I
Introduo
O texto que ora publicamos corresponde, em parte, conferncia proferida sobre o mesmo
tema no dia 2 de Maio de 2007, no Instituto Superior de Cincias Policiais e Segurana
Interna, Lisboa, no mbito do Projecto Escola Conferncias desenvolvido pelos Cadetesalunos. Neste sentido, optamos por manter a estrutura da conferncia proferida que se
debruou fundamentalmente sobre a Lei Quadro da Poltica Criminal , no obstante neste
momento j existir a primeira Lei que define os Objectivos, Prioridades e Orientaes de
Poltica Criminal para o Binio de 2007-2009, em cumprimento da Lei Quadro, aprovada
pela Lei n. 51/2007, de 31 de Agosto, cuja referncias sero muito tnues e breves.
No obstante existirem teses que consideram que existe uma separao entre o Direito Penal
e a Poltica Criminal, desde logo pelo objecto que a cada uma das cincias cabe ao Direito
penal o estudo da dogmtica jurdico-criminal do direito vigente e Poltica Criminal o
estudo da configurao desejvel desse direito nenhuma das cincias se pode apartar da
ideia central de que o Direito Penal , lisztianamente falando, a Magna Carta do delinquente
e baluarte do cidado contra o Leviatan do Estado, e os postulados da poltica criminal, a
par dos postulados teleolgicos, devem estar presentes sempre que o intrprete da norma
penal a aplicar ao caso concreto. Acresce referir com CLAUS ROXIN que as finalidades
reitoras que constituem o sistema do Direito penal s podem ser de tipo poltico criminal, j
que naturalmente os pressupostos da punibilidade ho-de orientar-se de acordo com os fins
do Direito penal. Cfr. CLAUS ROXIN, Derecho Penal Parte General Tomo I, Civitas,
Madrid, 1999, pp. 217, 223-225. Traduo do espanhol nossa.
FRAN von LISZT apud FIGUEIREDO DIAS e COSTA ANDRADE, Criminologia, Coimbra
Editora, 1997, p. 93. Quanto ao estudo da poltica criminal, JORGE DE FIGUEIREDO
DIAS, A Cincia Conjunta do Direito Penal, in Temas Bsicos da Doutrina Penal, Coimbra
Editora, 2001, pp. 3 e ss.. ENRICO FERRI considera que o conceito de LISZT de Poltica
Criminal inexacto, porquanto a poltica no uma cincia, mas uma arte: arte do
legislador em utilizar, adaptando-as s condies do prprio pas, as concluses e as
propostas que a cincia dos crimes e das penas lhe apresenta, ou, na linha de uma
construo doutrinal da sociologia criminal como cincia da criminalidade e da respectiva defesa
social, a arte (do legislador) de adaptar s exigncias de cada povo as propostas da
sociologia criminal para defesa preventiva e repressiva. Cfr. ENRICO FERRI, Princpios de
Direito Criminal: o Criminoso e o Crime, (Traduo Luiz de Lemos d Oliveira), Russell,
Campinas/SP, 2003, pp. 68-69 e 99 (nota 142).
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Pensamos que podemos afirmar que a legitimidade jurdica deve ser a expresso da
legitimidade sociolgica que fundamenta e justifica a norma penal como uma construo
abstracta, como reflexo na realidade criminal, necessria tutela mais drstica de bens
jurdicos individuais e supraindividuais. Como afirma C. BECCARIA, se a norma penal no
for aceite pela comunidade, porque inadequada ou intil ao escopo do direito punitivo e
contrria ideia da utilidade comum, que base da justia humana, desnecessria, logo
arbitrria e opressora da liberdade dos cidados que cederam parte da liberdade o quantum
necessrio para a eficiente tutela jurdico-criminal de bens jurdicos. Quanto legitimidade
sociolgica, REINHOLD ZIPPELIUS, Teoria Geral do Estado, (Traduo de KARIN
PRAEFKE-AIRES COUTINHO), 3. Edio, Fundao Calouste Gulbenkian, Lisboa,
1997, pp. 71 e 154-156 e CESARE BECCARIA, Dos Delitos e das Penas, (Traduo JOS DE
FARIA COSTA), 2. Edio, Fundao Calouste Gulbenkian, Lisboa, 1998, pp. 64-65 e 76.
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JESCHEK14
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O princpio nullum crimen sine lege um postulado da poltica criminal e preconiza outro seu
postulado que o limite do ius puniendi. Claro est que estes postulados no afastam da
poltica criminal o postulado da exigncia de preveno e represso dos crimes. Acresce
referir que no obstante o Direito como e como devia ser no se contraporem, i. e., o
direito criado pelo legislador e o direito defendido pelos cientficos e juizes ou dogmtica
poltico criminal e a dogmtica legislativa no serem opostas, no se podem confundir, sob
pena de violao do princpio da separao de poderes. Todavia, a hermenutica de
determinadas normas penais em especial da parte geral que regulam certas matrias de
forma vaga ou no as regulam implica a interveno da dogmtica da poltica criminal, mas
no pode esta adulterar a dogmtica legislativa, como alterar e criar novos limites das penas,
mas aplicar a norma penal e a pena conforme aos princpios da interpretao restritiva, da
proporcionalidade e da adequao da pena concreta culpabilidade do agente. Cfr. CLAUS
ROXIN, Derecho Penal... Tomo I, pp. 224-226.
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Afectao que se pode reflectir na agresso efectiva ou no perigo de leso do bem jurdico a
tutelar.
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da
existncia
de
elementos
probatrios
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Quanto aos princpios regedores do processo penal numa perspectiva humanista, MANUEL
MONTEIRO GUEDES VALENTE, Processo Penal Tomo I, Almedina, Coimbra, 2004, pp.
147-183 e 237-255.
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A Lei n. 51/2007, de 31 de Agosto, vem solidificar esta ideia quadro vagamente expressa na
LQPC, como se pode retirar da parte final do art. 1., da al. c) do art. 2. conjugados com os
artigos 11., 12., 13. e 14. da Lei n. 51/2007, de 31 de Agosto, ao prescrever que a
aplicao das sanes penais devem ter em conta circunstncias factuais (subjectivas sade,
condio fsica, idade e materiais e objectivas o facto e a gravidade ou o dano do facto
criminoso), apontando para uma opo de materializao do princpio da oportunidade,
tendo em conta uma melhor e mais adequada reinsero do agente do crime na sociedade.
de referir que o legislador prescreveu a preveno especial ao prever que o Procurador Geral
da Repblica, por requerimento do Ministrio Pblico, pode ordenar aos servios de
reinsero social a elaborao de planos de reinsero social dos agentes condenados pela
prtica de crimes previstos no artigo 4., sempre que eles sejam necessrios para promover a
respectiva reintegrao na sociedade, conforme n. 1 do art. 10. da Lei n. 51/2007. Do
mesmo modo e com o intuito de preveno especial, os servios prisionais esto obrigados a
desenvolver e promover o acesso ao ensino, formao profissional e ao trabalho aos
condenados por crimes de ndole grave conforme catlogo do art. 4. da Lei n. 51/2007,
que prev os crimes que so de investigao prioritria segundo um plano de reinsero
social para a sua reintegrao na sociedade, conforme n. 2 do art. 10. da Lei n. 51/2007, de
31 de Agosto.
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neste sentido que podemos ler o art. 1., a al. a) do art. 2., o art. 3., o art. 8. e o art. 10.
da Lei n. 51/2007, de 31 de Agosto.
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Idem, p. 245.
13
FIGUEIREDO DIAS
COSTA
Ibidem.
31
Ibidem.
32
33
FRAN von LISZT apud FIGUEIREDO DIAS, Direito Processual Penal, (Lies coligidas por
M. J. ANTUNES), p. 3. Quanto a este assunto, FIGUEIREDO DIAS e COSTA
ANDRADE, Criminologia O Homem Delinquente e a Sociedade Crimingena, Reimpresso,
Coimbra Editora, 1997, pp. 93 e ss..
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ANABELA M. RODRIGUES
elucida-nos de
FIGUEIREDO DIAS,
35
Idem, p. 95.
36
Ibidem.
37
Cfr. JORGE DE FIGUEIREDO DIAS, Direito Penal Parte Geral Tomo I, Coimbra
Editora, 2004, pp. 32-35.
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LISZT,
CLAUS ROXIN,
FIGUEIREDO DIAS,
ANABELA M. RODRIGUES45,
40
41
FIGUEIREDO DIAS, Direito Processual Penal, (Lies coligidas por M. J. ANTUNES), p. 17.
42
43
Ibidem.
44
Idem, p. 18.
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16
W. HASSEMER48,
visa a
criminalizadora
(conduzindo
demanda
da
imediatas
econmicas,
sociais,
culturais
e,
WINFRIED HASSEMER, Fundamentos del Derecho Penal, Bosch, Casa Editorial, S.A.,
Barcelona, 1984, pp. 34 e ss..
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II
Os princpios da poltica criminal e a Lei-Quadro
8. O legislador da LQPC teve em conta os princpios reitores da
poltica criminal e percorre o iderio dos vectores da eficcia e da
legitimidade. Questiona-se se esta anuncia foi ou no na totalidade ou se
pelo contrrio foi mais fecunda em um ou outro princpio ou em um ou
49
Idem, p. 17.
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LQPC
50
Cfr. Lei n. 51/2007, de 30 de Agosto, que aprova a primeira lei de poltica criminal para o
binio de 2007-2009.
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LQPC,
LQPC.
Nem podemos
LQPC
CPP52.
52
20
LQPC
LQPC.
Cfr. al. a) do art. 2. da LQPC. Quanto independncia dos tribunais e a autonomia do MP,
como manifestaes do princpio da separao de funes e/ou do acusatrio, MANUEL
MONTEIRO GUEDES VALENTE, Processo Penal Tomo I, Almedina, Coimbra, 2004, pp.
85-112.
21
LQPC.
54
55
Cfr. o ponto 1 dos fundamentos das prioridades e orientaes da poltica criminal constantes
em anexo Lei n. 51/2007, de 31 de Agosto.
22
LQPC.
Se
A LQPC fica aqum e, digamos, afirma-se de forma superficial quanto aos princpios da
humanidade e da ressocializao do agente do crime, todavia o legislador na Lei n. 51/2007
procurou materializar instrumentos jurdicos e directrizes administrao da justia para que
o princpio da humanidade p. e., a 13. e 14.. J COSTA ANDRADE alertara para o facto
de que esta LQPC que est longe de ser uma LQ de Poltica criminal no verdadeiro sentido
jurdico-poltico (formal e materialmente) se esqueceu da ressocializao, logo na primeira
verso coloca a discusso pblica, quando a ressocializao configura uma das estrelas
polares da nossa experincia e das nossas instituies penais, ao longo dos ltimos anos, por
estar demasiado notrio a tnica repressiva da celeridade da investigao criminal e da aco
penal. Cfr. M. DA COSTA ANDRADE, Lei-Quadro da Poltica Criminal, in RLJ, n.
Ano 135, n. 3938, pp. 267-270.
23
III
Pequenas mas relevantes questes pontuais
12. Consideramos que o objecto da poltica criminal no devia
ter separado a investigao criminal da aco penal, pois esta engloba
aquela, ou seja, a investigao criminal encontra-se e existe dentro da
aco penal e no fora desta. Esta separao pode-se afigurar perigosa
por duas ordens de razo: por um lado, corremos o risco de pensarmos
que existe investigao criminal fora da aco penal, i. e., fora da direco
e dependncia funcional do MP, imposta pelo art. 263. do CPP, e por
outro lado, esta opo legislativa pode dar voz aos que defendem a
policializao
da
investigao
criminal
sua
consequente
24
LQPC.
Os
IV
Concluso
14. A LQPC o incio e a conscincia de que necessrio orientar
o fluxo penal e processual para a credibilizao do sistema de justia
penal portugus e para a certeza de que os bens jurdicos afectados por
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Quanto aos destinatrios da LQPC e das relaes de coadjuvao face aos princpios da
legalidade e das prioridades, assim como do afastamento e, paralelamente, da quebra da
independncia dos Tribunal da poltica criminal quando a Ele compete administrar a
justia em nome do povo , M. DA COSTA ANDRADE, Lei-Quadro da Poltica
Criminal, in RLJ, n. Ano 135, n. 3938, pp. 271-277.
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TGV
LQPC
um