UNIDAD 8

La sancin reparadora
40- Responsabilidad civil
Es el conjunto de normas, que como sancin, obligan a reparar las consecuencias daosas
emergentes de un comportamiento antijurdico que es imputable, fsica o moralmente, a una
persona.
Debe distinguirse de la responsabilidad moral, y tambin de la responsabilidad penal.
Fuentes de responsabilidad
La doctrina clasifico a la responsabilidad en contractual y extracontractual (aquiliana o nacida de
actos o hechos ilcitos). Sin embargo es preciso sealar que los contratos y los actos ilcitos no son
las nicas fuentes de responsabilidad, existen otras:
- La nacida de la violacin de las obligaciones legales: prestacin de alimentos entre parientes.
- La nacida de la no restitucin del enriquecimiento injustificado.
- La emergente del incumplimiento de una obligacin nacida de voluntad unilateral: retraccin de la
oferta.
- La que incumbe al gestor de negocios ajenos y al dueo del negocio.
- La fundada por razones de equidad.
- La originada en el ejercicio abusivo de los derechos.
Presupuestos de la responsabilidad civil
Accin:
Es un obrar humano que produce una alteracin en el mundo exterior. Para que sta accin se
configure en el mbito de la responsabilidad civil debe ser voluntaria, es decir, actuada con
discernimiento, intencin y libertad.
a) Antijuricidad:
Cuando existe una conducta o un comportamiento contrario a todo el ordenamiento jurdico. Es la
transgresin de la norma.
La antijuricidad es un juicio de reproche contra la accin, la imputabilidad es reproche que se
formula al autor de la conducta o comportamiento.
Antijuricidad formal: (art. 1066) Ningn acto voluntario tendr el carcter de ilcito si no fuere
expresamente prohibido por las leyes ordinarias, municipales o reglamentos de polica.

Antijuricidad material: es antijurdica la conducta que no armoniza con lo que la organizacin

estatal garantiza como inters jurdicamente protegido, el comportamiento lesivo de un bien
jurdico.
La responsabilidad contractual nace del incumpliendo de deber jurdico calificado de dar, hacer o no
hacer. El deudor, en la obligacin nacida del contrato, debe satisfacer el derecho subjetivo del
acreedor y al no hacerlo incurre en responsabilidad.
La prestacin debida por el deudor puede consistir en:
-

la obtencin de un resultado determinado (obligacin de resultado)

poner los medios, prudencia o diligencia para llegar al resultado (obligacin de medio)

asegurar el resultado, aun frente al caso fortuito (obligacin de garanta).

Existe incumplimiento cuando de cualquier modo se contraviene el deber de prestacin derivado del
contrato:
-

incumplimiento total: cuando no se paga.

cumplimiento tardo: se paga fuera de tiempo, el deudor se encuentra en estado de mora.

cumplimiento defectuoso: se viola el principio de exactitud de la prestacin, con sus

requisitos de: identidad de la prestacin, integridad de la prestacin.

El incumplimiento no constituye un acto antijurdico cuando reconoce una causa de justificacin;

as, en los contratos bilaterales es admisible el incumplimiento de una de las partes cuando la otra
no ha cumplido.
Causales de justificacin: hay ciertas circunstancias que justifican una conducta que, de no haber
mediado tales caractersticas, sera ilcita. Excluyen la ilicitud de la conducta en el caso dado.
Casos:
-

Legtima defensa

Estado de necesidad

El incumplimiento adems de generar la obligacin de resarcir las consecuencias daosas, autoriza

a demandar por resolucin del contrato o a declarar dicha resolucin por la sola voluntad del
acreedor.
El incumplimiento, para autorizar la resolucin, debe ser imputable, aunque sea parcial.
b) Factores de atribucin:
Imputabilidad:

Cuando la conducta, adems de ser contraria al ordenamiento jurdico, le es atribuible a una

persona.
Puede ser:
-

Imputacin objetiva o material

Imputacin subjetiva o moral

Imputacin subjetiva
A) Culpa
Art. 512: La culpa del deudor en el cumplimiento de la obligacin consiste en la omisin de
aquellas diligencias que exigiere la naturaleza de la obligacin y que correspondiese a las
circunstancias de las personas, del tiempo y del lugar.
Proviene de un acto voluntario.
La culpa puede consistir en:
-

Negligencia: el sujeto omite las diligencias necesarias, no toma los recaudos necesarios. Es
cuando hace menos de lo que deba hacer.

Imprudencia: cuando el sujeto acta apresuradamente, precipitadamente, sin previsin de las

consecuencias. Es cuando se hace ms de lo que deba hacer.

Impericia: incapacidad tcnica para el ejercicio de una funcin determinada, profesin o

arte.

Elementos: (son negativos)

-

Carencia de diligencia debida

Carencia de malicia o mala fe: en la culpa el sujeto no acta con malicia o intencin de
daar.

Criterios de apreciacin
- abstracto: se comparaba el buen padre de familia o el muy buen padre de familia.
- concreto: se toma en cuenta la situacin concreta del deudor.
Sistema argentino: adopta una definicin en concreto.
Si una persona es torpe o poco inteligente, su acto tambin ser y, en consecuencia, esto importara,
de admitirse de excusa, crear una nueva fuente de inimputabilidad.
Art. 909: las leyes no toman en cuenta la condicin especial, o la facultad intelectual de una persona
determinada, salvo en los contratos que suponen una confianza especial entre las partes. En estos
casos se estimar el grado de responsabilidad, por la condicin especial de los agentes.

Art. 902: Cuanto mayor sea el deber de obrar con prudencia y pleno conocimiento de las cosas,
mayor ser la obligacin que resulte de las consecuencias posibles de los hechos.
B) Dolo
Tiene distintas acepciones:
-

Como vicio de la voluntad: accin dolosa para conseguir la ejecucin de un acto, es la

aceptacin de lo falso o simulacin de lo verdadero, cualquier astucia que se emplea con ese
fin. (art. 931)

Como elemento del delito civil: es el hecho ilcito cometido a sabiendas y con intencin de
daar.

Como causa de incumplimiento contractual: es el incumplimiento consiente o a sabiendas.

Es la intencin deliberada de no cumplir. El deudor puede cumplir, pero a propsito no lo
hace.

Imputacin objetiva
Supuestos excepcionales de responsabilidad objetiva o sin culpa:
-

en la responsabilidad por incumplimiento de la obligacin, la falta de discernimiento del

menor de diez aos o del demente no constituyen hiptesis de inimputabilidad; el enajenante
responde por eviccin y vicios redhibitorios aun cuando sea de buena fe, y

en la responsabilidad por actos ilcitos, la responsabilidad del principal por el hecho del
dependiente (art. 1113): la de los dueos de hoteles, capitanes de buques, etc. (art. 1118); la
del dueo o guardin del animal feroz (art. 1129).

La reforma del Cdigo Civil por la ley 17.711 ha ampliado esa nmina con nuevos casos
especficos de responsabilidad por riesgo. Contemplados en el art. 1113, por el riesgo o vicio de la
cosa, atribuida al dueo o guardin, y agregado al art. 907, resarcimiento a favor de la vctima del
dao causado por personas privadas de voluntad.
Al acreedor de una obligacin contractual le basta, en ciertos casos, con demostrar, la existencia de
la obligacin para accionar por responsabilidad; el deudor que alega haber cumplido debe probarlo.
El acreedor exhibe ese derecho a la prestacin, que se desprende del ttulo, y quien afirma haberlo
satisfecho, hecho positivo, debe probarlo.
En otros supuestos, la mayora, deber el acreedor probar el incumplimiento.
Si el acreedor pretende que el incumplimiento es imputable a dolo, el cargo de la prueba le
corresponde; si el deudor, por el contrario, intenta eximirse invocando el caso fortuito o fuerza
mayor, que no ha podido prever o que previsto no ha podido evitar, debe demostrarlo.

c) Daosidad:
No se incurre en responsabilidad civil si la conducta o comportamiento, adems de significar un
juicio de menosprecio hacia el ordenamiento jurdico y de ser imputable a una persona, no es causa
de un menoscabo material o mora.
Art. 1068: Habr dao siempre que se causare a otro algn perjuicio susceptible de apreciacin
pecuniaria, o directamente en las cosas de su dominio o posesin, o indirectamente por el mal hecho
a su persona o a sus derechos o facultades.
Dao emergente: es la prdida efectivamente sufrida por la vctima.
Dao lucro cesante: la ganancia que fue privada la vctima con motivo del hecho ilcito.
Dao al inters negativo: satisfaccin del dao por la frustracin del contrato, por haber confiado en
l. Ejemplo: se realizan gastos de honorarios, impuestos con motivo de una compra, luego resulta
que el vendedor incumple con la entrega. Se deben resarcir los gastos de honorarios, etc.
Dao al inters positivo: en el cumplimiento del contrato, y por ende, en el resarcimiento de los
dalos por incumplimiento. Se indemniza todo lo que el acreedor no gan a raz del incumplimiento
del deudor.
Principio general: los daos no son resarcibles. Para que sean resarcibles deben pasar por los
presupuestos de la responsabilidad civil.
No todo dao, lesin, menoscabo es resarcible, se exige:
-

Dao cierto: que exista. La prdida de una posibilidad o chance es un dao cierto, pero no lo
es, el mero peligro o la mera amenaza de dao. Puede ser actual o presente (es el ya
ocurrido al tiempo en que se dicta la sentencia); y futuro (es el que todava no ha ocurrido
aunque su causa generadora existe).

Dao subsistente: mientras no sea reparado por el responsable. Ejemplo: cuando lo repara la
propia vctima, que conserva accin para que el responsable la indemnice.

Dao propio: debe ser propio o personal de la vctima, porque se carece de inters y de
accin, para accionar por un dao ajeno.

Debe afectar a un inters jurdicamente protegido: o un derecho subjetivo o un bien

protegido por la ley. Ejemplo: muere el padre. El hijo tiene derecho a reclamar por
indemnizacin de alimentos. Si muere el que lo cra no se puede reclamar porque no hay
nada.

Dao significativo: el dao insignificante o de poca importancia no era reparable.

Relacin causal relevante: con el hecho generador (causalidad).

Dao extrapatrimonial o moral

El dao moral es una lesin en los sentimientos por el sufrimiento o dolor que padece la persona,
que no es susceptible de apreciacin pecuniaria.
Ejemplo: frustracin de los proyectos de vida, menoscabo de la honra, dolor fsico o depresin
fsica.
El dao moral debe indemnizarse.
Sistema en nuestro cdigo:
En los hechos ilcitos, el art. 1078 estableca que el dao moral era indemnizable cuando haba
condena en sede criminal. Pero la tendencia moderna de proteger a la vctima de una conducta
antijurdica, fue presionando a los jueces; se lleg a admitir la indemnizacin por dao moral en el
incumplimiento contractual.
Art 522, incorporado por la ley 17.711, dice que en los casos de indemnizacin por
responsabilidad contractual el juez podr condenar al responsable a la reparacin del agravio
moral.
Y en materia de hechos ilcitos, el art. 1078 dice: la obligacin de resarcir el dao causado por los
actos ilcitos comprende, adems de la indemnizacin por prdidas e intereses, la reparacin del
agravio moral ocasionado a la vctima.
d) Causalidad:
La responsabilidad civil presupone, por ltimo, una relacin de causalidad entre la conducta
antijurdica y las consecuencias daosas.
La persona a quien se imputa el hecho, fsica o moralmente, no puede ser responsable de todas las
consecuencias daosas.
Existen diversas teoras:
Teora de la equivalencia de las condiciones: constituye la causa de un resultado daoso todas las
consecuencias que fueron necesarias para la produccin del resultado daoso; y a la vez, cada uno
de los que ha puesto esa causa es responsable de la totalidad del dao.
Ejemplo: un automovilista hiere levemente a un peatn, ste es llevado a una sala de primeros
auxilios donde contrae una enfermedad contagiosa y muere. Para esta teora el automovilista es
responsable de la muerte.
Problema: que no permite distinguir hasta donde se es responsable.

Teora de la causa prxima: slo la causa ms prxima es relevante y excluye por s a las remotas.
Ejemplo: una persona hiere a otra de una pualada, un tercero se ofrece a llevar a la vctima hasta el
hospital, pero su auto carece de nafta para llegar; como consecuencia la persona muere de
hemorragia. No se puede imputar al conductor, sino al autor de las lesiones.
Crtica: no siempre la ltima condicin es la verdadera causante del dao.
Teora de la causa eficiente: debe considerarse causa a aquella de mayor eficacia en la produccin
del dao.
Teora de la causalidad adecuada: rgimen de nuestro Cdigo Civil.
Propone que el juez se retrotraiga mentalmente al momento de la accin para formular all un juicio
acerca de la idoneidad o no de la accin para la produccin del dao.
El juicio se hace en abstracto y consiste en un juicio de probabilidad.
Para establecer la relacin de causalidad entre un hecho y su consecuencia el cdigo distingue:
-

Consecuencias inmediatas: son aquellas que suceden segn el curso natural y ordinario de
las cosas; el autor del hecho es responsable. La consecuencia es previsible.

Consecuencias mediatas: se da de la conexin de hechos distintos, es decir, no es una

consecuencia directa del primer hecho. Son imputables al autor del hecho en los casos que
haya obrado con culpa o dolo. Si no es previsible no es imputable.

Consecuencias causales: son las consecuencias que no pueden preverse. No son imputables
al autor del hecho sino cuando fueran tenidas en miras al ejecutarlo.

Consecuencias remotas: no producen responsabilidad por estar muy lejos del hecho causal.

Ejemplo: venta de una vaca enferma.

- Consecuencia inmediata: muere la vaca por estar enferma (respondo siempre).
- Consecuencia mediata: contagiar a las otras vacas (entra en juego la previsibilidad).
- Consecuencia causal: a raz de que mora todo su ganado, quiebra (no son imputables salvo si
fueron tenido en miras al ejecutarlo).
- Consecuencia remota: la seora del estanciero lo deja porque es pobre (no son imputables por no
existir nexo de causalidad).
Presupuestos de la responsabilidad
-

Accin

Antijuricidad

Factor de atribucin

Relacin causal

Dao: nunca puede faltar

Deben concurrir conjuntamente pero puede en algunos casos haber responsabilidad sin accin y
antijuricidad.
Ejemplo:
-

acto ilcito de un demente, es un acto involuntario. Genera responsabilidad al curador y al

demente por razones de equidad (art. 907).

en el caso que una persona se obliga ha no hacer tal hecho. Puede haber responsabilidad por
la no accin.

Extensin del resarcimiento en la responsabilidad contractual y extracontractual

Responsabilidad contractual
Responsabilidad extracontractual
Incumplimiento
de
obligacin Comisin de acto ilcito.
convencional.
Incumplimiento culposo: responde por Se
consecuencias inmediatas.

puede

extender

hasta

las

consecuencias casuales.

Incumplimiento doloso: responde por

inmediatas y mediatas.
Consecuencias de responsabilidad civil
La consecuencia de la responsabilidad civil era la reparacin del dao causado. Esa reparacin
puede ser:
1- En especie: la reparacin especfica consiste, en caso de incumplimiento de la obligacin, en la
reposicin de las cosas a su estado anterior.
Art. 505: autoriza al acreedor, ante el incumplimiento del deudor, a disponer:
-

de los medios legales, a fin de que el deudor le procure aquello a que se ha obligado.
Ejecucin especfica directa.

a hacrselo procurar por otro a costa del deudor. Ejecucin especfica con la intervencin de
un tercero.

Medios de compulsin: son instrumentos jurdicos otorgados al acreedor, que persiguen lograr una
compulsin psicolgica, para que el deudor se vea obligado a cumplir en especie.
Satisfacen indirectamente la expectativa del acreedor.
Ejemplo: las astreintes o condenaciones conminatorias, la clusula penal, el derecho de retencin.
Art. 1083: prev igual criterio en materia de actos ilcitos: El resarcimiento de daos consistir en
la reposicin de las cosas a su estado anterior, excepto si fuera imposible, en cuyo caso la
indemnizacin se fijar en dinero.

2- En dinero: (indemnizacin): cuando el deudor no cumple voluntariamente la obligacin, y no

procede la ejecucin forzada ni por terceros, el acreedor tiene derecho a obtener del deudor las
indemnizaciones correspondientes, consistentes en el pago de los daos e intereses.
La indemnizacin cumple una funcin de equivalencia patrimonial. Se procura dejar al acreedor en
la misma situacin patrimonial que habra tenido si el deudor cumpla exactamente con la
obligacin.
mbito de la responsabilidad contractual
La responsabilidad contractual presupone el incumplimiento de una obligacin nacida del contrato,
entonces debe existir:
-

Un contrato: si no, no puede haber responsabilidad contractual. Lo mismo ocurre cuando el

contrato ha dejado de existir por haberse extinguido.

Un contrato vlido: no tiene que ser nulo. El contrato anulable funciona como uno vlido
hasta ser declarado nulo, pudiendo dar origen a responsabilidad contractual.

Del cual naci la obligacin incumplida: el contrato obliga a lo que las partes expresamente
estipularon, pero se integra tambin con lo implcitamente convenido, con las normas
previstas por el legislador (en caso de contratos tpicos) o por las costumbres (en situaciones
no regladas legalmente), y con los deberes que imponen la buena fe lealtad y la buena fe
creencia.

Incumplida por un contratante en perjuicio del otro contratante: el autor del comportamiento
antijurdico puede ser: el contratante por s mismo, su representante, o los auxiliares o
dependientes.

En caso de imputarse el incumplimiento a los auxiliares o dependientes del contratante, estaramos

frente a un supuesto de responsabilidad contractual indirecta, siendo la garanta el instrumento para
fundar esta responsabilidad del principal.
Si el incumplimiento fuera atribuible a un tercero, no dependiente, habra que analizar si acta o no
en complicidad con el deudor: si fuera cmplice la responsabilidad de la parte es contractual; la del
tercero sea o no cmplice se origina en un acto ilcito.
Responsabilidad precontractual
En el perodo de formacin del contrato, cualquiera de los contratantes puede incurrir en
responsabilidad.
a) Extensin del periodo precontractual
Para Ihering el perodo previo a la formacin comienza con la oferta; es la oferta, el primer paso
hacia el contrato.

Faggella dice que se inicia antes de la oferta, en el momento en que las partes discuten, cambian
ideas, proyectan el contrato, conciben y elaboran las clusulas, etc.
Divide al perodo precontractual en dos etapas:
1- Abarca las tratativas realizadas antes de la oferta, distinguiendo dos momentos: las negociaciones
preliminares y el que tiene por finalidad concretar la oferta.
2- Comienza con la emisin de la oferta y termina con el perfeccionamiento del contrato, con la
formacin del consentimiento, o bien con la cesacin definitiva de las negociaciones por
desacuerdo.
Establece que en ambas etapas se puede generar responsabilidad, la diferencia radica en que siendo
en una y otra distinta la intensidad de la relacin que los une, ser distinta la obligacin de resarcir
las consecuencias daosas.
El perodo precontractual en nuestro Derecho, se extiende desde las meras tratativas hasta el cierre
de las negociaciones con el logro del acuerdo de voluntades o el fracaso de las mismas.
b) Fundamento de la responsabilidad
Para Ihering el fundamento era contractual, pero considerando que se genera responsabilidad
contractual donde no hay contrato, se recurre a una ficcin: la de considerar que tcitamente las
partes han llegado a un acuerdo para continuar las negociaciones en un de diligencia, de prudencia,
similar al que origina el contrato una vez concluido.
Una importante corriente doctrinaria funda la responsabilidad precontractual en la comisin de un
acto ilcito. Entiende que la libertad de contratar no es completa y de all que incurra en un acto
ilcito quien retracta ilegtimamente una oferta o se aparta de las tratativas.
El ejercicio abusivo de los derechos (art. 1071), del ejercicio de apartarse de las tratativas, del
derecho a retractar una oferta no obligatoria, del derecho a no contratar, se ha invocado como
fundamento de la responsabilidad precontractual.
Se comete un abuso del derecho de no contratar, sancionado con daos e intereses, cuando aquella
retractacin es injustificada, carente de motivo legtimo. (Josserand)
Art 1156: supuestos de responsabilidad civil precontractual fundados exclusivamente en la ley
dado que no cabe hablar ni de incumplimiento, ni de acto ilcito, ni de abuso de la prerrogativa
de no contratar.
Requiere que la oferta haya sido aceptada de buena fe, esto es en la ignorancia de: la retractacin
del proponente, o su muerte o incapacidad sobreviniente; exige adems que se hayan efectuado

gastos o sufrido prdidas y, dados tales extremos, acuerda derecho a reclamar prdidas e
intereses.
c) Presupuestos de la responsabilidad
Antijuridicidad: quien se aparta en forma arbitraria de las tratativas, o quien retracta una oferta sin
permitir a la otra parte su diligente consideracin, se comporta de un modo contrario al Derecho.
Interesa saber si esto constituye un acto ilcito, un incumplimiento o un acto abusivo.
-

Los partidarios de la tesis contractualista del precontrato innominado o tcito postulan el

nacimiento de diversos deberes: explicacin, colaboracin, confianza, cuya violacin o
incumplimiento acarrea la responsabilidad precontractual.

Los extracontractualistas o aquiliana califican al comportamiento culposo o doloso, durante

el perodo precontractual, como verdadero acto ilcito.

Finalmente, para quienes ven un abuso del derecho de no contratar en la separacin

intempestiva y arbitraria de las tratativas, tal conducta configurara un acto abusivo.

La doctrina moderna funda la responsabilidad precontractual en la violacin de deberes que

nacen para las partes en ese perodo; ahora bien, tales deberes no emergen de un contrato ni
de la ley, sino de la buena fe-lealtad que debe presidir las tratativas.

Imputabilidad: la doctrina se encuentra dividida acerca de si es subjetiva u objetiva.

-

Ihering seala como elemento de la responsabilidad la culpa de una de las partes, cometida
en el perodo previo a la formacin del contrato.

Faggella afirma que la violacin al acuerdo precontractual puede existir sin que halla dolo o
culpa: basta una separacin arbitraria, sin causa o motivos, para que nazca la
responsabilidad.

Sobre la base de una concepcin objetiva del acto abusivo, entendemos que no es condicin
la existencia de culpa o dolo en quien produce la ruptura intempestiva o arbitraria de las
tratativas.

Daosidad y causalidad: debe producir un menoscabo material o moral, en relacin de causalidad

con aquel comportamiento.
El resarcimiento, en nuestro derecho debe ser integral y no limitarse al inters negativo (o sea al
dao emergente). Debe comprender el resarcimiento de los daos que sean consecuencia inmediata
y tambin mediata cuando el autor del hecho las hubiera previsto y cuando empleando la debida
atencin y conocimiento de la cosa, haya podido preverlas (art. 904).

Responsabilidad poscontractual
La responsabilidad poscontractual, al igual que la precontractual, est fuera del contrato.
Ejemplo: el ingeniero que rodeado de la confianza de un industrial, su antiguo patrn, ha sido
puesto al corriente por l de todos los secretos de fabricacin y que entra al servicio de un
competidor directo, a quien hace conocer dichos secretos de beneficio de su produccin, parece que
debe ser condenado a abonar daos y perjuicios, aun cuando el contrato expirado no restringiera su
libertad.
El fundamento de esta responsabilidad poscontractual es, asimismo, el ejercicio de una prerrogativa
jurdica de modo irregular, antifuncional, contrariando la buena fe, la moral y las buenas
costumbres.
La responsabilidad civil, sea contractual, pre o poscontractual, debe conducir a una reparacin
integral de los daos en relacin causal adecuada con el hecho antijurdico.
41- La excepcin de incumplimiento contractual
a) Concepto: Art 1201: En los contratos bilaterales una de las partes no podr demandar su
cumplimiento, si no probar haberlo ella cumplido u ofreciese cumplirlo, o que su obligacin es a
plazo.
Esta disposicin coincide con el art. 510, ubicado en la teora general de la obligacin: En las
obligaciones recprocas, el uno de los obligados no incurre en mora si el otro no cumple o no se
allana a cumplir la obligacin que le es respectiva.
b) Fundamento: en cualquiera de sus modalidades incumplimiento total o parcial se encuentra
en la interdependencia o conexin de las obligaciones emergentes de los contratos bilaterales; su
campo de accin est limitado a los contratos bilaterales. Las obligaciones que surgen coaligadas
perduran as toda la vida del contrato, salvo que las partes dispusieran lo contrario. Podran
convenir, por ejemplo, que las obligaciones nacidas del contrato se cumplan de manera sucesiva,
una despus de la otra.
c) Naturaleza jurdica: es una medida de autodefensa privada, con cierto carcter coercitivo,
tendientes a salvaguardar el equilibrio contractual. (Colagrosso).
Mientras el Cdigo Civil expresa que en los contratos bilaterales una de las partes no podr
demandar su cumplimiento, vedando en rigor, la promocin de la demanda, otras legislaciones le
acuerdan claramente el carcter de una excepcin que puede hacer valer el accionado.
Se deprenden dos corrientes iniciales:

a) La que afirma que la exceptio es en rigor un requisito necesario de la accin, en cuanto no se

puede demandar el cumplimiento sin ante saber cumplido.
b) La que ve en la exceptio una verdadera excepcin o defensa, que debe ser opuesta por el
accionado (demandado por cumplimiento), pudiendo el actor, mientras tanto, guardar silencio sobre
su propia obligacin. (Dominante)
Predomina la consideracin del instituto como una excepcin sustancial o de Derecho sustantivo,
cuya cualidad propia es la de ser un derecho contrapuesto al pretendido por el actor, un
contraderecho.
d) Requisitos: para que proceda el ejercicio de la excepcin es necesario:
- Que las obligaciones de actor y demandado sean de cumplimiento simultneo: la simultnea
exigibilidad no existe cuando la obligacin a cargo del actor est sujeta a un plazo o condicin
suspensiva.
- Que el incumplimiento por el actor revista gravedad suficiente: hay que distinguir entre el
incumplimiento total que procede frente al incumplimiento de la obligacin principal, y el
incumplimiento parcial o defectuoso, no conforme con los requisitos de identidad e integridad de la
prestacin.
- Que no pueda imputarse el incumplimiento al excepcionante: la excepcin no puede ser alegada
cuando quien la opone ha motivado el incumplimiento de la otra parte, o ha faltado l mismo a sus
obligaciones.
e) Efectos: quien demanda por cumplimiento debe demostrar haber satisfecho las obligaciones a su
cargo, impuestas por el contrato bilateral. El accionado, que opone la excepcin, debe acreditar
exclusivamente la existencia del contrato productor de obligaciones recprocas.
Cuando el demandado opone la excepcin de incumplimiento parcial, es a su cargo la demostracin
de ese hecho.
Acogida la excepcin por el juzgador la sentencia a dictarse puede:
-

Rechazar la accin, el accionante podr hacer valer en otro juicio una vez cumplida la
obligacin a su cargo.

Acoger la accin, previo pago de la prestacin pendiente a cargo del actor: esta importa un
tipo de sentencia condicional o a futuro.

42- Pacto comisorio

a) Concepto: Art 1203: Si en el contrato se hubiera hecho un pacto comisorio por el cual cada una
de las partes se reservase la facultad de no cumplir el contrato por su parte, si la otra no lo

cumpliere, el contrato slo podr resolverse por la parte no culpada y no por la otra que dej de
cumplirlo.
Art 1374: Si la venta fuese con pacto comisorio, se reputar hecha bajo una condicin resolutoria.
Pacto comisorio
Condicin resolutoria
Autoriza a quien ejecut o estuvo dispuesto a La resolucin, al tornar ineficaz el vnculo
cumplir las obligaciones a su cargo, a tornar nacido del contrato y, por ende, el contrato
ineficaz

el

vnculo

nacido

del

contrato mismo, libera a la parte no incumpliente (y

(resolucin), a desvincularse de l, ante la tambin al renitente) con la doble posibilidad de

inejecucin del deudor.

reclamar daos y perjuicios y, por otros medios,

obtener de un tercero una prestacin idntica
o equivalente.

b) Fundamento: lo natural frente al incumplimiento es demandar la prestacin especficamente

prometida. Pero muchas veces la accin por cumplimiento no brindar al acreedor la satisfaccin de
su derecho subjetivo, sea por la insolvencia del deudor, o por los inconvenientes de una ejecucin
tarda; de all que el derecho le concede la posibilidad de optar, por cumplimiento o resolucin
atendiendo a su exclusiva conveniencia y siempre con la posibilidad de accionar los daos y
perjuicios emergentes del incumplimiento.
c) Naturaleza jurdica: el pacto acarrea la ineficacia de la relacin contractual y es una medida de
autodefensa dirigida a tutelar la condicin de respectiva igualdad entre las partes, salvaguardando el
equilibrio contractual.
No se trata de una sancin, ante la conducta antijurdica del deudor (incumplimiento) y procede
incluso ante un incumplimiento no culposo.
La inejecucin de la obligacin por caso fortuito o fuerza mayor, es decir, sin culpa del deudor,
resuelve el contrato, operando a la manera de pacto comisorio. La resolucin se produce de pleno
derecho ya que no existe para el acreedor posibilidad de optar y sin dar pie al reclamo por daos
y perjuicios.
d) mbito de actuacin: art 1204: en los contratos con prestaciones recprocas. Esto genera
controversia sobre cules son los contratos involucrados en dicha normativa.
1 primera teora (la ms simple): Mosset Iturraspe, Spota, etc. Sostienen que la alusin a los
contratos con prestacin reciprocas, guarda exacta correspondencia con los contratos bilaterales.
2 segunda teora: Lpez de Zavalia, considera que involucra a los contratos bilaterales y a los
unilaterales onerosos.

3 tercera teora: Borda, entiende que comprende a los bilaterales y los sinalagmticos imperfectos
(ejemplo de depsito).
e) Requisitos para su ejercicio:
-

que quien la invoque haya cumplido u ofrezca cumplir la prestacin a su cargo, y

que el incumplimiento de la parte contraria sea importante.

El cumplimiento por el acreedor est exigido por el art. 1203: El contrato slo podr resolverse por
la parte no culpada.
- El moroso est inhabilitado para aducir la mora de la contraparte a fin de fundar en ella la
resolucin del contrato.
El acreedor no podr demandar la resolucin cuando:
-

fuere responsable por hecho propio o ajeno, de la prdida o deterioro esencial del objeto
recibido, o de la imposibilidad para restituirlo;

si hubiere transformado la cosa en otra especie, y

cuando enajen la cosa o parte principal de ella o la hubiere gravado con un derecho a favor
de tercero y no le fuere posible restituirla por esa causa.

El cumplimiento parcial aceptado por el acreedor no impide el funcionamiento del pacto comisorio,
pese a lo que, en contrario, dispone el art. 1375, inciso 4: si vencido el plazo del pago, el vendedor
recibiese solamente una parte del precio, sin reserva del derecho a resolver la venta, se juzgar que
ha renunciado a este derecho.
La dificulta es cuando, frente a un incumplimiento parcial o un cumplimiento inexacto, cuya
determinacin respecto de la gravedad queda en definitiva a la apreciacin judicial, en establecer las
pautas o estndares jurdicos.
Existen diversos criterios para juzgar sobre esa importancia o gravedad:
-

Subjetivo: que acuerda el derecho a la resolucin cuando de haber previsto el

incumplimiento, la parte contraria (acreedor) no habra celebrado el contrato.

Objetivo: que consiste en tomar como base al tipo de contrato en cuestin y juzgar si la
interdependencia funcional entre prestaciones correlativas se ha visto perturbada por el
incumplimiento hasta el extremo de disminuir el inters del acreedor.

Nos inclinamos por el criterio objetivo, que valora el contenido del contrato, prescindiendo de toda
imputabilidad moral: dolosa o culposa, en la conducta del deudor. El juez, colocndose en la
posicin de uno de los contratantes, observar cuando el incumplimiento deja insatisfecho el inters
del acreedor.

No hay incumplimiento jurdicamente computable si el deudor no es constituido en mora, porque la

resolucin se basa en el incumplimiento y sin mora no ha quedado configurado el denunciado
incumplimiento.
En caso de ser ambas partes culpables de incumplimiento, el juez apreciar la importancia de las
prestaciones insatisfechas de una y otra parte, para decidir si entre ellas existe un nexo de
causalidad y la relacin de proporcionalidad necesarias para hacer lugar o no a la resolucin y, en
su caso, poner dicha resolucin a cargo de uno u otro de los contratantes.
La concurrencia de culpas debe ser tenida en cuenta:
-

para admitir o no la resolucin (atento a que le est vedado pedirla a la parte culpable y si
ambas lo son ninguna podra resolver el contrato), y

para hacer lugar o no a la indemnizacin de daos.

f) Especies de pactos comisorios: expresos e implcitos:

Art 1204 establece:
Expreso o convencional: las partes podrn pactar expresamente que la resolucin se produzca en
caso de que alguna obligacin no sea cumplida con las modalidades convenidas.
Implcito (tcito o legal): que juega cuando las partes nada hubieren previsto: en los contratos con
prestaciones recprocas se entienden implcita la facultad de resolver.
De no darse la mora automtica, el funcionamiento del pacto comisorio requiere la previa
constitucin en mora, o sea el incumplimiento jurdicamente relevante.
Las modalidades convencionalmente dispuestas no pueden facultar el ejercicio abusivo de la
clusula resolutoria, ello importara exceder los lmites impuestos por la buena fe, la moral y las
buenas costumbres.
El acreedor que opta por la resolucin posibilitada por el pacto comisorio expreso - tiene derecho
al resarcimiento de daos y perjuicios originados en el incumplimiento.
La voluntad de resolver el vnculo contractual debe ser declarada por el acreedor y comunicada a la
incumplidora en forma fehaciente. Opera en pleno derecho desde el momento de la notificacin sin
necesidad de demanda judicial.

Hasta ser notificado el deudor puede purgar la mora ofreciendo cumplir, con los daos y perjuicios
por el retraso; luego de la notificacin la relacin se ha extinguido y por ende cesado su derecho de
pagar.
Cesa el derecho de pagar, pendiente la mora, si el plazo fuere esencial, por hallarse expresa o
tcitamente pactado o poder depender de la misma naturaleza de la prestacin.
Para que se produzca la resolucin, vencido el plazo esencial, es preciso que el acreedor declare y
notifique su voluntad; dado que podra optar por accionar por cumplimiento.
La clusula resolutoria implcita conduce a la extincin del vnculo por dos caminos:
-

por autoridad del acreedor, sobre la base del procedimiento que la misma norma prev: est
condicionada a la intimacin del deudor para que cumpla, requerir al incumplidor el
cumplimiento de su obligacin y al otorgamiento de un plazo no inferior de 15 das, salvo
que un pacto expreso estableciere un lapso menor.

Si el deudor entendiere que el plazo no es suficiente, podra impugnarlo y ello conducira a un

litigio donde el juez tendra la ltima palabra. Si la sentencia estimara que el plazo acordado fue
insuficiente, tendra por no resuelto el contrato, permitiendo al deudor un cumplimiento demorado
a lo mejor en aos. El plazo se computa desde que el deudor recibe la notificacin. Transcurrido el
plazo sin que la prestacin haya sido cumplida, se resuelve el contrato, sin necesidad de una nueva
declaracin de la voluntad del acreedor.
La extincin del negocio no impide reclamar el resarcimiento de los daos y perjuicios que el
acreedor hubiere sufrido.
-

por sentencia judicial: la demanda por resolucin debe expresar con claridad la voluntad de
concluir la relacin pudiendo promoverse por va de accin o reconvencin.

Cuando la parte acreedora est constituida por varias personas, la resolucin slo podr ser exigida
por todos, y si fueren varios los deudores las personas que concurren o integran esa parte deber
demandarse a todos.
g) El jus variandi:
Esta facultad otorgada al acreedor implica la posibilidad de optar por demandar por cumplimiento o
por resolucin del vnculo: la parte que haya cumplido podr exigir a la incumplidora la ejecucin
de sus obligaciones con daos y perjuicios.
El ius variandi permite a quien demando por cumplimiento del contrato pedir luego la resolucin: la
resolucin podr pedirse aunque se hubiese demandado el cumplimiento contractual.

Este derecho puede ejercerse, para un sector de la doctrina, mientras no haya recado sentencia
firme en la causa por cumplimiento; para otro, aun cuando exista sentencia firme (o pasada la
sentencia en autoridad de cosa juzgada) hasta tanto no se ejecute.
No ejecutada la sentencia que condena a pagar perdura e incumplimiento y de ah que sea admisible
el ejercicio del ius variandi.
Pero no podr solicitarse el cumplimiento cuando se hubiese demandado por resolucin. (art.1204
in fine).La solucin se justifica pues es la sentencia (y no la demanda) la que extingue a relacin.
43- La seal o arras
Dacin o entrega de una cosa mueble, que puede o no ser dinero, que una de las partes contratantes
realiza a favor de la otra u otras.
Esta dacin o entrega puede hacerse con dos finalidades distintas:
1) Reforzar el cumplimiento, ejerciendo una presin o coaccin en ambas partes, tanto sobre quien
la da como sobre quien la recibe.
2) Permitir el arrepentimiento de cualquiera de los contratantes, actuando as como indemnizacin
por daos y perjuicios.
Constituye un efecto accidental que puede ser incorporado a los contratos bilaterales y pluralidades
y tambin a los contratos preliminares. El momento para efectivizar la sea es el de la celebracin
del negocio o uno posterior, pero siempre previo al cumplimiento del mismo.
Especies: confirmatorias y penitenciales:
Cuando tiende a reforzar el cumplimiento se denomina confirmatoria; cuando se dirige a permitir
el arrepentimiento se llama penitencial.
Las arras penitenciales en el Cdigo Civil:
Art. 1202: Si se hubiere dado una seal para asegurar el contrato o su cumplimiento, quien la dio
puede arrepentirse del contrato, o puede dejar de cumplirlo perdiendo la seal. Puede tambin
arrepentirse el que la recibi; y en tal caso debe devolver la seal con otro tanto de su valor. Si el
contrato se cumpliere, la seal debe devolverse en el estado en que se encuentre. Si ella fuere de la
misma especia que lo que por el contrato deba darse, la seal se tendr como parte de la prestacin;
pero no si ella fuere de diferente especie, o si la obligacin fuese de hacer o de no hacer.
De donde la estipulacin de una sea, en el mbito civil, comporta un pacto de displicencia, que
autoriza a ambas partes a ejercer la facultad de arrepentirse privando al contrato sus efectos.
La sea, equivale a una indemnizacin convencional, fijada anticipadamente por las partes,
tendiente a resarcir los daos sufridos por la contraria en caso de mediar arrepentimiento.

Los daos quedan delimitados por el valor de la sea, si se arrepiente quien la entreg, o por el
doble de ella si el arrepentido es quien la recibi; no siendo admisible pretender:
-

Que no existiendo menoscabo o detrimento alguno la sea no debe perderse o devolverse

doblada.

Que siendo los daos superiores al valor de la sea (o al doble) debe abonarse la diferencia a
fin de que la indemnizacin sea integral.

Si lo que media es incumplimiento y no arrepentimiento, la indemnizacin, no obstante existir sea

en el contrato, se rige por los principios generales, sin limitarse al importe de la sea.
Acorde a los arts. 655: La pena o multa impuesta en la obligacin, entra en lugar de la
indemnizacin, aunque pruebe que la pena no es indemnizacin suficiente.
Y al art. 656: Parar pedir la pena, el acreedor no est obligado a probar que ha sufrido perjuicios, ni
el deudor podr eximirse de satisfacerla, probando que el acreedor no ha sufrido perjuicio alguno.
Los jueces podrn, sin embargo, reducir las penas cuando su monto desproporcionado con la
gravedad de la falta que sancionan, habida cuenta del valor de las prestaciones y dems
circunstancias del caso, configuren un abusivo aprovechamiento de la situacin del deudor.
Las arras confirmatorias del Cdigo de Comercio:
Art. 475 del Cdigo de Comercio: Las cantidades que con el nombre de seal o arras se suelen
entregar en la ventas, se entiende siempre que lo han sido por cuenta del precio y en signo de
ratificacin del contrato, sin que pueda ninguna de las partes retractarse, perdiendo el arras.
En la segunda parte del artculo se prev la posibilidad de dar a las arras, por clusula especial del
contrato un carcter penitencial, por el cual les sea lcito arrepentirse y dejar de cumplir lo
contratado
De all que la estipulacin de una sea, en el mbito comercial fortifica el vnculo impidiendo su
ulterior disolucin por la voluntad unilateral de los contratantes.
De lo expuesto, con referencia al Cdigo de Comercio, se desprende que la sea confirmatoria
excluye toda posibilidad de arrepentimiento, siendo esa la diferencia fundamental con la
penitencial.
Pero, puede una parte, ante el incumplimiento de la otra, retirarse del contrato reteniendo la sea
recibida o exigiendo el doble de la entregada, como ocurre en la legislacin italiana? A falta de una
disposicin expresa, creemos que la seal o arras confirmatorias no acuerdan, en el Derecho
Argentino, esa tercera posibilidad; de all que deba optarse por el cumplimiento o la resolucin con
daos y perjuicios, y si los daos no existieren o fueren menores que el valor de lo entregado,
deber devolverse proporcionalmente lo recibido en sea.

El arrepentimiento en las arras penitenciales

La voluntad de arrepentirse no tiene formas solemnes ni palabras sacramentales, pudiendo
extravertirse de manera expresa o tcita, sobre la base de un comportamiento declarativo o de un
comportamiento de hecho.
Pero siendo de interpretacin restrictiva, no cabe admitir el arrepentimiento por implicancia o
presuncionalmente. Debe exteriorizarse en tiempo hbil; de lo contrario, si pudiera expresarse en
cualquier momento, sometera a la parte contraria a una gran inseguridad, adems de ocasionarle
demoras y tal vez gastos intiles.
Si las partes hubieren estipulado en el contrato el trmino para ejercer el arrepentimiento, ese ser el
tiempo hbil al efecto; a falta de estipulacin sobre el particular, la facultad puede hacerse valer:
-

Hasta la constitucin en mora, y

A falta de mora y mediando demanda por cumplimiento hasta la contestacin.

La voluntad de arrepentirse debe exteriorizarse pura y simplemente, no siendo admisible que se la

sujete a condicin.
La clusula como sea y a cuenta de precio
La sea penitencial, adoptada por Vlez en el art. 1202, permite a las partes arrepentirse y separarse
as del contrato; la dacin o entrega a cuenta de precio, al significar un principio de ejecucin,
constituye por el contrario, un obstculo al retiro unilateral y una confirmacin del negocio
celebrado.
La jurisprudencia ha llegado a acordarle una doble funcin sucesiva: vale como pacto de
displicencia hasta el comienzo de ejecucin del contrato, y durante ese perodo cabe el
arrepentimiento mediante la perdida de la sea o su restitucin doblado; despus del principio de
ejecucin, cesa esa virtualidad de la sea, que queda como pago parcial, a cuenta de la prestacin
debida.
Condicin

Resolucin

resolutoria
Automtica,
el

dato

(condicin)
No
declaracin

por Seal o arras

incumplimiento
basta Para que opere la Es opcional
obj. ineficacia no basta
el

dato

Es facultativa de la
cumplidora

obj.

(incumplimiento)
requiere Requiere
declaracin

Pacto comisorio

Facultad de ambas Resolucin natural

de partes

voluntad
Es facultativa de la

parte cumplidora

44- Responsabilidad por eviccin y vicios redhibitorios:

Todo enajenante a ttulo oneroso es responsable frente al adquiriente de las consecuencias daosas
emergentes de la eviccin y de los vicios redhibitorios.
La responsabilidad originada no es cuestin de incumplimiento sino de falta de legitimidad.
Tanto la eviccin como los vicios redhibitorios se fundan en una causa (vicio) anterior o
contempornea.
El vicio desencadena la responsabilidad, cualquiera sea el comportamiento del enajenante (aun sin
incumplimiento de los deberes a su cargo). Es la falta de legitimidad en el contrato por la existencia
de un vicio en el derecho (eviccin) o en la materialidad de la cosa (vicio redhibitorio).
Es una responsabilidad objetiva (no deriva de la imputabilidad subjetiva, de la culpa o el dolo).
La culpa o el dolo del enajenante su mala fe tienen como consecuencia agravar su
responsabilidad en cuanto a los daos resarcibles, como sancin por haber conocido al tiempo de la
enajenacin el peligro y no haberlo comunicado o declarado al adquiriente.
Se funda en la contratacin ilegitima.
Eviccin: la turbacin o privacin que sufre el adquiriente en todo o en parte del derecho
transmitido a ttulo oneroso. Eviccin etimolgicamente significa vencido (vencido en el juicio).
Vicio redhibitorio: el defecto grave y oculto que se encuentra en la materialidad de la cosa adquirida
a tirulo oneroso. Defecto que padece el adquiriente puesto que hace al bien impropio para su destino
o le resta utilidad o provecho. (art. 2164)
Saneamiento: se denomina a la accin y efecto de sanear; reparar o remediar una cosa.
El saneamiento vendra a ser el gnero, la accin y el efecto de remediar tanto los vicios de derecho
como de hecho en el objeto transmitido; el vicio redhibitorio y la eviccin son sus dos especies.
Ms comnmente se denomina saneamiento a la citacin o llamado que el demandado en juicio est
obligado a formular al enajenante, en el tiempo sealado por la ley de procedimientos.
Y culminado el proceso de reparacin de los vicios en el derecho, se denomina saneamiento o
garanta de saneamiento de la obligacin de indemnizar, cuando la defensa no fuera eficaz y
recayera una sentencia desfavorable.
Tambin se emplea, para indicar la accin y efecto de subsanar defectos, no ya en el derecho u
objeto transmitido sino en el acto mismo o ttulo y aun del instrumento en que consta su existencia.
Sanear ttulos.
Eviccin:

Cualquier turbacin, privacin o prdida que sufra el adquirente en el derecho transmitido.

Segn las ideas romanas slo funcionaba en el contrato de compraventa, para el caso de ser privado
el comprador de tener la cosa como dueo, como consecuencia de una decisin judicial que
autorizaba a un tercero a tomar la cosa.
Segn las ideas actuales funciona en todos los contratos traslativos a ttulo oneroso. Tambin en la
donacin gratuita cuando fuese hecha de mala fe (sabiendo el donante que la cosa era ajena);
funciona en las donaciones onerosas, con cargo y remuneratorias, y tambin cuando se pacta
responsabilidad.
Modificaciones a la responsabilidad por eviccin:
La responsabilidad por eviccin, nace de la falta de legitimidad en el derecho transmitido, sea un
derecho creditorio, real o intelectual, por la inexistencia total o parcial de dicho derecho o bien por
la existencia en menor medida, con restricciones o cargas que lo limitan, es expuesta en el Cdigo
Civil como un teora general, a partir del art. 2089 hasta el 2117, y luego en 6 captulos se la legisla
en particular

la compraventa, la permuta, la sociedad, comunidad (condominio y herencia),

donacin y cesin.
Siendo una responsabilidad que no compromete el orden pblico, puede ser excluida, aumentada o
disminuida, por acuerdo de partes. (art. 2098)
La responsabilidad nacida de la eviccin tiende a restablecer el equilibrio contractual y a realizar as
la justicia conmutativa que es la base de los contratos.
Clusulas extensivas de la obligacin que nacen de la eviccion: por ejemplo las que fijan
anticipadamente el quantum de los daos y perjuicios; es difcil imaginar su utilidad y alcance.
Clusulas restrictivas: tienden a excluir la responsabilidad en ciertos casos concretos o a limitar el
importe del resarcimiento.
Clusulas que suprimen o eluden la obligacin que nace de la eviccin: tienen como lmite la mala
fe de enajenante; son nulas las convenciones que libren al enajenante de responder de la eviccin
siempre que hubiere mala fe de parte suya (art. 2099); esa mala fe, o comportamiento doloso, est
dada por el conocimiento del vicio.
Art. 2100: La exclusin o renuncia de cualquier responsabilidad, no exime de la responsabilidad por
eviccin, y el vencido tendr derecho a repetir el precio que pag al enajenante, aunque no los
daos e intereses. Se trata de la eviccin procedente del hecho de un tercero (tercero reclamante).
El art. 2101 menciona tres hiptesis en las cuales el efecto de la renuncia es ms amplio y queda
descartada la devolucin del precio:

Si el enajenante expresamente excluy su responsabilidad de restituir el precio; o si el

adquiriente renuncio expresamente al derecho de repetirlo.

Si la enajenacin fue a riesgo del adquirente; se ha pactado la adquisicin del derecho a

riesgo y ventura, lo cual equivale a la realizacin de un contrato aleatorio, y si la
contingencia ocurre no se podr decir que el enajenante ha transmitido un derecho distinto al
prometido. Cuando el alea recae, por acuerdo de partes, en la existencia, plenitud o ejercicio
(legitimidad) del derecho adquirido, no funciona la responsabilidad por eviccin; pero
cuando el alea recae sobre otro elemento del contrato, tal como acontece en el contrato
oneroso de renta vitalicia, por ejemplo, si el deudor de la renta fuese privado total o
parcialmente del capital entregado por el constituyente, la obligacin de indemnizar se hace
presente.

Si cuando hizo la adquisicin, saba el adquirente, o deba saber, el peligro de que sucediese
la eviccin, y sin embargo, renuncio a la responsabilidad del enajenante, o consinti en que
ella se excluyese. El conocimiento del peligro de la eviccin antes de la adquisicin, por el
adquiriente, le priva de la posibilidad de formular cualquier reclamo, salvo que, pese a ese
conocimiento, se pacte expresamente la responsabilidad.
La responsabilidad del enajenante slo existe, frente al conocimiento del peligro o
declaracin de la existencia de una hipoteca cuando se conviene expresamente.

Requisitos para el funcionamiento de la responsabilidad:

Es preciso que el adquiriente (accipiens) haya recibido de su contraparte, el enajenante (tradens), un
derecho a ttulo oneroso, pues de lo contrario no cabra hablar de su ilegitimidad.
Los requisitos son:
A) Privacin o turbacin del derecho: art. 2091: Habr eviccin () si el adquiriente por ttulo
oneroso fue privado en todo, o en parte del derecho que adquiri, o sufriese una turbacin de
derecho en la propiedad, goce o posesin de la cosa.
La privacin puede recaer tanto en un derecho real transmitido (dominio, usufructo, servidumbre,
etc) como en uno creditorio (de uso y goce a favor del locatario) y asimismo, en un derecho
intelectual.
Turbacin es toda pretensin, excepcin o defensa, deducida en juicio, que de prosperar
determinara la prdida total o parcial del derecho adquirido.
Ha de tratarse de una turbacin o privacin en el derecho transmitido, pues no habr lugar a garanta
en razn de las turbaciones de hecho. Estas ltimas son los actos indebidos de un tercero sin
pretender ningn derecho.

Puede ocurrir, asimismo, que no obstante tratarse de una turbacin de derecho no engendre
responsabilidad civil cuando:
-

Proceda de la ley: originndose la turbacin en la ley no puede la misma ley imponer al

transmitente la responsabilidad por eviccin.

Fuere establecida de una manera aparente por el hecho del hombre.

Sea conocida su existencia al tiempo de la enajenacin.

B) Causa anterior o contempornea: se responde por la eviccin cuya causa exista desde el tiempo
del contrato, tanto si proceden o no de un hecho suyo.
Si la causa no exista desde el tiempo del contrato, siendo posterior a l, ninguna responsabilidad
puede imputrsele al enajenante, quien transmiti el derecho sin vicio alguno.
Art. 2095: Cuando el derecho que ha causado la eviccin es adquirido posteriormente a la
transmisin de la cosa, pero cuyo origen era anterior, los jueces estn autorizados para apreciar
todas las circunstancias, y resolver la cuestin.
C) Sentencia judicial: la turbacin debe ser consagrada por sentencia; vale decir que se promueva
una reclamacin judicial.
Art. 2092: primer supuesto de sacrificio suplementario: al acordar la indemnizacin que por la
eviccin se concede al que fuere vencido sin necesidad de decisin judicial que la declare.
Ejemplo: derecho de autor de X, en realidad el dueo es A, que tiene pruebas irrefutables, entonces
X paga devuelta a A. No tiene sentido el proceso judicial porque las pruebas son irrefutables. Por lo
tanto X paga dos veces.
Art. 2105: Otro supuesto de sacrificio suplementario se evidencia en el caso de existir hipotecas
sobre el bien o bines adquiridos si el adquiriente o copartcipe no puede conservarlos sin pagar al
acreedor hipotecario. Para evitar la accin, nacida de la garanta real, el adquiriente debe pagar al
acreedor hipotecario el gravamen, cuya existencia desconoca al tiempo de la transmisin: de
haberla conocido por manifestacin del enajenante, esa declaracin importa una estipulacin de no
prestar indemnizacin alguna por tal gravamen.
Una corriente jurisprudencial importante viene sosteniendo que para que funcione la garanta de
eviccin, basta que el derecho del reivindicante sea claro e indiscutible, no siendo necesario juicio
previo ni la citacin del enajenante, si se demostrare la inutilidad de esos extremos. De modo que la
sentencia previa no es indispensable para que proceda la garanta de eviccin por que las normas
que gobiernan el instituto deben interpretarse con sentido amplio, cuando de acuerdo con las
circunstancias la turbacin del derecho es grave o insuperable para el adquirente.

Entre quienes existe la responsabilidad:

La responsabilidad surge entre enajenante y adquirente; la accin de eviccin pasa a los herederos o
sucesores universales del accipiens, que pueden ejercerla contra el enajenante o sus sucesores
universales.
La solucin es la misma en cuanto a los sucesores singulares o particulares a titulo oneroso:
compradores, permutantes, cesionarios, etc.
Art.2096: Habr lugar a los derechos que da la eviccin, sea que el vencido fuere el mismo
poseedor de la cosa (el adquiriente), o que la eviccin tuviere lugar respecto de un tercero (sucesor),
al cual l hubiese transmitido el derecho por un ttulo oneroso.
El tercero puede en su propio nombre, ejercer contra el primer enajenante, los derechos que da la
eviccin, aunque l no pudiese hacerlo contra el que le trasmiti el derecho.
Tambin el tercero sucesor a ttulo gratuito (donatario o legatario) puede ejercer la accin de
eviccin.
El tercero a ttulo gratuito no podr ejercer accin contra su antecesor inmediato (donante o
legatario) sino en los casos mencionados en el art. 2146:
-

Cuando el donante ha prometido expresamente la garanta de la donacin.

Cuando la donacin fue hecha de mala fe, sabiendo el donante que la cosa era ajena.

Cuando fuere donaciones con cargos.

Cuando la donacin fuere remuneratoria

Cuando la eviccin tiene por la causa la inejecucin de alguna obligacin que el donante
tomara sobre s en el acto de la donacin.

Pero podr en todas las hiptesis accionar contra el antecesor de su antecesor o contra los
anteriores, siempre claro est que un nuevo ttulo gratuito no venga a cortar los eslabones de la
cadena.
El art.2109, relativo a la citacin de eviccin, y su nota corroboran lo sostenido por el art. 2096, al
permitir al adquirente citar de eviccin no solo a su enajenante sino tambin al enajenante originario
o cualquiera de los enajenantes intermedios.
Obligaciones del enajenante:
A) Obligacin de no hacer: de no turbar al adquiriente: el enajenante no puede demandar de
eviccin, actuar como tercero reclamante frente al adquirente alegando un derecho mejor que aquel
ya transmitido, pretender turbar a quien debe defender.
La obligacin del enajenante de no turbar al adquirente es esgrimida por ste como defensa o
excepcin, frente a cualquier intento de obstaculizar el cumplimiento de la prestacin.

Esta excepcin de garanta alcanza a los herederos del enajenante (art.2107), de donde la obligacin
de garanta pesa sobre el enajenante en dos aspectos:
1) positivo: obligado a hacer cesar las turbaciones que los terceros ejercieren sobre el derecho del
adquiriente;
2) negativo: de no turbar l mismo al adquiriente de aquel derecho.
El CC se refiere a la excepcin de eviccin en al art. 2107: La obligacin que produce la eviccin es
indivisible, y puede demandarse y oponerse a cualquiera de los herederos del enajnate; pero la
condenacin hecha a los herederos del enajenante sobre restitucin del precio de la cosa, o de los
daos e intereses causados por la eviccin, es divisible entre ellos. Y en el art. 2108: El enajenante,
debe salir a la defensa del adquiriente, en el caso que un tercero le demandase la propiedad o
posesin de la cosa.
B) Defensa en juicio. Citacin de eviccin: el enajenante debe acudir en defensa del adquiriente,
cuando este fuere turbado judicialmente en el derecho adquirido (obligacin de hacer). Debe
tratarse de un reclamo judicial, promovido por el tercero, titular del supuesto mejor derecho sobre la
cosa transmitida.
El adquiriente tiene, por lo tanto, la carga de llamar en causa al enajenante: caso contrario las
consecuencias recaeran sobre l, y debe, por ende, ser puesto en condiciones de hacer valer sus
derechos. Lo normal, si el derecho transmitido fue legtimo, ser que el enajenante tenga en su
poder medios de prueba que as lo demuestren o, al menos, que conozca su ubicacin. La derrota
del adquiriente, por lo dems, desencadena la obligacin de indemnizar. Puede citar a uno
cualquiera de los herederos del enajenante, para que acuda a defenderse por el todo: la obligacin
positiva de defensa es indivisible. Y puede hacer citar al enajenante originario (aunque no sea su
antecesor) o a cualquiera de los enajenantes intermedios. (art. 2109).
Citar a cualquiera de los enajenantes intermediarios, siempre que no haya una transmisin a ttulo
gratuito que, rompera los eslabones de la cadena.
El enajenante, citado por eviccin, puede comparecer o no al juicio. Si no compareciere, el juicio
proseguir con el adquiriente, demandado originario, y no se le declarara rebelde; las consecuencias
de la sentencia alcanzaran al citado, sin perjuicio de establecer su responsabilidad en el juicio que
corresponda.
Si el citado compareciere al juicio puede asumir dos posiciones:
1) Tomar rol de parte: conjuntamente con el adquiriente o sumiendo la defensa exclusiva sobre la
base de una sustitucin procesal.
2) Permanecer como tercero, en segundo plano, limitndose a controlar la marcha del proceso.

C) Indemnizar los gastos y perjuicios: la segunda obligacin positiva para el enajenante es la de

reparar el dao resultante de la eviccin consumada. Esta obligacin vara segn que la eviccin sea
total o parcial, segn sea la extensin y la intensidad de la turbacin.
Es diferente, segn el contrato, que exista o no precio, etc. En los casos no previstos, la eviccin
tendr los mismos efectos que en aquellos con los cuales tenga ms analoga (art. 2116).
La obligacin de indemnizar es divisible (art. 2107, 2da parte), se trata de de satisfacer, en dinero,
una indemnizacin de daos.
En trminos generales puede afirmarse que cuando el adquiriente fuere vencido en la demanda por
eviccin tendr derecho a la reparacin de los perjuicios sufridos y a la repeticin de lo invertido en
su defensa; en cambio, si resultare vencedor no tendr ningn derecho contra el enajenante, ni aun
para cobrar los gastos que hubiere hecho.
Cesacin de la responsabilidad: diversas causas
El cdigo enumera, en distintos artculos, las causas por la cuales cesa la responsabilidad del
enajenante (o no nace).
- Si el adquiriente no cumple con su obligacin de citar al tradens y luego es vencido en juicio, cesa
la responsabilidad (art.2110), o bien si efecta la citacin pasado el tiempo sealado por la ley
de procedimientos. Pudiendo la presencia del enajenante evitar la derrota judicial, la eviccin
sufrida resulta de su propia negligencia.
Y el enajenante responder por la eviccin, si el adquiriente, vencido en juicio, probare que era
intil citarlo por no haber oposicin justa que hacer al derecho del vencedor. La prueba de la falta
de oposicin justa es a cargo del adquiriente.
- Si el adquiriente, continuando en la defensa del pleito, dejo de oponer por dolo o negligencia las
defensas convenientes. Por defensas convenientes debemos entender aquellas que se encuentran al
alcance del adquiriente demandado y que hacen a la demostracin de la bondad de su derecho.
- Si el adquiriente no apel de la sentencia de primera instancia o no prosigui la apelacin. (art.
2112)
- Artculo 2113, si el adquiriente, sin consentimiento del enajenante, comprometiese el negocio en
rbitros y stos laudasen contra el derecho adquirido.
Vicios redhibitorios: concepto
Art. 2164: Son vicios redhibitorios los defectos ocultos de la cosa, cuyo dominio, uso o goce se
transmiti por ttulo oneroso, existentes al tiempo de la adquisicin, que la hagan impropia para su

destino, si de tal modo disminuyen el uso de ella que de haberlos conocido el adquirente, no la
habra adquirido, o habra dado menos por ella.
No cualquier vicio o defecto en la materialidad de la cosa es un vicio redhibitorio, susceptible de
susceptible de originar la responsabilidad mentada en la ley que se traduce en la posibilidad de dejar
sin efecto el contrato, volviendo la cosa al enajenante y restituyendo ste el precio pagado (art.
2174) con mas los daos y perjuicios si el tradens conoca o deba conocer los vicios (art. 2176), o
bien, en el caso del contrato de compraventa, en accionar para pedir que se baje de lo dado el
menos valor de la cosa (actio quanti minoris, art. 2172).
Requisitos:
- Que se trate de un defecto oculto.
- Que sea grave
- Que fuere existente al tiempo de la adquisicin.
El trmino de prescripcin vara en tres hiptesis:
-

es de tres meses en la accin de redhibitoria y quanti minoris;

de dos aos en la accin de nulidad por error, y

de diez aos cuando se acciona por cumplimiento o por resolucin.

Campo de aplicacin: al igual que la garanta por eviccin funciona la responsabilidad por vicios
redhibitorios en los contratos onerosos ...no comprendiendo a los adquirentes por ttulo gratuito
(art. 2165)
Pero entre adquirientes y enajenantes que no son compradores y vendedores, (dice el art, 2172) el
vicio slo da derecho a la accin redhibitoria y no a la quanti minoris o de rebaja al menor valor de
la cosa. No obstante, el art. 1525, en el tema de la locacin de cosas, autoriza al locatario a solicitar
frente a vicios o defectos graves de la cosa arrendada, que impidieren el uso de ella, la
disminucin del precio o la rescisin del contrato.
Modificaciones a la responsabilidad:
Es una responsabilidad objetiva (sin culpa), obliga al enajenante a restituir las cosas a su estado
primitivo (redhibicin), sea o no de buena fe. Si el enajenante conoca o deba conocer por razn de
su oficio o arte, los vicios o defectos ocultos de la cosa y no los manifest al adquiriente, responde
adems de los daos y perjuicios ocasionados. (art.2176)

El conocimiento de los defectos por el adquiriente al tiempo de la trasmisin de la cosa, as como

tambin si deba conocerlos por su profesin u oficio (art.2170), libra al enajenante de toda
responsabilidad,
Las partes pueden restringir, renunciar o ampliar su responsabilidad por los vicios redhibitorios.
(art.2166). Pero el pacto de exclusin no lo exime al enajenante por el vicio de que tena
conocimiento y que no declaro al adquiriente. (art.2169), cuando fuere estipulado en trminos
generales, dado que no puede ampararse el dolo del tradens (ltima parte del 2166).
Se denominan vicios redhibitorios convencionales los que se desprenden de la afirmacin por el
enajenante de una cierta cualidad en la cosa o que ella est exenta de defectos, sea que asuma el
carcter de una garanta prometida o de una exteriorizacin expresa. Los denominados vicios
redhibitorios convencionales no son tales vicios, sino que asumen el carcter de redhibitorios por el
acuerdo de partes.
Art. 2167: Pueden tambin por el contrato hacerse vicios redhibitorios de los que naturalmente no lo
son. Es lo que ocurre con el defecto de calidad, que aunque normalmente no reviste carcter de
vicio redhibitorio puede convencionalmente asumirlo.
Requisitos:
1) Defecto oculto: debe tratarse de un defecto oculto, y es as cuando no existe posibilidad de
descubrirlo sin ensayo o prueba de la cosa, o bien slo puede ser advertido por expertos o
propietarios diligentes. Es un vicio aparente a aquel que puede ser advertido, por ser visible o
reconocible, por quien ejerce una profesin u oficio.
Son vicios ocultos, el mal estado de los productos envasados en latas.
No es razonable exigir al adquiriente, en todos los casos, ensayos o pruebas, ni una inspeccin
capaz de descubrir defectos internos. Sin embargo, obra imprudentemente el comprador que pese a
su desconocimiento sobre la materia o falta de aptitudes no recurre a una asistencia tcnica.
Tampoco esta asistencia esta impuesta por la ley, pero se desprende del comportamiento diligente
que sta exige.
2) Que sea grave: el vicio es grave cuando hace la cosa impropia para su destino o importa una
disminucin en el uso de ella, que de haberlos conocido el adquiriente no la habra adquirido o
habra dado menos por ella.
No son vicios graves: la humedad de las paredes, la falta de ventilacin de una habitacin.
3) Existencia al tiempo de la adquisicin: el vicio debe reconocer un origen anterior o
contemporneo a la poca de la enajenacin de la cosa; debe existir al momento de la adquisicin.

Excepcionalmente, en la locacin de cosas, son vicios redhibitorios los sobrevenidos en el curso de

la locacin; en el ejemplo clsico, volverse la casa oscura por construcciones vecinas, conforme con
el art. 1525: El locador responde de los vicios o defectos graves de la cosa arrendada que impidieran
el uso de ella, aunque l no los hubiese conocido, o hubiesen sobrevenido en el curso de la locacin,
y el locatario puede pedir la disminucin del precio, o la rescisin del contrato, salvo si hubiese
conocido los vicios o defectos de la cosa. Art. 2168: Incumbe al adquiriente probar que el vicio
exista al tiempo de la adquisicin, y no probndolo se juzga que el vicio sobrevino despus.
Efectos de los vicios redhibitorios:
Los vicios originan dos acciones:
1) La redhibitoria, que priva al contrato de sus efectos al provocar la rescisin (acto jurdico por el
cual opera la extincin no retroactiva de las consecuencias de una relacin).
2) La quanti minoris, para la compraventa, que consiste en reducir el precio, de conformidad con el
art. 2172 (accin estimatoria): entre adquirientes y enajenantes que no son compradores y
vendedores, el vicio redhibitorio de la cosa adquirida slo da derecho a la accin redhibitoria, pero
no a la accin para pedir que se baje de lo dado el menor valor de la cosa.
Art. 2175: El comprador podr intentar una u otra accin, pero no tendr derecho para intentar una
de ellas, despus de ser vencido o de haber intentado la otra. Se trata de acciones alternativas.
Si se acciona para dejar sin efecto el contrato y se demuestra la mala fe del enajenante, su
conocimiento real o posible del vicio (art. 2176) es procedente la reparacin integral o satisfaccin
del inters positivo.
Aun cuando el adquiriente, atento a la ndole e importancia del vicio, pueda repararlo, nada impide
la promocin, a su exclusivo arbitrio, de la accin por redhibicin; est facultado, a demandar por
cumplimiento y, de acuerdo a ciertos fallos, se encuentra habilitado a disponer el arreglo de la cosa
adquirida a costa del enajenante (ejecucin forzada indirecta, art. 505, inc 2, sin necesidad de
autorizacin judicial).
En el contrato de locacin de obra o contrato de empresa los vicios redhibitorios se concretan en:
-

vicios de construccin,

vicios de suelo, y

mala calidad de los materiales.