GORA FILOSFICA

Ntulas para uma filosofia

jurdico-processual em Toms de Aquino
Ntulas for a legal and procedural
philosophy in Aquinate
Prof. Dr. Claudio Pedrosa Nunes1
Resumo
O presente estudo objetiva elaborar as bases introdutrias de uma filosofia
jurdico-processual segundo Toms de Aquino. Os julgamentos judiciais
mereceram significativo destaque no pensamento filosfico do aquinatense,
culminando com o que podemos conceber por uma teoria geral do processo
medieval-tomista, rompendo em definitivo com os resqucios dos processos
ordlios e com os sempre polmicos procedimentos dos tribunais da Inquisio.
Assim que a partir dos escritos consignados na secunda secundae da Suma
Teolgica. Toms de Aquino efetivamente desenvolve uma doutrina do
processo judicial, com institutos e categorias que afortunadamente perduram
com grande proveito at os dias de hoje. No obstante tal doutrina tenhase voltado sobretudo ao processo penal, h, sem dvida, a possibilidade
de projeo de suas generalidades para outros ramos do direito processual,
designadamente para o processo civil.
Palavras-chave: Ordlios; Inquisio; Direito medieval; Filosofia tomista.
Abstract

This study aims to set the principles for an introductory philosophy legal
and procedural according to Thomas Aquinas. The trial court merited
significant prominence in the philosophical thought aquinatense,
culminating in what we can conceive for a general theory of medieval
Thomist process, breaking definitively with the remnants of the processes
with the ordeals and always controversial procedures of the courts of the
Inquisition. So that from the writings contained in the secunda secundae

Juiz do Trabalho Substituto do TRT da 13 Regio, Doutor em Direito

do Trabalho e Seguridade Social pela Universidade de Salamanca, Doutorando em Cincias Jurdico-Filosficas pela Universidade de Coimbra e
Professor Adjunto I da UFPB. e-mail: nunespedrosa@ig.com.br
Ano 11 n. 2 jul./dez. 2011 - 7

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of the Theological Summae. Thomas Aquinas effectively develops
a doctrine of judicial process, with institutions and categories that
thankfully linger with great advantage to the present day. Nevertheless,
this doctrine has been directed mainly to criminal proceedings, there is

no doubt the possibility of projection of their generalizations to other

branches of procedural law, particularly for the civil process.
Keywords: Ordeals; Inquisition; Medieval law; Thomistic philosophy.

Introduo
Toms de Aquino foi um dos cones da filosofia medieval. Dotado de singular perspiccia e clarividncia, o aquinatense
pode ser reputado o autor da mais adequada sntese do conhecimento medieval. Seus estudos destacam-se sobretudo por promover a mais perfeita conciliao entre f e razo, entre teologia e
filosofia. Mas os ensinos de Toms podem ser tambm lembrados
pela ruptura que proporcionaram em relao a prticas jurdicas
que se revelaram inadequadas e perniciosas no Medievo. O rechao aos processos ordlios e aos julgamentos da Inquisio talvez
tenha sido a principal providncia que representou tal ruptura.
Sem dvida, em diversos segmentos da Suma Teolgica, o aquinatense se manifesta claramente contrrio s prticas
processuais e jurdicas envoltas nos processos ordlios e inquisitoriais, formulando diretrizes, conceitos e princpios que afortunadamente construram as bases de uma teoria geral do processo
medieval. Em especial, a segunda parte da segunda parte da Suma
(secunda secundae) contm preciosas lies nesse aspecto, mormente quando Aquino trata da investidura e do proceder dos juzes, que so considerados pelo preclaro medieval como a justia
viva (Questo 60 da secunda secunda da Suma Teolgica).
Toms de Aquino promoveu no s uma oportuna ruptura da cultura dos ordlios e das funestas prticas inquisitoriais.
Em verdade, construiu frmulas mais adequadas para a formao
e desenvolvimento de um processo judicial que conduzisse a um
julgamento justo. Noutras palavras, Aquino pode ser considerado
o idealizador originrio de muitos institutos jurdico-processuais
que, pela sua inegvel eficincia e correo para alcance da jus8 - UNIVERSIDADE CATLICA DE PERNAMBUCO

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tia, permanecem plenamente aplicveis na dinmica forense do

universo jurdico contemporneo. Que dizer da necessidade de
uma acusao criminal dotada de formalidade e escriturao? E
a necessidade da investidura pblica de juzes? Como colher corretamente a prova testemunhal? Toms debruou-se sobre essas
e outras questes. E ofereceu solues que constituem o norte de
qualquer teoria do processo.
Diante disso, possvel vislumbrar, nesse segmento das
preocupaes literrias de Toms de Aquino, os promdios do
processo judicial medieval, no sem atentar para as peculiaridades dos costumes e da cultura de ento, mas, ao mesmo tempo,
sem perder de vista sua utilidade para o direito processual que
se seguiu, com as devidas diferenciaes. nesse panorama que
ser abordado, nesta breve resenha, o pensar tomista sobre o processo judicial no Sculo XIII, especialmente o processo penal.
No obstante, no se olvida que os institutos e categorias idealizados pelo aquinatense para um ordeiro e justo direito processual
projetam-se para outras ordens do direito processual, especialmente seu congnere processual civil.
1 Os processos ordlios
Os ordlios so, originariamente, espcies de prova judiciria recorrentes na Europa medieval. Tambm denominados
juzos de Deus (judicium Dei), os ordlios pressupem submisso de acusados a prticas probatrias pautadas em sacrifcio
fsico, cuja superao ou claudicncia designa, respectivamente,
inocncia ou culpa. Tais prticas baseavam-se na concepo de
que Deus haveria de proteger os inocentes, inclusive atravs de
milagres, sendo que os culpados sofreriam o martrio corporal
diante da reprovao divina.
Em geral, os processos ordlios eram realizados mediante o emprego do fogo (prova de fogo) ou da gua. Os acusados
eram submetidos resistncia no fogo ou conservados sob a gua
durante algum tempo (marcao com ferro em brasa, banho em
gua fervente etc.). Especula-se que o emprego do fogo era reserAno 11 n. 2 jul./dez. 2011 - 9

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vado especialmente aos acusados nobres e a gua, aos plebeus.

Havia ainda a exposio dos acusados a animais ferozes e ingesto de substncias venenosas2, alm dos conhecidos duelos. Assim, havia mltiplos procedimentos envoltos nos julgamentos ordlios, o que fragilizava, ainda mais, sua confiabilidade racional.
Na verdade, os processos ordlios eram consequncia do
predomnio essencial da f crist na Idade Mdia. A f, por assim dizer, compunha um sentido de crena divina infensa a qualquer limite, inclusive nos julgamentos judiciais. Todavia, j em
fins do Sculo XII, a prpria Igreja proibiu as prticas ordlias.
Destacam-se, nesse aspecto, os manifestos dos Papas Estevo IV,
Alexandre II e Inocncio III. Por fim, no IV Conclio de Latro
(1215), os ordlios so definitivamente proibidos.
Por outro lado, as prticas ordlias no eram alheias aos
costumes brbaros. Segundo John Gilissen, os duelos e as provas
irracionais constitutivos dos processos ordlios tiveram origem,
em grande parte, na perverso reinante na sociedade brbara, cuja
crueldade era recorrente2.
Efetivamente, os processos ordlios constituram uma
perverso da dogmtica da prova judiciria. Os julgamentos pautados unicamente no exerccio da f obviamente conduziram os
processos ordlios a fomentar veredictos por mera presuno
ou desconfiana. de se supor que a sedimentao dos ordlios
ocorreu em razo da inexistncia de um sistema judicirio oficial que representasse uma atividade tpica que a de soluo de
conflitos de interesses. Alis, inequvoco do perodo medieval
a ideia de concentrao de poderes do Estado nas mos do Imperador, que, por sua vez, estava jungido ao poder espiritual da
Igreja Romana. No obstante, embora a execuo dos ordlios
fosse conferida a um agente do Estado, todo o desenvolvimento

Cf. HELENA DINIZ. In: Ordlio - Dicionario juridico. So Paulo: Saraiva, 1998, v. 3, p. 456.
2
GILISSEN, John. Introduo histrica ao direito, Lisboa: Calouste Gulbenkian, 2001, p. 190.
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2

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dos julgamentos estava destinado oficialmente aos eclesisticos.

Outrossim, as prticas ordlias, muitas vezes, eram conduzidas
sob a forma de liturgias.
As prticas ordlias levadas a efeito por eclesisticos
no eram necessariamente ordenadas pelo alto clero. Na verdade,
como bem anota Milene Majzoub3, os ordlios consubstanciavam
iniciativas do clero local (regional) para fazer face aos conflitos
de particulares. No havia, assim, incurses significativas do pontfice em tema de ordlios.
O direito cannico no contemplou amide os processos
ordlios. Os duelos, por exemplo, foram desde logo proibidos nas
orbes cannicas e definitivamente proscritos especialmente por
ocasio do Conclio de Latro de 1215. Evidentemente, o progresso do comrcio burgus e o fortalecimento dos Imprios no
decorrer da Baixa Idade Mdia (Sculos XII e XIII) constituram
fatos histrico-medievais relevantes que tornaram os ordlios incompatveis com a intelectualidade emergente4, especialmente na
escolstica tomista. Com efeito, a irracionalidade dos processos
ordlios no poderia prosperar no contexto do pensamento jusfilosfico de Toms de Aquino.
A formao da nobreza burguesa tambm contribuiu
para a extino da prova ordlia. Robert Bartelett, por exemplo,
sugere que a inaplicao dos ordlios para nobres e pessoas destacadas da sociedade constituiu um privilgio oficializado a partir
do Sculo XII5. Peter Brown, citado por Majloub, sublinha, ademais, que os longos processos ordlios facilitaram a celebrao

MAJLOUB, Milene Chavez Goffar. Juzos de Deus e justia real no direito carolngeo: estudo sobre a aplicao dos ordlios poca de Carlos
Magno (768/814). Extrado de http://pt.scribd.com/doc/63513254/4/A-fundamentacao-dos-ordalios-irracionalidade-versus-racionalidade. Acesso em 16.09.2011.
Cf. HERMANN NOTTARP. In: Gottesurteilstudien. Mnchen: Ksel,
1956, p. 388 e ss.
BARTELETT, Robert. Trial by fire and water: the medieval judicialordeal. Oxford: Clarendon, 1986, p. 62.
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de transaes entre os litigantes, extinguindo antecipadamente as

pendncias6.
O desenvolvimento do comrcio, ao conceber um sistema de princpios aplicveis aos julgamentos e postura judicante
dos juzes, Toms de Aquino contribuiu significativamente para a
superao da prova ordlia, pugnando pelo emprego de elementos racionais e reais de produo da prova judiciria e conduo
justa e ordeira dos procedimentos processuais de ento. Mesmo
considerando a resistncia de algumas autoridades eclesisticas,
a doutrina processual do aquinatense avanou em termos de dogmtica do processo, pondo em causa inclusive os processos da
Inquisio.
2

Os processos inquisitoriais

A Inquisio representou uma reao da igreja e do Estado medievais heresia que punha em causa a f unificadora do
comportamento social. Como ressaltado antes, a cultura e o exerccio intensos da f crist constituram o referencial fundamental caracterstico da sociedade medieval. Pedro Santidrin sugere
que a f em Deus e na Igreja constri a conscincia da resignao
no homem medieval e, com isso, ergue as bases de um equilbrio
social que predomina nos Sculos XII e XIII7. No mesmo sentido, Johan Huizinga expe que a efervescncia da cultura da f
no raro fazia das pregaes da Igreja um evento de prantos e
devoes8.

BROWN, Peter. Society and the supernatural: a medieval change. In: Society and the holyin late antiquity. London: Faber and Faber, 1982. p.
302-332. apud MAJLOUB, 2011, p. 28.
7
SANTIDRIN, Pedro. Toms de Aquino: los grandes personajes. Madrd:
Editorial Labor, 1991, p. 20-24. Nas palavras do autor, La fe es el comn
denominador y aglutinante universal.
8
HUIZINGA, Johan. O outono da idade mdia. Trad. de Francis Petra
Janssen, So Paulo: Cosac Naify, 2010, p. 18. Nas palavras do autor, uma
pregao vigorosa ou os mistrios da f levavam o povo ao pranto.
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A heresia era a acusao conferida aos que se opunham

ordem e unidade crists. Ctaros e albigenses destacaram-se,
segundo a historiografia predominante, como os principais grupos de hereges. No s a Igreja Romana mas tambm o Estado
medieval eram atingidos pelas investidas herticas. A resistncia
ordem jurdico-crist era alvo das atenes repressoras do Estado e de suas ordenaes seculares. Assim, o combate aos hereges
concentrava uma das misses do Estado em tema de organizao
social e jurdica.
Nesse panorama, Igreja e Estado organizaram as Cruzadas, cuja misso consistia na represso aos msticos no cristos
(hereges) ao tempo em que difundia e sedimentava a f crist nos
quatro cantos do mundo civilizado. No obstante, as Cruzadas
revelaram-se duvidosas no combate heresia, j que os hereges
continuavam em ameaadora ascenso na Europa. Segundo Santidrin, havia desconfiana de que muitos padres e nobres estavam a favorecer a heresia9.
nesse quadro que eclodem os tribunais da Inquisio. Junto com o alvorecer das ordens mendicantes, a Inquisio
constituiu mais uma ao dos Imperadores e Papas contra o avano das heresias. Assim que, j no Conclio de Latro de 1215,
obrigam-se os cristos a denunciar os suspeitos de heresias. Em
1231, Gregrio IX inicia a codificao do processo inquisitorial10,
regulando as acusaes, defesas e julgamentos dos denunciados.
Em 1252, Inocncio IV instaura a tortura como procedimento de
obteno de prova nos processos da Inquisio.

10

SANTIDRIN menciona o caso do conde de Toulouse, Raimundo VI, que

parece favorecer tcitamente la hereja (Cf. SANTIDRIN , 1991, p. 23).
O processo inquisitorial compunha, na dcada de 1230, um segmento do
Direito Cannico. No obstante os exageros conhecidos, os processos da
Inquisio inovaram ao permitir a figura do defensor, posteriormente profissionalizados como advogados (Cf. PASTORI, Gerson Lacerda. In: Histria do direito do trabalho: um breve olhar sobre a idade mdia. So
Paulo: LTr, 2007, p. 67).
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Os processos inquisitoriais caracterizaram-se pelo terror

imposto injustificadamente aos acusados. Com auxlio do poder
pblico secular, os tribunais da Inquisio levantaram fogueiras e
lotaram as prises. A suspeita era quase uma condenao antecipada. Sem dvida, o processo inquisitorial pervertera, em grande
medida, o que hoje chamaramos processo judicial justo ou due
process of law. Na verdade, os tribunais da Inquisio representavam uma resposta reputada justa aos infiis criminosos. Nesse
sentido, o conceito de justia no Medievo pr-tomista tinha tambm um sentido de vingana, cuja dor e sofrimento infligidos aos
criminosos eram consequncia do anseio de uma justia efetiva
pautada no brocardo olho por olho, dente por dente. Como sugere Huizinga, tratava-se de uma poca em que a crueldade integrava os objetivos das penas11.
A irracionalidade dos processos da inquisio no poderia passar ao largo da doutrina de Toms de Aquino. A primeira e
fundamental objeo de Toms foi considerar que s autoridades
do Estado podiam julgar acusados de quaisquer crimes, no os
clrigos. Na questo 66 da secunda secundae da Suma Teolgica,
o aquinatense definitivamente condena os tribunais da Inquisio,
o que lhe rende a acusao de herege pelo bispo de Paris, conforme Clarence Morris12.
Ao combater os procedimentos da Inquisio, Toms
formula uma proveitosa teoria geral do processo penal. Reala
os pormenores de uma correta acusao, do direito de defesa, da
colheita de provas e da prolao do veredicto. A propriedade dos
argumentos do aquinatense projetou-se em grande parte ao longo
do tempo em tema de teoria do processo em geral. Na atualidade,

Segundo o autor, ningum duvidava um instante que o criminoso merecia

sua pena; todos ficavam profundamente satisfeitos quando o prprio prncipe ditava uma sentena. Volta e meia o governo se lanava em campanhas
de justia severa, ora contra ladres e salteadores, ora contra bruxas e feiticeiros, ora contra a sodomia (Cf. HUIZINGA, 2010, p. 33).
12
MORRIS, Clarence. Os grandes filsofos do dreito. So Paulo: Martins
Fontes, 2002, p. 50.
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muitos dos princpios processuais idealizados pelo aquinatense

continuam a merecer a devida reverncia, a exemplo de acusao
escrita e identificada, o princpio segundo o qual in dubio pro
reo, juzes previamente preparados para o ministrio de julgar,
veredicto fundado nas provas racionais etc. Trataremos mais detalhadamente desse aspecto em linhas posteriores.
3 A misso processual dos juzes na jusfilosofia tomista
3.1 A legitimidade dos julgadores
No tratado da justia (Questes 59 e seguintes da secunda secundae da Suma Teolgica), Santo Toms faz referncia aos
juzes, no que parece contemplar especialmente os atos por eles
praticados como julgadores e diretores do processo. A ideia central de que os atos dos juzes esto inseridos dentro do conceito
de justia, de modo que a misso dos juzes no seno dizer a
quem pertencem os bens em litgio.
O Santo Doutor proclama seu entendimento a partir da
premissa de que os juzes so como tais os legitimamente investidos para pronunciar o Direito, isto , dizer como e a quem se
destinam os bens e utilidades da vida e as necessrias punies.
E como o Direito o objeto da justia (Questo 57 da secunda
secundae da Suma), segue-se que os atos judiciais pertencem ao
mbito da virtude da justia13.

13

Os Juzes e seus atos so tratados na Questo 60 da Suma, secunda secundae, cujo artigo primeiro est assim redigido: Juicio se llama propriamente al acto del Juez en cuanto que es Juez, y al Juez se le llama tal porque
es quien pronuncia el derecho. Mas el derecho es el objeto de la Justicia,
como ya se ha demostrado (q. 57 a. 1). Y, por esto, el juicio implica, en la
primera acepcin del nombre, la definicin o determinacin de lo justo o
del derecho (Cf. AQUINO, Toms de. Suma de teologa. Eedicin dirigida por los Regentes de Estudios de las Provincias Dominicanas en Espaa,
Madrid: Biblioteca de Autores Cristianos, 1989, p. 492).
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No Artigo 2 da Questo 60, Toms de Aquino faz excelente abordagem da misso de julgar e da conduta dos encarregados desse ministrio, isto , os juzes. Com efeito, ao contestar a
objeo baseada em Mateus 7,1 - segundo a qual no julgueis e
no sereis julgados o aquinatense responde com a prescrio
contida em Deuteronmio 16,18, segundo a qual Estabelecers
juzes e mestres em todas as tuas portas, para que julguem o povo
com juzo justo. Com isso, adverte que a inscrio de Mateus 7,1
diz respeito aos juzos temerrios, ou seja, no baseados em provas e fatos verdicos e seguros. Logo adiante, o anglico acrescenta que a misso de julgar com justia compete fundamentalmente a quem esteja formal e materialmente legitimado para tal.
Certamente que esta concepo tomista contribuiu grandemente para sedimentao do que hoje se conhece na cincia jurdica como jurisdio e competncia. Talvez tambm o Santo
Doutor tenha vislumbrado na discusso dessa objeo a oportunidade de criticar os juzes da Inquisio, conforme sugere Eduardo
Bittar14.
No Artigo 6 da Questo 60 da secunda secundae da
Suma, Toms lana as principais base da legitimidade dos juzes.
Em sua concepo, somente tem autorizao para julgar aqueles
legitimamente investidos para tal pelo poder pblico, sem o que o
correspondente julgamento ser nulo, constituindo-se em injustia. Para o aquinatense, o ato de julgar deve ser atribudo somente
queles que tenham sido preparados e legitimados para julgar15.

BITTAR, Eduardo C. B. Curso de filosofia do direito. 3. ed., So Paulo:

Atlas, 2004, p. 211. Segundo o autor, em comentando a justia, a lei e a
atividade do juiz em Santo Toms, se somente os juzes, ou seja, aqueles
investidos do poder de julgar, esto aptos a realizar o juzo de pessoas,
ento deve-se concluir que os clrigos no esto autorizados ao exerccio
do julgamento. Se o julgamento no est autorizado, quanto menos a condenao e a morte de pessoas. essa uma arma terica muito forte contra
a Inquisio, que, naturalmente, deve ter significado um grande desafio em
pleno sculo XIII.
15
Assim escreve o Santo Doutor: Ya que se debe juzgar segn las leyes es16 - UNIVERSIDADE CATLICA DE PERNAMBUCO
14

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que o ato de julgar constitui-se na prpria concretizao da virtude da justia, demandando tcnicas e vocao especial para tal.
Ao tempo do Sculo XIII a Igreja anexara o Estado e
por conta dessa conjuntura os clrigos da Inquisio talvez se
considerassem com o poder de julgar, ombreando-se com os funcionrios com poderes de uma autoridade pblica. Porm, como
registra precisamente Santo Toms no mencionado Artigo 6 da
Questo 60, o ato de interpretar a lei competia ao legislador, cuja
misso no se comparava de um clrigo. Como o ato de julgar
pressupe necessariamente interpretar e aplicar a lei, legtimo
admitir que essa misso estava alheia ao domnio dos clrigos.
Disso resulta que os clrigos esto proscritos do ofcio de julgar, porque sua investidura se d atravs de autoridade alheia ao
governo, isto , a autoridade do Papa, alm do que a misso dos
clrigos a dedicao ao ofcio do altar e da pregao.
Tal preceito da Justia tomista desautoriza todo julgamento que no seja legitimamente de carter pblico-estatal.
nesse tpico que o Santo Doutor adverte que aos clrigos defeso
o ofcio de julgar e, se o faz, comete injustia, conquanto viole a
justia legal. No obstante se observe que a autoridade da Igreja
prevalea sobre a autoridade dos governantes (os prncipes), no
particular do ofcio de julgar o aquinatense procede a uma clara
distino entre as misses da Igreja e do Estado.

critas, conforme a lo expuesto (a. 5), el que emite el juicio interpreta de algn modo el texto de la ley, aplicndolo a un asunto particular. Ahora bien:
puesto que es propio de una misma autoridad interpretar y hacer la ley, del
mismo modo que no puede establecerse la ley sino por la autoridad pblica,
as tampoco puede emitirse el juicio a no ser por la autoridad pblica, la
cual extiende su accin a todos los que estn sometidos a la comunidad. Por
tanto, lo mismo que sera injusto que alguien obligase a otro a observar una
ley que no hubiera sido sancionada por la autoridad pblica, tambin es
injusto que alguien obligue a otro a sufrir un juicio que no haya sido pronunciado por la autoridad pblica (Cf. AQUINO, 1989, p. 498).
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A concepo de Santo Toms nesse tocante revela uma

conduta precipuamente acadmica e cientfica. O aquinatense
considera que, no ofcio de julgar, prevalece o critrio tcnico
demonstrador do preparo de quem deva merecer o exerccio da
jurisdio (julgar e dizer o Direito que cabe a cada litigante). S
os juzes, homens preparados e investidos oficialmente do exerccio da jurisdio, podem julgar as pessoas. E isso constitui ato
de justia. O julgamento dos juzes consubstancia ato de justia
por excelncia, porque os julgadores obedecem necessidade de
preparo e competente investidura para esse importantssimo ministrio16.
Sendo injusto o julgamento realizado por clrigos, no
pode ele ser obedecido, porque no se obedece ao que injusto,
ou seja, ao que se manifesta em oposio Justia17. O Santo
Doutor efetivamente assaz lgico em sua concepo da justia
oferecida pelos juzes e claramente tcnico ao vincular o julgamento justo queles que possuem preparo acadmico e compatibilidade para esse especial ministrio.
3.2 Axiologia do julgamento justo
No Artigo 2 da Questo 60, Santo Toms alinha os
critrios essenciais para um julgamento justo: a) que o julgador

Assim escreve o Doutor de Aquino: Chama-se propriamente julgamento

o ato do Juiz como tal. Ora, o Juiz significa aquele que diz o direito. Mas,
o direito objeto da Justia, como j ficou explicado. Segue-se que o julgamento , na acepo primeira do termo, implica uma determinao ou
definio do que justo ou do direito [...]. Nesse sentido, o juzo ato da
razo, pois dizer ou definir compete razo. A outra condio a disposio de quem julga, donde lhe vem a idoneidade para julgar retamente
(Cf. AQUINO, Toms de. Suma teolgica, secunda secundae, Questo 60,
Artigo 1, So Paulo: Edies Loyola, 2005, p. 85).
17
Assim conclui o aquinatense: Por isso, injusto ser julgado por quem no
tem autoridade pblica (Cf. AQUINO, 2005, secunda secundae, Questo
60, Artigo 6, p. 95)
18 - UNIVERSIDADE CATLICA DE PERNAMBUCO
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proceda sempre com inclinao de promover justia; b) que o

julgamento promane de juiz legtimo e competente; c) que o julgamento contemple a reta razo da prudncia.
Sublinha, ademais, o aquinatense, que a ausncia de
qualquer dessas qualidades tornar o julgamento viciado e, assim,
ilcito. Nesse esprito, no exagerado advogar que o julgamento
vicioso e ilcito exatamente aquele a que alude a prescrio de
Mateus 7,118.
Sucede, outrossim, que Santo Toms, com apurada tcnica cientfica, atribui a cada violao das qualidades do julgamento justo os adjetivos que lhe cabem: a) o julgamento sem
inclinao de justia diz-se injusto; b) o julgamento proferido
por juiz incompetente diz-se usurpado; c) o julgamento de juiz
imprudente diz-se temerrio19.
Essas premissas de Santo Toms nos remetem antiga
figura dos juzes classistas da Justia do Trabalho no Brasil,
os quais compunham a chamada representao paritria, ou seja,
julgavam (na verdade defendiam) de acordo com o interesse
da parte a quem representavam (o empregado e/ou o emprega-

18

19

Em Mateus 7,1 h a seguinte passagem bblica: No julgueis, e no sereis

julgados. E em 7,2 acrescenta-se: Porque do mesmo modo que julgardes,
sereis tambm vs julgados e, com a medida tiverdes medido, tambm vs
sereis medidos.
Nesse sentido o Artigo 2 da Questo 60: El juicio es lcito en tanto en
cuanto es acto de justicia; mas, como se deduce de lo dicho (a.1 ad 1.3),
para que el juicio sea acto de justicia se requieren tres condiciones: primera, que proceda de una inclinacin de justicia; segunda, que emane de la
autoridad del que preside; y tercera, que sea pronunciado segn la recta
razn de la prudencia. Si faltare cualquiera de estas condiciones, el juicio
ser vicioso e ilcito. As, en primer lugar, cuando es contrario a la rectitud
de la justicia, se llama, de este modo, juicio vicioso o injusto. En segundo
lugar, cuando el hombre juzga de cosas sobre las que no tiene autoridad,
y entonces se denomina juicio usurpado. Y tercero, cuando falta la certeza
racional, como cuando alguien juzga de las cosas que son dudosas u ocultas por algunas ligeras conjeturas, y en este caso se llama juicio suspicaz
o temerario (Cf. AQUINO, 2005, secunda secundae, p. 493).
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dor), havendo, assim, o juiz classista do empregado e o juiz

classista do empregador. Evidente que a inteno manifesta de
cada juiz classista em defender os interesses da classe a que representava retirava-lhe a idoneidade de julgador, o que constitua
uma injustia. Por outro lado, os juzes classistas no ostentavam preparo e aptido adequadas para o ministrio de distribuir
justia, ou seja, dizer o que efetivamente caberia de direito a cada
parte, empregado ou empregador. No possuam, pois, a legitimidade que se exige do agente pblico, regularmente investido,
para o importante ministrio de julgar. E, por conseguinte, seu
veredicto no era seno um atestado oficial de injustia, divorciado que estava dos requisitos de um julgamento justo segundo
o conceito tomista de Justia20.
Santo Toms repudia o julgamento (talvez aqui j o ato
de condenar) com base em mera suspeita, dizendo constituir ato
de injustia. E define a suspeita como sendo uma opinio depreciativa quando procede de indcios superficiais21. O rechao a julgamentos por mera suspeita pe de relevo a conduta do julgador,
pelo que o julgamento desse modo (mera suspeita) no merece
credibilidade.
previsvel que os homens maus julguem ao prximo
tambm como mau, simplesmente por entender que geralmente
todos so iguais a ele (homem mau). Aqui se trata de uma suspeita por suposio da igualdade da conduta de todos. E isso, evidentemente, no correto, porque fato que os homens no so
iguais em atos, virtudes e vcios. Portanto, quando algum for
considerado comprovadamente mau, ou, diramos, com elevada
desconfiana ou suspeio em suas verdadeiras intenes de pro-

A figura do juiz classista da Justia do Trabalho brasileira foi recentemente

extinta atravs da Emenda Constitucional n 24, de 10 de dezembro de
1999.
21
A suspeita para Santo Toms est definida no Artigo 3 da Questo 60, e
constitui una opinin de lo malo cuando procede de ligeros indicios (Cf.
AQUINO, 2005, secunda secundae, p. 494).
20 - UNIVERSIDADE CATLICA DE PERNAMBUCO
20

GORA FILOSFICA

ceder com sentido de justia, jamais poder ocupar o ofcio de

julgar, vez que estar propenso a considerar todos como maus
tambm.
A condenao por mera suspeita deve ainda ser evitada
quando o julgador tem alguma resistncia (sentimento negativo)
quanto pessoa a ser julgada, a exemplo do dio, inveja etc.
que sempre procurar superdimensionar os indcios leves que se
atribua ao seu desafeto. A atualidade dessa premissa est em que
ainda hoje h instrumentos processuais que preveem a arguio
de suspeio do juiz (incidente ou exceo de suspeio). Em
Santo Toms, esto os trs principais argumentos, antes citados,
que conduzem autoridade desse instrumento processual22.
Em outra observao, Santo Toms faz homenagem aos
idosos por lhes atribuir a virtude da experincia, en cuanto la
experiencia aproxima a la certeza. Conclui que a experincia de
vida dos ancios os revela melhor encarregados de avaliar a propriedade de uma suspeita, porque podem ter vivenciado situaes
que a legitimam ou no. Talvez tambm por essa razo os tribunais atualmente sejam compostos por juzes mais idosos, cuja experincia lhes confere a qualidade de julgadores mais prudentes
e equilibrados, sendo recomendvel que os critrios de promoo
s instncias superiores obedeam sobretudo antiguidade do
ofcio de julgar23.

22

23

No Brasil, por exemplo, o artigo 135 do Cdigo de Processo Civil (Lei

n 5.869, de 11 de janeiro de 1973) tem a seguinte redao: Reputa-se
fundada a suspeio de parcialidade do juiz, quando: I amigo ntimo ou
inimigo capital de qualquer das partes; II alguma das partes for credora
ou devedora do juiz, de seu cnjuge ou de parentes destes, em linha reta
ou na colateral at o terceiro grau; III herdeiro presuntivo, donatrio ou
empregador de alguma das partes; IV receber ddivas antes ou depois
de iniciado o processo; aconselhar alguma das partes acerca do objeto da
causa, ou subministrar meios para atender s despesas do litgio; V interessado no julgamento da causa em favor de uma das partes.
A Constituio Brasileira de 1988 confere preferncia s promoes por
antiguidade como critrio de acesso dos juzes aos tribunais de segundo
grau, nos termos do artigo 93, inciso II, letra d, e inciso III, nos seguintes
Ano 11 n. 2 jul./dez. 2011 - 21

DEPARTAMENTO DE FILOSOFIA

Ademais e talvez caminhando na linha da melhor lgica emergente das presentes lies tomistas oportuno registrar
que, na reforma do Poder Judicirio brasileiro, ocorrida em 2005,
passou-se a exigir um mnimo de experincia jurdica de trs (03)
anos para ingresso na Magistratura24. Outrossim, a Constituio
brasileira atual prev idade mnima para acesso aos tribunais superiores, o que se entende ser medida prudente e coerente com a
elevada importncia do oficio de julgar25. Eis uma significativa
contribuio da doutrina filosfica de Santo Toms para aperfeioamento, prestgio e credibilidade do Poder Judicirio.

termos: Art. 93. Lei complementar, de iniciativa do Supremo Tribunal

Federal, dispor sobre o Estatuto da Magistratura, observados os seguintes
princpios: II promoo, de entrncia para entrncia, alternadamente, por
antiguidade e merecimento, atendidas as seguintes normas: d) na apurao
da antiguidade, o tribunal somente poder recusar o juiz mais antigo pelo
voto fundamentado de dois teros dos seus membros, conforme procedimento prprio, e assegurada ampla defesa, repetindo-se a votao at fixar-se a indicao; III o acesso aos tribunais de segundo grau far-se- por
antiguidade e merecimento, alternadamente, apurados na ltima ou nica
entrncia, na forma do inciso II.
24
Nesse sentido o artigo 93, inciso I, da Constituio Federal, alterado
pela Emenda Constitucional n 45, de 08 dezembro de 2004, verbis: Art.
93. Lei complementar, de iniciativa do Supremo Tribunal Federal, dispor
sobre o Estatuto da Magistratura, observados os seguintes princpios: I
ingresso na carreira, cujo cargo inicial ser o de juiz substituto, mediante
concurso pblico de provas e ttulos, com a participao da Ordem dos
Advogados do Brasil em todas as fases, exigindo-se do bacharel em direito,
no mnimo, trs anos de atividade jurdica e odebecendo-se, nas nomeaes
ordem de classificao.,
25
Nesse sentido o artigo 101 da Constituio Federal, que trata da composio do Supremo Tribunal Federal, nos seguintes termos: Art. 101. O
Supremo Tribunal Federal compe-se de onze Ministros, escolhidos dentre
cidados com mais de trinta e cinco e menos de sessenta e cinco anos de
idade, de notvel saber jurdico e reputao ilibada.
22 - UNIVERSIDADE CATLICA DE PERNAMBUCO

GORA FILOSFICA

No Artigo 5 da Questo 60 da secunda secundae, Santo Toms ensina que o juiz pode esquivar-se de julgar com base
em uma lei injusta. Como regra geral, o direito positivo deve ser
obedecido. Porm, tal obedincia devida porque a lei positiva
s existe em essncia quando se pressupe j conforme o Direito
Natural ou, em ltima anlise, conforme o justo. O contrrio, ou
seja, a lei positiva no conforme os ditames de justia e equidade
que norteiam toda a dogmtica do Direito Natural, no passa de
corrupo da lei e no lei propriamente dita, razo pela qual tal
suposta lei deve ser repelida, seno ignorada, pelo juiz nos julgamentos. Nesse particular, sobressai a importncia do atual chamado controle difuso de constitucionalidade e eficcia das leis.
Quando do julgamento de qualquer questo cuja base seja uma
lei de discutvel justia e duvidosa harmonia com princpios constitucionais humanitrios, mister que em tal situao o juiz se
reporte inicialmente questo da necessidade da justia da lei26.
Nesse processo de depurao da justia da norma jurdica (designadamente a lei), considerando, nesse contexto, em
especial, o controle de constitucionalidade, lcito ao julgador
investigar amide seu contedo e seu sentido teleolgico, com
fito de assegurar-se da viabilidade ou no de invocar a lei reguladora da controvrsia como conveniente e justa, de modo a expedir
o correto veredicto. Nesse desenho, no se pode esquecer que o

26

Nessa linha de raciocnio, escrevemos que os princpios de justia social

e equidade consagrados na lei maior brasileira (artigos 5, 6 e 7 da Constituio Federal de 1988), tem no controle difuso de constitucionalidade a
garantia de sua preservao diante de investidas malfazejas do legislador.
Tais princpios, segundo entendemos, no so apenas padres de retrica
filosfica, mas so manifestao clara do intento do legislador constituinte
de garantir a observncia de valores humanitrios num plano de supremacia
constitucional e, portanto, inalterveis por qualquer fundamento puramente casustico do legislador infraconstitucional. que os princpios-normas
contidos na Carga Magna no se confundem com meras leis constitucionais, mas concentram um corpo de valores de regulao do justo social.
(Cf. NUNES, Claudio Pedrosa. Controle difuso de constitucionalidade
em matria trabalhista. So Paulo: LTr, 2003, p. 50-66).
Ano 11 n. 2 jul./dez. 2011 - 23

DEPARTAMENTO DE FILOSOFIA

exerccio do controle de constitucionalidade judicial poder-dever do julgador, no uma mera prerrogativa ou faculdade, talvez
justamente para garantir a eficcia da supralegalidade constitucional e, mais que isso, a justia do veredicto27.
O julgamento justo concentra ainda a necessidade de observao do comportamento pessoal dos juzes. Para Santo Toms, como visto, imprescindvel que a misso de julgar seja
destinada a pessoas de conduta reta e honesta28. To nobre a
misso de julgar dos juzes que estes devem reunir condies pessoais que os defina como pessoas de elevada envergadura moral. Pessoa reconhecidamente mproba, de conduta temerria ou
dada a vcios no rene aptido para o exerccio da distribuio
da justia. Alm do preparo tcnico-cientfico, mister tenha o
juiz idoneidade moral e comportamento tico que inspire respeitabilidade, credibilidade e reverncia de todos os sditos. que
a credibilidade dos julgamentos dos Juzes est a depender tambm, em boa parte, do comportamento pblico e privado desses
mesmos juzes.
Neste tpico, assaz claro que o aquinatense confere contedo tico-moral justia dos juzes, ao lado do carter
tcnico-cientfico do julgador. No basta ao julgador o preparo
literrio, a vocao acadmica. Mais que isso, a misso de julgar

Ao tratar especificamente do controle difuso de constitucionalidade,

ZENO VELOSO lembra que os magistrados singulares, no exerccio da
jurisdio constitucional, no s podem como devem declarar a inconstitucionalidade de lei ou ato normativo do Poder Pblico, atuando, inclusive,
ex officio, numa situao que se assemelha da nulidade do negcio jurdico, que deve ser pronunciada pelo juiz, independentemente de alegao
do interessado (Cdigo Civil, art. 146, pargrafo nico) (Cf. VELOZO,
Zeno. Controle jurisdicional de constitucionalidade. 2. ed., Belo Horizonte: Del Rey, 2000, p. 42).
28
Assim leciona: Quanto ao 3, deve-se dizer que os que esto em pecados
graves no devem julgar os culpados das mesmas faltas ou de faltas menores, como explica Crisstomo. Mas, sobretudo, se os pecados so pblicos,
pois isso provocaria o escndalo nos coraes dos outros (Cf. AQUINO,
2005, secunda secundae, Questo 60, Artigo 2, p. 87).
24 - UNIVERSIDADE CATLICA DE PERNAMBUCO
27

GORA FILOSFICA

requer qualidade de comportamento, ou seja, compromisso com

as virtudes morais29. H, portanto, dois aspectos a considerar na
justia dos juzes: a) um aspecto puramente concreto, no sentido
de vincular o juiz a uma atividade que exija preparo tcnico-cientfico; b) um aspecto abstrato-concreto, consistente na atribuio
de contedo tico-moral ao efetivo proceder dos juzes dentro e
fora dos tribunais. V-se, assim, a inseparvel correspondncia
entre a justia dos juzes e os valores tico-morais que concentram o justo. A credibilidade dos julgados est diretamente relacionada ao comportamento equilibrado, ordeiro e moral dos seus
prolatores, ou seja, os juzes.
3.3 O princpio in dubio pro reo
O princpio segundo o qual in dubio pro reo tambm
foi objeto de substancioso estudo de Santo Toms. Seu rechao
principal parece dirigir-se objeo segundo o qual en la mayor
parte de las cosas sucede que se obra mal30. Neste tpico, o Santo
Doutor faz a diferena entre julgar coisas e julgar pessoas.
As coisas devem ser julgadas pelo que efetivamente so.
Mas as pessoas devem incorporar em si a presuno de que so
corretas. E faz uma advertncia: melhor enganar-se mais fre-

29

30

A propsito do tema da idoneidade moral dos Juzes e seu comportamento comunitrio, a Lei Orgnica da Magistratura NacionalLOMAN (Lei
Complementar n 39/69), que trata da regulao das atividades da magistratura brasileira, prescreve, em seu artigo 35, inciso VIII, que o Juiz tem
o dever de manter conduta irreprensvel na vida pblica e particular.
Trata-se, sem dvida, de disposio de grande importncia para preservao da credibilidade e respeitabilidade dos Juzes, repercutindo inequivocamente na lisura e aceitabilidade dos seus julgamentos. No h como deixar de vislumbrar nesse preceito da LOMAN grande inspirao da doutrina
da Justia segundo o pensamento tomista.
No introito do Artigo 4 da Questo 60 assevera o arguente: Com efeito, o
julgamento deve se conformar ao que acontece na maioria dos casos. Ora,
na maioria dos casos, alguns agem mal. O nmero dos insensatos infinito, diz o Eclesiastes (Cf. AQUINO, 2005, secunda secundae, p. 90).
Ano 11 n. 2 jul./dez. 2011 - 25

DEPARTAMENTO DE FILOSOFIA

quentemente, formando uma boa opinio de um homem mau do

que enganar-se raras vezes, tendo m opinio de um homem bom.
Neste ltimo caso, comete-se injustia contra o prximo, no porm no primeiro31.
Tal pensamento de Santo Toms conforma-se com sua
concepo da natureza boa do homem e de que foi criado para
promover o bem, pois criatura de Deus, Este que consubstancia
a suprema bondade. Assim, parece que o princpio do in dubio
pro reo no somente expressa uma vertente do Direito Natural,
mas tambm constitui ato de Justia. Trata-se, ademais, de indicativo de um modo de interpretao a ser seguido pelo juiz.
3.4 Integrao e hermenutica nos julgamentos
O juzo ou ato de julgar interessa muito de perto virtude
da justia porque no outra coisa que certa definio ou determinao do que justo32. Nesse contexto, Santo Toms trata das
leis positivas em consonncia com o Direito Natural e, portanto,
legtimas, mas que so deficientes em alguns casos. Na espcie,
autoriza o julgamento por equidade, conforme o propsito do legislador. Eis aqui a previso de existncia de lacunas da lei, bem
como a autoridade do julgador para corrigir as lacunas, aplicando
os princpios de promoo do bem comum. O direito positivo,
aqui, aufere autoridade medida que, mesmo defeituoso, pode
ser aproveitado pela ao julgadora do juiz. Em suma, o juiz deve
obedincia ao direito positivo, sendo-lhe autorizado, entretanto,
corrigir os eventuais defeitos, omisses e lacunas da lei, medida
que assegurar a promoo de um julgamento mais consentneo
com os princpios de justia, estes representados fundamentalmente por um juzo de equidade e equilbrio (igualdade).

Cf. AQUINO, 2005, secunda secundae, Questo 60, Artigo 4, p. 91.

Assim a Questo 60, Artigo 5, em respondendo objeo segundo a
qual parece que no siempre se debe juzgar segn las leyes escritas (Cf.
AQUINO, 2005, secunda secundae, p. 497).
26 - UNIVERSIDADE CATLICA DE PERNAMBUCO

31
32

GORA FILOSFICA

Nesse comentrio de Santo Toms est a possibilidade

de o juiz adotar uma interpretao diferente daquela que aparentemente se extrai da letra da lei, desde que verifique alguma
correlao razovel com a inteno do legislador e nela esteja
incorporado um primado ou uma vertente do Direito Natural. No
Brasil, o Supremo Tribunal Federal tem-se utilizado do instituto
da interpretao conforme a Constituio para dizer qual a interpretao que deve prevalecer em face de determinado preceito
de lei, quando este mesmo preceito de lei ensejar naturalmente
mais de uma interpretao com igual propriedade. Esse mecanismo bem que pode ser exemplificado no contexto da questo
da aplicao da lei escrita e correo de seus eventuais defeitos
e lacunas. Desse modo, por exemplo, o artigo 7, inciso XIII, da
Constituio Federal que enseja dupla interpretao se aproveita aos ensinos do Santo Doutor em matria de lacunas ou ambiguidades da lei33.
3.5 A formalidade das acusaes e o due processo of law
Na Questo 68 da Suma, Santo Toms trata das acusaes injustas e suas consequncias no campo do Direito e da Revelao. Sublinha que toda pessoa est obrigada a denunciar a
outra da prtica de um ato de delinquncia. A formulao da denncia teria o efeito de colaborar para que o delinquente se corrija
e no mais persiga os fins danosos aos particulares e sociedade.
Por outro lado, lembra o aquinatense, que no se est
obrigado necessariamente a acusar algum da prtica de um delito, seno se se estiver de posse de provas convincentes. Assim,
desde que algum tenha provas contra outrem, seu dever fazer

33

O inciso XIII do artigo 7 da Constituio Federal brasileira tem o seguinte

texto: XIII - durao do trabalho normal no superior a oito horas dirias
e quarenta e quatro semanais, facultada a compensao de horrios e a reduo da jornada, mediante acordo ou conveno coletiva de trabalho.
Ano 11 n. 2 jul./dez. 2011 - 27

DEPARTAMENTO DE FILOSOFIA

acusao do delito, a bem da sociedade34.

Tal lio de Santo Toms viria a ser tratada tempos depois por Rudolf von Jhering em sua conhecida A Luta pelo Direito. Nessa obra, o notvel jusfilsofo alemo adverte para a
necessidade de cada qual lutar por seus direitos, no que se insere
a acusao contra os malfeitores35.
A advertncia de Jhering logicamente endereada
preservao do prprio Direito enquanto instrumento de pacificao social e promotor de princpios de justia. que, segundo
sustenta, a eficcia do Direito tanto mais se eleva quanto mais

No Artigo 1 da Questo 68, ad solutum, Aquino conclama Luta pelo

Direito com as seguintes palavras: Por consiguiente, si el crimen fuese
tal que redundara en detrimento del Estado, el hombre est obligado a la
acusacin con tal que pueda aportar prueba suficiente, lo cual corresponde
al cargo de acusador; tal ocurre, por ejemplo, cuando el pecado de alguno
redunda en dao, ya corporal, ya espiritual, de la sociedad. Pero si el pecado no fuese tal que redundase en contra de la comunidad, o tambin si no
pudiese ofrecer prueba suficiente, no hay obligacin de intentar la acusacin, puesto que nadie est obligado a lo que no puede llevar a su trmino de
una manera legtima (Cf. AQUINO, 2005, secunda secundae, p. 557).
35
JHERING, Rudolf Von. A luta pelo direito. Trad. de Jos Cretella Jnior
e Agnes Cretella, So Paulo: Revista dos Tribunais, 2003, p. 27. So suas
as palavras: O objetivo do direito a paz, a luta o meio de consegui-la.
Enquanto o direito tiver de rechaar o ataque caiusado pela injustia e
isso durar enquanto o mundo estiver de p ele no ser poupado. A vida
do direito a luta, a luta de povos, de governos, de classes, de indivduos.
Todo o direito do mundo foi assim conquistado, todo ordenamento jurdico
que se lhe contraps teve de ser eliminado e todo direito, assim como o
direito de um povo ou o de um indivduo, teve de ser conquistado com luta.
O direito no mero pensamento, mas sim fora viva. Por isso, a Justia
segura, numa das mos, a balana, com a qual pesa o direito, e na outra
a espada, com a quzl o defende. A espada sem a balana a fora bruta,
a balana sem a espada a fraqueza do direito. Ambas se completam e o
verdadeiro estado de direito s existe onde a fora, com a qual a Justia impunha a espada, usa a mesma destreza com que maneja a balana [...]. Cada
um que se encontra na situao de precisar defender seu direito participa
desse trabalho nacional, levando sua contribuio para a concretizao da
idia de direito sobre a terra.
28 - UNIVERSIDADE CATLICA DE PERNAMBUCO
34

GORA FILOSFICA

intensa for a luta e obstinao das pessoas pela sua efetivao.

E isto tem tambm o efeito de inibir os delinquentes que intentam aproveitar-se do silncio das vtimas para lograr vantagens
ilcitas36.
Esses ensinos de Toms podem tambm ser considerados e assim julgamos como informadores do instituto da
priso em flagrante, em que dado a qualquer pessoa do povo
prender quem quer que esteja em flagrante delito, evitando que
o delito seja concludo ou exercendo custdia sobre o seu autor, nos termos dos artigos 301 e 302 do Cdigo de Processo Penal. Embora a doutrina penalista tradicional entenda esta prtica
como permissivo excepcional do direito de se fazer Justia pelas
prprias mos37, em verdade ela est fundada essencialmente na
responsabilidade de todos pela preservao da boa convivncia
social, expurgando os comportamentos que lhe sejam colidentes,
conforme o pensamento tomista.
No Artigo 2 da Questo 68, Toms de Aquino refora
a obrigao de formalidade de uma acusao, conferindo a esta
invulgar importncia em matria de julgamento. Adverte, por isso
mesmo, que toda acusao, ante sua contundncia e seriedade,
deve ser construda e executada por escrito. E as razes dessa

36

37

Assim leciona: O povo que no reage, quando o vizinho lhe furta uma
milha quadrada de terra, ver que, em breve, toda a terra lhe ser arrebatada, e, assim, quando nada mais tiver a perder, ter deixado de existir como
Estado e um tal povo no merece melhor destino (Cf. JHERING, 2003,
p. 40).
Nesse sentido est Jlio Mirabete, com estas palavras: Assim, a possibilidade de se prender algum em flagrante delito um sistema de autodefesa da sociedade, derivada da necessidade social de fazer cessar a prtica
criminosa e a perturbao da ordem, tendo tambm o sentido de salutar
providncia acautelatria da prova da materialidade do fato e da respectiva
autoria. Por todas essas razes, a lei obriga que as autoridades policiais, ou
seus agentes, prendam quem se encontre em flagrante delito e permite que
o faa o particular, excepcionalmente exercendo, transitoriamente, uma
funo pblica (Cf. MIRABETE, Jlio Fabbrini. Cdigo de processo penal interpretado. 9. ed., So Paulo: Atlas, 2002, p. 735).
Ano 11 n. 2 jul./dez. 2011 - 29

DEPARTAMENTO DE FILOSOFIA

exigncia so as seguintes: a) que uma pessoa se converte em

parte quando faz uma acusao; b) a acusao deve mostrar-se
consistente e com certo grau de certeza e segurana; c) o juiz ter
melhores condies de sentenciar com sentido de justia, ante os
precisos termos dos atos processuais38.
No Brasil, a propsito de comparao do Direito ptrio
contemporneo com os ensinos do Santo Doutor, encontra-se em
fase de experincia a adoo do sistema tcnico de gravao das
sesses judiciais (audincias de conciliao, instruo e julgamento), o que, no contexto contemporneo, entendemos, possui a
mesma finalidade e preocupao expressada na Suma Teolgica
por Toms de Aquino. Est claro que a lio do anglico se destina a garantir a certeza dos atos processuais e consequente segurana dos julgamentos. A gravao das sesses judiciais, alm
de cumprir esse propsito, produz efeitos positivos tambm em
termos de economia de material de expediente, alm de garantir a
celeridade das sesses39.

O Artigo 2 da Questo 68, ad solutum, est assim redigido: Como se ha

dicho (q. 67 a. 3), cuando en los crmenes se procede por va de acusacin,
el acusador se constituye en parte, de modo que el juez ocupa el trmino
medio entre el acusador y el que es acusado para proceder al examen de la
justicia, en lo que conviene, en cuanto le sea posible, actuar con garantas
de certeza. Pero, puesto que lo expresado de palabra se borra fcilmente
de la memoria, el juez no podra estar seguro, cuando llegase a sentenciar,
qu se ha dicho y de qu modo ha sido dicho si no estuviese formulado
por escrito. Y por esto, con razn, se ha establecido que la acusacin y las
otras diligencias de un proceso sean redactadas por escrito (Cf. AQUINO,
2005, secunda secundae, p. 557).
39
A gravao de sesses j realidade nos tribunais judiciais brasileiros,
conforme se pode verificar da seguinte notcia do Tribunal de Justia da
Bahia: A presidente do Tribunal de Justia, desembargadora Slvia Zarif,
determinou que sejam feitos testes com sistema de gravao digital de audincias para avaliao da sua eficcia na Justia do Estado e disse que
o TJ est apto a absorver todas as mudanas e tecnologias que contribuam
para melhoria dos servios. Acompanhada do 2 vice-presidente, desembargador Jernimo dos Santos, da corregedora-geral, desembargadora Telma Britto, e da corregedora das Comarcas do Interior, desembargadora Ma30 - UNIVERSIDADE CATLICA DE PERNAMBUCO
38

GORA FILOSFICA

A lei brasileira da improbidade administrativa atribui

responsabilidade civil e criminal aos que formularem falsa acusao ou acusao carente de provas idneas contra autoridades
pblicas ou agentes delegados da Administrao Pblica40. O prprio Cdigo Penal j previa a punio da falsa acusao no captulo dos crimes contra a honra (calnia, difamao e injria)41.

40

41

ria Jos Sales Pereira, alm de outros magistrados e assessores, a presidente

assistiu, hoje pela manh, na Sala de Sesses do Pleno, a apresentao da
empresa Kenta Informtica, responsvel pelo programa de computador que
possibilita a gravao digital de udio e vdeo das audincias judiciais (Cf.
Direito2.com.br. Disponvel em http://www.direito2.com.br/tjba/2008/
jul/9/gravacao-digital-de-audiencias. Acesso em 15.08.2008).
Trata-se da Lei n 8.429, de 02 de junho de 1992, cuja ementa est assim
redigida: Dispe sobre as sanes aplicveis aos agentes pblicos nos casos de enriquecimento ilcito no exerccio de mandato, cargo, emprego ou
funo na administrao pblica direta, indireta ou fundacional e d outras
providncias. O artigo 1 da referida lei prescreve: Os atos de improbidade praticados por qualquer agente pblico, servidor ou no, contra a administrao direta, indireta ou fundacional de qualquer dos Poderes da Unio,
dos Estados, do Distrito Federal, dos Municpios, de Territrio, de empresa
incorporada ao patrimnio pblico ou de entidade para cuja criao ou custeio o errio haja concorrido ou concorra com mais de cinqenta por cento
do patrimnio ou da receita anual, sero punidos na forma desta lei. E o
artigo 19 da mesma lei dispe: Constitui crime a representao por ato de
improbidade contra agente pblico ou terceiro beneficirio, quando o autor
da denncia o sabe inocente.
O artigo 138 do Cdigo Penal brasileiro dispe sobre o crime de calnia
nestes termos: Caluniar algum, imputando-lhe falsamente fato definido
como crime [...]. O artigo 139 do mesmo diploma penal prescreve o crime
de difamao: Difamar algum, imputando-lhe fato ofensivo sua reputao [...]. Por fim, o crime de injria previsto no artigo 140 do Cdigo
Penal brasileiro: Injuriar algum, ofendendo-lhe a dignidade e o decoro
[...]. Maria Stella Villela Souto Lopes Rodrigues lembra que os delitos em
referncia so crimes de ao privada em que somente se procede mediante queixa do ofendido (artigo 145) (Cf. RODRIGUES, Maria Stella
Villela Souto Lopes. ABC do direito penal. 13. ed., So Paulo: Revista dos
Tribunais, 2001, p. 348).
Ano 11 n. 2 jul./dez. 2011 - 31

DEPARTAMENTO DE FILOSOFIA

3.6 A colheita e valorao da prova

Na Questo 67 da Suma, secunda secundae, Santo Toms trata da atuao e proceder dos juzes quando na direo dos
processos submetidos a seu julgamento, incluindo a a colheita
e valorao da prova. Adverte quanto a certas peculiaridades do
juzo particular e do juzo pautado em provas, alm de discorrer
sobre os efeitos da acusao.
Assim que o aquinatense, de incio, leciona que todo
julgamento deve basear-se em provas e no no restrito conhecimento pessoal que o juiz tenha a respeito da controvrsia posta
em demanda42. Acrescenta que no se far julgamento algum seno em razo e nos limites de uma acusao formal43. Considera,
ademais, que dado ao Juiz julgar algum na condio de autoridade pblica, porquanto tal autoridade constitua a possibilidade
de estabelecer lei particular entre os litigantes atravs da sentena. Nesse sentido, a autoridade pblica possui legitimidade para
estabelecer regra particular atravs da sentena.
Em outras palavras, em Santo Toms que o ato judicial
tpico (a sentena) alcana a natureza de lei particular que ir produzir os efeitos regulares entre os contendores em um processo

No Artigo 2 da Questo 67, ad solutum, escreve o Santo Doutor: En cambio est Ambrsio, en Super Psalt, que dice: El buen juez nada hace a su
arbitrio, sino que falla segn el derecho y las leyes. Esto es juzgar segn
lo que se alega y se prueba en juicio. Luego el juez debe juzgar conforme a
estas pruebas y no segn su propio arbitrio (Cf. AQUINO, 1989, p. 553).
43
No Artigo 3 da Questo 67, ad solutum, Santo Toms adverte para a necessidade de acusao formal como pressuposto de qualquer julgamento de
autoridade pblica, nestes termos: El juez es intrprete de la justicia; por
eso, como dice el Filsofo en V Ethic, los hombres recurren al juez como
a cierta justicia animada. Pero la justicia, como se ha dicho (q. 58 a.2),
no se da respecto de uno mismo, sino respecto de otro; por eso es preciso
que el juez juzgue entre dos, lo cual, en verdad, tiene lugar cuando uno es
acusador y el otro reo. Por tanto, en materia criminal, no puede el juez
condenar a alguien en juicio si no tiene acusador (Cf. AQUINO, 1989, p.
554).
32 - UNIVERSIDADE CATLICA DE PERNAMBUCO
42

GORA FILOSFICA

judicial, o que doutrina assente em termos de dogmtica atual

do Direito Processual44.
Como autoridade pblica, o juiz se situa em posio
hierrquica superior em relao s demais pessoas da sociedade,
sendo-lhe lcito aplicar penas. Salienta o aquinatense, por fim,
que, sendo consequncia do exerccio de autoridade, as decises
dos juzes ho de ser de obedincia obrigatria, pena de ineficcia
dos julgamentos45.
Tambm no Artigo 2 da Questo 68 que Aquino adverte para a vulnerabilidade dos testemunhos, no olvidando dos
percalos que o testemunho pode causar no direcionamento dos
julgamentos. F-lo de forma indireta, mas com sentido inequvoco quando da resposta especfica s objees46.

44

45

46

Trata-se do que a doutrina intitula limites subjetivos da coisa julgada, isto

, a sentena no hostilizada via recurso ou confirmada pelo tribunal ad
quem faz lei entre as partes e nos limites das partes, no prejudicando terceiros que no tenham participado direta ou indiretamente da relao jurdica processual Luiz Rodrigues Wamber, por exemplo, leciona que os
efeitos da coisa julgada atingem, do ponto de vista subjetivo, as partes. A
doutrina predominante considera serem atingidos tambm os assistentes
litisconsorciais. Desde sempre os sistemas jurdicos engendram frmulas
para que esta regra seja absoluta, ou seja, para que terceiros no sejam
atingidos pela coisa julgada e nem sejam prejudicados por processos que no
lhes dizem respeito (Cf. WAMBER, Luiz Rodrigues. Curso avanado de
processo civil. 3. ed., So Paulo: Revista dos Tribunais, 2001, vol. I, p. 620).
O Artigo 1 da Questo 67, ad solutum, prescreve: La sentencia del juez
tiene cierto carcter de ley particular dictada respecto a un hecho particular n, ya por potestad ordinaria (Cf. AQUINO, 1989, p. 552).
Assim registra suas impresses a respeito dos testemunhos, na resposta
primeira objeo arguda na Questo 68, Artigo 2: Que es difcil, dada la
multitud y diversidad de las palabras, retener cada una de ellas, como se
evidencia por el hecho de que muchos que han odo las mismas palabras, si
fueran interrogados, no las referiran de la misma manera, incluso despus
de muy poco tiempo transcurrido. Y, sin embargo, una pequea diferencia
de las palabras puede variar el sentido; por lo que, aunque daba el juez
promulgar en corto plazo la sentencia, conviene, no obstante, para la seguridad del juicio, que la acusacin se formule por escrito (Cf. AQUINO,
1989, p. 558).
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DEPARTAMENTO DE FILOSOFIA

A colheita e valorao da prova testemunhal constituem

algo realmente penoso para o juiz, especialmente quando nela se
baseia para a tomada de decises. No desconhecido do meio
jurdico que a falibilidade dos sentidos humanos pode conduzir a
testemunha a incorrer em significativos equvocos judiciais.
Por outro lado, a utilidade da prova testemunhal se revela quando no se tenha ou no se possa reconstituir os fatos da
demanda por meios mais seguros. Da que diversos processualistas consideram a prova testemunhal como meramente subsidiria.
Por isso, os julgamentos pautados em prova exclusivamente testemunhal cobram cuidados redobrados47.
No exerccio da jurisdio, temos utilizado os seguintes
critrios para aferio da segurana da prova exclusivamente testemunhal: a) se as testemunhas estiveram efetivamente presentes
ao fato a ser reconstitudo em juzo, j que a prova por ouvir
dizer de duvidosa credibilidade; b) se o grau de percepo da
testemunha considerando suas condies pessoais pretritas e
atuais em conjunto com a coerncia dos dados revelados e tom
dos pronunciamentos - so compatveis com os fatos objeto da
petio inicial e da contestao; c) se o conjunto dos testemunhos
so consonantes ou dissonantes entre si.

Ao tratar da prova testemunhal e seus percalos no tocante ao descobrimento da verdade, Misael Montenegro Filho expe que talvez seja o mais
antigo meio de prova, sendo polmica na doutrina, tratando alguns de
tentar macular a espcie, na considerao de que nem sempre seria confivel o resultado dessa prova, dada a probabilidade de a testemunha alterar
a verdade dos fatos, prestando depoimento dissociado da forma como efetivamente se passaram (Cf. MONTENEGRO FILHO, Misael. Curso de
direito processual civil. 3. ed., So Paulo: Atlas, 2006, vol. I, p. 493-494).
J Maria Helena Diniz conceitua a testemunha como sendo a pessoa que
chamada para depor sobre fato ou para atestar um ato negocial, assegurando, perante outra, sua veracidade. A testemunha judiciria a pessoa
natural ou jurdica representada, estranha relao processual, que declara
em juzo conhecer o fato alegado, por hav-lo presenciado ou por ouvir
algo a seu respeito (Cf. DINIZ, Maria Helena. Cdigo civil anotado. 11.
ed., So Paulo: Saraiva, 2005, p. 252).
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GORA FILOSFICA

A experincia tem demonstrado que a disparidade de dados entre duas ou mais testemunhas revela fragibilidade do conjunto da prova testemunhal. Outrossim, no ostenta boa tcnica
judiciria o atribuir a verdade de um fato com base num nico
testemunho, especialmente sem considerar outros testemunhos
em sentido direta ou indiretamente colidentes. Contradies de
testemunhas quanto a dados nucleares da demanda pem em
descrdito todo o conjunto da prova oral. Consideramos que os
critrios ora expostos so regularmente compatveis com a advertncia tomista da natural vulnerabilidade da prova testemunhal.
Concluses
Pelo que foi exposto, verificamos que Toms de Aquino
formulou uma filosofia jurdico-processual que, pela autoridade
dos seus princpios reitores, possui importante utilidade tambm
nos dias de hoje. O sentido do justo , em Toms, no apenas uma
qualidade da ordem natural das coisas mas tambm uma premissa
de aplicao no mundo jurdico atravs de institutos e categorias
construdos para utilidade do dia-a-dia das relaes sociais.
A superao e extino dos processos ordlios e dos procedimentos da Inquisio representaram o incio das preocupaes do aquinatense em promover a redeno da doutrina crist
a partir da anlise racional das coisas, elevando a f a preceito
palpvel ao homem sem lhe corromper a natural epifania.
Ao mesmo tempo, a ideia dos julgamentos justos e pautados em autoridade competente converteu as decises dos juzes
em diretrizes dignas de credibilidade e natural aceitao aos olhos
de seus destinatrios, nobres e sditos, numa concepo comparvel admisso dos mistrios da f. Noutras palavras, Toms
promoveu uma redescoberta da autoridade dos julgamentos a partir da sensibilidade extravel da lgica e da razo empricas dos
juzes para proveito real e no fictcio da comunidade.
Nesse contexto, a axiologia do julgamento justo, a importncia do princpio in dubio pro reo, a correta hermenutica
jurdica, a adequada colheita e valorao da prova so alicerces
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DEPARTAMENTO DE FILOSOFIA

de uma teoria jurdico-processual que, j no Medievo tomista, iniciaram a cultura do que hoje denominamos due processo of law.

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