorvel ao aderente.
Art. 47. As clusulas contratuais sero interpretadas de maneira mais favorvel
ao consumidor.
Ainda no estudamos contrato de adeso, mas, por ora, cabe dizer que o contrato se
considera de adeso por uma falta de negociao prvia das clusulas. Isso significa que a
proposta feita em bloco, de modo que o aderente simplesmente aceita ou no aceita.
Outra observao que os contratos de adeso no so prprios apenas das relaes de
consumo.
Por causa da adeso, h um desequilbrio intrnseco ao contrato e em posio
desequilibrada, de maneira natural, est o aderente. Em razo disso, a lei interfere para
reequilibrar a relao. a lei fazendo um papel de pndulo, trazendo uma regra parcial
para um contrato que parcial, isto , a lei procura mitigar o desequilbrio de um contrato
que j nasce desequilibrado.
1.5- Classificao dos contratos
Faamos uma advertncia. A matria relativa classificao dos contratos , em si,
muito fcil. Contudo, classificar contratos tem e revela importncia mais frente nos
diversos institutos contratuais. Alis, acabamos de ver um exemplo disso, j que, em
matria de interpretao, devemos saber se um contrato benfico ou no. Ademais,
estudaremos a teoria da impreviso (art. 478), em que veremos a necessidade de
identificao de uma srie de contratos (como contrato instantneo e contrato de durao).
Portanto, apesar de simples, essa uma matria de importncia em razo de seus reflexos.
Art. 478. Nos contratos de execuo continuada ou diferida, se a prestao de
uma das partes se tornar excessivamente onerosa, com extrema vantagem
para a outra, em virtude de acontecimentos extraordinrios e imprevisveis,
poder o devedor pedir a resoluo do contrato. Os efeitos da sentena que a
decretar retroagiro data da citao.
A segunda advertncia a mesma que fizemos quando classificamos obrigaes: no

se podem misturar classificaes! A classificao adota um critrio e, uma vez alterado o
critrio, os grupos se alteram totalmente.
Direito Civil
1.5.1- Contratos tpicos ou atpicos/ nominados ou inominados

O CC, no art. 425, explicita essa distino, determinando que lcito s partes
estipular contratos atpicos.
Art. 425. lcito s partes estipular contratos atpicos, observadas as normas
gerais fixadas neste Cdigo.
O critrio dessa classificao a existncia ou no de um prvio quadro, ou seja, de

um prvio arcabouo normativo a respeito do contrato firmado. Veremos que h
determinadas figuras contratuais que a lei previamente conhece e que previamente estipula.
E, mais do que isso, trata-se de figuras que a lei previamente disciplina, ainda que a
disciplina no seja cogente, isto , ainda que, em regra, as partes possam estabelecer em
contrrio. Ex.: compra e venda, doao, comodato, mtuo, locao, mandato, depsito, etc.
Estes so contratos tpicos no sentido de que a lei os conhece, reconhece e disciplina,
em regra, de forma dispositiva. Cumpre adiantar que h alguns contratos tpicos que trazem
regras cogentes, como a locao.
A importncia dessa distino que se o contrato tpico e eventualmente omisso/
lacunoso, a interpretao desse contrato fica muito mais fcil por conta do socorro lei.
Isso porque h uma prvia disciplina normativa sobre aquele tipo de contrato, como regras
sobre o preo e sobre a coisa, por exemplo. Portanto, a existncia de uma disciplina prvia
facilita o suprimento das lacunas, a integrao de tais contratos e, mais do que isso, sua
interpretao.
Por outro lado, embora sejam possveis os contratos atpicos, as partes devem tomar
mais cuidado, porque, se houver eventuais lacunas, as partes no podero se valer de
regras apriorsticas conhecidas. Logo, nos contratos atpicos, necessrio se voltar aos
princpios dos contratos, analogia com outras figuras conhecidas, etc.
Vale ressaltar que no existe direito real atpico, os direitos reais so tpicos, porque
eles so oponveis erga omnes. Embora essa seja uma tendncia do direito contratual, ela
no se equipara ao direito real. O direito real, por sua publicidade inerente, suscita uma
eficcia erga omnes, o que leva necessidade de que se conheam os direitos reais
existentes, bem como seus titulares. Por isso, os direitos reais so tpicos e pblicos.
Ademais, em razo disso que os direitos reais devem se encontrar na lei (no apenas no
CC, mas tambm em leis extravagantes) 7. J no direito dos contratos, a prpria lei
reconhece a possibilidade de entabulao de contratos atpicos.
1.5.2- Contratos consensuais, formais ou reais
Os contratos podem ser consensuais, formais ou reais. O critrio aqui se refere a
como se aperfeioam os contratos.
Em regra, como j vimos, os contratos so consensuais, o que significa dizer que,
em regra, os contratos podem ser feitos de qualquer forma e se aperfeioam simplesmente
pelo consenso.
Porm, pelos motivos que ns j examinamos e que, de novo, nos remetem parte
geral, por vezes o legislador exige formas especiais, as quais so requisitos de validade dos
contratos. Nesses casos, o contrato no pode ser feito de qualquer forma, isto , ele s
pode ser feito por aquela ou aquelas formas. Alis, importante ressaltar que o contrato
A propsito do tema, sempre se questionou se o rol do art. 1.225 seria exaustivo ou no. Entende-se
que ele exaustivo no CC, porque nesse diploma, de fato, no h mais direitos reais. No entanto, h
direitos reais previstos em leis extravagantes.
7
Direito Civil
formal no necessariamente tem forma nica, ele apenas exige uma forma prevista em lei.
Ex.: transmisso de direito imobilirio que ultrapassa 30 salrios mnimos exige forma
pblica; Ex.: doao de bem mvel que no seja de pequeno valor s pode ser feito por
escrito.
O problema que h uma classificao, que vem desde o direito romano, a qual
identifica os chamados contratos reais. De acordo com essa distino, os contratos reais so
aqueles que somente se aperfeioam com a entrega da coisa. So, normalmente, contratos
que geram uma obrigao de restituir. Ex.: comodato, depsito, mtuo, etc. Nesses casos, o
contrato s se aperfeioa com a entrega da coisa. No caso do depsito, por exemplo, o
contrato s se aperfeioa com a entrega da coisa depositada.
Quanto aos chamados contratos reais, o problema que o legislador traz para o
momento do aperfeioamento do contrato uma matria afeta a sua execuo. Ex.: as partes
lavram perante o tabelio uma escritura pblica de mtuo pela qual um se obriga a
emprestar R$ 10.000 ao outro. Aqui ainda no h contrato, pois haver contrato s depois
de se entregar o dinheiro. Isso porque esse tipo de contrato no se aperfeioa s com o
consenso e, sim, com a entrega da coisa. Por isso, se a parte no entregar o dinheiro,
teoricamente nada se pode fazer, porque ainda no h contrato. Em outras palavras, no h
ao para exigir que se cumpra a palavra dada, porque a palavra externada revela um
consenso, mas no constitui contrato. A parte at teria direito a perdas e danos, mas no
com fundamento no contrato, e, sim, em razo da responsabilidade pr-contratual
(interesses negativos). Ora, mas no isso que a parte quer, o que a parte quer a
execuo especfica daquela prestao.
Esse o problema criado por essa classificao e o professor entende que ela bem
que poderia j ter sido abolida de nosso sistema. Essa entrega da coisa deveria se referir ao
momento da execuo do contrato, porque deixar isso para o momento do aperfeioamento
do contrato impede que a parte tenha algum instrumento para faz-lo cumprir. Cumpre
notar que, s vezes, no h propriamente como provar a existncia de um pr-contrato. Em
nosso exemplo a prova fica mais fcil, porque falamos que havia escritura pblica. Ademais,
no haveria, tecnicamente, um pr-contrato, porque o pr-contrato se caracteriza por ser
um contrato em que as partes se obrigam prestao especfica de declarar sua vontade de
forma definitiva. Portanto, reconhecer a responsabilidade pr-contratual seria uma sada
alternativa apenas.
1.5.3- Contratos onerosos ou gratuitos (benficos)
O critrio de distino nessa classificao no tem nada a ver com o nascimento do
contrato. Pelo contrrio, essa classificao avalia se, nascido o contrato, ele s gera
vantagem para uma das partes ou para ambas. Se houver repartio de nus e bnus, o
contrato oneroso. Caso contrrio, o contrato ser gratuito.
H casos em que o contrato s gera desvantagem para uma parte e vantagem para
outra. Ex.: doao pura.
H alguns autores que fazem uma distino que no tem qualquer eficcia, porque
esses contratos so tratados como contratos benficos. Trata-se dos chamados contratos
desinteressados. Os autores que tratam dessa distino reconhecem que esses no so
contratos onerosos, e que a eles se aplicaria a disciplina dos contratos gratuitos. Ento para
que essa distino? De qualquer forma, nos ditos contratos desinteressados haveria para
uma parte vantagem e, para a outra, no chegaria a haver uma diminuio patrimonial.
Ex.: prestao de servios gratuita. Nesse caso, aquele que recebe o favor tem uma
vantagem, mas quem presta o servio no tem, propriamente, uma diminuio patrimonial.
Direito Civil
O mais importante notar que, ainda que se adote essa terminologia, para os
contratos desinteressados se aplica a disciplina dos contratos benficos.
H alguns reflexos dessa distino. Em primeiro lugar, j vimos que, se o contrato
gratuito, a interpretao deve ser restritiva. Mas mais importante do que isso o reflexo
previsto no art. 392.
Art. 392. Nos contratos benficos, responde por simples culpa o contratante, a
quem o contrato aproveite, e por dolo aquele a quem no favorea. Nos
contratos onerosos, responde cada uma das partes por culpa, salvo as
excees previstas em lei.
Esse artigo vem desde o CC velho, com a ressalva de que a responsabilidade em

geral no mais por culpa apenas (pode haver responsabilidade por risco). Nos contratos
benficos, aquele que est fazendo a liberalidade s responde por dolo ou por culpa grave
(que ao dolo se equipara).
Isso foi um problema serssimo no transporte gratuito. Isso porque, caso se
admitisse que o transporte gratuito (feito por cortesia) um contrato, esse seria um
contrato benfico. Sendo contrato benfico, o transportador s responderia por dolo. Ex.:
imaginemos que o sujeito pega carona com um amigo e sofre um acidente. Nesse caso, ele
s teria direito indenizao contra o amigo se comprovasse o dolo. O CC resolveu esse
problema, afirmando que esse transporte por cortesia no contrato e, portanto, no se
aplica essa disciplina, tal a importncia dessa distino.
1.5.4- Contratos bilaterais ou unilaterais
J fizemos referncia a esse problema em nossa primeira aula sobre os contratos
para no confundirmos o chamado contrato unilateral com o momento do nascimento do
contrato. Como vimos, todo contrato nasce bilateral (ou plurilateral, a depender do critrio
adotado). No entanto, no estamos falando disso, pois a base dessa classificao tem em
vista um contrato j aperfeioado e produzindo efeitos. Logo, essa classificao se coloca no
plano da eficcia dos contratos.
A questo saber se, nessa produo de efeitos, o contrato gera prestao a ser
cumprida por uma das partes ou por ambas as partes. Se, nascido o contrato, ambas tm
prestao a cumprir, ento o contrato bilateral. E mais! Se a prestao de uma das partes
for a causa da prestao da outra (o que nem sempre acontece), esse contrato ser
chamado bilateral sinalagmtico. Ex.: o vendedor vende por causa do preo e o comprador
compra por causa da entrega da coisa. As prestaes so recprocas e uma causa da
outra. Contudo, o contrato pode ser bilateral sem ser sinalagmtico. Ex.: doao impura.
J o contrato unilateral aquele que, depois de nascido, tem prestao a ser
cumprida por uma das partes apenas. Ex.: mtuo. Depois de nascido o mtuo, s h
prestao a cumprir pelo muturio, que pagar o emprstimo. A prestao que tem o
mutuante de entregar a coisa uma obrigao que foi trazida para o momento de
nascimento do contrato.
Claro que tambm aqui alguns autores inventaram um meio termo, identificando
aquilo que chamam de contratos bilaterais imperfeitos (que na opinio do professor so
contratos unilaterais). Apesar de serem contratos unilaterais, pode haver, ocasionalmente,
prestao a cumprir por aquele que normalmente no tem prestao a cumprir. Por isso,
tais autores identificam um terceiro tipo de contrato nessa classificao. Ex.: empresto um
carro para o amigo. Esse amigo tem a obrigao de devolver e conservar o carro. Veja que
esse um contrato unilateral, porque a entrega da coisa por mim necessria para a
configurao do contrato. Ocorre que, nesse caso, se surgir uma despesa extraordinria que
Direito Civil
nada tenha a ver com o uso normal do carro, esta ser do comodante. Logo, se o
comodatrio pagar por essas despesas, elas devero ser ressarcidas pelo comodante. Nesse
caso, ele passa a ter uma obrigao a cumprir. No entanto, essa uma situao eventual e
no caracteriza o comodato como contrato bilateral imperfeito.
Havia quem sustentasse que justamente a teoria da impreviso (que vamos estudar
frente) no se aplicasse aos contratos unilaterais, apenas aos contratos bilaterais.
Contudo, sustentar essa tese tirar da teoria da impreviso uma de suas aplicaes mais
costumeiras, qual seja, problemas havidos nos contratos de mtuo em razo da alterao
das circunstncias. Portanto, caso se adote essa idia, se estaria reduzindo enormemente a
aplicao dessa importante teoria.
O CC acabou com esse problema, porque disse claramente no art. 480 que a teoria
da impreviso tambm se aplica aos contratos unilaterais. De qualquer maneira, ainda
remanesce a importncia dessa distino para esse fim da aplicao da teoria da
impreviso. Isso porque as circunstncias so alteradas de um modo ou de outro se o
contrato unilateral ou bilateral. Assim, se o contrato bilateral, a conseqncia a
resoluo do contrato. J se o contrato unilateral, a conseqncia a reviso do contrato.
Art. 480. Se no contrato as obrigaes couberem a apenas uma das partes,
poder ela pleitear que a sua prestao seja reduzida, ou alterado o modo de
execut-la, a fim de evitar a onerosidade excessiva.
1.5.5- Contratos comutativos ou aleatrios

Ateno! Essa uma classificao apenas aplicvel aos contratos bilaterais. O CC, a
partir do art. 458, se destinou a regrar de modo particular os contratos aleatrios.
Nos contratos bilaterais, sejam eles comutativos ou aleatrios, ambas as partes tm
prestao a cumprir. A diferena que nos contratos comutativos, ambas as partes
conhecem a sua prpria prestao e a prestao do outro (elas j esto previamente
delimitadas). Ex.: compra e venda com preo j determinado. Nesse contrato, o comprador
sabe que vai receber o carro e que vai pagar R$ 30.000 reais, e vice versa. Ou seja, as duas
prestaes devidas so conhecidas.
O contrato aleatrio quando uma ou ambas as prestaes no so previamente
conhecidas ou quanto a sua existncia ou quanto a sua extenso. Isso depende de onde
esteja a lea8.
A compra e venda, por exemplo, pode ser comutativa ou aleatria. Ex.: compra e
venda de safra, compra e venda da pesca de determinado dia, semana ou ms. Quando o
sujeito acorda que vai comprar aquilo que o pescador pescar em um dia determinado, pode
acontecer que o pescador no pesque nada, pesque pouco ou pesque muito. Em qualquer
dessas hipteses, o comprador deve pagar o preo. Isso porque a lea est na existncia da
obrigao do pescador.
A lea bastante ampla, mas possvel que se retire a lea da existncia da coisa e
passe-se a sua extenso. Ex.: compro sua pesca se voc pescar algo.
Aqui no contrato aleatrio o risco da natureza do contrato. A lea est na causa do
contrato: ou na existncia da prestao ou na extenso da prestao. importante notar
que a lea pode se dar para uma ou para ambas as prestaes.
lea a chance (sorte ou azar).
Direito Civil
O exemplo mais tpico de contrato aleatrio o seguro, que, tecnicamente, no um

contrato aleatrio. Isso porque o seguro no um contrato individualizado entre o segurado
e a seguradora. Nesse contrato, em geral, os segurados formam um fundo e a seguradora
tem como obrigao gerir esse fundo. Mas, se considerarmos o contrato de seguro do ponto
de vista individual, veremos que ele um contrato aleatrio. Ex.: pode-se contratar um
seguro de acidentes do veculo por um ano. O segurado paga o prmio e quer receber a
indenizao securitria pelo sinistro, que o evento coberto. Veja que o sujeito pode pagar
um ano de prmio sem precisar pagar o seguro nunca, como pode acontecer de o sujeito
pagar o prmio em um ms apenas e j ter de receber a indenizao no ms seguinte. A
lea se d aqui em ambas as prestaes.
A importncia dessa distino variada. Em primeiro lugar, porque as regras dos art.
458 e 459 ainda trazem um problema muito srio e at hoje mal resolvido. H, ainda hoje,
uma tendncia em afirmar que no se aplica a teoria da impreviso nos contratos
aleatrios. Isso porque se defende que nos contratos aleatrios o risco a alma do negcio.
Veremos isso adiante, mas cabe adiantar que hoje h uma posio que parece melhor, a
qual diz que, nos contratos aleatrios, o risco se coloca em condies razoveis e tem a ver
com aquilo que foi pactuado (ou seja, com os riscos prprios do negcio). Cabe acrescentar
que, mesmo admitindo a aplicao da teoria da impreviso aos contratos aleatrios,
devemos entender que ela se aplica em limites muito mais restritos do que nos contratos
comutativos.
Art. 458. Se o contrato for aleatrio, por dizer respeito a coisas ou fatos
futuros, cujo risco de no virem a existir um dos contratantes assuma, ter o
outro direito de receber integralmente o que lhe foi prometido, desde que de
sua parte no tenha havido dolo ou culpa, ainda que nada do avenado venha
a existir.
Art. 459. Se for aleatrio, por serem objeto dele coisas futuras, tomando o
adquirente a si o risco de virem a existir em qualquer quantidade, ter
tambm direito o alienante a todo o preo, desde que de sua parte no tiver
concorrido culpa, ainda que a coisa venha a existir em quantidade inferior
esperada.
Pargrafo nico. Mas, se da coisa nada vier a existir, alienao no haver, e o
alienante restituir o preo recebido.
Direito Civil
1.5- Classificao dos contratos (continuao)

1.5.6- Contratos instantneos e contratos de durao
O critrio bsico dessa distino est no tempo que eventualmente existe entre a
contratao e a execuo do contrato. Em algumas hipteses, a execuo dos contratos se
d de forma imediata. Nesse caso, diz-se que a contratao instantnea, eis que entre a
contratao e a execuo no h decurso de tempo relevante.
Por outro lado, no caso dos contratos de durao, entre a contratao e a execuo
h intermediao de um tempo relevante. Cumpre notar que o contrato de durao poder
ser de duas espcies: contrato de execuo diferida e contrato de trato sucessivo.
O contrato de execuo diferida aquele em que a prestao vai se dar em data
determinada. Ex.: compromisso de compra e venda em que o preo ser pago em 10
parcelas ou em uma nica parcela, desde que protrada no tempo.
J os contratos de trato sucessivo so aqueles em que o tempo entre a contratao e
a execuo se renova. Ou seja, estes so contratos em que a prestao se renova medida
que o tempo passa. Ex.: locao.
De qualquer modo, tanto os contratos de execuo diferida quanto os contratos de
trato sucessivo so espcies do gnero contratos de durao, o qual se ope ao contrato
instantneo.
Essa distino tem diversas importncias. Em primeiro lugar, essa distino encontra
relevncia quanto aos efeitos da resoluo do contrato. Nesse passo, particularmente
importante distinguir os contratos de trato sucessivo. Isso porque as partes, uma vez
resolvido o contrato, so repostas no estado em que antes se encontravam, o que no
acontece no contrato de trato sucessivo. Ex.: no caso de locao, havendo despejo, os
aluguis pagos pelo inquilino no so devolvidos, porque eles correspondem ao tempo de
ocupao. Veja que no compromisso de compra e venda, tambm houve tempo de
ocupao, mas o valor pago pelo promitente comprador no corresponde ao tempo de
ocupao do imvel. Nesse caso, at possvel pensar-se em indenizao pela ocupao
indevida, mas as partes retornam ao estado em que estavam, sendo devolvido o valor pago.
Essa distino nos efeitos da resoluo se d, porque, no contrato de trato sucessivo,
o tempo decorrido foi gerando uma prestao que foi bem paga, eis que ela se renovava
medida que o tempo ia passando.
Outra conseqncia importante se refere teoria da impreviso. Isso porque o art.
478, do CC, estabeleceu claramente a incidncia da teoria da impreviso aos contratos de
durao.
Ao longo de nosso estudo, percebemos que todas essas classificaes no so

complicadas, a questo toda se d em relao s conseqncias da derivadas. Vejamos,
ainda, mais duas classificaes importantes.
1.5.7- Contratos empresariais X contratos existenciais
Direito Civil
O professor prefere a denominao no empresariais e, dentro dessa classificao,

os contratos existenciais. De qualquer forma, vale observar que essa uma classificao
nova que vem sendo tratada pela doutrina e pertinente.
importante notar o que j vem acontecendo muito costumeiramente na
propriedade, eis que hoje os contratos se multiplicaram tal como as manifestaes do
direito de propriedade. Nesse sentido, vemos que h tratamentos diferenciados para a
propriedade, isto , h tratamento diverso para a propriedade urbana e rural, para a
propriedade comercial, para a propriedade produtiva, etc. Isso o que tambm acontece no
contrato. Ex.: no se pode tratar um contrato de aquisio de casa prpria da mesma forma
que um contrato de parceria.
Ou seja, no possvel que a todos os contratos se apliquem as mesmas regras.
Basta pensar no contrato de consumo, para o qual h inmeras previses diferenciadas no
CDC com as quais no estamos acostumados a lidar. Portanto, mesmo os princpios e a
interferncia do estado vo se dar de modo diverso, de acordo com o tipo de contrato. Ser
que a impreviso examinada pelo juiz em uma parceria entre a Esso e a Shell vai ser a
mesma que a aplicada a um contrato de consumo? Claro que no!
1.5.8- Contratos relacionais ou cativos
Para alguns autores, esses contratos relacionais ou cativos no precisariam nem de
uma categorizao autnoma e poderiam ser includos entre os contratos de durao,
porque estes so contratos de longa durao. No entanto, os contratos relacionais tm uma
caracterstica muito prpria, qual seja, o tempo desses contratos se refere causa
contratual. Em outras palavras, um longo tempo exatamente o que as partes querem.
Desse modo, nos contratos relacionais h um tempo que indeterminado e que
tende a se protrair, mas aqui de maneira extensa. Esse um contrato que tem suas
ocorrncias ao longo do tempo, amoldando os direitos das partes. Ex.: quem contrata o
seguro sade no quer contrat-lo por um ano e, sim, para a vida toda. Da mesma forma, a
assinatura de TV a cabo ou jornal so contratos de longa durao.
Eles so denominados contratos relacionais, porque so contratos em que h
necessidade de uma especial confiana que se gera ao contratante. Portanto, aqui incide de
maneira muito especial o princpio da boa-f objetiva. Isso porque, exatamente em virtude
da longa durao e dessa cativao que deve existir em relao ao contratante, preciso
especial dever de cooperao/ de cuidado, j que as partes permanecero vinculadas entre
si por um longo tempo e natural que as coisas mudem. Logo, encontraremos uma especial
preocupao com a boa-f objetiva nesses contratos.
1.6- Contratos de adeso
1.6.1- Conceito
J no estamos mais tratando de uma classificao e, sim, da categoria dos
contratos de adeso. Mas por que estamos estudando os contratos de adeso na matria
relativa ao CC e no ao CDC? Porque claro que o fenmeno do contrato de adeso no
exclusivo de contratos de consumo. Ex.: os fornecedores de insumo da Volkswagen
contratam com a empresa por meio de contrato de adeso.
Contrato de adeso aquele cujas condies (clusulas) gerais so impostas
sem a possibilidade de prvia discusso.
bem verdade que o CDC nos ajuda, porque ele define o contrato de adeso no art.
54. De acordo com esse conceito, o contrato de adeso aquele em que no h
Direito Civil
possibilidade de as partes e, particularmente, de o aderente discutir as clusulas do

contrato. Assim, se o aderente quiser, ele adere, caso contrrio ele simplesmente no
contrata.
Art. 54. Contrato de adeso aquele cujas clusulas tenham sido aprovadas
pela autoridade competente ou estabelecidas unilateralmente pelo fornecedor
de produtos ou servios, sem que o consumidor possa discutir ou modificar
substancialmente seu contedo.
[...]
Essas condies gerais s vezes so impostas pelo prprio poder pblico, como
ocorre nos servios concedidos, como fornecimento de gua e luz. s vezes, essa imposio
acontece porque uma das partes detm monoplio naquele setor da atividade econmica. E,
outras vezes, a imposio se d por um desequilbrio de foras. Nesse sentido, Orlando
Gomes diferenciava contratos de adeso de contratos por adeso. De acordo com essa
distino, o contrato por adeso seria aquele em que no haveria um monoplio como
razo da imposio das clusulas gerais. Contudo, o art. 54, do CDC no faz essa distino
e o professor entende que ela j est superada.
1.6.2- Da natureza contratual
Muitos j recusaram a natureza contratual aos contratos de adeso, pois
sustentavam que aqui no haveria vontade contratual propriamente dita. Alis, muitos
autores identificaram nessa ocorrncia aquilo que, retomando o direito romano, seria
chamado de quase contratos ou relaes contratuais de fato. Em que pese esse
entendimento, aqui parece haver uma dupla vontade, ainda que limitada e no raro limitada
para as duas partes. claro que o aderente tem uma vontade limitada, porque ele no pode
discutir previamente as condies do contrato, as quais vm em bloco, de modo que ele
adere ou no quele bloco. Contudo, claro que ele manifesta sua vontade ao aderir.
A prpria parte que impe as condies manifesta uma vontade que limitada. Claro
que quem se lana no mercado ao fornecimento de massa faz isso por que quer, isto , no
exerccio da livre iniciativa constitucionalmente garantida. Por outro lado, ao fazer isso, ela
tambm se submete ao dever de contratar. Logo, quem se lana no fornecimento de massa,
quer na relao de consumo, quer na relao entre profissionais, se coloca em situao de
oferta permanente e fica obrigado a contratar, a menos que haja causa justificvel para no
faz-lo. Isso o que dispe o art. 39, II, do CDC.
Art. 39. vedado ao fornecedor de produtos ou servios, dentre outras
prticas abusivas:
[...]
II - recusar atendimento s demandas dos consumidores, na exata medida de
suas disponibilidades de estoque, e, ainda, de conformidade com os usos e
costumes;
[...]
Portanto, em ambos os casos, embora de maneira diversa, a vontade limitada, de

modo que esse um contrato, ainda que com peculiaridades.
Ressalte-se, ademais, que, embora as condies gerais do contrato no sejam
negociveis, algumas clusulas no gerais so passiveis de negociao. Ex.: se eu for
comprar uma TV ou se for tomar um emprstimo no banco, o contrato certamente ser de
adeso, porque a Philips ou o Bradesco no vo contratar pessoalmente cada clusula
comigo. Mas pode ser pessoalmente negociado o preo e o prazo do pagamento. No caso do
banco, possvel negociar at os juros. Desse modo, h uma possibilidade de estrita
negociao no que diz respeito s clusulas especiais, mas certamente no em relao s
clusulas gerais.
Direito Civil
1.6.3- Enzo Roppo e a ideologia do contrato de adeso

H um autor italiano chamado Enzo Roppo que, em sua clssica obra O contrato, diz
uma coisa perfeita sobre o contrato de adeso, que ele denomina de ideologia do contrato
de adeso. Para ele, na verdade o contrato de adeso tem um lado bom e um lado ruim. Ele
diz que o fenmeno do contrato de adeso de um lado um imperativo de ordem
econmica, isto , no d para ser diferente no mercado de massa. J imaginou quanto
custaria para essas empresas contratar individualmente com cada consumidor, discutindo as
clusulas, mexendo aqui e ali? Esse custo iria recair sobre os prprios consumidores. Sob
esse aspecto, o contrato de adeso bom para o consumidor, porque otimiza custos. E
mesmo quando h discusso do contrato em juzo, h uma facilitao por meio do contrato
de adeso, porque seria difcil discutir cada clusula de cada um dos contratos.
Contudo, se de um lado isso bom porque resolve o imperativo de ordem
econmica, o contrato de adeso traz um problema srio que a fragilizao da posio
jurdica do aderente. Veja, esse aspecto negativo existe tanto quando o aderente
consumidor quanto quando no , porque pode haver o contrato de adeso entre
profissionais. exatamente por conta da fragilizao da situao do aderente que o estado
legislador e o estado juiz interferem para assegurar um reequilbrio que a situao de
fragilidade do aderente reclama. Em outras palavras, nesses contratos de adeso h um
desequilbrio intrnseco, pois ele um contrato que j nasce desequilibrado pelo prprio
fenmeno da adeso, j que o aderente no pode discutir as condies do contrato. Em
razo disso, o estado interfere para reequilibrar uma relao que j nasce desequilibrada.
importante ressaltar que isso acontece no s no CDC, mas tambm no CC.
1.6.4- Das regras que visam ao restabelecimento do equilbrio nos contratos de
adeso
Estudamos a interpretao dos contratos e vimos o art. 423, que repete uma
previso semelhante do CDC, a provar que o fenmeno da adeso um s (envolvendo a
relao de consumo ou no). Desse modo, mesmo em uma relao civil que no seja de
consumo a interpretao em um contrato de adeso parcial, porque esta parcialidade que
a legislao determina cumpre um papel de pndulo, isto , de reequilibrar uma relao que
nasceu desequilibrada.
Art. 423. Quando houver no contrato de adeso clusulas ambguas ou
contraditrias, dever-se- adotar a interpretao mais favorvel ao aderente.
O art. 424 de novo repete uma norma que j encontramos no CDC. Alis, ambos os
dispositivos do CC so novos, pois no estavam no CC de 1916.
Art. 424. Nos contratos de adeso, so nulas as clusulas que estipulem a
renncia antecipada do aderente a direito resultante da natureza do negcio.
Imaginemos que sejam convencionadas clusulas de renncia ao direito de

indenizao, clusulas limitativas de indenizao, clusulas de renncia de reteno a
benfeitoria (com exceo do contrato de locao, que tem regras prprias). Se tais clusulas
forem convencionadas em um contrato de adeso, elas sero nulas. O que a nulidade
dessa clusula de renncia dos contratos de adeso? uma sano quilo que tambm no
CC se considera ser uma clusula abusiva. Nesse sentido, importante notar que o
fenmeno das clusulas abusivas tambm no restrito ao CDC, porque no CC h exemplos
de abusividade.
O que no h no CC uma organizao das clusulas abusivas, ao contrrio do que
ocorre no CDC, que sempre as pune com a nulidade. Veremos que, por vezes, o CC no
Direito Civil
impe a nulidade. o que ocorre, por exemplo, com a clusula penal abusiva, em que o juiz
poder simplesmente reduzir o valor. Por outro lado, aqui no art. 424 fala-se expressamente
em nulidade da clusula de renncia.
A clusula abusiva a revelao de um desequilbrio, o que mesmo antes do CDC j
se conhecia. A propsito, vale lembrar que aquilo que se chamava de clusulas leoninas
nada mais so do que clusulas abusivas, chamadas no direito italiano de clusulas
vexatrias e que j existiam muito antes do CDC.
1.7- Contratos preliminares (art. 462 a 466, do CC)
O contrato preliminar tambm chamado de pr-contrato, compromisso ou
promessa, tudo a indicar a assuno de uma obrigao de fazer, de prestar declarao de
vontade. Nesses termos, o contrato preliminar aquele em que as partes assumem a
obrigao de contratar em definitivo.
As pessoas contratam manifestando vontade e, no contrato preliminar, as partes
assumem a obrigao de manifestar sua vontade, a vontade de contratar em definitivo.
1.7.1- Contratos preliminares X negociaes preliminares
Apesar de bvio, no custa mencionar que o pr-contrato j um contrato. Essa
ressalva importante para diferenciar o contrato preliminar da fase pr-contratual de
negociaes, que j estudamos e para a qual, como vimos, j se aplica a boa-f objetiva,
isto , um dever de cuidado e lealdade.
Portanto, cuidado para no confundir contrato preliminar com troca de minutas, por
exemplo. Basta pensar que no instante em que as partes firmam um compromisso, elas, na
verdade, firmam um contrato, mas um contrato preliminar que vem marcado pela
caracterstica especial de que as partes nele assumem a obrigao de contratar de novo em
definitivo.
A importncia de distinguir o contrato preliminar da fase preliminar se d em relao
justamente a essa obrigao de contratar, que s existe no contrato preliminar. Logo, a
parte no pode exigir a contratao na fase preliminar, tanto assim que a lei permite apenas
a converso em perdas e danos na hiptese de descumprimento dos deveres anexos. J o
descumprimento do contrato preliminar enseja a execuo coativa do contrato.
1.7.2- Contratos que no admitem a forma preliminar
Nem todo o tipo de contrato permite a forma preliminar.
O contrato preliminar mais famoso o compromisso de compra e venda. Alis, foi no
campo da compra e venda que se desenvolveu peculiarmente o contrato preliminar. No caso
do compromisso de compra e venda, h uma peculiaridade, pois se for quitado o preo e o
contrato preliminar estiver registrado, esgota-se a transmisso dominial. Com isso, sobra na
mo do proprietrio tabular apenas a obrigao de transferir/ outorgar a escritura.
Mas h contratos que no permitem o contrato preliminar, como ocorre com as
liberalidades. A ttulo de exemplo, no possvel o contrato preliminar de doao, desde
que se trate verdadeiramente de uma doao pura. Isso porque se o sujeito quer fazer uma
liberalidade, ele que o faa. Basta imaginar que eu no posso dizer que daqui a um ano eu
estarei dotado do mesmo esprito de liberalidade que tenho hoje. Alis, se estou com
esprito de liberalidade hoje, eu que doe hoje.
Direito Civil
Sobre o assunto, uma questo relevante se refere aos cnjuges que se separam e
prometem, no acordo de separao, doar o apartamento para os filhos, por exemplo. A
jurisprudncia se defronta com o cumprimento coativo dessa promessa e se bate com o
ensinamento clssico de que promessa de doao no admitida em nosso sistema. Em
razo disso, a jurisprudncia acaba interpretando essa promessa de doao j como
doao. Assim, o acordo de doao feito perante o juiz ou no registro adquire forma pblica
e passvel de registro.
Essa uma soluo que s vezes resolve o problema. Contudo, embora essa seja
uma soluo pragmtica aceitvel, tecnicamente aquela mesmo uma promessa. Ocorre
que ela no uma promessa de doao, porque nela no h intuito de liberalidade. Na
verdade, aquela foi uma condio encontrada para conseguir um acordo. Portanto, aquela
no uma doao no sentido de que aquela transmisso gratuita no ter como causa uma
liberalidade. Ento, no h grande problema em aceitar essa promessa, pois no se quebra
a idia tradicional de que no h promessa nas liberalidades
1.7.3- Requisitos dos contratos preliminares
Art. 462. O contrato preliminar, exceto quanto forma, deve conter todos os
requisitos essenciais ao contrato a ser celebrado.
A segunda observao se refere quilo que o contrato preliminar deve conter. A

propsito do assunto, o art. 462 traz a tese da quase completa simetria. Nesses termos, o
contrato preliminar deve conter tudo aquilo que o definitivo deve conter, salvo em relao
forma. Ex.: a promessa de compra e venda deve conter consenso, coisa e preo.
Note-se que essa simetria de contedo e no de forma, o que o velho CC no
ressalvava. Pelo contrrio, o antigo art. 1.088 estabelecia a simetria sem ressalvas, dando a
entender que, se o contrato definitivo fosse formal, o preliminar tambm deveria ser.
Portanto, o contrato preliminar ter a forma que para ele for exigvel, forma esta que
poder ser diversa da forma exigida para o contrato definitivo. Isso vem na esteira da
ressalva que j existia antes do advento do novo CC, a qual era estabelecida para o
compromisso de compra e venda desde o Decreto-Lei 58/37, que se manteve na lei de
parcelamento do solo e que, hoje, foi trazida pelo CC de 2002. Nesses termos, o
compromisso de compra e venda de um imvel pode ser consumado por instrumento
particular, independentemente do valor do imvel. J o contrato de compra e venda de
imvel dever ser celebrado por escritura pblica quando o imvel tiver valor superior a 30
salrios mnimos, nos termos do art. 108 do CC.
Art. 108. No dispondo a lei em contrrio, a escritura pblica essencial
validade dos negcios jurdicos que visem constituio, transferncia,
modificao ou renncia de direitos reais sobre imveis de valor superior a
trinta vezes o maior salrio mnimo vigente no Pas.
1.7.4- Efeitos do contrato preliminar

Todo contrato tem efeitos entre as partes (os chamados efeitos pessoais) e pode,
eventualmente, ter efeitos reais (que se projetam erga omnes, para alm das partes). Ex.:
compromisso de compra e venda de um imvel produz efeitos entre as partes e produz um
efeito de oponibilidade erga omnes, desde que esse compromisso de compra e venda seja
levado ao registro de imveis.
Se o contrato preliminar um contrato e as partes assumem uma obrigao, caso as
partes no cumpram o contrato por bem, elas podem ser levadas a um cumprimento
coativo. Esse um efeito pessoal do compromisso e decorre no do registro do contrato
Direito Civil
preliminar e, sim, do prprio empenho, da prpria palavra da parte. Alis, no precisa ser
contrato preliminar, em qualquer contrato em que assumo uma obrigao devo cumpri-la
por bem, sob pena de ser compelido a cumprir por mal quando for possvel.
Particularmente no caso do compromisso de compra e venda, o prprio STF levantou
uma dvida sobre se a ao de adjudicao compulsria dependeria ou no do registro do
compromisso de compra e venda. Essa discusso culminou, inclusive, na edio de uma
smula.
Cumpre ressaltar que a ao de adjudicao compulsria uma ao de execuo
(no sentido amplo) coativa de uma obrigao de fazer, qual seja, a obrigao de prestar a
declarao de vontade de vender. Na adjudicao compulsria, o promissrio comprador
argumenta que se comprometeu a pagar prestaes e que, mesmo tendo pago todas as
parcelas, o promitente vendedor no manifestou a vontade a que foi obrigado. Com isso, o
autor da ao postula que o juiz d uma sentena que supra a vontade injustamente
negada pelo promitente vendedor.
Pergunta-se: para essa adjudicao compulsria, ser ou no necessrio o registro
no RI? Em certa poca, chegou-se a defender equivocadamente que seria necessrio o
registro, em razo de uma confuso que se fazia entre efeitos pessoais e reais. Veja, o
registro um problema de oponibilidade a terceiros, de modo que se o registro no for
feito, de fato o contrato no oponvel a terceiro. Mas exigir o cumprimento da palavra
dada no tem nada a ver com isso, um dever pessoal. Logo, no seria necessrio o
registro do compromisso para ingressar-se com adjudicao compulsria. Essa discusso
toda ficou superada pela smula 239, do STJ9.
SMULA 239- O direito adjudicao compulsria no se condiciona ao
registro do compromisso de compra e venda no cartrio de imveis.
S que sobreveio o novo CC, que acabou trazendo um elemento de confuso quilo
que estava completamente pacificado. Em primeiro lugar, devemos observar que o art. 463,
caput, no traz nada de diferente ou de equivocado. Ele determina que, se as partes
previram a possibilidade de se arrepender, no se pode exigir a contratao em definitivo,
pois basta que a parte alegue que se arrependeu. importante lembrar que a lei do
parcelamento do solo prev a irretratabilidade, mas essa uma lei especial, aplicvel
apenas a uma modalidade especfica de compromisso de compra e venda.
Art. 463. Concludo o contrato preliminar, com observncia do disposto no
artigo antecedente, e desde que dele no conste clusula de arrependimento,
qualquer das partes ter o direito de exigir a celebrao do definitivo,
assinando prazo outra para que o efetive.
Pargrafo nico. O contrato preliminar dever ser levado ao registro
competente.
O problema se d em relao ao pargrafo nico, porque ele d a impresso de que,

para obter o efeito do caput, preciso efetivar o registro do compromisso, trazendo
elemento de confuso a algo que era pacificado. Isso nos leva a ter de repetir o mesmo
bsico ensinamento: o registro diz respeito a um efeito extrnseco do contrato, ou seja, ele
um pressuposto de oponibilidade do contrato a terceiros. Contudo, o registro no
condio para exigncia de um efeito pessoal que do contrato resulta (seja ele preliminar ou
definitivo) que nada mais nada menos que o cumprimento da palavra dada.
Tanto isso verdade, que o CPC dizia em seu antigo art. 439 e ainda diz (no artigo
466-B) que uma das formas de execuo coativa exatamente a possibilidade de se
9
Com o advento da CF 88, o STJ passou a ter competncia para tratar dessa matria.
Direito Civil
requerer ao juiz que ele profira uma sentena substitutiva da vontade a que a parte se
obrigou e no cumpriu. Isso nada tem a ver com o registro do contrato preliminar.
Art. 466-B. Se aquele que se comprometeu a concluir um contrato no cumprir
a obrigao, a outra parte, sendo isso possvel e no excludo pelo ttulo,
poder obter uma sentena que produza o mesmo efeito do contrato a ser
firmado.
Logo, devemos entender que o pargrafo nico do art. 463 disse, na verdade, menos
do que deveria ter dito. Portanto, fazendo uma interpretao extensiva, l-se que o contrato
preliminar deve ser levado a registro no rgo competente para produzir efeitos perante
terceiros. A propsito, o professor lembra que h at projeto de reforma para acrescentar
essa parte bvia ao dispositivo.
1.8- Circulao dos contratos
Vamos estudar agora o fenmeno da circulao dos contratos e, em seguida,
veremos, mais particularmente, os fenmenos em que o contrato acaba afetando terceiros.
A circulao dos contratos nada mais do que a cesso do contrato. Ateno! No
confunda cesso do contrato com sub-contrato. Ex.: haver cesso do contrato de locao
se houver autorizao e concordncia do locador. Nesse caso, o locatrio pode ceder sua
posio contratual a um terceiro. Isso diferente da sub-locao, que um sub-contrato, o
qual, como o nome sugere, se subordina a outro contrato (o contrato de locao). Assim, se
eu cedo minha posio no contrato de locao, eu deixo de ser locatrio. Por outro lado, se
subloco o imvel, eu continuo na posio de locatrio.
No h uma disciplina prpria da circulao dos contratos e esta foi uma opo dos
dois CC. Isso porque basta aplicar aquilo que j estudamos e que diz respeito cesso de
crdito de um lado e assuno de dvida do outro. Ou seja, aplicam-se cesso dos
contratos as regras de cesso de uma obrigao, do ponto de vista ativo e passivo.
Cabe aqui fazer uma advertncia: na cesso de contrato necessariamente as duas
coisas acontecem ao mesmo tempo, isto , se cede um crdito e o dbito ao mesmo tempo.
Isso porque, se s ceder-se o crdito ou s o dbito no ser uma cesso de contrato, ser
ou uma cesso de crdito ou uma assuno de dvida.
1.9- Institutos contratuais que afetam terceiros
Interessa particularmente tratar de trs institutos do CC, os quais tm em comum o
fato de trazer a implicao do contrato a um terceiro.
1.9.1- Estipulao em favor de terceiro (art. 436 a 438)
Sobre este tema, nada mudou em relao ao CC anterior. O que acontece na
estipulao em favor de outrem? Uma pessoa (chamada estipulante) contrata com outra
pessoa (chamada promitente) uma prestao que o promitente cumprir em favor de um
terceiro. Esse terceiro indicado pelo estipulante, da o nome estipulao em favor de
terceiro. Aqui o terceiro chamado de beneficirio, porque a prestao ser cumprida em
seu favor.
Portanto, o estipulante indica o terceiro que ser beneficiado e, como regra, tem
direito de substituir o beneficirio indicado a qualquer tempo, inclusive sendo lcito e
possvel que ele passe a indicar a si prprio como beneficirio. Nessa ltima hiptese, deixa
de haver uma estipulao em favor de terceiro para ser uma estipulao em favor prprio.
Direito Civil
Falamos que como regra o estipulante pode substituir o beneficirio, pois pode
acontecer de essa substituio ser impossvel, ainda que de modo excepcional. Assim, a
substituio no ser possvel quando isso ficar expresso na estipulao ou quando decorrer
da natureza da estipulao.
Pensamos na estipulao em favor de terceiro como sendo uma liberalidade que o
estipulante faz, mas nem sempre assim. Ex.: A deve para C, ento A promete contratar
um seguro em favor de C para quitar sua dvida. Nesse caso, no se pode substituir o
beneficirio, porque a causa da estipulao se liga exclusivamente condio de
beneficirio.
De qualquer forma, como regra lcito ao estipulante alterar livremente a indicao
do beneficirio. No entanto, importante notar que esse beneficirio era e continua a ser
um terceiro. Isso significa que, sendo terceiro, o beneficirio no contratante, ou seja, o
beneficirio no manifesta vontade na contratao da obrigao em seu favor.
A despeito de no ser contratante, na estipulao o terceiro ter a prerrogativa de
exigir o cumprimento coativo da obrigao assumida pelo promitente. Isso porque a
prestao o beneficia, o que lhe confere legitimidade para exigir o cumprimento coativo da
promessa. J o estipulante tambm tem legitimidade para exigir o cumprimento da
obrigao, mas no na condio de beneficirio e, sim, na condio de contratante.
Logo, h uma dupla legitimidade para a exigncia do cumprimento da prestao, a
no ser que algo diverso tenha sido pactuado. Ex.: o estipulante e o promitente podem ter
ajustado que s a quitao dada pelo beneficirio poder extinguir a dvida.
Exemplos comuns dessa estipulao em favor de terceiro so os seguros. H um
seguro que, necessariamente, uma estipulao em favor de terceiro: o seguro de vida.
Da mesma forma, a doao modal (doao com encargo) tambm pode ser uma
estipulao em favor de terceiro. Ex.: A doa imvel para B como encargo em favor de C.
Imaginemos que A doe um imvel para que B construa uma creche para a fundao C. Cabe
apenas destacar que, nesses casos de encargo com interesse social, como vimos, at o MP
tem legitimidade para exigir o cumprimento da obrigao.
1.9.2- Promessa de fato de terceiro (art. 439 e 440)
Isso novidade no CC. Na verdade, aqui a novidade parcial, porque a figura da
promessa de fato de terceiro j estava no CC velho. A diferena que o antigo cdigo
tratava desse instituto em um artigo esparso, inserido no tratamento das obrigaes (art.
929). Ou seja, antes, a promessa de fato de terceiro vinha tratada na parte geral do CC
velho e, agora, tem uma disciplina prpria na parte dos contratos do CC novo.
Ex.: A contrata com B, mas estabelecendo que a prestao assumida por ele ser
cumprida por um terceiro. Com isso, A, no fundo, se compromete por outrem. Cuidado!
Quem contratou foi A, apenas que na contratao ele disse que C cumpriria a prestao e B
concordou. Portanto, A e B pactuaram que a prestao (normalmente um fazer) ser
cumprida por um terceiro. E, se quem vai cumprir a obrigao um terceiro, este no
assumiu obrigao alguma.
A regra bsica nessa figura a seguinte: se o terceiro no cumprir a prestao ou
comportamento que A prometeu, ele no pode ser exigido para cumprimento coativo, eis
que ele no assumiu a obrigao. Desse modo, quem ser demandado ser A, que
contratante e que se comprometeu por conduta alheia.
Direito Civil
Em outras palavras, se o terceiro no cumprir, como terceiro que , ele no poder

ser exigido. Assim, quem responde por perdas e danos (pelo substitutivo indenizatrio)
aquele que prometeu o fato de terceiro.
Ressalte-se que se esse terceiro vier a aceitar explicitamente a prestao respectiva,
ele deixa de ser terceiro e passa a ser contratante. Nesse caso, quem no responde mais
por nada, salvo pacto em sentido contrrio, A. Ex.: A promete a B que C vai cumprir a
prestao. C comparece e aceita cumprir a prestao, de modo que A nada mais tem a ver
com isso, a menos que tenha convencionado ser garantidor. Nesta hiptese, C ser
demandado caso haja o descumprimento do contrato.
Art. 440. Nenhuma obrigao haver para quem se comprometer por outrem,
se este, depois de se ter obrigado, faltar prestao.
O problema se d em relao cpia de um artigo do cdigo portugus que foi

transplantada ao pargrafo nico do art. 439. Esse dispositivo diz que a responsabilidade do
promitente no existir se o terceiro for seu cnjuge, dependendo da sua anuncia o ato a
ser praticado e desde que, pelo regime do casamento, a indenizao que o promitente
deveria pagar recaia sobre o patrimnio do terceiro que seu cnjuge.
Art. 439. Aquele que tiver prometido fato de terceiro responder por perdas e
danos, quando este o no executar.
Pargrafo nico. Tal responsabilidade no existir se o terceiro for o cnjuge do
promitente, dependendo da sua anuncia o ato a ser praticado, e desde que,
pelo regime do casamento, a indenizao, de algum modo, venha a recair
sobre os seus bens.
Portanto, nos termos desse dispositivo, o promitente no pagar indenizao alguma

se o terceiro for seu cnjuge e essa responsabilizao pelo descumprimento puder, de
algum modo, prejudicar o cnjuge. Essa uma previso absurda. De qualquer forma, cabe
observar que, em nosso sistema, essa responsabilizao no vai causar prejuzo ao cnjuge,
mesmo na comunho universal. Isso porque, como regra, a obrigao assumida pelo
cnjuge no vai atingir a meao do outro consorte, a menos que se demonstre que a
obrigao foi assumida em favor da famlia. Alis, com a reforma do CPC, se prev que a
penhora do bem do casal se d sobre o bem todo, mas, mesmo assim, metade do produto
da venda deve ficar com o cnjuge. Por isso, o professor aconselha que desconsideremos
esse pargrafo.
1.9.3- Contrato com pessoa a declarar (art. 467 a 471)
No direito portugus, essa figura conhecida como contrato com pessoa a nomear.
Aqui encontramos uma grande novidade, pois no havia previso quanto a esse instituto no
CC de 1916.
O contrato com pessoa a declarar uma figura simples. Na verdade, sua
operacionalizao que traz problemas. Ex.: A contrata com B e ambos combinam que A
fica com o direito reservado de indicar, em um determinado prazo, um terceiro que, se
aceitar, assumir sua posio no contrato com efeito ex tunc. Ou seja, esse terceiro vai
assumir a obrigao como se o contrato tivesse se entabulado desde o incio com ele e no
com A (como se A nunca tivesse participado). Essa assuno se d com efeito retroativo.
Essa figura teve especial aplicao na idade mdia e uma das duas hipteses em que
isso acontecia se repete at hoje. A primeira hiptese se dava nas arremataes feitas pelo
senhor feudal por interposta pessoa, para que ele no aparecesse e para que no se
afetasse seu status. Desse modo, o arrematante aparecia, mas se reservava ao direito de
indicar um terceiro (o senhor feudal) para assumir sua posio com efeito retroativo.
Direito Civil
Isso tambm acontecia (e at hoje acontece) para evitar que incidisse taxa
duplicada, a qual hoje conhecida como imposto de transmisso. Ex.: A contrata com B a
compra de um imvel e ambos combinam que A se reserva ao direito de indicar algum em
determinado prazo para assumir sua posio, como se desde o incio fosse o comprador.
Isso pode acontecer sucessivamente. Do ponto de vista civil terico, h uma s
transmisso, porque o terceiro assume a posio de A na mesma compra. Isso vai gerar
conseqncias quanto ao imposto de transmisso, porque, teoricamente, h uma nica
transmisso. Contudo, esse um problema a se resolver no direito tributrio.
Do ponto de vista civil, na regra geral, o grande efeito da obrigao com terceiro a
declarar que o terceiro assume essa posio com efeito ex tunc, como se desde o incio a
contratao originariamente tivesse sido feita com ele.
Isso gera um outro problema, relativo aos atos que o contratante originrio tenha
praticado e que so incompatveis com a nomeao de um terceiro. Ex.: imaginemos que A
compra um bem de B e se obriga a indicar um terceiro para assumir sua posio. Se A
revende o bem antes de indicar o terceiro, a nomeao fica prejudicada.
Mas o que acontece se A indica um terceiro que aceita a nomeao e, mesmo assim,
A vende o bem para outrem? Nesse caso, deve-se verificar se a clusula oponvel a
terceiros ou no, porque se o adquirente do bem estiver de boa-f, a alienao vlida.
Desse modo, aquele que aceitou a indicao apenas poderia pleitear indenizao em face de
A. importante notar que o CC no d soluo para o caso
Como vimos, se o terceiro nomeado aceitar, ele assume a posio contratual. Em
conseqncia, o contratante originrio estar fora da relao contratual. Ou seja, se o
terceiro indicado aceitar a nomeao, ele assume a posio e aquele que prometeu indic-lo
sai do contrato.
O que acontece se indicado um terceiro e a outra parte da relao no gosta da
indicao? Essa pessoa nada pode fazer. Ora, se B concordou que A ter a prerrogativa de
indicar um terceiro para assumir sua posio, EM REGRA, A pode indicar qualquer terceiro e
B no ter direito a se opor a essa indicao. Portanto, B que se acautele na manifestao
da concordncia indicao.
Essa indicao tem que ter um prazo, ela no pode ser ilimitada. Nesse sentido, o
art. 468 diz que a indicao deve ser feita e comunicada ao outro contratante no prazo em
que for ajustado. Portanto, a lei no fixa um prazo obrigatrio, ela apenas diz que haver
um prazo que, em regra, ser o prazo ajustado. Se as partes no ajustarem prazo algum, a
lei impe o prazo de 5 dias para indicao e comunicao.
Art. 468. Essa indicao deve ser comunicada outra parte no prazo de cinco
dias da concluso do contrato, se outro no tiver sido estipulado.
Pargrafo nico. A aceitao da pessoa nomeada no ser eficaz se no se
revestir da mesma forma que as partes usaram para o contrato.
Se A no fizer a indicao no prazo, A continua obrigado no contrato, tendo caducado

a possibilidade de fazer-se qualquer indicao.
Pode acontecer, ainda, que A tenha indicado algum no prazo, mas esse terceiro no
aceita assumir posio contratual alguma. Nesse caso, a conseqncia ser a mesma: A
continuar pessoalmente obrigado.
Por fim, devemos ressalvar que h dois casos excepcionais (art. 470 e 471) nos
quais, ainda que a indicao tenha sido feita e aceita pelo terceiro, no se excluir a
Direito Civil
responsabilidade daquele que indicou. Ou seja, B continuar podendo exigir a prestao de

A e no do terceiro. Isso se d na hiptese em que possvel declinar indicao feita pelo
outro contratante.
Art. 470. O contrato ser eficaz somente entre os contratantes originrios:
I - se no houver indicao de pessoa, ou se o nomeado se recusar a aceit-la;
II - se a pessoa nomeada era insolvente, e a outra pessoa o desconhecia no
momento da indicao.
Art. 471. Se a pessoa a nomear era incapaz ou insolvente no momento da
nomeao, o contrato produzir seus efeitos entre os contratantes originrios.
A primeira hiptese se d quando indicado algum incapaz. A segunda hiptese se

d quando indicada pessoa que j era insolvente no momento da nomeao, desde que B
desconhecesse a insolvncia. Sobre esse tema importante destacar que aqui no se est
falando da insolvncia judicialmente assentada (por falncia ou insolvncia judicial), mas,
sim, da insolvncia em sentido amplo. Ou seja, indicada pessoa cujo patrimnio
insuficiente para garantir o cumprimento da obrigao contratual. Logo, se B desconhecia a
insolvncia, a indicao no ter efeitos sobre ele. Por outro lado, se B conhecia o estado de
insolvncia e no se ops, no h do que reclamar e a nomeao ter efeitos.
Esse contrato com pessoa a declarar novidade e ainda no pegou no Brasil. De
qualquer forma, se ele couber em alguma hiptese, o direito tributrio logo vai se
encarregar de tratar do tema.
1.10- Vcios redibitrios e evico
Esse tema
questionamentos.
frtil
perguntas
em
concursos,
porque
ele
traz
grandes
Os vcios redibitrios e a evico so institutos prximos que, na verdade, integram o

mesmo gnero, porque tm o mesmo fundamento de garantia em uma alienao. Ambos os
institutos so uma traduo de dois princpios contratuais fundamentais: boa-f objetiva e
equilbrio contratual.
Os institutos do vcio redibitrio e da evico se voltam a garantir uma aquisio
onerosa contra a ocorrncia de um defeito intrnseco da coisa (vcio redibitrio) ou um
defeito no direito sobre a coisa (evico). Desse modo, o vcio redibitrio traz uma disciplina
de garantia no que se refere qualidade e, excepcionalmente, quantidade da coisa. J a
evico quer garantir a qualidade do direito sobre a coisa que se transmitiu.
Aqui est presente o princpio da boa-f objetiva, porque ele impe segurana e
traduz o imperativo de lealdade. E est presente o equilbrio contratual, porque o defeito na
coisa ou no direito sobre a coisa adquirida a ttulo oneroso desequilibra aquela relao.
19 de outubro de 2009
Direito Civil
1.10- Vcios redibitrios e evico (continuao)

Quem adquire coisa a ttulo oneroso tem a garantia de ver boa essa aquisio, o que
significa ver a coisa livre de vcios intrnsecos, bem como se ver livre de vcios relativos aos
direitos sobre essa coisa.
Cumpre notar que h um outro sistema que tem um mesmo fundamento, mas uma
disciplina que no exatamente igual em nosso ordenamento, que o do CDC. Por isso,
compararemos, quando necessrio, o regime de proteo da aquisio da coisa a ttulo
oneroso no CC com o regime do CDC.
Hoje, h um sentimento mais ou menos tranqilo de que esse regime se apia nos
princpios da boa-f objetiva e do equilbrio contratual. Isso porque quem adquire alguma
coisa pagando por isso paga, em princpio, por uma coisa hgida. Logo, se uma coisa
apresenta defeito, evidentemente essa relao de equilbrio se altera. Ou seja, a equao
econmica daquela relao fica prejudicada por vcios que j existiam. Tambm fundamenta
esse regime a boa-f objetiva, porque um dever intrnseco de quem aliena e aufere
proveito com essa alienao fazer uma boa alienao.
1.10.1- Vcios redibitrios (art. 441 e ss)
Art. 441. A coisa recebida em virtude de contrato comutativo pode ser
enjeitada por vcios ou defeitos ocultos, que a tornem imprpria ao uso a que
destinada, ou lhe diminuam o valor.
Pargrafo nico. aplicvel a disposio deste artigo s doaes onerosas.
O vcio redibitrio um defeito que a coisa adquirida a ttulo oneroso apresenta.

Sobre o tema, o primeiro problema, e talvez um dos piores, saber o que essa aquisio
a ttulo oneroso. Ou seja, a questo saber a qual espcie de aquisio a ttulo oneroso o
regime dos vcios redibitrios se aplica. Em primeiro lugar, devemos observar que ele no se
aplica apenas compra e venda, apesar de este ser o palco mais comum desse regime.
Assim, quando o CC fala que se aplica ao regime da proteo aquisio a ttulo oneroso,
ele est falando genericamente, sem se referir apenas compra e venda. A ttulo de
exemplo, o regime aplica-se tambm permuta.
1.10.1.1- Da aplicao do regime dos vcios redibitrios s alienaes em hasta
pblica
Pergunta-se: o regime dos vcios redibitrios se aplica tambm s aquisies
onerosas feitas em hasta pblica? O CC de 1916 tinha uma resposta a isso no art. 1.106,
em que afirmava no incidir o regime dos vcios nessa hiptese, porque o dono da coisa no
quer vender. Vale lembrar que a alienao em hasta pblica, em grossa sntese, uma
venda forada feita pelo estado para satisfazer um crdito. No entanto, o novo CC no
reproduziu a regra do CC velho. E, como veremos daqui a pouco, apesar de o CC ter sido
silente sobre esse tema em relao ao vcio redibitrio, ele no foi silente ao falar da
evico, que um instituto muito prximo. Nesses termos, o art. 447 afirma que h
responsabilidade por evico na alienao em hasta pblica. Cumpre ressaltar que tambm
nesse aspecto o CC inovou, porque o CC velho era silente sobre a responsabilidade por
evico nas alienaes judiciais.
Art. 1.106, do CC de 1916- Se a coisa foi vendida em hasta pblica, no cabe
a ao redibitria, nem a de pedir abatimento no preo.
Art. 447. Nos contratos onerosos, o alienante responde pela evico. Subsiste
esta garantia ainda que a aquisio se tenha realizado em hasta pblica.
Direito Civil
Portanto, em se tratando de evico, h uma regra expressa no novo CC no sentido

de que h responsabilidade, mesmo que a aquisio tenha se dado em hasta pblica. Por
outro lado, quanto ao vcio redibitrio no h regra expressa. Comparando o CC velho com
o novo, parece que a no reproduo do art. 1106 do CC velho (que exclua a
responsabilidade) e a explicitude da regra para a evico querem indicar o estabelecimento
de uma responsabilidade por esse defeito relacionado ao vcio redibitrio, mesmo na
alienao em hasta pblica. Lembrar que, no caso do vcio redibitrio, este um defeito
intrnseco e, na evico, um vcio relativo ao direito.
Havendo responsabilidade por evico na alienao em hasta pblica (o que
expresso) e admitindo-se que haja responsabilidade por vcio redibitrio na alienao em
hasta pblica, ainda surge a dvida sobre quem deve responder. Em uma alienao comum,
fica fcil enxergar que a responsabilidade foi de quem alienou, ou seja, do proprietrio. No
entanto, na hasta pblica, o dono do bem no quem aliena.
Sobre essa discusso, a tese vencedora aquela estabelecida no sentido de que
quem responde , sim, o dono da coisa. Portanto, seria o ru executado na ao em que
houve hasta pblica o responsvel. De acordo com essa tese, o executado tem que
indenizar o comprador pelo vcio.
Todavia, o professor no concorda com essa tese, em razo de uma caracterstica
que j era ressaltada por Pontes de Miranda quando falava da responsabilidade pela evico
(a qual no era tratada no CC velho). O autor dizia que deveria ser avaliado quem est se
aproveitando dessa alienao judicial. Ora, em uma hasta pblica, quem se aproveita da
alienao o credor, que vai satisfazer seu crdito com a venda do bem. Ento, quem vai
responder pela evico e pelos vcios redibitrios (admitindo-se que haja responsabilidade
por esse defeito tambm na alienao em hasta pblica) ser o credor at o tanto de
proveito que ele teve. Veja que, nesse caso, a responsabilizao se d de forma
proporcional porque a coisa pode ter sido alienada por um valor muito maior do que o
crdito que o exeqente tinha.
1.10.1.2- Da disciplina dos vcios redibitrios no CC e no CDC
Pois bem, voltemos ao regime dos vcios redibitrios, o qual se aplica a todas as
alienaes onerosas, sob o imperativo da boa-f objetiva e do equilbrio contratual.
O vcio redibitrio um vcio de qualidade intrnseco da coisa que torna a coisa
imprpria para o seu uso ou que diminui consideravelmente o valor dessa mesma coisa.
Portanto, um vcio interno que pode ter ou levar a uma de duas conseqncias: a
imprestabilidade ou a diminuio de valor.
Alm de ser um defeito de imprestabilidade ou de diminuio de valor, preciso que
seja um defeito oculto que a coisa j tinha quando foi alienada, mas que se revela somente
depois da alienao. Por que no regime do CC novo e velho o vcio redibitrio
necessariamente oculto? Vamos lembrar que o CC uma regra para iguais, ou seja, rege
relaes paritrias. Logo, a idia do legislador de que, se o vcio era aparente, a parte
adquiriu o bem sabendo do vcio e acordou preo inferior em razo disso.
Por outro lado, no regime do CDC, o sistema funciona de modo diverso, embora o
fundamento seja o mesmo (como vimos no incio da aula). Note que o fundamento o
mesmo, mas o funcionamento diverso, porque o CDC uma lei para desiguais. No CDC, o
vcio redibitrio determina a imprestabilidade ou a diminuio do valor da coisa, tal como no
CC. No entanto, o regime do CDC se baseou na teoria da qualidade, segundo a qual o
produto ou servio deve apresentar a qualidade dele esperada.
Direito Civil
Alm disso, o CDC estabeleceu a proteo do adquirente contra a ocorrncia de um

defeito, mas, no CDC, esse defeito bipartido: pode ser um defeito de segurana ou um
defeito de adequao da coisa. No defeito de segurana, o produto ou servio no apresenta
a segurana esperada, o que caracteriza o fato do produto ou do servio (art. 12 a 17, do
CDC). Para nossa comparao, importa o defeito de adequao, que caracteriza o vcio do
produto ou do servio (art. 18 e ss, do CDC).
No CC est presente esse vcio de inadequao, s que o CDC traz uma terceira
hiptese de vcio que no est prevista no CC, que o vcio de informao. Dada a
vulnerabilidade presumida do consumidor, o dever de informao foi guindado no CDC
categoria de um dever principal e no apenas de um dever anexo, como tratado nas
relaes paritrias. Note que o dever de informao tanto um dever principal que,
havendo disparidade entre o produto ou servio e qualquer informao acerca daquele
produto ou servio, isso vai caracterizar o vcio. Assim, h vcio de disparidade informativa
do produto com tudo o que se informou na embalagem, oferta, publicidade, etc.
Portanto, no CDC, o regime do vcio mais amplo. importante ressaltar que no CC
tambm h o dever de informao e vimos isso quando analisamos a violao positiva do
contrato. No entanto, o vcio de disparidade de informao no CC no tratado da mesma
forma que o vcio de imprestabilidade ou reduo de valor.
Falamos que o vcio redibitrio no CC necessariamente oculto. J no CDC, o fato de
o vcio ser oculto ou aparente irrelevante para a configurao do vcio. Desse modo, a
circunstncia de o vcio ser oculto ou aparente vai ter relevncia em relao contagem dos
prazos de reclamao. Cumpre lembrar que, no CDC, pouco importa se o vcio oculto ou
aparente, porque a relao no paritria. Logo, o raciocnio que existe no CC para que o
vcio seja oculto no existe para o CDC. No CC, entende-se que, quando o vcio aparente,
a parte j o levou a considerao, inclusive para fixar o preo. Ao revs, no CDC no d
para imaginar ou pressupor que, se o vcio era aparente, o problema do consumidor,
porque isso seria desconsiderar sua vulnerabilidade intrnseca.
H, ainda, uma terceira diferena entre os regimes. No CC, tratamos do vcio
redibitrio como um vcio intrnseco a alguma coisa. Enquanto que o CDC, no regime dos
vcios, trata ao mesmo tempo do vcio do produto e do vcio do servio 10. Por que no CC
estamos tratando do vcio redibitrio como relativo apenas a uma coisa adquirida a ttulo
oneroso? Isso porque, no CC, a prestao de servio est regrada no captulo dos contratos.
Ou seja, no que no haja no CC uma disciplina quanto prestao de servio defeituosa,
essa disciplina existe, mas ela tratada no captulo relativo ao contrato de prestao de
servios.
1.10.1.3- Das alternativas que
responsabilizao do alienante
se
abrem
ao
adquirente
do
bem
para
Voltando ao regime do CC. Configurado o vcio redibitrio (que um vcio oculto

anterior alienao da coisa), quais so as alternativas que tem o adquirente para
responsabilizao do alienante? Em primeiro lugar, se essas alternativas so estabelecidas
em favor do adquirente, trata-se de uma escolha potestativa que a lei lhe garante.
i) ao redibitria
A primeira alternativa que tem o adquirente enjeitar 11 a coisa, exigindo o
ressarcimento daquilo que pagou. Isso feito por meio da ao redibitria.
Embora o CDC trate do vcio do produto e do servio em dispositivos diversos, tais temas vm
mencionados no mesmo captulo. O mesmo ocorre em relao ao fato do produto ou do servio.
11
Enjeitar significa o mesmo que rejeitar.
10
Direito Civil
A ao redibitria uma ao de resoluo contratual, ou seja, por meio dela se

resolve a alienao e, resolvida a alienao, as partes so repostas no estado em que antes
se encontravam. Desse modo, a coisa adquirida devolvida ao alienante por conseqncia
da resoluo e, em contrapartida, o adquirente obtm de volta aquilo que pela coisa foi
pago.
Sobre o tema, devemos questionar se haver ou no perdas e danos. Novamente,
vamos encontrar uma distino no tratamento do tema no CC e no CDC. Isso porque, no CC
(e j era assim no CC velho), alm da devoluo do preo corrigido, s haver indenizao
se o alienante sabia do defeito (do vcio). Assim, se o alienante no sabia, no haver
indenizao. Logo, no regime do CC, a indenizao pressupe a m-f do alienante, o que
no acontece no CDC. No CDC, a indenizao no depende da m-f do fornecedor, at
porque o regime da responsabilidade do fornecedor outro e se baseia no risco da sua
atividade.
Art. 443. Se o alienante conhecia o vcio ou defeito da coisa, restituir o que
recebeu com perdas e danos; se o no conhecia, to-somente restituir o valor
recebido, mais as despesas do contrato.
ii) ao quanti minoris

Alm dessa alternativa, o CC novo e velho estabelecem outro caminho para o
adquirente uma vez constatado o vcio: a quanti minoris. Ou seja, ao invs de resolver a
aquisio, o adquirente da coisa defeituosa pode preferir ficar com ela, pleiteando um
abatimento do preo em razo do vcio apresentado.
Art. 442. Em vez de rejeitar a coisa, redibindo o contrato (art. 441), pode o
adquirente reclamar abatimento no preo.
A ao de quanti minoris tambm chamada por alguns autores de ao

estimatria. Alis, isso gera uma confuso com a ao de diferena de rea na aquisio de
imveis. De qualquer modo, no regime do vcio a expresso ao estimatria usada como
um sinnimo da ao quanti minoris. Trata-se de uma ao potestativa discricionria do CC.
iii) distino em relao ao regime do CDC
Aqui precisamos fazer outro paralelo com o CDC. No CDC, constatado o vcio, o que o
consumidor pode fazer? O art. 18, 1 estabelece que o fornecedor tem 30 dias para
reparar o efeito. Portanto, o consumidor no tem acesso direto a essas prerrogativas que
veremos adiante, porque a lei estabelece, em princpio, um prazo em favor do fornecedor
para reparao do defeito da coisa. importante destacar que a lei prev duas ressalvas a
esse prazo em favor do fornecedor. Em primeiro lugar, a reparao deve ser possvel. Como
cedio, s vezes a reparao no possvel, porque o defeito pode prejudicar a coisa como
um todo. Alm disso, o prprio CDC ressalva que alguns bens pessoais no se sujeitam a
esse prazo pela quebra da confiana/ expectativa do consumidor. Assim, esse prazo de 30
dias deve ser analisado com maior cautela, de maneira que o consumidor tem de acesso
direto sempre que demonstrada essa quebra de expectativa.
Art. 18. Os fornecedores de produtos de consumo durveis ou no durveis
respondem solidariamente pelos vcios de qualidade ou quantidade que os
tornem imprprios ou inadequados ao consumo a que se destinam ou lhes
diminuam o valor, assim como por aqueles decorrentes da disparidade, com a
indicaes constantes do recipiente, da embalagem, rotulagem ou mensagem
publicitria, respeitadas as variaes decorrentes de sua natureza, podendo o
consumidor exigir a substituio das partes viciadas.
Direito Civil
1 No sendo o vcio sanado no prazo mximo de trinta dias, pode o

consumidor exigir, alternativamente e sua escolha:
I - a substituio do produto por outro da mesma espcie, em perfeitas
condies de uso;
II - a restituio imediata da quantia paga, monetariamente atualizada, sem
prejuzo de eventuais perdas e danos;
III - o abatimento proporcional do preo.
[...]
Mesmo ultrapassado o prazo de 30 dias do CDC, o adquirente em uma relao

consumeirista pode fazer o mesmo que o regime do CC prev, com a diferena da
indenizao. Em outras palavras, o consumidor pode resolver a aquisio, devolvendo a
coisa. Alis, isso algo que, nas relaes de consumo, costumamos esquecer: o consumidor
dever devolver a coisa. Note que ele s ficar livre de devolver a coisa se for impossvel
faz-lo. Ex.: se o carro comprado explodiu, por bvio no d para devolv-lo. Nesse caso,
no regime do CDC, resolve-se o contrato e, alm da devoluo do preo, haver a
indenizao, a qual no necessita da demonstrao da m-f. Aqui no h condicionante,
at porque o vcio no precisa ser oculto.
Outra conseqncia: tambm o consumidor poder pedir o abatimento do preo e,
bom dizer, com indenizao, se houver prejuzo comprovado. Ressalte-se que a indenizao
sempre uma conseqncia possvel, embora nem sempre expressa no CDC. Assim,
embora nem sempre o CDC mencione perdas e danos, tranqilo o entendimento de que a
indenizao sempre uma conseqncia possvel no CDC, ao lado das conseqncias
especficas.
Por fim, o CDC d ao consumidor uma terceira alternativa, que o CC no apresenta:
a substituio da coisa defeituosa. E por que o CC tambm no previu essa possibilidade de
substituio? Veja, o CDC prev uma atividade prestada de forma profissional no mercado,
isto , presume-se que o fornecedor que vende carros tem outros carros em seu estoque
para substituir. J no regime do CC, aquele que vende seu carro no necessariamente vai
ter outro, porque ele no desempenha uma atividade profissional como vendedor de
veculos.
De fato, possvel que uma relao do CC envolva profissionais, e o professor
entende que, nesse caso, seria possvel o pedido de substituio por aplicao anloga
dessa regra do CDC. Isso parece se colocar dentro do esprito de proteo do adquirente,
que tambm a inteno do CC. Ocorre que isso apenas no foi explicitado no CC, porque
aqui se parte do pressuposto de que aquele que alienou talvez no tenha mais bens como
aquele em estoque. Logo, no haveria impedimento do pedido de substituio como uma
tutela especfica. De qualquer modo, esta uma diferena do regime posto do CC e do CDC.
1.10.1.4- Do prazo para tomada de previdncias pelo adquirente
Configurado o vcio abrem-se ao adquirente as alternativas que mencionamos. Aqui
surge outro problema: h prazos para essas alternativas ou para que as providncias sejam
tomadas? Sim, h prazo para reclamao do adquirente, como h tambm no regime do
CDC e, no devido tempo, faremos um paralelo entre os regimes.
Art. 445. O adquirente decai do direito de obter a redibio ou abatimento no
preo no prazo de trinta dias se a coisa for mvel, e de um ano se for imvel,
contado da entrega efetiva; se j estava na posse, o prazo conta-se da
alienao, reduzido metade.
1o Quando o vcio, por sua natureza, s puder ser conhecido mais tarde, o
prazo contar-se- do momento em que dele tiver cincia, at o prazo mximo
de cento e oitenta dias, em se tratando de bens mveis; e de um ano, para os
imveis.
Direito Civil
[]
Se estou falando de prazo e esses prazos no esto no art. 205 e nem no art. 206,
do CC, sabemos que esses prazos so prazos decadenciais. Como estudamos, desde a parte
geral, o CC traz a exata noo de operabilidade e resolveu o problema da identificao dos
prazos de prescrio e decadncia. Assim, todos os prazos de prescrio do CC esto nos
artigos 205 e 206 e todos os que esto fora desses dispositivos so prazos decadenciais.
O critrio de distino dos prazos no CC, diferentemente do CDC, a natureza do
bem alienado: se mvel ou imvel. Vale destacar que o CC novo duplicou esses prazos em
relao ao que estava previsto no CC velho. No CC velho, o prazo para reclamao por
conta dos vcios redibitrios em relao ao bem mvel era de 15 dias (agora de 30 dias).
J para os imveis, o prazo de reclamao era de 6 meses e, agora, de 1 ano.
Esses prazos de 30 dias e 1 ano so reduzidos metade se o adquirente, quando da
aquisio, j estava na posse da coisa adquirida. Ex.: j era comodatrio ou depositrio do
bem quando o adquiriu. Nesse caso, houve uma inverso no ttulo de sua posse e, agora, o
adquirente passa a ser dono. No entanto, como ele j era possuidor antes, os prazos so
reduzidos da metade, porque se entende que j havia a possibilidade de esse vcio ter
aparecido antes.
i) Tradio como termo inicial da contagem dos prazos
Segundo problema: qual o termo inicial de contagem desses prazos? Regra geral, o
termo inicial o momento da tradio. Alis, a regra geral bvia, porque a partir do
recebimento da coisa que possvel perceber o aparecimento do defeito. Vejamos
excees a essa regra geral.
ii) Da hiptese em que o adquirente estava na posse do bem antes da aquisio
Em primeiro lugar, se o adquirente j estava na posse da coisa, claro que no d
para contar o prazo reduzido desde a tradio, porque ela j aconteceu antes. Logo, o prazo
reduzido metade se aplica desde a alienao, porque a posse do bem j existia antes da
alienao.
iii) Dos bens cujo vcio s aparece com o uso contnuo
H determinados defeitos que s aparecem com o uso cotidiano da coisa e isso
sempre foi um problema no CC. Em razo disso, contar o prazo a partir da tradio, s
vezes seria o mesmo que inviabilizar o exerccio dessas medidas que o vcio garante. Isso
porque preciso usar o bem com certa freqncia para que o vcio aparea. A situao
ainda pior em relao aos bens mveis, para os quais o prazo de reclamao bem menor.
Nesses casos em que a natureza do vcio faz com que ele s surja pelo uso contnuo
do bem, a doutrina e a jurisprudncia j vinham mitigando a regra de contagem inicial dos
prazos. Assim, entendia-se que, ao invs do prazo ser contado a partir da tradio, o prazo
deveria ser contado a partir da cincia do vcio. Sobre esse assunto, a dificuldade saber
at quando pode aparecer esse vcio. Nesse sentido, nas hipteses em que o vcio no
aparece desde logo, o novo CC estabeleceu que o prazo deve ser contado desde a cincia do
vcio, mas estabeleceu um prazo para que esse defeito aparea: 180 dias para os mveis e
1 ano para os bens imveis. Veja, no que o prazo para reclamar desse tipo de defeito
aumentou, o que acontece que h um prazo para que o defeito aparea.
H quem afirme, erroneamente, que nesses casos o prazo para reclamao de 2
anos para imvel ou de 210 dias para mvel. No entanto, essa interpretao equivocada.
Suponhamos que o defeito aparea no 100 dia depois da tradio. Nesse caso, comea-se
Direito Civil
a contar o prazo de 30 dias a partir desse dia em que se tomou conhecimento do vcio.
Portanto, pouco importa quando o defeito aparea (se no 100 ou no 180 dia), pois, a
partir do momento em que ele aparecer, o prazo para reclamao ser o mesmo (de 30
dias). Isso se faz para evitar um problema que ainda est no CDC, que determinar at
quando se pode ter cincia de um defeito que no imediatamente detectvel. Alis, nesse
ponto o CC pareceu resolver bem o problema.
iv) Venda de animais
Por fim o art. 445, 2 fala do prazo na hiptese de venda de animais. Esse um
exemplo de costume secundum legem, ou seja, o CC, em algumas passagens, determina a
aplicao dos costumes.
Art. 445- [...]
2o Tratando-se de venda de animais, os prazos de garantia por vcios ocultos
sero os estabelecidos em lei especial, ou, na falta desta, pelos usos locais,
aplicando-se o disposto no pargrafo antecedente se no houver regras
disciplinando a matria.
v) Dos prazos no regime do CDC

Faamos um paralelo com os prazos do CDC (art. 26). Em primeiro lugar, no CDC, os
prazos no se estabelecem em funo da natureza mvel ou imvel do que se aliena. No
CDC, os prazos variam conforme se trate de bem durvel ou no durvel. Assim, se a
alienao de um bem no durvel, o prazo de reclamao mais curto (de 30 dias). Por
outro lado, se estivermos diante da alienao de um bem durvel, o prazo de 90 dias.
Veja que o bem durvel no precisa, necessariamente, ser imvel. Ex: carro, televiso.
Art. 26. O direito de reclamar pelos vcios aparentes ou de fcil constatao
caduca em:
I - trinta dias, tratando-se de fornecimento de servio e de produtos no
durveis;
II - noventa dias, tratando-se de fornecimento de servio e de produtos
durveis.
1 Inicia-se a contagem do prazo decadencial a partir da entrega efetiva do
produto ou do trmino da execuo dos servios.
2 Obstam a decadncia:
I - a reclamao comprovadamente formulada pelo consumidor perante o
fornecedor de produtos e servios at a resposta negativa correspondente, que
deve ser transmitida de forma inequvoca;
II - (Vetado).
III - a instaurao de inqurito civil, at seu encerramento.
3 Tratando-se de vcio oculto, o prazo decadencial inicia-se no momento em
que ficar evidenciado o defeito.
J em relao a essa primeira regra quanto ao prazo surgem alguns problemas. O

primeiro deles saber qual o termo inicial de contagem desses prazos. Sobre essa questo
que ir importar saber se o defeito aparente ou oculto. Isso porque, no CDC, se o
defeito aparente12 o termo de contagem do prazo para reclamao se d desde a tradio.
Trata-se da mesma regra prevista no CC, s que no CC o vcio deve ser oculto.
E, no CDC, quando o vcio for oculto, o termo de contagem passa a ser a data do
aparecimento do defeito e de sua cincia. S que aqui o CDC no resolveu o problema de
at quando, no caso do defeito oculto, o vcio pode aparecer. Como mencionamos, no CC
isso se resolveu, porque ele, bem ou mal, tarifou o prazo para o vcio aparecer. J no CDC
No regime do CDC, como vimos, o vcio aparente tambm configura o vcio normalmente, ao
contrrio do que ocorre no regime do CC.
12
Direito Civil
no h esse prazo. Ou seja, no CDC, quando o vcio oculto os prazos 13 no precisam ser
contados da tradio, mas no se tarifou at quando pode aparecer o defeito.
Em razo disso, a doutrina caracteriza como sendo esse prazo a expectativa de vida
til do produto, a qual ser avaliada de forma casustica. Isso porque a expectativa de vida
vai variar de acordo com o tipo de produto e com o tipo de prova que possa ser produzida.
Ex.: razovel esperar que a televiso, depois de um ano, apresente um defeito no tubo? E
depois de 30 anos? J que a lei no tarifou, ser preciso buscar a prova sobre qual a
expectativa de vida til desse produto. Ressalte-se que, nesse caso, possvel fazer prova
por qualquer meio de prova em direito admitido. Ex.: prova tcnica, mensagens publicitrias
do produto, etc.
1.10.1.5- Da garantia convencional
Para terminar, faamos duas observaes importantes. Primeira delas: esse regime
de garantia legal no impede/ afasta a possibilidade de uma garantia convencional. Alis,
vale destacar que a garantia convencional mais comum no sistema do CDC, ou seja, nas
relaes com profissional, mas nada impede que tambm no regime do CC se estabelea
essa garantia.
Sobre esse tema, o grande problema sempre foi saber como contar esses prazos
quando houvesse a garantia legal e a convencional. Ou seja, a dvida era saber se esses
so prazos sucessivos ou concomitantes. No CDC, no h regra a esse respeito e a matria
fica em aberto. De qualquer forma, a doutrina consumeirista tendia a aceitar que os prazos
so simultneos. Assim, o consumidor poderia fazer uso da garantia legal ou convencional
da maneira que melhor lhe conviesse.
J o CC resolveu o problema no art. 446, determinando que no correro os prazos
da garantia legal na constncia da clusula de garantia convencional. Com isso,
estabeleceu-se a sucessividade dos prazos. Desse modo, para o regime do CC, se houver
prazo de garantia convencional, os prazos de garantia legal ainda no esto correndo.
Portanto, correm os prazos da garantia convencional e, depois, os da garantia legal. Sobre
esse tema, o CC traz uma nica ressalva: aparecendo o defeito no curso do prazo da
garantia convencional, se o adquirente quiser fazer uso da garantia legal (que nem comeou
a correr), ele dever avisar o alienante do aparecimento do defeito no prazo de 30 dias.
Essa uma tpica demonstrao do dever de lealdade. Com essa previso, o legislador quer
evitar que, depois de muito tempo, o alienante seja surpreendido pela ao de garantia.
Art. 446. No correro os prazos do artigo antecedente na constncia de
clusula de garantia; mas o adquirente deve denunciar o defeito ao alienante
nos trinta dias seguintes ao seu descobrimento, sob pena de decadncia.
O que melhor para o consumidor: contar os prazos de maneira simultnea ou

sucessiva? Sucessiva, por bvio. Por isso, o professor entende que a doutrina que defendia
a contagem de prazo simultnea foi superada, eis que o CC contm uma norma mais
benfica do que aquela que se extrai do sistema consumeirista. Alguns autores chamam
isso de dilogo das fontes, que nada mais que uma interpretao sistemtica. Em outras
palavras, cada corpo normativo no existe de modo isolado, h um elo de conexo
necessrio entre essas fontes normativas que devem ser interpretadas luz da constituio.
Desse modo, se a lei paritria mais benfica, ela melhor atende ao comando constitucional
e , portanto, o CC quem se aplica.
A outra observao que devemos fazer que esse sistema da garantia legal do CC
dispositivo (isso vale tambm para a evico). Logo, a garantia legal pode ser afastada por
13
Esses prazos tambm so decadenciais, diga-se de passagem.
Direito Civil
conveno das partes. J no CDC, o regime de garantia legal cogente, no facultativo,

de modo que as partes no podem afastar sua incidncia. Em razo disso, no adianta o
consumidor querer comprar mais barato abrindo mo da garantia legal, pois ele no pode.
Por outro lado, no regime do CC isso plenamente possvel.
1.10.2- Evico (art. 447 e ss)
1.10.2.1- Definio
tambm um sistema de garantia legal e, sendo assim, o fundamento
basicamente o mesmo: equilbrio contratual e boa-f objetiva. Sob esse aspecto, tudo o que
falamos sobre o fundamento do regime do vcio redibitrio aqui se aplica. Esses institutos
que encontram o mesmo fundamento se diferenciam de forma acidental: enquanto o vcio
um defeito intrnseco da coisa, a evico se refere a um defeito no direito sobre a coisa. Da
a definio clssica de evico:
Evico a perda de alguma coisa adquirida a ttulo oneroso para um terceiro
a quem uma sentena reconhece melhor e anterior direito.
Traduzindo, o que acontece na evico que:

i) algum perde alguma coisa adquirida a ttulo oneroso
No h dvida, no caso da evico, de que essa aquisio onerosa pode ser uma
compra e venda, uma permuta e at uma doao onerosa. Alis, mesmo na hasta pblica
h possibilidade de evico, porque h previso expressa no CC.
ii) perda da coisa determinada por uma sentena.
iii) e a sentena reconhece um anterior e melhor direito de um terceiro para quem a coisa
vai ser entregue.
Esses so os elementos integrativos dessa definio.
Ex.: eu adquiri um bem a ttulo oneroso e sofro, por exemplo, uma ao
reivindicatria, na qual um terceiro alega que a coisa vendida no era do alienante e, sim,
dele. Nessa hiptese, o terceiro vai reivindicar melhor e anterior direito sobre o bem. Se o
juiz determinar que de fato a coisa adquirida era do terceiro, dizemos que a coisa evenceu,
isto , deu-se a evico.
importante notar que a perda deve se dar por sentena. H alguns atos estatais
que so de imprio, que no so sentenciais, mas que so equiparados sentena para fins
de evico. Dentre eles, o mais comum o ato de apreenso da coisa pela autoridade
administrativa (muito frequentemente pela autoridade policial). Ex.: compro um carro, sou
parado no comando e o carro apreendido porque foi objeto de furto. Nesse caso, eu no
perdi a coisa por sentena, mas tem se entendido que essa apreenso a tanto se equipara
para fins de evico. Portanto, aqui tambm poderia ser usado o regime legal da evico.
1.10.2.2- Da clusula exoneratria de responsabilidade do alienante
O regime legal da evico d ao evicto que resposta? Aqui no se abrem alternativas
como ocorre no caso do vcio redibitrio. Basicamente, a indenizao a conseqncia que
representa a medida que pode o evicto tomar para defesa de seu direito.
Art. 450. Salvo estipulao em contrrio, tem direito o evicto, alm da
restituio integral do preo ou das quantias que pagou:
Direito Civil
I - indenizao dos frutos que tiver sido obrigado a restituir;

II - indenizao pelas despesas dos contratos e pelos prejuzos que
diretamente resultarem da evico;
III - s custas judiciais e aos honorrios do advogado por ele constitudo.
Pargrafo nico. O preo, seja a evico total ou parcial, ser o do valor da
coisa, na poca em que se evenceu, e proporcional ao desfalque sofrido, no
caso de evico parcial.
O que exatamente o evicto pode reclamar uma vez havida a evico? Tal como o
regime do vcio redibitrio, o regime da evico no CC dispositivo. No entanto, aqui cabe
uma ressalva, a qual est prevista no art. 449. De acordo com o referido dispositivo,
mesmo que as partes afastem a evico, o evicto tem direito a receber pelo menos o que
pagou pela coisa evicta se no sabia do risco da evico ou se, mesmo sabendo, no o
assumiu.
Art. 449. No obstante a clusula que exclui a garantia contra a evico, se
esta se der, tem direito o evicto a receber o preo que pagou pela coisa evicta,
se no soube do risco da evico, ou, dele informado, no o assumiu.
Portanto, no caso especfico da evico, mesmo que haja clusula exoneratria da

responsabilidade do alienante, pelo menos o preo o evicto vai poder receber, a menos que
ele tenha sido informado do risco da evico e assumido expressamente esse risco. Nesse
caso, o evicto no vai ter direito a receber nada. Desse modo, a lei impe um limite
clusula exoneratria da responsabilidade por evico. Essa clusula s vai poder excluir
qualquer espcie de devoluo desde que haja expressa assuno de um efetivo vcio de
evico.
1.10.2.3- Da indenizao na evico

Se no houver clusula exoneratria e o adquirente no sabia do risco da evico ou
no assumiu esse risco, ele ter direito a reclamar, a ttulo indenizatrio, se ocorrer a
evico:
i) a restituio do preo que pagou
Veremos essa hiptese adiante, pois ela mais complicada.
ii) a indenizao dos frutos que tiver sido obrigado a restituir (art. 450, I)
Trata-se de matria do direito das coisas. Quem tem algo consigo que gera frutos e
tem que entregar ou devolver essa coisa a algum ter direito a permanecer com alguns
frutos, a depender do tipo de fruto e da boa ou m-f do possuidor (que, no nosso caso, o
evicto). Cumpre ressaltar que, a partir da citao, no h mais boa-f. Logo, mesmo que o
evicto acredite no direito que est sustentando, se ele perder a ao ser considerado
possuidor de m-f. Nesse caso, os frutos que o evicto tiver de restituir sero indenizados
pelo alienante.
iii) indenizao pelas benfeitorias necessrias e teis
Os artigos 453 e 454 estabelecem uma regra prpria para as benfeitorias necessrias
e teis. De acordo com esses dispositivos, se o evicto no for indenizado pelas benfeitorias
por quem venceu a ao, ele ter direito a ser indenizado pelo alienante. Por outro lado, se
o evicto foi indenizado por essas benfeitorias, mas quem fez as benfeitorias foi o alienante,
este ter direito a abater esse valor da indenizao que ter de pagar. Essa previso existe
para evitar o enriquecimento sem causa por parte do evicto.
Direito Civil
Art. 453. As benfeitorias necessrias ou teis, no abonadas ao que sofreu a

evico, sero pagas pelo alienante.
Art. 454. Se as benfeitorias abonadas ao que sofreu a evico tiverem sido
feitas pelo alienante, o valor delas ser levado em conta na restituio devida.
iv) despesas dos contratos e prejuzos que diretamente resultarem da evico (art. 450, II)
Quando o adquirente comprou o bem, ele teve uma despesa. Trata-se de uma
despesa que, em geral, daquele que adquire o bem, embora aqui tambm isso possa ser
disposto pelas partes de modo diverso. Essas despesas com escritura, registro, etc. fazem
parte da indenizao. Ademais, esses itens indenizatrios que estamos examinando no
excluem qualquer espcie de prejuzo que possa ser ressarcido.
v) custas e honorrios com o advogado constitudo pelo evicto (art. 450, III)
Veja, esses no so os nus da sucumbncia da demanda entre o evicto e o
alienante para exigir a indenizao. Claro que, nesta demanda, se o evicto for vencedor ele
tambm vai gerar custas e honorrios, porque para essa sucumbncia vigoram as regras
comuns do art. 20 do CPC.
Art. 20. A sentena condenar o vencido a pagar ao vencedor as despesas que
antecipou e os honorrios advocatcios. Esta verba honorria ser devida,
tambm, nos casos em que o advogado funcionar em causa prpria.
[...]
Assim, as custas e honorrios a que se refere o inciso III so as aquelas que o evicto
teve de pagar na demanda promovida pelo terceiro (na ao de evico). Como vimos, no
mais das vezes, a evico decorre de uma sentena. E a ao de evico aquela em que o
terceiro alega o anterior e melhor direito sobre a coisa. Quando esta demanda julgada
procedente, o evicto, que perdeu a ao, ser condenado a pagar custas e honorrios.
Essas custas e honorrios ele poder cobrar em regresso dos alienantes.
E os honorrios cobrados pelo advogado na ao de evico alm da sucumbncia?
Tais honorrios entram naqueles prejuzos a mais decorrentes da evico e que tambm
podem ser cobrados em regresso.
i) restituio do preo
Sobre a restituio do preo h dois problemas, um que o CC resolveu e outro que
ele no resolveu.
Ex.: se eu comprei um apartamento por R$ 100.000, eu vou ter direito a ter
restitudo esse valor com correo. Aqui, no se aplica a regra geral quanto ao valor
nominal e, sim, o valor atualizado daquilo que foi pago pela coisa (o valor real). Ocorre que
o imvel pode ter valorizado enormemente ou se desvalorizado enormemente. A pergunta
: o que o adquirente tem direito a receber nesses casos?
Comecemos pela hiptese da valorizao. Imaginemos que o valor pago pelo
apartamento corrigido deu direito indenizao de R$ 120.000, mas, quando o
apartamento se evenceu, ele valia R$ 150.000. Esses R$ 30.000 podem ser pleiteados a
ttulo indenizatrio. Cumpre lembrar que o CC antigo no tinha regra a propsito, mas j se
entendia que se podia pleitear esse sobrevalor a ttulo de lucros cessantes. No art. 450,
pargrafo nico, o CC atual resolveu o problema. Desse modo, se o valor do apartamento
Direito Civil
no momento da evico supera o valor do preo pago mesmo corrigido, o evicto tem direito
a exigir esse sobrevalor.
Ocorre que o CC no resolveu o problema quanto desvalorizao do imvel. A
propsito, h um projeto de alterao do CC para sanar o problema. Imaginemos que o
imvel adquirido por R$ 100.000 valha, hoje, R$ 80.000. Nesse caso, o adquirente vai exigir
s R$ 80.000 ou R$ 120.000 (valor corrigido)? J se entendia e continua a se entender que
o que se deve receber o valor pago corrigido. Aqui a idia de recomposio das partes
ao status quo ante. Logo, a desvalorizao vai fazer parte do prejuzo do alienante e no do
evicto (que est amparado pela garantia legal).
09 de novembro de 2009
Direito Civil
1.10.2.3- Da indenizao na evico (continuao)

Precisamos tratar de dois pontos importantes na evico. Ocorre a evico quando o
adquirente de uma coisa a ttulo oneroso perde essa coisa a um terceiro, pois foi
reconhecido a este anterior e melhor direito. Pois bem, uma vez acontecida a evico, o
evicto pode cobrar do alienante uma indenizao.
Vale lembrar que, alm da restituio do preo pago, o evicto poder pleitear o
ressarcimento pelas demais verbas mencionadas no art. 450. Veja que, ao lermos o art.
450, podemos entender que essa garantia real em que consistem os vcios redibitrios e a
evico disponvel nas relaes paritrias. De fato, no sistema do CDC no admitido
dispor dessas clusulas. E mesmo no CC, nos contratos de adeso, so nulas as clusulas
de renncia antecipada de direito bsico que daquele contrato resulte. Ento, a clusula de
renncia da evico e dos vcios redibitrios nula nesses contratos.
Art. 450. Salvo estipulao em contrrio, tem direito o evicto, alm da
restituio integral do preo ou das quantias que pagou:
I - indenizao dos frutos que tiver sido obrigado a restituir;
II - indenizao pelas despesas dos contratos e pelos prejuzos que
diretamente resultarem da evico;
III - s custas judiciais e aos honorrios do advogado por ele constitudo.
Pargrafo nico. O preo, seja a evico total ou parcial, ser o do valor da
coisa, na poca em que se evenceu, e proporcional ao desfalque sofrido, no
caso de evico parcial.
i) restituio do preo
A pergunta que deixamos no final da aula se refere quela situao em que a coisa
que evence valorizou do instante em que foi adquirida. Ex.: no instante em que o bem foi
adquirido ele valia R$ 100.000 e, hoje, ela vale R$ 150.000. Nesse caso, o evicto tem
direito de pedir os R$ 100.000 pelo qual adquiriu o bem ou os R$ 150.000, que o valor
que a coisa vale hoje? A resposta a essa pergunta est no art. 450, pargrafo nico. De
acordo com esse dispositivo, o preo a ser restitudo (seja a evico total ou parcial) ser o
do valor da coisa na poca em que a coisa evenceu.
Esse pargrafo nico quis resolver esse problema que deixamos no ar na aula
passada, mas resolveu a questo apenas em parte. De fato, se a coisa se valorizou entre o
tempo da aquisio e da evico, j se entendia que essa valorizao fazia parte do lucro
cessante. Ou seja, a valorizao integrava o prejuzo de que o evicto tinha direito a ser
ressarcido. Desse modo, o evicto teria direito de reaver o preo que pagou, mais eventual
valorizao que a coisa sofreu. Isso j se entendia na poca do CC antigo e, agora, foi
expresso pelo CC.
O problema que o CC no resolveu se refere hiptese inversa, isto , a hiptese em
que a coisa, ao invs de valorizar, teve o preo depreciado. Ser que o evicto tem direito ao
preo pago corrigido ou, por identidade de motivos, ele tem que experimentar essa
desvalorizao sofrida pela coisa? Imaginemos que ele adquiriu a coisa por R$ 100.000 e,
hoje, a coisa vale R$ 50.000. Nesse caso, ele ter direito a receber os R$ 100.000
corrigidos.
Aqui, a explicao quanto ao valor a ser ressarcido no a mesma da hiptese de
valorizao. Isso se d porque o mnimo a que o evicto tem direito de receber de volta o
que ele efetivamente despendeu. Se algum tem que sofrer com a desvalorizao da coisa,
esse algum no o evicto. Ora, o evicto parte inocente, que j est experimentando o
prejuzo de perder a coisa. Logo, se algum vai sofrer o risco de desvalorizao da coisa,
essa pessoa ser o alienante e no o adquirente.
Direito Civil
A partir de uma interpretao literal do art. 450, possvel inferir as duas

interpretaes. Se o dispositivo diz que o preo da coisa aquele da poca em que a coisa
evenceu, em tese pouco importaria se o valor maior ou menor. Mas importa, porque, se o
valor maior, o evicto tem direito valorizao a ttulo de lucros cessantes. Por outro lado,
se o valor menor, pelo menos o preo que o evicto pagou corrigido ele ter direito de
receber de volta (no se pode pensar em um duplo prejuzo).
1.10.2.4- Como e de quem cobrar esse ressarcimento?
Art. 456. Para poder exercitar o direito que da evico lhe resulta, o adquirente
notificar do litgio o alienante imediato, ou qualquer dos anteriores, quando e
como lhe determinarem as leis do processo.
Pargrafo nico. No atendendo o alienante denunciao da lide, e sendo
manifesta a procedncia da evico, pode o adquirente deixar de oferecer
contestao, ou usar de recursos.
O art. 456 tem um importante reflexo no processo civil. A rigor, esse dispositivo traz
dois problemas.
i) da necessidade de denunciao da lide
Em primeiro lugar, para poder cobrar tudo isso que acabamos de examinar, a lei
estabelece como que uma condio ao evicto o dever de, quando ele sofre a ao que pode
potencialmente lev-lo a perder a coisa, notificar o alienante imediato ou os anteriores da
existncia desse litgio. Essa notificao deve ser feita como e quando lhe determinam as
leis do processo. Cumpre notar que as leis do processo tratam dessa notificao sob o plio
do instituto da denunciao da lide. Portanto, aqui se faz a denunciao da lide ao alienante.
interessante notar que o art. 70, I, do CPC14, trata exatamente dessa hiptese:
Art. 70. A denunciao da lide obrigatria:
I - ao alienante, na ao em que terceiro reivindica a coisa, cujo domnio foi
transferido parte, a fim de que esta possa exercer o direito que da evico
lhe resulta;
II - ao proprietrio ou ao possuidor indireto quando, por fora de obrigao ou
direito, em casos como o do usufruturio, do credor pignoratcio, do locatrio,
o ru, citado em nome prprio, exera a posse direta da coisa demandada;
III - quele que estiver obrigado, pela lei ou pelo contrato, a indenizar, em
ao regressiva, o prejuzo do que perder a demanda.
E se o adquirente no fizer a denunciao da lide? Ele perde o direito que da evico

resulta? Esse o primeiro problema trazido pelo art. 456. importante observar que essa
matria j vinha sofrendo uma evoluo na jurisprudncia muito antes de ser editado o
novo CC. De incio, surgiu uma discusso sobre o uso da palavra obrigatria no caput do
art. 70, do CPC. Com base nisso, a jurisprudncia, interpretando o art. 70, do CPC,
comeou a fazer uma distino.
Se a hiptese fosse de denunciao do inciso III, essa expresso obrigatria
deveria ser entendida em termos. Ou seja, na hiptese do inciso III, a denunciao
obrigatria para eventualmente se obter um ressarcimento naquela prpria demanda, em
uma lide secundria. Contudo, se a denunciao no fosse feita, isso no impediria que
fosse proposta demanda autnoma para pleitear o ressarcimento.
J no inciso I, o termo obrigatria significaria obrigatria mesmo. De tal sorte que,
se o evicto no denunciasse da lide, ele perderia os direitos oriundos da evico.
O art. 70 trata das trs hipteses da denunciao da lide e a mais comum a do inciso III. J no
inciso I, o CPC trata justamente dessa hiptese de evico.
14
Direito Civil
Com o tempo, a jurisprudncia (particularmente do STJ) evoluiu para melhor e

entendeu que o termo obrigatria, na verdade, no era obrigatria em nenhum dos incisos
do art. 70. Desse modo, mesmo no caso da evico, se o evicto no fizer a denunciao ele
no perde o direito que da evico lhe resulta. Logo, o evicto pode postular o ressarcimento
em ao autnoma. Sem a denunciao, o evicto s perde o direito de ser ressarcido desde
logo na resoluo daquela ao principal, mas no fica impedido de propor eventual ao.
O novo CC, ao invs de incorporar essa jurisprudncia, repetiu de forma muito clara
que, para poder exercitar o direito que da evico resulta, o evicto deve fazer a notificao.
A contrario sensu, isso leva a entender que, se o evicto no notificar o alienante, ele perde
o direito resultante da evico.
A despeito da aparente clareza decorrente da prpria literalidade do dispositivo, a
interpretao ao CC a mesma que o STJ j vinha dando ao art. 70, do CPC. Alis, a prova
disso que o art. 456 objeto de proposta de alterao (PL 276/07). Esse projeto diz que,
se o evicto quiser ser indenizado no mesmo processo, ele tem que notificar o alienante.
Caso o evicto no faa a denunciao no prprio processo, ele ter de propor ao
autnoma.
Essa mudana no s consonante com a interpretao que vinha se dando como
muito mais razovel, porque a idia de denunciao da lide de economia processual. Ou
seja, a denunciao uma faculdade e, portanto, no pode significar uma limitao ao
exerccio do direito de evico.
ii) da possibilidade de denunciao da lide per saltum
O segundo problema que o art. 456 suscita decorre de uma novidade, que a
possibilidade de que a denunciao da lide se faa no s diante do alienante imediato, mas
tambm de seus antecessores. Isso quer dizer que o evicto pode cobrar esse ressarcimento
no s dos que venderam o bem a ele diretamente, mas dos que alienaram anteriormente,
sucessivamente at o infinito? Tem se entendido que sim.
verdade que o problema no direito sobre a coisa que levou o evicto a perd-la pode
no estar exatamente com o alienante direto e, sim, com algum que tenha antecedido o
alienante na cadeia filiatria (na sequncia de titulares sobre a coisa). Desse modo, o
problema pode estar muito mais distante da alienao feita ao evicto. Diante disso, e em
razo da expanso da eficcia dos contratos, parece razovel que o evicto possa dirigir seu
pleito quele que ele pressupe ser o causador da evico.
Do ponto de vista processual, isso acaba permitindo aquilo que se chama e que
sempre se proibiu de denunciao da lide per saltum. Isso porque, nessa hiptese, seria
possvel fazer a denunciao da lide pulando o contratante imediato, e notificando
diretamente aquele alienante que estava mais atrs na cadeia. Ocorre que esse no um
entendimento tranqilo na doutrina.
A propsito do tema, Flvio Yarshell sustenta que o dispositivo do CC no permitiu
denunciao da lide per saltum e, sim, a possibilidade de sucessivas denunciaes da lide.
Ou seja, cada um iria denunciando em relao a seu alienante imediato. Em que pese essa
opinio, a redao do CC parece ser clara no sentido de facultar que a notificao fosse feita
ao alienante imediato ou a qualquer outro da cadeia filiatria. O que se quis foi permitir que
aquele prejudicado pudesse se voltar contra qualquer um dos sucessores da cadeia
filiatria. Logo, por essa interpretao, o evicto poderia cobrar o ressarcimento de seu
alienante direto, ou daquele que vendeu para este alienante, por exemplo.
Direito Civil
Ex.: imaginemos que paguei R$ 100.000 reais pelo imvel. Nesse caso, a lei autoriza
a cobrar o valor do antecessor do alienante direto. Mas quanto eu vou poder cobrar dele?
Poderei cobrar o mesmo valor que eu paguei para o alienante direto? E se o antecessor
recebeu R$ 70.000 pela alienao daquele mesmo bem? Veja, o evicto tem direito a reaver
o que pagou pelo bem, mas o preo foi pago por ele ao alienante direto e no ao
antecessor. Admitindo que o evicto possa cobrar de qualquer antecessor da cadeia filiatria,
a questo que fica quanto eu posso cobrar. Para alguns, se o evicto quiser cobrar de um
antecessor, ele deve saber que s poder cobrar at no mximo aquilo que o antecessor
recebeu pelo bem. Em nosso exemplo, eu poderia cobrar os R$ 70.000 do antecessor, pois
foi o valor que este recebeu pelo bem. De acordo com esse entendimento, no sobraria
alternativa se no cobrar os R$ 30.000 faltantes do alienante direto.
Para outros autores, seria possvel cobrar o tamanho do prejuzo experimentado.
Portanto, seria possvel cobrar do antecessor at mesmo os R$ 100.000, j que o evicto
est imputando quele antecessor a culpa pelo prejuzo sofrido. Se eu admitir a
possibilidade de o evicto cobrar o valor integral do antecessor, esse eventual antecessor, por
sua vez, tambm ter um direito de regresso. Na verdade, aqui haver um direito de
regresso para frente. Como o antecessor vendeu por R$ 70.000, ele vai experimentar um
prejuzo e vai poder reaver o prejuzo diante daquele alienante direto que comprou o bem
por R$ 70.000 e vendeu por R$ 100.000. Desse modo, se o alienante direto no for
chamado demanda, ele ser chamado a ressarcir o antecessor por direito de regresso.
Esse foi o problema criado pela lei. As pessoas se prendem redao da lei e
questo da possibilidade de denunciao per saltum. Contudo, esquece-se desse reflexo
tambm no direito civil. Ora, a denunciao per saltum traz um problema de ordem
material, j que possvel denunciar da lide contra algum com quem no se negociou. O
professor concorda com a ltima interpretao, mas a matria est em aberto.
1.11- Extino dos contraltos: a dissoluo
Vamos examinar uma das espcies de extino dos contratos. Veja, a forma normal
pela qual o contrato se extingue pelo adimplemento e isso ns j examinamos quando
estudamos a extino das obrigaes. Contudo, h outros contratos que j nascem mortos,
porque eles nascem com uma mcula de invalidade. Tambm j estudamos esse tema
quando examinamos a teoria geral. Ento, no vamos examinar nem a extino do contrato
quando ele nasce (pela nulidade) nem a extino pela morte normal (adimplemento).
Assim, veremos a causa extintiva do contrato quando ele nasce vlido, mas no se extingue
normalmente. A isso se chama de dissoluo.
S que a dissoluo tambm comporta subespcies. Quer dizer, h vrias formas de
dissoluo e aqui h um problema terminolgico srio. Isso porque estvamos acostumados
a chamar as causas dissolutrias de resciso do contrato, por causa do CC velho. S que
resciso do contrato uma expresso importada do direito italiano e, na verdade, se refere
a uma hiptese de leso. E, como vimos, a leso nem uma hiptese de extino dos
contratos no direito ptrio.
Hoje, as formas de dissoluo so: i) resilio e ii) resoluo. Nesse sentido, a
resilio a dissoluo do contrato por manifestao de vontade. J a resoluo a
dissoluo do contrato por inadimplemento ou por onerosidade excessiva. Na vigncia do CC
anterior, estvamos acostumados a chamar tudo isso de resciso, principalmente a
resoluo.
1.11.1- Resilio
Se o contrato obrigatrio para as partes e se a resilio uma forma dissolutria
que decorre de manifestao de vontade, ento, como regra, a resilio deve contar com a
Direito Civil
manifestao de vontade de ambos os contratantes. Em outras palavras, um s contratante

no pode dissolver o contrato pela resilio, porque isso significaria uma afronta ao princpio
da fora obrigatria dos contratos. Logo, como regra, a resilio dever ser bilateral, eis que
as mesmas partes que contrataram resolvem dissolver o contrato. A isso se chama de
resilio bilateral ou distrato, acerca do que dispe o art. 472, do novo CC.
Art. 472. O distrato faz-se pela mesma forma exigida para o contrato.
O art. 472 inaugura o captulo destinado ao regramento da extino do contrato.

Veja que o art. 472 inicia a seo I Do distrato, mas o ttulo est equivocado porque essa
seo no trata s do distrato (da resilio bilateral), mas tambm da resilio unilateral
(que excepcional, mas pode acontecer). Em razo disso, o ttulo da seo deveria ser da
resilio.
1.11.1.1- Distrato (resilio bilateral)
De acordo com o art. 472, o distrato se faz pela mesma forma exigida para o
contrato. Cumpre lembrar que o art. 1.093, do CC velho, dizia que o distrato se faz pela
mesma forma que o contrato. Ou seja, no CC antigo, o distrato deveria respeitar uma
paridade de formas com o contrato, ainda que essa forma no fosse exigida como requisito
do contrato.
Art. 1.093- O distrato faz-se pela mesma forma que o contrato. Mas a quitao
vale, qualquer que seja a sua forma.
Ex.: a compra e venda de um culos um negcio jurdico informal. Isso significa

dizer que o contrato pode ser celebrado por qualquer forma. Logo, nada impede que se faa
o negcio verbalmente. Da mesma forma, o negcio poderia ser celebrado por documento
escrito e at por escritura pblica. Pelo CC velho, se eu tivesse feito esse contrato por
escritura pblica, o distrato tambm deveria ser feito dessa forma. Com a previso do novo
CC isso mudou, pois o distrato deve atender forma exigida pelo CC. Desse modo, se o
contrato informal, o distrato pode ser feito de qualquer forma e no pela forma que se
escolheu para o contrato. Essa uma alterao importante.
1.11.1.2- Resilio unilateral
Veja que o art. 473 no trata do distrato, por isso o ttulo da seo est equivocado.
Essa norma trata da resilio unilateral.
possvel a resilio unilateral? possvel que uma s das partes contratantes,
apenas por sua vontade, possa dar por dissolvido o contrato? De regra no, mas
excepcionalmente sim. As hipteses excepcionais em que a resilio unilateral pode
acontecer so as seguintes:
i) quando as partes tiverem ajustado essa possibilidade
perfeitamente possvel, como regra, que as partes convencionem a retratabilidade
daquele contrato. Em outras palavras, as partes podem, por acordo, estabelecer que
qualquer delas poder no futuro se arrepender e resilir o contrato. No fundo, esse o direito
de arrependimento.
No entanto, em algumas hipteses isso no possvel. o que ocorre nos contratos
de consumo, por exemplo. At mesmo a lei de parcelamento do solo veda essa
possibilidade, e diz que na compra e venda de imveis loteados no cabe essa resilio
unilateral. De qualquer forma, se no houver vedao de pacto de retratabilidade possvel
convencionar-se uma clusula que autorize a resilio unilateral.
Direito Civil
ii) contratos que estejam vigorando por prazo indeterminado (denncia)

Quando tratamos da parte geral das obrigaes, vimos que o sistema no se
compadece com a idia de que algum possa permanecer indefinidamente vinculado. Assim,
quando no h um prazo certo para essa vinculao, seja porque o contrato sempre foi por
prazo indeterminado ou se ele assim se tornou, direito potestativo de qualquer das partes
a resilio unilateral, que tecnicamente recebe o nome de denncia.
iii) contratos fiducirios (revogao)
Contratos fiducirios so aqueles contratos baseados na idia de confiana. Logo,
cessando a confiana, pode-se resilir o contrato. Tecnicamente, a isso se chama de
revogao. No deixa de ser hiptese de resilio unilateral, ainda que seja necessrio um
ressarcimento. Ex.: revogao do mandato em que o mandante pode ressarcir o mandatrio
pelos atos j praticados.
O CC novo tratou da resilio unilateral em um artigo novo e importantssimo, que
o art. 473. Note que o equvoco desse dispositivo que ele chamou a resilio unilateral de
denncia, porm a denncia apenas uma das hipteses de resilio unilateral.
De acordo com o caput, nas hipteses em que possvel a resilio unilateral, seu
exerccio deve ser comunicado a outra parte. Nada mais razovel, porque a outra parte no
vai adivinhar isso.
Art. 473. A resilio unilateral, nos casos em que a lei expressa ou
implicitamente o permita, opera mediante denncia notificada outra parte.
Pargrafo nico. Se, porm, dada a natureza do contrato, uma das partes
houver feito investimentos considerveis para a sua execuo, a denncia
unilateral s produzir efeito depois de transcorrido prazo compatvel com a
natureza e o vulto dos investimentos. [onde se l denncia, leia-se:
resilio unilateral]
O importante est na regra do pargrafo nico, que traz uma tpica revelao do
princpio da boa-f objetiva. Ex.: eu contratei com outro sujeito uma grande parceria, um
contrato de incorporao de um shopping. Ocorre que ns no estabelecemos um prazo
determinado ou estabelecemos uma possibilidade de retratao. Seja em um ou outro caso,
qualquer de ns poder resilir unilateralmente o contrato. Em determinado momento, eu
opto por resilir o contrato, comunicando a outra parte. Nesse caso, o CC diz que, se por
conta dos investimentos feitos pela outra parte a resilio frustrar a expectativa criada, ela
s vai surtir efeitos depois de passado um prazo razovel. Essa mais uma hiptese de
prazo moral no CC.
Ningum questiona que eu posso resilir unilateralmente o contrato, porque a lei me
permite. E eu fao a notificao, dizendo que estou resilindo conforme previsto. Contudo,
com minha conduta eu criei na outra parte a expectativa de que, apesar de prevista, a
resilio no se daria naquele momento. Ou seja, eu despertei a confiana de que, naquele
momento, eu no resiliriria. E foi justamente em razo dessa confiana que a outra parte
fez investimentos vultuosos. Se isso acontecer, eu continuo podendo fazer a resilio, mas a
lei estabelece que os efeitos da resilio unilateral somente se produziro aps um prazo
compatvel com a idia de recomposio patrimonial da outra parte. Essa uma tpica
previso de preservao de confiana das partes na contratao.
Esse prazo razovel se d por acordo das partes e, se elas no chegarem a um
acordo, o prazo vai ser fixado judicialmente. Tanto aqui como no direito das obrigaes a
idia de proporcionalidade, razoabilidade. Portanto, aqui no vai haver uma recomposio
Direito Civil
matemtica, pois vai se estabelecer um prazo para recomposio razovel. Ou seja, no se

vai fixar um prazo para a recomposio do exato investimento feito. Ora, se era possvel a
resilio, prpria desse negcio a possibilidade de perda de algum investimento. Portanto,
no vai haver uma recomposio de 100% do investimento feito e, sim, uma recomposio
do razovel. Logo, isso s pode ser resolvido de acordo com o caso concreto, no h outra
soluo (e a lei quis que fosse assim).
A regra bastante clara: preserva-se a confiana que a conduta de uma das partes
criou na outra, criando uma resilio a termo, para que ela produza eventuais efeitos
dissolutrios.
Essa a primeira forma de dissoluo dos contratos, a resilio que, como regra,
ser bilateral e, s vezes, ser unilateral.
1.11.2- Resoluo
No tocante resoluo, bom dizer que parte da matria ns j examinamos. Isso
porque a resoluo pode acontecer por inadimplemento ou por onerosidade excessiva. A
resoluo por inadimplemento, em boa medida, j examinamos quando estudamos o
inadimplemento, cabendo fazer alguns acrscimos.
Em primeiro lugar, esse inadimplemento que leva resoluo pode ser com ou sem
responsabilidade do contratante que no cumpre (do devedor). Ou seja, a resoluo pode
se dar por aquilo que classicamente se chamava de inadimplemento culposo ou no culposo
(hoje no se usa mais isso, porque tambm possvel a responsabilizao sem culpa).
A idia fundamentalmente a mesma: o inadimplemento pode ser imputvel ao
contratante ou a um fortuito externo. E o fato de o inadimplemento ser imputvel ou no ao
devedor ter como conseqncia a indenizao. At aqui, nenhuma novidade. O que cabe
ser acrescentado, a rigor, so dois institutos muito prprios da resoluo (quer da resoluo
por inadimplemento culposo ou no culposo, nos termos da designao tradicional). So
eles: a clusula resolutiva (art. 474) e a exceo do contrato no cumprido (art. 476).
1.11.2.1- Resoluo por inadimplemento
1.11.2.1.1- Clusula resolutiva
Todo contrato traz em si essa clusula resolutiva que, no fundo, traduz um
imperativo claro de equilbrio contratual e de boa-f objetiva. E essa clusula resolutiva que
nsita a todos os contratos significa uma autorizao para que o contratante pleiteie a
resoluo do contrato se a outra parte no cumprir a sua prestao. Ou seja, a clusula
resolutiva permite justamente a resoluo por conta do inadimplemento.
Pois bem, a resoluo por inadimplemento com ou sem indenizao (conforme haja
ou no responsabilidade) exatamente o contedo da clusula resolutiva. Ora, no tem
cabimento uma parte permanecer vinculada se a outra parte rompe com sua obrigao. Isso
serve para manter equilbrio contratual.
Por isso, dizemos que a clusula resolutiva nsita, ou seja, mesmo que a clusula
no venha expressa no contrato, ela ser uma clusula tcita. A diferena que as partes
podem trazer a clusula resolutiva aos contratos. Nesse caso, ao invs de haver a clusula
tcita, apenas h uma previso expressa no sentido de que a parte pode resolver o contrato
no caso de inadimplemento.
Mas, se todo o contrato tem clusula resolutiva tcita, porque prev-la
expressamente? O art. 474 diz que a clusula resolutiva expressa opera de pleno direito,
Direito Civil
enquanto que a clusula resolutiva tcita se opera pela interpelao judicial. Aqui devemos
ler interpelao como interveno, para apagarmos qualquer possibilidade de confuso.
Art. 474. A clusula resolutiva expressa opera de pleno direito; a tcita
depende de interpelao judicial.
O dispositivo quer dizer que, se a clusula resolutiva for expressa, o contrato se d

por automaticamente resolvido, no havendo necessidade de uma atividade jurisdicional
desconstitutiva. Ou seja, aqui no h necessidade de uma sentena proferida em uma ao
de resoluo contratual. Isso porque a clusula resolutiva expressa faz com que a resoluo
se d de imediato, quando ocorrer o inadimplemento. Essa referncia interpelao judicial
leva a uma certa dvida ou equvoco, pois interpelao judicial expresso usada a se
referir quela notificao para constituir o devedor em mora (por isso, devemos ler
interveno judicial).
Configurado o inadimplemento, se houver clusula resolutiva expressa, o contrato
est resolvido, no h necessidade de o juiz resolver. Agora, o que acontece se a clusula
for apenas tcita, ou seja, e se no houver clusula resolutiva expressa? Tambm o
inadimplemento, configurado por suas regras respectivas e gerais, poder levar resoluo.
Contudo, a resoluo no se opera de automtico e, sim, por interveno judicial. Desse
modo, o juiz proferir uma sentena desconstitutiva em uma ao de resoluo contratual,
para resolver o contrato em virtude do inadimplemento.
Ex.: muito comum vermos aes de reintegrao de posse de bens que tenham
sido objeto de arrendamento mercantil (leasing). O leasing um contrato atpico do ponto
de vista jurdico, porque no h previso dele no CC. Por fora do leasing, algum cede o
uso de uma coisa a outra pessoa, em troca de prestao mensal e com opo de compra ao
final. Se o arrendatrio no pagar a prestao, a empresa de leasing pode ingressar
diretamente com ao de busca e apreenso. Por que a empresa no tem que ingressar
com uma ao antes para resolver o contrato? Porque h clusula resolutiva expressa.
Ex.: sujeito compra uma padaria, mas no paga o preo. Nesse caso, o vendedor no
pode ingressar com uma ao possessria de imediato, porque no havia clusula expressa.
Assim, ele deve, antes, ingressar com uma ao de resoluo contratual. Note que
possvel que ele cumule processualmente o pedido com uma reintegrao de posse.
Antes da edio do art. 273, do CPC, que trata da antecipao de tutela, a diferena
entre essas hipteses era total. Isso porque, se no houvesse clusula resolutiva expressa,
a parte deveria aguardar a vitria na ao de resoluo contratual e o trnsito em julgado
da deciso, porque o recurso tem efeito suspensivo. Por outro lado, se houvesse previso
expressa, a parte no deveria esperar tanto. Hoje, possvel a antecipao de tutela, o que
diminui um pouco essa diferena.
Art. 273. O juiz poder, a requerimento da parte, antecipar, total ou
parcialmente, os efeitos da tutela pretendida no pedido inicial, desde que,
existindo prova inequvoca, se convena da verossimilhana da alegao e:
I - haja fundado receio de dano irreparvel ou de difcil reparao; ou
II - fique caracterizado o abuso de direito de defesa ou o manifesto propsito
protelatrio do ru.
[...]
Embora do ponto de vista pragmtico o problema tenha sido resolvido, do ponto de

vista terico ainda h uma questo a resolver, at para sabermos qual a ao com a qual
vamos ingressar.
Direito Civil
Sempre se falou em clusula resolutiva e no de clusula rescisria, sinal de que o

evento de resoluo. Uma vez resolvido o contrato pelo inadimplemento, em tese as
partes so repostas ao mesmo estado em que antes se encontravam, com duas ressalvas:
i) indenizao se houver responsabilidade (tradicionalmente, indenizao se houver culpa),
ii) contratos de trato sucessivo
Contratos de trato sucessivo so aqueles em que a prestao se renova ms a ms.
Tais contratos tm um efeito resolutrio distinto. Ex.: tomemos como exemplo um contrato
de locao. Se o inquilino no paga o aluguel, o locador ingressa com uma ao de despejo,
que nada mais que o assentamento de uma resoluo contratual com a conseqncia de
despejo do imvel. Nesse caso, os aluguis pagos at ali no so devolvidos, porque so
prestaes que se renovaram ms a ms. correspondendo a cada ms de ocupao que
efetivamente aconteceu.
A mesma coisa acontece no contrato de trabalho. Quando o empregador demite o
empregado, no fundo o contrato est sendo resolvido. s vezes, pode at se tratar de uma
resilio unilateral, se a demisso se der sem justa causa. Mas imaginemos que a
empregada foi demitida com justa causa. Nesse caso, os salrios no so devolvidos.
Portanto, no h completa reposio ao estado em que as partes antes se encontravam com
a resoluo do contrato.
O art. 475 vai tratar daquele caso em que contratado um buffet para o almoo e a
empresa contratada s chega na hora do jantar. Em casos como esse, mesmo em se
cuidando de um inadimplemento absoluto, pode ser que a prestao seja ainda possvel.
Portanto, o inadimplemento absoluto no se d pela impossibilidade da prestao e, sim,
por sua inutilidade. E, a despeito da prestao ser intil, o credor pode continuar exigindo
que se cumpra a prestao, com direito indenizao. Claro que aqui a indenizao ser
menor, porque o credor est exigindo a prestao de certa forma.
Art. 475. A parte lesada pelo inadimplemento pode pedir a resoluo do
contrato, se no preferir exigir-lhe o cumprimento, cabendo, em qualquer dos
casos, indenizao por perdas e danos.
1.11.2.1.2- Exceo do contrato no cumprido

Art. 476. Nos contratos bilaterais, nenhum dos contratantes, antes de
cumprida a sua obrigao, pode exigir o implemento da do outro.
A exceo do contrato no cumprido algo muito prprio dos contratos bilaterais, os

quais pressupem a existncia de prestaes recprocas. Veja, exceo defesa. E a defesa
do contrato no cumprido nada mais do que dizer se voc no cumpriu sua prestao,
voc no pode exigir a minha. Logo, para suscitar essa defesa, deve haver prestaes
recprocas.
Em resumo, quem no cumpriu sua prestao no pode exigir a prestao do outro.
Caso exija, a outra parte pode alegar a exceo do contrato no cumprido. Para isso,
preciso que ambas as partes tenham prestao a cumprir.
O art. 477 se refere ao risco da prestao e complementa o instituto. Esse dispositivo
prev a possibilidade de uma das partes suspender o cumprimento de sua prestao diante
do iminente risco de que a outra parte no cumpra a sua. Ex.: eu e o fulano temos
prestaes a cumprir. Contudo, fatos concretos demonstram que o fulano no vai ter
condies de cumprir suas prestaes, porque ele est sofrendo diversas execues e tem
seu patrimnio demandado. Qualquer risco de que esse sujeito no v cumprir sua
Direito Civil
prestao me d direito de suspender o cumprimento da prestao, at que o fulano

cumpra a prestao dele ou d garantia de que v cumprir. Por bvio, se isso no se
resolver por acordo, se resolve judicialmente.
Art. 477. Se, depois de concludo o contrato, sobrevier a uma das partes
contratantes diminuio em seu patrimnio capaz de comprometer ou tornar
duvidosa a prestao pela qual se obrigou, pode a outra recusar-se prestao
que lhe incumbe, at que aquela satisfaa a que lhe compete ou d garantia
bastante de satisfaz-la.
Imaginemos que o caso concreto no me leve apenas a crer que o sujeito no vai
cumprir sua prestao, mas j demonstre que ele no vai mesmo cumprir a prestao. Ex.:
Suponha que a prestao do devedor de entrega de coisa certa e eu fico sabendo que o
devedor destruiu a coisa que tinha que me entregar. Nesse caso, apenas se suspende minha
prestao? Veja que aqui no h apenas risco de o devedor no cumprir, pois certamente o
devedor no vai cumprir sua prestao. Isso o que se chama de inadimplemento
antecipado, porque h demonstrao certa de que a parte no vai cumprir sua prestao.
Essa hiptese uma interpretao extensiva do prprio art. 477. Se isso deixou de ser um
risco e passou a ser uma realidade, vai haver resoluo e no suspenso da prestao. Isso
porque se trata de um inadimplemento antecipado. Portanto, aqui voltamos questo da
resoluo pelo inadimplemento.
1.11.2.2- Resoluo por onerosidade excessiva
A resoluo por onerosidade excessiva no CC a aplicao da teoria da impreviso.
Talvez essa no tenha sido uma boa escolha, mas foi uma escolha clara do legislador. No
fundo, a teoria da impreviso uma espcie de um gnero mais amplo que, no direito
portugus, se chama de teoria da alterao das circunstncias. Esta teoria, por sua vez,
uma revelao da operatividade do princpio do equilbrio contratual.
Quando estudamos o princpio do equilbrio contratual, vimos que um imperativo
do sistema que as relaes sejam razoavelmente equilibradas. Alis, essa uma exigncia
constitucional, acima de tudo. Desse modo, se as relaes devem ser razoavelmente
equilibradas, claro que o prprio sistema deveria prever mecanismos para reequilibrar
relaes excessivamente desequilibradas. Nesses termos, a onerosidade excessiva a
conseqncia desse excessivo desequilbrio. E o sistema no quer o excessivo desequilbrio
(excessiva desvantagem, excessiva onerosidade, desproporo manifesta, etc.)
Esse desequilbrio exagerado pode ser congnito ou superveniente. H relaes que
j nascem excessivamente desequilibradas e o mecanismo de correo o da leso e o das
clusulas abusivas. O problema que dificulta nosso caminho que, dentro do nosso sistema,
esses institutos podem se revelar com requisitos diversos. A ttulo de exemplo, no sistema
do CDC h o instituto da leso. No regime do CDC, o consumidor pode rever clusulas que
sofrem de desequilbrio congnito. Por outro lado, na parte geral do CC, o legislador
escolheu coisa diversa, diferenciando o estado de perigo da leso, com requisitos diversos.
De qualquer maneira, o fenmeno um desequilbrio exagerado e congnito que o
CDC chama de excessiva desvantagem e o CC, no instituto da leso, chama de manifesta
desproporo das prestaes. Essas nada mais so que variaes do mesmo tema.
S que, para ns, no interessa agora o desequilbrio congnito e, sim, o
superveniente. Ou seja, h determinadas relaes que at podem nascer razoavelmente
equilibradas, mas que, por alterao das circunstncias, se tornam excessivamente
desequilibradas. Como um imperativo do sistema o equilbrio, deve haver uma forma
corretiva para esse desequilbrio superveniente. Isso vai variar no tempo e de acordo com o
sistema jurdico. A propsito do tema, houve sempre uma clara diviso entre o sistema
Direito Civil
francs e o alemo. Alis, o nosso sistema do CC se baseou na corrente francesa e o do

CDC, no sistema alemo.
1.11.2.2.1- Da evoluo do tema no direito alemo e francs
No sistema alemo se buscaram vrias respostas ao desequilbrio superveniente,
mas nenhuma delas exigiu a imprevisibilidade da circunstncia que se alterou. No sistema
alemo, veio a teoria da pressuposio, substituda pela teoria da base subjetiva do negcio
jurdico. Esta, por sua vez, foi substituda pela teoria da base objetiva do negcio jurdico.
Para a teoria alem, pouco importa se o fato imprevisvel ou no. O que importa se as
bases negociais (as bases sobre as quais as partes basearam sua palavra) se alteraram.
Caso essas bases se modifiquem, ento o contrato (a palavra das partes) deve se alterar.
Isso se refletiu no CDC, porque h previso de reviso de qualquer clusula que
traga desvantagem ao consumidor (quer ela seja congnita ou superveniente). Isso tem
uma explicao lgica, porque, no CDC, o consumidor vulnervel e a lei protetiva do
consumidor. Desse modo, por bvio no se exige a imprevisibilidade das alteraes que
levaram ao desequilbrio.
O CC cedeu ao desenvolvimento francs do tema, o qual foi mais lento e menos
variado que o alemo. A prpria expresso do princpio da fora obrigatria do contrato no
direito moderno vem de uma norma do direito francs. No cdigo napolenico, a idia foi de
preservar a autonomia das partes, longe da interferncia do estado. Ento, a alterao das
circunstncias deveria ser prevista pelas partes, pois um problema delas. Ou seja, as
partes deveriam prever os mecanismos corretivos, pois, se no tivessem previsto, problema
delas.
Na Frana, houve um julgamento que envolvia o valor cobrado pela passagem de
gua por um canal de gua. O preo cobrado era o mesmo havia trs sculos e os herdeiros
desse canal pediram a reviso do contrato. To arraigada era a idia de no interveno do
estado, que o tribunal negou a reviso, justamente porque no havia previso.
Ocorre que, na poca da guerra, o preo do carvo subiu e, por conseqncia,
deveria haver aumento do custo da energia. Como essa era uma questo que interessava
ao estado, criou-se uma lei no sentido de que, se houvesse um fato imprevisvel (como a
guerra) que alterasse as circunstncias, seria possvel rever a palavra empenhada. A teoria
recebida pelo CC essa teoria da impreviso, a qual veio expressa no art. 478.
1.11.2.2.2- Da opo do legislador ptrio
O art. 478 prev que, nos contratos de durao, se a prestao de uma das partes se
tornar excessivamente onerosa, com extrema vantagem para a outra parte, em virtude de
acontecimentos extraordinrios e imprevisveis, poder o devedor pedir a resoluo do
contrato. Ao mencionar que a prestao dever se tornar excessivamente onerosa, concluise que o CC no est falando de qualquer desequilbrio. Alm disso, o CC prev que o
desequilbrio dever trazer extrema vantagem para a outra parte. Ocorre que s vezes
acontece de uma parte ter prejuzos e a outra parte no experimentar vantagem, o que leva
a problemas. Por fim, de se verificar que o CC prev como conseqncia a resoluo e no
a reviso do contrato (ao contrrio do que faz o CDC).
Direito Civil
O art. 479 complementa que a resoluo poder ser evitada se houver acordo, o que
bvio.
Art. 479. A resoluo poder ser evitada, oferecendo-se o ru a modificar
eqitativamente as condies do contrato.
J o art. 480 prev que, se o contrato for unilateral, poder a parte pleitear que haja
reviso do contrato quando houver onerosidade excessiva. Veja que aqui no se prev a
impreviso, o que demonstra que o CC deu tratamento distinto ao contrato unilateral e
bilateral. Mais do que isso, quando se trata de contrato bilateral, o CC no prev a sua
reviso na hiptese de alterao das circunstncias e, sim, sua resoluo. Isso difere do
sistema do CDC, que prev a reviso contratual. Com isso, o CC acaba por ferir a idia de
preservar os contratos (que tem uma funo social).
Portanto, a opo do legislador foi ruim nesse ponto, pois melhor teria sido
possibilitar a reviso do contrato, o que um problema e que nem todo mundo aceita. H
quem sustente que o contrato, no CC, paritrio (diferente do CDC) e que a reviso seria
uma forma de impor ao credor uma prestao, ainda que quantitativamente diferenciada. E
o credor no pode ser obrigado a aceitar essa prestao imposta. Por isso, a regra do art.
479 prev que a resoluo ser evitada apenas se o credor aceitar. Desse modo, a idia
defendida por aqueles que entendem que a previso do CC boa que deve mesmo haver
resoluo, porque a ningum pode ser imposto aceitar essa alterao do contrato.
Contudo, o que se vem sustentando que no s seria melhor a reviso, mas, mais
ainda, que seria possvel adotar-se a reviso por uma interpretao do art. 478 em conjunto
com o art. 317. O art. 317 vem previsto no captulo do pagamento e prev que, quando por
motivo imprevisto surgir onerosidade excessiva, o juiz poderia rever a prestao.
Art. 317. Quando, por motivos imprevisveis, sobrevier desproporo manifesta
entre o valor da prestao devida e o do momento de sua execuo, poder o
juiz corrigi-lo, a pedido da parte, de modo que assegure, quanto possvel, o
valor real da prestao.
Alguns autores limitam o art. 317 s prestaes pecunirias, como se ele s se

referisse a elas. Alis, essa a sensao que se tem em uma primeira leitura do dispositivo.
Mas, vendo a ponderao de diversos autores, podemos perceber que essa limitao no se
d, porque explicitamente o CC no se referiu apenas prestao pecuniria. Desse modo,
lendo esse dispositivo de forma extensiva, pode-se fazer uma ponte com o captulo dos
contratos para evitar a resoluo em razo da alterao de circunstncias.
Portanto, a doutrina vem defendendo que, apesar de o art. 478 prever a resoluo
do contrato, com a leitura conjunta com o art. 317 poderamos entender que caso de
reviso. Alis, o CC prev a possibilidade de reviso para contratos unilaterais e o CDC
prev essa possibilidade de reviso tambm.
Na prxima aula, veremos os requisitos do art. 478.
Direito Civil
1.11.2.2.3- Alterao das circunstncias

Em um contrato comum (regido pelo CC), havida a alterao das circunstncias,

desde que se trate de um contrato bilateral, a soluo ser a resoluo do contrato. Aqui, o
CC prev uma causa de resoluo do contrato em virtude daquilo que ele chama de
onerosidade excessiva, que nada mais que o resultado do desequilbrio da relao em
virtude de um fato imprevisvel.
No entanto, o CC previu uma hiptese cndida, a qual evita a resoluo do contrato.
De acordo com o art. 479, se um dos contratantes se dispuser a alterar as condies do
contrato em virtude da onerosidade excessiva e o outro concordar com isso, no ser
necessria a resoluo em razo do ajuste das partes. Por outro lado, caso as partes no
cheguem a esse ajuste, o juiz dever, em tese, dissolver o contrato. O professor considera
essa uma alternativa ruim, porque ela no preserva o contrato enquanto instrumento de
transferncia de riquezas (que a funo social do contrato).
Art. 479. A resoluo poder ser evitada, oferecendo-se o ru a modificar
eqitativamente as condies do contrato.
1.11.2.2.4- Requisitos para a incidncia, nas relaes paritrias, da teoria da

alterao das circunstncias
So vrios os requisitos para a incidncia da alterao das circunstncias e isso limita
a alterao das circunstncias nas relaes paritrias. Examinaremos alguns desses
requisitos, os quais diminuem demais a aplicao dessa teoria.
i) contratos de execuo continuada ou diferida
Nos termos do art. 478, preciso que os contratos sejam de execuo continuada ou
diferida. Como observamos h algumas aulas atrs, o estudo da classificao dos contratos
teria importncia mais a frente. Pois bem, quando estudamos a classificao dos contratos,
diferenciamos os contratos de durao dos contratos instantneos. De acordo com essa
distino, os contratos de execuo continuada so contratos de durao, ou seja, so
contratos que de qualquer forma se protraem no tempo. Se o CC est a exigir que para
aplicao da teoria da alterao das circunstncias os contratos sejam de execuo
continuada, o que se quer dizer que no h aplicao no direito ptrio da teoria da
alterao das circunstncias ao contrato instantneo.
Portanto se o contrato for instantneo e houver alterao das circunstncias, no
sero aplicados os efeitos dessa teoria. Veja que, nesse caso, nem rever o contrato ser
possvel.
Ex.: um rei ingls ia ser coroado e a cerimnia de coroao se fazia por um cortejo
que passava pelos caminhos da cidade de Londres. Assim, as pessoas alugavam ou vendiam
varandas que ficavam no caminho do cortejo para ver o rei passar. Contudo, por um motivo
qualquer, o cortejo no passou no local planejado. Quem tinha comprado as varandas a
prazo pde rever o contrato. Isso porque, por bvio, o pagamento do preo pressupunha
esse fato de realidade que no veio a acontecer. Ora, do ponto de vista da justia
contratual, que diferena faz o sujeito ter pago vista ou a prazo pela varanda? Nenhuma,
Direito Civil
mas no nosso CC se faz essa diferena. Desse modo, nosso CC claro no sentido de no ser
possvel aplicar a teoria da alterao das circunstncias ao contrato instantneo.
ii) contratos comutativos
H um segundo requisito doutrinrio que, felizmente, vem sendo mitigado, mas que
deve ser mencionado porque tem relao com a classificao dos contratos. Historicamente,
sempre se exigiu que o contrato fosse, alm de durao, comutativo para aplicao da
teoria da alterao das circunstncias. Cumpre lembrar que o contrato comutativo, o qual
necessariamente bilateral, aquele em que as partes de antemo j sabem quais as
prestaes por ambas devidas. Em oposio ao contrato comutativo, temos o contrato
aleatrio, em que pelo menos uma das prestaes no previamente conhecida ou quanto
a sua existncia, ou quanto a sua extenso.
Historicamente, se exclua a aplicao da teoria da alterao das circunstncias aos
contratos aleatrios, sob o argumento de que, neles, o risco da alterao nsito ao
contrato, de sua natureza. De fato, no se pode negar que os contratos aleatrios
comportam um risco de alterao. Ocorre que esse risco no qualquer risco, um certo
risco. Ento, a alterao das circunstncias coberta pelo risco daquele contrato aleatrio o
risco normal daquele contrato. Realmente, nesse caso, da natureza do contrato aquela
alterao e no haveria aplicao da teoria da alterao das circunstncias.
Ex.: o contrato de seguro tipicamente mutualstico e no aleatrio. Isso porque
sempre h um universo de segurados que constituem um fundo gerido pela seguradora.
Portanto, em regra, no h um contrato isolado e, sim, uma carteira de segurados que
constituem um fundo gerido pela seguradora. No entanto, imaginemos a relao
particularizada entre o segurado e a seguradora, em que celebrado seguro contra furto e
roubo. Veja, a alterao das circunstncias que envolva maior ou menor risco de furto ou
roubo est prevista pelo seguro e no est coberta pela teoria da alterao das
circunstncias. Contudo, pode haver espao para a teoria da alterao das circunstncias,
desde que ocorra um fato que provoque uma alterao que nada tenha a ver com o risco
normal daquele contrato.
Suponhamos que, por um fato imprevisvel, aumentou-se muito o nmero de furtos
e roubos em determinada regio. Ora, mesmo que a alterao das circunstncias diga
respeito ao risco normal daquele contrato, nesse caso o risco contratado se coloca em
patamares de razoabilidade. Por isso, tem se admitido que, nos contratos aleatrios, caiba a
teoria da alterao das circunstncias, ainda que de modo cauteloso, mesmo em relao ao
risco normal do contrato, se ele fugir dos patamares de razoabilidade.
Basta pensar em um estado de anomia, de baderna, sem presena de estado, em
que a cada esquina e minuto h furtos e roubos. Isso foge do razovel. Em contrapartida,
imaginemos uma situao em que no haja mais nenhum furto ou roubo. Nesses casos, no
poderia rever o contrato o segurado (na hiptese em que no h nenhum furto) ou a
seguradora (na hiptese de muitos furtos e roubos)? Defende-se que sim, pois nessas
situaes h uma alterao fora dos riscos normais previstos para aquele contrato.
De fato, no d para negar que, nos contratos comutativos, a aplicao da teoria da
alterao das circunstncias se d em extenso diferente em comparao com os contratos
aleatrios. O que no parece possvel dizer que a aplicao da teoria esteja totalmente
afastada em relao aos contratos aleatrios.
Portanto, para o CC, a alterao das circunstncias se aplica apenas aos contratos de
durao. Alm disso, ela se aplica, em regra, aos contratos comutativos, embora isso no
afaste da aplicao aos contratos aleatrios.
Direito Civil
iii) prestao excessivamente onerosa a uma das partes, causando um desequilbrio

exagerado
Vimos, desde o incio, que essa teoria uma exigncia do equilbrio das relaes
contratuais. Ento, claro que ela vai se aplicar quando houver uma situao de
desequilbrio. Mas ela se aplica a qualquer desequilbrio? uma exigncia constitucional a
justia das relaes sociais, dentre as quais se incluem as relaes jurdicas. Contudo, a
constituio no acabou com o bom e o mau negcio. Desse modo, o que no se quer um
desequilbrio exagerado.
J estudamos a leso e o estado de perigo, que so respostas a essa exigncia de
equilbrio. A diferena entre os institutos que, na leso, h um desequilbrio congnito.
Note que o efeito anulatrio (que, como vimos, uma escolha inadequada do CC) no se
aplica sem mais na leso. Ou seja, esse efeito se aplica diante de uma manifesta
desproporo das prestaes, diante de um desequilbrio exagerado. No CDC, a reviso
tambm se d na hiptese de desproporo exagerada em desfavor do consumidor.
Portanto, para que se aplique a teoria da alterao das circunstncias, a prestao de uma
das partes tem que ter se tornado excessivamente onerosa, causando um desequilbrio
exagerado. Todavia, como a lei no tarifou isso, a definio do que seja um desequilbrio
exagerado fica a critrio do juiz.
iv) a prestao excessivamente onerosa para uma das partes deve gerar extrema vantagem
para a outra parte
Ocorre que a prestao deve ser excessivamente onerosa para uma parte com
extrema vantagem para a outra. Esse requisito reduz demais a aplicao da teoria da
alterao das circunstncias.
Imaginemos que, em um contrato bilateral de durao, a prestao de uma das
partes se tornou excessivamente onerosa, o que significa dizer que ela est sofrendo
prejuzo. Contudo, a lei diz que esse prejuzo deve gerar a outra parte uma extrema
vantagem. o que a doutrina chama de efeito gangorra. Isso no se exige no sistema do
CDC.
Em certa poca no Brasil, em que era possvel paridade da moeda nacional com a
moeda estrangeira, uma resoluo do Banco Central autorizou que os bancos brasileiros
fossem ao estrangeiro tomar emprstimos em dlares e pulverizassem esse emprstimo no
Brasil. Muita gente fez financiamento de carro nessa poca com esses recursos tomados
pelo banco brasileiro no estrangeiro. Assim, tais pessoas pagavam o financiamento de
acordo com o reajuste do dlar. No entanto, em janeiro de determinado ano, o dlar foi de
R$ 1 para R$ 2,15. Ou seja, a prestao mais do que dobrou em cerca de 30 dias. Em razo
disso, as pessoas que tinham obtido esse tipo de financiamento propuseram ao. Todas
essas aes foram julgadas, adequadamente, de acordo com o CDC, porque a maioria delas
era relao de consumo. De fato, havia uma desvantagem exagerada e o contrato foi
revisto, ora retirando o dlar e colocando o INPC como ndice de reajuste, ora limitando a
variao do dlar.
Agora, imaginemos essa mesma situao no mbito do CC, mas em um contrato de
mtuo. Nesse caso, o muturio teria que provar que estava sofrendo excessiva onerosidade
e, alm disso, ele teria que provar que a esta sua desvantagem exagerada correspondesse
uma extrema vantagem ao credor (que era o banco brasileiro). Todavia, essa extrema
vantagem ao banco poderia ou no estar acontecendo. Pensemos na situao de um banco
brasileiro que ainda estivesse a dever em dlar ao banco estrangeiro, de quem tomou
emprstimo. Em uma situao como essas, no haveria o efeito gangorra, porque o banco
tambm foi surpreendido com a variao exagerada, o que tambm lhe causaria prejuzo. J
Direito Civil
uma dificuldade tremenda para o devedor provar o efeito gangorra, principalmente em um

contrato como esse. Essa uma exigncia ruim da lei.
v) acontecimentos extraordinrios e imprevisveis
Est clara a tendncia do CC de reconduzir a teoria da alterao das circunstncias
ao desenvolvimento da matria na Frana, que sempre exigiu um efeito imprevisvel a
determinar essa excessiva onerosidade. Portanto, alm de todo resto, o devedor deve
comprovar que a alterao das circunstncias reside em um fato que era imprevisvel. Veja,
no estamos falando de fato imprevisto e, sim, de fato imprevisvel. Logo, no s um fato
que no foi previsto, mas um fato que no poderia ser previsto. Isso tambm reduz
bastante a aplicao dessa teoria no mbito do CC.
Ora, a teoria da alterao das circunstncias uma resposta exigncia
constitucional do equilbrio das relaes. Portanto, reduzir a aplicao dessa teoria pode
beirar inconstitucionalidade.
Aquela questo do dlar foi decidida luz do CDC, em que no h exigncia da
imprevisibilidade. Isso porque, como vimos, a tese adotada pelo CDC tem origem na teoria
alem. Veja, ningum em s conscincia achava que o dlar ficaria em paridade com o real
para sempre. Claro que se sabia que o real no ia ter a fora do dlar para o resto da vida.
Portanto, o evento que determinou a onerosidade excessiva no era imprevisvel. Em razo
disso, no se aplicaria a teoria da alterao das circunstncias.
A doutrina tem interpretado em termos essa exigncia da imprevisibilidade, em
razo da reduo da aplicao da teoria. O que se tem dito que a imprevisibilidade pode
no estar apenas no evento, mas na extenso do evento/ fato. importante notar que isso
no s um jogo de palavras. De fato, no era imprevisvel o dlar aumentar. Mas era
previsvel que o dlar fosse mais do que dobrar em um ms? No. Portanto, o evento no
era imprevisvel, mas a extenso daquele aumento do dlar era imprevisvel. Essa uma
forma de respeitar a exigncia da imprevisibilidade, mas que permite a aplicao mais
ampla da teoria.
Preenchidos todos esses requisitos, o juiz resolve o contrato e recoloca as partes no
estado em que antes se encontravam, a no ser que as partes concordem com a
remodelao da sua equao contratual (nos termos do art. 479). Foi opo do CC, desde
que se trate de contrato bilateral, a consequncia resolutria. Ento, caso se trate de um
contrato bilateral, preenchidos todos os requisitos que vimos, a soluo ser a resoluo do
contrato, a menos que as partes acordem em remodel-lo. Aqui h uma crtica porque essa
regra no respeita a conservao dos contratos (que tem uma funo social).
1.11.2.2.5- possvel aplicar-se a soluo de reviso do contrato ao CC?
i) da aplicao do art. 317
No seria possvel trazer ao CC uma soluo de reviso do contrato, ao invs da
resoluo contratual? Alguns defendem que no. Isso porque o CC expresso nesse
sentido. Alm disso, a diferena no tratamento do tema no CDC (que permite a reviso) e
no CC (que prev a resoluo) se d porque, na relao consumeirista, o consumidor
considerado vulnervel. Ademais, na relao de consumo, a parte economicamente forte
um profissional, um fornecedor.
Portanto, o raciocnio daqueles que defendem a soluo adotada pelo CC de que
no se pode impor ao credor (que no um profissional) uma prestao diversa daquela
que ele contratou. Por isso, a soluo deve ser resolutria, a menos que o credor concorde
em alterar a prestao. Desse modo, h uma coerncia interna no CC. Claro que, na relao
Direito Civil
do CC, pode haver relao entre profissionais. No entanto, na lgica do CC, no seria justo
impor ao credor uma prestao diferente. Em razo disso, para muita gente no h como o
juiz adotar a soluo da reviso contratual ao CC, ao invs de resolver o contrato.
Contudo, o que tem prevalecido no essa tese da impossibilidade de reviso. A
maior parte da doutrina est sustentando uma tese que pragmaticamente melhor, mas
teoricamente forada. De acordo com essa corrente, o art. 478 precisa ser examinado
particularmente em relao a essa conseqncia resolutria em conjunto com o art. 317.
Art. 317. Quando, por motivos imprevisveis, sobrevier desproporo manifesta
entre o valor da prestao devida e o do momento de sua execuo, poder o
juiz corrigi-lo, a pedido da parte, de modo que assegure, quanto possvel, o
valor real da prestao.
Note que o art. 317 est na parte geral do direito das obrigaes, no captulo do
pagamento. Esse dispositivo prev a aplicao da teoria da impreviso na parte geral do
direito das obrigaes, com a reviso da prestao. importante observar que uma
primeira leitura do art. 317 nos leva a crer que ele estaria se referindo a uma prestao
pecuniria, embora isso no venha previsto expressamente. Contudo, a doutrina tem
aplicado isso a qualquer prestao. Assim, a doutrina defende a possibilidade da reviso do
contrato com base nesse art. 317.
Do ponto de vista pragmtico, essa uma soluo melhor. No entanto, tecnicamente
ela forada, porque h uma escolha do legislador especfica para os contratos, no art. 478.
ii) da soluo de reviso onerosidade excessiva nos contratos unilaterais
Tambm no foi estranha ao CC a aplicao da soluo da reviso quando da
alterao das circunstncias aos contratos unilaterais. Nesse sentido, o art. 480 consagra
uma soluo de reviso para esses contratos.
O art. 480 quer tambm dar uma resposta a uma situao de onerosidade excessiva.
Portanto, aqui tambm temos a aplicao da teoria da alterao das circunstncias. Mas
esse artigo prev uma situao de onerosidade excessiva queles contratos em que, depois
de celebrados15, h obrigao a ser cumprida por apenas uma das partes (os chamados
contratos unilaterais). Note que o art. 480 prev a aplicao da teoria da alterao das
circunstncias, exigindo como requisito apenas a onerosidade excessiva. Alm disso, a
soluo apontada a reviso e no a resoluo do contrato.
Como s resta prestao a cumprir para uma das partes na execuo desse contrato,
o CC entendeu que o mais justo seria rever e no resolver o contrato. Isso porque as partes
no esto em patamar igual, do ponto de vista da equao econmica. No entanto, no
exigir a imprevisibilidade para a aplicao da teoria da alterao das circunstncias uma
incoerncia.
De qualquer forma, foi bom o CC explicitar a possibilidade da aplicao da teoria da
alterao das circunstncias aos contratos unilaterais, porque havia quem sustentasse (no
Brasil e fora dele) que seria impossvel aplicar essa teoria aos contratos unilaterais. Dizia-se
que, havendo alterao das circunstncias, o problema seria da parte que tivesse prestao
Ateno! Lembre que todo contrato nasce bilateral. A classificao que diferencia contratos
unilaterais dos bilaterais se refere ao momento da execuo do contrato. Ou seja, essa distino leva
em conta se apenas uma ou ambas as partes tm prestao a cumprir.
15
Direito Civil
a cumprir. Ora, esse tipo de raciocnio exclua a aplicao da teoria da alterao de

circunstncias aonde ela tem maior aplicao. A ttulo de exemplo, o mtuo contrato
unilateral. Ento, embora no CDC isso j tivesse sido superado, fez bem o CC ao deixar
explcita a aplicao da teoria aos contratos unilaterais.
Alm disso, o legislador optou pelo melhor, adotando a soluo revisora e sem exigir
tantos requisitos quanto no art. 478. Alis, melhor seria se a soluo para todos os
contratos fosse a do art. 480, mas o CC preferiu diferenci-los.
2- Contratos em espcie
2.1- Alterao no tratamento do tema pelo novo CC
Agora, vamos examinar a parte especial dos contratos. Na verdade, a parte especial
dos contratos no tem fim, porque cada vez surgem novos contratos. Tais contratos,
embora no sejam legalmente tpicos, so socialmente tpicos. Ex.: o contrato de leasing,
embora reconhecido pela legislao tributria, no contrato tpico do ponto de vista civil e
ningum nega que ele reconhecido.
2.1.1- Alteraes pontuais em contratos conhecidos
Em primeiro lugar, devemos entender como o legislador pensou os contratos em
espcie. Quando o novo CC pretendeu tratar de contratos em espcie, ele quis trazer
algumas alteraes pontuais em contratos j conhecidos. Ex.: o contrato de compra e venda
j era conhecido e tpico no CC antigo. Ele tambm contrato tpico no CC novo, mas com
algumas alteraes.
Da mesma forma, a doao era e ainda um contrato conhecido e tipicamente civil,
o qual vinha tratado no CC velho e continua sendo tratado no CC novo. Vale lembrar que, no
CC velho, os cnjuges no podiam fazer doaes entre si durante o casamento, porque o
regime de bens no casamento no CC velho era imutvel. Assim, a doao dos cnjuges ao
longo do casamento era uma forma de burlar a imutabilidade do regime de bens. Ressaltese que o regime de bens era imutvel no CC velho para proteger a mulher, pois, quando a
mulher casava, ela se tornava relativamente incapaz. Logo, a mudana de regime de bens
imposta pelo marido poderia ser prejudicial mulher. Hoje, possvel haver doao entre os
cnjuges, porque se admite a mutao justificada de regime. S no possvel a doao no
regime legal obrigatrio, porque se tentaria burlar o regime imposto por meio de doaes.
Alm disso, tambm no possvel a doao no regime de comunho universal de bens,
porque no se pode adquirir aquilo que j seu. Essa uma alterao pontual em um
contrato tpico, o qual j era conhecido e continua disciplinado. Essas alteraes pontuais
no trazem muitos problemas.
2.1.2- Insero de novos contratos no texto do CC
Mas as duas outras linhas de organizao dessa matria trazem problema.
Primeiramente, alm de alteraes pontuais, o legislador criou novos contratos no texto do
CC. Ou seja, h uma nova tipicidade contratual no texto do CC. Ateno! No estamos
dizendo que esses contratos inseridos no CC so contratos novos no sistema. Trata-se de
contratos que j eram previstos, mas no no CC velho. A ttulo de exemplo, podemos
mencionar o contrato estimatrio (venda por consignao) e os contratos comerciais. Estas
so figuras tpicas novas no CC e, no mais das vezes, nem eram previstas no cdigo
comercial. Ex.: contrato de agncia, contratos de comisso, contrato de corretagem,
contrato de transporte, etc.
Esses contratos j existiam e eram conhecidos, mas no seguiam uma tipicidade
comum/ genrica do CC. Portanto, uma segunda tendncia do CC foi criar novos contratos
Direito Civil
tpicos, o que no chega a ser o pior problema, mas um problema. Isso porque muito
comum que, nessas novas tipificaes do CC, haja colidncia com leis especiais. Isso
acontece, por exemplo, no contrato de corretagem, de transporte, de agncia. Assim, vo
surgir dvidas como: o contrato de agncia do CC a representao comercial da lei
especial? Veremos adiante esse tipo de problema e outros.
2.1.3- Unificao dos tipos contratuais civis e comerciais
O maior problema est na terceira tendncia do CC na organizao dessa matria,
que foi justamente a unificao de tipos contratuais civis e comerciais. Essa unificao do
tratamento de certos contratos decorre da unificao do direito obrigacional civil e
comercial. Com isso, o CC passou a tratar com exclusividade de contratos que tinham
tratamento no CC, mas que tambm vinham mencionados no cdigo comercial.
Reunificar o tratamento do direito obrigacional geral foi algo bom. Ou seja, a
unificao das regras gerais do direito civil e comercial foi algo importante, porque j se
usavam regras do direito comercial para interpretar algumas questes do direito civil.
Ocorre que o novo CC revogou a primeira parte do cdigo comercial, que tratava das
obrigaes e contratos comerciais. Com isso, os contratos comerciais que tinham
tratamento no cdigo comercial e tambm no CC tiveram sua disciplina unificada, o que
gerou problema.
Ex.: contrato de depsito. Esse tipo de contrato envolve dever de cuidado e de zelo.
No contrato de depsito, algum entrega algo para outra pessoa guardar e devolver depois
de certo tempo. Esse contrato tambm vinha tratado no cdigo comercial, e l era
denominado de depsito mercantil. Com o novo CC, o tratamento do contrato de depsito
civil e comercial foi unificado. Ocorre que tais contratos tm diferenas histricas. No CC de
1916, o dever de cuidado do depositrio para com a coisa sempre foi avaliado de acordo
com o homem mdio (bonus pater familias). Em contrapartida, no cdigo comercial o
tratamento era diverso, pois o depositrio era um comerciante, um profissional do depsito.
Logo, seu dever de guarda e de diligncia exigido se dava em grau mximo (no do homem
mdio).
Vem o CC de 2002 e unifica o tratamento do contrato de depsito, luz do histrico
civil do contrato e desconsiderando diferenas bsicas. Ento, hoje, h um contrato de
depsito, no qual a regra de diligncia do depositrio a do homem mdio. Faz sentido
exigir de um depositrio profissional o mesmo dever de zelo de um depositrio de uma
relao civil? bem verdade que o CDC pode auxiliar nesse caso do contrato de depsito
com profissional, mas nem sempre isso possvel.
Ex.: a fiana vinha disciplinada no CC e tambm vinha tratada de maneira autnoma
e tpica no cdigo comercial. Cumpre lembrar que o contrato de fiana, embora seja um
contrato acessrio (que garante outra obrigao contratual), firmado entre o fiador e o
credor do afianado. Ou seja, o fiador locatcio no contrata com o locatrio e, sim, com o
locador, ainda que o objeto desse contrato seja garantir as obrigaes do afianado. Esse
contrato tinha tipicidade civil e comercial.
Pois bem, a responsabilidade do fiador civil sempre foi e ainda subsidiria, porque
o fiador, a no ser que renuncie a isso, tem o benefcio de ordem. Isso significa que o fiador
vai responder apenas depois que o afianado for exigido e no pagar (a menos que o fiador
afaste o benefcio de ordem). Por outro lado, no direito comercial, o fiador mercantil tinha
responsabilidade solidria de acordo com previso expressa. Hoje, h um contrato de fiana
do CC, que reunificou a fiana civil e comercial, luz da fiana civil. Portanto, hoje, qualquer
fiador tem responsabilidade subsidiria, ainda que seja fiador mercantil.
Direito Civil
Essa reunificao desconsidera postulados tradicionais do direito comercial, o que

traz problemas como, por exemplo, esses dois casos mencionados. De qualquer forma, foi
assim que essa matria se organizou.
2.2- Compra e venda (art. 481 e ss)
Esse o contrato mais importante porque o mais cotidiano/ comum. No fundo, a
compra e venda tambm um contrato que tinha tipicidade comercial, porque a compra e
venda mercantil estava regulamentada no cdigo comercial. Desse modo, agora a compra e
venda tem um tratamento unificado (a compra e venda mercantil e civil so tratadas no
CC). H alguns problemas decorrentes disso, mas eles so um pouco menos graves do que
nos casos do depsito e fiana que vimos. Isso porque o CC traz algumas regras especficas
da compra e venda comercial.
bom lembrar que se a compra e venda envolver uma relao de consumo, aplica-se
o CDC. Portanto a compra e venda no tem, mesmo com a unificao do CC, uma tipicidade
nica, porque h previso desse contrato no CDC. Alis, a forma de aquisio mais comum
nas relaes consumeiristas se d pela compra e venda.
2.2.1- Origem histrica
Embora a compra e venda seja o contrato mais comum, ele no o mais antigo. Isso
porque a origem da compra e venda, do ponto de vista civil, deriva da troca. Tanto isso
verdade, que hoje o regramento da troca remissivo compra e venda. Antes, era o
contrrio, pois a compra e venda se originou na troca. Vejamos.
Em um primeiro momento, as pessoas tomavam aquilo de que precisavam por meio
de roubo. Depois, isso evoluiu para o escambo/ troca. Quando se encontrou um
denominador comum para essa troca, evoluiu-se para a compra e venda. Vale notar que,
em um primeiro momento, esse denominador comum para a troca foi o animal de tiro (o
pecus), da porque at hoje falamos em pecnia. Aps algum tempo, o denominador
comum da troca passou a ser o metal. Apenas devemos ressaltar que, em sua histria, a
compra e venda era instantnea. Com o tempo, o comrcio que permitiu a compra e
venda a prazo.
2.2.2- Definio e caractersticas
Art. 481. Pelo contrato de compra e venda, um dos contratantes se obriga a
transferir o domnio de certa coisa, e o outro, a pagar-lhe certo preo em
dinheiro.
A definio da compra e venda vem mencionada no art. 481. Fundamentalmente, a

compra e venda se caracteriza por ser um ajuste por meio do qual uma das partes se obriga
a transferir uma coisa ao comprador que, em contrapartida, paga um preo em dinheiro.
Isso nos permite identificar as caractersticas desse contrato:
i) um contrato bilateral sinalagmtico
contrato bilateral, pois, depois de aperfeioada a compra e venda, ambas as partes
tm prestao a cumprir. Nesse sentido, o vendedor tem a obrigao de entregar a coisa e o
comprador, de entregar o preo. Alm disso, ele sinalagmtico porque a causa de uma
prestao se d pela outra prestao. Ou seja, a causa do pagamento do preo o
recebimento da coisa e vice-versa.
ii) um contrato oneroso
Direito Civil
Trata-se de contrato necessariamente oneroso, porque, se a transferncia da coisa se

faz sem a transferncia do preo (de forma gratuita), o contrato outro, o de doao. E, se
ao invs de dinheiro vier alguma outra coisa, estaremos diante de troca. importante notar
que se houver troca de dinheiro e outra coisa, vai se definir se compra e venda ou troca
pela prestao predominante. Assim, se a prestao for representada em maior parte por
dinheiro, estaremos diante de compra e venda.
iii) o contrato de compra e venda normalmente comutativo, mas pode ser aleatrio
Diz-se que o contrato de compra e venda normalmente comutativo, porque, em
regra, j se sabe qual a coisa e qual o preo. Ou seja, normalmente as prestaes de ambas
as partes so previamente conhecidas, mas podem no ser. Quando estudamos a
classificao dos contratos em comutativo e aleatrio, vimos alguns exemplos de compra e
venda. Ex.: imaginemos que um sujeito acorda com o pescador que vai comprar tudo o que
ele pescar naquele dia. Ora, o pescador pode pescar nada, muito ou pouco. Portanto, o
contrato de compra e venda normalmente comutativo, mas pode ser aleatrio.
iv) o contrato de compra e venda, em regra, consensual e, caso se trate de imveis com
valor acima de 30 salrios mnimos, ele formal (art. 108). O que o contrato de compra e
venda no , contrato real.
Ou seja, o contrato de compra e venda, como regra, se aperfeioa pelo consenso.
Basta que as partes cheguem a um consenso sobre o preo e sobre a coisa. Alis, os trs
elementos fundamentais da compra e venda so consenso, preo e coisa.
Excepcionalmente, se a compra e venda for de imvel com valor acima de 30 salrios
mnimos, esse consenso deve ser reduzido a um instrumento prprio. Por isso, fala-se que
nesse caso temos um contrato formal.
Art. 108. No dispondo a lei em contrrio, a escritura pblica essencial
validade dos negcios jurdicos que visem constituio, transferncia,
modificao ou renncia de direitos reais sobre imveis de valor superior a
trinta vezes o maior salrio mnimo vigente no Pas.
Os contratos reais so aqueles que se aperfeioam com a entrega da coisa. Na

compra e venda, a entrega da coisa a prestao devida pelo devedor. Portanto, a entrega
da coisa se refere execuo do contrato e no ao seu aperfeioamento, porque o contrato
j nasceu antes.
Alm disso, essa entrega da coisa em troca do preo tende transferncia do
domnio. Isso significa dizer que a compra e venda e, por conseqncia, o consenso sobre o
preo e a coisa, no suficiente para transferir a propriedade, como ocorre em outros
sistemas (como o francs). No direito brasileiro, a transferncia do domnio depende no
s do ttulo, mas tambm de um ato real. Ateno! Isso no significa que o contrato seja
real, porque ele j se aperfeioou antes desse ato real. Contudo, o contrato em si no
suficiente para transferir o domnio do bem, preciso um ato de publicidade.
No direito romano, a transferncia dependia do ttulo e do modo (que um ato real
publicitrio). Veja, no basta s o ttulo (como no direito francs), e nem h um ato real
publicitrio que abstrai a causa (como no direito alemo). necessrio um ato real que se
mantm vinculado causa e que, no direito brasileiro, se d fundamentalmente com a
tradio (quanto aos mveis) e com o registro (quanto aos imveis). Note que no nem
necessria a entrega da coisa imvel para transferir-se a propriedade.
Na compra e venda, o que interessa dizer que ela por si s um contrato
consensual, mas esse consenso no suficiente para transferir a coisa vendida. Portanto, o
Direito Civil
consenso tende transferncia do domnio. Assim, a finalidade da compra e venda a

transferncia do domnio, mas esta no se d apenas com o contrato.
2.2.3- Elementos
So elementos categoriais da compra e venda: o consenso, o preo e a coisa (art.
482). Sem esses elementos, a compra e venda no existe.
Art. 482. A compra e venda, quando pura, considerar-se- obrigatria e
perfeita, desde que as partes acordarem no objeto e no preo.
2.2.3.1- Objeto
Para o CC, o objeto a coisa. Isso parece ser um problema, porque a parte especial
aqui no se adequou parte geral do CC. Vale notar que a parte geral do CC no fala em
coisa e, sim, em bem. At porque o objeto da compra e venda tanto pode ser uma coisa
corprea, como pode ser uma coisa incorprea. Ex.: um crdito, um fundo de comrcio e,
em algumas circunstncias, um direito autoral. Portanto, melhor seria se o CC falasse em
bem e no em coisa. Porm tambm verdade que, embora se use o regramento da
compra e venda coisa incorprea, nesse caso se fala em cesso onerosa.
O bem objeto da compra e venda deve se travestir de algumas qualidades:
i) existncia
A coisa, para ser passvel de uma compra e venda, deve ter existncia. Essa
caracterstica em si j um problema, porque devemos entender bem o que essa
existncia. Devemos entender que essa existncia aquela abstratamente considerada, ou
seja, aquela considerada no gnero e no concretamente. Isso porque a compra e venda
pode ter por objeto coisa futura, que ainda no existe. Alis, muito comum a compra e
venda de coisa futura no mercado de bolsas e mercadorias (commodities), na compra e
venda de safra, ou na compra e venda de algo que vai ser construdo.
Portanto, a coisa ser considerada existente genericamente. Porm, do ponto de
vista concreto, a compra e venda pode se referir a algo com existncia atual ou futura.
Nesse sentido, o art. 483 estabelece que a compra e venda pode ter por objeto coisa futura.
Art. 483. A compra e venda pode ter por objeto coisa atual ou futura. Neste
caso, ficar sem efeito o contrato se esta no vier a existir, salvo se a inteno
das partes era de concluir contrato aleatrio.
Apenas que se a compra e venda tem por objeto coisa futura, embora isso seja
perfeitamente lcito, precisamos fazer uma distino importante, ou seja, precisamos
verificar se a compra e venda foi aleatria ou comutativa. Isso porque, se a compra e venda
foi aleatria e lea se constitui justamente na existncia da coisa, a coisa pode no existir,
mas o preo dever ser pago. Ex.: ajusto a compra e venda da pesca do dia. Nesse caso,
estamos diante de um contrato aleatrio, em que a existncia da pesca constitui a lea.
Nele, ser ajustado o preo, quer se traga alguma coisa, quer no se traga nada. Ento,
possvel que a compra e venda se refira a uma coisa futura, mas com natureza aleatria.
Nessa hiptese, a no existncia dessa coisa futura no altera em nada a compra e venda,
de tal sorte que o preo dever ser pago de qualquer forma.
importante observar que a compra e venda deve contemplar de maneira expressa
essa aleatoriedade. Isso porque, se a compra e venda for comutativa e tiver por objeto
coisa futura, caso a coisa futura no venha a existir, a compra e venda se resolve. Logo, na
compra e venda comutativa, o fato de se ter por objeto uma coisa futura significa um
Direito Civil
condicionamento quela compra e venda. No fundo, o que acontece que a compra e venda
acaba se tornando uma compra e venda condicional, de tal sorte que, se a coisa no vier a
existir, a compra e venda se resolve. Nesse caso, a prestao pode se converter em perdas
e danos, caso a inexistncia da coisa seja imputvel ao vendedor. Por outro lado, se a
inexistncia se der por um fortuito, no haver perdas e danos.
Portanto, nos termos do art. 483, a compra e venda comutativa que tenha por objeto
coisa futura acaba se condicionando a uma condio resolutiva. Desse modo, se a coisa no
existir, a compra e venda se resolve com ou sem indenizao.
Essa previso do art. 483 uma daquelas alteraes pontuais do CC.
Historicamente, a doutrina j admitia a existncia da compra e venda tendo por objeto coisa
futura. Mas essa previso positivada nova, de modo que bom ficarmos atentos a essa
regra.
evidente que a lei pode proibir que algumas coisas futuras sejam passveis de
compra e venda, mas isso no problema da regra e, sim, da exceo. Ex.: herana. O
direito herana algo futuro, considerado bem imvel por determinao legal. Esse direito
pode ser objeto de cesso a ttulo oneroso desde que a sucesso j esteja aberta. Contudo,
enquanto o autor da herana for vivo, seus herdeiros no tm direito a nada, porque a coisa
futura. Logo, o herdeiro no pode estabelecer uma cesso desse bem futuro, por vedao
legal. Nesse sentido, a lei estabelece que a cesso de herana de pessoa viva (pacta
corvina) nula.
ii) a coisa deve ser individualizada ou individuada
Veremos a partir daqui, na prxima aula.
07 de dezembro de 2009
Direito Civil
2.2.3.1- Objeto (continuao)

i) existncia
Com relao coisa, j havamos examinado sua primeira caracterstica que a
existncia. Havamos tratado fundamentalmente da questo da coisa futura.
ii) o bem deve ser determinado ou, pelo menos, determinvel
A segunda caracterstica bsica da coisa, que ela precisa ser individualizada ou
individuada, o que significa que a coisa deve ser determinada. Sobre esse tema, precisamos
retomar o que examinamos na parte geral do direito obrigacional. Na compra e venda, como
em qualquer obrigao, a coisa precisa ser determinada, mas pode ser, pelo menos,
determinvel. Nesse sentido, a coisa incerta aquilo que no determinado, mas
determinvel, e s ser determinvel se pertencer a um universo certo. Ex.: tenho a
obrigao de entregar uma cabea das que compem um rebanho. Logo, o objeto da
compra e venda pode no ser, de pronto, determinado, mas determinvel (e ser
determinvel sempre que pertencer a um universo previamente determinado).
A segunda observao diz respeito a um artigo que foi parcialmente alterado no CC
novo (art. 484). Esse artigo trata da venda por amostra, prottipo ou modelo. O que isso
tem a ver com a individualizao da coisa? Justamente a individualizao da coisa se faz de
acordo com a amostra, prottipo ou modelo.
A amostra ou uma pequena poro da coisa ou pode ser uma reproduo da coisa.
Lembre-se da famosa amostra grtis. J o prottipo, na verdade, o primeiro exemplar da
coisa (pense no prottipo do carro, o primeiro fabricado). E o modelo uma representao
da coisa. Ex.: uma foto, uma escultura, uma maquete, um desenho. importante
observar que a amostra j existia no CC velho, enquanto que o prottipo e modelo so
novidades do CC novo.
Art. 484. Se a venda se realizar vista de amostras, prottipos ou modelos,
entender-se- que o vendedor assegura ter a coisa as qualidades que a elas
correspondem.
Pargrafo nico. Prevalece a amostra, o prottipo ou o modelo, se houver
contradio ou diferena com a maneira pela qual se descreveu a coisa no
contrato.
Na verdade, uma compra e venda pode ser ajustada com base em uma amostra,
prottipo ou modelo, o que significa que a individualizao da coisa se faz a partir das
caractersticas da amostra, modelo ou prottipo. Tanto isso verdade que o pargrafo nico
do art. 484 estabelece que, se houver divergncia entre a descrio da coisa no contrato de
compra e venda e as caractersticas descritivas da coisa que esto na amostra, modelo ou
prottipo, prevalece o modelo, prottipo ou amostra.
Portanto, consumada a compra e venda, a entrega da coisa deve ser de acordo com
o prottipo, modelo ou amostra. Eles no s so um fator de identificao da coisa, como
so um fator de determinao das caractersticas da coisa. Desse modo, quando a coisa vai
ser entregue, ela deve ser consonante com aquilo que a amostra, prottipo ou modelo
indicavam. A ponto at de alguns j terem considerado que a compra e venda uma
compra e venda sob condio suspensiva, que se implementa quando se entrega a coisa em
conformidade com o que se continha na amostra, modelo ou prottipo. importante
observar que isso no pacfico na doutrina, mas devemos saber que h quem defenda
isso.
Direito Civil
O professor entende que essa uma hiptese de compra e venda acabada. O fato de
haver amostra, modelo ou prottipo no transforma isso num negcio sob condio
suspensiva. Aqui, o que importa a prestao bem cumprida, ou seja, que a coisa seja
entregue de acordo com o que indicava a amostra, modelo ou prottipo. Trata-se, portanto,
de uma condio resolutiva implcita.
iii) disponibilidade da coisa
A coisa disponvel , de maneira genrica, a coisa que est no comrcio. A contrario
sensu, portanto, no h compra e venda de coisas fora do comercio (indisponveis). Cumpre
notar que a indisponibilidade, que impede a compra e venda, pode decorrer de uma entre
trs causas:
a) causa natural
So coisas naturalmente fora do comrcio, que no podem ser apropriadas pelo
homem com exclusividade. Ningum faz compra e venda do oceano atlntico, do ar
atmosfrico, etc.
b) causa legal
Ex.: bens pblicos de uso comum do povo, direito herana quando a sucesso no
est aberta. Trata-se das hipteses em que a indisponibilidade prevista em lei.
c) causa voluntria
No direito brasileiro, a indisponibilidade voluntria aquela imposta em uma
liberalidade, numa doao ou testamento. Em outros sistemas no assim, mas no nosso
ordenamento s se impe a indisponibilidade por liberalidade.
Art. 1.911. A clusula de inalienabilidade, imposta aos bens por ato de
liberalidade, implica impenhorabilidade e incomunicabilidade.
[]
O STF consagrou o entendimento de que a indisponibilidade impe a

incomunicabilidade e a impenhorabilidade. Esse entendimento foi incorporado pelo CC de
2002. Isso projeto de alterao.
iv) possibilidade de transferncia da coisa ao comprador
preciso, na compra e venda, que a coisa seja apta a se transferir ao comprador.
Isso porque essa transferncia que o comprador quer quando paga o preo. Sobre essa
caracterstica, h duas coisas a se destacar.
Em primeiro lugar, no possvel uma compra e venda de uma coisa que j pertena
ao comprador, o que bvio. verdade que o comprador no vai querer comprar uma coisa
sua, mas pense que o comprador pode no saber que a coisa j sua. Pense tambm na
compra e venda entre cnjuges. Ora, no tem cabimento a compra e venda entre cnjuges
casados em comunho universal ou mesmo em comunho parcial, quando a venda se d
sob coisa adquirida na constncia do casamento.
Cuidado com a falsa idia de que os cnjuges tenham a metade ideal de cada bem
adquirido! Os cnjuges no tm a metade ideal de cada bem adquirido, pois comunho no
igual a condomnio. Durante o casamento, cada cnjuge tem direito a tudo, s que s tem
direito a tudo junto com o outro. Apenas quando o casamento se desfaz que h a meao.
Direito Civil
E, diga-se de passagem, a meao no necessariamente corresponde metade de cada

bem.
A segunda ressalva, mais importante, que a possibilidade de transferncia da coisa
ao comprador significa que o vendedor deve ter a titularidade sobre a coisa. Em que
momento o vendedor tem que ter essa titularidade? Quando consuma a compra e venda ou
no momento da entrega da coisa objeto de compra e venda? Estamos nos referindo venda
a non domino, ou seja, a venda feita pelo vendedor que no tem a titularidade da coisa
vendida. A pergunta : essa compra e venda existe? valida? Se valida, eficaz?
Algumas legislaes tm regramento diverso do nosso, e determinam que a venda a non
domino est entre as invalidades (s vezes como causa de nulidade, s vezes de
anulabilidade).
No Brasil, a venda a non domino existente e vlida. E mais, ela , em regra,
eficaz perante o resto do mundo inclusive. A venda a non domino s no eficaz perante o
comprador. Portanto, esse caso de ineficcia relativa.
Essa venda a non domino pode sofrer aquilo que a doutrina chama de pseficacizao, bastando, para isso, que o vendedor tenha se tornado titular do bem no
momento da entrega. Ex.: o sujeito A acorda com B que vai entregar a ele uma
determinada coisa em um ms. Nesse um ms, A adquire a coisa que prometeu vender, de
modo que a venda passa a ser eficaz em relao ao comprador B. No entanto, se A no
adquirir a coisa nesse nterim, ele estar descumprindo sua prestao e a compra e venda
se resolve.
2.2.3.2- Preo
O preo a contrapartida pela entrega da coisa. De acordo com a redao do art.
481, o preo da compra e venda deve ser em dinheiro, o que j remete a algumas
observaes.
Art. 481. Pelo contrato de compra e venda, um dos contratantes se obriga a
transferir o domnio de certa coisa, e o outro, a pagar-lhe certo preo em
dinheiro.
i) preo deve ser em dinheiro

a) moeda nacional
Em primeiro lugar, esse preo em dinheiro em moeda nacional, que tem curso legal
e forado no Brasil. Aqui, de novo, devemos fazer uma referncia parte geral do direito
obrigacional. Quando estudamos a prestao pecuniria, vimos que, excepcionalmente,
nossa legislao admite que a prestao pecuniria venha expressa em moeda estrangeira
ou atrelada moeda estrangeira. So as hipteses do Decreto-Lei 857/69, depois
complementado pela Lei 10.192/01.
Normalmente, essas hipteses remetem importao, exportao, contrato de
cmbio, contratos firmados com pessoas no estrangeiro, etc. Fora dessas situaes
excepcionais, o contrato deve ser expresso em moeda nacional, no sendo admitido que o
preo se d em moeda estrangeira ou mesmo atrelado moeda estrangeira ou clusula
ouro (art. 318, do CC), sob pena de nulidade.
Art. 318. So nulas as convenes de pagamento em ouro ou em moeda
estrangeira, bem como para compensar a diferena entre o valor desta e o da
moeda nacional, excetuados os casos previstos na legislao especial.
Direito Civil
b) preo em dinheiro pode ser representado por ttulo de crdito

Segunda observao: este preo em dinheiro pode estar representado por um ttulo
de crdito, o que, alis, no raro. Ex.: preo representado em uma nota promissria.
Como regra, esse ttulo de crdito se entrega como pagamento e com efeito de pagamento,
isto , pro soluto. Em outras palavras, em regra o ttulo o prprio pagamento.
Porm, excepcionalmente, desde que isso tenha sido ajustado, o ttulo de crdito
pode ter sido entregue como garantia do pagamento do preo. Nesse caso, portanto, a
crtula um reforo. Nesse caso, o ttulo de crdito ter sido entregue pro solvendo.
c) possibilidade de o preo no ser integralmente em dinheiro
Como vimos, na compra e venda o preo precisa ser predominantemente em
dinheiro. Logo, o preo no precisa ser integralmente em dinheiro. possvel que parte do
preo seja convencionada e paga em dinheiro e a outra parte, em bens ou prestao de
servio. Isso desfigura a compra e venda? Depende. Se a parte do preo convencionada em
dinheiro for a preponderante/ a maior, continua havendo compra e venda, ainda que a
prestao menor seja em bens ou servios. Mas, se essa relao se inverte, desfigura-se a
compra e venda. Nesse ltimo caso, o contrato poder ser de troca, permuta ou prestao
de servio, a depender do caso.
ii) seriedade do preo.
Preo srio aquele que no irrisrio, no fictcio, no vil. Cuidado com esse
requisito. Na verdade, o que se quer dizer aqui que, para haver compra e venda, o preo
deve ser razoavelmente representativo da coisa. Se o preo irrisrio, no h compra e
venda. Nesse caso, poder haver uma simulao de compra e venda e, normalmente, o
negcio simulado a doao (a compra e venda o negcio de mentira, convencionado
entre as partes).
Isso no significa dizer que a seriedade do preo implica em que o preo deva ser
exatamente correspondente ao valor da coisa. Ou seja, esse requisito da seriedade no
afasta o bom ou o mau negcio. Aqui se est falando de um preo muito pequeno, a ponto
de desfigurar a compra e venda para mascarar a doao.
Portanto, o preo no precisa ser exatamente o preo de mercado, isso depende da
urgncia e do interesse da parte. Ex.: no prdio h trs apartamentos venda. Nesse caso,
eu posso baixar o preo do meu imvel, porque tenho pressa em vender.
importante observar que o limite entre o que est fora do preo do mercado e
aquilo que ultrapassa o plano da validade no diz respeito a esse requisito, mas a um
fenmeno de desequilbrio do campo dos negcios jurdicos (qual seja, a leso). Veja, uma
coisa dizer que o preo irrisrio demais. Outra coisa o valor que, mesmo no sendo
irrisrio, seja muito abaixo do valor de mercado, configurando o fenmeno da leso (art.
157, do CC ou art. 6, V, do CDC).
Art. 157. Ocorre a leso quando uma pessoa, sob premente necessidade, ou
por inexperincia, se obriga a prestao manifestamente desproporcional ao
valor da prestao oposta.
1o Aprecia-se a desproporo das prestaes segundo os valores vigentes ao
tempo em que foi celebrado o negcio jurdico.
2o No se decretar a anulao do negcio, se for oferecido suplemento
suficiente, ou se a parte favorecida concordar com a reduo do proveito.
Art. 6 So direitos bsicos do consumidor:
Direito Civil
[...]
V - a modificao das clusulas contratuais que estabeleam prestaes
desproporcionais ou sua reviso em razo de fatos supervenientes que as
tornem excessivamente onerosas;
[...]
iii) certeza do preo

A terceira caracterstica do preo, e talvez a mais importante, a certeza do preo.
Aqui devemos dizer mais ou menos a mesma coisa que examinamos acerca da coisa: o
preo pode ser determinado, mas ele deve ser, pelo menos, determinvel. Quando o preo
j vem determinado na compra e venda, a situao fcil. Mas o contrato pode trazer
critrios para determinao do preo, e a situao se complica.
a) da fixao do preo pelas partes
Quem que no momento da compra e venda ou mesmo em momento posterior
normalmente fixa o preo? Claro que o preo, em 1 lugar, fixado naturalmente pelas
prprias partes. Veja, as partes podem fixar o preo desde logo ou as partes podem fixar o
preo em momento subseqente, desde que haja o estabelecimento desses critrios. Mas,
acima de tudo, necessrio que o preo decorra de escolha das partes e no de escolha de
uma s das partes. o que dispe o art. 489, do CC, in verbis:
Art. 489. Nulo o contrato de compra e venda, quando se deixa ao arbtrio
exclusivo de uma das partes a fixao do preo.
Qual a razo de ser do art. 489? Muito simples: a fixao do preo por uma das
partes uma clusula puramente potestativa. Nas relaes de consumo, o preo j fixado
por uma s das partes. O art. 489 quer se referir clusula da compra e venda que deixa a
fixao do preo para momento posterior, a critrio de uma s das partes. Note que, nas
relaes de consumo, em que o preo j est fixado pelo vendedor, eu compro o produto se
quiser. O que no se pode determinar que, daqui a certo tempo, o comprador ou s o
vendedor fixar o preo.
b) fixao do preo por um terceiro escolhido pelas partes
O preo pode, alm de ser fixado pelas partes, ser fixado por um terceiro que as
partes escolhem (art. 485). Aqui h um problema, que um conflito com a parte geral do
direito obrigacional.
Art. 485. A fixao do preo pode ser deixada ao arbtrio de terceiro, que os
contratantes logo designarem ou prometerem designar. Se o terceiro no
aceitar a incumbncia, ficar sem efeito o contrato, salvo quando acordarem os
contratantes designar outra pessoa.
As partes podem dizer, na compra e venda, que a determinao do preo se far por
um terceiro que elas escolhem. E se o terceiro faltar? Imaginemos que o terceiro morre,
no arbitra o preo, desaparece, se torna incapaz, ou est em local inacessvel, etc. O que
acontece nesse caso? Sobre esse tema, o CC no foi alterado na parte da compra e venda
da mesma forma que foi alterado na parte geral. Aqui na parte da compra e venda, se o
terceiro no pode ou no arbitra o preo e as partes no se acertam por fixar o preo ou
no se acertam para escolher outro terceiro, o negcio se resolve.
Essa a colidncia com a parte geral, porque, quando estudamos situao parelha
das obrigaes alternativas, vimos que, faltando o terceiro, o juiz escolhe no lugar (essa
uma grande novidade do CC). Portanto, o sentido do terceiro l e c diverso. Embora as
Direito Civil
situaes no sejam idnticas, o sentido o mesmo e a parte da compra e venda tambm

deveria ser alterada para manter a coerncia. Contudo, no o que foi feito pelo legislador.
Outra questo importante sobre o arbitramento do preo por terceiro: as partes
podem recusar o preo fixado pelo terceiro? Imaginemos que as partes, em comum acordo,
escolheram que quem vai arbitrar o preo um terceiro. Porm, uma das partes acha que o
preo no justo e quer discordar. Ela pode se opor? No, como regra as partes se
submetem ao preo que o terceiro vier a arbitrar. A ressalva que, na escolha do preo pelo
terceiro, pode haver leso, e ai deve-se discutir a questo do desequilbrio exacerbado.
J vimos que esse terceiro deve ser escolhido PELAS PARTES. Isso porque se ele for
escolhido por uma s das partes, essa pode ser uma forma oblqua de fixao unilateral do
preo. Ou seja, pode ser uma forma oblqua de fixar-se clusula puramente potestativa.
c) vinculao do preo a um valor de mercado
Pois bem, as partes podem escolher o preo ou escolher um terceiro para arbitrar o
preo. Elas tambm podem vincular o preo a um valor de mercado, cotao de um
mercado (art. 486).
Art. 486. Tambm se poder deixar a fixao do preo taxa de mercado ou
de bolsa, em certo e determinado dia e lugar.
importante notar que essa vinculao do preo deve se dar em relao a um

mercado em que haja uma cotao (ex.: bolsas de mercado). Ex.: compra e venda de safra
de laranja, cujo preo se vinculava cotao da laranja na bolsa de mercadorias de
Chicago. Aqui, o preo indeterminado, mas determinvel de acordo com a cotao da
bolsa.
Veja que no s o tipo de mercado deve ser determinado, mas tambm o local do
mercado (porque bolsa de mercadorias h no mundo todo). importante notar que o juiz
pode suprir a omisso, quando no houver essa indicao, escolhendo aquele mercado que
mais atenda s caractersticas daquele tipo de negcio. Mas a regra do art. 486 muito
clara no sentido de que se deve indicar o mercado, o lugar e, mais, o dia em que se deve
tomar essa cotao. Isso porque, como sabemos, a cotao varia dia a dia.
Alm disso, dentro do mesmo dia, h variao de cotao. Basta notar que a bolsa
abre a um valor e fecha a outro valor. Ento, como h variaes de valores dentro do
mesmo dia, convm que as partes indiquem se a cotao mxima do dia, a mnima, a
cotao da abertura do mercado ou do fechamento do mercado. Se as partes no o fizerem,
j dizia o cdigo comercial e diz o CC em outra parte, o preo se toma pela cotao mdia
do dia.
d) determinao do preo por ndices ou parmetros
O preo pode ser indeterminado, mas determinvel por ndices ou parmetros (art.
487). Isso nada mais que indexar, atualizar, repotenciar o preo da compra e venda. a
vinculao do preo da compra e venda a um ndice, um parmetro escolhido, como
acontece no setor da construo, em que o parmetro adotado o SIDUSCON.
Art. 487. lcito s partes fixar o preo em funo de ndices ou parmetros,
desde que suscetveis de objetiva determinao.
importante observar que o ndice no pode ser moeda estrangeira, salvo hipteses
excepcionais, at porque, em certa poca, a moeda estrangeira j foi usada como ndice de
atualizao do valor. Atualmente, isso no mais admitido.
Direito Civil
O ndice tambm no pode ser potestativo, ele deve se relacionar, de alguma

maneira, com o negcio. A jurisprudncia j fixou o entendimento no sentido de que, na
compra e venda de imvel pronto, no pode incidir o SIDUSCON. Portanto, se o imvel est
em construo incide o SIDUSCON, mas, se ele estiver pronto, no se pode determinar o
preo por esse ndice.
e) fixao do preo a partir das vendas habituais do vendedor
O preo pode ser fixado em funo das vendas habituais do vendedor. Quer dizer, o
preo corrente nas vendas habituais do vendedor.
Art. 488. Convencionada a venda sem fixao de preo ou de critrios para a
sua determinao, se no houver tabelamento oficial, entende-se que as
partes se sujeitaram ao preo corrente nas vendas habituais do vendedor.
[...]
O art. 488, caput, do CC um artigo importante. Em primeiro lugar, porque traz uma
regra nova, mas tambm porque sua redao pode trazer problemas. Veja, no que o
preo se deixa ao arbitramento segundo alguns critrios, como nas outras hipteses que
vimos at agora. Na verdade, aqui, a venda foi convencionada sem a fixao de preo e
sem se arbitrar os critrios de determinao do preo.
Como vimos, o preo j determinado ou determinvel elemento de existncia da
compra e venda. E o art. 488 traz a possibilidade de compra e venda sem fixao do preo
ou de critrios de fixao do preo, mas com enormes ressalvas.
A regra : se a compra e venda veio sem preo e sem critrios de determinao do
preo, ela inexistente. Agora, possvel aproveitar uma compra e venda em que no
esteja arbitrado o preo ou o critrio de fixao, desde que seja possvel identificar um
preo corrente nas vendas habituais do vendedor. Logo, isso s ser possvel se isso se
tratar da venda feita por algum que profissional da venda, que faa vendas
habitualmente.
Alm de ser um vendedor habitual, preciso que seja identificvel um preo
habitual, corrente. Isso vai se identificar por qualquer meio de prova em direito admitido
(catlogos; mostrurios; a comprovao de x vendas do mesmo produto pelo mesmo preo
mdio, etc.). Nesse caso, a lei presume que as partes se sujeitaram ao preo corrente das
vendas habituais do vendedor.
Ateno! O pargrafo nico do art. 488 est fora do lugar! Esse dispositivo deveria
estar no art. 486, pois ele fala de diversidade do preo. Veja, na hiptese do art. 488,
caput, no houve preo ajustado. Logo, esse pargrafo faria sentido no art. 486, que trata
das cotaes de mercado (desconsiderar esse pargrafo, portanto).
Art. 488- [...]
Pargrafo nico. Na falta de acordo, por ter havido diversidade de preo,
prevalecer o termo mdio.
f) fixao do preo por tarifao

Por fim, quanto certeza do preo, devemos falar ainda do tarifamento ou tarifao.
Por interveno do estado no domnio econmico, s vezes, h tabelamento de preos.
Cumpre lembrar que, no plano cruzado, havia tabelamento do preo de alguns produtos. E
h o tarifamento nos casos de preo pblico (a fixao do preo imposta pelo estado).
Direito Civil
g) lance
Vale lembrar da questo do lance. Nas vendas feitas por meio de leilo/ hastas
pblicas de maneira geral, a aquisio se faz por lance.
2.2.3.3- Consentimento
Sobre a questo do consentimento, devemos estudar as regras de capacidade da
parte geral, pois so elas que regulam a questo da capacidade do consentimento (quem
pode consentir, de que maneira pode consentir). Vamos ficar com as regras quanto
legitimidade e legitimao (a depender do autor, se usa uma ou outra denominao).
Veja, a capacidade est relacionada forma de ser do indivduo. Assim, o sujeito
incapaz porque menor, ou tem um problema psquico, etc. J a legitimidade no a forma
de ser do sujeito. Aqui, o sujeito tem capacidade, mas a questo se refere ao negcio
jurdico. Portanto, a questo de legitimao no uma questo de incapacidade, mas uma
questo de impedimento para prtica de determinado negcio com determinada pessoa. Se
no for impedimento, pelo menos uma restrio que pessoas capazes tm de no
poderem celebrar determinado negcio. Ex.: eu e meu irmo somos capazes e solteiros,
mas no podemos nos casar, porque estamos impedidos.
i) Compra e venda de ascendente a descendente.
Desde o CC velho, h uma restrio a que o ascendente realize compra e venda com
o descendente (art. 1.132 do CC velho e art. 496, do CC novo).
Art. 496. anulvel a venda de ascendente a descendente, salvo se os outros
descendentes e o cnjuge do alienante expressamente houverem consentido.
Pargrafo nico. Em ambos os casos, dispensa-se o consentimento do cnjuge
se o regime de bens for o da separao obrigatria.
Por que sempre houve e ainda h uma restrio a que ascendente venda a
descendente, e mais, que restrio essa? A restrio que o ascendente s pode vender
ao descendente colhendo a anuncia dos demais descendentes. Essa restrio existe,
porque h uma presuno legal absoluta de que a compra e venda de ascendente a
descendente sem anuncia dos demais uma simulao relativa. Ou seja, presume-se que
esta uma compra e venda usada para dissimular uma doao. Em outras palavras, o
legislador presume que essa compra e venda feita para o fim de burlar a vedao de
desigualar a legtima dos descendentes.
Como sabemos, um ascendente pode muito bem doar algo ao descendente, mas a lei
presume que isso j pressuponha um adiantamento de legtima. Assim, aquele bem que foi
doado em vida deve ser imputado legtima desse herdeiro, quando se traz esse bem
colao. Note que possvel doar a um descendente como se aquilo no fosse
adiantamento de legtima, mas isso deve vir expresso, ou seja, o ascendente deve
expressamente demonstrar no instrumento que aquele bem sai da parte disponvel da
herana.
Portanto, o legislador presumiu que a compra e venda de ascendente a descendente
sem a anuncia dos demais seria uma simulao (de uma doao). Essa regra existe para
preservar a situao dos demais descendentes.
Por que s se protegem os descendentes? Por que o inverso no verdadeiro? Ora,
se os descendentes so herdeiros necessrios, os ascendentes tambm o so. No projeto do
CC novo, tambm havia a previso de que, se os descendentes quisessem vender aos
ascendentes, isso tambm dependeria de anuncia dos demais ascendentes. Contudo, essa
Direito Civil
regra no passou pela votao do projeto. Alis, vale observar que o pargrafo nico do art.
496 se inicia com a expresso em ambos os casos, o que demonstra que no caput havia
mais de um caso previsto.
Acontece que o novo CC ampliou o rol dos herdeiros necessrios para incluir o
cnjuge16. Alis, o cnjuge um herdeiro necessrio privilegiado, porque, a depender do
regime de bens, ele concorre com os descendentes e ascendentes. Isso segue uma
tendncia de todas as legislaes da famlia romano-germnica. Na verdade, o CC j
deveria ter feito isso quando da lei do divrcio. Por que o cnjuge, no CC velho, tinha uma
situao sucessria pior que a dos ascendentes e descendentes? Porque o regime normal
era a comunho universal, de modo que ele teria direito melhor meao possvel. Quando
o regime da comunho parcial passou a ser o legal comum, o CC deveria ser alterado para
mudar a situao do cnjuge e isso s foi feito com o CC de 2002. De qualquer maneira, em
relao situao do cnjuge, o CC novo fez um acrscimo ao antigo art. 1.132. Isso
porque, hoje, est dito no art. 496 que tambm o cnjuge, alm dos descendentes, deve
anuir conforme o regime de bens do casamento, a venda feita de um ascendente a um
descendente.
Portanto, se um ascendente quiser vender algo a um descendente, ele deve colher a
anuncia dos demais e tambm dever colher a anuncia do cnjuge (e no do
companheiro, por opo discutvel do legislador) conforme o regime de bens do casamento.
Isso faz sentido, porque o cnjuge tambm herdeiro necessrio. E se o ascendente quiser
vender para seu cnjuge? Ele tambm no teria, a rigor, que colher a anuncia dos
descendentes por igualdade de motivos? Ora, se era pra trazer o cnjuge entre os herdeiros
necessrios, o legislador deveria t-lo feito por completo, seja para exigir sua anuncia
quando da venda ao descendente, como exigindo a anuncia dos descendentes quando a
venda feita ao cnjuge. O legislador dormiu de novo!
Os problemas no param por a. O CC fala que necessria a anuncia do cnjuge, a
depender do regime de bens. Assim, o art. 496, pargrafo nico, diz que dispensada a
anuncia no regime de separao obrigatria.
A separao obrigatria aquela que a legislao impe queles que se casam com
infrao causa suspensiva; ou daqueles que se casam acima dos 60 anos; ou daqueles
que dependem de suprimento judicial para casar.
Art. 1.641. obrigatrio o regime da separao de bens no casamento:
I - das pessoas que o contrarem com inobservncia das causas suspensivas da
celebrao do casamento;
II - da pessoa maior de sessenta anos;
III - de todos os que dependerem, para casar, de suprimento judicial.
H uma discusso a respeito da constitucionalidade da previso de separao

obrigatria para quem casa acima dos 60 anos. Cumpre mencionar que h um acrdo do
ministro Cezar Peluso sobre o tema, da poca em que ele era desembargador do TJ.
importante notar que a discusso de inconstitucionalidade tem fundamento no princpio da
dignidade do idoso, isto , ela no tem nada a ver com o princpio da igualdade. No CC
velho, a mulher a partir dos 50 anos casava sob a separao obrigatria, enquanto que o
regime de separao obrigatria para o homem se dava quando o matrimnio era contrado
a partir dos 60 anos. Ressalte-se que o legislador considerou que a mulher aos 50 anos (por
causa da menopausa) e o homem aos 60 anos (por causa da impotncia) ficavam sujeitos a
casamento por interesse. Com isso, a idia do legislador era preserv-los. Com o advento
Cumpre ressaltar que o novo CC no mencionou o companheiro como herdeiro necessrio, o que
um problema de inconstitucionalidade. H, inclusive, diversos projetos para alterar isso. Um desses
projetos tende a volver a situao do cnjuge para a do CC velho, outro pretende trazer o
companheiro para condio de herdeiro necessrio.
16
Direito Civil
do CC de 2002, a discusso da igualdade foi resolvida, porque o CC igualou a idade para

homem e mulher, no que tange separao obrigatria. Portanto, a discusso no mais
quanto igualdade e, sim, quanto dignidade do idoso.
Quem se casa nessas circunstncias do art. 1.641 se casa no regime da separao
obrigatria e no precisa ter sua anuncia colhida quando o ascendente vende bem
descendente. Isso se mostra em certa consonncia com a regra do art. 1.647, que elenca
alguns atos que o cnjuge s pode praticar com a anuncia do outro. A ttulo de exemplo, a
pessoa casada s pode alienar bens imveis (ainda que de seu patrimnio particular) com a
anuncia do cnjuge. S que o caput do art. 1.647 faz uma ressalva, dizendo que esses
atos para os quais se exige a anuncia podero ser dispensados dela. Essa dispensa da
anuncia vai se dar em trs hipteses: i) quando os cnjuges casarem em regime de
participao final dos aquestos; ii) quando haja previso expressa no pacto antenupcial; e
iii) quando os cnjuges se casarem no regime de separao absoluta.
Art. 1.647. Ressalvado o disposto no art. 1.648, nenhum dos cnjuges pode,
sem autorizao do outro, exceto no regime da separao absoluta:
I - alienar ou gravar de nus real os bens imveis;
II - pleitear, como autor ou ru, acerca desses bens ou direitos;
III - prestar fiana ou aval;
IV - fazer doao, no sendo remuneratria, de bens comuns, ou dos que
possam integrar futura meao.
Pargrafo nico. So vlidas as doaes nupciais feitas aos filhos quando
casarem ou estabelecerem economia separada.
Fica a pergunta: o que o regime da separao absoluta mencionado no art. 1.647?

No h. Veja, embora os regimes do CC no sejam exaurientes, o sistema conhece dois
regimes de separao: a obrigatria e a convencional. Na verdade, o que se costuma fazer,
no direito de famlia, tomar como fonte o art. 496, pargrafo nico para interpretar a
regra do art. 1.647. Quando o art. 496 dispensa a anuncia do cnjuge, ele fala do regime
da separao obrigatria, especificando o regime de separao. Portanto, a maior parte da
doutrina usa o art. 496, pargrafo nico para interpretar o art. 1.647. Ou seja, o que
prevalece que a expresso separao absoluta se refere separao obrigatria.
O professor discorda dessa interpretao, mas ela quem prevalece. Para o
professor, seria muito mais razovel dispensar a anuncia, na previso do art. 1.647, em
relao ao regime da separao convencional do que na obrigatria.
Pois bem, o ascendente que quer vender ao descendente precisa obter a anuncia
dos demais descendentes e tambm do cnjuge (a menos que casado no regime da
separao obrigatria). Qual a consequncia do desrespeito a essa regra de legitimao ou
legitimidade? Ou seja, qual a conseqncia por no colher a anuncia? Esse um problema
que o novo CC resolveu em parte. Cumpre lembrar que o CC velho, mesmo sem mencionar
o cnjuge, previa ser necessria a anuncia dos demais descendentes, mas no dizia qual a
conseqncia ao desrespeito da regra. O CC de 1916 s dizia que no era possvel a venda
de ascendente a descendente, sem a anuncia dos demais.
Isso criou uma grande discusso, que no existiria se houvesse uma regra como hoje
h no art. 166, VII. Esse dispositivo diz que nulo o negcio jurdico quando a lei proibir
uma pratica sem cominar uma sano.
Art. 166. nulo o negcio jurdico quando:
[...]
VII - a lei taxativamente o declarar nulo, ou proibir-lhe a prtica, sem cominar
sano.
Direito Civil
Mas no CC velho no havia essa regra. E o STF sumulou (494) o entendimento de

que essa compra e venda era nula, mas dizia que precisava ser anulada em 20 anos,
seguindo a tendncia de estabelecer prazo prescricional a direitos relativos ao direito de
famlia relacionados direitos patrimoniais. Vale notar que essa era uma tendncia nova
poca da edio da smula. Ocorre que o CC de 2002 optou por soluo diversa, dizendo
que a compra e venda sem anuncia anulvel. A questo de invalidade de opo
discricionria do legislador (ele escolhe os requisitos e as conseqncias para o
descumprimento desses requisitos).
SMULA N 494- A ao para anular venda de ascendente a descendente, sem
consentimento dos demais, prescreve em vinte anos, contados da data do ato,
revogada a smula 152.
O que acontece que, para o novo CC, a rigor, a compra e venda de ascendente a
descendente sem a anuncia dos demais anulvel. Contudo, o legislador no disse qual o
prazo para anular. Aqui o problema no to grave, porque o art. 179 expresso em dizer
que, quando a lei no estabelece o prazo, esse ser de 2 anos, a contar da concluso do
ato.
Art. 179. Quando a lei dispuser que determinado ato anulvel, sem
estabelecer prazo para pleitear-se a anulao, ser este de dois anos, a contar
da data da concluso do ato.
S que h um problema subseqente. Isso porque o art. 179 diz que o termo inicial
de contagem do prazo o da concluso do ato e no da cincia que, eventualmente, o
descendente tenha de que foi feita a venda sem a sua anuncia. Em razo disso, muitos
autores esto a sustentar a aplicao do art. 179 em parte, dizendo que, na verdade, o
prazo especfico do art. 496 deva ser contado desde a cincia do descendente ou do cnjuge
da venda que foi feita sem a sua anuncia. Com isso, toma-se a aplicao do art. 179 s na
parte que interessa, ou seja, s para a fixao do prazo, mas no para o termo inicial de
contagem. O professor prefere aplicar o art. 179 por completo, mas devemos saber que
aquela outra tese defendida por alguns autores.
H alguns problemas antigos que remanescem no novo CC. Os descendentes que
devem anuir so aqueles conhecidos no momento da venda? perfeitamente possvel que
aquele ascendente tenha outros descendentes, mas no reconhecidos ou conhecidos no
momento da venda. Esses descendentes podem ser naturais ou civis (no h nenhuma
diferena quanto aos efeitos, embora tenham origem diversa).
O segundo dos problemas antigos: e se o descendente for casado e for casado em
regime que no o da separao? Deve-e colher tambm a anuncia do cnjuge do
descendente? A posio que tem se consolidado de que no h necessidade de anuncia
do cnjuge do descendente, porque no est havendo propriamente uma disposio de
nado. Ou seja, o ato de anuncia no implica em disposio patrimonial.
Terceiro problema velho: no caso em que precisa haver a anuncia dos descendentes
e do cnjuge, havendo recusa aquiescncia, ela pode ser suprida pelo juiz? Imaginemos
que o descendente no quer anuir a venda do seu pai a seu irmo. Nesse caso, pode haver
suprimento da anuncia pelo juiz? O problema da parte geral, porque o direito de anuir
potestativo/ discricionrio. Por isso, alguns autores vm sustentado que no pode haver
suprimento jurisdicional de uma recusa potestativa.
Outros sustentam que o abuso de direito pode acontecer, quer se trate de direito
subjetivo, quer se trate de direito potestativo. Desse modo, o suprimento do abuso pode se
dar em qualquer hiptese. claro que se o direito potestativo, a comprovao do abuso
Direito Civil
fica reduzida, mas pode haver. De qualquer forma, devemos saber que nem todos os
autores acham isso.
Se o descendente menor de idade, ele s pode anuir por representao. O
problema que seu representante justamente aquele que quer vender ao outro
descendente. Em razo desse patente conflito de interesses, nomeia-se um curador
especial.
Nos termos do art. 220, sempre que se exigir a anuncia para a prtica de um
negcio, a forma da anuncia deve ser a mesma forma exigida para o negcio. Isso quer
dizer que, se o negcio formal, a anuncia formal. Portanto, essa regra vai ter
importncia caso se trate da venda de bens imveis de valor 30 vezes superior ao salrio
mnimo. Isso porque, nesses negcios, a escritura pblica da essncia (e a anuncia
tambm). Veja, normalmente a anuncia se d na prpria escritura da compra e venda,
mas nada impede que se faa por instrumento parte, desde que pblico.
Art. 220. A anuncia ou a autorizao de outrem, necessria validade de um
ato, provar-se- do mesmo modo que este, e constar, sempre que se possa,
do prprio instrumento.
O objetivo do art. 497 o de evitar um intrnseco conflito de interesses.

Art. 497. Sob pena de nulidade, no podem ser comprados, ainda que em
hasta pblica:
I - pelos tutores, curadores, testamenteiros e administradores, os bens
confiados sua guarda ou administrao;
II - pelos servidores pblicos, em geral, os bens ou direitos da pessoa jurdica
a que servirem, ou que estejam sob sua administrao direta ou indireta;
III - pelos juzes, secretrios de tribunais, arbitradores, peritos e outros
serventurios ou auxiliares da justia, os bens ou direitos sobre que se litigar
em tribunal, juzo ou conselho, no lugar onde servirem, ou a que se estender a
sua autoridade;
IV - pelos leiloeiros e seus prepostos, os bens de cuja venda estejam
encarregados.
Pargrafo nico. As proibies deste artigo estendem-se cesso de crdito.
(nota como vimos as regras aplicveis a cesso de credito quando onerosas
so as mesmas da compra e venda e quando onerosa as mesmas da doao)
Nos termos do art. 498, eu, como juiz, posso comprar bens de pessoas que residem
na minha comarca. S no posso comprar bens de pessoas que litigam em minha vara.
Nesse caso, o juiz poder adquirir os bens que estejam sob sua direta influncia.
Art. 498. A proibio contida no inciso III do artigo antecedente, no
compreende os casos de compra e venda ou cesso entre co-herdeiros, ou em
pagamento de dvida, ou para garantia de bens j pertencentes a pessoas
designadas no referido inciso.
A nica ressalva que devemos fazer sobre o art. 497 no est aqui e, sim, no art.
1.749. Estamos falando de uma regra do direito de famlia que prev que o tutor no pode
comprar bens do tutelado por instrumento particular. Desse modo, enquanto no terminar a
tutela, e mais, enquanto o tutor no se prestar contas da tutela, ele no pode adquirir bens
do tutelado. Contudo, o dispositivo fala apenas que no possvel adquirir o bem por
instrumento particular, o que faria levar a crer que, por instrumento pblico, seria possvel.
Porm, isso no verdade, justamente em razo dessa regra do art. 497.
Art. 1.749. Ainda com a autorizao judicial, no pode o tutor, sob pena de
nulidade:
Direito Civil
I - adquirir por si, ou por interposta pessoa, mediante contrato particular, bens
mveis ou imveis pertencentes ao menor;
[...]
06 de janeiro de 2010
Direito Civil
2.2.4- Das clusulas especiais compra e venda

Com relao s clusulas especiais da compra e venda (art. 505 e ss.), devemos
saber que elas so, na verdade, pactos internos compra e venda, os quais normalmente
condicionam de algum modo o contrato. So clusulas especiais da compra e venda:
2.2.4.1- Retrovenda
Nenhuma novidade do ponto de vista intrnseco. A retrovenda uma clusula na qual
as partes ajustam que, at um prazo mximo de 3 anos (e esse prazo novidade), o
vendedor pode reaver a coisa, devolvendo o preo e as despesas havidas com essa mesma
venda. Isso uma condio resolutiva da compra e venda. Trata-se de um palco muito frtil
para a simulao, porque comum que a retrovenda seja usada para mascarar crdito
usurrio. Veja, isso no faz a retrovenda por si s invlida, mas de se desconfiar desse
tipo de clusula.
Art. 505. O vendedor de coisa imvel pode reservar-se o direito de recobr-la
no prazo mximo de decadncia de trs anos, restituindo o preo recebido e
reembolsando as despesas do comprador, inclusive as que, durante o perodo
de resgate, se efetuaram com a sua autorizao escrita, ou para a realizao
de benfeitorias necessrias.
2.2.4.2- Venda a contento e a venda sujeita a prova

Na venda a contento, no h nada de novo, com exceo de uma ressalva que
veremos adiante. O que h de novo a venda sujeita a prova.
i) venda a contento
A compra e venda a contento uma compra e venda a condio. Aqui, a condio
contentamento do comprador. Ou seja, a venda efetivada, mas ela est sujeita ao agrado
do comprador. Essa uma clusula rarssima, mas continua prevista.
A diferena, em relao ao CC de 1916, que essa condio necessariamente
suspensiva. Assim, enquanto o comprador no demonstrar seu contentamento, o contrato
no gera efeitos.
Pergunta-se: existe algum caso no direito brasileiro em que o sistema admite uma
clusula puramente potestativa? Estudamos isso na parte geral e sabemos da invalidade das
clusulas puramente potestativas (que se sujeitam ao capricho de uma das partes). Quem
faz uma pergunta dessas quer uma resposta positiva, mas o professor entende que no
existe nenhum caso em que nosso sistema admita esse tipo de clusula.
A venda a contento, para quem entenda que aqui haja uma clusula puramente
potestativa, seria o nico exemplo em nosso sistema de clusula desse tipo. Porm, o
restante da doutrina sustenta que essa clusula no puramente potestativa, mas, sim,
simplesmente potestativa (a depender da coisa, o comprador vai se contentar ou no).
Art. 509. A venda feita a contento do comprador entende-se realizada sob
condio suspensiva, ainda que a coisa lhe tenha sido entregue; e no se
reputar perfeita, enquanto o adquirente no manifestar seu agrado.
ii) venda sujeita a prova
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Venda sujeita a prova significa teste, experimentao da coisa. importante notar

que esse teste no se confunde com a idia da venda por amostra, que ns j examinamos.
Cumpre lembrar que, na venda por amostra, no a prpria coisa que de incio se recebe.
Em primeiro lugar, a parte recebe a amostra e, depois, se entrega a coisa conforme a
amostra.
Na venda sujeita a prova, o quadro diferente. Isso porque a prpria coisa vendida
que recebida, testada e aprovada ou no pelo comprador. Enquanto o comprador, no prazo
em que as partes tiverem ajustado ou que o juiz fixar, no aprovar a coisa, a venda no
produz efeito. Portanto, essa uma condio obrigatoriamente suspensiva.
Observe que, na venda sujeita a prova, o foco da proteo o comprador. O que
importa aqui que o teste no serve para o comprador dizer se gostou ou no gostou (se
fosse para dizer isso, seria caso de venda a contento). Esse teste importante para que o
comprador confronte a coisa recebida com as qualidades que se prometeu que a coisa teria.
Em outras palavras, o teste envolve a verificao da conformidade da coisa ao final
entregue com aquilo que se prometeu que a coisa tinha.
Art. 510. Tambm a venda sujeita a prova presume-se feita sob a condio
suspensiva de que a coisa tenha as qualidades asseguradas pelo vendedor e
seja idnea para o fim a que se destina.
No h regra explcita, mas se tem admitido que a venda a contento e a venda

sujeita a prova se apliquem apenas aos bens mveis, por conta do sistema de registro.
2.2.4.3- Preempo ou preferncia
Art. 513. A preempo, ou preferncia, impe ao comprador a obrigao de
oferecer ao vendedor a coisa que aquele vai vender, ou dar em pagamento,
para que este use de seu direito de prelao na compra, tanto por tanto.
Pargrafo nico. O prazo para exercer o direito de preferncia no poder
exceder a cento e oitenta dias, se a coisa for mvel, ou a dois anos, se imvel.
Aqui no h nada de novo, de modo que no h o que se examinar. S tome cuidado

para no confundir perempo (que caducidade) com preempo (sinnimo de
preferncia). Essa uma clusula que assegura um direito de preferncia ao vendedor no
caso de uma revenda que o comprador queira fazer.
2.2.4.4- Compra e venda com reserva de domnio
Essa no uma clusula nova, do ponto de vista da tipicidade social, porque ela j
era conhecida. Porm, antes do CC de 2002, ela no tinha tratamento explcito no CC.
A compra e venda com reserva de domnio muito comum na compra de veculos
automotores, em especial de txis. Alm disso, ela foco de muitas aes de busca e
apreenso.
Do ponto de vista civil, a venda com reserva de domnio uma compra e venda sob
condio suspensiva. Aqui, a condio suspensiva, o evento futuro ou incerto, o
pagamento do preo da coisa vendida. Enquanto no se paga o preo, embora a posse da
coisa j tenha sido transferida, a propriedade do bem no se transfere. Desse modo, na
compra e venda com reserva de domnio, a propriedade serve como garantia do pagamento
do preo.
H um outro instituto em que tambm a propriedade serve para garantia do
pagamento de um dbito, qual seja, a alienao fiduciria em garantia. De fato esses so
Direito Civil
institutos prximos, mas a diferena que, na alienao fiduciria em garantia, a alienao

se faz sob condio resolutiva. Ao revs, na compra e venda com reserva de domnio, a
condio suspensiva (no se transfere a propriedade at pagar-se o preo).
No tratamento do art. 521, do CC, a compra e venda com reserva de domnio se
aplica apenas aos bens mveis. Alm disso, devemos observar que, para ter eficcia diante
de terceiros, essa clusula especial tem que ter sido levada a registro para dar publicidade
de sua existncia. Basta imaginar, no caso do taxi, que o proprietrio pode ter revendido o
veculo para um terceiro, j que o taxista est apenas na posse do veculo. Ento, para que
a clusula tenha eficcia perante terceiros, necessrio dar a ela publicidade por meio do
registro. No caso de veculos, o registro vai se dar no departamento de trnsito.
Art. 521. Na venda de coisa mvel, pode o vendedor reservar para si a
propriedade, at que o preo esteja integralmente pago.
2.2.4.5- Venda sobre documentos ou venda contra documentos

Art. 529. Na venda sobre documentos, a tradio da coisa substituda pela
entrega do seu ttulo representativo e dos outros documentos exigidos pelo
contrato ou, no silncio deste, pelos usos.
Pargrafo nico. Achando-se a documentao em ordem, no pode o
comprador recusar o pagamento, a pretexto de defeito de qualidade ou do
estado da coisa vendida, salvo se o defeito j houver sido comprovado.
A venda sobre documentos tambm nova do ponto de vista tpico, mas no

propriamente no tocante a sua existncia. Para quem do ramo comercial, essa clusula
muito conhecida e trata da figura que no direito comercial era chamada de crdito
documentrio.
Em uma compra e venda, possvel que a tradio, como fator de eficcia da
transferncia da propriedade da coisa mvel, seja substituda pela entrega de documentos
representativos da coisa. Isso substitui a tradio como fator de transferncia da coisa
mvel.
Claro que vai haver entrega real da coisa vendida, mas, antes disso, j se entregam
documentos representativos da coisa. Ex.: no caso de mercadorias depositadas em
armazns gerais, comum que se faa a compra dessas mercadorias antes de elas sarem
do local. Assim, documentos representativos dessa mercadoria iro substituir a tradio.
Com isso, a compra e venda estar perfeita e acabada, e o efeito translativo da propriedade
estar liberado mediante entrega de documentos representativos da coisa.
O que torna essa compra e venda diferente/ especial que, ao receber os
documentos, o comprador est devendo o preo, mesmo que a coisa tenha defeitos. Assim,
quando receber a coisa e constatar o defeito, o comprador poder ento reclamar. Mas, a
partir do momento em que se entrega o documento, j se deve o preo, a menos que se
tenha pactuado outro prazo.
Com isso, encerramos o estudo da compra e venda.
2.3- Contrato estimatrio
(art. 534 a 537, do CC)
A figura no nova, mas no havia regramento positivado desse contrato no CC.
O contrato estimatrio foi tratado no CC brasileiro quase que como cpia das normas
do CC italiano. Veremos que so quatro artigos sobre o tema e quase que com a mesma
redao da norma italiana.
Direito Civil
Cumpre notar que o contrato estimatrio aquilo que estamos acostumados a

chamar de venda por consignao. Trata-se de contrato muito comum para transferncia de
carros usados, obras de arte, livros (especialmente no interior, as livrarias vendem muito
por consignao), etc.
Esse um contrato bilateral firmado entre o consignante e o consignatrio. O
consignante o dono da coisa. Vale mencionar que tem se entendido que esse contrato se
refere coisa mvel, tambm por conta do sistema do registro (e aqui o prprio art. 534
explcito no tocante a sua pertinncia em relao coisa mvel).
Art. 534. Pelo contrato estimatrio, o consignante entrega bens mveis ao
consignatrio, que fica autorizado a vend-los, pagando quele o preo
ajustado, salvo se preferir, no prazo estabelecido, restituir-lhe a coisa
consignada.
O consignante quer vender a coisa, mas no quer se dar ao trabalho de colocar

anncio no jornal, mostrar o bem s pessoas que quiserem comprar, etc. Em razo disso, o
dono do bem entrega a coisa ao consignatrio para que ele a venda. Observando essa
estrutura, podemos pensar que esse contrato parece uma corretagem. Contudo, trata-se de
contratos diferentes, porque o corretor no consuma o negcio, ele simplesmente aproxima
as partes, como intermedirio, para que o contrato acontea. J o consignatrio tem a
autorizao para que ele prprio venda a coisa do consignante.
Ento, poderamos dizer, o contrato estimatrio parece um mandato. No entanto,
esses contratos tambm diferem, pois o mandatrio age em nome do mandante, enquanto
que o consignatrio age em nome prprio.
O consignatrio recebe a posse da coisa mvel para que, em determinado prazo
(pactuado entre as partes ou determinado pelo juiz), tente vender a coisa consignada. Ex.:
sujeito vai a uma loja de carros usados e entrega seu veculo usado para que a loja venda.
Imaginemos que, no contrato, se estipule que a loja ter 30 dias para vender aquele carro
usado.
Por que preo a loja vai vender o carro usado? No mnimo, por um preo que o dono
do carro e o dono da loja tenham estimado, da falar-se em contrato estimatrio. Ou seja,
nesse contrato, as partes estimam um preo mnimo de venda da coisa. E qual a vantagem
que o consignatrio leva, qual a sua remunerao pela prestao contratual que lhe cabe? O
consignatrio pode vender o bem por qualquer preo alm do mnimo estimado, e esse
sobrevalor que ele eventualmente apura seu lucro.
Portanto, alm de ser um contrato bilateral (naquela classificao que examinamos)
ele oneroso e aleatrio. Note que o contrato estimatrio no um contrato comutativo,
em que ambas as partes conhecem a prestao da outra. Isso porque no se sabe se o
consignatrio conseguir vender e, mesmo que ele venda, no se sabe por qual preo ele
vai vender.
Ex.: imaginemos que as partes acordaram que a venda do carro vai ser por R$
20.000 reais. Depois de algum tempo, o consignatrio acaba vendendo o veculo por R$
22.000. Veja, as partes no sabiam que o veculo seria vendido por esse valor e, por isso,
dissemos que este um contrato aleatrio. O que o consignatrio no pode fazer vender o
bem por valor inferior a esse valor de R$ 20.000.
Quem escolhe essa forma de venda deve saber que o preo estimado no
corresponde ao preo de mercado. Basta observar que, se as partes estimassem o preo de
Direito Civil
mercado, o consignatrio no obteria nenhum lucro com a venda do bem, e o contrato no

seria vantajoso para ele.
As partes podem ajustar o preo mximo pelo qual se pode vender? Se no for
estipulado, o consignatrio pode vender por qualquer preo acima do preo estimado. Mas
possvel que as partes ajustem um preo mximo.
Se o consignatrio vender o bem no perodo ajustado, muito bem. Nesse caso, ele
entrega o carro ao comprador e entrega o preo estimado ao consignante. Vale lembrar
que, pode ser que as partes tenham combinado tambm o pagamento pelo consignante de
alguma verba de publicidade do contrato (mas isso depende de ajuste). Via de regra,
conseguindo vender o bem, paga-se ao consignante o preo estimado.
Esgotado o prazo do contrato estimatrio, o consignatrio tem uma faculdade
potestativa: i) ele pode escolher devolver a coisa ao consignante; ii) ou ele prprio
(consignatrio) paga o preo estimado. S nessa segunda hiptese (portanto,
eventualmente) o consignatrio pode se tornar proprietrio da coisa consignada. E,
tornando-se proprietrio da coisa, o consignatrio poder fazer com ela o que quiser.
Mas e se o consignatrio no fizer nem uma coisa nem outra? Ou seja, passado o
prazo do contrato sem conseguir vender, o consignatrio nem devolve a coisa, nem paga o
preo estimado. Nesse caso, o que o consignante pode fazer? A soluo do sistema lgica.
Veja, o que o consignante quer vender o bem pelo preo estimado, ento ele pode ajuizar
ao de cobrana do preo estimado. Portanto, o consignatrio que no tomar nenhuma
providncia depois do trmino do prazo para a venda do bem passa a ser devedor do preo
estimado.
Por fim, durante o prazo da consignao (no nosso exemplo, durante os 30 dias) qual
exatamente a situao das partes em relao coisa? Nesse contrato, a posse do bem
entregue ao consignatrio, mas, durante o prazo estipulado e enquanto a coisa no for
vendida, o dono continua a ser o consignante. Cumpre notar que o consignante dono de
alguma coisa cujo poder de alienao ele transferiu para o consignatrio. Diante disso,
devemos fazer duas perguntas:
i) o que acontece se, durante o prazo da consignao, o consignante aliena a coisa para
terceiro?
ii) durante o prazo da consignao, credores do consignante podem penhorar a coisa (ex.:
podem penhorar o carro que est na loja)?
Comecemos pela segunda pergunta. Credores do consignante podem, sim, penhorar
a coisa. Porm, devemos nos lembrar de que ningum pode transferir mais direitos do que
tem. Desse modo, os credores vo penhorar apenas o direito que o consignante tem sobre a
coisa. E, como mencionamos, o consignante tem o direito de propriedade sobre o bem, mas
sem o poder de alienao (que transferiu ao consignatrio). Logo, quem for penhorar o
bem, vai penhorar uma propriedade com essa limitao. Ou seja, o credor vai se sujeitar
venda da coisa pelo consignatrio e vai sub-rogar sua penhora no preo estimado, por
bvio.
Art. 536. A coisa consignada no pode ser objeto de penhora ou seqestro
pelos credores do consignatrio, enquanto no pago integralmente o preo.
Agora, passemos primeira pergunta: o que acontece se, durante o prazo da

consignao, o consignante aliena a coisa para terceiro? Imaginemos que o sujeito deixou
seu carro na loja para que este fosse vendido e, depois de algum tempo, ele mesmo vende
o carro a um terceiro. Boa parte da doutrina sustenta que essa venda nula.
Direito Civil
Porm, outros sustentam que essa venda ineficaz. Quem defende essa segunda
teoria sustenta que aqui no h um problema de validade, mas um problema de eficcia,
semelhana da venda a non domino. Lembre-se de que, na venda a non domino, quem
vende no dono. Aqui o consignante dono, mas ele no tem o poder de transferncia.
Ento, a analogia aqui pertinente.
Art. 537. O consignante no pode dispor da coisa antes de lhe ser restituda ou
de lhe ser comunicada a restituio.
Aqui possvel alegar a situao de boa-f do terceiro adquirente? difcil imaginar

que um terceiro atue de boa-f comprando o bem de um consignante que no tem a posse
do bem que quer vender! Portanto, fica difcil cogitar de boa-f e o professor entende que a
venda ineficaz.
Por fim, cabe uma ltima pergunta: os credores do consignatrio podem penhorar o
carro? No. Isso porque o consignatrio, durante o perodo da consignao, no
proprietrio do bem. Esse tpico caso de embargo de terceiro.
2.4- Contrato de doao
Esse um contrato muito importante, mas que no tem especial novidade. Por isso,
no vamos tratar dele em aula.
A nica observao que talvez conviesse fazer a possibilidade, hoje, de doao
entre os cnjuges (art. 544). Isso no era permitido no CC velho, diante da imutabilidade
do regime de bens. Como, hoje, se admite a mudana no regime de bens, possvel a
doao entre cnjuges.
Art. 544. A doao de ascendentes a descendentes, ou de um cnjuge a outro,
importa adiantamento do que lhes cabe por herana.
S se vai questionar da regularidade de uma doao entre cnjuges se o regime for

de separao obrigatria, porque poder haver uma burla desse regime com a doao. E
tambm se pode questionar a regularidade no caso de comunho universal, no que se
refere doao de bens comuns do casal (lembrando que possvel haver bens particulares
nesse regime).
2.5- Contratos comerciais
O novo CC trata de contratos comerciais e fez uma salada muito grande. Por isso,
vamos tratar desses contratos.
2.5.1- Contrato de comisso
(art. 693 e ss.)
De modo resumido, contrato de comisso um mandato sem representao. Isso
porque o comissrio age no interesse do comitente, como, alis, o mandatrio age no
interesse do mandante. A diferena que, para o sistema brasileiro, o mandatrio age no
s no interesse do mandante, mas tambm em nome do mandante. Ou seja, o mandatrio
no age em nome prprio, porque, para o sistema objetivo/positivo brasileiro, o mandatrio
recebe do mandante poderes de representao (art. 115 e ss.)
E o que o instituto da representao (seja ela legal ou voluntria)? o instituto
jurdico por meio do qual algum fala em nome de outrem. Apenas que se a representao
Direito Civil
voluntria (portanto, decorre de um ato de vontade) ela precisa vir materializada naquilo
que se chama de procurao. Assim, a procurao nada mais que o negcio jurdico
unilateral de outorga da representao.
Na verdade, ao contrrio do que diz o CC (e do que j dizia o CC velho), a
procurao no o instrumento do mandato. At mesmo em processos comum vermos
nas procuraes aos advogados a expresso fulano de tal, por meio desse instrumento de
mandato. Porm, aquilo no o instrumento do contrato de mandato, mesmo porque o
contrato de mandato pode ser verbal. O que no pode ser verbal a materializao da
outorga da representao. Logo, a procurao o instrumento da representao, que foi
associada pelo direito brasileiro ao mandato.
Ora, mas o mandatrio pode atuar no interesse do mandante e em seu prprio nome
(sem representao). O CC de 2002 trouxe o contrato de comisso, que historicamente
um mandato sem representao. Nesse contrato, o comissrio age no interesse do
comitente (mediante o pagamento de comisso), mas em nome prprio. Isso j vinha
previsto no cdigo comercial.
Tanto o comissrio age em nome prprio, que, quando ele atua, ao contrrio de
obrigar perante terceiros o comitente, ele obriga a si prprio. Isso diferente do mandato,
pois o mandatrio, agindo dentro dos poderes que lhe foram conferidos, no obriga a si
prprio e, sim, ao mandante. Portanto, o mandatrio s tem que responder perante os
terceiros quando age ultra vires (fora dos poderes) ou sem poderes (salvo nos casos de
mandato aparente ou de retificao do mandato).
Na tradio comercial do contrato de comisso, o comissrio poderia fazer qualquer
coisa. Com o CC, isso mudou. Pela redao do art. 693, o contrato de comisso aquele
que tem por objeto a aquisio ou venda de bens pelo comissrio, em seu prprio nome e
conta do comitente, quer dizer, no interesse do comitente. Se a aquisio ou venda de bens
feita pelo comissrio em seu prprio nome, o contrato de comisso s pode se referir a
coisas mveis. Isso porque o comissrio jamais poderia vender em seu prprio nome um
imvel que est no nome do comitente (esse seria um contrato impossvel de cumprir).
Art. 693. O contrato de comisso tem por objeto a aquisio ou a venda de
bens pelo comissrio, em seu prprio nome, conta do comitente.
Quando se trata de venda de bens pelo comissrio, este contrato parece um contrato
estimatrio. Mas h, aqui, uma diferena fundamental, no que se refere ao instrumento
remuneratrio. Isso porque o comissrio atua em troca de uma comisso, enquanto que o
consignatrio atua em troca do lucro que vai obter com a venda do bem. Alm disso, o
comissrio pode, inclusive, adquirir o bem para si.
O equvoco do CC foi limitar a atuao do comissrio compra e venda de coisas
mveis.
2.5.2- Contratos de agncia e distribuio
(art. 710 a 721, do CC)
i) contrato de agncia
Art. 710. Pelo contrato de agncia, uma pessoa assume, em carter no
eventual e sem vnculos de dependncia, a obrigao de promover, conta de
outra, mediante retribuio, a realizao de certos negcios, em zona
determinada, caracterizando-se a distribuio quando o agente tiver sua
disposio a coisa a ser negociada.
Direito Civil
Pargrafo nico. O proponente pode conferir poderes ao agente para que este
o represente na concluso dos contratos.
Avaliemos os elementos do conceito de contrato de agncia e distribuio

mencionado no art. 710, caput.
No contrato de agncia, algum assume, em carter no eventual e sem vnculo de
dependncia, a obrigao de promover, no interesse de outra pessoa e mediante
retribuio, a realizao de certos negcios em zona determinada.
Pois bem, o fato de assumir a obrigao em carter no eventual o que distingue a
figura do agente da figura do corretor. E o fato de o agente atuar sem vnculo de
dependncia significa que ele no , portanto, empregado.
Essa pessoa no interesse de quem o agente atua chamada pela lei de proponente.
Esquea essa denominao, porque proponente quem faz a proposta. Na verdade, tratase do preponente.
Finalmente, a retribuio paga ao agente tambm chamada de comisso.
O contrato de agncia
preponente contrata um agente
agente atue de maneira habitual,
angariando negcios de interesse
clusula nesse sentido). Em troca
um contrato bilateral e oneroso, por meio do qual o

para que, em uma determinada zona circunscrita, esse
mas sem vinculo de dependncia (no como empregado),
do preponente, com exclusividade ou no (conforme haja
dessa atuao, o agente recebe uma remunerao.
Esse contrato parece com a corretagem, mas a diferena fundamental que o

corretor no age em zona determinada e no age, necessariamente, de forma habitual.
Essa definio da atuao do agente parece muito com o que? Quem atua em zona
determinada angariando negcios de compra e venda de tecidos, produtos em geral? O
representante comercial. Ento, o agente do CC o representante comercial?
A importncia dessa distino grande, porque o representante comercial tem sua
atuao regida por lei especial (Lei 4.886/65). Cumpre notar que essa Lei 4.886 sofreu
muitas alteraes, mas, em sua essncia, ela continua em vigor. As principais mudanas se
operaram pela Lei 8.420/92.
Veja, se o agente do CC no for o representante comercial que j conhecamos, no
haveria problema na aplicao da lei. Isso porque se aplicaria o CC ao agente, e a lei
especial ao representante. Porm aqui temos um problema, pois, se eles no so a mesma
figura, qual a diferena entre eles?
Por outro lado, se o agente e o representante forem a mesma figura, haver o
problema do conflito de leis (entre o CC e a lei dos representantes). Ex.: na indenizao
devida pela dispensa do agente e do representante, cada lei vai disciplinar o clculo de uma
forma diferente. Ento, se a figura for a mesma, surge a dvida sobre qual a lei a se aplicar.
Note que a lei dos representantes lei especial, mas o CC fala da agncia na parte dos
contratos em especfico. Logo, nesse sentido, o CC tambm lei especial.
O professor entende que no h nenhuma diferena essencial entre esses contratos
no sistema brasileiro (h em outros sistemas). E ele entende que em nosso sistema no h
diferena, porque o representante comercial, embora se chame representante, no
representa. Se, de fato, o representante comercial representasse haveria uma diferena
essencial. Ex.: empresa de tecidos do interior contrata um representante em SP. Esse
Direito Civil
representante vai conseguir compradores dos tecidos ou fornecedores de matria-prima

para essa empresa.
Observe que a Lei 4.886 diz que o representante comercial agencia, o que
absolutamente sintomtico. E, embora a lei seja dos representantes comerciais, no h a
outorga de poderes de representao. Pode at haver outorga de poderes de representao
ao representante comercial, mas essa outorga de poderes no decorre do contrato por si s.
Portanto, o representante comercial age em nome prprio. No entanto,
diferentemente do comissrio, o representante no realiza o negcio por si prprio, ele
apenas promove, angaria, agencia os negcios.
A diferena entre o contrato de agncia e o contrato de representao comercial
seria que o representante comercial um profissional que, inclusive, deve ter registro no
rgo prprio de classe, conforme determina a lei. Por outro lado, o agente do CC no seria
necessariamente algum profissional.
Contudo, h um problema, porque o CC diz que o agente deve atuar de forma
habitual. Portanto o agente corresponde a uma figura que, em direito comercial, se
chamava de colaborador do comerciante, hoje empresrio. Por isso, fica difcil sustentar que
haja diferena essencial.
Se considerarmos que o agente e o representante comercial so a mesma figura, o
agente do CC precisa ter registro profissional no rgo de classe? Se defendermos que so
a mesma figura, ento deve-se entender que o agente precisa do registro profissional. Isso
porque, se defendermos essa idia, dever haver uma aplicao conjunta daquilo que no
conflita entre a lei anterior e o CC.
Em contrapartida, quem defende que h diferena entre as figuras justamente em
razo da necessidade de registro, diz que no deve haver esse registro para o agente.
Se o representante no se inscreve, ele pode responder no mbito penal por
exerccio ilegal da profisso. Alm disso, a lei prev que a remunerao s devida ao
representante comercial devidamente inscrito.
Observando uma situao anloga, veremos que h uma jurisprudncia forte do STJ,
no caso do corretor no registrado, no sentido de que ele deve receber a comisso para que
no haja enriquecimento sem causa. O professor entende que isso est equivocado, porque
o enriquecimento sem causa no pode ser figura usada para burlar vedao legal.
ii) contrato de distribuio
O CC novo tipificou o contrato de distribuio ao lado do contrato de agncia. Nesse
sentido, o legislador estabelece que o contrato de distribuio uma espcie de agncia,
(tanto que a previso est no mesmo artigo). Apenas acrescenta que o distribuidor um
agente que tem a sua disposio a coisa que ser negociada. Ou seja, o distribuidor do CC
algum que agencia, mas que tem a sua disposio a coisa que vai ser negociada no
interesse do preponente.
Art. 710. Pelo contrato de agncia, uma pessoa assume, em carter no
eventual e sem vnculos de dependncia, a obrigao de promover, conta de
outra, mediante retribuio, a realizao de certos negcios, em zona
determinada, caracterizando-se a distribuio quando o agente tiver sua
disposio a coisa a ser negociada.
Pargrafo nico. O proponente pode conferir poderes ao agente para que este
o represente na concluso dos contratos.
Direito Civil
O que significa dizer que o distribuidor tem a sua disposio a coisa que vai ser
negociada? Veja, isso no significa que o distribuidor tem a disponibilidade do bem para
firmar o negcio. Tanto assim, que o art. 710, pargrafo nico diz que o preponente pode
outorgar poderes de representao ao agente/ distribuidor para que eles celebrem
diretamente o negcio. Ora, se isso pode acontecer, significa que, na essncia, no
acontece. Ou seja, na essncia, o agente ou distribuidor no tm a disponibilidade da coisa
(ao contrrio do que ocorre no contrato estimatrio). Desse modo, tanto o agente quanto o
distribuidor apenas angariam compradores. A diferena entre eles que o distribuidor tem
consigo a posse do bem.
O problema que surge da confuso entre a figura da distribuio do CC e outra
figura de distribuio prevista em lei especial, qual seja, a distribuio de veculos
automotores, prevista na Lei Ferrari (Lei 6.729/79). Essa distribuio do CC a mesma
distribuio da Lei Ferrari? Obviamente no. Isso porque a lei especial trata da figura da
disponibilidade. Ex.: quando se compra o carro da VW junto distribuidora de veculos,
quem vende o carro: a VW ou a distribuidora? A distribuidora. Portanto, embora o produto
seja da VW, quem est vendendo a distribuidora, que o faz em zona determinada, de
forma habitual, sem vnculo de dependncia.
Por bvio h semelhana entre os contratos, mas o distribuidor de veculos dono da
coisa que ele prprio vende. Por outro lado, no regime do CC, o distribuidor em regra no
pode negociar o bem, a menos que se d a ele esse poder.
Lembre que a distribuidora de veculos tambm chamada de concessionria. Isso
porque ela celebra contrato de concesso comercial ou revenda (que um contrato
socialmente tpico), em que a concessionria compra produtos do produtor para revendlos. Na essncia, isso uma revenda. J o contrato de distribuio do CC no uma
revenda. Portanto, no confundir o contrato de distribuio do CC, que contrato de
agncia, com o contrato de concesso comercial (que uma revenda). E o contrato de
distribuio de veculos automotores uma espcie de contrato de concesso comercial.
2.5.3- Contrato de corretagem
(art. 722 a 729)
O contrato de corretagem todos ns conhecemos. O corretor faz papel tpico de
intermediao, aproximando pessoas que querem fazer uma espcie qualquer de negcio
jurdico. Para fazer essa intermediao, o corretor age em troca de uma remunerao, a
qual chamada comisso ou corretagem.
De incio, importante mencionar que h inmeras leis especiais que tratam de um
sem-nmero de corretagens especiais. E essas corretagens, por vezes, so legais (impostas
por lei. Ex.: a corretagem de seguro) ou convencionais (Ex.: corretagem de imveis).
Depois, sobrevm o CC de 2002, como ficam essas leis especiais? Essas leis especiais
sempre tiveram como propsito primeiro no s o contrato de corretagem, mas, sim, a
profisso do corretor. J o que o CC quis foi coisa diversa, cuidando muito mais do contrato
de corretagem e estabelecendo normas genericamente aplicveis aos contratos de
corretagem.
Aqui pode haver conflito das normas gerais com as normas especficas. Note que o
art. 729 diz que os preceitos de corretagem previstos no CC no excluem a aplicao de
outras normas. Ento, sempre que o CC conflitar com outras normas, a norma especial vai
prevalecer (isso nem precisaria ser dito, em razo da especialidade das leis).
Art. 729. Os preceitos sobre corretagem constantes deste Cdigo no excluem
a aplicao de outras normas da legislao especial.
Direito Civil
O CC ao tratar do contrato de corretagem estabeleceu regras to importantes quanto

problemticas. Em primeiro lugar, o art. 722 define o contrato de corretagem.
Art. 722. Pelo contrato de corretagem, uma pessoa, no ligada a outra em
virtude de mandato, de prestao de servios ou por qualquer relao de
dependncia, obriga-se a obter para a segunda um ou mais negcios,
conforme as instrues recebidas.
Agora, veja o que diz o art. 723, em sua parte final:

Art. 723. O corretor obrigado a executar a mediao com a diligncia e
prudncia que o negcio requer, prestando ao cliente, espontaneamente, todas
as informaes sobre o andamento dos negcios; deve, ainda, sob pena de
responder por perdas e danos, prestar ao cliente todos os esclarecimentos que
estiverem ao seu alcance, acerca da segurana ou risco do negcio, das
alteraes de valores e do mais que possa influir nos resultados da
incumbncia.
Analisando esse dispositivo, veremos que, hoje, o CC explicita bem o quo distante
vai a obrigao do corretor, e particularmente o dever que ele tem de informar o seu
cliente. Tomemos como exemplo um contrato de corretagem imobiliria. Eventuais
alteraes de zoneamento que sejam notrias, uma informao perfeitamente alcanvel
por um corretor de imveis (se ele no conhece uma informao como essas, pelo menos
deveria conhecer). Alm disso, o corretor sabe de muitas outras informaes especficas,
que so de interesse daquele que vai adquirir o imvel.De fato, isso depende muito de
prova de acordo com o caso concreto, mas, de qualquer forma, o CC explicita que os
deveres do corretor vo muito alm daquilo que se relacione diretamente com o contrato.
Nesse sentido, o corretor tem tambm o dever de revelar qualquer informao que possa
influenciar o contrato.
O art. 724 trata do problema da remunerao do corretor. H determinadas
hipteses em que a comisso do corretor est fixada em lei. Mas, s vezes, a lei no traz
essa definio e justamente nesse ponto que surge o problema. Se a corretagem no vem
fixada em lei (como de fato no est em relao aos corretores imobilirios, por exemplo)
se arbitra a remunerao do corretor de acordo com o que as partes tenham estabelecido.
Se no houver lei nem pacto das partes, ento entra o art. 724 dizendo que a remunerao
ser arbitrada segundo a natureza do negcio e os costumes locais. No caso da corretagem
imobiliria, h o costume de fixar a comisso como algo em torno de 6% sobre o valor do
negcio. Isso vai depender do valor do negcio, pois, quanto mais alto o valor do negcio,
menor essa porcentagem.
Art. 724. A remunerao do corretor, se no estiver fixada em lei, nem
ajustada entre as partes, ser arbitrada segundo a natureza do negcio e os
usos locais.
Quem paga a comisso do corretor? Quando tratamos das despesas da compra e

venda, vimos que quem paga a comisso do corretor aquele que tiver contratado o
corretor. Portanto, no necessariamente o comprador ou o vendedor faro o pagamento. Se
isso vai ser ou no includo no preo da venda, isso vai depender do caso concreto. Mas o
dever de pagar de quem contratou o corretor.
Note que o que o CC estabelece que algumas despesas da compra e venda so do
comprador ou do vendedor. Porm, o contrato de corretagem outro contrato e no se
confunde com a compra e venda. De fato, o contrato de corretagem pode ser um contrato
voltado celebrao da compra e venda, mas com ela no se confunde. Por isso, a
Direito Civil
comisso do corretor
necessariamente.
no
se
trata
de
despesa
do
comprador
ou
do
vendedor
A partir de que momento devida a corretagem? A corretagem sempre se volta

entabulao de outro negcio. Uma vez celebrado esse outro negcio, evidente que a
intermediao do corretor ter alcanado um resultado til. E, basicamente, a remunerao
devida ao corretor quando se verifica que ele cumpriu sua obrigao de aproximar as
partes para celebrar outro negcio. Logo, se o contrato foi firmado, ele cumpriu sua
obrigao.
Art. 725. A remunerao devida ao corretor uma vez que tenha conseguido o
resultado previsto no contrato de mediao, ou ainda que este no se efetive
em virtude de arrependimento das partes.
Imaginemos, no entanto, que as partes se arrependem, descumprem ou distratam o

compromisso de compra e venda. Veja, o arrependimento das partes depois de terem
celebrado o negcio intermedirio no afeta a remunerao do corretor. E se as partes
chegaram a um consenso sobre o contrato, mas no o formalizaram? Suponha que o
corretor cumpriu com sua parte na intermediao, as partes concordaram com os termos do
contrato, mas, na hora de assinar o contrato, uma delas simplesmente desiste. Nesse caso,
vai caber o pagamento da comisso? A jurisprudncia majoritariamente tem entendido que
no e o professor entende que sim.
O STJ entende que se o negcio intermedirio no se formaliza (especialmente) a
comisso no devida. O professor entende que sim, porque a aproximao foi til, o que
houve foi um arrependimento prvio (chamado de desistncia).
s vezes, o corretor trabalha, mas as partes acabam firmando o negcio aproximado
sem a presena do corretor. Se a corretagem tem um prazo e se outorga ao corretor
exclusividade (o que no obrigatrio), o negcio que tenha sido celebrado nesse perodo
autoriza a remunerao da corretagem. Desse modo, a no ser que a parte demonstre que
o corretor tenha sido inerte, ocioso, e que no cumpriu bem sua tarefa no prazo, a
corretagem devida.
Ademais, ainda que no haja exclusividade ou ainda que tenha decorrido o prazo,
caber o pagamento da corretagem, desde que o contrato firmado seja resultante da
aproximao do corretor (aqui a prova cabe ao corretor). Imaginemos que a parte que
comprou o apartamento foi justamente o interessado que o corretor apresentou ao
vendedor. Alm disso, o corretor demonstra que o negcio exatamente o mesmo que
resultou da sua aproximao (mesmo preo, mesmas condies de pagamento, etc).
Art. 726. Iniciado e concludo o negcio diretamente entre as partes, nenhuma
remunerao ser devida ao corretor; mas se, por escrito, for ajustada a
corretagem com exclusividade, ter o corretor direito remunerao integral,
ainda que realizado o negcio sem a sua mediao, salvo se comprovada sua
inrcia ou ociosidade.
Art. 727. Se, por no haver prazo determinado, o dono do negcio dispensar o
corretor, e o negcio se realizar posteriormente, como fruto da sua mediao,
a corretagem lhe ser devida; igual soluo se adotar se o negcio se realizar
aps a decorrncia do prazo contratual, mas por efeito dos trabalhos do
corretor.
2.5.4- Contrato de transporte

(art. 730 e ss.)
Direito Civil
Em relao ao contrato de transporte, encontramos o mesmo problema da

corretagem: j conhecemos inmeras leis especiais regulamentando formas especiais de
transporte (ferrovirio, rodovirio, intermunicipal, transporte de carga multimodal,
transporte areo, etc.) Em seguida, vem o novo CC e traz um regramento sobre o tema.
O que o CC quis foi estabelecer regras gerais sobre a contratao do transporte.
Pode haver conflito com a lei especial e, nesse caso, a soluo diferente do contrato de
corretagem, para o qual o prprio CC estabeleceu a prevalncia da lei especial.
Art. 732. Aos contratos de transporte, em geral, so aplicveis, quando couber,
desde que no contrariem as disposies deste Cdigo, os preceitos constantes
da legislao especial e de tratados e convenes internacionais.
No que se refere ao contrato de transporte, o CC fixou o respeito a itinerrio, horrio

e indenizao cabal (sem estabelecer nenhum limite indenizatrio). Isso importante no
que se refere ao transporte areo em relao ao qual o STJ j havia afastado o limite.
O contrato de transporte traz uma obrigao de resultado, de levar a carga ou
pessoas ss e salvas a seu destino. Alis, esse um tpico caso de responsabilidade
objetiva, cabendo apenas as excludentes que quebrem o nexo de causalidade.
Cumpre notar que o contrato de transporte necessariamente oneroso. Ao
transporte por mera cortesia (carona desinteressada) no se aplicam as disposies
relativas ao contrato de transporte. Ou seja, a carona desinteressada no contrato. Duas
conseqncias importantes decorrem disso.
Ressalte-se que a lei est a se referir a transporte por mera cortesia, porque as
vezes a pessoa no paga a passagem, mas o transporte no gratuito (aposentado que
pega nibus, programa de milhagens, etc.).
Se eu dou uma carona desinteressada e bato o carro, qual a minha responsabilidade?
Caso se considerasse que o transporte, nesse caso, um contrato gratuito e benfico (como
o STJ entendia) a pessoa s responderia no caso de dolo comprovado.
Art. 392. Nos contratos benficos, responde por simples culpa o contratante, a
quem o contrato aproveite, e por dolo aquele a quem no favorea. Nos
contratos onerosos, responde cada uma das partes por culpa, salvo as
excees previstas em lei.
Hoje, est claro que s se considera o transporte um contrato se ele for oneroso. Se
no for oneroso, no contrato e ento a pessoa responde por dolo ou culpa
(responsabilidade comum).

Direito Civil
NDICE REMISSIVO
comportamento concludente, 6
contato social qualificado, 9
interesses negativos, 9
interesses positivos, 10
negcios de atuao, 6
oblato, 14
policitao, 11
policitante, 11
responsabilidade estendida, 10
silncio circunstanciado, 6

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2009

Curso Extensivo Matutino 2

1.9.1- Estipulao em favor de terceiro (art. 436 a 438)....................................................37

2.2.4.4- Compra e venda com reserva de domnio..........................................................93

NDICE REMISSIVO..................................................................... 106

s vezes, a falta de legitimao no chega a ser um impedimento, mas apenas uma

1.3- Formao contratual

Ateno! H quem no considere isso um contrato!

Como regra, o silncio no uma declarao de vontade, pois em direito no tem

Ex.: vou comprar um carro usado e, ao examinar o veculo, observo que h um

o comprador observa que o vendedor retirou o aparelho. Diante da indignao do

A quebra do dever de lealdade pode se dar na hiptese de rompimento injustificado

Aqui surge um outro problema: qual exatamente a indenizao? A indenizao do

Outra distino importante se refere mora. Na responsabilidade contratual, deve-se

A oferta pblica uma proposta pblica, feita a um universo indistinto/annimo de

1.3.2.3- Aceitao (continuao)

Surge a questo sobre qual o exato momento em que o contrato se considera

aperfeioamento, porque no se sabe quando o proponente conhece a aceitao da

ii) se o proponente se comprometeu a receber a resposta (inciso II) e se a resposta no

tpica da boa-f objetiva6, no sentido de que o proponente obrigado a avisar o aceitante

1.3.3- Lugar da formao do contrato

A definio do lugar da formao do contrato no algo irrelevante, porque o lugar

Sempre na doutrina se pensou em outras alternativas interpretativas que no o

podem ser interpretados de forma

A segunda advertncia a mesma que fizemos quando classificamos obrigaes: no

1.5.1- Contratos tpicos ou atpicos/ nominados ou inominados

O critrio dessa classificao a existncia ou no de um prvio quadro, ou seja, de

Esse artigo vem desde o CC velho, com a ressalva de que a responsabilidade em

1.5.5- Contratos comutativos ou aleatrios

lea a chance (sorte ou azar).

O exemplo mais tpico de contrato aleatrio o seguro, que, tecnicamente, no um

1.5- Classificao dos contratos (continuao)

Ao longo de nosso estudo, percebemos que todas essas classificaes no so

O professor prefere a denominao no empresariais e, dentro dessa classificao,

possibilidade de as partes e, particularmente, de o aderente discutir as clusulas do

Portanto, em ambos os casos, embora de maneira diversa, a vontade limitada, de

1.6.3- Enzo Roppo e a ideologia do contrato de adeso

Imaginemos que sejam convencionadas clusulas de renncia ao direito de

A segunda observao se refere quilo que o contrato preliminar deve conter. A

1.7.4- Efeitos do contrato preliminar

O problema se d em relao ao pargrafo nico, porque ele d a impresso de que,

Em outras palavras, se o terceiro no cumprir, como terceiro que , ele no poder

O problema se d em relao cpia de um artigo do cdigo portugus que foi

Portanto, nos termos desse dispositivo, o promitente no pagar indenizao alguma

Se A no fizer a indicao no prazo, A continua obrigado no contrato, tendo caducado

responsabilidade daquele que indicou. Ou seja, B continuar podendo exigir a prestao de

A primeira hiptese se d quando indicado algum incapaz. A segunda hiptese se

Os vcios redibitrios e a evico so institutos prximos que, na verdade, integram o

1.10- Vcios redibitrios e evico (continuao)

O vcio redibitrio um defeito que a coisa adquirida a ttulo oneroso apresenta.

Portanto, em se tratando de evico, h uma regra expressa no novo CC no sentido

Alm disso, o CDC estabeleceu a proteo do adquirente contra a ocorrncia de um

Voltando ao regime do CC. Configurado o vcio redibitrio (que um vcio oculto

A ao redibitria uma ao de resoluo contratual, ou seja, por meio dela se

ii) ao quanti minoris

A ao de quanti minoris tambm chamada por alguns autores de ao

1 No sendo o vcio sanado no prazo mximo de trinta dias, pode o

Mesmo ultrapassado o prazo de 30 dias do CDC, o adquirente em uma relao

v) Dos prazos no regime do CDC

J em relao a essa primeira regra quanto ao prazo surgem alguns problemas. O

O que melhor para o consumidor: contar os prazos de maneira simultnea ou

Esses prazos tambm so decadenciais, diga-se de passagem.

conveno das partes. J no CDC, o regime de garantia legal cogente, no facultativo,