Por e-mail de ... de ... de ... dirigido ao Conselho Distrital de Lisboa, a Dra. ...
coloca a seguinte questo:
- Pode um scio fazer-se acompanhar e assistir por advogado em Assembleia
Geral de uma sociedade por quotas ao abrigo do n 3 do artigo 61 do Estatuto da
Ordem dos Advogados ?
Delimitao da Questo
Da exposio da Senhora Advogada Estagiria conclumos que:
1.A sua cliente pretende comparecer pessoalmente e exercer pessoalmente o seu
direito de voto na Assembleia-geral.
2. A sua cliente pretende tambm ser assistida por advogado durante a
Assembleia-geral, necessitando para tal da sua presena.
3. A Senhora Advogada Estagiria depara-se no entanto com dois comandos
legais que aparentemente seriam contraditrios.
4. Por um lado, o disposto no n. 3 do artigo 61. do Estatuto da Ordem dos
Advogados (EOA), refere que [o] mandato judicial, a representao e assistncia por
advogado so sempre admissveis e no podem ser impedidos perante qualquer
jurisdio, autoridade ou entidade pblica ou privada, nomeadamente para a defesa de
direitos, patrocnio de relaes jurdicas controvertidas, composio de interesses ou
em processos de mera averiguao, ainda que administrativa, oficiosa ou de qualquer
outra natureza.
5. Mas por outro, o n. 6 do artigo 379. do Cdigo das Sociedades Comerciais
(aplicvel s sociedades por quotas nos termos do artigo 248), estabelece que a
presena na Assembleia-geral de qualquer pessoa que no seja accionista ou membro
de rgo social depende de autorizao do presidente da mesa, podendo a assembleia
revogar essa autorizao.
6.6. A Senhora Advogada Estagiria suscita assim a dvida legtima de saber se
a presena de advogado em Assembleia Geral para assistncia ao seu cliente depende
ou no de autorizao do Presidente da Mesa ou se, pelo contrrio, constitui um direito
do seu cliente societariamente no sindicvel.
Opinio
Diremos, antes de mais, que no temos conhecimento de doutrina e
jurisprudncia j firmadas pelos Conselhos sobre a questo colocada pela Senhora
Advogada Estagiria consulente a da oponibilidade do direito assistncia jurdica
perante entidades privadas.
Em Parecer aprovado pelo Conselho Geral em 7 de Julho de 2000, com relato
tirado pelo Professor Germano Marques da Silva, foi entendido que no domnio da lei
processual penal no existia qualquer disposio que condicionasse a directa
aplicao do direito de todo o cidado a fazer-se representar por advogado perante
qualquer autoridade, consagrado na parte final do n 2 do artigo 20 da Constituio
da Repblica.
No mesmo sentido se pronunciaram Armnia Coimbra, em Parecer do Conselho
Geral de 13 de Novembro de 2004 a propsito da recusa de um Notrio ao
acompanhamento por advogado de autor de testamento, e Amadeu Morais, em Parecer
do Conselho Geral de 8 de Novembro tambm proferido em matria de direito
processual penal, ao referir que no pode ser negado a ningum o direito de se fazer
acompanhar de advogado quando o entenda fazer () como no pode ser recusado ao
advogado que acompanhe o cliente o direito, que tambm um dever, de assistir
diligncia da sua inquirio.
Ao invs, na presente questo, o direito ao acompanhamento por advogado
pretende ser exercido nas relaes entre privados e no mbito societrio.
Quid Juris?
Em primeiro lugar, porque tem cabimento o princpio da especialidade, segundo
o qual a lei especial prevalece sobre a lei geral, ainda que esta seja posterior, excepto
se outra for a inteno inequvoca do legislador.
O advogado no um qualquer terceiro, pois exerce o patrocnio aqui na modalidade
de assistncia e acompanhamento - como elemento essencial administrao da
justia (cfr. Artigo 208 da Constituio da Repblica).
Diremos por isso que o direito consagrado no n 3 do artigo 61 do EOA est numa
relao de especialidade e por isso de prevalncia em relao s normas do Cdigo
das Sociedades.
Em segundo lugar, dever-se- ter em conta o suporte constitucional que est por detrs
de cada norma.
Prima facie, no descortinamos suporte constitucional da norma constante do n. 6 do
artigo 379. do CSC. Esta disposio insere-se no elenco normativo dos poderes do
Presidente da Mesa da Assembleia Geral, que nas sociedades por quotas, como
sabemos, se circunscrevem conduo dos trabalhos da assembleia.
Mas mesmo no mbito das sociedades annimas, nas quais o Presidente da Mesa detm
poderes mais vastos em matria de convocao das Assembleias Gerais, ao
funcionamento da reunio, verificao de qurum, conduo dos trabalhos, atribuio
e limitao do uso da palavra, admisso de propostas e encerramento das Assembleias
Gerais, no vislumbramos amparo constitucional ao normativo de direito societrio.
A inteno que o legislador ter tido ao conceder um poder discricionrio ao
Presidente da Mesa e deliberao dos scios sobre a presena de terceiros no scios
ou representantes tem por base a proteco do normal desenrolar dos trabalhos na
Assembleia-geral e o respeito pelo carcter privado, no-pblico, de uma assembleia
geral.
No entanto, j o nmero 3 do artigo 61. do EOA, consagra a competncia plena do
advogado perante qualquer autoridade ou entidade e regulamenta o direito
constitucionalmente consagrado assistncia e acompanhamento por advogado,
consagrado no n. 2 do artigo 20. da CRP.
Ora, o comando constitucional do n 2 do artigo 20 da CRP mesmo que se considere
que no por si s exequvel - e a sua regulamentao por via do artigo 61 do EOA s
podem sofrer limitaes que sejam ditadas por outros direitos ou interesses
constitucionalmente protegidos.
E no vemos, como vimos, que na questo aqui colocada existam, para alm do direito
assistncia por advogado, outros interesses constitucionalmente protegidos a
ponderar.
Concluses
1. O exerccio do mandato forense compreende a assistncia por advogado;