.- A los folios dos (02) y tres (03) de la presente causa riela agregado Acta de visita domiciliaria a
la casa ubicada en La Colina, la Redoma al final de la calle 2, casa de color ladrillo con
pasamanos de color blanco, barrio Simn Bolvar, Rubio, Municipio Junn, Estado Tchira.
.- Al folio ocho (08) de la presente causa riela agregado acta de entrevista al ciudadano Jhonatan
Enrique Rojas Hernndez, quien sirvi de testigo del procedimiento realizado.
.- Al folio nueve (09) de la presente causa riela agregado Copia fotosttica de cdula de
identidad del ciudadano Jhonatan Enrique Rojas Hernndez.
.- Al folio diez (10) de la presente causa riela agregado Acta de entrevista al ciudadano Homero
Guerrero Hernndez, quien sirvi de testigo del procedimiento realizado.
.- Al folio once (11) de la presente causa riela agregado Orden de allanamiento emitida por el
Tribunal Dcimo en Funcin de Control.
.- Al folio doce (12) de la presente causa riela agregado acta de derechos del imputado al
ciudadano Ferney Alveiro Alviarez Daz.
.- Al folio trece (13) de la presente causa riela agregado copia fotosttica de cedula de identidad
del ciudadano Homero Guerrero Hernndez.
.- Al folio quince (15) de la presente causa riela agregado Valoracin Mdica al ciudadano Ferney
Alviarez Daz por el Dr. Carlos Camargo, cuya conclusin fue la siguiente: Estado general
satisfactorio, no amerita asistencia mdica.
DE LA AUDIENCIA
Por tales hechos, este Tribunal, fij Audiencia, en la que la Representante del Ministerio Pblico,
hizo una exposicin sucinta de las circunstancias de tiempo modo y lugar en la que ocurrieron
los hechos y seala los fundamentos de hecho y de derecho en los cuales basa la solicitud de
calificacin de flagrancia del imputado FERNEY ALVEIRO ALVIAREZ DIAZ, quien dice ser de
nacionalidad venezolano, mayor de edad, natural de San Cristbal, estado Tchira, nacido en
fecha 20/09/1980, de 31 aos de edad, hijo de Florentino Alviarez Araque (f) y de Rosalba Daz
(v), titular de la cdula de identidad N V-14.502.157, soltero, de profesin u oficio comerciante,
telfono: 0424-7715771, residenciado en La Colina Barrio Simn Bolvar, frente donde Sr. Lucas,
Rubio, Municipio Junn, estado Tchira, por la presunta comisin del delito de APROPIACION DE
TARJETAS INTELIGENTES O INSTRUMENTOS ANALOGOS, previsto y sancionado en el artculo 17
de la Ley Especial Contra los Delitos Informticos, en perjuicio del Estado Venezolano, por
consiguiente solicita se informe al imputado, el hecho punible que se les atribuye, as como las
alternativas a la prosecucin del proceso; as mismo, y de conformidad con lo dispuesto en el
artculo 130, primer aparte del Cdigo Orgnico Procesal Penal, se les oiga, previo el
cumplimiento de las formalidades previstas en el artculo 131 ibdem se califique la aprehensin
como flagrante conforme a lo establecido en el artculo 248 del Cdigo Orgnico Procesal Penal,
ordene la prosecucin de la presente causa por los tramites del procedimiento ordinario, de
conformidad con el artculo 373 del Cdigo Orgnico Procesal Penal.
Por su parte, el imputado FERNEY ALVEIRO ALVIAREZ DIAZ, impuesto del precepto constitucional
del artculo 49 ordinal 5 de la Constitucin de la Repblica Bolivariana de Venezuela, del artculo
131 del Cdigo Orgnico Procesal Penal, de las alternativas a la prosecucin del proceso,
consistentes en el principio de oportunidad, los acuerdos reparatorios y la suspensin condicional
del proceso, previstas en los artculos 37 y siguientes del Cdigo Orgnico Procesal Penal, as
como del procedimiento especial por admisin de hechos, establecido en el artculo 376 del
Cdigo Orgnico Procesal Penal, manifestando el aprehendido que SI, quien libre de apremio,
juramento y coaccin, expuso: yo estaba en mi casa y como a las 4 de la maana escuch que
estaban dndole porra al portn, sal y abr y entraron unas personas supongo que la ptj, de una
vez me esposaron, dijo mi esposa que agarraron mi cartera y pusieron unas tarjetas o algo as.
A PREGUNTAS DE LA DEFENSA PUBLICA EL IMPUTADO RESPONDI: como a las 4 de la maana
ingresaron a mi casa, no se cuantos ingresaron los civiles entraron como a la hora despus de
que haban llegado, estbamos mi esposa, mis hijos y yo nadie mas. EL FISCAL Y EL JUEZ NO
REALIZARON PREGUNTAS.
La defensora pblica Abg. Yaned Contreras, expuso: solicito se sirva verificar si estn llenos los
extremos para calificar la flagrancia, me adhiero al procedimiento ordinario y solicito una medida
cautelar sustitutiva de conformidad a lo establecido en el artculo 256 numeral 3, ya que la
pena que pudiera a llegar a imponrsele no excede de los tres aos, mi defendido es
venezolano, tiene residencia fija en el pas, solicito copia simple de las actuaciones, es todo.
DE LA APREHENSIN
El artculo 44 ordinal 1 de la Constitucin de la Repblica Bolivariana de Venezuela seala:
Artculo 44 .....Ninguna persona puede ser arrestada o detenida sino en virtud de una orden
Judicial a menos que sea sorprendido in fraganti, en este caso, ser llevado a una autoridad
policial Judicial....
En el presente caso no existiendo Orden Judicial, se hace necesario analizar las circunstancias
del delito flagrante. Al efecto el artculo 248 del Cdigo Orgnico Procesal Penal, seala:
Artculo 248. Para los efectos de este Captulo se tendr como delito flagrante el que se est
cometiendo o el que acaba de cometerse. Tambin se tendr como delito flagrante aquel por el
cual el sospechoso se vea perseguido por la autoridad policial, por la vctima o por el clamor
pblico, o en el que se le sorprenda a poco de haberse cometido el hecho, en el mismo lugar o
cerca del lugar donde se cometi, con armas, instrumentos u otros objetos que de alguna
manera hagan presumir con fundamento que l es el autor.
En estos casos, cualquier autoridad deber, y cualquier particular podr, aprehender al
sospechoso, siempre que el delito amerite pena privativa de libertad, entregndolo a la
autoridad ms cercana, quien lo pondr a disposicin del Ministerio Pblico dentro de un lapso
que no exceder de doce horas a partir del momento de la aprehensin, sin perjuicio de lo
dispuesto en la Constitucin de la Repblica Bolivariana de Venezuela en relacin con la
inmunidad de los diputados a la Asamblea Nacional y a los Consejos Legislativos de los Estados.
En todo caso, el Estado proteger al particular que colabore con la aprehensin del imputado
En el anterior dispositivo se establecen los supuestos o conductas tpicas para calificar como
flagrante a un delito. En primer lugar requiere que el sujeto sea detenido cuando est
cometiendo un hecho, se trata entonces, de la captura e identificacin del delincuente en plena
comisin del hecho, es lo que la doctrina llama FLAGRANCIA REAL; de igual manera se admite la
flagrancia cuando el sujeto es detenido inmediatamente despus de haber cometido el delito,
como producto de una persecucin ininterrumpida de las autoridades o del pblico, que no le
hayan perdido de vista, es la llamada FLAGRANCIA EX POST IPSO O CUASIFLAGRANCIA; y por
ltimo cuando se practica la detencin de una persona con instrumentos o cosas provenientes
del delito, tiempo despus de haber cesado la persecucin o sin que esta haya existido, conocida
como FLAGRANCIA PRESUNTA A POSTERIORI; por cierto, figura esta muy cuestionada debido a
que la flagrancia est determinada por la posesin de los objetos provenientes del delito y no en
cuanto a la participacin del sujeto en el hecho.
Como se expres, la ley adjetiva penal ordinaria venezolana en su artculo 248, dispone tres
supuestos bajo los cuales puede considerarse como flagrante la aprehensin de un imputado,
ellos son: 1) La aprehensin cuando se esta cometiendo o se acaba de cometer un delito. 2) La
aprehensin cuando el sospechoso se vea perseguido por la autoridad policial, por la vctima o
por el clamor pblico, ante la presunta comisin de un delito. Y 3) La aprehensin cuando se
sorprende al sospechoso a poco de haber cometido el hecho, en el mismo lugar o cerca del lugar
donde se cometi, con armas, instrumentos u otros objetos que de alguna manera hagan
presumir con fundamento que l es el autor.
Conocidas las circunstancias bajo las cuales el legislador patrio considera que una aprehensin
es en estado flagrancia, pasamos inmediatamente a examinar las actuaciones consignadas por
Calificada como ha sido la flagrancia en la presente causa, corresponde a quien aqu decide
resolver sobre el procedimiento a seguir, en tal sentido se deben hacer las siguientes
consideraciones: 1.- Ha sido Jurisprudencia reiterada de la Sala Constitucional del Tribunal
Supremo de Justicia que si hay que verificar algunas circunstancias fuera del hecho flagrante la
posibilidad de un procedimiento abreviado desaparece y es en este momento cuando el Fiscal
debe solicitar el procedimiento ordinario a fin de salvaguardar los derechos procesales del
imputado y averiguar mejor la conexin del delito o la existencia de una posible conspiracin o
cualquier otra causa que se necesite dilucidar mejor. 2.- De otro lado tenemos que el Ministerio
Pblico ha solicitado la continuacin de la causa por el procedimiento ordinario, entendiendo
este Juzgador que es el Ministerio Pblico el titular de la accin y es quien sabe y mantiene la
estrategia de su investigacin, reconocindose que el Ministerio Pblico en este caso ha
considerado que hay circunstancias que clarificar en la bsqueda de la verdad, por cuanto las
actuaciones consignadas como elementos de conviccin ante este Tribunal no son suficientes
para producir el acto conclusivo correspondiente, por tales razones acogiendo lo sealado por la
jurisprudencia patria y la solicitud del Ministerio Pblico, se ordena la prosecucin de la presente
causa mediante el procedimiento ordinario debindose remitir las actuaciones a la Fiscala del
Ministerio Pblico correspondiente, una vez vencido el lapso de ley, a los fines legales
consiguientes. As se decide.
DE LA MEDIDA DE COERCION PERSONAL
Nuestro actual sistema penal acusatorio se funda en el principio de la presuncin de inocencia,
que constituye una regla imperativa del ordenamiento procesal que prohbe a los rganos del
Estado y a los particulares, dar un tratamiento como si estuviere condenado por sentencia firme.
Entre los principios esenciales y especficos del proceso penal ste es el ms importante, ya que
determina el estado procesal del encausado durante la investigacin. La presuncin de inocencia
entra en colisin con la detencin preventiva en el proceso penal, ya que en los sistemas
procesales caracterizados por el respeto a la dignidad y a los derechos humanos, la privacin
judicial de libertad es de carcter excepcional pues se trata de una medida extrema de
aseguramiento del imputado, ya que all el inters colectivo debe privar ante el inters del
imputado. La presuncin de inocencia est regulada constitucionalmente en el ordinal 2 del
artculo 49 de la Constitucin de la Republica Bolivariana de Venezuela y est ratificada en el
Cdigo Orgnico Procesal Penal, en su artculo 8, y en la prctica se concreta en la obligacin
que tiene toda parte acusadora de probar, ms all de toda duda razonable la culpabilidad del
acusado, la garanta irrestricta de su derecho a la defensa y en la prohibicin de adoptar contra
el imputado, cualquier medida cautelar que pudiera convertirse en irreparable, y equiparable en
un fallo definitivo de culpabilidad, como puede ser una privacin de libertad prolongada. Como
solucin a los excesos que pueden cometerse en orden a la limitacin de la libertad del imputado
y la posible colisin con el principio de presuncin de inocencia, el Cdigo Orgnico Procesal
Penal establece en su artculo 9 el principio de afirmacin de libertad el cual dispone:
Las disposiciones de este Cdigo que autorizan preventivamente la privacin o restriccin de la
libertad o de otros derechos del imputado, o su ejercicio, tienen carcter excepcional, slo
podrn ser interpretadas restrictivamente, y su aplicacin debe ser proporcional a la pena o
medida de seguridad que pueda ser impuesta.
Las nicas medidas preventivas en contra del imputado son las que este Cdigo autoriza
conforme a la Constitucin.
Conforme se desprende de lo antes expuesto y de la norma citada ut supra, resulta innegable
que todo imputado tiene el derecho de ser juzgado en libertad y que el Estado debe tomar todas
las previsiones posibles para que se materialice este derecho. Sin embargo, tal derecho
comporta determinadas excepciones que no solamente son reconocidas en la Constitucin
(artculo 44.1 parte in fine); tambin las prevn los tratados internacionales sobre derechos
sociedad civilizada que debe ser defendida por esa Sala y por los restantes Tribunales de la
Repblica por imperativo de la propia Constitucin y, an mas all, de valores fundamentales
que han sido reconocidos al ser humano por su condicin de tal, lo que no significa que los
jueces renuncien a velar por la recta tramitacin y el alcance del proceso.
En ese orden de ideas, no escapa a la responsabilidad del Juez de razonar debidamente la
decisin mediante la cual decreta una medida privativa de libertad y si bien es cierto que los
dispositivos del Cdigo Orgnico Procesal Penal no pueden ser desvirtuados ni alterados para
convertir en regla esa privacin y continuar de esta manera manteniendo la mentalidad
represiva que caracterizaba el procedimiento inquisitivo derogado, tambin es cierto que aun en
los casos excepcionales en que no queda ms opcin que aplicar una medida cautelar privativa
de libertad al imputado, cualquier disposicin que se tome en torno a ella, debe obedecer a
buenas y bien fundadas razones, con el objeto de evitar la impunidad en la administracin de
justicia penal, independientemente de la obligacin del Juez, de evaluar la entidad del delito
cometido, la conducta predelictual del imputado y la magnitud del dao.
Tomando en consideracin que la posibilidad excepcional de aplicar una medida de coercin
personal debe interpretarse con carcter restrictivo, el Juzgador en cada caso en que el titular de
la accin penal le plantee una solicitud de tal naturaleza, debe analizar cuidadosamente si estn
o no, llenos los extremos de ley, es decir, los supuestos a que se refieren los numerales 1, 2 y 3
del artculo 250 del Cdigo Orgnico Procesal Penal, habida cuenta de que su resolucin versa
sobre el ms trascendente de todos los derechos de la persona despus del derecho a la vida,
como es el derecho a la libertad; supuestos que constituyen las excepciones al principio
establecido en el numeral 1 del artculo 44 de la Constitucin de la Repblica Bolivariana de
Venezuela y que consiste en que toda persona debe ser juzgada en libertad, excepto por la
razones determinadas por la ley y apreciadas por el juez o jueza en cada caso.
A su vez el artculo 243 del Cdigo Orgnico Procesal Penal establece lo siguiente: Toda persona
a quien se le imputa participacin en un hecho punible permanecer en libertad durante el
proceso, salvo las excepciones establecidas en este Cdigo.
La privacin de libertad es una medida cautelar, que solo proceder cuando las dems medidas
cautelares sean insuficientes para asegurar las finalidades del proceso.
A su vez, el artculo 247 ibidem establece: Todas las disposiciones que restrinjan la libertad del
imputado, limiten sus facultades y las que definen la flagrancia, sern interpretadas
restrictivamente.
Igualmente el artculo 256 de la norma penal adjetiva en su encabezamiento establece que
siempre que los supuestos que motivan la privacin judicial privativa de libertad puedan ser
razonablemente satisfechos por la aplicacin de una medida menos gravosa para el imputado el
tribunal competente, de oficio o a solicitud del Ministerio Publico o del imputado deber
imponerle en su lugar, mediante resolucin motivada alguna de las medidas cautelares
establecidas en la referida norma.
De otro lado, el artculo 253 eiusdem seala: Cuando el delito materia del proceso merezca una
pena privativa de libertad que no exceda de tres aos en su lmite mximo, y el imputado haya
tenido una buena conducta predelictual, la cual podr ser acreditada de cualquier manera
idnea, slo procedern medidas cautelares sustitutivas.
De acuerdo a las normas antes citas y conforme a lo relacionado ut supra, debemos concluir que
para que se haga procedente una medida de coercin personal, el Juez debe analizar
cuidadosamente los supuestos establecidos en los numerales 1, 2 y 3 del artculo 250 del Cdigo
Orgnico Procesal Penal, y para el caso que concurran los contenidos en los numerales 1 y 2, sin
que se verifique el numeral 3 pudiera imponer una medida cautelar sustitutiva de la privacin
judicial preventiva de la libertad, pero si se configuran de manera concurrente los tres supuestos
Por ello, al analizar la presuncin establecida por el legislador en los ordinales segundo y tercero
del artculo 251 del Cdigo Orgnico Procesal Penal, vale decir, la pena que podra llegarse a
imponer y en la magnitud del dao causado, se debe establecer que en cuanto al primero de
estos requerimientos, que el legislador se inclin en estos casos por un criterio de carcter
objetivo que, ante todo, atiende a la gravedad del hecho establecida a partir del monto de la
pena; que para el caso en estudio el delito atribuido es APROPIACION DE TARJETAS INTELIGENTES
O INSTRUMENTOS ANALOGOS, que conllevan una pena que no supera en su lmite superior los
diez (10) aos de prisin; hacen que no se torne patente dictar la medida extrema, toda vez que
una de las finalidades de la medida de privacin judicial preventiva de libertad es evitar la fuga y
que el riesgo de evasin, por tanto, el peligro de fuga no se presume en este caso.
En relacin al segundo de los requerimientos de la norma bajo anlisis, se debe establecer que al
imputado FERNEY ALVEIRO ALVIAREZ DIAZ, se le atribuye la presunta comisin del delito de
APROPIACION DE TARJETAS INTELIGENTES O INSTRUMENTOS ANALOGOS, previsto y sancionado
en el artculo 17 de la Ley Especial Contra los Delitos Informticos, en perjuicio del Estado
Venezolano, en que el sujeto pasivo lo constituye el estado y las personas a quienes le son
sustradas esta tarjetas con las cuales se realizan operaciones y/o transacciones con las cuales
pudieran ver afectado su patrimonio con este tipo de delitos.
As mismo, en el presente caso este Juzgador aplicando un criterio objetivo que radica en el
grado de conviccin, sobre determinados aspectos que lo guan para valorar la necesidad o no
de la detencin judicial y tras verificar de las actas procesales, la naturaleza del tipo delictivo,
llevan a concluir que es bastante probable la COMPARECENCIA del imputado de autos A LOS
DEMS ACTOS PROCESALES SUBSIGUIENTES, dado por penalidad a aplicar que pudiera ser baja
por la entidad del delito que se ha enunciado, hace procedente la medida cautelar sustitutiva
decretada.
En conclusin, este Juzgador considera que la libertad del imputado de autos no constituye un
inminente peligro de fuga, por lo cual se declara con lugar la solicitud de la defensa y
consecuencialmente se impone MEDIDA CAUTELAR SUSTITUTIVA DE LA PRIVACIN JUDICIAL
PREVENTIVA DE LIBERTAD, al referido imputado, debiendo cumplir con las siguientes
condiciones:
1.- Obligacin de presentar dos fiadores que tengan un ingreso igual o superior a 100 unidades
tributarias, que se comprometan a pagar por va de multa la misma cantidad, en caso de
incumplimiento del imputado, quienes debern cancelar por va de multa la misma cantidad en
caso de incumplimiento del imputado, debern consignar: copia de la cdula de identidad,
constancia de residencia, balance debidamente visado por contador publico, donde se
demuestre el ingreso requerido as como la copia de la ultima declaracin de Impuesto sobre la
renta.
2.-Presentaciones una vez cada treinta (30) das por ante la Oficina de Alguacilazgo de esta
Extensin Judicial,
3.-Prohibicin de salida del pas sin autorizacin expresa y escrita del Tribunal; y
4.-Asistir a todos los actos del proceso. As se decide.
DISPOSITIVO
EN CONSECUENCIA, ESTE TRIBUNAL DE PRIMERA INSTANCIA EN LO PENAL EN FUNCIN DE
CONTROL No 1 DEL CIRCUITO JUDICIAL PENAL DEL ESTADO TCHIRA, EXTENSIN SAN ANTONIO
DEL TCHIRA, ADMINISTRANDO JUSTICIA EN NOMBRE DE LA REPBLICA BOLIVARIANA DE
VENEZUELA Y POR AUTORIDAD DE LA LEY DECIDE:
PRIMERO: CALIFICA LA FLAGRANCIA, en la aprehensin del ciudadano: FERNEY ALVEIRO
ALVIAREZ DIAZ, quien dice ser de nacionalidad venezolano, mayor de edad, natural de San
Cristbal, estado Tchira, nacido en fecha 20/09/1980, de 31 aos de edad, hijo de Florentino
Alviarez Araque (f) y de Rosalba Daz (v), titular de la cdula de identidad N V-14.502.157,