DERECHO VESPERTINO
IV SEMESTRE
UNIVERSIDAD DE CARTAGENA
28 DE SEPTIEMBRE DE 2013
CARTAGENA DE INDIAS
INTRODUCCION
La Constitucin Poltica de 1991, consagra el Estado social de derecho, cuyo fin
ltimo es la realizacin de la justicia social y la dignidad humana. Esto quiere decir que
el Estado debe dirigirse a garantizar a los asociados condiciones de vida dignas,
buscando que la igualdad sea real. En aras de conseguir una igualdad real, el Estado
dispone una proteccin especial para aquellas personas que han sido marginadas, ya
sea por su condicin social, condicin fsica, sexo, raza, idioma o religin. Esta
proteccin para quienes por su condicin de debilidad e indefensin pueden verse
discriminados, es una de las caractersticas ms relevantes del Estado social de
derecho.
Los derechos especficos de proteccin especial para estos grupos o personas,
difieren del derecho a la igualdad de oportunidades porque aquellos autorizan una
diferenciacin positiva justificada (discriminacin positiva) a favor de sus titulares. Lo
cual supone un trato ms favorable para grupos discriminados o marginados y para
personas en circunstancias de debilidad manifiesta. En este sentido, nuestra
constitucin, dispone en su artculo 13 que El Estado promover las condiciones para
que la igualdad sea real y efectiva y adoptara medidas en favor de grupos
discriminados o marginados. El Estado proteger especialmente a aquellas personas
que por su condicin econmica, fsica o mental, se encuentren en circunstancia de
debilidad manifiesta y sancionar los abusos o maltratos que contra ellas se cometan.
Los discapacitados tradicionalmente se han considerado sumamente vulnerables, y
en consecuencia, se les ha otorgado gran proteccin. Ellos representan uno de los
sujetos de especial proteccin en la Constitucin Poltica Colombiana, a los cuales el
Constituyente les reconoci su dignidad como persona, sus derechos fundamentales y
garantiz su total integracin a la sociedad. La Constitucin Colombiana, dentro de su
articulado hace mencin expresa a la proteccin, atencin, apoyo e integracin social
de las personas con discapacidad.
En el contexto de unas condiciones de igualdad real, debe ser entendida la figura del
fuero de discapacidad. Slo a travs del trabajo, el hombre puede realizarse como
persona. Es por esto que se hace esencial, asegurar unas condiciones mnimas a
estas personas que se encuentran en estado de indefensin, para que tengan
igualdad de oportunidades laborales, adems de garantizar el libre ejercicio de sus
derechos. Y as mismo se hagan efectivos los principios que regulan al derecho del
FUERO DE DISCAPACIDAD
El fuero se instituye como una garanta dirigida a proteger a los trabajadores
determinados en la ley, para no ser despedidos ni desmejorados en sus condiciones
laborales, ni trasladados a otro sitio o lugar de trabajo, salvo que exista justa causa
comprobada por los jueces.
La Ley 361 de 1997 es conocida como la ley de discapacidad, la cual fue
reglamentada mediante el Decreto 276 de 2000; esta desarroll el ltimo inciso del
artculo 13 y los artculos 47, 54 y el ltimo inciso del artculo 68 de la Carta Poltica.
Por medio de esta ley el Congreso estableci los mecanismos de integracin social de
las personas con limitacin y seal que el Estado debe garantizar y velar porque
dentro de nuestro ordenamiento jurdico no se discrimine a las personas por sus
circunstancias personales, econmicas, fsicas, fisiolgicas, squicas, sensoriales y
sociales. Se contemplaron adems algunas garantas para los empleadores
particulares que vinculen laboralmente personas con limitacin.
Para una mejor comprensin del tema, es indispensable determinar el campo de
aplicacin del fuero de discapacitados. Debe tenerse en cuenta que la aplicacin de la
ley 361 de 1997, sobre integracin social a las personas con limitaciones, ley de donde
se deriva la especial proteccin a los trabajadores con limitaciones fsicas, no cobija a
todos las personas que presenten cualquier tipo de discapacidad; para ello es
necesario acreditar su condicin de tal, es decir, su limitacin debe ser comprobable.
Segn el artculo 5 de la mencionada ley, las personas con limitaciones debern
aparecer calificados como tales en el carn de afiliado al sistema de seguridad social
en salud, ya sea en el rgimen contributivo o subsidiado. Para tal efecto las empresas
promotoras de salud debern consignar la existencia de la respectiva limitacin en el
carn de afilado, para lo cual solicitarn en el formulario de afiliacin la informacin
respectiva y la verificarn a travs del diagnstico mdico en caso de que la limitacin
no sea evidente... ; Este mismo artculo dispone que en el mismo carn deber
establecerse el tipo de limitacin que presenta la persona, estableciendo para ello tres
grupos; moderada, severa o profunda.
As mismo, esta ley dispone que ninguna persona limitada podr ser despedida o su
contrato terminado por razn de su limitacin, salvo que medie autorizacin de la
oficina de trabajo.
Y trae la siguiente excepcin: No obstante, quienes fueren despedidos o su contrato
terminado por razn de su limitacin, sin el cumplimiento del requisito previsto en el
inciso anterior, tendrn derecho a una indemnizacin equivalente a ciento ochenta das
del salario, sin perjuicio de las dems prestaciones e indemnizaciones a que hubiere
lugar de acuerdo con Cdigo Sustantivo del Trabajo y dems normas que lo
modifiquen, adicionen, complementen o aclaren".
Este artculo se traduce en una garanta a la estabilidad laboral. Debe aclararse, que
en principio, la ley 361 de 1997 no consagra la estabilidad absoluta del trabajador. Con
la simple lectura del artculo trascrito se observa con plena claridad que no se califica
con la ineficacia el despido de un trabajador con limitaciones sin la debida autorizacin
del inspector del trabajo. Sin embargo, la Corte Constitucional en sentencia de revisin
de tutela T- 1040 de 2001 y la sentencia C-351 de 2000 consagra a favor del
trabajador con limitaciones la estabilidad laboral absoluta; es decir que el despido que
se realice sin la correspondiente autorizacin del inspector del trabajo no produce
efecto alguno, por presumirse que su despido se debi a su limitacin fsica. Lo que
indica que el trabajador despedido debe ser reintegrado a su puesto de trabajo, y
como consecuencia de ello, debe recibir los salarios y prestaciones sociales dejadas
de percibir y las cotizaciones al sistema de seguridad social.
En relacin con la consecuencia jurdica contemplada en el inciso segundo, la Corte
consider insuficiente la indemnizacin de 180 das consagrada en la ley; aun as, se
declar exequible pero se agreg:
..Carece de todo efecto jurdico el despido o terminacin del contrato de una persona
por razn de su limitacin sin que exista autorizacin previa de la oficina de trabajo
que constate la configuracin de la existencia de una justa causa para el despido o
terminacin del respectivo contrato2
La Corte Constitucional establece entonces la estabilidad laboral absoluta a favor de
los trabajadores con limitaciones, al considerar que la ley 361 de 1997 consagra una
estabilidad laboral imperfecta; es decir, que la norma, desde el punto de vista
2 Sentencia c-531 de 2000.
poner en riesgo su salud y su integridad fsica y por otro lado, de asumir la obligacin
de capacitar al trabajador para que ste pueda desempearse en su cargo en otro
acorde con su limitacin.
Adems el decreto 1295 de 1994 establece la obligacin del empleador de trasladar al
trabajador que padezca alguna limitacin fsica, ya sea temporal o parcial, a un puesto
de trabajo acorde con su capacidad; seala el artculo 39: Al terminar el perodo de
incapacidad temporal, los empleador estn obligados, si el trabajador recupera su
capacidad de trabajo, a ubicarlo en el puesto que desempeaba, o a reubicarlo en
cualquier otro para el cual est capacitado, de la misma categora; el artculo 45 del
mismo decreto seala: Los empleadores estn obligados a ubicar al trabajador
incapacitado parcialmente en el cargo que desempeaba o a proporcionarle un trabajo
compatible con sus capacidades y aptitudes, para lo cual debern efectuarlos
movimientos de personal que sean necesarios.
La reubicacin, que slo se puede realizar por medio de la facultad del empleador en
cambiar las condiciones de trabajo (iusvariandi), garantiza la estabilidad laboral del
trabajador que pueda verse afectado por padecer una limitacin fsica sobreviniente a
la celebracin del contrato de trabajo, debido a que puede trasladarse a un nuevo
puesto de trabajo acorde con su actual estado fsico; reconocer lo contrario llevara a
la extincin del contrato de trabajo por la causal 13 del artculo 62 del CST., que
establece como justa causa de terminacin del contrato de trabajo la ineptitud del
trabajador para realizar la labor encomendada. 5
La reubicacin del trabajador en un nuevo puesto de trabajo puede obedecer a
iniciativa del empleador o a causas ajenas a su voluntad. En el primer caso estamos
en presencia del Iusvariandi, que es el derecho que le asiste al empleador para
cambiar las condiciones del contrato de trabajo en cuanto a tiempo, modo o lugar en la
prestacin del servicio; obviamente, esta facultad tiene sus lmites: los derechos a
favor del trabajador y las normas constitucionales que le asisten. En el segundo caso
se debe a hechos en los cuales no participa la voluntad del empleador, como en el
caso que nos ocupa, la limitacin fsica del trabajador, que ordena reubicarlo en un
nuevo puesto de trabajo acorde con su nueva condicin fsica. Otro ejemplo de
reubicacin forzada del trabajador se presenta en el caso de la trabajadora en estado
5 ROJAS CHAVEZ Armando, Proteccin laboral a los trabajadores con
limitacin fsica, squica y sensorial. Revista de derecho Universidad del
Norte. 2003
de gravidez, quien debe prestar sus servicios en un puesto de trabajo que no afecte su
salud y la de su futuro hijo; con ello se le reduce al mnimo el estrs fsico y mental, y
se le protege de un trabajo peligroso e insoluble.
Adems de la reubicacin, el empleador est obligado a suministrar una capacitacin
al trabajador, para que este se reacomode a las nuevas condiciones de su puesto de
trabajo. La capacitacin, constituye entonces, aquellas actividades formativas para
desarrollar destrezas y habilidades que permitan la superacin del trabajador
discapacitado y un mejor desempeo en sus labores habituales.
CONCLUSION
Al haber resaltado que el estado est comprometido a garantizar la igualdad y la vida
digna a cualquier ciudadano, lo que incluye el rea laboral, es claro que este debe
presentar mecanismos, mtodos y dems para cumplir con lo dicho, y no slo con el
poder promover una accin de tutela y el desarrollo de doctrina constitucional, sino
que ha legislado (aparte del cdigo sustantivo del trabajo) determinadas leyes y
decretos para la regulacin, modificacin aplicacin de garantas a trabajadores
discapacitados, y utilizando como principal garantizador a los inspectores de trabajo
que en conjunto con la corte constitucional tiene como finalidad velar por el trabajador
en
situaciones
de
discriminacin
por
razn
de
su
situacin
especial.
Pero muy a pesar de ello no se presenta hacia nosotros un fomento para trabajar,
contratar o emplear a personas discapacitadas, prcticamente todo se resume a la
garanta que se le da al trabajador dentro de un empleo ya adquirido, que sera la
estabilidad laboral.
BIBLIOGRAFIA
GIRALDO CAOLA Diana Isabel, El Fuero Laboral De Origen Constitucional Para
Trabajadores Discapacitados. Universidad EAFIT, Escuela de Derecho. Medelln 2006.
GIRALDO HOYOS Jorge Antonio, El Fuero Laboral Constitucional. Pontificia
Universidad Javeriana. Bogot 2002.
ROJAS CHAVEZ Armando, Proteccin Laboral A Los Trabajadores Con Limitacin
Fsica, Squica Y Sensorial. Revista de Derecho Universidad del Norte. Barranquilla
2003.
CIBERGRAFIA
Portal Web Corte Constitucional: http://www.corteconstitucional.gov.co
Portal Web Ministerio de Trabajo: http://www.mintrabajo.gov.co
Principios del derecho laboral en el sistema jurdico colombiano
http://www.fuac.edu.co/recursos_web/documentos/derecho/revista_criterio/articulosgar
antista2/16ricardobarona.pdf
Derechos de defensora: Discapacitados en Colombia.
http://discapacidadcolombia.com/documentos/Derechos_defensoria.htm