MEDIDAS ANTIABUSO

SAYKA MEJIA
RAYMI MEJIA
FIRELLI MEJIA

MEDIDAS ANTIABUSO
ABUSO
GENERALIDADES
NORMAS ANTIABUSO INTERNAS
CLAUSULAS ANTIABUSO MODELO OCDE
MEDIDAS ANTIABUSO EN LA LEGISLACION
DOMINICANA
CONCLUSION Y RECOMENDACION

ABUSO
En materia fiscal puede definirse ABUSO como:
El fenmeno en el cual un sujeto, para obtener un ahorro de impuestos,
requiere los beneficios de un rgimen convencional al cual no tendra
derecho en razn de su situacin actual.
Pasquale Pistone

Los contribuyentes que realizan operaciones internacionales, en

mucho casos en el desarrollo de su estructuras de negocios, buscan
eficientizar el costo fiscal mediante planificaciones legtimas y
eficaces. Sin embargo existen ocasiones en que pueden explotar las
legislaciones internas o bien el uso de convenios de doble imposicin
llegando a obtener resultados catalogados como abusos.

Antedecentes
Las personas en la bsqueda de maximixar sus rendimientos
econmicos (aumentar ingresos, aprovechar ventajas actividad
productiva y diseo de planificaciones fiscales) amplian sus
localizaciones a mercados diferentes. Tal conlleva:
1.Globalizacin.
2.Crecimiento de empresas multinacionales.
3.Surgan juridiscciones que disminuyan su imposicin en
sistema tributarios para atraer capitales o apoyar segmentos
de negocios.
4. Multiplicidad de juridiscciones fiscales se involucren.

Elusin Fiscal
Magnitud de movimiento de capitales y operaciones a nivel mundial conlleva a:
1. Dificultad a los sistemas tributarios de conocer y controlar las transacciones
(hechos imponibles).
2. Conocer la exactitud de riquezas que genera un pas para poder exigirles
tributo.
Lo anterior se complica en especial cuando los sujetos afectos a tributos tratan de
camuflar sus beneficios o enmascararlos en otras figuras exentas de tributacin:
Elusin Fiscal: prcticas que siendo legales (no contradicen la ley) se emplean para
tributar menos aprovechndose de vacos legales o ambigedades que presenten las
normativas tributarias.
Evasin: hace referencia a las actuaciones ilegales y por tanto contrarias a la ley
encaminadas a no pagar impuestos.

Circunstancias en la que un pas puede recaudar

menos impuestos que otro sobre el mismo
ingreso:

Uno de los dos pases sea un

paraso fiscal.
Uno de los dos pases grava la
renta pero el otro no por algn tipo
de rgimen preferencial.
Ambos gravan el ingreso pero uno
con una tasa efectiva menor.

Parasos fiscales: Territorios que poseen

un sistema fiscal que ofrece una escasa
o nula tributacin, no hay intercambio
de informacin, carencia de controles y
poca rigidez de sus ordenamientos
jurdicos y poseen una escasa o nula red
de convenios internacionales en materia
fiscal, no requieren que la operacin
tenga sustancia.

ESTRATEGIAS DE ELUSIN
FISCAL
Prctica Elusin:
Multinacionales con varias filiales situadas en diferentes pases con tipo
impositivo distintos tratando de gravar el grueso de sus beneficios en
pases con menor gravamen.
Valerse de:
Parasos fiscales,
Acuerdos bilaterales,
Tratados de doble imposicin para evitar o reducir sus cargas impositivas,
Falta de uniformidad entre las leyes para realizar prcticas de elusin.

Ejemplo de Elusin fiscal

Se puede considerar elusin de impuestos, por ejemplo cuando un
comerciante para no pasar el rgimen comn, divide su negocio en dos
partes, de modo que una parte est a nombre de l y otra parte a nombre
de su esposa u otra familiar. En este caso se pretende evitar ser
responsable del rgimen comn, pero se hace mediante formas
completamente legales de forma que si la autoridad investiga no
encontrar nada ilegal.
Es evasin en cambio, cuando el mismo comerciante decide no facturar
sus ventas para no sobrepasar los topes y por ende pertenecer a un
rgimen simplificado.

PROCEDIMIENTO SIMPLIFICADO DE TRIBUTACION

CONDICION: INGRESOS HASTA 6,532,800
EJEMPLO: CASO MATRIMONIO SUAREZ PADILLA
PANADERIA SUAREZ:
INGRESOS

2011

CALIFICA

RD$

5,460,000

SI

INGRESOS PROYECTADOS

2012

CALIFICA

RD$

7,286,000

NO, CAERIA A
REGIMEN COMUN

PANADERIA SUAREZ (ESPOSO)

PANADERIA PADILLA
(ESPOSA)

TOTAL

ELUSION:

4,600,000.00
CALIFICA

2,686,000
CALIFICA

7,286,000

LA ELUSIN FISCAL Y
LA ARMONIZACIN
Las prcticas elusivas y por supuesto las evasivas suponen una grave
vulneracin al principio de igualdad y de solidaridad con el resto de los
conciudadanos, as como una amenaza al sistema del Estado de bienestar.
Al efecto, mayora de los gobiernos y organismos econmicos mundiales
han impulsado una serie de polticas encaminadas a eliminar las trabas al
comercio y favorecer la libre circulacin de capitales. De tales organismos,
el principal rgano gestor es la Organizacin para la Cooperacin y el
Desarrollo Econmico (OCDE), cuya principal misin es promover polticas
que mejoren el bienestar econmico y social de las personas alrededor del
mundo.
La OCDE proporciona un foro en el cual los gobiernos pueden trabajar
conjuntamente para compartir experiencia y buscar soluciones a los
problemas comunes.

Medidas antiabuso- Convenios para evitar la doble

imposicin
En los negocios internacionales acontece el hecho de que cada Estado involucrado
elabora su legislacin fiscal lo que ocasiona una superposicin de soberanas
fiscales. Por lo establecido, los Estados se interesan por suscribir Convenios para
evitar la doble imposicin. Tales convenios tienen por objetivo:
Facilitar las transacciones internacionales,
Evitar problemas de doble imposicin,
Proteger los ingresos tributarios asegurndose de recaudar todos los
ingresos asociados a hechos imponibles respecto de los que el Estado
tenga competencia tributaria. Justamente para lograr proteger tales
ingresos ante prcticas ncivas es que se establecen las medidas
Antiabuso.

MEDIDAS ANTIABUSO
Normas o criterios judiciales
para proteger los ingresos
tributarios adoptadas en
contra de prcticas fiscales
nocivas que tienen como
propsito la elusin fiscal.

Tipos de medidas antiabuso

Normas antiabuso establecidas en las normativas
(legislaciones) internas de cada Estado.
Clasulas que cada pas incorpora libremente en
los Convenios de doble imposicin que celebra.

Normas antiabuso internas: acorde a la OCDE son aquellas disposiciones que

corresponden a la legislacin local que fueron creadas con la intencin de prevenir
que los contribuyentes evadan el pago de impuestos o abusen de disposiciones
fiscales con el nico fin de obtener reduccin, evasin o diferimiento en el pago de
impuestos.

UNIVERSAL
Fraude a la Ley Tributaria
Delitos: defraudacin, simulacin
de actos
Principio del predominio: Forma
sobre la forma, sustancia
econmica

ESPECIFICAS
Transfer prices rules (precios
de transferencia)
Thin Capitalization rules.
(Subcapitalizacin)
Prstamos respaldados.

NORMAS ANTIABUSO
Normas antiabuso de carcter universal:
Incorporar en los ordenamientos la clasula general antielusin
delimitando lo que debe entenderse por Fraude a la Ley y sus
consecuencias tipificando delitos (defraudacin, simulacin de
actos)
Principio de predominio del fondo sobre la forma o en la
sustancia econmica. Doctrina de razn del Negocio, Sustancia
Econmica, Sham transaction (Sham in fact /sham in substance) y Step
transaction

NORMAS ANTIABUSO
Normas antiabuso de carcter especfico: Recogen los presupuestos
de hecho de manera clara, de forma tal que si el contribuyente incide en
dichos supuestos sabe perfectamente que est vulnerando la norma
antiabuso, y que la conducta realizada va a ser corregida en los trminos
previstos en la ley. Dentro de estas se pueden citar las normas de:
Precios de transferencia,
Subcapitalizacin- Capitalizacin delgada,
Prstamos respaldados:
Los intereses no estn pactados a tasa de mercado,
Los intereses estn condicionados a obtencin de utilidades,
Incumplimiento, el acreedor tiene derecho a invertir en la sociedad
deudora.

CLAUSULAS
ANTIABUSO
DEL
MODELO OCDE EN LOS CONVENIOS
PARA EVITAR LA DOBLE IMPOSICION.

CLAUSULAS ANTIABUSO
MODELO OCDE
Cada Estado elabora su legislacin fiscal de modo soberano, lo que
provoca una superposicin de soberanas fiscales, ya que un Estado puede
aplicar el principio de territorialidad, mientras otro puede aplicar el
principio de personalidad. Ante ellos surgen los denominados Convenios
de doble imposicin (CDI`s), los cuales son tratados internacionales que
contienen, en particular, medidas para evitar los supuestos de doble
imposicin fiscal internacional.

CLAUSULAS ANTIABUSO
MODELO OCDE
Ante la existencia de Convenios (tratados)
planificacin fiscal global, tales como:

surgen tcnicas

con la idea de

La figura Treaty Shopping se produce cuando un residente de un tercer Estado

crea una entidad jurdica en uno de los dos pases contratantes con el objetivo de
beneficiarse de los tipos reducidos de retenciones u otros beneficios fiscales a los
que no habra tenido derecho de actuar directamente. Es decir, en la que una
persona que no es beneficiaria de un tratado hace uso de otra persona para
obtener beneficios de un tratado que no les son aplicables de forma directa.
La figura Rule Shopping implica una situacin en al cual cierta persona que
goza de los beneficios de un tratado busca emplear dicho tratado en la forma que
le resulte ms benfica.

CLAUSULAS ANTIABUSO
MODELO OCDE

Ante tales escenarios se establecen disposiciones en transacciones

abusivas que consisten en negar beneficios de tratados en los casos en que
una transaccin se celebre con el nico propsito de tomar ventaja de un
beneficio previsto en un tratado. En el grupo normativo del Modelo de la
OCDE se disponen clusulas de carcter General y otras Especficas a su
vez.

CLAUSULAS ANTIABUSO
MODELO OCDE
1-Generales:
1-a) Residencia.
Se considera residente de un Estado Contratante a toda persona que, en virtud de
la legislacin de ese Estado, est sujeta a imposicin en el mismo razn de su
domicilio, residencia, sede de direccin o cualquier otro criterio de naturaleza anloga.
Esta expresin no incluye, sin embargo, a las personas que estn sujetos a imposicin
en ese Estado exclusivamente por la renta que obtengan de fuentes situadas en el
citado Estado o por el patrimonio situado en el mismo. Con esto se ofrecen pautas
para evitar doble imposicin en un mismo contribuyente como hacer frente al uso
intencionado de doble residencia fiscal en ambos Estados.
Algunas legislaciones establecen impuestos de salida o exit tax para evitar
migracin de residencia.

CLAUSULAS ANTIABUSO
MODELO OCDE
El principio de residencia implica la sujecin de una persona a una determinada
jurisdiccin de gravar todos los ingresos independientemente de la fuente de
donde procedan y en ese sentido la residencia se vincula con el territorio. En
cambio la fuente de la riqueza implica que una persona sea gravada de acuerdo
con los ingresos que obtenga de otro territorio en el que se estn obteniendo
ingresos derivados de un nexo econmico.
Aspectos a considerar son:
Establecimiento permanente. Al efecto de los convenios es usual definir
como establecimiento permanente un lugar fijo de negocios mediante el
cual una empresa realiza toda o parte de su actividad.
Supuestos de tributacin de rentas remitidas. En tales se encuentran
aquellas personas que de acuerdo con la normativa interna de un Estado
renen los requisitos para ser considerados residentes, pero carecen de
vnculo permanente con el Estado, disfrutando de un rgimen fiscal
especial que supone gravar en dicho Estado las rentas extranjeras slo si
son efectivamente remitidas

CLAUSULAS ANTIABUSO
MODELO OCDE
1-b) Sociedades de Personas.
Las sociedades de personas poseen diferentes tratamientos fiscales de
acuerdo a la normativa de los Estados. En tal sentido hay algunos que las
consideran imponibles y tributan como cualquier otra entidad, con
estatutos de residente en el Estado en que estn establecidas y por tal se
pueden acoger a los beneficios de los convenidos. Hay algunos Estados
donde las sociedades de personas se consideran transparentes y las
desconocen; es as como las rentas que obtienen tributan en sede de los
socios.

CLAUSULAS ANTIABUSO
MODELO OCDE
Ejemplo de casos en lo que se podra presentar problemas complejos:
Transacciones ejecutadas involucrando tres Estados distintos:
1ro) en el que est constituida la empresa,
2do) el Estado de Fuente de la renta y
3ro) en el que residen los socios.
En escenarios as usualmente los modelos establecen pautas a fin de
resolver estas situaciones tal como: No se podr acceder a los beneficios
del Convenio entre el Estado de residencia de la sociedad de personas y el
Estado de la fuente si la sociedad de personas se considera transparente en el
Estado en que est establecida.

CLAUSULAS ANTIABUSO ESPECIFICAS

MODELO OCDE
2 - ESPECIFICAS:
A continuacin describiremos clusulas especficas que se disponen en los
Convenios para evitar el abuso en el uso de los mismos. Veamos:
2. a) Clusula del beneficiario efectivo.
Una medida para evitar el treaty shopping ha sido incluir el concepto de
beneficiario efectivo. Esta norma est dirigida a rentas en las que con
frecuencia junto con el titular del derecho que da origen a la renta, se sita
otra persona prestando el servicio; tales como dividendos, intereses,
cnones (cantidades de cualquier clase pagadas por el uso o la concesin del
uso de frmulas, marcas de fbrica o de comercio, patentes, derechos de
autor, entre otros) y rentas de naturaleza mobiliarias.

BENEFICIARIO EFECTIVO
De manera general se entiende como Beneficiario Efectivo la persona que
teniendo derecho a obtener el rendimiento puede disponer libremente del mismo [1].
No obstante lo citado, el Modelo de la OCDE no define la figura Beneficiario
Efectivo, sin embargo ofrece directrices que sirven para identificar una persona que
pudiera calificarse como tal.
En esencia la clusula de Beneficio Efectivo impide que se apliquen exenciones o
tipos impositivo lmites a rentas sujetas a tributacin en el Estado de la fuente, si el
beneficiario efectivo de las rentas no reside en el otro Estado Contratante.

[1] Maroto Senz, Amelia, Las Medidas Antiabuso en los Convenios para Evitar la Doble Imposicin Internacional, Instituto de
Estudios Fiscales del Ministerio de Economa y Hacienda de Espaa.

2-b Clusula contra la utilizacin de sociedades

instrumentales o Conduit Companies.
Una forma de realizar treaty shopping se lleva a cabo a travs del uso de
sociedades instrumentales. Tales sociedades se establecen en un Estado
intermedio con el propsito de que las rentas obtenidas en dicho Estado se
ubique en otros, obteniendo mayores ventajas fiscales a travs de
minimizar la tributacin en el Estado cuyo propietario es residente.
Ante tal escenario se considera que para hacer frente al uso de las
sociedades instrumentales los Estados pueden insertar en los convenios
clusulas de salvaguardia:
Transparencia
Sujecin del Impuesto
de Trnsito

2-c Clusula dirigida a Sociedades Interpuestas

Clusulas de sociedades de inmuebles. Con estas disposiciones se busca

que las plusvalas inmobiliarias (ganancias de capital) tributen en el Estado
de situacin de los bienes inmuebles, prescindiendo la forma que se
adopte para llevar a cabo la transmisin de los bienes inmuebles.
Clasula de artistas y deportistas. Esta clusula pertenece al grupo de las
denominadas anti rule shopping . Las renta obtenidas por artistas y
deportistas plantean
diferentes cuestiones, entre ellas una es la
interposicin de entidades en la percepcin de las retribuciones obtenidas
en espectculos o exhibiciones. En tales situaciones en las que se interpone
una sociedad entre el pagador de la renta y el artista, siempre se debe tener
presente el beneficiario efectivo.

2-c Clusulas dirigida a Sociedades Interpuestas

2. d) Clusula dirigida a entidades que disfrutan de regmenes fiscales
preferentes. Esta clusula est prevista para entidades que disfrutan de un rgimen
fiscal privilegiado en el Estado de residencia y se utiliza para excluir la misma de los
beneficios del convenio.
2. e) Clusula general de limitacin de beneficios. Afrontar el problema del uso
indebido de los convenios por parte de personas que no tienen estatutos de residente
en ninguno de los Estados firmantes del convenio. Tal clusula se establece para
evitar que las personas que no sean residentes en ningunos de los Estados firmantes
puedan disfrutar de los beneficios.
2. f) Clusula dirigidas a operaciones entre sociedades vinculadas. Aplicacin de
Precios de Transferencia a empresas multinacionales y administracin tributaria.

TRATADOS TRIBUTARIOS- RD
CONVENIO ENTRE LA REPUBLICA DOMINICANA Y CANADA PARA EVITAR LA
DOBLE TRIBUTACIN Y PREVENIR LA EVASIN FISCAL CON RESPECTO A
IMPUESTOS SOBRE LA RENTA Y EL PATRIMONIO . Firmado 1976.
ACUERDO ENTRE EL GOBIERNO DE LA REPUBLICA DOMINICANA Y EL
GOBIERNO DE LOS ESTADOS UNIDOS DE AMERICA, PARA EL INTERCAMBIO
DE INFORMACION TRIBUTARIA. Firmado 1989.
CONVENIO ENTRE LA REPUBLICA DOMINICANA Y EL REINO DE ESPAA PARA
EVITAR LA DOBLE TRIBUTACIN Y PREVENIR LA EVASIN FISCAL EN MATERIA
DE IMPUESTOS SOBRE LA RENTA. En el Congreso.

Ejemplo de Clusula antiabuso en los tratados citados

Convenio con Canad
Artculo 13
Ganancias por enajenacin de propiedades

Las ganancias surgidas por la enajenacin de acciones de un sociedad cuya

propiedad consiste principalmente de bienes inmuebles situados en un Estado
Contratante podrn ser tributable en ese Estado.
Este tipo de clusula es: especifica dirigida sociedades interpuestas,
sociedades de inmuebles.

MEDIDAS ANTIABUSO EN LA LEGISLACIN

DOMINICANA

MEDIDAS ANTIABUSO ADOPTADAS EN EL

CODIGO TRIBUTARIO
Desde su origen y esencia El Cdigo Tributario de la
Rep. Dom. contempla los deberes y el cumplimiento
de la obligacin tributaria, al igual que establece las
disposiciones sobre el no cumplimiento de las
mismas y los rganos facultados de gestin
(normativo, inspeccin y fiscalizacin, determinacin
y sancin).

MEDIDAS ANTIABUSO ADOPTADAS EN EL

CODIGO TRIBUTARIO
Existen artculos que comprenden medidas ante el
Incumplimiento de la obligacin tributaria
Art.26 y 27, de la mora e Inters Indemnizatorio.
Art. 44 d), Incautar o retener documentos u otros en
infraccin cuando la gravedad del caso lo requiera.
Art. 46, Establecimiento de sanciones.

 Art. 47, Deber de reserva. Prrafo I: Exime de dicho deber a la

Administracin Tributaria, cuando es un obstculo para
transparencia del sistema tributario.
Art. 52, Funcionarios deben informar sobre hechos que
conlleven a infracciones a las normas tributarias.
Art.66, Determinacin de oficio por datos omitidos o que no
son confiables.
Art. 69 y 70, sobre sanciones por contravenciones, entre
otros.

 Art. 197, Infraccin (toda forma de incumplimiento de la

obligacin tributaria).
Art. 199, Falta Tributaria no requiere la existencia de culpa o
dolo, ni del perjuicio fiscal.
Art. 200, Delito Tributario requiere la existencia de dolo o
culpa.
Art. 203, 204 y 205: Clasificacin de las Infracciones: Delitos
Tributarios y Faltas Tributarias.
Art. 221: sanciones aplicables a las Faltas Tributarias.

Delitos Tributarios
Art. 236: Defraudacin Tributaria: simulacin, ocultacin,
maniobra o engao para la evasin fiscal Fact. DGA.
Art. 240: Comercio Clandestino sector informal.
Art. 242: Fab. Y falsificacin de especies fiscales NCF.
Faltas Tributarias
Art. 248 y 249: Evasin tributaria: Declaracin falsa y omisin de
tributos.
Art. 250,251 252: sancin y moras establecidas (pagos fueras
de fecha.
No obstante los artculos anteriores, el Cdigo no establece los
definicin conceptual de delito o fraude de ley. Tampoco se
observa un acpite destinado a la normativa antielusiva.

 El concepto de simulacin (Norma 04-06)

Estrategias realizadas

Aparentar situaciones en una transaccin

que fue negociada de otra forma.

Ejemplo :
Transacciones de ventas inmobiliarias y de acciones.
Art. 289 ventas de acciones ley 479-08 ganancias de capital
a valor patrimonial.

 Datos:
Acciones: 5,000
valor nominal RD $100
Venta contractual de 850 acciones valor nominal RD $100 =
RD $85,000, costo ajustado por inflacin = 100,000
Resultados acumulados al cierre del perodo = RD
$27,871,769
Clculos:
Proporcin de resultados estimados sobre 850 acciones
( 27,871,769 / 5000 x 850) = RD $4,738,200
Ganancia de Capital (4,738,200 100,000) = RD $4,638,200
Impuestos (29% 4,638,200) = 1,345,078

 Precios de Transferencia
(Norma 04-2011; Art. 26 que modifica el Art. 281, Propuesta Reforma Fiscal)
Principios de Igualdad y Legalidad
Ejemplo:
Declaracin DIOR- Estudios Precios de Transferencia
Casos Royalties, financiamientos, transacciones comerciales, participacin
accionara de estructuras matriz - subsidiarias etc.

Regmenes Fiscales Preferentes

(Norma 04-2011; Art. 27 que

crea el Art. 281 quater, Propuesta Reforma Fiscal).
Operaciones no solo con extranjeros sino con residentes u empresas
extranjeras en parasos fiscales o rgimen de baja tributacin (Offshore).
Limitacin a exenciones o incentivos fiscales tales como: zona franca especial,
desarrollo fronterizo, energa renovable, turismo, etc.

 Migracin de Residencia
(Art. 12 Cdigo Tributario; Art. 1 que modifica el Art. 270,
Propuesta Reforma Fiscal)
Es residente quien permanezca en el pas por ms de 182
das, en forma continua o no, en un mismo ejercicio fiscal.
Definiciones especficas y directas de contribuyentes y rentas
de fuente dominicana.
Se reformula el artculo 305 pagos al exterior, toda renta de
fuente dominicana pagada a no residentes o no domiciliados
debern ser sujetas de retencin, con excepcin de aquellas
que la misma ley indique tendrn un tratamiento diferente o
una presuncin.

 Thin Capitalization (Art. 2 que modifica el Art. 287; Art.

26 que modifica el Art. 281, Propuesta Reforma Fiscal).
Intereses, regalas y asistencia tcnica
Limitacin de gastos deducibles
Retenciones ISR
Sociedades residentes en otro Territorio fiscal, incluyendo
entidades no financieras.
.

CONCLUSIONES Y RECOMENDACIONES
Es importante que los contribuyentes en el desarrollo de sus
estructuras de negocios y en la bsqueda de eficientizar sus
costos fiscales se basen en planificaciones que sean legtimas
en orden de evitar caer en abusos.
A su vez consideramos que las normas antiabuso internas
deben ser compatibles entre los Estados o bien con las
clasulas que se convienen en los convenios internacionales
(siempre y cuando no conlleven a doble imposicin de las
rentas).

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