PARTE GENERAL

DEFINICIONES DE DERECHO PENAL

Cuello Caln: "conjunto de leyes que determinan los delitos y las penas que el poder
social impone al delincuente".
Von Liszt: "conjunto de reglas jurdicas establecidas por el Estado que asocian el
crimen como hecho a la pena como legtima consecuencia".
S. Soler: "parte del derecho que se refiere al delito y a las consecuencias que ste
acarrea, esto es, generalmente la pena".
Mezger: "conjunto de normas jurdicas que regulan el ejercicio del poder punitivo del
Estado; conectando en el delito la pena como consecuencia jurdica".
Nosotros podemos decir que es "el conjunto de normas jurdicas que se refieren al
delincuente, al delito y a las pena".

CARACTERSTICAS DEL DERECHO PENAL

1.- Es un derecho pblico. El Estado es el nico que puede fijar cules son las
conductas ilcitas, es decir, cules son las infracciones punibles.
Luego, es un derecho de tipo social que establece medidas para prevenir y reprimir los
delitos, slo por el Estado en uso de la soberana.
2.- Castiga las conductas externas. Luego, se dice que el derecho penal es un derecho
regulador de conductas externas.
Entonces, se dice que no se pena el hecho de pensar.
Se castiga la conducta externa cuando se transgrede la ley o el derecho. Para Carrara
"con el pensar no se puede delinquir.
3.- Es un derecho normativo. Es decir, cuando el individuo comete un hecho punible o
una infraccin punible estara violando una norma.
El derecho penal establece prohibiciones, normas y mandatos que deben ser observados
estrictamente por los destinatarios (Polaino).
4.- Es un derecho valorativo. El derecho penal para sancionar elige conductas que
tengan un significado importante. Se aquilatan las conductas importantes, no toda actuacin
va a ser una infraccin penal.
5.- El derecho penal a finalista. Tiene como fin velar por el respeto de la norma. Para el
bienestar comn y por ser finalista es un derecho destinado a corregir.

6.- El derecho penal es un sistema discontinuo de ilicitudes, vinculado esto con el

aspecto normativo y valorativo. Cuando la conducta ilcita es importante y viola o causa
detrimento a una persona, el legislador la eleva a la calidad de delito, no se castigan todos
los actos del ser humano, sino los que tengan relevancia en el plano social; ej., aborto.
7.- El derecho penal es un derecho sancionatorio o punitivo, es decir, que castiga los
actos delictivos. Ampara y protege bienes jurdicos de importancia. Luego al sancionar se
protegen estos bienes.
Por lo anterior, se dice que no es declarativo de derechos.
8.- Es un derecho personalsimo. Las penas y sanciones se aplican exclusivamente a la
persona que cometi el delito. Hoy no responden los parientes ni los hijos por los hechos
delictivos de otros. Ejem., 93 n 1 C.P.

ASPECTOS FUNDAMENTALES DEL DERECHO PENAL

Se habla de un derecho penal sustantivo o comn o material, cuando se refiere
exclusivamente al delito, a las penas y tambin al delincuente.
Derecho penal adjetivo o formal, son las normas de procedimiento o de enjuiciamiento
para aplicar la ley a un caso concreto, ejem. CPP.
Derecho penal ejecutivo, el que aplica y ejecuta penas, adems de medidas de seguridad
(79 CP).
Derecho penal subjetivo, la facultad del Estado de fijar penas. Es las perspectiva
abstracta del derecho penal. Cuando se hace efectivo el derecho punitivo es exclusivamente
en virtud de una ley (1 , 18, 80 CP).
Derecho penal objetivo, conjunto de leyes y normas que definen los delitos y las penas
(derecho concreto).

EVOLUCIN DEL DERECHO PENAL

Se dice que no hay ley ms antigua que la ley penal, as se encuentran el C. de
Hamurabi de 2000 aos antes de Cristo, que contena ms de 100 leyes penales; las leyes de
Dracn, etc. Pero slo se trata de leyes penales, no de un derecho penal.
En las sociedades primitivas se castigaban diferentes conductas, dependa del jefe de la
tribu.
En relacin con los perodos de evolucin se distingue:

1 .- Perodo de Venganza privada

La sancin penal estaba muy ligada a la religin, a las costumbre, a la magia y a la

moral; que al mismo tiempo eran las fuentes de donde emanaban los delitos.
a.- Venganza privada, se caracteriza esta poca por que cada personas se venga de quien
lo ofende, reaccionando frente a la ofensa no slo la persona sino que adems del grupo que
lo rodea; no exista proporcionalidad en cuanto a la venganza. Entonces, la venganza no
tena limitacin.
b.- Venganza de sangre, toda la familia se vengaba.
c.- Venganza colectiva, reaccionaba toda la colectividad.
Al evolucionar este perodo se empieza a reglamentar los mecanismos de venganza. As
se habla de las penas compensadas, buscando limitar la venganza para equilibrarla con la
accin delincuente.
Entonces, aparece la ley del Talin, la pena es igual a la accin, no pudiendo inferirse al
hecho un mal ms grave que el causado por l a la vctima.
Por otro lado, se encuentra la ley de las compensaciones penales, se paga el dao
causado, desapareciendo la venganza privada. En caso de homicidio se le pagaba a los
familiares. El pago poda ser en dinero o en especies.
Esta compensacin se ofreca por el hechor, siendo una obligacin el ofrecerla al
ofendido y por parte de ste a aceptarla, renunciando a la venganza.
Posteriormente la venganza privada desaparece, ya que en la antigedad en aquellos
pases en que se organiza un poder pblico fuerte, es ste el encargado de la represin del
delito. Reaparece, no obstante, en la Edad Media como consecuencia de las invasiones de
los brbaros y de la disgregacin del poder pblico en la poca feudal.

2 .- Perodo Poltico-Teleolgico o de venganza pblica

Hay una vinculacin muy fuerte con la religin, ya que la comisin del delito supona
una ofensa para los dioses.
Se aplicaba mayoritariamente la pena de muerte a una serie de delitos. Se extiende este
perodo hasta el s. 16 y parte del 17, caracterizndose el derecho penal por:
a.- la crueldad excesiva de algunas penas.
b.- no haba proporcionalidad en las penas, extendindose, incluso, a la familia del
hechor y sus parientes; es ms, la responsabilidad penal se haca efectiva en los animales o
en las cosas.
c.- haba una desigualdad en las penas, ya que en las clases altas se gozaban de ciertos
beneficios extraos a los estratos ms bajos. As, por ejemplo, en la Edad Media los nobles
no estaban afectados por la pena de muerte.
d.- los juicios eran secretos, no se conocan las normas, las pruebas e incluso a veces, no

se conocan a los acusadores.

Haba un caos judicial, se inventaban delitos, las pruebas, especialmente la de testigos,
carecan de regulacin seria, se creaban procedimientos, etc.
e.- el derecho penal se presenta ntimamente ligado a la religin. Se castigaba con
severidad la hereja, blasfemia, sacrilegios, etc. La separacin de estas rbitas se comienza
a efectuar en el Renacimiento, no siendo en forma total.
La responsabilidad no se extingua con la muerte del reo, se segua procesando al
cadver.

3.- Perodo Humanitario o de Racionalizacin de las Penas

Se trata de buscar penas proporcionales. Despus del s. 16, la Iglesia Catlica mantiene
la pena de muerte para ciertos delitos y tambin la tortura. Pero por otro trat de humanizar
ciertas penas, especialmente en cuanto al tormento, por ej., derecho de asilo.
En este perodo aparecen los grandes reformadores como Cesar de Beccaria quien
publica en el 1764 su obra "El delito y las penas", abogando por los siguientes principios;
a.- la legalidad de los delitos y de las penas, ya que el derecho de castigar reconoce
como lmite la justicia y la utilidad social.
b.- aboga por las penas ciertas, que tanto el juez como el acusado conozcan la pena.
c.- la abolicin de la pena de muerte o su establecimiento para ciertos delitos graves.
d.- el fin de la sancin no es martirizar al culpable sino que defender a la sociedad.
Luego, la pena tiene un fin correctivo y ejemplarizador.
Otro de los reformadores es el ingles Howard quien se preocupa de las penas y de las
crceles, de la higiene de las mismas, de la diferenciacin de la disciplina para los
procesados y condenados. As propicia en el s. 18 la llamada Reforma Penitenciaria.

4.- Perodo del derecho penal de tipo cientfico o perodo contemporneo

Se puede hablar en este perodo de un derecho penal, de legalidad de las penas, delitos y
tribunales. Se caracteriza por la irrupcin de la ciencia en el mbito penal.

RELACIONES DEL DERECHO PENAL CON OTRAS RAMAS DE LAS CIENCIAS

JURDICAS
1 .- se le vincula al derecho civil, en el sentido que algunos principios civiles se
aplican al derecho penal; ej., el tipo de pruebas, en cuanto a los bienes.
2 .- con el derecho constitucional, se dice que el d constitucional no tendra aplicacin

ni validez sin del derecho penal, puesto que ste protege las garantas que reconoce el d
constitucional.
3 .- con el derecho procesal penal, en que se estudian los juicios a que dan origen las
infracciones penales.
4 .- con el derecho administrativo, especialmente en los que se refiere al derecho
penitenciario.

CIENCIAS AUXILIARES
Medicina legal, seala los medios o formas en que se puede cometer un homicidio; sea
por medios fsicos o por medios morales.
Siquiatra forense, estudia las enfermedades mentales. Es de importancia para
determinar la imputabilidad.
Estadsticas, criminalstica y polica tcnica.
ESCUELAS PENALES
Se les llama as al conjunto de postulados o de ideas similares o afines. Las escuelas
penales forman parte de la historia del d penal, formando incluso tendencias dogmticas.
Las ms importantes son las escuelas. Clsica y Positiva.

LA ESCUELA CLSICA
Constituye una reaccin frente a los exceso del derecho penal en el perodo de la
venganza pblica.
Sus principios fundamentales o postulados son:
1.- el delito es la transgresin a la norma, no un ente de hecho sino que un ente jurdico.
El delito es una contradiccin entre el hecho o accin del hombre y la norma que la
sanciona; luego el delito es la violacin de una norma jurdica. Se mira al delito no como un
hecho natural y social, sino que no un hecho jurdico.
2.- la responsabilidad criminal o culpabilidad descansa en el libre albedro (que es la
facultad de una persona de determinarse a s misma) que es la doctrina de la autonoma de
la voluntad.
Siendo el hombre libre, su responsabilidad descansa en la imputabilidad moral que sera
una consecuencia del libre albedro.
Solamente son imputables, es decir, sujetos capaces para cometer delitos; las personas
libres e inteligentes, que ejecutan los delitos en forma voluntaria. La inteligencia para
discernir, la libertad para elegir y la voluntad para decidirse, son los supuestos en que

descansa la imputabilidad.
3.- son delincuentes solamente las personas que gozan de normalidad squica, el que
sufre alteraciones mentales sera inimputable.
4.- la pena es la tutela jurdica. Mediante la pena se defienden los bienes jurdicos, se
impone para restaurar el orden jurdico.
La pena para esta escuela debe ser retributiva, es decir, "la recibes por que has
cometido un delito". Tiene un carcter intimidatorio, sin desconocer el aspecto jurdico de
la misma, y debe ser proporcional a la gravedad objetiva del delito; siendo su finalidad
correctiva.
5.- su el mtodo llamado lgico abstracto, y para ellos no existira ms derecho penal
que el derecho punitivo.
Tambin el sistema penal sera considerado de tipo dogmtico basado en principios de
razonamientos de tipo deductivo e inductivo.

LA ESCUELA POSITIVA
Nace como reaccin frente a la escuela clsica, encontrando sus orgenes en el s. 18
haca el s. 19.
Los precursores de esta escuela son fundamentalmente italianos como Cesar
Lombrossio, que en 1876 publica "El hombre delincuente", que establece una concepcin
antropolgica del delito. Tambin destaca Rafael Garfalo, que representa una
subestimacin de lo jurdico en beneficio de lo biolgico social.
Postulados:
1.- no estn de acuerdo con los clsicos en cuanto a que el delito es un ente jurdico,
para ellos es un ente de hecho; es un delito natural. El hombre comete un delito debido a
una serie de factores que determinan su conducta.
No creen en el llamado determinismo, ya que el hombre no es soberano, no tiene libre
albedro. As, el individuo carece de libertad para elegir entre el bien y el mal.
2.- el delincuente sera un sujeto de tipo anormal y las medidas que se le aplican son, en
el fondo, una defensa de la sociedad y no van dirigidas en contra del delincuente.
3.- no aceptan el trmino pena de los clsicos, sino que hablan de sanciones, debiendo
stas ser adecuadas a la peligrosidad y no al dao causado como lo postulaban en la escuela
clsica. La sancin impuesta debe estar encaminada a obtener la readaptacin social del
sujeto.
4.- en el mbito de las sanciones postulan ciertas medidas de seguridad, como medidas
de reeducacin, etc.
5.- la base de la responsabilidad penal es la temebilidad y la peligrosidad y perversidad

consciente en el reo.
6.- el mtodo de los positivistas es el mtodo inductivo experimental.

ESCUELAS INTERMEDIAS
1 .- Positivismo crtico, sostienen la autonoma del derecho penal. Estn de acuerdo
con los postulados sociolgicos de la escuela clsica, pero segregndose de ella la
sociologa criminal. No aceptan la teora del criminal nato, tampoco creen en el libre
albedro.
El medio de lucha fundamental es la prevencin.
2 .- Escuela positivismo criminal alemn; Von Lizst no cree en el libre albedro, deben
aplicarse las sanciones y la medidas de seguridad conjuntamente. Solamente deben
castigarse a delincuentes normales, los dems son inimputables.
El delito es un fenmeno jurdico, natural y social.
3 .- Escuela Dualista, hablan de un cdigo penal que castiga y pena a los delincuentes,
y de un cdigo preventivo con medidas preventivas y de seguridad
4 .- Escuela tcnico jurdica, estn de acuerdo con la autonoma del derecho penal,
niegan el libre albedro y reconocen la imputabilidad moral, siendo responsables slo los
normales sicolgicamente.
El delito es un fenmeno jurdico y el derecho penal es parte del derecho
administrativo.

TEORA DE LA LEY PENAL

FUENTES DE LA LEY PENAL

- El principio de la reserva o legalidad
- Leyes penales en blanco
- Otras fuentes del derecho penal
Como forma de concrecin de la norma jurdica, no hay ms fuente de derecho penal
que la ley. Otras formas de concrecin que tienen validez en otras ramas del ordenamiento
jurdico no son fuentes de derecho penal; como es el caso de la costumbre, la doctrina, la
jurisprudencia, etc.

EL PRINCIPIO DE LA RESERVA O LEGALIDAD

El hecho de que la ley sea la nica fuente de derecho penal se conoce generalmente con
el nombre de principio de la reserva o legalidad y constituye la base fundamental de todo el
sistema jurdico penal.
En un sentido amplio, este principio de legalidad tiene un triple alcance;
a.- Solamente la ley puede crear delitos y establecer sus penas (pp. legalidad en
sentido estricto).
b.- La ley penal no puede crear delitos y penas con posterioridad a los hechos
incriminados y sancionar stos en virtud de dichas disposiciones (pp de la
irretroactividad).
c.- La ley penal, al crear delitos y penas, debe referirse directamente a hechos que
constituyen aqullos y a la naturaleza y lmites de ste (pp. tipicidad).
El principio de la reserva o legalidad encuentra consagracin constitucional en el art. 19
n 3, inc. 7 , al disponer "Ningn delito se castigar con otra pena que la que seale una
ley promulgada con anterioridad a su perpetracin, a menos que una nueva ley favorezca
al afectado".
Se repite este principio en otras disposiciones legales, como los arts. 1

y 18 del Cp.

Es de importancia la consagracin constitucional de este principio en materia penal. La

simple consagracin legal sera insuficiente, ante la posibilidad de que leyes posteriores
modificaran o derogaran este principio, en forma total o parcial.
La irretroactividad de las leyes penales est tambin de manifiesto en el texto
constitucional. Pese a lo categrico que puede parecer el texto del art. 19 n 3, la
irretroactividad de la ley penal tiene excepciones; como sern por ejemplo una ley posterior
que despenalice una conducta o bien que sea ms favorable al reo, etc.

Finalmente, el principio de reserva o legalidad tienen un sentido de tipicidad. Significa

que, la ley penal en su contenido, debe referirse a hechos concretos y penas determinadas.
As aparece de manifiesto en el art. 19 n 3, inciso 8 , CPE cuando seala "Ninguna ley
podr establecer penas sin que la conducta que se sanciona est expresamente descrita en
ella". De manera tal, que el juicio penal no puede referirse, por ejemplo, al estado o
condicin de una persona, sino a hechos especficos. Y estos hechos deben juzgados en
virtud de una ley, que debe referirse, a su vez, tambin a hechos.
Histricamente, el principio de la reserva o legalidad ha estado vinculado al progreso
filosfico y legislativo del pensamiento liberal. No tiene antecedentes de relevancia en
Roma, citndose como consagracin primera a la Carta Magna, no obstante parecer dudoso
en opinin de algunos autores.
Legislativamente, el principio se impone en las Constituciones de algunos Estados de la
Unin Norteamericana; forma parte de la Declaracin de los Derechos del Hombre y del
Ciudadano, en la Revolucin Francesa, y se incorpora a las constituciones y cdigos de los
s. 19 y 20.
Doctrinariamente, la legalidad de los delitos y de las penas es uno de los postulados
fundamentales de Beccaria. No obstante, es Feuerbach el autor que enunci el principio a
travs de una frmula latina clebre "Nullum crimen sine lege, nulla poena sine lege (no
hay delito sin ley; no hay pena sin ley)".
En su aspecto prctico, el principio de la reserva o legalidad se traduce en que el juez no
podr sancionar por delitos que no estn establecidos como tales en la ley con anterioridad
a la realizacin de los hechos, ni aplicarles penas que no estn igualmente determinadas en
la ley en cuanto a su naturaleza, duracin y monto.

LAS LEYES PENALES EN BLANCO

Binding es el autor de esta expresin, con la cual se designa a aquellas leyes
incompletas, que se limitan a fijar una determinada sancin, dejando a otra norma jurdica
la misin de completarla, con la determinacin del precepto, o sea, la descripcin especfica
de la conducta punible.
La ley penal ordinaria supone primero la descripcin de una hiptesis de hecho, y en
segundo trmino, el establecimiento de una consecuencia jurdica para el evento de que tal
hiptesis se produzca (El que mate a otro <presupuesto de hecho>, sufrir tal o cual pena
<consecuencia jurdica>).
Ocasionalmente, sin embargo, sucede que la leyes penales no asumen esta forma, sino
que nicamente sealan la sancin, y dejan entregada a otra ley o las autoridades
administrativas la determinacin precisa de la conducta punible. La disposicin ms
caracterstica de este grupo es la del art. 318 del Cp.:
"El que pusiere en peligro la salud pblica por infraccin de las leyes higinicas o de
salubridad, debidamente publicadas por la autoridad, en tiempo de catstrofe, epidemia o

contagio, ser penado con presidio menor en su grado mnimo o multa de seis a veinte
sueldos vitales".
El art. en comento seala con precisin la pena, pero la descripcin de la conducta ser
determinada en cada caso por otras normas, no legales sino administrativas.
Otro caso en el CP. es el del art. 314.
El problema que se suscita respecto de las leyes penales en blanco es el determinar si
Es conciliable con el principio de la reserva y con el texto del art. 19 n 3 de la CPE el
hecho de que la determinacin concreta de las conductas delictivas quede entregada a la
autoridad administrativa y no la haga la ley? Para resolver esta cuestin se debe distinguir:
- si la ley penal en blanco se remite a otra ley, presente o futura, para su complemento,
no existe problema alguno, ya que siempre ser la ley la que determine la conducta
delictiva.
- si la ley penal en blanco define y describe la esencia de la conducta (verbo rector del
tipo), y deja a la disposicin administrativa solamente la determinacin circunstancial del
hecho, tampoco puede haber problema de constitucionalidad.
- ms difcil es la solucin en los casos como el del art. 318 ya citado. Al remitirse a las
disposiciones de la autoridad administrativa, el legislador no entiende darle "carta blanca"
para establecer delitos. Sabe que la autoridad tiene sus facultades limitadas por la
Constitucin y las propias leyes, de modo que slo puede moverse dentro de ciertos lmites
para mandar y prohibir ciertas conductas. De manera tal, que el ejercicio de esta potestad
no puede llegar a violar los derechos constitucionales y legales de los ciudadanos.

OTRAS FUENTES DEL DERECHO PENAL

La costumbre, que tiene en general un escaso valor en nuestro sistema jurdico, lo tiene
an menor en materia penal. Desde luego no puede constituir fuente inmediata del derecho
penal, mas si podra tener el carcter de fuente mediata, cuando las disposiciones penales se
refieren a instituciones propias de otras ramas del derecho, como el derecho civil o el
comercial, y en dichos campos, con relacin a esas instituciones, se admite la costumbre
como fuente de derecho. En tales casos, se tratar siempre de la costumbre llamada
integrativa (secundum legem), con exclusin de la contraria a la ley y de la supletoria de la
misma.
En cuanto a la Jurisprudencia, entendida como la doctrina sentada por los tribunales de
justicia al fallar los casos sometidos a su conocimiento, puede decirse que en derecho penal
tiene aplicacin el principio de que las sentencias no tienen valor sino respecto de aquellos
casos sobre los que actualmente se pronunciaren.
La doctrina, no tiene en principio valor alguno como fuente del derecho penal. Pero tal
como en el caso de la costumbre y la jurisprudencia, no cabe duda de que la doctrina pueda
tener una influencia sobre la manera de entender y aplicar el derecho por los tribunales.

Los actos administrativos son slo fuente del llamado derecho penal administrativo,
distinto del comn. Indirectamente, en el caso de las leyes penales en blanco que a ellos se
remiten, pueden ser fuente mediata de derecho penal.

INTERPRETACIN DE LA LEY PENAL

- Fuentes de interpretacin de la ley penal
- Reglas de interpretacin de la ley
- La analoga.
El objeto de la interpretacin de las leyes es el determinar cul es el pensamiento y la
voluntad de la ley frente a un caso determinado. No se trata de determinar la voluntad del
legislador, sino de la ley.
En suma, la interpretacin no va a buscar extra legem, sino intra legem, dentro de la
propia ley, cul sea la voluntad de sta. Por otra parte, debe tenerse presente que la ley debe
interpretarse buscando cul es su voluntad frente al caso actual que se debe resolver.

FUENTES DE INTERPRETACIN DE LA LEY PENAL

La ley penal puede ser interpretada por el propio legislador, por el juez o por el jurista.
Segn ello, la interpretacin puede ser autntica, judicial o doctrinal.
1 .- Interpretacin autntica. Es la interpretacin de la ley hecha tambin por medio de
la ley, sea una ley diferente de la interpretada, sea otro pasaje de la misma ley. Es la nica
de obligatoriedad general, conforme lo dispone el art. 3 del C. Civil.
Son preceptos interpretativos, por ejemplo, en materia penal, los art. que definen la
tentativa (7 ), lo que debe entenderse por arma (132), el concepto de violencia (439), etc.
en el Cp.
2 .- Interpretacin judicial. Es la que hacen los tribunales al fallar los casos concretos de
que conocen. Esta interpretacin slo tiene obligatoriedad respecto de los casos en que
actualmente se pronunciaren las sentencias.
3 .- Interpretacin doctrinal. Es la que hacen privadamente los juristas y estudiosos de la
ley. Su libertad es mxima, pero su fuerza obligatoria es nula. Esto es desde el punto de
vista, pero en el mbito prctico puede que la interpretacin doctrinal llegue a tener
influencia, a veces decisiva, tanto en el campo judicial como en el legislativo.

REGLAS DE INTERPRETACIN DE LA LEY

1 .- Elemento gramatical. Se dirige al examen de las expresiones empleadas por el
legislador. Parte del supuesto que el legislador sabe lo que dice, y que como regla general,

las palabras que emplea traducen su pensamiento. Tienen aplicacin a este respecto las
disposiciones del C. Civil de los arts. 19 y ss.
2 .- Elemento teleolgico. Complementa a la anterior regla, y tiene cabida en el caso
que la ley emplee una expresin oscura, y en tal situacin se permite recurrir, para
desentraar su significado, a su intencin o espritu. Las fuentes de este elemento son las
propias ley que se trata de interpretar y la historia fidedigna de su establecimiento.
3 .- Elemento sistemtico. Se parte de la base que un precepto legal no debe
considerarse aislado, y de que el Derecho Penal no es tampoco un islote dentro de orden
jurdico (22. inc. 2 , C. Civil).
4 .- Elemento tico-social. Es supletorio de los dems, y slo puede acudirse a l
cuando no ha sido posible determinar el sentido de una ley de conformidad a las reglas
anteriores. Se encuentra sealado en el art. 24 del C. Civil.

LA ANALOGA
"Es la aplicacin de un principio jurdico que establece la ley para un hecho
determinado, a otro hecho no regulado, pero jurdicamente semejante al primero". Supone
el reconocimiento de que la ley no ha contemplado determinado caso, y la semejanza
sustancial entre este caso y los que estn regulados. Tiene una aplicacin en cuanto a llenar
los vacos legales especialmente en materias civiles.
En materia penal, el art. 19 n 3 de la CPE impide la analoga. Las penas slo imponen
en virtud de una ley promulgada con anterioridad a la perpetracin del hecho. La analoga,
en materia penal, es la creacin por el juez de una figura delictiva nueva, sin ley
preexistente a la infraccin, con lo cual la decisin judicial pasa a ser fuente de derecho
penal, en contravencin al principio de la reserva.

EFECTOS DE LA LEY PENAL

- Aplicacin de la ley penal en el espacio

- Aplicacin de la ley penal en el tiempo
- Aplicacin de la ley penal a las personas

1 .- APLICACIN DE LA LEY PENAL EN EL ESPACIO

Principio general; la ley penal es esencialmente territorial, es decir, rige solamente los
delitos cometidos en el territorio del Estado que la dicta.

Slo el Estado dicta y aplica las leyes en virtud del principio de soberana, y luego la
ley penal slo puede regir en el Estado en que se dict.
a.- Principio de la Territorialidad. La ley penal chilena rige en el territorio de Chile, y en
el territorio de Chile no rige sino la ley penal chilena. El art. 5 del Cp. establece una regla
similar a la contemplada por el art. 14 del C. Civil:
"La ley penal chilena es obligatoria para todos los habitantes de la Repblica, incluso
los extranjeros. Los delitos cometidos dentro del mar territorial o adyacente quedan
sometidos a las prescripciones de este Cdigo".
El concepto de territorio es jurdico y no fsico, y abarca:
1.- la superficie terrestre comprendida dentro de los lmites naturales y convencionales
del pas, incluyendo ros y lagos, y las islas sobre las cuales se ejerce soberana nacional.
2.- el mar territorial o adyacente.
3.- el espacio areo por sobre el territorio terrestre y martimo.
4.- el subsuelo existente bajo el territorio terrestre y martimo.
5.- las naves y aeronaves.
6.- el territorio ocupado por fuerzas armadas chilenas
Extraterritorialidad: posibilidad de cada Estado de dar vigor a sus leyes penales, en casos
singulares, fuera de su territorio.
As el art. 6 CP "Los crmenes y simples delitos, perpetrados fuera del territorio de la
Repblica por chilenos o extranjeros, no sern castigados en Chile sino en los casos
determinados por la ley".
b.- Principio Real o de Defensa. Hay hechos que cometidos en el extranjero, producen sus
efectos en el territorio de otro Estado, comprometiendo sus intereses. Luego, la ley nacional
se atribuye competencia para ser aplicada en dichos delitos. En estas situaciones se habla
del principio real o de defensa. El ejemplo ms caracterstico es el delito de falsificacin de
moneda, que cae bajo la ley penal nacional aunque se perpetre en el extranjero, por las
obvias consecuencias que l tiene sobre la economa y el orden jurdico nacionales.
Otros casos, 6 n 1, 2 y 5 COT, 106 CP., 3 n 2 y 3 C. J. M. Siempre es el hecho de
que se ve afectado el orden jurdico nacional lo que determina la punibilidad de estas
conductas.
c.- Principio de la Personalidad. La ley penal sigue al nacional en el extranjero, de modo
que ste se encuentra sometido a las prescripciones de la misma y a la jurisdiccin de sus
tribunales patrios, dondequiera se encuentre.
d.- Principio de la Universalidad. Se fundamenta este principio en la idea de que existe
una comunidad jurdica internacional y de que el objeto del derecho penal es la proteccin
de los derechos humanos, ms que de las soberanas estatales. As hay ciertos delitos que

lesionan bienes jurdicos que constituyen patrimonio universal, deben ser juzgados por el
ordenamiento jurdico del Estado que capture a los delincuentes. Responde a este principio
el art. 6 n 7 del COT, que somete a la ley y los tribunales chilenos el delito de piratera,
aunque se cometa fuera del territorio nacional.

2 .- APLICACIN DE LA LEY PENAL EN EL TIEMPO

Las leyes penales rigen mientras tienen vigencia jurdica, esto es, desde su
promulgacin hasta su derogacin. La promulgacin marca el comienzo de existencia de la
ley como tal. La promulgacin se efecta en el D.O., de acuerdo a las reglas legales, y
desde esa fecha entra en vigencia, salvo disposicin legal en contrario (6 y 7 C. Civil). La
derogacin de la ley puede ser expresa o tcita, total o parcial (52 y 53 C. Civil).
El principio general en materia penal, como en otras ramas del derecho, es que la ley
rige los hechos acaecidos durante su vigencia: no rige, en cambio, los que ocurrieren con
posterioridad su derogacin.
La aplicacin de la ley penal en el tiempo est regida en primer lugar por la disposicin
constitucional del art. 19 n 3, inc. 7 .
Por eso se dijo en su oportunidad que el principio de la reserva, adems de su sentido
estricto de legalidad, tena tambin un sentido de irretroactividad, inseparable de aqul. De
acuerdo a esto, la ley penal rige los hechos acaecidos durante su vigencia, y exclusivamente
ella puede hacerlo, de tal modo que, an despus de derogada, seguir en vigencia para los
efectos de juzgar los hechos que acontecieron antes de la derogacin.
El principio de irretroactividad consagrado en el art. 19 n 3 CPE, no est establecido
de manera absoluta. As la misma disposicin dice que rige este principio a menos que una
nueva ley favorezca al afectado. Ms an se complementa con la disposicin del art. 18 CP.
"Ningn delito se castigar con otra pena que la que le seale una ley promulgada con
anterioridad a su perpetracin.
Si despus de cometido el delito y antes de que se pronuncie sentencia de trmino, se
promulgare otra ley que exima tal hecho de toda pena o le aplique una menos rigurosa,
deber arreglarse a ella su juzgamiento".

Requisitos para la retroactividad de la ley penal

a.- que con posterioridad al hecho se promulgue una nueva ley. Puede tratarse de una
propiamente penal, o bien una ley de otro carcter pero que integre la norma jurdica que se
refiere a la situacin juzgada. Por ejemplo, una ley civil que rebaje la mayor edad, y que
integra el delito de corrupcin de menores.
b.- que esta nueva ley sea ms favorable o benigna para el reo. Luego, jams podr operar
la retroactividad cuando la nueva crea un nuevo delito, que antes era un hecho lcito, o que
le imponga una pena ms severa.

c.- que los hechos se hayan cometido bajo la antigua ley. Esto se relaciona con la
determinacin del momento en que se comete el delito.
d.- que no se haya dictado sentencia de trmino. La sentencia de trmino es la que pone fin
al juicio, resolviendo el asunto controvertido.

3 .- APLICACIN DE LA LEY PENAL A LAS PERSONAS

Principio: La ley penal chilena se aplica a todos los habitantes de la Repblica, incluso
los extranjeros, y se aplica a todos ellos en la misma forma.

Excepciones de derecho internacional

1.- Los jefes de Estado extranjeros.- Se admite ampliamente la exencin de que goza
un Jefe de Estado extranjero, de visita en otra potencia, respecto de la aplicacin de la ley
penal de esta ltima.
2.- Los representantes diplomticos extranjeros.- En virtud del principio de la
inmunidad diplomtica frente al derecho penal de la nacin en la cual desempean sus
cargos. El fundamento va ms all de la cortesa internacional, ya que estas personas son
verdaderos representantes de otro poder soberano, y no podran, en tal calidad, someterse a
una soberana extraa.

Excepciones de derecho interno

1 .- La inviolabilidad parlamentaria.- Los senadores y diputados gozan de
inviolabilidad por la opiniones y votos que emitan en el desempeo de sus cargos (58
CPE). Tiene por finalidad garantizar la independencia de los parlamentarios en el ejercicio
de sus cargos. Lo amplio de la disposicin constitucional hace que esto se traduzca en la
impunidad de los parlamentarios por los delitos que pueden cometer en el desempeo de
sus funciones.
2 .- Exencin ministerial de los miembros de la C. Suprema.- Art. 76 CPE y 324 y
ss. COT.
3 .- Presidente de la Repblica.- No goza de ningn privilegio sustantivo en cuanto a
la aplicacin de la ley penal. La tiene, solamente, en su calidad de Jefe de Estado, cuando
se encuentra de visita en otra potencia.

Excepciones al principio de la territorialidad

La Extradicin. Es una institucin jurdica en virtud de la cual un Estado entrega a otro
Estado una persona que se encuentra en el territorio del primero, y que es reclamada por el
segundo para su juzgamiento en materia penal o para el cumplimiento de una sentencia de

este carcter ya dictada.

Caractersticas
1.- opera slo entre Estados.
2.- Tiene por finalidad dos aspectos; que se le entregue el individuo para ser juzgado o para
aplicarle una pena.

Tipos de Extradicin
a.- Activa, el Estado le pide al otro que entrega una persona.
Pasiva, por parte del Estado que entrega o se le pide que entregue.
b.- Voluntaria; cuando la entrega de la persona queda sometida a la voluntad del Estado que
la entrega.
Obligatoria, cuando se encuentra obligado por Tratados Internacionales.

Fundamento de la Extradicin
Evitar la impunidad de delitos que se cometan fuera del territorio nacional.
Adems debe tenerse presente el principio de asistencia recproca judicial, en virtud del
cual los Estados deben auxiliarse para que los delitos no queden impunes.
Debe haber correspondencia jurdica internacional para el conocimiento de ciertos
delitos.

Requisitos de la Extradicin
1 .- En cuanto a los Estados. Debe examinarse si hay tratados internacionales sobre
extradicin. Los tratados que contienen clusula de extradicin pueden ser bilaterales o
multilaterales.
En Chile se aplica el Tratado de Montevideo de 1933, adems de las normas del C.
Bustamante.
Si no hay tratado debe sujetarse al principio de la asistencia jurdica, conforme a la
costumbre internacional.
2 :- La calidad o naturaleza del hecho o del acto. Se distingue entre:
a.- La identidad de la norma. Significa que el delito en virtud del cual se pide la
extradicin debe ser igualmente delito en el pas en que se encuentra el sujeto. Debe tratarse

de un hecho tipificado en ambos pases (doctrina de la doble incriminacin).

b.- La gravedad del delito. La extradicin slo se aplica respecto de los delitos graves,
no procediendo en relacin con las faltas.
El problema es determinar la mayor o menor gravedad de un delito. Para solucionar este
problema deber atenderse al C. Bustamante y al CPP.
Cundo no procede la Extradicin:
- respecto del delincuente que ha sido absuelto por el Estado que pide la extradicin.
- cuando la sancin penal se encuentre prescrita segn la ley del pas que pide la
extradicin.
- cuando la sentencia impone o es para ejecutar la pena de muerte, salvo excepciones.
3 .- La calidad del delincuente. No hay norma legal que impida a un pas entregar a un
nacional, no obstante hay fallo en ambos sentidos.

Efectos de la Extradicin
Una vez que ha sido rechazada la extradicin no puede pedirse de nuevo por el mismo
delito.

TEORA DEL DELITO

- La Accin
- La Tipicidad
- La Antijuricidad
- La Culpabilidad
- La Imputabilidad
- La Pena.

DEFINICIONES DE DELITO
"Es delito toda accin tpica, antijurdica y culpable adecuada a una figura legal".
"El delito es la accin prohibida por la ley bajo la amenaza de una sancin".
"Es un acto humano culpable, contrario a derecho y sancionado por una pena".
"Toda accin u omisin tpica, antijurdica y culpable"
Cdigos modernos han abandonado la prctica de definir al delito. De manera que sern
delitos las acciones u omisiones indicadas en la ley penal.
Los delitos revisten la siguiente clasificacin:
- crmenes - simples delitos - faltas.
Al hablar de delito debe comprenderse a los cuasidelitos (art. 2, 3 y 4 C. Penal).

ESQUEMA GENERAL
1.- Accin
2.- Tipicidad
DELITO

3.- Antijuricidad

a.- culpabilidad: - dolo y culpa

4.- Imputabilidad b.- exigibilidad

Pena

TIPOS DE DEFINICIONES
1 .- Definiciones penales desde el punto de vista formal:

- Pone nfasis en la transgresin que hace el individuo a la ley, el que delinque est en
contradiccin con la ley penal.
Otros dicen que en el fondo no hay transgresin de la ley. Segn Binding el individuo
no transgrede exclusivamente la ley penal, slo la norma. El asunto es que se est
ejecutando lo que la ley penal est prohibiendo.
- Otras indican la pena, por ejemplo, el art. 1

CP. que da acento a la pena.

Se critica este nfasis ya que se no se estima a la pena como un elemento del delito.

2 .- Desde el punto de vista material o de su contenido

No se destacan los elementos sino que el contenido. As Garfalo dice que delito es la
violacin de los sentimientos altruistas, fundamentales de piedad, de probidad, segn la
medida media que se encuentren en la humanidad civilizada.

3 .- Definiciones Mixtas o eclcticas

Carrara dice que delito "es la infraccin de la ley del Estado promulgada para proteger
la seguridad de los ciudadanos, resultante de un acto externo del hombre de naturaleza
positiva o negativa, moralmente imputable y pblicamente daoso".
a.- Infraccin de ley. La accin se convierte en delito cuando este acto o conducta choca
con la ley del Estado, sta se viola, de igual forma que la ley moral.
b.- Ley del Estado. (principio de la legalidad) Es una ley promulgada por la entidad
superior de la colectividad, que por lo mismo es obligatoria.
c.- Para proteger la seguridad de los ciudadanos. Es la tutela jurdica, la ley penal
protege el bienestar ciudadano, se confirma el principio jurdico de derecho penal de tutela
jurdica.
d.- El delito es de naturaleza externa. No hay delitos internos, no se castigan. Slo se
castigan los pensamientos ejecutados.
e.- Es el Hombre. Los hombres son exclusivamente sujetos activos del delito.
f.- Los actos positivos y negativos. Se sancionan las infracciones penales de accin u
omisin.
g.- Moralmente imputable. Se refiere a que es atribuible y no culpabilidad a que es
voluntario y con culpa o dolo.
h.- Pblicamente daoso. Se cause efectivamente un dao a la colectividad.

DEFINICIN JURDICA DEL ART. 1

C. PENAL

"Es delito toda accin u omisin voluntaria penada por la ley

Generalidades
- es un definicin de carcter legal
- est basada en los principios de la escuela clsica
- se ha criticado por ser tautolgica
- se sostiene que no es misin de la ley penal definir lo que delito.

Anlisis
La definicin no es original, fue copiada del CP. Espaol. Su importancia es que
mantienen los principios bsicos de la escuela clsica;
- en todo delito debe existir el elemento material; accin.
- elemento subjetivo o moral; la voluntad.
- elemento legal o jurdico o elemento objetivo; penado o castigado.

1 .- Accin u omisin
La accin es el comportamiento externo del hombre en la forma como manifiesta su
voluntariedad. La accin corresponde a un movimiento externo de tipo fsico o natural.
La accin puede tener dos fases:
a.- accin, es decir, el hacer algo, conducta positiva o de accin propiamente tal.
b.- no hacer o aspecto negativo, tambin se dice que denomina omisin.

2 .- Voluntaria
La accin u omisin que ejecuta el hombre tiene que ser ejecutada apoyndose en 3
principios fundamentales:
- libre, capacidad de elegir.
- inteligente.
- intencional.
Los autores dicen que si faltan estos principios aunque haya accin no hay delito.

La libertad del sujeto se puede ver trabada por una coaccin moral o material. Tambin
cuando carece de inteligencia o de salud mental. Finalmente, tampoco es intencional
cuando no se ha actuado con el propsito o con tal objetivo.

3 .- Penada por la ley

La doctrina no est de acuerdo con que se integre el elemento de la pena, porque ste es
el resultado, es el juicio de reproche por el delito, estando fuera del delito. No obstante, su
inclusin en la definicin del art. 1 se explica por razones de tipo histrico ya que en
1874 era una requisito fundamental, siendo slo delitos los penados por la ley.
Algunos autores no slo han visto en esta expresin del legislador un principio de
legalidad, sino que tambin un incipiente principio de tipicidad. Tal apreciacin resulta
discutida, ya que el principio de la tipicidad naci en Alemania a fines del s. 19.
Las penas son esencialmente privativas del derecho penal, las aplica la ley penal. Sin
embargo, tambin hay sanciones en otras ramas del derecho, pero las penas son tpicas de
los actos ilcitos penales. As, los ilcitos civiles tienen sanciones, pero diversas a las
sanciones penales, no privativas o restrictivas de la libertad.

Presuncin de Voluntariedad del inciso 2

"Las acciones u omisiones penadas por la ley se reputan siempre voluntarias, a no
ser que conste lo contrario".
No es discutible que el elemento subjetivo no puede faltar en los delitos. Es un
elemento que ha sido reconocido por la Jurisprudencia.
El problema se presenta en la interpretacin del vocablo "voluntarias":
a.- Se presume que el elemento de voluntariedad se estima equivalente a dolo; se
presume que este acto fue libre, inteligente e intencional. En el fondo dice que cuando una
persona comete una infraccin punible lo hace en forma del libre arbitrio. Entonces, la
voluntariedad sera equivalente a intencin.
El aspecto negativo es que se excluyen los actos imprudentes, que son a ttulo de culpa,
no se incluyen los cuasidelitos (Fontecilla, Schwietzer).
b.- La presuncin no est vinculada al dolo. Se refiere exclusivamente al aspecto interno
de la infraccin.
Significa que no ha habido coaccin.
c.- la voluntariedad se refiere a la culpabilidad, en sentido restringido, en orden a que el
acto ha sido cometido con dolo o con culpa.
d.- se refiere al elemento de la antijuricidad.

e.- se refiere a una presuncin de imputabilidad.

LA ACCIN

Debe ser tpica, antijurdica, imputable, culpable.

Accin "el obrar conciente o voluntariamente sobre el mundo exterior, mediante un
movimiento corporal o accin o mediante una omisin".
El obrar conscientemente es darse cuenta, tener conciencia de lo que se est haciendo
La accin representa un movimiento corporal que se proyecta en el mundo exterior
mediante la accin o mediante la omisin (Florin).
Ms modernamente se ha dicho que la accin es el ejercicio de la actividad finalista del
hombre, dejando ya de ser un acontecimiento y se dirige a una meta.

GENERALIDADES
1.- Es el elemento fundamental y primario que no puede faltar en ningn delito, es la base
de la pirmide que constituye el delito, y puede constituirse en una accin propiamente tal o
en una omisin.
2.- No hay acuerdo sobre si el trmino adecuado es accin. Para algunos debera hablarse
de acto; para otros de conducta, e incluso, se habla de comportamiento.
3.- Los autores usan en su mayora, el trmino accin para referirse al comportamiento
humano, que es el elemento esencial del delito.
4.- La accin tiene que manifestarse externamente, mediante un movimiento externo,
consciente y voluntario, para los finalistas destinada a un fin.
5.- Se excluyen los hechos de los animales (por eso se habla de hechos) y tambin los
hechos de las cosas.
6.- Slo puede actuar el ser humano o persona natural, slo puede accionar penalmente el
ser humano. Slo stos pueden ser sujetos activos del delito.
7.- En relacin con las personas jurdicas. En nuestra legislacin slo son sujetos de delito
los seres humanos o personas naturales, respondiendo penalmente por sus actuaciones, y se
excluye a las personas jurdicas (39 CPP).
Debe igualmente excluirse a la rbita interna del hombre, es decir, los pensamientos,
deseos, intenciones. De igual forma que los actos reflejos, desprovistos de conciencia y
voluntariedad. Adems los denominados actos inconscientes, por ejem., los realizados en
estados de sueo, o hipnticos, etc.

Otros llegan a excluir los actos de las personas bajo la influencia de la drogas o los
estupefacientes, en que faltara el elemento de la voluntad.
Tampoco caen en la rbita de la accin, los actos cometido en estado de delirio.
8.- Las nicas formas o modalidades de la accin son la accin y la omisin, el hacer o el
no hacer.

ELEMENTOS DE LA ACCIN
1 .- Externo
2 .- Interno
3 .- Resultado
4 .- Relacin entre el elemento externo y el resultado.

1 .- Elemento Externo. Movimiento corporal y que es la forma como se manifiestan

las ideas o el mvil de la persona. El elemento externo es la forma de manifestar la
voluntad y el dolo. Para quienes sostienen la teora de la accin penal el dolo no est en la
culpabilidad, sino que en la accin. Para los causalistas est en la culpabilidad.
De igual forma constituye conducta o accin el no hacer u omisin (123, 144, 193).

2 .- Elemento Interno o Voluntariedad. La voluntad es el comportamiento dirigido

hacia un fin. Se dice que el elemento interno es el coeficiente squico, volitivo, encaminado
a obtener un resultado.

3 .- Resultado. Consiste en la consecuencia de la accin. Para Rodriguez de Vesa es la

modificacin que se produce en el mundo externo.

4 .- Relacin de causalidad entre la accin y el resultado producido. Qu es la

causa? Es el enlace entre la accin y el resultado; entre el movimiento corporal y la
consecuencia de ste elemento externo.

TEORA DE LA CAUSA

Generalidades
1.- Se sostiene por los autores que es sta una materia compleja, ya que se encuentra ligada
a los problemas filosficos de la causa.
2.- En ciertos delitos es fcil determinar la causa (como la muerte de una persona) o
establecer el resultado de la accin. Por ejemplo; si Pedro hiere a Juan con un cuchillo, y
ste fallece, el resultado se le atribuye a la herida que le caus Pedro.

Teoras

1 .- Teora de la Equivalencia de las condiciones o de la Condictio Sine qua non.

Teora antigua del s. XIX formulada por el alemn Von Buri y por el ingls S. Mill;
teniendo como seguidores a Von Liszt y, en Chile, a Labatut. Es la teora que se encuentra
apoyada por la Jp. nacional.
Todo lo que acontece se debe a la concurrencia de mltiples factores conjugados en un
lugar y momento dados. Pero al derecho no le interesa todo el conjunto, sino nicamente
las conductas humanas. As, si entre estos factores se encuentra un movimiento corporal
humano, quiere decir que ese movimiento es la causa del resultado Cmo saber que un
movimiento corporal humano ha sido uno de los factores concurrentes en la produccin del
resultado? Bastar con suprimirlo mentalmente; si suprimido en esta forma el movimiento
humano, desaparece igualmente el resultado, quiere decir que aquel fue necesario para que
el resultado se produjera y, por lo tanto, es causa de ste. Como sin la actividad humana el
resultado no se habra producido, dicha actividad es una condicin indispensable, es la
condictio sine qua non.
Todo aquello que no pueda suprimirse mentalmente sin que desaparezca tambin el
resultado, es causa, y por lo tanto no se distingue entre ellas una mayor o menor virtud
causal; son todas iguales y todas necesarias para que el resultado se produzca. De ah la
equivalencia de las condiciones.
Se objeta a esta teora la extensin del nexo causal, es un verdadero "nexo mundial", ya
que la cadena de causalidad puede llegar a ser infinita en el tiempo.

2 .- Teora del Causa Adecuada

En un resultado concurren muchos factores, pero no todos tienen la misma importancia.
Debe distinguirse entre causa y condiciones. El concepto de causa supone el de constancia
y uniformidad. Sobre la base de la propia experiencia acerca de lo que ordinariamente
ocurre, nos muestra que un acto humano va seguido de determinado resultado, podemos
decir que ese acto es causa de ese resultado. Para que una condicin, sea llamada causa, es
preciso que regularmente conduzca a un resultado, lo que se expresa tambin diciendo que
debe ser adecuada para la produccin del resultado.
Se le critica el hecho de abandonar el plano objetivo, al introducir un elemento
subjetivo; la previsibilidad.
3 .- Teora de la Causa Necesaria
Defendida por Ranieri. Es la posicin extrema de quienes distinguen entre causa y
condicin. Para esta doctrina, causa es solamente aquella accin a la cual sigue un
resultado, no slo de modo regular, sino de modo necesario y absoluto. Esta doctrina, poco
favorecida por los autores, tiene, sin embargo, importancia ya que algunos han credo ver
en ella una inspiracin de la ley chilena.

4 .- Teora de la Causa Tpica

Formulada por Beling, para quien el punto de partida de una concepcin causal no
puede verse en los hechos, sino en los preceptos legales. Frente al problema de la causa,
debemos partir de la descripcin concreta que haga la ley de la particular figura delictiva,
especialmente a travs del verbo rector de la misma. De este modo el problema
desaparecer en lo delitos formales, y en los materiales, variar en cada figura.
En algunas, la forma de expresarse de la ley se contentar con una condicin cualquiera que
contribuya al resultado; en otros, como matar, incendiar, exigir una contribucin mayor.
La teora de la causalidad pertenece ms a la parte especial, que a la general del delito.

TEORAS SOBRE LA ACCIN

1.- T. causalista
2.- T. finalista
3.- T. de la accin social o concepto social de la accin.

1 .- T. Causalista de la Accin. La accin tiene que ser espontnea, libre y voluntaria, sin
presiones de factores externos o de cualquier ndole. As la voluntad debe ser pura.
La voluntad del individuo en la accin es lo que se denomina el elemento intelectual o
tambin la resolucin squica. Se desprende de esto que la accin se reduce a un
movimiento voluntario del ser humano y por medio del cual se causa el resultado.
De consiguiente, todo se reduce a la accin en el delito y as no se habla exclusivamente
de una accin tpica, sino que tambin se habla de una accin antijurdica y tambin de una
accin culpable.
La accin o movimiento corporal causa un cambio en el mundo externo que lo circunda
y siempre producido por este movimiento voluntario.
El estudio del dolo, para esta teora, se encuentra comprendido dentro de la
culpabilidad.
En todos los delitos debe existir una relacin de causa efecto. Cundo existe una
relacin de causa efecto? Existe relacin causal entre el movimiento corporal y el resultado,
cuando ste no se habra producido sin el movimiento corporal. Luego, cuando hay una
inexistencia corporal desaparece el resultado o tambin se llama produccin y se concluye
que el movimiento corporal es la conducta sine qua non para producir el resultado.

2 .- Teora Finalista de la Accin. En contra de la teora. causalista se reaccion con la

teora finalista para la cual la accin es lo fundamental, pero es un elemento complejo, no

es solamente un elemento corporal externo como lo es para los causalistas.
Para los finalistas se hace una distincin:
a.- Fase interna, en la esfera de los pensamientos porque cuando el ser humano piensa
se est vinculando con el fin o finalidad que piensa realizar, o sea, el pensamiento anticipa
el fin de la accin: lo que el autor quiere realizar, "proponerse un acto tendiente a un objeto
formal, la accin final". Despus el sujeto selecciona los medios para que se lleve a efecto
su idea, la seleccin de medios necesarios para su ejecucin y stos se denominan los
factores causales para su objetivo. Esta etapa es un proceso esencialmente mental y anticipa
el fin.
b.- Fase externa, se exterioriza este fin que la persona haba meditado en la fase interna,
el autor lleva a cabo o ejercita su accin en el mundo externo, conforme al proceso mental
que haba hecho y en la seleccin de los medios, la ejecucin de lo pensado. Segn los
finalistas la accin corporal pone en movimiento el plan preconcebido y el resultado para la
accin final es la suma de estos factores.
Para esta teora el dolo se estudia fundamentalmente en el tipo llamado el injusto o
antijuricidad, otros sealan que estara vinculado a la tipicidad.

3 :- Teora Social de la Accin. La accin es un comportamiento humano socialmente

relevante, no toda accin tiene importancia. Accin o comportamiento es toda respuesta del
hombre a una exigencia de tipo social. Recoge principios del finalismo y del causalismo de
la accin. Para que se entienda la concepcin social de la accin es necesario que el
comportamiento trascienda la accin, pudiendo revertir la forma de accin u omisin.
Teora de la Omisin
La accin comprende la accin propiamente tal, que es el aspecto positivo, y el no
hacer, que es el aspecto negativo, denominado omisin.
No debe confundirse la omisin, que es una forma de accin, con la ausencia de accin
o ausencia de acto.
As en la definicin del art. 1

del C.P. "Es delito toda accin u omisin...".

Para otros la omisin sera la anttesis de la accin, lo que no significa que la omisin
no tenga relevancia en derecho penal.
En algunos casos se habla de una omisin simple cuando la infraccin se hace a una
norma imperativa
En cambio en la segunda forma de omisin que es la comisin por omisin se logra un
resultado omitiendo una accin que se esperaba, pero a la cual no estaba obligada.

La ausencia de accin o faz negativa de la accin

Quiere decir que no hay una accin propiamente. Si falta la accin no hay delito, pero
hay casos en que aparentemente hay accin humana que produce el resultado, pero falta el
elemento voluntariedad.
En estos casos en que hay una apariencia de una accin, el agente o persona no acta,
sino que acta como medio o instrumento de otro.
No obstante, existir esta apariencia de accin y que el sujeto no acta por si mismo sino
como medio, se estima que la persona no sera responsable criminalmente. A pesar de
producirse el resultado l no habra participado directamente.
Este comportamiento del ser humano que acta como va para cometer el hecho punible
se denomina ausencia de accin. Ejemplo, se toma la mano a una persona para que
falsifique un documento.
Carrara dice que el violentado no puede ser jams responsable de un delito, y luego es
irresponsable del mismo.
Cuando hay fuerza fsica no cabe la menor duda de que estara exento de
responsabilidad penal (10, n 9), ya que la fuerza fsica produce la ausencia de accin.
En el caso de los menores de edad, por ejemplo, si efectivamente matan a alguien,
estaramos frente a la ejecucin de un acto? Se discute, la ley slo dice que estos sujetos
son inimputables; situacin que se repetira en el caso de la obediencia debida.

LA TIPICIDAD

La ley penal debe referirse a hechos concretos, y no puede dar simples criterios de
punibilidad.
Nuestro ordenamiento jurdico no se refiere de una manera expresa que las leyes
penales, al crear delitos, deban referirse especficamente a hechos, pero ello se infiere del
texto y sentido del art. 19 n 3 de la CPE, "Ninguna ley podr establecer penas sin que la
conducta que se sanciona est expresamente descrita en ella...", disposicin que se
encuentra dentro del captulo de las garantas constitucionales. Si la ley penal pudiera
sealar simples criterios de penalidad o delegar estas funciones, dejara de ser una garanta.
Si un individuo fuera juzgado y condenado en virtud de una ley que dispusiera: "Son delitos
las acciones contrarias al sentimiento de solidaridad social", o bien: "Son delitos las
acciones que el Presidente de la Repblica declare tales", no sera una garanta poltica en
ningn sentido.
La misin de la tipicidad en el mbito del derecho es de un triple orden:
a.- Es la ms alta garanta jurdico-poltica. El principio "no hay pena sin ley" es la
piedra angular de un sistema de derecho liberal. Con el sistema de las descripciones legales,

el derecho penal cumple su funcin de prohibicin, y el individuo respetuoso de la ley sabe

lo que puede y lo que no puede hacer. As "No hay delito sin ley".
b.- En la ciencia jurdica desempea un papel fundamental, por su posicin troncal,
informadora de todos los aspectos del delito, que deben ser analizados en la direccin del
tipo, y;
c.- En la aplicacin prctica del derecho, es herramienta indispensable del juez y del
intrprete para analizar los hechos concretos de la vida real, tanto en su aspecto objetivo,
como en sus caractersticas subjetivas.

GENERALIDADES
La tipicidad se vincula con la conducta exclusivamente del ser humano. Es la
adecuacin o el encasillamiento que se hace de la conducta humana en el tipo penal.
Adecuar la conducta humana en los tipos penales, se llama juicio de tipicidad, funcin que
realiza el juez. En el fondo es la focalizacin de la conducta humana al hecho tpico.
Si la conducta particular no encuadra dentro del tipo penal, hablamos de una conducta
atpica, que no es punible. Como consecuencia de lo anterior, se pueden ejecutar todas las
conductas que la ley penal no est prohibiendo.
La ley penal es la descripcin de los tipos, lo hace en forma exhaustiva y cerrada por
regla general. Es decir, trata de abarcar todas las conductas ilcitas, por eso se sostiene por
los autores que el C. Penal es un catlogo cerrado de delitos o repertorio de delitos.
Los tipos abiertos o elsticos, son aquellos en que el legislador, en casos excepcionales,
no comprende todos los delitos o formas de comisin de estos. Se contempla una
descripcin de los delitos, pero se deja una salida o puerta abierta para que pueda crearse
otros delitos. Es una excepcin al principio de la tipicidad. Es un sistema usado en los
delitos de estafa; donde el elemento central es el engao, pero es imposible tener una lista
cerrada de engaos.

FASES O ETAPAS DE LA TIPICIDAD

1 .- Etapa de la Independencia. Beling, en 1906 describe su teora sobre el tipo legal. El

termino est tomado del art. 59 del C.P. Alemn, que se refiere al error como causal
eximente de responsabilidad penal, y declaraba exento de responsabilidad penal al que ha
obrado padeciendo de error o ignorancia acerca de las circunstancias de hecho que
componen el tipo legal (tatbestand) As esta expresin traducida, en forma aproximada,
significa "aquello en que el hecho consiste segn la ley". El tipo es simplemente la
descripcin legal de un hecho, desprovista de toda valoracin o juicio acerca de l, y vaca
tambin de imperatividad. La parte especial de los cdigos penales es un catlogo de tipos;
slo son delitos los hechos que corresponden a alguna de las figuras contempladas en el

catlogo, y slo el legislador puede agregar, eliminar o modificar los tipos del catlogo.
El tipo lo coloca en el centro de la teora del delito, es el elemento formal,
constituyndose en un molde por donde la accin debe pasar: si se ajusta a l, la accin es
tpica. Pero lo subjetivo del delito, la culpabilidad, tambin debe ajustarse al mismo molde:
el dolo debe ser dolo de determinado tipo.
El tipo es un elemento central, informador de la faz objetiva y de la faz subjetiva del
delito, que slo son relevante si asumen la forma del tipo.
En suma: no hay delito sin tipicidad.

2 .- Etapa Indiciaria. Mayer critica posteriormente la teora de Beling, aunque aceptando

sus bases, pues seala que no puede afirmarse una radical independencia entre el elemento
tipicidad (puramente descriptivo) y el elemento antijuricidad (valorativo), ya que el
legislador, cuando describe conductas y les seala penas, lo hace porque las estima
contrarias, en general, al derecho, sin perjuicio de admitir excepciones, y por consiguiente,
al concluir que un hecho es tpico, podemos afirmar ya que probablemente es tambin
antijurdico. La tipicidad tendra un valor indiciario de la antijuricidad (ratio cognoscendi
de ella).
Es decir, despoja a la tipicidad de su aspecto descriptivo para dar paso al aspecto
valorativo, as en toda accin punible hay indicios de antijuricidad. Ms no toda conducta
antijurdica es tpica, y viceversa.

3 .- Etapa de la Ratio Essendi de la tipicidad. Mezger va ms all y afirma que ciertas

acciones son antijurdicas porque estn tipificadas en la ley, de modo que la tipicidad sera
la verdadera esencia de la antijuricidad.

4 .- Etapa de la Figura Rectora o Esquema Rector. En 1930 Beling reelabora su teora,

cambia el esquema de la accin tpica de los delitos por lo que el llama la figura rectora
(gnero). Tambin introduce el concepto de tipo (especie), que equivale al tipo mismo del
delito; Ej., el homicidio.
Separa los elementos del delito, y habla del tipo del injusto, tambin habla de un tipo de
culpabilidad y otras innovaciones.
Actualmente tiene plena validez el principio de la tipicidad, slo la ley puede crear
delitos, sostenindose que la accin tpica es solamente indiciaria de antijuricidad. No toda
accin tpica es antijurdica, ya que pueden concurrir circunstancias justificantes.

VALOR O FUNCIN DE LA TIPICIDAD EN EL DERECHO PENAL

1 .- Es una garanta (19 n

3, inc. 3

y 4 ). No hay delito sin descripcin penal.

Se puede presentar un problema en relacin con las leyes penales en blanco. Con ellas
se rompera el principio de la tipicidad, ya que son leyes incompletas, sealan la sancin,
pero no describe el hecho que ser completado por otra ley. Se dice, en todo caso, que
como se remite a otra ley habra una conducta integrada.
2 .- Para Novoa la tipicidad sirve para la acuacin de las conductas humanas, de forma
tal que si el legislador estima que una determinada conducta es grave para el inters social,
le atribuye la calidad de delito.
3 .- Tambin es una garanta de seguridad jurdica, es decir, el individuo sabe lo que
debe y no debe hacer.

ELEMENTOS DEL TIPO PENAL

1 .) EL VERBO. Siendo el delito una accin, es preciso que gramaticalmente sea

expresado por aquella parte de la oracin que denota accin, estado o existencia, que es el
verbo, en cualquiera de sus formas. Esta es la parte llamada verbo rector, que no puede
faltar en ningn delito. Incluso en aquellos casos -tcnicamente defectuosos- en que la ley
no ha mencionado expresamente un verbo (ejem., "el que se hiciera reo de sodoma", 365, o
"el estupro de una doncella", 363), es preciso determinarlo interpretativamente, ya que
detrs de esas etiquetas se esconde una accin a que la ley quiere referirse, que por lo tanto
es suceptible de expresarse con una forma verbal.

2 .) EL SUJETO ACTIVO. Por regla general, para la ley el delincuente puede ser
cualquier persona, lo que se expresa a travs de la frmula "el que". En ocasiones, es
necesario que el sujeto activo, el que realiza la accin del verbo, rena determinadas
condiciones de sexo (violacin), de nacionalidad (traicin, 107), o ocupacin (delitos de los
funcionarios pblicos), o de otra especie. A veces estas exigencias contribuyen a delimitar
la antijuricidad de la figura, pues la orden de la norma est restringida a determinadas
personas.

3 .) EL SUJETO PASIVO. Es el titular del bien jurdico ofendido por el delito. En

algunas oportunidades, estos bienes jurdicos tiene como titular a una persona especfica,
que recibe directamente la accin del verbo (ejemplo, delitos contra las personas) o
indirectamente (delitos contra propiedad). En otras, como en los delitos contra los intereses
sociales, estos bienes pertenecen en general al grupo social, sin tener un titular especfico
(delitos contra la fe pblica). Por lo general, es tambin indiferente para la ley quin sea el
sujeto pasivo, que por lo comn se denomina "otro" u "otra persona", pero

ocasionalmente se exigen determinados requisitos en el sujeto pasivo: de edad (delito de

estupro), de sexo (violacin) o de calidad jurdica (desacato).
4 .) EL OBJETO MATERIAL. Es aquello sobre lo cual recae fsicamente la actividad
del agente; en el homicidio, el cuerpo de la vctima; en el hurto, la cosa mueble ajena.
Normalmente no aparece mayormente especificado en las descripciones legales; en los
delitos contra la propiedad se suele hablar de "cosas" y en los contra las personas, de
"personas" en general. Excepcionalmente, aparece descrito en forma ms prxima: los
daos calificados (485) recaen sobre puentes, caminos, etc.; la falsificacin de moneda,
sobre moneda de oro o plata (166): la violacin de correspondencia, sobre cartas o papeles
de otro (146).
5 .) EL OBJETO JURDICO DEL DELITO. Es el bien jurdico que el legislador se ha
propuesto proteger mediante la creacin de un determinado delito. Por lo general no se
encuentra explcito en el texto legal, salvo en los epgrafes que encabezan los diferentes
ttulos del libro II del C.P. Como excepcin, se hace una referencia al bien jurdico daado
con el delito, como es la situacin del delito de secuestro de personas (141), en que ese
seala que ste debe ser realizado "privndole de su libertad".
6 .) EL RESULTADO. En los delitos materiales, la ley debe mencionar el resultado o
consecuencia de la accin que no est siempre expresado en el verbo mismo, aunque a
veces as ocurre ("matar", por ejemplo). Ocasionalmente, la ley describe el resultado
(lesiones, 397); otras veces, solamente le da nombre (aborto, 342).
7 .) LAS CIRCUNSTANCIAS. Por lo general, el texto legal seala un hecho ilcito, es
decir, un cuadro general de circunstancias o condiciones en el cual viene a insertarse la
accin. Puede tratarse de circunstancias de tiempo (394, 318), de lugar (301, 309, 475), de
medios empleados o de modalidades del delito, aunque stas ltimas generalmente van
incluidas en el verbo rector del mismo (121, 413, 418, 440).
Es necesario sealar a las menciones circunstanciales llamados por algunos autores,
PRESUPUESTOS, o sea, ciertos estados, relaciones o condiciones que deben existir con
anterioridad a la accin para surja el delito (ejemplo, estar casado vlidamente, en la
bigamia, 382; estar ligado con la vctima por determinados contratos, en la apropiacin
indebida, 470 n 1).
Por otro lado, se discute la situacin de las llamadas CONDICIONES OBJETIVAS
DE PUNIBILIDAD, que son ciertas circunstancias que no forman parte de la accin, ni
son consecuencia de ella, pero a cuya existencia la ley subordina la imposicin de la pena.
Para Beling estas condiciones quedan fuera de la de la tipicidad; para otros, forman tambin
parte de la figura delictiva correspondiente.

ELEMENTOS SUBJETIVOS Y NORMATIVOS DE LAS FIGURAS

1 .) Elementos Subjetivos. stos pueden ser de dos clases:

a.) Aquellos que cumplen una funcin simplemente descriptiva en relacin con la
voluntad del agente y su determinacin consciente y finalista. Es el caso de las
disposiciones que hacen referencia a los mviles especiales del agente. Son exigencias
particulares acerca de la determinacin finalista del accin, ms all del verbo rector "con
nimo de lucro" (432), "con miras deshonestas" (358). O bien aquellas expresiones que
aluden a hechos subjetivos que producen en terceros; "el escndalo" (363 y 381); "el
descrdito" (405).
Un grupo importante est constituido por los llamados "delitos de tendencia", en los
cuales no se describe la accin, sino que alude al propsito que gua al hechor (ejemplo, la
injuria, 416). La funcin de los elementos subjetivos es aqu doble; por una parte, describen
una condicin especial de la voluntad, elemento de la accin, pero por otra parte sirven
implcitamente para determinar el tipo. Porque como las maneras posibles de injuriar a otro
son infinitas y hasta habra sido ridculo que la ley intentara enumerarlas, la ley slo se
refiere al mvil del hechor, pero con ello no indica al mismo tiempo que esas expresiones o
acciones deben ser idneas, objetivamente, para cumplir el mvil del hechor.
b.) Aquellos que tienen un sentido valorativo. As ocurre con las expresiones;
"maliciosamente" (196, 198, 256), "voluntariamente" (sinnima de dolosamente),
"intencionalmente", en igual sentido, "a sabiendas" (398), "con conocimiento de causa
(393), "constndole" (170), etc.
Estas expresiones, siendo valorativas, no pueden formar parte del tipo. No hay
inconveniente, en cambio, en admitir que forman parte de la figura delictiva, donde a veces
contribuyen a precisar el "tipo de culpabilidad" con determinadas exigencias (ejemplo, que
haya dolo directo, 395; que haya culpa en vez de dolo, 234).

2 .) Elementos Normativos. Pueden ser de dos clases:

a.) Los que, siendo en s normativos, desempean un papel descriptivo: falsificar
"moneda de curso legal" (162); falsificar "documento pblico" (194); apropiarse "cosa
mueble ajena" (432), etc. Estas expresiones siguen siendo descriptivas, y se refieren a la
accin misma, a su resultado o a sus circunstancias.
b.) Los que tienen un sentido valorativo: "sin derecho" (141), "sin ttulo legtimo
(459), "arbitrariamente" (158, 236). Estas expresiones indican una contrariedad de la
conducta con el derecho, y como tales, se refieren a la antijuricidad de la conducta. A
veces, son intil repeticin de los conceptos generales; otras, representan una advertencia al
intrprete.

CLASIFICACIN DE LAS FIGURAS

A.) Figuras simples, calificadas y privilegiadas. Un mismo tipo delictivo puede regir
comprensivamente varias figuras diferentes. Dentro de estas, hay una o ms que, en virtud

de determinadas circunstancias, reciben una penalidad mayor, y en tal caso se llaman

figuras calificadas (caso del parricidio y del homicidio calificado en relacin con el
homicidio simples, 390 y 391). Otras veces, en virtud de especiales circunstancias una
figura tiene asignada menor penalidad que otra, y es entonces una figura privilegiada
(aborto honoris causa en relacin con el aborto causado por la propia mujer, 344). La figura
que sirve de base para determinar la calidad de privilegiada o calificada de otra es la figura
simple.

B.) Figuras simples y complejas. En las figuras simples, hay una lesin jurdica. En las
figuras complejas, se trata en realidad de dos o ms figuras distintas, que sern punibles
por separado, pero que el legislador ha considerado como una sola para su tratamiento
penal. Tal es el caso del robo calificado (433), que se produce cuando con motivo u ocasin
del robo con violencia se cometiere adems homicidio, violacin o ciertas lesiones graves.

C.) Figuras de una sola accin y de habitualidad. Se fundamenta en la naturaleza de las

figuras. En las de una sola accin, ella sola basta hacer surgir la punibilidad. En las de
habitualidad, se exige la concurrencia de varias acciones, que no son punibles
separadamente, sino como conjunto. Tal es el caso de la mendicidad (309), de la corrupcin
de menores (367).

D.) Figuras con singularidad y pluralidad de hiptesis.- Las figuras con singularidad
de hiptesis son aquellas en que la accin descrita es una sola y slo suceptible de una
forma de comisin. Las figuras con pluralidad de hiptesis son aqullas que tienen
mltiples formas de comisin. Se les llama figuras mixtas, y se dividen a su vez en dos
grupos:
a.) Figuras mixtas acumulativas. Son figuras en que hay modalidades posibles de
ejecucin completamente diferenciadas entre s. En el fondo, son figuras distintas reunidas
con una etiqueta comn. Es el caso del empleado pblico que "sustrajera o consintiere que
otro sustraiga" los caudales a su cargo (233). Son dos acciones completamente distintas e
incompatibles entre s.
b.) Figuras mixtas alternativas. Son situaciones en las cuales las diversas formas de
accin son equivalentes entre s, o simples matices de una misma idea. As ocurre con la
accin de "herir, golpear o maltratar de obra", del delito de lesiones (397).

FALTA DE TIPICIDAD
Por su propia naturaleza, no puede hablarse de causales sistematizadas de falta de
tipicidad. Cualquiera discordancia entre un hecho y la descripcin legal del delito,
determinar su falta de tipicidad. Con ello, el derecho penal habr pronunciado su parecer
respecto de dicho acto: es impune. No hay, por tal razn, vacos en el derecho penal, que

ante cualquier hecho tiene siempre un pronunciamiento: o es punible o es impune.

LA ANTIJURICIDAD

Se ha determinado que concurren los elementos sustancial y formal del delito, o sea,
que existe una accin y que ella es tpica, resta todava el hacer una valoracin de la
conducta.
La 1 valoracin es objetiva e indica la conformidad entre la accin tpica y el
ordenamiento jurdico y esta valoracin es la antijuricidad luego viene,
La 2 valoracin que es subjetiva, como lo dijimos, y ella da origen a la culpabilidad en
que hay que determinar si la disposicin psquica del sujeto activo concuerda o no con las
exigencias jurdicas.
Una conducta tpica no es antijurdica cuando est amparada por una causal de
justificacin, lo normal es que la conducta tpica sea antijurdica y por ello se dice que la
tipicidad es un ndice de antijuricidad.
El Derecho est constituido por un conjunto de reglas o normas que tienen por objeto
asegurar una convivencia pacfica, tranquila y ordenada y este ordenamiento, que tiene el
carcter de jurdico, establece valores que hay que proteger y que son los bienes jurdicos.
Para establecer si una conducta tpica es contraria a derecho, o sea, si es injusta, es
preciso empinarse por sobre la mera descripcin formal carente de contenido valorativo que
aparece en el tipo y juzgarla impersonalmente, en relacin con el ordenamiento jurdico.
comprobando que esa conducta no guarda correspondencia con las exigencias del D.
Luego, se dice que la conducta es antijurdica y ella atenta contra el bien jurdico que la
norma protege y as se puede definir la antijuricidad como "La contradiccin existente
entre la conducta y el ordenamiento jurdico".

LA ANTIJURICIDAD EN LA LEGISLACIN POSITIVA

La ley penal chilena no menciona la antijuricidad como un requisito comn a todo
delito, ella no aparece en la definicin del art. 1 ni en ningn otro precepto, sin embargo,
ello no significa que el concepto que el legislador nacional tiene acerca del delito prescinda
de tan importante elemento constitutivo. Nuestra ley positiva exterioriza su preocupacin
por la antijuricidad en 2 formas:
1 Establecimiento de causales de justificacin consistente en circunstancias especiales que
hacen de la conducta tpica un comportamiento conforme a derecho.
Las causas de justificacin aparecen mezcladas en el art. 10 del CP. y a veces en otras
disposiciones penales y cuando concurren no hay delitos por que desaparece la
antijuricidad. No obstante adaptarse a una descripcin tpica guarda conformidad con el

derecho. Aqu el acto sin dejar de ser tpico, ya no es antijurdico, pues no est prohibido
por la norma.
2 Dice relacin con los elementos normativos del tipo que evidentemente constituyen una
exteriorizacin de la preocupacin del legislador por la antijuricidad

CARACTERSTICAS DE LA ANTIJURICIDAD
1. Es un elemento real, otros dicen material, para contradecir la posicin de quienes ven en
ella solamente un requisito formal o nominal del delito.
2. Decimos que la antijuricidad es un elemento positivo del delito para afirmar que ella
debe concurrir en todo hecho punible para que pueda generarse la responsabilidad penal y
que no es correcta la frmula que slo ha de considerarse bajo el aspecto negativo y a
travs de las causas justificantes que excluyen a veces la responsabilidad penal.
3. La antijuricidad es un elemento objetivo del delito porque seala la calidad de una
conducta considerada en si misma de manera impersonal en relacin con la norma jurdica.
4. La antijuricidad es un elemento valorativo del delito porque ella se evidencia mediante
un juicio que compara la conducta con las exigencias que para ella impone el ordenamiento
jurdico.

EXCLUSIN DE LA ANTIJURICIDAD
Se ha dicho, sin perjuicio de los casos excepcionales, que en general, cuando la ley
seala una pena como consecuencia de la realizacin del hecho que describe, es porque
desea prohibirla, y que, por ende, esa accin, adems de ser tpica, ser ordinariamente
antijurdica. Sin embargo hay casos en los cuales la ley permite u ordena la ejecucin de un
acto tpico. As, en tales situaciones, el acto, sin dejar de ser tpico, ya no es antijurdico,
pues no est prohibido por la norma. Esos casos especiales son las llamadas "causales de
justificacin", que hacen que una conducta tpica sea lcita. La concurrencia de cualquiera
de ellas hace que el acto sea objetivamente lcito para todo el derecho, y no slo para el
derecho penal. As el que mata en legtima defensa no solamente no es castigado por la ley
penal, sino que tampoco debe indemnizaciones civiles.
I. EL PRINCIPIO
INTERESADO

DE

LA

AUSENCIA

DEL INTERS:

EL CONSENTIMIENTO DEL

En este caso se debe distinguir entre bienes disponibles, respecto de los cuales tendra
validez el consentimiento. del interesado para sacrificarlo y justificar el acto ajeno y bienes
no disponibles respecto de los cuales no tendra validez la causal en estudio.
Nuestra ley no contiene una sistematizacin expresa del consentimiento del interesado
como causal de justificacin pero se hacen referencias aisladas a ellas, como por ej. los arts.

144, la violacin de domicilio consiste en entrar en morada ajena "contra la voluntad del
morador"; y 432 del CP, el hurto, consiste en la apropiacin de un cosa mueble ajena
"contra la voluntad de su dueo".
Que un bien sea disponible no significa que sea enajenable, sino que simplemente sea
sacrificable por el titular; en delitos contra la vida la integridad corporal y la salud
evidentemente no procede, tampoco en delitos contra la honestidad pero si en los delitos
referidos a la libertad sexual. Se discute si procede o no en delitos contra el honor.
Para su validez, entonces, el interesado debe ser verdaderamente el titular del derecho y
debe tratarse de un adulto capaz de discriminar y con facultad de disponer del inters.

II. El PRINCIPIO DEL INTERS PREPONDERANTE: LA ACTUACIN DEL

DERECHO
Bajo el tema de actuacin del derecho se agrupan a aquellos casos en que el orden
jurdico expresa o tcitamente impone o autoriza la realizacin de actos tpicos. En nuestra
ley estos casos son los siguientes; el cumplimiento de un deber, el ejercicio legtimo de un
derecho, el ejercicio de una autoridad o cargo, el ejercicio legtimo de una profesin u
oficio y la omisin justificada. En general, en estas situaciones la ley ha previsto de
antemano la hiptesis de un conflicto de intereses y lo ha resuelto en forma directa en favor
del inters a que particularmente se ha referido. As, en el conflicto entre el inters de la
inviolabilidad de la correspondencia y el inters en la investigacin y sancin de los delitos,
la ley da preferencia directa a este ltimo, autorizando al juez para imponerse de la
correspondencia dirigida al reo, en ciertas circunstancias. La ley contempla todas esta
situaciones el art. 10, n s 10 y 12.

A) CUMPLIMIENTO DE UN DEBER:
Se refiere esta causal a un deber jurdico emanado de un derecho. El deber jurdico
puede ser de dos clases:
- Sustancial: Cuando la ley ordena directamente la realizacin de determinada conducta.
- Formal: Cuando la ley no ordena las conductas sino que ordena realizar las que otras
personas determinen, tambin se llama deber de obediencia.
Cuando el deber de obediencia se refiera a rdenes lcitas se dan casos en que hay causal
de justificacin. Si las rdenes son ilcitas podra haber una causal de inculpabilidad.
Pero no siempre que la ley impone un deber est justificando la realizacin de actos
tpicos. Para que esta causal pueda invocarse es necesario que concurran los siguientes
requisitos;
a. Que la ley imponga directa y expresamente la realizacin de actos tpicos, como por ej. la
ejecucin de una sentencias de muerte, el registro de correspondencia de los reos.

b. Que la ley imponga un deber de tal naturaleza que no puede efectivamente ser cumplido
sino a travs de la realizacin de actos tpicos aunque estos no sean expresamente indicados
por la ley, por ej. es deber de los agentes de polica proceder a la aprehensin de los
delincuentes en caso de sentencia, puede ser forzosa la conducta de fuerza fsica o de
amenaza que en otras circunstancias seran antijurdicas.
En caso de colisin de deberes, debe prevalecer el ms especial. Generalmente, la
propia ley se encarga de resolver este conflicto. Por sobre la obligacin de declarar como
testigo, que pesa sobre todo ciudadano, est el deber ms especfico del profesional de
guardar el secreto profesional.

B) EJERCICIO LEGTIMO DE UN DERECHO:

El art. 10 N 10 seala que est exento de responsabilidad penal el que ha obrado en el
ejercicio de un derecho. Dos son las condiciones necesarias para que sta causal de
justificacin opere al darse un hecho tpico:
a. Que exista un derecho, esto ocurre cuando el ordenamiento jurdico faculta expresamente
para la realizacin de actos tpicos, por ej. padre para abrir la correspondencia del hijo; o
que confiere una autorizacin de tal naturaleza que ordinariamente ella debe ejercerse a
travs de la realizacin de actos tpicos, ej. facultad del padre para corregir y castigar
moderadamente a los hijos.
b. Que el derecho se ejercite legtimamente, esto significa que el D debe ejercitarse en las
circunstancias y de la manera que la ley seale y as por ej. la facultad que la ley seala al
padre para castigar al hijo debe ejercitarse slo cuando sea necesario y con moderacin.
Esta causal tiene aplicacin en los deportes porque por su naturaleza suponen el empleo
de la fuerza fsica sobre la persona de otro, en este caso las lesiones pueden ser justificadas
por el ejercicio de un D, siempre y cuando concurran los siguientes requisitos:
- Que los participantes acten voluntariamente
- Que respeten las reglas del juego.
- Que los resultados no excedan de los que normalmente pueden esperarse.
C) EJERCICIO LEGTIMO DE UNA AUTORIDAD O CARGO:
Tambin el art. 10 N 10 la contempla y en realidad no es ms que un matiz dentro de
una misma idea del cumplimiento de un deber o ejercicio de un derecho. Ej. polica usa la
fuerza en cumplimiento de rdenes.

D) EJERCICIO LEGTIMO DE UN OFICIO O PROFESIN:

Tambin es un caso particular de ejercicio legtimo de un derecho; ej. los mdicos
cuando tienen que amputar algn miembro del cuerpo.

El ejercicio de la profesin debe hacerse legtimamente y la ley debe autorizar en forma

expresa al respecto la ejecucin de actos tpicos o ser la profesin de tal naturaleza que
imponga necesariamente aquella. El caso ms frecuente que se da aqu es el de la lesin
resultante de un tratamiento mdico quirrgico y ello siempre que el tratamiento en
cuestin haya tenido por objeto precisamente causar lesin como por ej. la amputacin de
un brazo, si el tratamiento tena otro objetivo y se caus una lesin o la muerte, el problema
no se puede ver ya desde el punto de vista de la antijuricidad sino que de la culpabilidad.
Entre nosotros las lesiones provocadas deliberadamente en un tratamiento quirrgico
resulta justificada por el ejercicio legtimo de una profesin siempre que se renan los
siguientes requisitos:
a. Consentimiento del paciente, que puede ser incluso presuntivo, ej. el caso de una persona
herida que llega inconsciente al hospital.
b. Que se obre de acuerdo a las reglas del arte, si se causa un mal por negligencia o
imprudencia o si la intervencin no era necesaria o conveniente habra lugar a la
responsabilidad penal.

E) LA OMISIN JUSTIFICADA:
El art. 10 N 12 del CP. declara exento de responsabilidad penal el que incurriera en
alguna omisin hallndose impedido por causa legtima o insuperable, como por ej. no
prestar testimonio por guardar secreto profesional.
En cambio, cuando la ley simplemente autoriza la omisin, habr que invocar el
"ejercicio de un derecho", ya que el que tiene la facultad de obrar o no obrar, a voluntad, no
puede decirse que est "impedido".

III. EL PRINCIPIO DEL INTERS PREPONDERANTE: LA PRESERVACIN DE UN

DERECHO
Las causales que bajo este encabezamiento se tratan son fundamentalmente distintas de
las anteriores. La proteccin que el derecho otorga a los intereses se ordinariamente a travs
de los rganos del Estado y toda la maquinaria judicial, administrativas, etc. Sin embargo,
puede ocurrir que el poder pblico no est en condiciones de intervenir para proteger estos
intereses, y entonces los individuos pueden prestarse a s mismos o a otros la proteccin
necesaria para preservar sus derechos amenazados.
Las causales son las ms tradicionales, antiguas y reglamentadas por la ley y estudiadas
por la doctrina.

1 .) LEGITIMA DEFENSA. Es la reaccin necesaria contra una agresin injusta,

actual y no provocada (Soler).
El que practica la legtima defensa no hace sino velar por el imperio del orden jurdico
en todas las circunstancias. Esta causal de justificacin, puede ser de 3 clases:
1. Legtima defensa Propia.
2. Legtima defensa de Parientes.
3. Legtima defensa de Extraos.
Las contempla el art. 10 N 4, 5 y 6. Se define como:
"Reaccin necesaria contra una agresin injusta actual y no provocada, no slo en
relacin a la persona en cuanto se defiende, sino que tambin respecto de los derechos de
l".

1.) LEGITIMA DEFENSA PROPIA

Se encuentra reglamentada en el art. 10 N 4 del CP. Est exento de responsabilidad el
que obra en defensa de su persona o derecho, siempre que concurran las circunstancias
siguientes:
1. Agresin ilegtima.
2. Necesidad racional del medio empleado para impedirla.
3. Falta de provocacin suficiente por parte del que se defiende.

1. Agresin ilegtima
Es el primer requisito de la legtima defensa y del cual dependen los otros dos. Si no
concurre ste no podrn concurrir ni el 2 ni el 3.
Se dice que una agresin es ilegtima cuando el que la sufre no est jurdicamente
obligado a soportarla y la agresin es una accin humana que lesiona o pone en peligro un
bien juridico y est tomada la accin en un sentido amplio comprendiendo tambin la
omisin, caso que es difcil pero se pone como ej. clsico el del carcelero que omite libertar
a un reo que tiene cumplida su condena.
El primer requisito de la agresin es que sea REAL, si slo hay una apariencia de
agresin que en realidad no es tal pero que engaa al presunto agredido en forma tal que
hace que este reaccione, se habla de "legtima defensa putativa" en que no hay culpabilidad
pero en modo alguno hay en realidad defensa propia.
La agresin adems debe ser ACTUAL E INMINENTE, requisito no contemplado
expresamente en el texto de la ley, sin embargo, esto se deduce de la naturaleza misma de

la legtima defensa, en especial en razn del requisito 2 de ella. Se repele lo actual se

impide lo futuro, pero no un futuro remoto sino que es preciso la inminencia de la agresin.
No se puede repeler ni impedir agresiones pasadas.
Los delitos de ejecucin permanente en que la consumacin del hecho se prolonga en el
tiempo, el secuestro por ej., la legtima defensa ser lcita mientras dura la prolongacin
consumativa.

2. Necesidad racional del medio empleado para impedirla

La ley no ha sido exacta al referirse al medio. Esta expresin aparece con un claro
sentido instrumental, pero no es as como debe tomarse, no se quiere decir que un ataque
con arma blanca se repela con otra arma blanca y as por ej. podra darse este requisito si
una anciana se defiende con un revolver de una agresin que con los puos efecte en su
contra un individuo joven y corpulento.
Para analizar este requisito en relacin con la "necesidad", hay que atender a 3
aspectos:
a. La naturaleza del ataque:
Es el primer requisito y ms importante factor en la determinacin de la necesidad
de la manera de defenderse. Si alguien nos ataca armado lo ms racional ser defenderse
empleando un arma ya que otro medio podra resultar ineficaz.
b. La naturaleza del bien jurdico atacado:
Existe una gran discrepancia acerca de este 2 factor, para muchos este factor no deba
tomarse en cuenta, sostenindose que cualquier bien jurdico por insignificante que fuere
podra defenderse hasta con la muerte del agresor, sin embargo, sta posicin extrema se ha
ido moderando y se seala que no todo acto de poca entidad pueda justificar cualquier dao
causado al hechor.
Hay quienes hacen una distincin entre las verdaderas agresiones y los actos
impertinentes solamente, de menor entidad que, en realidad, no justifican el que se cause
cualquier dao al hechor.
c. Las restantes posibilidades de salvacin del bien jurdico atacado:
La legtima defensa a diferencia del estado de necesidad no es subsidiaria. En la
legtima defensa no es necesario para poder defenderse legtimamente que la defensa sea al
nico medio posible de salvacin del bien atacado. Si la defensa es por el contrario una de
las vas posibles por lo menos en forma aproximada es lcito preferir la defensa a las otras
vas por ej. si una persona llega una noche a su casa y encuentra all instalados a un intruso
que se niega a salir puede lcitamente escoger entre irse a dormir a otra parte, ir a la
comisara o sacar directamente al intruso a la fuerza, pero si elige la ltima debe actuar de
una manera tal que no exceda la necesidad racional.

La ley seala que la necesidad sea "racional" significa razonable, considerando las
circunstancias del caso. Ha habido cierta tendencia de los tribunales, que afortunadamente
est desapareciendo, en orden a atribuir a ste requisito un sentido de exigencia de
equivalencia material, lo que no es exacto ni cierto ya que debe tomarse en el sentido que
antes hemos dado.

3. Falta de provocacin suficiente por parte del que se defiende

- Provocar: significa ejecutar una accin de tal naturaleza o proferir una expresin de tal
naturaleza que produzca en otra persona el nimo de agredir al que la realiza.
- Suficiente: significa que sea bastante para explicar dentro del modo habitual de reaccionar
de los seres humanos y tambin del modo particular de hacerlo que el provocado tenga.
Esta exigencia se fundamenta en el hecho de que se pretende evitar que una persona
provoque a otro, por ej. para excitarla y luego herirla impunemente invocando la legtima
defensa.

2.) LEGITIMA DEFENSA DE PARIENTES

Art. 10 N 5 CP.
Se trata de defender la persona o derecho del cnyuge, de sus parientes consanguneos
legtimos en toda la lnea recta y en la colateral hasta el 4 grado inclusive, de sus afines
legtimos en toda la lnea recta y en la colateral hasta el 2 grado inclusive, de sus padres o
hijos naturales o legtimos reconocidos, siempre que concurran las 2 primeras
circunstancias prescritas en el N anterior y la de que en caso de haber precedido
provocacin de parte del acometido no tuviese participacin en ella el defensor.

3.) LEGITIMA DEFENSA DE EXTRAOS

Art. 10 N 6 del CP.
Se puede obrar en defensa de la persona o derechos de extraos siempre que concurran
los mismos requisitos de la legtima defensa de parientes y adems un requisito subjetivo:
que el defensor no sea impulsado por venganza resentimiento u otro motivo ilegtimo. Se
dice que el motivo de esto ha sido limitar la posibilidad de injerencia en asuntos ajenos que
se pueda tomar como pretexto para desahogar rencores. El prof. Etcheberry sostiene que
incluso se puede defender los derechos de la persona jurdica.

El art. 10 N 6 en su inciso 2 seala "Se presumir legalmente que concurren las

circunstancias previstas en este nmero y en los n s 4 y 5 precedentes, cualquiera que sea
el dao que se ocasione al agresor, respecto de aquel que rechaza el escalamiento en los

trminos indicados en el n 1 del art. 440 de este Cdigo, en una casa, departamento u
oficina habitados, o en sus dependencias, o, si es de noche, en un local comercial o
industrial y del que impida o trate de impedir la consumacin de los delitos sealados en los
arts. 141, 142, 361, 365 inc. 2 , 390, 391, 433 y 436 de este Cdigo". Esto es lo que se
conoce como la "legtima defensa privilegiada o presunta o presuntiva" (ej. hombre
araa).
Lo particular de la norma citada, radica en que es de naturaleza adjetiva, es decir, est
vinculada con la prueba. Es una regla probatoria que estara indicando que cuando
concurren los presupuestos indicados en la ley penal, se presume legalmente la
concurrencia de las circunstancias previstas en este nmero 6 y en los n s 4 y 5
precedentes.
Esta disposicin est contemplada no slo para proteger vida y la integridad de la
persona, sino que adems cualquier bien de carcter patrimonial. Justificndose por algunos
la modificacin introducida por la ley 19.164, por las agresiones injustificadas reiteradas.
Incluso antes de la reforma era criticada esta legtima defensa presuntiva, por la
expresin "cualquiera que sea el dao que se cause al agresor", ya que causa repulsa que
basta que una persona invada la propiedad para que se pueda incluso ultimar; porque hay
una presuncin que amparara el accionar del que rechaza la invasin.
La doctrina no est de acuerdo en calificar la presuncin del inciso 2 del n 6, como
una presuncin simplemente legal (Novoa), o como una presuncin de derecho
(Etcheberry), e incluso algunos (Cury) la estiman derecho pero con algunas
particularidades.
Para el profesor H. Silva, de la sola lectura de la disposicin se desprende que se tratara
de una presuncin de derecho, ya que la ley no distingue los elementos de la legtima
defensa y por la frase "cualquiera que sea el dao que se cause al agresor".
Esta legtima defensa opera en relacin con el 440 n 1, esto es, el escalamiento,
cuando se entra por va no destinada al efecto, por forado o con rompimiento de pared o
techos, o fractura de puertas y ventanas. No se refiere al escalamiento del n 19 del art. 12.

2 .) EL ESTADO DE NECESIDAD
Es una causal de justificacin contemplada en el art. 10 N 7 CP. Para la doctrina es
"una situacin de peligro para un bien jurdico, que slo puede salvarse mediante la
violacin de otro bien jurdico".
El CP. la seala como: "Estn exentos de responsabilidad criminal: N7 El que para
evitar un mal ejecuta un hecho que produzca dao en la propiedad ajena, siempre que
concurran las circunstancias siguientes:
- realidad o peligro inminente del mal que se trata de evitar.
- que sea mayor que el causado para evitarlo.

- que no haya otro medio practicable y menos perjudicial para impedirlo. (este requisito le
da el carcter de subsidiario a esta causal de justificacin.).
De lo que hemos sealado se desprende que los bienes ajenos que pueden
sacrificarse se reducen a uno slo, la "propiedad ajena" aunque entendida en sentido
amplio, como todo bien de significacin patrimonial, por ello no se puede sacrificar ni la
salud, ni la libertad, ni ningn otro bien ajeno para salvar la vida propia, por eso es que se
dice que en caso de conflicto de 2 vidas humanas (tabla de salvacin) debe resolverse por la
va de las causales de inculpabilidad, pero no por el estado de necesidad, adems se supone
que las vidas humanas tienen igual valor.
Por medio de esta causal de justificacin puede protegerse cualquier bien jurdico.
La ley habla de "evitar un mal" sin hacer distincin.

Requisitos
1. Realidad o peligro inminente del mal que se trata de evitar.
Que sea realidad significa que no sea aparente. Si es solamente aparente habr un
"estado de necesidad putativo" y en dicho caso podra haber una causal de inculpabilidad
pero no de justificacin, adems debe tratarse de un mal actual o inminente (peligro
inmediato), en esto vale lo mismo que dijimos para la legtima defensa.
Y adems seala la doctrina que no debe tratarse de un peligro provocado por el sujeto
necesitado. Se dice en este caso el sujeto no se ha visto forzado a sacrificar el bien ajeno
sino que el mismo ha buscado esa situacin.
Lo que decimos es categrico cuando se ha creado la situacin de peligro dolosamente,
pero ya no es tan categrico cuando slo ha habido culpa o negligencia.

Auxilio Necesario:
Aquel que se produce cuando se interviene para salvar un bien ajeno sacrificando
otro bien ajeno, se dice que puede invocar el estado de necesidad el que destroza una
ventana, una pared para salvar al propio incendiario que ha quedado atrapado en el fuego y
puede perecer quemado.

2. Que sea mayor que el causado para evitarlo.

Aqu nuestra ley a establecido expresamente que si los males son iguales no hay estado
de necesidad. Por eso se dice que en el caso de la tabla de salvacin no habra estado de
necesidad.
El criterio para solucionarlo lo adoptarn los tribunales en cada caso particular, no
siguiendo slo un criterio objetivo sino que tambin analizando los aspectos subjetivos del

caso.

3. Que no haya otro medio practicable y menos perjudicial para impedirlo.

Este requisito es el que le concede al estado de necesidad su carcter subsidiario a
diferencia de la legtima defensa, toda vez que la ley exige, que los "otros medios" posibles
sean a la vez "practicables" y "menos perjudiciales" que el escogido, para que se niegue la
justificante.
La jurisprudencia a determinado que queda amparado por esta causal de justificacin
por estas eximentes de responsabilidad criminal el hurto famlico, esto es, el que hurta
impulsado por el hambre.

LA CULPABILIDAD

La cualidad de la voluntad que hace responsable a los ojos del derecho y que es
requisito de la responsabilidad penal, es la Culpabilidad.
El estudio de la culpabilidad se orienta en los tiempos modernos hacia la solucin
de 2 cuestiones fundamentales:
1. Hasta que punto puede decirse que un hecho pertenece subjetivamente a una persona.
2. Hasta que punto el derecho puede reprochar a esa persona la realizacin de ese hecho.
Culpabilidad: se refiere a la conducta exteriorizada del autor o agente y la persona cuando
ejecuta sta accin tiene que ser libre y soberana en su determinacin.

DEFINICIONES
"La cualidad de la voluntad que la hace reprochable a los ojos del derecho y que es
requisito de la responsabilidad penal".
Cury: "Es reprochabilidad del hecho tpico y antijurdico, fundado en que su autor lo
ejecut no obstante que en la situacin concreta podra someterse a los mandatos y
prohibiciones del derecho".
Etcheberry "Es reprochabilidad de la accin tpica y antijurdica determinada por el
conocimiento, el nimo y la libertad de su autor".
Por lo tanto una persona sera culpable cuando ha cometido una accin ilcita,
antijurdica, tpica en forma libre y voluntaria, pudiendo l no ejecutarla.
Este problema de la culpabilidad no es slo penal, sino tambin filosfico, lleva
desde este punto de vista a 2 teoras: Determinismo y Libre arbitrio o albedro.

CONSECUENCIAS QUE SE INFIEREN DE LA CULPABILIDAD

- Sera una de las Bases de la Pena.
- Existira una especie de rechazo a las presunciones de culpabilidad, en doctrina penal no
se aceptan presunciones de hecho y de derecho.
- Se rechazaran los delitos calificados por resultados, es decir, ms que la intensin se pena
por la consecuencia que trae aparejada, la intensin tpica.
La ley penal chilena no menciona categricamente la culpabilidad como un
elemento del delito, pero tampoco la rechaza. Ej. art. 2, 490, 491, 492 CP.
Tampoco se refiere directamente el legislador a sus requisitos de imputabilidad o
inimputabilidad, sin embargo, art. 10 N 1 y 2.

TEORAS SOBRE LA CULPABILIDAD

Estas teoras estudian la estructura y contenido de la culpabilidad.

I. Teora Psicolgica:
Es la teora tradicional, estuvo en zaga en el siglo XIX y principios del XX. Esta
concepcin es la tradicional en la doctrina alemana y fue su iniciador Von Liszt, seguidores
Carrara, Soler, Ortiz Muoz.
Nos dice que existe culpabilidad cuando el autor de un hecho antijurdico lo realiz con
dolo (dolosamente) o con culpa (culposamente). El adjetivo culposo designa en general la
circunstancia de que una accin se haya realizado con dolo o con culpa.
Para ellos la culpabilidad radica en una relacin psicolgica entre el individuo y el acto,
constituda por el binomio Inteligencia-Voluntad. Si el individuo se ha dado cuenta del acto
que realiza y ha querido realizarlo, es culpable, sin que sea necesario considerar otros
factores.
La culpabilidad viene a ser: La situacin psicolgica del individuo con relacin al hecho
ejecutado.
La capacidad psicolgica para realizar tales actos es lo que se llama "Imputabilidad
Penal", que es un presupuesto de la culpabilidad, por lo tanto no slo basta establecer que la
persona actu con dolo o culpa, sino que tambin que era imputable.
El dolo y la culpa no son 2 elementos de la culpabilidad puesto que nunca podrn
concurrir conjuntamente, sino que son posiciones psicolgicas distintas.

II. Teora Normativa:

Reaccin a los postulados clsicos, desarrollada en Alemania desde principios del
siglo XX. Iniciado por Frank, seguidores: Mezger, Maurach, en Chile Novoa y Labatut
(ste con reservas).
Para sta teora, no basta con afirmar la vinculacin psicolgica entre el sujeto y su
accin (dolo o culpa), sino que es preciso indagar los motivos que llevaron al sujeto a
realizar tal accin, analizando comprensivamente todas las circunstancias del caso.
Sostienen que no basta saber si una persona a querido una accin (psicologismo),
sino porqu lo ha querido. Por lo tanto adems del vnculo psicolgico para pronunciar el
juicio de culpabilidad se requiere que la conducta conforme a derecho se le haya podido
exigir al sujeto que obr.
La culpabilidad viene a ser, la reprochabilidad de una conducta tpica y antijurdica,
dada sobre 3 factores:
- Imputabilidad (capacidad penal).
- Vnculo Psicolgico (dolo o culpa).
- Motivacin normal (exigibilidad).
Para los psicologistas la culpabilidad desaparece slo en los casos de falta de
imputabilidad o cuando estn ausentes de dolo o culpa; para los normativistas tambin
elimina la culpabilidad la motivacin anormal que ellos llaman "no exigibilidad de otra
conducta".
Para ellos la culpabilidad es reprochabilidad, censura a sta conducta tpica y
antijurdica.
Lo que la ley quiere es que el individuo no se salga del marco legal, y si se aparta nace
el llamado juicio de Reproche por haber infringido esta obligacin impuesta por la ley. En
el fondo ste juicio de reproche lo formula en ltima instancia el juez.

ESENCIA DE LA CULPABILIDAD
La teora clsica considera la voluntad separada de la accin, reducida a un movimiento
corporal con un coeficiente squico mnimo. Dentro de esta posicin, es posible que la
culpabilidad radica esencialmente en la voluntad (dolo o culpa), revestida de determinadas
formas o requisitos.
Para los finalistas, entre ellos Welzel, la culpabilidad presupone una doble relacin:
1 que debe tratarse de una accin contraria a derecho.
2 dicen que el autor pueda haber actuado conforme a la norma.
Reconoce formas de culpabilidad como es el dolo y culpa. Pero ellos encasillan el

dolo en la accin, es decir, el dolo estara vinculado al tipo penal. Sin embargo, decir si el
dolo pertenece o no a la accin es en gran parte problema terminolgico, como el propio
Welzel lo hace notar.
Si se llama dolo simplemente a la voluntad finalista, no cabe duda de que pertenece
a la accin. Pero si llama dolo a la voluntad ya valorada conforma a su reprochabilidad, no
hay inconveniente en reservar el dolo a la teora de la culpabilidad (sta ltima posicin de
Etcheberry).

ELEMENTO DE LA CULPABILIDAD: LA IMPUTABILIDAD

Imputabilidad en trminos amplios es la posibilidad de atribuir a alguien.
(atribucin psicolgica).
En Derecho Penal Imputabilidad es la posibilidad de realizar actos culpables
(Etcheberry). Las personas que pueden realizarlo se llaman imputables, las que no
Inimputables.
No basta que una persona cometa un hecho ilcito, antijurdico y culpable, sino que
adems debe ser imputable.
La regla general es que toda persona sea imputable, es decir, capacidad penal de la
persona para ser objeto de un juicio de reproche.
Ortiz Muoz: Capacidad penal para cometer delitos.
Mezger: capacidad de cometer culpablemente hechos punibles.

SU FUNDAMENTO
Para la escuela clsica el fundamento radica en la libertad moral (Carrara), as
quienes carecen de inteligencia y libertad no pueden ser culpables y no deben ser sometidos
a la sancin penal.
Para la escuela positiva, fundamenta la responsabilidad en la peligrosidad (niegan la
libertad moral) y se refieren al individuo peligroso o no peligroso, ya que para ellos prima
el determinismo.
La imputabilidad se vincula con la capacidad de conocer lo injusto del actuar y
determinarse conforme a ese conocimiento.
Los autores dicen que la imputacin consiste en atribuirle algo a una persona.
La faz positiva del delito -> imputabilidad
La faz negativa del delito -> causales de inimputabilidad.
Qu frmulas o teoras emplean los cdigos para referirse a la inimputabilidad? En

doctrina se distingue:

I. Frmulas o sistemas siquitricos, atribuyen a ciertos estados patolgicos, de alteracin o

inmadurez, taxativamente enumeradas en la ley, la consecuencia de excluir la
imputabilidad. Ofrece ventajas prcticas por que precisan de manera exacta los casos en
que la inimputabilidad ha de ser declarada, pero limitan exageradamente las facultades de
apreciacin de la magistratura. Ej. Cdigos clsicos, CP chileno.

II. Frmulas Psicolgicas, no alude a la enfermedad sino que seala las consecuencias que
produce la enfermedad mental. Describen la situacin psquica que fundamenta la
inimputabilidad del sujeto, es decir, la incapacidad para comprender la significacin
antijurdica del acto o dejarse determinar por ella. El individuo no comprendera el
significado de su comportamiento y por esto no es capaz de autorealizarse.
III. Frmula sociolgica, debe estudiarse la personalidad del sujeto, de acuerdo al medio
social y cultural en que naci y en que desarrolla su vida y se determina as por ej. que son
inimputables quienes no logran adecuar su comportamiento al patrn social cultural
predominante y que procede de un ambiente distinto Ej. indgenas.

IV Criterio jurdico, en ltima instancia es el juez quien debe valorar quienes son
inimputables independientemente de las causales y de los efectos que existan.

V. Frmulas mixtas, forman parte de la teora psiquitrica y psicolgica, as por una parte
describen los estados que dan origen a la inimputabilidad, pero tambin exigen del juez una
investigacin sobre la existencia efectiva de la incapacidad para comprender y
autodeterminarse.

Cul es el criterio que adopta el Cdigo Penal?

Para algunos adoptara la teora psiquitrica, pues habla del "loco o demente a
menos que haya obrado en un intervalo lcido".
Para otros seguira la teora mixta ya que habla de "por cualquier causa,
independiente de su voluntad", pues sera un efecto de la enfermedad (Cury y el profesor).
Art. 10 N1, 2 parte.

EFECTOS JURDICOS DE LA INIMPUTABILIDAD

- Esta trae aparejada la inculpabilidad de la conducta antijurdica

- Dentro del juicio criminal la persona procesada se sobresee, pues concurre causal de
exencin.

TIEMPO DE LA INIMPUTABILIDAD
Para que excluya la culpabilidad es preciso que concurra en el momento de
ejecutarse la accin tpica. Se exceptan las llamadas personas liberae in causa, casos en los
cuales al momento de ejecutar la conducta tpica, el autor se haya en una situacin de
inimputabilidad que el mismo se ha provocado, sea en forma voluntaria o culposa
(imprudente o negligentemente), Ej. cuando una persona bebe hasta perder el control de sus
actos, para darse nimos y cometer un homicidio que sobrio sera incapaz de realizarlo (la
opinin dominante la considera un problema ya superado).

CAUSALES DE INIMPUTABILIDAD
Se pueden clasificar en 2 grandes grupos:
I. Los que encuadran su origen en un trastorno mental de carcter patolgico o accidental
(privacin temporal de la razn).
II. Los que se fundan en un desarrollo insuficiente de la personalidad, falta de madurez por
menor edad.

El Cdigo Penal chileno se basa en los principios de libertad, voluntad e inteligencia

(al igual que la teora clsica).

1) FALTA DE SALUD MENTAL:

Art. 10 N1 Declara exento de responsabilidad penal al loco o demente, a no ser que haya
obrado en un intervalo lcido.
En 1874 era totalmente inimputable el loco o demente a no ser que haya obrado en
un intervalo lcido. En esa poca la psiquiatra estaba poco desarrollada; la comisin
redactora entenda por loco quien sufra alteraciones en su conducta y que actuaba en forma
furiosa, violenta o irracional; demente el que adoleca de problemas en sus facultades
mentales. As sigui la teora psiquitrica y no agreg ms antecedentes.
Hoy en da la jurisprudencia prefiere hablar de enajenacin mental, trmino bastante
amplio como para comprender todas las anormalidades mentales constitutivas de sta
eximente.
As para nuestra ley (interpretada), "loco demente" es la persona que presenta una

alteracin profunda en sus facultades mentales, de tal modo de no poder dirigir su conducta
de acuerdo con las exigencias ordinarias del derecho.
En trminos generales debe sealarse que por loco o demente no slo caben las
enfermedades mentales propiamente tales, sino otras anormalidades de distinto origen,
siempre que alcancen el necesario grado de profundidad. Esto se puede constatar por los
progresos de la ciencia mdica al estudiar las distintas patologas. As tenemos:
a Enfermedades mentales propiamente tales:
i) Endgenas o congnitas:
- Esquizofrenia, divisin o escisin de la personalidad, fabricndose un mundo irreal,
llegando incluso al autismo.
- Paranoia, la persona padece de grandes y graves delirios imaginarios, ej. delirio mesinico
(Hitler), clerofobia.
- Psicosis manaco-depresiva, una sola enfermedad con dos fases, manaco, el individuo
furioso y depresiva, angustia, ansiedad.
- Epilepsia, enfermedad mental grave, afecta el sistema nervioso, caracterizado por
convulsiones e inconsciencia.
ii). Exgenas:
- Demencia senil.
- Locuras txicas o infecciosas.
No se refieren a estados pasajeros de trastorno mental que algunas sustancias producen,
sino una alteracin permanente de la salud mental como consecuencia del uso prolongado
de sustancias txicas. Estn aqu: dipsomana y delirium tremens (ste ltimo la
jurisprudencia seala que sera imputable).

b. Deficiencias o anomalas mentales, tambin llamadas Oligofrenias (falta de desarrollo de

la inteligencia):
- Idiotas, menor de 4 aos de edad mental.
- Imbciles, entre 4 y 8 aos de edad mental.
- Retardo mental.
- Monglicos.

c. Los trastornos psicosomticos, repercusiones fsicas de fenmenos predelictuales

squicos.

- demencias, siempre que sus efectos sean suficientemente profundos.

- psicpatas, ej. cleptmano.
- socipatas.
Estas afectan, alteran la inteligencia, la voluntad y la conciencia. Pero no todas las fases
de estas enfermedades provocan inimputabilidad.
Art. 10 N 1, primera parte, trastornos mentales definitivos, son estados de cierta
duracin en el tiempo (todos los casos anteriores).

2) PRIVACIN TEMPORAL DE RAZN

Art. 10 N 1, segunda parte, trastornos mentales transitorios: "el que por causa
independiente a su voluntad se halle privado totalmente de razn. Son inimputables, est
incapacitado para conocer su accin o lo injusto de ella, afecta a la mente del individuo en
forma temporal.
Aunque no se habla aqu de privacin temporal se deduce que sta transitoriedad es
necesaria, ya que si es permanente estaramos en la eximente anterior.

Requisitos para esta causal:

1. Privacin total de razn, pero en forma transitoria.
2 Por una causa independiente de la voluntad del sujeto, es decir, no provocada por l.
Esto excluye de ste beneficio al ebrio, ya que ste aunque pudiera estar privado de
razn, no lo est por causa independiente de su voluntad.

Las principales causas que determinan la privacin temporal de razn son:

a. El sueo y los estados afines.

- sueo propiamente tal, sus movimientos no estn guiados por la razn.
- la llamada "embriaguez del sueo", se produce inmediatamente antes y despus del sueo
en personas de sueo profundo, temperamento nervioso o bajo tensin emocional. En cada
caso se determina el grado de privacin de razn con que se acta.
- sonambulismo, estado anormal de sueo, el sujeto ejecuta actos corrientes de la vida de
relacin, sin conciencia de ello y sin recordarlos al despertar.

b. El hipnotismo, el sujeto si bien conserva su inteligencia, acta sometido a la voluntad de

otra persona, el hipnotizador. la persona sera un vehculo. Algunos dicen que no realizarn
actos ilcitos pues habra un freno moral.

c. Embriaguez y otras intoxicaciones, se trata de trastornos temporales, debidos a la

ingestin aislada u ocasional de algunas sustancia.
Embriaguez, la responsabilidad penal del ebrio se encuentra determinada por dos
factores:
1) voluntariedad de la causa, por regla general el que se embriaga lo hace voluntariamente.
ebriedad voluntaria, se ingiere consciente y libremente.
ebriedad forzada, se es coaccionado fsica o moralmente a ingerirlo
ebriedad fortuita, cuando la persona bebe sin conocer la naturaleza o propiedad de
la bebida.
ebriedad culpable, el individuo no obstante conocer el efecto del alcohol, no busca
embriagarse pero se embriaga.
ebriedad intencional, se ingiere el alcohol en forma voluntaria, conoce la naturaleza
de l, ha buscado ese estado o una vez alcanzado el estado de embriaguez no cesa de
ingerirlo.
ebriedad preordenada, provocada en forma intencional para cometer un delito o
para crearse fuerzas o el nimo para cometerlo.
ebriedad patolgica, cuando el individuo toma una pequea dosis de alcohol, pero
reacciona anormalmente a l, de manera que su ingestin en pequea cantidad le provoca
embriaguez.

2) la intensidad de la privacin de razn, se distingue entre el estado de excitacin o

euforia, el de embriaguez incompleta, el de embriaguez plena y el de embriaguez comatosa.
se admite que los 2 ltimos estados producen privacin total de razn.

Intoxicaciones, regulado por la ley de txicos.

La decisin sobre la locura o demencia del autor tiene un carcter valorativo que
slo el juez est en condiciones de practicar, sin olvidar que el informe de peritos mdicos
es importante para establecer las bases de hecho de la resolucin.
En cuanto al intervalo lcido, la ciencia en general niega su existencia diciendo que
son slo estados de aparente lucidez y que la enfermedad sigue latente (ver arts. 408 n 4,

421 CP).
3) LOS MENORES DE EDAD
La falta de madurez mental tiene una sola fuente entre nosotros: la menor edad.
Nuestro Cdigo Penal sigue en esta materia al enfoque clsico, responsabilidad plena
para los adultos, exencin total de responsabilidad para los ms jvenes y responsabilidad
atenuada para los que se aproximan a la edad adulta.
Se refiere a esto el art. 10 Nos 2 y 3 y el art. 72.
a. Mayores de 18 aos, plenamente responsables.
b. Menor de 16 aos, son absolutamente inimputables, no tienen jams responsabilidad
penal, se les presume incapaces de comprender lo injusto de su actuar y de
autodeterminarse a ese conocimiento. Por lo tanto si se determina que el inculpado se
encuentra en tal situacin se debe sobreseer, sin perjuicio de que se ponga a disposicin del
tribunal de menores.
Importa la edad del actor en el momento de ejecutar la accin.
c. El mayor de 16 aos y menor de 18. Es regla general inimputable, a no ser que haya
obrado con discernimiento.
Problema --> qu ha de entenderse por discernimiento.
La generalidad dice que equivaldra a la capacidad de comprender lo injusto y
autodeterminacin segn esa comprensin.
Sin embargo se dice que sta expresin tiene en realidad un significado intelectual ms
marcado, que se referira concretamente a la aptitud para distinguir lo justo de lo injusto.

TEORA DEL DOLO

El individuo acta dolosamente cuando quiere ejecutar una accin ilcita, conoce la
ilicitud de su comportamiento, lo realiza y tambin quiere su resultado.

DEFINICIONES
Gmez: Es la voluntad de realizar el acto, cuyo efecto se ha previsto y se ha
querido.
Von Liszt: Conocimiento de las circunstancias de hecho constitutivas del tipo,
acompaado de la voluntad de realizarlas.
Art. 44 CC.: El dolo es la intencin positiva de inferir injuria a la persona o
propiedad de otro.

Art. 2 CP.

El dolo es la forma caracterstica de la voluntad culpable en materia penal e integra

la generalidad de los delitos.
Para quienes concitan la accin al modo puramente causalista, el dolo es la
voluntad, entendiendo ste concepto en sentido amplio, referido a toda la subjetividad del
acto.
Para la concepcin finalista, el dolo es una voluntad calificada, valorada, de acuerdo
con determinados criterios.
Sobre la esencia misma del dolo existen diversas teoras. Las ms difundidas son tres: la
de la voluntad, la de la representacin y la del consentimiento.

I. Teora de la Voluntad.
Teora clsica del dolo, sustentada en Italia por Carrara, que define el dolo como "la
intencin ms o menos perfecta de hacer un acto que se conoce contrario a la ley".
El dolo supone 1 un conocimiento del hecho que se realiza y sus consecuencias,
pero adems, una posicin de la voluntad que busca, que se propone el resultado producido.
El dolo sera intencin, aproximndose mucho al contenido de "intencin positiva", que le
asigna el art. 44 del CC.

II. Teora de la Representacin.

Defendida especialmente por Von Liszt, define el dolo como "el conocimiento de las
circunstancias de hecho constitutivas del tipo, acompaado de la voluntad de realizarlas".
Para que exista el dolo basta con que el sujeto quiera la accin, siempre que adems
se haya representado el resultado. Pero no es necesario que tambin haya querido el
resultado. Por ej. la enfermera que debe poner una inyeccin a su paciente cada hora para
que no muera y en vez de hacerlo se va de paseo y el paciente muere, ella comete
homicidio puesto que quiso la accin o sea ir de paseo y se represent el resultado, es decir,
la muerte del paciente aunque no lo haya querido y aunque haya sentido la muerte del
paciente profundamente.

III. Teora del Consentimiento o asentimiento.

Es la que goza de mayor favor en la doctrina y en cierto sentido combina las 2
anteriores: En primer lugar exige que el autor se haya representado el resultado, pero

adems atiende a la posicin de la voluntad con respecto a esa representacin, si el autor

quiso positivamente el resultado o por lo menos acept que se produjera, hay dolo, de lo
contrario slo puede haber culpa o caso fortuito.

Los elementos que deben tomarse en consideracin para calificar una voluntad
como dolo: Conocimiento, nimo, libertad.

A) CONOCIMIENTO
Conocimiento de 2 cosas:
1) Hechos constitutivos del tipo, conocimiento de las circunstancias tpicas.
2) Antijuricidad de la accin.

1) Conocimiento circunstancias tpicas. Es necesario distinguir si se trata de un delito

formal o de uno material.
1. Delitos formales, son aquellos que se agotan en la sola accin, el dolo supone
intelectualmente que el sujeto haya tenido, conciencia de la accin que ejecuta y
conocimiento de las circunstancias de hecho que la hacen delictiva para la ley.
La violacin de domicilio que consiste en entrar a morada ajena en contra de la
voluntad de sus moradores; es preciso que la persona se de cuenta de que est entrando y
que lo hace en morada ajena sin la voluntad del propietario, pues esas son las exigencias
tpicas. Que se sepa o no quien es el morador de la casa, la direccin, son elementos que
carecen de importancia para este fin.
2. Delitos materiales (delitos de resultado), adems de los factores ya sealados se
requiere la representacin del resultado y la representacin de la virtud de causalidad de la
accin con respecto al resultado, as por ej. en un homicidio con arma de fuego el
conocimiento de las causas tpicas requieren que la persona tenga conocimiento que est
apretando el gatillo, que se represente el resultado de muerte, la relacin causal de la accin
con el resultado. Otros conocimiento como la identidad de la vctima, marca del arma, sitio
del suceso no interesan para determinar si hay o no dolo.
Tratndose de la representacin del resultado suele distinguirse entre la
representatividad del mismo como cierto o como meramente posible y esto tiene
importancia para saber si hubo dolo directo, indirecto o eventual.
Nuestra legislacin slo en determinados delitos exige la concurrencia del dolo
directo como por ej. en las mutilaciones, en la presentacin de testigos falsos, documentos
falsos en juicio y habla del que a sabiendas tiene relacin con la tipicidad.
Tratndose de la causalidad solamente se exige que el sujeto se haya representado

en forma aproximada el curso causal , se exige nicamente en que algunos llaman la

"potencia productiva del acto".

2) Conocimiento de la antijuricidad de la accin.

Esto significa que el sujeto debe saber que el hecho es tpico o sea conocer la ley, y
adems debe saber que no est amparado por una causal de justificacin. Al respecto se
debe recordar la presuncin de derecho acerca del conocimiento de la ley.

B) EL NIMO
La conciencia de la propia accin y la representacin del resultado no bastan para
constituir el dolo, es preciso adems que el sujeto haya querido la accin y se estima que el
querer la accin supone necesariamente la representacin del resultado y de la virtud causal
de la accin con respecto a l.
El resultado a consecuencia de la accin puede desearse por el sujeto activo,
aceptarse o rechazarse:
1 Desea el resultado, el sujeto activo busca ese resultado con su accin, estamos frente a
dolo directo y existe, cualquiera que sea el grado de probabilidad con que el sujeto se
haya representado el resultado y as por ej. se dar ste dolo tanto en el caso de que
alguien que dispar a boca de jarro sobre el corazn del adversario, como el que
deseando darle muerte le dispara de larga distancia en malas condiciones de visibilidad.

2. Acepta el resultado, en este caso el sujeto no busca ni desea el resultado pero lo acepta,
es decir, tiene conciencia de que su accin puede producirla y no obstante obra como por ej.
el caso del que incendia una casa para cobrar el seguro. En este caso el sujeto se representa
la posibilidad de que muera la persona que vive en dicha casa, no desea ni quiere su muerte
pero su produccin es un riesgo que acepta.
La doctrina suele distinguir dentro de sta situacin anmica 2 situaciones distintas:
- Si el sujeto se ha representado el resultado como cierto e inevitable y no obstante obra, se
dice que acta con dolo indirecto.
- Si se ha representado el resultado como meramente posible pero siempre obra, no
importando el resultado, se dice que ha actuado con dolo eventual.
Si vemos ambos casos nos damos cuenta que no existe una diferencia sustancial entre
estas 2 clases de dolo, hay diferencia slo de matiz pero la posicin fundamental en ambos
casos ser siempre la misma. Se acepta el resultado aunque no se busca.

3. Rechaza el resultado, no puede ser meramente afectivo, o sea, un estado sentimental en

que la consecuencia se lamenta. Debe ser un rechazo eficaz, o sea, que el sujeto se
represente su accin como causalmente eficaz para evitar el resultado, o sea, el sujeto se
representa el resultado pero tambin la posibilidad de que realizando la accin en
determinadas condiciones o con ciertos modalidades el resultado se evite y decide slo
entonces obrar de esa manera.
La distincin entre la posicin anmica aceptada y rechazo es difcil. Si un
automovilista no disminuye la velocidad al advertir al peatn que cruza y le causa la
muerte, no siempre ser sencillo determinar si la posibilidad lo dej indiferente o si confi
en poder evitarlo.
Hay algunos casos lmite que presentan muchas dificultades y se seala como tpico
caso el de los mendigos rusos que mutilaban nios para pedir limosna con ellos, al
mutilarlos algunos nios moran y puede pensarse que si el mendigo se hubiere
representado como cierta la muerte del nio habra desistido de obrar ya que muertos los
nios eran intiles para el fin que perseguan hay quienes piensan de que habran actuado
slo con culpa y no con dolo.

C) LA LIBERTAD
El 3er criterio para valorar la conducta como dolo, es la libertad con que el sujeto ha
obrado, pero sta libertad no se identifica con el libre albedro o determinismo, significa
slo la comprobacin de que la orden dada en la norma jurdica puede ser de hecho acotada
o transgredida puesto que hay casos en que las circunstancias en que obra un sujeto son tan
especiales que puede transgredir el ordenamiento jurdico sin que su conducta sea punible,
esto debido a que en determinadas situaciones la obediencia a la norma significa no slo un
sacrificio sino un verdadero acto de herosmo extraordinario y en tales casos el derecho no
puede exigir herosmo ni reprochar al que no ha sido hroe, se habla entonces de la "no
exigibilidad de otra conducta".

CLASIFICACIN DEL DOLO

I. Dolo Directo
Llamado tambin en 1er grado, es la forma ms caracterstica y a la vez ms grave de
dolo. Se presenta cuando el sujeto activo no slo realiza la conducta tpica y antijurdica de
modo voluntario y conciente sino que adems est animado del propsito preciso de
obtener la produccin del hecho jurdicamente reprochable que ella trae consigo.

II. Dolo Indirecto o de consecuencias secundarias

Tambin llamado de 2 grado. Aqu el resultado va ms all de lo que el agente ha
querido, pero ste resultado es la consecuencia necesaria de accin del individuo y era

previsible. Ej. una bomba en el cine para matar a Juan. (por lo tanto, dolo
preterintecionado).
III. Dolo Eventual
El resultado obtenido es distinto del querido por el autor, sin embargo, la diferencia con
el anterior radica en que el resultado ha sido previsto por el autor como posible y aceptado
como probable (riesgo). (Este dolo se asemeja a un tipo de culpa llamada conciente, en el
cual el autor se representa la posibilidad del resultado pero lo rechaza).

IV. Dolo Determinado

En esta especie de dolo la voluntad se dirige con precisin hacia un solo resultado.

V. Dolo Indeterminado
Se dirige la voluntad hacia varios resultados posibles (se le suele llamar tambin,
alternativo). Ej. resultados de una pelea.

VI. Dolo Genrico o General y Dolo Especfico

Para los alemanes el dolo corriente es el propio de cada figura delictiva (el
especfico de cada uno), en tanto que el dolus generalis, es una forma de dolo muy
indeterminada que cubre el resultado an en el caso de una desviacin notable del curso
causal representado.
Los italianos llaman dolo genrico o general al propio de cada figura delictiva y
dolo especfico a las particulares exigencias subjetivas que a veces contiene la ley en
relacin con determinados delitos, la voluntad se orienta hacia una finalidad especial
contenida en la finalidad general que persigue el delincuente. Ej. el nimo de lucro en el
hurto (432).

VII. Dolo de Dao y Dolo de Peligro.

Corresponde a la divisin de los delitos en delitos de dao, en los que ocurre un
efectivo menoscabo para un bien jurdico; y de peligro, en los que slo hay un riesgo para
ste, requiere conciencia de estar creando directamente un riesgo por la propia accin que
se desarrolla.

VIII. Dolo de mpetu y Dolo de Propsito.

Se trata de designaciones especiales para ciertas circunstancias anmicas (arrebato y

premeditacin), que pueden influir en la intensidad del reproche, pero no en la esencia de la

culpabilidad.

IX. Dolo Bueno y Dolo Malo.

Sin relevancia en materia penal.

EL DOLO EN EL CDIGO PENAL.

En el art. 1 del CP se define al delito como "accin u omisin voluntaria penada por la
ley". Aceptada esta definicin por la Comisin Redactora, a indicaciones de Fabres, se
acord definir el cuasidelito en la siguiente forma:
"Art. 2 . Las acciones u omisiones que cometidas con dolo o malicia importaran un
delito, constituyen cuasidelito si slo hay culpa en el que las comete" (el inc. 2 pas luego
al art. 4 ).
El efecto de esta agregacin fue de gran trascendencia ya que la definicin del art. 1
qued as restringida: en vez de aplicarse en general a todo aquello que la ley pena, slo se
aplica ahora al delito como clase especial de infraccin punible, diferente del cuasidelito.
La expresin "voluntaria", en consecuencia, del art. 1 , indica el elemento subjetivo propio
de los delitos, o sea, el dolo (o malicia, segn el CP.)
De modo que la expresin "voluntaria" pas a ser sinnimo de "dolosa" o "malicia",
pero sin que se diera una definicin general del dolo, que no existe en nuestra legislacin
penal.
Luego, Qu entiende la ley chilena por dolo o malicia? En el CC. (art. 44) se dice que
dolo es la intensin positiva de inferir injuria a la persona o propiedad de otro. Concepto
que no es suficiente en materia penal, ya que el dolo penal puede referirse a otros bienes
jurdicos, de naturaleza abstracta y comn (fe pblica, administracin de justicia), donde se
justifica la sancin (pena) sin consideracin al dao concreto para determinada persona o
sus derechos que pueda producir.
Para Pacheco la expresin "voluntaria", significa libre, inteligente e intencional.
Pero esta concepcin general ha dejado subsistente una serie de problemas. Siendo el
ms importante el saber si se concibe en nuestra ley el dolo al modo de la teora de la
voluntad? O sea, nicamente llama dolo al directo? O tambin es dolo para nuestra el
eventual? El empleo de las expresiones "voluntad" e "intencin" parece inclinarnos por
considerar que "dolo" es simplemente el directo, el "propsito" de realizar un hecho
penado. Empero, cuando el sujeto se ha representado el resultado con certeza moral, es
decir, con un altsimo grado de probabilidad, que para los efectos prcticos es seguridad
completa de su produccin, y no obstante obra, el concepto de "imprudencia temeraria"
(que es la forma ms grave de culpa) parece a todas luces insuficiente para cubrir esta
posicin anmica. Luego, si tal posicin de nimo no fuera dolo, y tampoco quedara

incluida en la culpa, determinara la impunidad del acto. Este es un primer argumento para
pensar que el dolo eventual es tambin dolo para la ley chilena.
En seguida, hay numerosas disposiciones del CP en las cuales se hace una alusin al
elemento subjetivo, caracterizndolo como "a sabiendas", "con conocimiento de causa",
"sabiendo", "constndole", etc. (212, 220, 223, 224), es decir, de un modo puramente
intelectual. No debe pensarse que se trata de exigencias excepcionales, por lo general la
historia del establecimiento de la ley revela que nicamente se quiso poner de manifiesto la
exigencia de dolo en casos en que habitualmente no concurra.
El propio texto de la ley civil nos lleva a ofrecer un argumento adicional. Se define all
el dolo como "intencin positiva" (44). Alguien se ha preguntado: es que puede existir una
intencin negativa? Probablemente, no. Pero no puede suponerse que una lingista como
Bello haya incurrido en un tan evidente pleonasmo. Es lcito admitir que el latn intentio
denota una alusin ms amplia al estado de nimo en general, y que pueda entonces
hablarse de una intencin positiva (que equivaldra al dolo directo, como en materia civil),
y una intencin pasiva (que equivaldra al dolo eventual).
Otro problema de inters es el de saber si entre nosotros el dolo supone la conciencia de
la antijuricidad. La expresin "malicia", que se emplea como sinnimo de dolo en
numerosas disposiciones, est tan cargada de un contendido valorativo que no puede menos
que admitirse que el dolo es una voluntad mala. Sin embargo, en el plano de lo
estrictamente jurdico, no puede otorgarse un significado puramente moral a esa "maldad" y
habr que referirla a los preceptos jurdicos.
El tercero de los grandes problemas que se suscitan en torno al dolo en la ley nacional
es el de la presuncin del art. 1. Despus de definir el delito, el inciso 2 seala;
"Las acciones u omisiones penadas por la ley se reputan siempre voluntarias, a no ser
que conste lo contrario".
Esta presuncin, como su texto claramente lo indica, es simplemente legal y admite
prueba en contrario. Acerca de su alcance, hay tres interpretaciones en la doctrina:
a.) Para una, la expresin "voluntaria", significa una alusin al elemento subjetivo en
general, o sea, se presume que las acciones se han realizado "con dolo o culpa". Tal
posicin puede ser sostenible en el derecho espaol, donde no existe una definicin de
cuasidelito. No es aceptable en nuestra legislacin.
b.) Otra interpretacin, cree ver en la presuncin una referencia exclusivamente a la
voluntariedad del acto, pero no del resultado, o sea, se presume slo ese mnimo de
subjetividad que los partidarios del concepto causalista de la accin creen exigible para que
la accin sea tal, y no un mero movimiento reflejo. Esto es, se presume que se apret el
gatillo "voluntariamente", pero que la muerte no fue "voluntaria". No tiene cabida en
nuestro derecho, porque en la ley chilena la voz voluntaria, en el inciso 1 del art. 1
significa claramente dolosa, segn se desprende del anlisis del art. 2.
c.) Para una tercera posicin, mayoritaria en la jurisprudencia y doctrina, la presuncin
del art. 1 es una presuncin de dolo. Esto es, las acciones penadas por la ley se reputan

dolosas, a no ser que conste lo contrario. Es la posicin ms acertada. El alcance del

trmino "voluntaria", precisado por el inciso 2, es el argumento ms fuerte.
TEORA DE LA CULPA
LA CULPA
La regla general, manifestada en el art. 4 y 10 n 13, es que la culpabilidad que origina
responsabilidad penal es el dolo. Por excepcin, resultan a veces punibles conductas que no
estn informadas de dolo, sino de una forma menos reprochable de voluntad, que recibe el
nombre de culpa. Para que la voluntad que anima el acto pueda ser calificada como culpa se
exige:
1.) Previsibilidad de un resultado producido. Es esencial, ante todo, que se haya
reproducido un resultado: no hay tentativas culposas. En seguida, la previsibilidad del
mismo debe establecerse sobre la base de la experiencia ordinaria y constante de los
individuos en cuanto a las consecuencias causales de los actos humanos, y adems la
situacin particular del que ha obrado, en relacin con el conocimiento de las circunstancias
de hecho que rodean al acto.
2.) Que haya existido obligacin de preverlo. La naturaleza de este deber de previsin
se desprende de numerosas disposiciones legales, y muy especialmente del art. 2329 del
CC., se desprende un deber de prudencia general y autnomo: ser prudente para evitar
cualquier dao a otro. La infraccin de este deber, seguida del dao, constituye la culpa,
que por lo general slo engendra responsabilidad civil, no penal.
3.) Que el resultado no se haya previsto o aceptado. La forma ms caracterstica de la
culpa es aqulla en que el sujeto no prev las consecuencias de su acto. Pero tambin es
culpa la representacin del resultado con rechazo del mismo, caso al cual se ha excluido del
campo del dolo. Es la situacin del que prev la posibilidad de que un resultado se
produzca, pero confa en poder evitarlo. A la primera forma de culpa se le llama
inconsciente o sin representacin; a la segunda, consciente o con representacin.
El individuo acta con culpa cuando no prev las consecuencias de su hecho,
pudiendo hacerlo y el resultado es antijurdico.
Cuasidelito o delito culposo.

DEFINICIONES
Cuello Caln, existe culpa cuando sin atencin o sin la diligencia debida, se causa
un resultado daoso, previsible y penado por la ley.
Mezger, acta culposamente el que infringe un deber de cuidado que penalmente le
incumbe y puede prever la aparicin de un resultado.
Carrara, la culpa es la voluntaria omisin de diligencias en calcular las
consecuencias posibles y previsibles del propio hecho.

FUNDAMENTO DE LA CULPA
Los autores dicen que el fundamento que se castigue la culpa radica exclusivamente
en que el individuo no se ha comportado de acuerdo con la norma legal, porque el ser
humano no ha cumplido con los mandatos legales de hacer o no hacer algo.
Si no se castigaran las infracciones culposas muchos hechos reprochables quedaran
impunes y sin sancin.
Por regla general se castigan los cuasidelitos cuando afectan a las personas.

LA CULPA EN LA LEY CHILENA

El cdigo penal trata los cuasidelitos en el ttulo X del libro II "De los cuasidelitos",
art. 490 - 493.
Se refieren a la penalidad de ciertos hechos culposos, que de ser dolosos seran
crmenes o simples delitos contra las personas.
Regla general, impunidad del cuasidelito, se desprende de los arts. 4 y 10 N13, por
lo tanto la punibilidad del cuasidelito requiere texto expreso.
La pena se grada segn la gravedad de los resultados y la intensidad de la culpa
que se exige vara segn los casos.

FORMAS DE LA CULPA
1. Imprudencia, se caracteriza en general como el afrontamiento de un riesgo. se da
ordinariamente en las acciones y por excepcin en las omisiones.
En la culpa por imprudencia lo que se viola es el deber general de diligencia y
precaucin. Ej. art. 329.

2 Negligencia, se traduce en una falta de actividad, se pudo evitar el resultado desplegando

ms actividad que la desarrollada. La inactividad no ha creado el riego, pero la actividad
pudo haberla evitado. Ej. art. 224.

3. Impericia, forma especial de culpa que se presenta en el ejercicio de ciertas actividades

que requieran conocimiento o destreza especiales.

4. Inobservancia de reglas, art. 492 sanciona los cuasidelitos que se cometieren con

infraccin de las reglas y por mera imprudencia o negligencia. Art. 329 se sancionan los
accidentes ferroviarios que causen lesiones a las personas por inobservancia de las reglas
del camino que deba conocer (el autor).

PENALIDAD DE LA CULPA
La ley nacional ha sido reacia a la culpa en materia penal, dejando en general entregada
esta tarea a la ley civil.
La regla general es la impunidad del cuasidelito, como se desprende de los arts. 4 y 10
n 13,. La punibilidad del cuasidelito requiere texto expreso. Los casos de penalidad son
sealados en el CP. de dos maneras;
a.) Por la tipificacin especial de ciertas infracciones en las que se seala como
elemento subjetivo la culpa en vez del dolo; arts. 224 n 1, 225, 228, 234,, 329, 333.
b.) Para los dems casos, el Ttulo X del Libro II seala una reglamentacin general
bajo el rubro "de los cuasidelitos": los arts. 490, 491 y 492 se refieren a la penalidad de
ciertos hechos culposos que, de ser dolosos, seran crmenes o simples delitos contra las
personas. La pena se grada segn la gravedad de los resultados, y la intensidad de la culpa
que se exige vara segn los casos.

PRINCIPIO "NO HAY PENA SIN CULPA" Y SUS EXCEPCIONES

Este principio significa, simplemente, que la culpabilidad es indispensable para que
haya delito.

EXCEPCIONES:
1.) LA RESPONSABILIDAD OBJETIVA: Se denomina as a la situacin que se
produce cuando se sanciona a un individuo por un hecho sin atender en absoluto a su
posicin subjetiva respecto de ste, y a veces, hasta prescindiendo de la imputacin fsica
(nexo causal).

2.) LA PRETERINTENCIONALIDAD. Se designan en este rubro aquellos casos en los

cuales, si bien hay un elemento de culpabilidad, no existe coincidencia entre l y lo que ha
resultado, que excede dicha culpabilidad, no obstante lo cual la ley sanciona al autor por lo
efectivamente acaecido. Los casos ms importantes son:

a.- Delitos Preterintencionales.- Se producen cuando se realiza dolosamente un hecho

delictivo a consecuencia del cual resulta otro hecho delictivo ms grave que no fue previsto
por el agente siendo previsible. (la ley sanciona al autor por lo efectivamente acaecido).

En doctrina se discute la naturaleza de estas infracciones; algunos creen ver una

forma especial de dolo; otros, slo culpa; los terceros una forma especial de culpabilidad,
distinta del dolo y de la culpa, y un ltimo grupo, una mezcla de dolo y culpa. En todos
aquellos casos en que se sancione el resultado ms grave con una pena superior a la que
correspondera por el respectivo cuasidelito, aparece violado el principio "no hay pena sin
culpa", puesto que la pena sobrepasa a la culpabilidad.
Nuestro C. no reglamenta especialmente estas situaciones.
Los casos prcticos en que se presentan casos de delitos preterintencionales son en
realidad cuatro: 1) Hay dolo de lesiones y resulta la muerte; 2) Hay dolo de lesiones leves y
resultan lesiones ms graves; 3) Hay dolo de lesiones y resulta aborto, y 4) Hay dolo de
aborto y resulta la muerte de la mujer. De esta cuatro situaciones hay una sola reglamentada
expresamente por nuestra legislacin: la violencias seguidas de aborto (343), en que el
aborto no es querido, pero es previsible.
Problema, a qu ttulo de culpabilidad se puede sancionar el resultado no querido, pero
que era previsible.
Distintas posiciones:
1. Si se parte de la base que el resultado debe ser mayor, sera injusto castigar el resultado,
aqu se penara el delito por la calificacin del resultado.
2. Otros autores dicen que este tipo de delito no podra ser castigado como calificado por el
resultado sino que habra que hacer una separacin.
As ellos diferencian l delito cometido en 3 aspectos:
1. delito base, integrado por un dolo y este delito base es distinto segn sea la figura
delictiva de que se trate ej. aborto(delito base) seguido de muerte.
2. Resultado preterintencionado, se puede llamar sobredosis de resultado y tambin es
distinto segn el delito, sin embargo lo importante es que ste resultado no haya sido
querido ej. aborto seguido de muerte.
3. Relacin de causalidad, entre la accin y el resultado debe haber un vnculo causal.
Como se castiga o pena esta materia?
La ley penal se refiere a esta materia en el art. 343. Hay teoras al respecto:
1. Al autor del delito preterintencional se le debe castigar ambos delitos como dolosos. Ej.
pena por aborto y tambin por la muerte de la mujer.
2. Slo se debe penar el delito que l ejecut en forma intencional Ej. aborto, lesiones.
3. Hace una distincin en el sentido que debe castigarse como doloso el delito llamado base
o querido y el resultado preterintencional a ttulo de culpa (es decir, cuasidelito).
Esta ltima es la que acepta la jurisprudencia nacional.

Art. 343, dolo de lesiones y resultado de aborto, en que el aborto no es querido, pero es
previsible.
Se ha dicho objetando sta posicin que habra dolo y culpa en un mismo hecho,
pero se ha contestado que se tratara de 2 hechos distintos.

b.- Delitos calificados por el resultado.- Se produce esta clase de delitos cuando el
sujeto quiere realizar (dolosamente) una conducta delictiva determinada, y a consecuencia
de ella resulta un evento distinto y ms grave, que la ley carga en cuenta del hechor, aunque
no lo haya previsto. De acuerdo a las reglas generales, este ltimo evento no debe
sancionarse. Pero si hay texto legal expreso que haga excepcin a la regla y castigue tal
situacin, no hay duda que el principio no hay pena sin culpa sufre un quebrantamiento.

c.- El versari in re illicita.- Escuetamente significa que la persona que se ocupa en algo
ilcito (aunque no sea la comisin misma de un delito) responde por las consecuencias
derivadas de dicha ocupacin, aunque no sea siquiera previsibles (un verdadero caso
fortuito).
Podra estimarse que en la legislacin nacional existe slo una situacin en el art. 10 n
8, que comnmente se considera como la formulacin de la exencin de responsabilidad
por caso fortuito (inculpabilidad). Se declara all exento de responsabilidad criminal "al
que, con ocasin de ejecutar un acto lcito, con la debida diligencia, causa un mal por mero
accidente". Agrega el art. 71 que "cuando no concurren todos los requisitos que se exigen
en el caso del art. 10 n 8 para eximir de responsabilidad, se observar lo dispuesto en el
art. 490", esto es, si ha resultado dao para las personas, se sancionar a ttulo de
cuasidelito.
En suma: y sobre la preterintencionalidad en general debemos concluir: 1) Los delitos
preterintencionales se sancionan entre nosotros de acuerdo con el grado de culpabilidad
presente en ellos, y no son una excepcin al principio "no hay pena sin culpa"; 2) Existen
ciertos delitos calificados por el resultado, que requieren texto expreso, y que hacen
excepcin al principio citado, y 3) La regla del versari in re illicita no tiene aplicacin entre
nosotros.

3.) LA PELIGROSIDAD SIN DELITO. Ms que una excepcin al principio que

estudiamos, esta institucin es una negacin del mismo en forma general. Se sustituye la
culpabilidad por la peligrosidad como fundamento de la responsabilidad penal. En la
legislacin ha encontrado acogida en la ley 11.625, sobre Estados Antisociales y Medidas
de Seguridad.

CAUSALES DE INCULPABILIDAD
Aparte de las causales de inimputabilidad, el juicio de reproche desaparece por la
ausencia de alguno de los factores que lo fundamentan: el conocimiento y la libertad. A la
falta de conocimiento se refiere el error; a la falta de libertad, la no exigibilidad.

EL ERROR
En nuestro sistema puede eliminar la culpa. Se distingue entre error (saber mal) e
ignorancia (no saber), sin embargo los efectos prcticos son la misma cosa. La duda no
elimina la culpabilidad: el que obra dudando, est en dolo eventual o en culpa conciente.
Error, conocimiento falso, cuando se crea verdadero algo que es falso.
Dentro del error, se distinguen varias situaciones:
a.) El error de acto.- No es propiamente un error, pero se estudia en esta parte debido a sus
vinculaciones prcticas con esta institucin. Es la situacin llamada en la doctrina aberratio
ictus o "extravo del golpe". Se apunta sobre Juan, se dispara, y por mala puntera, o por un
movimiento de inesperado, el proyectil va a dar muerte a Pedro. Hay ms bien un desvo
causal previsto, que determina en definitiva una disconformidad entre lo representado y lo
aceptado. En la doctrina no hay acuerdo acerca de la punibilidad de estas figuras: as para
algunos se trata de un concurso entre tentativa (o frustracin) del delito querido, con la
forma culposa (cuasidelito) del resultado. Para otros, debe sancionarse simplemente por el
resultado producido, como doloso, ya que la ley protege en general la vida humana.
Este error se encuentra contemplado en el inciso final del art. 1 del CP.: "El que
cometiere delito ser responsable de l e incurrir en la pena que la ley seale, aunque el
mal recaiga sobre persona distinta de aqulla a quien se propona ofender. En tal caso no se
tomarn en consideracin las circunstancias, no conocidas por el delincuente, que
agravaran su responsabilidad, pero s aqullas que la atenen".
La ltima limitacin est establecida para el caso de que la vctima resulte ser, por
ejemplo, persona constituida en autoridad o ligada con el hechor por un vnculo de
parentesco, u otro caso en que tal calidad redundara en un aumento de pena con relacin al
delito que se intentaba.

b.) Error de Hecho.- Debido a la sistemtica del derecho privado se acostumbra a

distinguir entre error de hecho o de derecho. Modernamente se distingue entre error del tipo
y error de prohibicin.
La doctrina del error no est sistematizada en nuestra legislacin; tanto as, que ni
siquiera se le menciona en forma expresa al error como eximente de responsabilidad penal.
Sin embargo, no cabe duda que para nuestro legislador el error exime de responsabilidad,
dado que el concepto positivo de dolo se asienta sobre el conocimiento o representacin. En
los arts. 1 y 64, la ignorancia de determinados factores de agravacin impide que stos se

tomen en cuenta para la penalidad; con mayor razn suceder esto cuando se desconozcan,
no slo los factores de agravacin, sino los que constituyen la esencia misma del hecho
delictivo. A mayor abundamiento el dolo aparece caracterizado en el CP. en repetidos
pasajes como "conocimiento"; "a sabiendas"; "constndole", etc., lo que indica que la
ausencia del conocimiento equivale a la ausencia del dolo.
Para determinar la forma en que el error puede excluir la culpabilidad, es preciso
recordar que, desde el punto de vista positivo,, el dolo supone conocimiento de las
circunstancias objetivas que constituyen el tipo y el conocimiento de la antijuricidad de la
accin. El error, en consecuencia, puede recaer sobre algunos de estos dos aspectos.
1) Error de tipo, cuando el sujeto ignora la naturaleza de su propia accin o la
circunstancias objetivas que integran la descripcin tpica o el resultado que se va a
producir o la aptitud causal de un acto para producir el resultado, o bien cuando se tiene una
idea equivocada acerca de todos estos factores.
2) Error de prohibicin o sobre la ilicitud de la conducta. La antijuricidad o ausencia de
determinados factores de hecho. Si el agente los ignora, o yerra acerca de ellos, no est
presente la conciencia de la antijuricidad del hecho, y en consecuencia, est ausente el dolo.
Es el caso de las llamadas justificantes putativas: el que mata creyendo ser vctima de una
agresin ilegtima, el que toma un objeto ajeno creyendo contar con el consentimiento del
interesado, el agente de polica que cree que se le ha ordenado detener a determinada
persona.

c.) El error de derecho.- Es el que se refiere a la existencia, trminos y sentido de la ley.

Puede referirse al tipo (se falsifica documento pblico creyendo que para la ley es un
documento privado) o a la antijuricidad, que es lo ms corriente (se ignora que determinado
hecho est prohibido por la ley). La relevancia del error de derecho para eliminar la
culpabilidad ha sido muy discutida.
En principio, la ignorancia de la ley debera excluir el juicio de reproche, por faltar la
conciencia de la ilicitud del acto. Pero como el art. 8 del CC. dispone que "Nadie podr
alegar ignorancia de la ley despus que sta haya entrado en vigencia", no es posible
invocar como excusante el error que recae sobre la ley. Por su naturaleza esta norma se
estima de aplicacin general.
Excepcionalmente, sin embargo, se concede entre nosotros relevancia al error de
derecho en materia penal (art. 207 C.J Militar).

Para que el error elimine la culpabilidad se requiere, en suma;

1.- Que sea de hecho. Con las excepciones ya anotadas acerca del error de derecho.
2.- Que sea esencial. Ello significa que debe recaer sobre las circunstancias objetivas
que integran la descripcin tpica o que constituyen la causal de justificacin. El error
accidental no elimina la culpabilidad, pero puede cambiar el ttulo del delito.

3.- Que sea inculpable. Otros dicen inevitable o excusable. Significa esto que el error
no debe originarse en negligencia del sujeto que acta. Si el agente, con diligencia y
cuidado, pudo y debi informarse y no lo hizo, su error es culpable. Para que se elimine el
dolo, es suficiente con que el error sea de hecho y esencial; para que se elimine toda forma
de culpabilidad es preciso que sea adems inculpable. Si el error es inexcusable, si se debe
a desidia, subsiste la culpa y el hecho es un cuasidelito, que da origen a responsabilidad
penal en los casos excepcionales que la ley seala (en general daos a las personas). Por
eso la ley suele hablar, en la culpa, de "ignorancia inexcusable", "negligencia culpable",
etc.
LA NO EXIGIBILIDAD
- El miedo insuperable
- La fuerza irresistible.
- La obediencia debida.
Lo corriente es que el ordenamiento jurdico contenga una norma de deber, y ella
ordene someterse a la prescripcin del derecho, al acatamiento de la norma.
Sin embargo, excepcionalmente pueden producirse situaciones en que el acatamiento de
la norma exigira un acto de herosmo o una fortaleza sobre humana, y si dice entonces que
en ese caso, faltara la exigibilidad de la conducta de obediencia.
Lo normal es que el acatamiento de la norma importe un esfuerzo o un sacrificio, y la
eximente se dar solamente cuando este esfuerzo o sacrificio sea "sobrehumano o importe
una actuacin heroica".
Hay situaciones en que el derecho penal contempla algunos casos de no exigibilidad de
la conducta:
1.- como eximente de responsabilidad de carcter general:
- el miedo insuperable.
- encubrimiento de parientes.
2.- estableciendo la impunidad de ciertas conductas antijurdicas;
- falso testimonio en causa propia.
- evasin de detenidos, en los que castiga solamente a los extraos que intervienen en el
hecho.
3.- se establecen algunas atenuantes de responsabilidad en relacin con estos; por
ejemplo, se atena la pena de la mujer que causa su propio aborto cuando hiciere para
ocultar su deshonra, etc.

EL MIEDO INSUPERABLE

Esta circunstancias est contemplada en el art. 10 n 9 C.P., que seala que est exento
de responsabilidad criminal el que obra violentado por una fuerza irresistible o impulsado
por un miedo insuperable.
La vis compulsiva tiene relacin con el miedo insuperable. El miedo es una emocin
primaria del hombre y se distingue del temor en que es ms fuerte que este ltimo. Tiene
una raz emocional o emotiva mucho ms fuerte, ajeno al nimo tranquilo y reflexivo. El
terror y el espanto son grados tan acentuados del miedo que con frecuencia llevan al
oscurecimiento de la conciencia.
Qu motivos pueden inspirar el miedo?. La ley no distingue, puede tratarse de un
hecho de la naturaleza o de la accin de un tercero.
Insuperabilidad => significa solamente que para dominar su miedo el sujeto deba
desplegar una fortaleza de carcter heroico o superior a la que es dable exigir a un
individuo normal.
En cuanto a la gravedad, nuestra ley no exige que tema un mal en el cuerpo o la vida,
como otras legislaciones, ni tampoco proporcionalidad estricta entre el mal temido y el
causado, como en el estado de necesidad
Limitantes para el funcionamiento de esta eximente. No pueden invocarla las personas
que han adoptado profesiones en las que deben afrontar riesgos (ejemplo; bombero que le
tenga miedo al fuego; o un soldado alegar que tuvo miedo a que le dispararan). Ni tampoco
pueden invocarla persona que estn jurdicamente obligados a soportar el mal que temen: el
condenado no puede invocarla para dar muerte al verdugo o al carcelero. Son casos en que
la ley exige expresamente un sacrificio.

LA FUERZA IRRESISTIBLE
En este caso de vis absoluta, el sujeto es un mero cuerpo fsico sujeto a la accin de los
fenmenos naturales o las fuerzas de terceros, casos en que desaparece la accin, el
elemento sustancial del delito. La interpretacin tradicional de esta eximente, es que su
alcance no llega ms all: est restringida a la vis absoluta, en que no hay accin.
Pero esta interpretacin no siempre ha sido seguida por los tribunales chilenos. Dejando
aparte los casos de privacin temporal de razn, hay situaciones en las cuales una fuerza o
estmulo sicolgico puede ser tan irresistible como el miedo y en tal caso numerosas
sentencias de nuestros tribunales han aplicado la eximente de fuerza irresistible, dndole a
la expresin un alcance amplio, comprensivo tanto de la fuerza material absoluta, como de
la fuerza sicolgica o moral.
La ley presume que los hombres normalmente pueden y deben dominar sus impulsos,
aunque comprende que en tales casos es ms difcil obedecer al derecho, y por eso concede
un atenuante. Pero la fuerza se torna irresistible cuando el sujeto, para dominarla, hubiera
debido desplegar un esfuerzo sobrehumano que la ley no le puede exigir.
Para invocar esta eximente, adems, ser necesario que esa fuerza irresistible no derive

de una causa que el sujeto legtimamente est obligado a soportar (como se dijo respecto
del miedo).
Adems, habr que considerar que una pasin o emocin por fuertes que sean no son
irresistibles si no tienen un coadyuvante que refuerce su potencia (angustia, ansiedad
extrema, desesperacin) o si no cae en terreno propicio (personalidad sictica).

LA OBEDIENCIA DEBIDA
A diferencia del C.P. espaol, nuestro C.P. no contempla la eximente de "el que obra en
virtud de obediencia debida": sino que contempla como causal de justificacin "obrar en
cumplimiento de un deber".
Debe ser un deber jurdico; y este deber jurdico y la obligacin de obedecer estn
sujetos a ciertos requisitos:
1 .- Relacin jerrquica de subordinacin entre el manda y el que obedece;
2 .- La orden debe referirse a materias propias del servicio en el cual existe la relacin
jerrquica indicada;
3 .- El superior debe actuar dentro de la esfera de sus atribuciones;
4 .- La orden debe estar revestida de las formalidades legales que corresponda si las
hay.
Dados los requisitos anteriores surge la obligacin de obedecer impuesta por la ley.

RESPONSABILIDAD PENAL

EXCUSAS LEGALES ABSOLUTORIAS Y CIRCUNSTANCIAS OBJETIVAS DE

PUNIBILIDAD

EXCUSAS LEGALES ABSOLUTORIAS ( ART. 489 )

Raimundo del Ro: son circunstancias que favorecen a determinadas personas y eximen
de sancin por mandamiento expreso de la ley, fundada en consideraciones de variado
orden.
J. Aza: son las que hacen que un acto tpico, antijurdico, imputable a un actor y

culpable, no se asocie pena alguna por razones de utilidad pblica.

Cury : son situaciones en las cuales el derecho renuncia a la punibilidad de una
conducta tpica, antijurdica y culpable por razones de utilidad social.

CARACTERSTICAS
1. Son pocos los casos, en que la ley se abstiene de castigar y lo hace en atencin a
consideraciones poltico-criminales, esto es, de utilidad social y eficacia normativa, por lo
tanto son situaciones excepcionales y muy calificadas establecidas por la ley txativamente.
2. Son eminentemente personales, si en un delito concurren varios partcipes, de los cuales
uno se beneficia de una excusa legal absolutoria, la responsabilidad penal subsiste
ntegramente para los dems.
3. Deja subsistente la responsabilidad penal emanada del delito.
4. Su efecto propio es impedir que nazca la responsabilidad penal.
5.- Se aplica slo a los delitos contra la propiedad que no suponen empleo de violencia.
Etcheberry estima que el nico caso autntico de excusa legal absolutoria en nuestra
legislacin es la situacin contemplada en el art. 489 del C.P. el que seala "exentos de
responsabilidad criminal y sujetos nicamente a la civil por los hurtos, defraudaciones o
daos que recprocamente se causaren: los cnyuges y ciertos parientes sealados en la
norma". Luego agrega "que esta excepcin no alcanza a los extraos que participaren del
delito".

CONDICIONES OBJETIVAS DE PUNIBILIDAD

La doctrina alemana califica con esta denominacin a ciertos eventos ajenos a la accin
misma, pero cuya concurrencia es indispensable para que pueda entrar a aplicarse una pena
(esta idea no debe extenderse exageradamente llegndose a confundir con situaciones que
integran el tipo penal; como es la calidad de empleado pblico en la malversacin; la
existencia del feto en el caso del aborto). Se trata de circunstancias que no forman parte de
la accin del agente, ni son de las que se suponen indispensables para la plena
configuracin del hecho (como sera el caso del feto en el aborto), sino que su concurrencia
aparece como eventual, pero necesaria o indispensable para castigar la conducta. El
ejemplo ms claro en nuestro sistema es el protesto del cheque sin fondos en el delito de
giro doloso de cheques. El protesto es un acontecimiento realizado por un tercero (banco)
facultativamente ya que el banco podra o no pagar el cheque aunque no tuvieran fondos.
La culpabilidad del hechor no necesita cubrir la circunstancia del protesto. Pero sin protesto
no hay pena posible ni an por tentativa de giro fraudulento.
Otro ejemplo, es el de la produccin efectiva de la muerte (evento) en el delito de
auxilio el suicidio.

ETAPAS DE DESARROLLO DEL DELITO O ITER CRIMINIS

En el camino del delito distinguimos:

a.- Fase Interna.
b.- Fase Externa.

a.- Fase Interna: Es la que se desarrolla en la psiquis del individuo y en ella se presenta la
etapa de ideacin, deliberacin y resolucin; estas etapas se desarrollan en el transcurso del
tiempo.

b.- Fase Externa: En esta etapa se comprende los actos preparatorios y los de ejecucin.
b.1. actos Preparatorios: Estos comprenden todas aquellas conductas en que si bien la
voluntad se ha exteriorizado mediante actos, ellos no llegan todava a representar un
comienzo de ejecucin del delito mismo.
b.2.- Actos de Ejecucin: Estos actos constituyen el conato o tentativa en sentido amplio.
La lnea divisoria entre los actos preparatorios y la tentativa es de extrema importancia,
dado que seala el lmite entre la conducta impune y la conducta punible.

La fase interna del delito no tiene sancin penal. El solo pensar en la comisin de un
delito no conlleva la aplicacin de una pena.

b.1) LOS ACTOS PREPARATORIOS dentro de la fase externa, por regla general,
tampoco tienen sancin penal, excepcionalmente llevan una sancin legal:
- Hay actos preparatorios penados que en s son constitutivos de delito, constituyen un tipo
penal; por ser delitos de peligro. Dos casos en el art. 445 y 481, C.P. (llaves, ganzas, etc.
bombas explosivas).
- La proposicin que se verifica cuando el que ha resuelto cometer un crimen o simple
delito propone su ejecucin a otra u otras personas. Es un acto preparatorio, pero
excepcionalmente se castiga. (art. 8).
- La conspiracin o complot, que existe cuando dos o ms personas se conciertan para la
ejecucin de un crimen o simple delito (art. 8).

b.2) ACTOS DE EJECUCIN

Estos actos comienzan con la tentativa del delito. Ms all de sta encontramos el
delito frustrado y posteriormente el consumado, (art. 7).
Art. 7.- Son punibles no slo el crimen o simple delito consumado sino el frustrado y la
tentativa.
Las faltas los autores las excluyen, y se ha sealado que de acuerdo al art. 9 del C.P.
las faltas slo se castigan cuando han sido consumadas.

1.- Tentativa: Hay tentativa cuando el culpable da principio a la ejecucin del crimen o
simple delito por hechos directos, pero falta uno o ms para su complemento (art. 7).
Los requisitos de la tentativa son:
a.- Requisitos objetivos:
a.1.- Realizacin de hechos externos: Este requisito es semejante al de los actos
preparatorios; sin l no nos encontraramos en la fase externa del delito.
a.2.- Estos hechos deben representar un comienzo de ejecucin, por que de lo contrario
seran actos preparatorios.
a.3.- El tercer factor, ser la consideracin de la virtud causal del acto ejecutado con
relacin al resultado que se desea evitar. La virtud causal debe apreciarse segn el criterio
general de causalidad, segn la previsibilidad objetiva del resultado situndonos en el
momento y circunstancias del acto realizado. Esto ser juzgado por el observado externo.
a.4.- Estos hechos deben ser idneos para la obtencin del resultado. No lo exige en forma
expresa el texto legal, pero ello se desprende de la definicin de tentativa como el comienzo
de ejecucin de un crimen o simple delito. Estos ltimos estn definidos como acciones u
omisiones voluntarias penadas por la Ley. Luego, no puede decirse que ha comenzado a
ejecutar, que est ejecutando, una accin penada por la Ley (cualquiera sea su intencin)
quien realiza actos que jams podrn llegar a producir el resultado constitutivo de tal accin
penada por la ley. Se habla de aptitud causal del hecho y por eso si no concurre este
requisito se habla de delito imposible o tentativa inidnea.
a.5.- Para la produccin del resultado debe faltar todava uno o ms actos. No basta que el
resultado no se haya verificado, porque esto ocurre tambin en el delito frustrado. Es
necesario que el delincuente todava no haya realizado todos los actos que l deba ejecutar
para la produccin del resultado.
Se ha planteado un problema. La interrupcin de la actividad del agente que
determina la existencia de la tentativa puede deberse a dos factores diferentes:
- A una determinacin voluntaria del que obra,
- A la intervencin de elementos extraos a l (persona o cosas).
En el ltimo caso no hay duda que la tentativa es sancionada, punible. Pero en el

primer caso estamos ante el desistimiento de la tentativa o tentativa abandonada, que en la

generalidad de las legislaciones y en la doctrina no es punible.
El desistimiento debe ser voluntario y se acepta an cuando sea motivado por temor a
ser descubierto o por temor a fallar en el fin perseguido.

b.- Requisitos subjetivos: Se exige en el sujeto representacin del resultado (con cualquier
grado de probabilidad); propsito dirigido a su obtencin, y motivacin formal
(exigibilidad). Es decir, se exige la voluntad finalista calificada de dolo directo. El texto
legal es claro al requerir que existan hechos directos, o sea, dirigidos hacia el resultado. La
voluntad finalista debe haberse determinado precisamente teniendo en vista la obtencin
del resultado.
Se ha sealado que el dolo en la tentativa desempea una funcin indiciaria del fin
perseguido, ya que como no hay resultado ser su intencin la que califique la tentativa y
por ello no hay tentativa en los cuasidelitos.
La penalidad de la tentativa est en general determinada en funcin de la penalidad
del delito consumado respectivo. Por ello la tentativa en los delitos, en cuanto a la pena,
tiene dos grados menos que el delito consumado.

2.- Delito Frustrado: Hay crimen o simple delito frustrado cuando el delincuente pone de
su parte todo lo necesario para que el crimen o simple delito se consume y esto no se
verifica por causas independientes de su voluntad.
Se dice que desde un punto de vista subjetivo hay delito consumado.
En la frustracin el agente realiza todos los actos necesarios para que el delito se
consume, ya que no queda nada ms por hacer. El delito est subjetivamente consumado,
ha terminado la intervencin del individuo.
El resultado no se produce por causas independientes de su voluntad. No hay
consumacin por causas ajenas al hechor.
Ej.1.- en un robo el individuo ha entrado a una casa rompiendo el vidrio de una
ventana ha llenado una bolsa con cosas y cuando est cerrando la puerta del antejardn es
sorprendido por la polica que lo detiene.
2.- En un homicidio un sujeto que quiere matar a otro al verlo sentado le apunta con
un rifle y le dispara. En ese preciso momento, la eventual vctima se para del asiento y la
bala no le da, pegando en el respaldo de la silla.
El delito frustrado se castiga con un grado de pena menor que el consumado y las
faltas frustradas no se castigan.
Hay determinados delitos como por ej. el robo con violencia, el robo por sorpresa y
el robo con fuerza cometido en lugar habitado que se castigan como consumados desde que

estn en estado de tentativa.

3.- Delito Consumado: Es la etapa superior del iter criminis, corresponde a la plena y total
realizacin de la descripcin legal de cada figura delictiva.

OTRAS FORMAS IMPERFECTAS DE DELITO

Con los problemas del iter criminis se relacionan:
Delito Imposible: Se habla de delito imposible cuando los actos realizados por el sujeto no
son idneos causalmente para lograr el resultado perseguido.
Ej. Si se quiere dar muerte a alguien y se busca para matarlo, se encuentra durmiendo, le
dispara, y en la autopsia se descubre que haba muerto antes de un infarto.
- Una mujer creyendo que est embarazada se hace maniobras abortivas y resulta que no
estaba en estado de gravidez, sino que tena un tumor.

Delito Putativo: El delito putativo es una conducta lcita que el autor por error cree
delictiva.

Delito Agotado: Algunos autores hablan todava de una etapa posterior a la consumacin
que sera el delito agotado, en que el delincuente obtiene el propsito que persegua al
cometer el delito.
ej. ladrn que vende cosas robadas.

PARTICIPACIN CRIMINAL

La descripcin de los hechos tpicos supone siempre la presencia de un sujeto activo.

Este sujeto activo es el que ejecuta o realiza la accin descrita, o provoca el resultado
sealado en el precepto respectivo. A veces, sin embargo, la ley seala la intervencin,
dentro de la misma descripcin tpica, de ms de una persona. Ejemplos; cohecho art. 248,
249, 250, etc. Esto significa que puede haber varios copartcipes y puede ocurrir que no
siempre sean coincidentes las actuaciones de uno y otro, ya sea en el plano objetivo o
subjetivo.
De acuerdo a lo dicho se han formulado diversos principios, an cuando se ha
sostenido que en el sistema penal chileno para la solucin del problema de la
codelincuencia se sigue el principio de la voluntariedad, es decir, se utiliza el criterio
subjetivo.
Es la voluntad de la persona, que quiere hacer suyo el hecho pese a no haber
realizado la accin tpica, la que determina la forma de participacin.
Debemos sealar que existen principios generales que gobiernan el funcionamiento
de las disposiciones sobre participacin. Tngase presente, en consecuencia, que estas
reglas se aplicarn:
1.- Cuando intervengan dos o ms personas en un delito, y
2.-Cuando, adems la Ley, en la parte especial, no haya sealado expresamente el rgimen
de penalidad de cada una de ellas.

a.- Principio de la Convergencia: En conformidad a este principio la participacin

criminal supone un concurso objetivo en los hechos y subjetivo en las voluntades. Si no
existe este doble concurso la conducta y la responsabilidad penal de cada uno debe
apreciarse en forma independiente.

b.- Principio de la Accesoriedad: Hemos dicho que en la participacin se incluyen

conductas que no consisten en la ejecucin misma de la accin tpica, pero cuya punibilidad
est subordinada a que alguien realmente la ejecute, aunque sea en grado de tentativa. Esta
caracterstica determina que la participacin sea calificada de accesoria por lo que respecta
a la conducta del ejecutor (o autor principal).

c.- Principio de la Exterioridad: Este principio significa simplemente que para la

punibilidad o castigo de las conductas que no consisten directamente en la realizacin del
hecho tpico, es necesario que este hecho haya llegado a ejecutarse por otra persona, es
decir, debe haber una exteriorizacin mnima: las solas conductas marginales, atpicas, no

son suficientes para fundamentar la pena.

d.- Principio de la Comunicabilidad: (art. 63 y 64 C.P.) es posible que en la comisin de

un hecho concurran determinadas circunstancias con respecto de alguno de los copartcipes
y no con respecto de los dems. Estas circunstancias consideradas, aisladamente,
determinaran una penalidad diferente para cada partcipe. El problema central radica aqu
en determinar si, por el hecho de tratarse de una obra comn, tanto en lo objetivo como en
lo subjetivo, estas circunstancias afectan a la totalidad de los partcipes o no.
La regla est en el art. 64 de donde se puede desprender que las circunstancias
personales como por ej. las agravantes y atenuantes, no se comunican; y respecto de
circunstancias materiales o reales que dicen relacin con la ejecucin material del hecho o
en los medios empleados para cometerlo servirn para atenuar o agravar la responsabilidad
nicamente de los que tuvieren conocimiento de ellas antes o en el momento de la accin o
de su cooperacin para el delito. Esto ltimo es arduamente discutido en la doctrina y no
hay solucin unnime en la jurisprudencia.
En lo nico que ha habido acuerdo es que si una persona comete por ej. parricidio,
el coautor del hecho cometer solamente homicidio si es una persona extraa a la vctima.
En una malversacin de caudales pblicos interviene empleado pblico con otra
persona que no lo es, se discute qu delito cometera el ltimo de ellos. Para algunos
cometera malversacin, para otros cometera otro delito (apropiacin indebida, hurto).

FORMA DE INTERVENCIN EN LOS DELITOS.

Se puede participar en un delito como autor, cmplice o encubridor.(art. 15).
Los autores y cmplices intervienen en el delito con anterioridad a l o en el
momento mismo de la ejecucin y los encubridores aparecen una vez que el delito ya se ha
cometido, es decir, participan con posterioridad a la realizacin del delito. Ej. persona que
compra a sabiendas cosas robadas.

DELIMITACIN ENTRE PARTICIPACIN Y AUTORA

La autora es la base sobre la que se erige todo concurso de personas en el delito. As es
perfectamente concebible una autora sin participacin, resulta en cambio, inconcebible la
idea de una participacin sin una autora. Por lo tanto, es necesario trazar la frontera que
divide ambos conceptos. Para lo anterior existe varias teoras:
a.- Teora subjetiva causal; es autor todo aquel que ha puesto una condicin para causacin
del resultado tpico. El concepto de autor de autor es extensivo. As ser autor el que se
siente hurtando. Se considera al aspecto interno subjetivo. "El que se siente delinquiendo".
En Chile no se sigue esta teora, porque los arts. 16 y 17 C.P. colocan a la autora como

figura central del delito y para esta teora la autora sera un concepto residual.

b.- Teora formal objetiva; es autor quien ha realizado una parte cualquiera del tipo,
entendido en el sentido objetivo, por lo tanto vale el acto exterior ms que el aspecto
subjetivo. Vale el hecho materializado por el autor (concepto restringido de autor).

c.- Teora del dominio de la accin, del hecho o del acto; es de origen alemn y luego pasa
a Espaa. El concepto de autor debe obtenerse atendiendo al dominio que objetivamente
ejerce el sujeto sobre la conduccin de la accin. Autor es quien posee el dominio final de
la accin tanto objetiva como subjetiva.

1.- LOS AUTORES

Estn contemplados en el art. 15 del C.P., mas este artculo no menciona "quin es
autor", sino que "a quien se considera autor". Y de este modo se ha ampliado
notablemente el concepto de autor en trminos tales, que ha dejado reducido a los
cmplices a una expresin mnima, toda vez que se ha considerado a quienes en verdad
son cmplices.
Se consideran autores:
1.-Los que toman parte en la ejecucin del hecho, sea de una manera inmediata y
directa, sea impidiendo o procurando impedir que se evite.
2.-Los que fuerzan o inducen directamente a otro a ejecutarlo.
3.-Los que, concertados para su ejecucin, facilitan los medios con que se lleva a efecto
el hecho o lo presencian sin tomar parte inmediata en l.
La doctrina acostumbra a clasificar a los autores en:
a.- Autores ejecutores.
b.- Autores indirectos.
c.- Autores cooperadores.

a.- A. ejecutores: Corresponden a los contemplados en el art. 15 N 1, "Los que toman

parte en la ejecucin del hecho, sea de manera inmediata y directa, sea impidiendo o
procurando impedir que se evite", de lo expuesto se desprende que hay dos formas de
autora ejecutora:
a.1 Tomar parte en la ejecucin del hecho, sea de manera inmediata y directa. Significa
realizar por s mismo total o parcialmente la accin tpica descrita por la ley, o causar el

resultado all previsto por acto propio sin valerse de intermediarios. Significa herir, matar,
sustraer, violar, etc.
Si hay dos o ms ejecutores debe haber convergencia de voluntades.
a.2.- Impedir o procurar impedir que se evite. En este caso la situacin es diferente a la
anterior. El delito ordinariamente quedar en tentativa o frustracin.
Ej. Si Juan advierte que Pedro est matando a Daniel, e interviene para alejar a la polica
que se aproxima est interviniendo, aunque no est realizando la accin de matar, es la ley
la que lo asimila a tal caso. Si un sujeto cubre la ventana con una frazada mientras su
compaero viola a una mujer est interviniendo de esta forma.

b.- Autores Indirectos: Art. 15 N2, "los que fuerzan o inducen directamente a otro a
ejecutarlo". Aqu se distinguen dos situaciones:
b.1.- Forzar a otro a ejecutar el hecho. Forzar significa obtener de otro la realizacin de una
conducta delictiva, merced de coaccin intimidacin o amenaza.
b.2.- Inducir directamente a otro a ejecutarlo. La ley no habla de delito, sino de hecho.
Inducir significa hacer nacer en otro la resolucin de hacer algo y esta induccin
debe ser directa, esto es, relacionada con un hecho concreto y determinante y respecto,
tambin, de una persona determinada, aunque su identidad no est todava precisada. Los
malos consejos no constituyen induccin.
Se dice que la induccin debe ser eficaz, esto es, que efectivamente debe hacer
nacer la determinacin de realizar un hecho constitutivo de delito.
Si el inducido, no lleva a cabo el delito o si ya haba concebido por s solo la
determinacin de ejecutarlo, antes de intervenir el inductor no se da esta forma de
participacin.
Si la accin del inductor hace nacer en el inducido la determinacin de cometer un
delito, pero diferente de aquel que le ha propuesto el inductor, tampoco se da esta forma de
participacin.
La induccin, cuando se trata de verdadera coparticipacin, exige tambin,
concurrencia de voluntades, que en este caso, por la propia naturaleza de la induccin,
consistira necesariamente en un concierto.

c.- Autores Cooperadores, Secundarios, Auxiliadores o Cmplices: Art. 15 N3, a estos

se les denomina tambin, autores cmplices, "los que concertados para su ejecucin,
facilitan los medios con que se lleva a efecto el hecho o lo presencian sin tomar parte
inmediata en l."
c.1.- Facilitar los medios con que se lleva a efecto el hecho. Debe haber concierto previo y

la facilitacin de medios debe ser eficaz, es decir, contribuir efectivamente en la realizacin

del hecho. Si por ej. dos personas se conciertan para matar a otra y una le facilita al hechor
ejecutor, un revlver para que lleve a cabo el homicidio y ste da muerte a la vctima con
arma blanca no se configura esta forma de coautora.
c.2.- Presenciar el hecho sin tomar parte inmediata en l. Aqu tambin debe haber un
concierto previo. Esta incriminacin se funda en una virtud puramente potencial de la
presencia del partcipe. Aumenta la fuerza, el poder de los ejecutores y disminuye la
posibilidad de defensa de la vctima, sin que tomen parte directa en la accin.
Se ha discutido en que nmero debemos encasillar al "loro", que es una forma de
intervencin muy comn en los delitos. La funcin que cumple esta persona es la de vigilar
mientras el autor ejecutor lleva a cabo el delito.
- Para algunos autores este personaje debe encasillarse en el 15 N1, segunda parte, ya que
estara procurando impedir que se evite el delito.
- Para otros, Esta forma de participacin corresponde al 15 N 3, toda vez que, concertado
con el autor o ejecutor para la realizacin del hecho, lo presencia sin tomar parte inmediata
en l.
- Sergio Yez, sustenta, por su parte, que esta forma de participacin correspondera slo a
la de cmplice.
Los Tribunales lo califican de autor.

2.- LOS CMPLICES

Art.16.- Son cmplices los que, no hallndose comprendidos en el artculo anterior,
cooperan a la ejecucin del hecho por actos anteriores o simultneos.
Cury "es cmplice quien coopera dolosamente a la ejecucin del hecho de otro, por
actos anteriores o simultneos".
La extensin de la complicidad resulta bastante reducida por la amplitud del campo de
la autora. La calidad de cmplice es subsidiaria a la de autor, ya que para serlo es requisito
indispensable no ser autor.
Los actos de complicidad importan un conocimiento (dolo) a la tarea que se sabe y
quiere comn. Es necesario que el autor se haya servido efectivamente de la colaboracin
prestada, pues en caso contrario habra una pura tentativa de complicidad, que no es
punible.
No es necesario una ayuda material, basta un auxilio moral o intelectual o bien una
omisin (por ejem., dejar abierta la puerta).
La complicidad si bien supone el concurso de voluntades, excluye el concierto,
porque de existir concierto los hechores son autores encasillndose en el N 3 del art. 15.
Para la doctrina , los verdaderos cmplices seran los del art. 15 N 3.

Oportunidad a la cooperacin: La cooperacin del cmplice debe ser por actos

anteriores o simultneos (esta es la oportunidad que indica la ley). Si son actos posteriores a
la consumacin hablamos de encubrimiento.
Problema: que pasa respecto de quien interviene con posterioridad cumpliendo
promesas anteriores a la ejecucin del hecho:
- Etcheberry, no es cmplice a lo ms encubridor.
- Cury, para l la promesa constituye una forma de auxilio moral que basta para
configurar la complicidad, pudiendo incluso haber sido determinante para la perpetracin
del hecho.

3.- LOS ENCUBRIDORES:

Art. 17, C.P. El encubridor intervienen en el crimen o simple delito con posterioridad a la
perpetracin del mismo y, por tanto, no es, verdaderamente, un partcipe del mismo; sino
que slo es una ficcin legal.

Requisitos del Encubrimiento

a.- Conocimiento de la perpetracin del crimen o simple delito o de los actos ejecutados
para llevarlo a cabo. Esta ltima frase se refiere a la posibilidad cubrir una tentativa o un
delito frustrado. Del texto legal se desprende que no hay encubrimiento de faltas.
b.- No haber sido ni autor ni cmplice. La intervencin del encubridor es subsidiaria.
c.- Debe intervenir con posterioridad a la ejecucin del crimen o simple delito. Para Cury
este es el elemento caracterstico para la calificacin.
d.- Debe intervenir de alguno de los modos siguientes (art. 17):
d.1.- Aprovechndose por s mismo o facilitando a los delincuentes medios para que se
aprovechen de los efectos del crimen o simple delito. (Aprovechamiento o receptacin).
d.2.- Ocultando o inutilizando el cuerpo, los efectos e instrumentos del crimen o simple
delito para impedir su descubrimiento (Favorecimiento real)
d.3.- Albergando, ocultando o proporcionando la fuga al culpable (Favorecimiento
personal ocasional).
d.4.- Acogiendo, receptando o protegiendo habitualmente a los malhechores, sabiendo
que lo son, an sin conocimiento de los delitos que hayan cometido, o facilitndole los
medios de reunirse u ocultar sus armas o efectos o suministrndole auxilio o noticias, para
que se guarden, precavan o salven (Favorecimiento personal habitual).

Por ltimo, se establece que estn exentos de la pena impuesta los encubridores que
lo sean de su cnyuge y de determinados parientes sealados en la ley (489, excusa legal
absolutoria).

CIRCUNSTANCIAS MODIFICATORIAS DE LA RESPONSABILIDAD PENAL

ESQUEMA
Genricas
Atenuantes
Especficas
C. modificatorias de
responsabilidad penal

Subjetivas
Agravantes
Objetivas

Mixtas o netas

CIRCUNSTANCIAS ATENUANTES (ART. 11 y otras)

Las circunstancias atenuantes denotan menor peligrosidad o temebilidad de la gente o
las mejores posibilidades que ofrece de readaptacin social (del Ro).

Clasificacin de las Atenuantes

- Genricas; salvo indicacin contraria por la ley, se aplican a todo delito y producen el
efecto que en la parte general del cdigo se seala.
- Especficas; rigen slo respecto de determinadas figuras de delitos, donde la ley las ha
sealado y producen el efecto que all mismo se indica.
En esta parte se tratarn slo las circunstancias atenuantes genricas; que estn
sealadas taxativamente en el art. 11 y tambin deben considerarse los arts. 71, 72 inc. 1
y 73.

Clasificacin de las A. genricas:

1 :- Eximentes incompletas.
2 .- Atenuantes fundadas en los mviles del agente.
3 .- Atenuantes relativas a la personalidad del sujeto
4 .- Atenuantes que se fundan en la conducta del autor posterior al delito.

EXIMENTES INCOMPLETAS

El art. 11 N 1 indica que son circunstancias atenuantes "las expresadas en el art.

anterior cuando no concurren todos los requisitos necesarios para eximir de responsabilidad
en sus respectivos casos". El art. anterior establece las circunstancias eximentes de
responsabilidad penal y es por esto que las circunstancias contempladas en el art. 11 N 1
se llaman "eximentes incompletas".
Sin embargo, no todas las circunstancias eximentes pueden transformarse en atenuantes.
As se descarta la que se refiere al menor de 16 aos, que no es suceptible de divisin.
Tambin por expresa disposicin legal la del art. 10 N 8 (caso fortuito), que si es
incompleta produce el efecto del art. 71: se sanciona como cuasidelito.
Para determinar que una eximente se transforme en atenuante es indispensable la
concurrencia, por lo menos, del requisito bsico esencial de la eximente por ej. la legtima
defensa incompleta slo puede construirse si ha existido una agresin ilegtima; el estado
de necesidad incompleto, nicamente cuando hubo un mal que se trataba de evitar.

TRANSFORMACIN DE EXIMENTES EN ATENUANTES.

I. Eximentes que constan de requisitos (materialmente divisibles) :
a. Legtima defensa, art. 10 N| 4, 5 y 6.
b. Estado de necesidad, art. 10 N

7.

a. y b. pueden transformarse en atenuantes cuando no concurren todos los requisitos,

pero nunca puede faltar el requisito esencial.
De lo anterior puede darse dos casos:
- Falta algn requisito para configurar la eximente, pero concurre la mayor parte de ellos.
Aqu la eximente incompleta pasa a ser una atenuante privilegiada, que de acuerdo con el
art. 73 se impone obligatoriamente al culpable la pena inferior en 1, 2 3 grados al mnimo
de los sealados por la ley, determinando el juez la rebaja en atencin al nmero y entidad
de los requisitos que concurran y que falten.

- No alcanza a concurrir la mayor parte de los requisitos, aqu hay una atenuante, pero ya
no es privilegiada y concurre como una ms de las reglas generales sobre circunstancias
atenuantes y agravantes.
II. Eximentes que no constan de requisitos (moral o intelectualmente divisibles)
a. Art. 10 N

1.

b. Art. 10 N

9.

c. Art. 10 N

10 y 12.

Se ha estimado que las eximentes que slo son moralmente divisibles tambin
constituyen atenuantes cuando no se llega a concurrir con toda su intensidad la calidad o
circunstancia que determina la exencin siempre que concurra la base de la circunstancia:
privado de razn (aunque no sea total; un derecho o un deber (aunque su ejercicio o
cumplimiento no sean legtimos; fuerza o miedo (aunque no sea irresistible o insuperable);
causa que motiva la omisin (aunque no llegue a ser insuperable).
En estas eximentes que no constan de requisitos no puede aplicarse las reglas del art. 73
sobre atenuantes privilegiadas; sern atenuantes corrientes y entraran a regirse por las
reglas generales de los arts. 62 y siguientes

2
ART. 11 N

ATENUANTES FUNDADAS EN LOS MVILES DEL AGENTE

3, 4, 5 Y 10.

Estas atenuantes tienen su fundamento en los mviles que hayan impulsado al

delincuente, en particularidades relativas a la motivacin del sujeto.
Las de los N 3, 4 y 5 se llaman usualmente pasionales o emocionales; y la del N 10
se denomina "haber obrado por celo de la justicia".
ATENUANTES PASIONALES
Conforme a los N 3, 4 y 5 del art. 11 la ley concede una atenuacin de la pena a quien
ha obrado en circunstancias que normalmente provocan una perturbacin anmica ms o
menos profunda (y por tanto una formacin de la voluntad anmala), o al que lo ha hecho
efectivamente alterado de manera significativa por cualquier causa capaz de ocasionar ese
estado.

1.- Art. 11 N 3 "la de haber precedido inmediatamente de parte del ofendido,

provocacin o amenaza proporcionada al delito".
Se admite, por la generalidad de la doctrina, que sta atenuante es subjetiva y que
reconoce su raz en el estado anmico que en el hechor se produce a consecuencia de un
provocacin (ira), o amenaza (temor).

Provocacin: ejecucin de una accin de tal naturaleza que produce en otra persona el
nimo de agredir a quien la realiza.
Amenaza: Accin humana (actos o palabras) que en forma implcita o explcita
produzca el convencimiento de que se intenta causar un dao a la persona amenazada o a
alguien que le es afecto.
Es posible que la amenaza se haya formulado con respecto a otra persona que el autor
(cnyuge, parientes, etc.). Aqu es necesario considerar esto con la reaccin emocional que
la amenaza haya sido capaz de provocar en el agresor.
La provocacin o amenaza debe ser proporcionada al delito y, adems, debe haber
precedido inmediatamente a la reaccin del afectado.
2.- ART. 11 N 4 "la de haberse ejecutado el hecho en vindicacin prxima de una
ofensa grave causada al autor, a su cnyuge, a sus parientes legtimos por
consanguinidad o afinidad en toda la lnea recta y en la colateral hasta el segundo grado
inclusive, a sus padres o hijos naturales o ilegtimos reconocidos".
La vindicacin es la venganza, la devolucin de un mal con otro mal.
No proviene este acto, a diferencia del anterior, necesariamente de un estado emocional
interno y pasajero, ya que la venganza puede coincidir con un estado de nimo fro. Sin
embargo, la ley exige que se obre en venganza prxima, excluyendo as la venganza por
ofensas demasiado remotas en el tiempo.
Por lo tanto se exige que exista proximidad entre la ofensa y la conducta vindicativa.
Por otro lado la ofensa debe ser tambin grave para que de origen a una atenuante. La
expresin ofensa es amplia comprende cualquier accin por la cual se haya causado dao a
algn bien jurdico de que es titular el autor del delito o alguno de los parientes que seala
la ley.
A veces una provocacin o amenaza puede ser a la vez ofensiva y llevar a la idea de que
eventualmente concurran ambas atenuantes (n 3 y 4). Sin embargo, los tribunales han
resuelto que no cabe la superposicin de estas atenuantes y que unos mismos hechos no
pueden valorarse doblemente. Cosa diferente sera cuando las atenuantes se invocan
basadas en hechos diferentes.

3.- ART. 11 N 5, "obrar por estmulos tan poderosos que naturalmente hayan
producido arrebato y obcecacin".
De las tres atenuantes emocionales, esta es la nica que descansa en la existencia
real de una perturbacin anmica del sujeto; ya que la ley se limita a describir los resultados
producidos por la causa, en el nimo de una persona.
Adems es la ms amplia en cuanto a que no existen limitaciones respecto del tiempo
en que deben producirse los estmulos, ni ha su naturaleza. Si se limita en cuanto a sus
efectos desde que tiene como efecto natural el arrebato y la obcecacin del autor del hecho,
circunstancias que deben concurrir copulativamente.
No hay una definicin legal de arrebato y obcecacin, debiendo suplir dicha omisin la
doctrina: as por Arrebato se entiende la perturbacin intensa en la capacidad de
autocontrol de una persona. Obcecacin supone una alteracin de las facultades
intelectuales que impiden una adecuada direccin de la conducta conforme al sentido (E.
Cury).
En ambos casos la posibilidad del autor para autodeterminarse con arreglo a los
mandatos y prohibiciones del derecho se encuentra mermada.
El arrebato y la obcecacin deben ser el resultado de un estmulo tan poderoso que los
haya producido naturalmente.

4.- ART: 11 N

10, "haber obrado por celo de la justicia".

El fundamento de la atenuacin se encuentra en la naturaleza especial del mvil, que

aqu es especialmente valioso; donde el sujeto llega hasta la ejecucin del hecho tpico por
amor a la justicia, excedindose y lesionando otros bienes sociales.
El celo de la justicia tiene que haber sido el nico mvil detrs del acto realizado, ya
que si se aprovecha del cumplimiento de un deber para ejecutar otros actos que son
delictivos, impulsado el autor por otros mviles, no hay razn para conceder la atenuante.
El celo de la justicia supone en el hechor el pensamiento de que su actitud es necesaria
o, al menos, conveniente para que la ley se imponga.

3 . ATENUANTES FUNDADAS EN LA PERSONALIDAD DEL AGENTE

Art. 11 N

6 "Si la conducta anterior del delincuente ha sido irreprochable".

Para Cury estas atenuantes estn constituidas solamente por la irreprochable conducta
anterior del agente; mas, para Etcheberry, debe considerar adems, la edad del hechor.

a.- Irreprochable conducta anterior del delincuente

La ley exige una conducta anterior irreprochable, esto es, exenta de tacha. Basta
establecer que el sujeto ( autor ) se abstuvo siempre de obrar mal.
El legislador no ha precisado qu se entiende por conducta irreprochable. En la prctica
se entiende que exige, por lo menos, un requisito negativo, "no haber sido condenado con
anterioridad" (la Jurisprudencia as lo entiende). Se acredita con el extracto de filiacin,
antecedentes sin anotaciones pretritas y dos testigos.
En un aspecto positivo, la expresin irreprochable parece extenderse al campo de la
moral y de las buenas costumbre; pero entendido en un sentido social, la ley no puede
inmiscuirse en la moralidad privada de los ciudadanos, mientras ella no repercuta en su
actuacin social.
Como la ley no establece un lmite temporal se exige que toda la vida anterior del
delincuente haya sido intachable. Etcheberry propone un lmite, segn el cual no deberan
tomarse en cuenta los hechos de adolescencia y juventud.

b.- La edad (72)

Es una atenuante privilegiada.
El menor de 18 aos (se entiende que el mayor de 16, de lo contrario estara exento de
responsabilidad) que ha obrado con discernimiento (el que ha obrado sin l est igualmente
exento), recibe la pena inferior en grado al mnimo sealado por la ley al delito de que se
trata, y ello sin perjuicio de las dems atenuantes que puedan favorecerlo. La ley presume
una imputabilidad disminuida en razn de poca madurez mental.

4 . ATENUANTES RELATIVAS A LA CONDUCTA DEL AUTOR POSTERIOR

AL DELITO (ART. 11 N 7, 8 y 9)
Son conductas desplegadas por el sujeto despus de consumado el delito o de haberse
suspendido su ejecucin por causas independientes a su voluntad.

1.- ART: 11 N 7 "Si ha procurado con celo reparar el mal causado o impedir sus
ulteriores perniciosas consecuencias".
Supone un requisito previo: que se haya causado un mal, es decir, que se haya cometido
un delito al menos en grado de tentativa. La ley supone el despliegue por el agente de una
actividad que se realiza despus de que el delito se haya consumado o si ha quedado en
grado de tentativa o frustracin.
Si el actor acta evitando voluntariamente la consumacin, se est frente al
desistimiento, que da lugar a la impunidad y no a la atenuacin.

Hay dos maneras de configurar esta atenuante; pueden concurrir ambas, pero la ley no
lo exige:
a.- Procurar la reparacin del mal causado. A veces el mal podr ser separado o
borrado materialmente, otras por su naturaleza, el dao es irreversible, y en tal caso la
reparacin podr hacerse por va de sustitucin; por ejemplo, indemnizacin en dinero.
La ley no exige que efectivamente se haya llegado a reparar el dao, sino que el reo
haya procurador hacerlo dentro de sus posibilidades "con celo".
El reo puede reparar el dao directamente, por s mismo o bien obteniendo de otros esta
reparacin, siempre que la intervencin de terceros se deba a esfuerzos del reo.
Es importante tener en cuenta el art. 456 que dice que "la mera restitucin de las
especies hurtadas y robadas no basta para constituir esta atenuante en los delitos de robo y
hurto".

b.- Procurar impedir las ulteriores perniciosas consecuencias. Esto ocurre cuando el
mal causado, por su naturaleza y circunstancias, tiende a producir otros efectos
independientemente de la accin misma del reo. Ejemplo; el que ha herido a otro y lo lleva
a un hospital para que muera.
No se exige que efectivamente se impidan las consecuencias, basta con que se procure
impedirlas.
En ambos, casos es indispensable que el hechor haya obrado con celo, es decir, con
preocupacin, desplegando sus mayores posibilidades para reparar el mal o impedir sus
consecuencias.

2.- ART. 11 N 8, "denunciarse y confesar el delito, pudiendo haber eludido la accin

de la justicia por medio de la fuga u ocultacin"
La mayora de la doctrina considera que el fundamento de sta atenuante es
bsicamente prctico: se premia al hechor por que con su conducta favorece la accin de la
justicia.
Esta atenuante exige por parte del delincuente dos actitudes copulativas: denunciarse y
confesar el delito.
Denunciarse, sta expresin no est empleada en el sentido tcnico que le atribuye el
art. 82 del CPP. como una de las maneras de comenzar el procedimiento judicial criminal;
sino que en el sentido de entregarse a la justicia o comparecer ante ella, sin embargo que el
procedimiento ya se haya iniciado por querella o por denuncia de un tercero.
Confesar, el sujeto debe , adems, formular su confesin en el sentido de reconocer su
participacin en el hecho punible.

El que se denunci y confes slo se beneficia de la atenuante si contaba con la

posibilidad "de eludir la accin de la justicia por medio de la fuga u ocultndose", lo cual se
desprender de los antecedentes del proceso, y ser parte de la investigacin del juez.

3.- ART. 11 N 9, "no resultar del proceso contra el reo otro antecedente que su
espontnea confesin".
Puede ocurrir que gracias a la confesin del reo aparezcan nuevos antecedentes que se
sumen a ella y contribuyan a reforzar la prueba de su participacin, lo que no obsta a la
existencia de la atenuante. En cambio, si impedira la atenuante si aparecen nuevos
antecedentes no debidos a la confesin que acrediten su participacin delictual.

CIRCUNSTANCIAS AGRAVANTES (ART. 12)

Estas circunstancias se encuentran taxativamente enumeradas en el art. 12 del CP.,

entendindose complementada dicha norma con el art. 72 inc. 2 del mismo cuerpo legal.
Al estudiar las atenuantes manifestamos que en gran medida se fundamentaban en que
el agente no era de alta peligrosidad para la sociedad y siendo posible su reinsercin social,
se contemplaba en estas circunstancias para monigerar el castigo por el hecho delictual. En
cambio, en el tema de las agravantes la situacin es diversa, toda vez que estas situaciones
las ha contemplado el legislador en atencin precisamente a la peligrosidad demostrada por
el hechor en grado tal que el ordenamiento jurdico, atendida la naturaleza del hecho
punible, eleva el castigo correspondiente a la figura respectiva.
Cuello Caln dice que son circunstancias que concurriendo en la ejecucin del delito
hacen que la gravedad del mismo exceda la trmino medio de la pena aplica la ley.
Las circunstancias que agravan la responsabilidad revelan en el delincuente una mayor
perversidad y peligrosidad, aumentando la intensidad jurdica del hecho y por ende la
responsabilidad del autor.

CLASIFICACIN DE LAS CIRCUNSTANCIAS AGRAVANTES.

Durante un tiempo se sostuvo que todas las agravantes eran de naturaleza subjetiva, en
el sentido que implican una mayor perversidad y peligrosidad del delincuente en cuyo
accionar concurren.
En la actualidad se diferencian las agravantes objetivas y las subjetivas.
Desde otro punto de vista tambin se diferencias las agravantes genricas, contempladas
en el art. 12, y las especficas, contempladas en legislacin diseminada; por ej. 106 inc. 1,

112 inc. 3, 144 inc. 2, 345, etc.

AGRAVANTES SUBJETIVAS Y OBJETIVAS.

Es importante sta distincin en relacin al art. 64 del CP. relativo a la
comunicabilidad.
Las agravantes subjetivas por una parte se basan en caractersticas personales del
sujeto, y por otra en los nimos, tendencias o actitudes especiales que se exigen del sujeto.
Ej. del primer tipo son las de los N 7, 8, 14, 15, 16; y del segundo grupo N 1, 2, 5 parte
primera y 6.
Las agravantes objetivas son las que se refieren al hecho punible por ej. al lugar o el
medio de ejecutar la accin. Estn constituidas por los N 3, 4, 5 parte final, 10, 11, 12, 13,
17, 18 y 19.
Fuera de los casos contemplados en el art. 12 se encuentra la situacin del art. 72
constituido por una agravante subjetiva especial.

AGRAVANTES SUBJETIVAS
- AGRAVANTES FUNDADAS EN LOS NIMOS, TENDENCIAS O ACTITUDES
QUE SE EXIGEN DEL SUJETO:
ART. 12 N 1 "Cometer el delito contra las personas con alevosa, entendiendo que
la hay cuando se obra a traicin o sobre seguro".
La Alevosa puede consistir en obrar a traicin o sobreseguro (cualquiera de estas
alternativas basta). Se obra a traicin engaando el hechor sobre sus propsitos,
aprovechando la confianza que la vctima o un tercero han depositado en l, o que ste se
ha granjeado con este objeto (desde este punto de vista la alevosa constituira un autntico
"abuso de confianza"); se obra sobreseguro buscando o aprovechando circunstancias
materiales que faciliten el xito o procuren la impunidad, es decir, la vctima se encuentra o
la han puesto en estado de indefensin. En todo caso, estas circunstancia supone el nimo
alevoso, como se desprende de su naturaleza.
La alevosa es una circunstancia que presenta numerosas dificultades de doctrina.
Cuando el estado de indefensin de la vctima preexiste, podr apreciarse alevosa si esa
condicin fue decisiva para la ejecucin del delito por el autor. Por el contrario, si es
patente que el agente habra actuado aunque el sujeto pasivo hubiere contado con la
posibilidad de oponerle resistencia efectiva, la agravante debe ser descartada.
Cuando se trata del caso de vctimas que no ofrecen alternativas de oposicin (ejemplo;
ciegos, nios, ancianos), la mayor parte de la doctrina tiende a negar la alevosa por estimar
que se opone a su apreciacin el art. 63 ya que es de tal modo inherente al delito que sin la
concurrencia de ella, ste no puede cometerse.

Por el requisito subjetivo que forma parte de esta causal sta no se comunica a los
partcipes en los cuales esta alevosa no concurre.

ART. 12 N

2 "Cometer el delito mediante precio, recompensa o promesa".

Presupone la intervencin de, a lo menos, dos personas en el delito, una de las cuales
actuar como autor indirecto y la otra como autor material.
La doctrina plantea la exigencia de celebracin de un acuerdo o pacto previo, relativo a
la recompensa, aunque no su recepcin por parte de instigado. Por lo tanto, no debe
apreciarse la agravante si el autor estaba ya definitivamente resuelto para delinquir y se le
ofrece un precio o remuneracin.
Por Precio, debe entenderse el valor pecuniario en que se estima una cosa o servicio.
Recompensa, cualquier otro premio distinto del pecuniario, debiendo ser suceptible de
apreciacin pecuniaria.
La mencin de la Promesa, indica que es posible que la retribucin se haya convenido
para despus de realizado el hecho, sin embargo, es preciso que exista un acuerdo expreso
entre las partes. No constituye la agravante la simple esperanza de recibir, eventualmente,
una remuneracin por el agrado que causar a otro la comisin del delito.
Los efectos de este n alcanzan tanto al autor material del hecho como a quien lo ha
inducido a ejecutarlo (instigador). Sin embargo, una parte de la doctrina estima que esta
agravante solo debe aumentar la pena del autor material (Novoa).
El fundamento de la agravacin radica en un aumento de la reprochabilidad
determinada por la bajeza del mvil. El autor est dispuesto vulnerar la norma por obtener
una ganancia.
Debido al componente subjetivo que la integra esta agravante no se comunica a los
copartcipes en quienes no concurra.

ART.

12 N
conocida".

5, 1

parte "En los delitos contra las personas, obrar con premeditacin

Se seala que existe tres criterios fundamentales acerca de la naturaleza de la

premeditacin: cronolgico, sicolgico e ideolgico.
Desde el punto de vista cronolgico, la premeditacin se caracteriza por el transcurso de
un cierto lapso entre el momento en que el autor adopta la resolucin de cometer el delito, y
la ejecucin del mismo. Lo propio de la agravante consiste en la persistencia de la voluntad
criminal.
Desde el punto de vista sicolgico, la premeditacin se caracteriza por una actitud
anmica que observa el sujeto desde que resuelve la ejecucin del delito hasta que lo lleva a

cabo. Obra premeditadamente quien toma la decisin de delinquir con "frialdad de nimo",
es decir, sin dar cabida a vacilaciones. Persistencia, maduracin.
Desde una perspectiva ideolgica, en la premeditacin existe la deliberacin interna, se
ven las ventajas e inconvenientes que el delito presenta.
Por otro lado, la premeditacin debe ser "conocida", con lo que la norma legal subraya
que no puede presumirse por el slo hecho de que haya transcurrido un cierto lapso entre el
momento de la ideacin del delito y el de su ejecucin. Es preciso que en el proceso se
encuentren acreditados actos del reo en los cuales aparezcan de manifiesto la reflexin
preliminar y la efectiva permanencia de la decisin.
Segn el art. 12, n 5, la premeditacin slo agrava la pena de los delitos que atentan
contra las personas.
En atencin a que se trata de una agravante con caractersticas subjetivas manifiestas,
no se comunica a los partcipes en quienes no concurre.

ART. 12, N 6 "Abusar el delincuente de la superioridad de su sexo, de sus fuerzas o

de las armas, en trminos que el ofendido no pudiera defenderse con probabilidades de
repeler la ofensa".
Abusar, significa valerse o servirse. No basta con apreciar objetivamente la diferencia
de los sexos, de las fuerza o de las armas, es necesario que el sujeto contemple esas
circunstancias como factor decisivo para la perpetracin del delito.
El fundamento de la agravante es prcticamente el mismo que el de la alevosa, con la
cual tiende a confundirse, no obstante, ambas agravantes son incompatibles.
Puesto que el abuso presupone la concurrencia de una actitud subjetiva en el agente, la
agravante no se comunica a los partcipes en los cuales sta no se presenta.

- AGRAVANTES SUBJETIVAS BASADAS EN CIRCUNSTANCIAS PERSONALES

DEL AGENTE:
ART. 12, N

7 "Cometer el delito con abuso de confianza".

La confianza presupone la existencia de un vnculo en virtud del cual un tercero ha

depositado una fe especial en el sujeto activo del delito.
Esta agravante es incompatible con aquellos delitos en los cuales el abuso de confianza
constituye un elemento del tipo; ejemplo, apropiacin indebida, violacin de secreto, etc.
De acuerdo a lo dispuesto en el art. 64, esta agravante no es comunicable a los otros
intervinientes en el acto punible.

ART. 12 N

8 "Prevalerse del carcter pblico que tenga el culpable".

Carcter pblico, tiene todo aquel que es funcionario pblico en el sentido del art. 260
del CP.
La ley presupone que a la persona a quien se le da este carcter se le ha entregado una
forma de confianza pblica (estrecha relacin con la agravante del art. 12 n 7).
Prevalerse equivale a abusar, es decir, aprovecharse, valerse del carcter pblico para
ejecutar el delito.
El agente slo se prevale si el carcter pblico le procura o le puede procurar las
condiciones favorables que l se representa.
Tambin la prevalencia supone que el sujeto ponga la funcin pblica al servicio de sus
fines particulares, en cambio, si abusa de ella pero teniendo por objetivo el bien pblico, se
dar normalmente la atenuante de haber obrado con celo de la justicia (art. 10 n 10).
Segn el art. 64 esta causal no se comunica a los copartcipes.

ART. 12, N

14, 15 Y 16 "La Reincidencia".

"Existe reincidencia cuando el sujeto que ha sido condenado por uno o ms delitos
incurre, despus de ello, en otra u otras conductas punibles" (E. Cury).
La interposicin de la sentencia condenatoria entre el o los delitos cometidos antes de
ella y el o los que se ejecutan con posterioridad constituye la diferencia esencial entre la
reincidencia y la reiteracin (en la ltima no ha mediado sentencia).
- Clasificacin de la Reincidencia:
1.- R. verdadera o propia, la condena anterior se ha cumplido y por lo tanto la pena
impuesta en ella ha surtido sus efectos sobre el sujeto. Se subclasifica en:
a.- Especfica, el o los delitos cometidos antes y despus de la sentencia condenatoria
son de la misma especie; art. 12 n 16.
b.- Genrica, las infracciones punibles son de igual naturaleza; art. 12 n

15.

2.- R. ficta o impropia, la condena anterior no se ha cumplido; art. 12 n

14.

REINCIDENCIA IMPROPIA (ART. 12 N

14)

De acuerdo al art. 63 esta circunstancia no podr surtir su efecto de agravante porque el

quebrantamiento de condena constituye en s mismo un delito, sancionado por una pena
especfica (art. 90), que se agrega al delito por el cual se cumpla la condena, o siendo ms
grave, se sustituye a ella. Por lo tanto, el quebrantamiento no podra tomarse en

consideracin otra vez para agravar la pena del nuevo delito que se cometa (Etcheberry y
Cury). Non bis in dem.
Por lo tanto la causal de agravacin surte efectos nada ms que cuando quien comete el
nuevo delito est cumpliendo la condena anterior y, aun en este caso, solo en las situaciones
a que se refieren lo incisos 1 y ltimo del art. 91.

REINCIDENCIA PROPIA GENRICA (ART. 12 N

15)

Aqu la ley establece dos exigencias;

a.- que las condenas anteriores sean al menos dos.
b.- que los delitos que han motivado las condenas anteriores tengan sealadas por la ley
igual o mayor pena que el delito que motive el nuevo proceso. Se trata de la pena sealada
por la ley, no de la que efectivamente se haya impuesto.
Se requiere que el sujeto haya sido castigado, es decir, que haya sufrido efectivamente
la pena impuesta.
La pena tambin se considera sufrida si ha sido indultado (93 n 4), no si se ha
beneficia de una amnista, "la cual extingue por completo la pena y todos sus efectos".
La pena no est cumplida si se ha remitido condicionalmente (por que esta institucin
implica suspender su aplicacin).
La pena si est cumplida si se le ha otorgado libertad condicional, ya que sta no
constituye sino un modo de cumplir en libertad las penas privativas de ella.
Los delitos por los cuales el sujeto fue condenado anteriormente tienen que ser de una
especie distinta a la del que ha originado el nuevo proceso.

REINCIDENCIA PROPIA ESPECFICA (delitos de la misma especie)

Solo se requiere condena anterior por un delito de la misma especie, y es irrelevante que
el delito haya sido ms o menos grave que aqul por el cual ahora se persigue al sujeto.
La ley contempla la reincidencia especfica con ms severidad que la genrica.
Problema; la expresin "delitos de la misma especie": la ley no precis lo que debe
entenderse. As para algunos la expresin especie debe entenderse en el sentido de
naturaleza o esencia. Sern de la misma especie cuando los tipos correspondientes tienen
por objeto la proteccin del mismo bien jurdico (E. Cury).

EFECTOS DE LA REINCIDENCIA
1.- Impide gozar del beneficio de la remisin condicional de la pena;

2.- Hace difcil la obtencin de la libertad condicional;

3.- Restringe la concesin de la libertad provisional;
4.- Interrumpe el plazo de prescripcin de la pena (esto aunque no se trate de la
reincidencia que constituye circunstancia agravante, sino que en general de la comisin de
un nuevo crimen y simple delito);
5.- Faculta al juez para imponer la pena de sujecin de vigilancia de la autoridad en el
caso de los delitos de robo y hurto (452);

PRESCRIPCIN DE LA REINCIDENCIA
De acuerdo al art. 104 las circunstancias del art. 12 n 15 y 16 no se tomarn en cuenta
despus de 10 aos contados desde la comisin del hecho, tratndose crmenes y cinco aos
si se trata de simples delitos.

ART. 72, INC. 2

"La participacin de menores de 18 aos".

Esta causal puede operar respecto de cualquier hecho punible. Su particularidad reside
en que determina una asperacin de la pena ms severa que la provocada por las restantes
causales de agravacin, sustrayndose a las reglas generales sobre la materia.
Presupone la participacin en un mismo hecho de individuos mayores de 18 aos y
menores de 18.
Se entiende que el menor es "responsable" (en el sentido de la disposicin) cuando ha
tomado parte en la realizacin antijurdica del hecho; prescindiendo de su imputabilidad.
Esta causal surte sus efectos respecto del menor que haya intervenido en el delito como
autor, inductor, cmplice o encubridor (la ley no distingue entre las diferentes formas de
conducta)., y es preciso que se haya prevalido del menor.
Por lo tanto para que ocurra la agravante es indispensable que el mayor conozca la
minoridad de su copartcipe, y quiera aprovecharla a fin de facilitar la perpetracin del
delito; no as para asegurarse la impunidad.
Esta causal de agravacin implica una caracterstica personal (la menor edad) y as
mismo una actividad subjetiva especial (prevalerse del menor), por lo cual no se comunica
a los partcipes, en los cuales no concurren copulativamente ambos requisitos.
As, por ejemplo, no alcanza a los concurrentes mayores de 16 aos, pero menores de
18, aunque hayan perpetrado el delito prevalindose de otro menor y obrando con
discernimiento.
Tampoco concurre respecto de aquellos partcipes adultos, en quienes est ausente el
propsito de servirse de menor como tal.

AGRAVANTES OBJETIVAS
ART. 12 N 3 "Ejecutar el delito por medio de inundacin, incendio, veneno u otro
artificio que pueda ocasionar grandes estragos o daar a otras personas".

Es una agravante fundadas en el empleo de medios catastrficos. La enumeracin

contenida en el art. no es taxativa.
Consiste en el empleo de medios de comisin que, por su naturaleza, crean un peligro
accesorio a causa de su capacidad para "ocasionar grandes estragos o daar a otras
personas", distinta de aqulla que es vctima del delito. El sujeto tiene que haberse servido
de estos recursos en la ejecucin de la conducta tpica.
Si, en cambio, slo se aprovecha de una situacin catastrfica preexistente para
delinquir deber apreciarse la causal de agravacin del 12 n 10.
Inundacin, es un anegamiento de grandes proporciones.
Incendio, no se configura por el slo hecho de daar o destruir un objeto valindose del
fuego; se requiere que este ltimo tenga caractersticas de incontrolable.
Veneno, toda sustancia, capaz de daar el organismo humano o animal, y que en
atencin a su naturaleza pueda ser administrado en forma insidiosa, es decir, sin que sea
perceptible para la o las vctimas. Sin embargo, su empleo slo da lugar a la agravante si se
le usa, adems, de manera que pueda daar efectivamente, es decir, ser un peligro para la
salud o vida de un numero relativamente indeterminado de seres vivientes.
Como es un agravante objetiva se comunica a los partcipes en los trminos del art. 64,
inc. 2 .

ART. 12, N 4 "Aumentar deliberadamente el mal del delito causante otros males
innecesarios para su ejecucin".
Corresponde en el fondo a la "perversidad brutal" de que hablan otras legislaciones; la
maldad que se ejercita sin otro fin que el de complacerse en el mal causado.
Si los "otros males" que se causan son delitos diferentes, no operar la agravante, sino
que entran a aplicarse las normas sobre concursos de delitos. Aqu se trata de males
correspondientes a la naturaleza del delito realizado, pero que se exceden en cantidad o
intensidad a los necesarios para la consumacin del delito o la obtencin de la finalidad
perseguida por el hechor. Este exceso debe haber sido adems "deliberado", esto es,
reflexivo, tranquilo; excluyndose los males que resulten del mpetu criminal o de una
errnea creencia en su necesidad para la consecucin del fin perseguido.
Cuando la circunstancia se refiere a los delitos contra las personas, la ley habla de
ensaamiento y la caracteriza como "aumentar deliberada e inhumanamente el dolor del
ofendido" (391 y 400).

ART. 12 N 5, 2
fraude o disfraz".

parte "En los delitos contra las personas ... emplear astucia,

La astucia y fraude se refiere a la idea de engao, esto es, una maquinacin o artificio
destinado a desfigurar la realidad induciendo a la vctima a un error sobre los propsitos del
autor.
El disfraz, es un artificio usado por el delincuente para evitar ser conocido.
La astucia y fraude deben emplearse antes de la consumacin, sea con el objeto de
facilitar la ejecucin o de asegurarse la impunidad ulterior. En cambio, el disfraz se
requiere emplearlo en el momento mismo de la ejecucin y es necesario que su utilizacin
est preordenado al delito; as la agravante no se configura si alguien delinque en la
celebracin de una fiesta de disfraces.
Se comunica a los partcipes de conformidad con las reglas generales sobre la materia.
Pueden en un mismo hecho punible concurrir las circunstancia agravantes de astucia
con disfraz o fraude con disfraz.

ART. N 9 "Emplear medios o hacer que concurran circunstancias que aadan la

ignominia a los efectos propios del hecho".
Es lo que doctrinariamente se ha llamado el "ensaamiento moral".
Ignominia, afrenta que lesiona el honor o los sentimientos de decoro de las personas.
Deshonra o venganza pblica.
Para los efectos de la agravacin da lo mismo que quien la sufre sea la propia vctima
del delito o un tercero.
El dolo del sujeto tiene que extenderse a la produccin de la ignominia. El debe conocer
los efectos afrentosos del medio que usa o de las circunstancias que aade y querer
emplearlos y agregarlos para que lo produzcan o cuando menos servirse de ellos.
Se trata, caractersticamente, de un nimo suplementario, que se aade al propio del
delito. La ignominia es un nuevo mal, distinto del delito, no inherente a l, e innecesario
para su ejecucin.
La causal no puede concurrir en aquellos delitos contra el honor (como injurias,
calumnias) ya que en ellos es inherente.
Es comunicable.

ART. 12, N 10 "Cometer el delito con ocasin de incendio, naufragio, sedicin,

tumulto o conmocin popular u otra calamidad o desgracia".
El sujeto obra con ocasin de la calamidad o desgracia.
Ocasin significa aqu "oportunidad o comunidad de tiempo o lugar".
La desgracia de que se hace mencin puede ser pblica o privada. Es necesario que el
autor conozca la situacin infortunada, y quiera servirse de ella como ocasin para cometer
el hecho punible.
El fundamento de la agravacin consiste en una mayor reprochabilidad, determinada
por la indiferencia del autor frente a una situacin, que normalmente debera constituir un
contraestmulo poderoso a la resolucin delictual.
Esta agravante se comunica (64, inc. 2 ).

ART. 12 N 11 "Ejecutar el delito con auxilio de gente armada o de personas que

aseguren o proporcionen la impunidad".
Comprende dos circunstancias agravantes distintas, que tienen algunos presupuestos
comunes y obedecen a fundamentos diferentes.
1.- La ley agrava la responsabilidad del que ejecuta el delito con el auxilio de gente

armada.
2.- Del que lo hace con el auxilio de personas que aseguren o proporcionen la
impunidad.
Lo que las asemeja: en ambas se obra con el auxilio de otros.
Auxilio significa cooperacin accesoria. En nuestro ordenamiento punitivo los
auxiliadores pueden ser tanto autores (en sentido lato), como cmplices; y en el segundo
caso sealado por la agravante, incluso encubridores.
Las dos circunstancias mencionadas slo surten sus efectos respecto de quienes reciben
el auxilio, sin embargo, si los auxiliadores realizan tambin actos de ejecucin del hecho
punible, nada impide que les alcance la agravacin. Por tanto, esta agravante se comunica
los partcipes.

Requisitos de la primera circunstancia:

- que exista un auxilio.
- el auxilio debe haber sido concertado previamente.
- ser los auxiliadores ms de uno y estar armados.

Requisitos de la segunda circunstancia:

- que exista un auxilio.
- previamente concertado.
- el auxilio debe ser prestado por mas de una persona.
- estas personas no necesitan estar armadas, pero si asegurar o proporcionar la
impunidad.
A la luz del concepto de autor contemplado en el art. 15, estos auxiliadores seran
calificados de coautores y no de encubridores, pues prestan su auxilio en la ejecucin del
delito previo concierto. Sin embargo, la redaccin de la agravante obliga a distinguir entre
los autores: uno ser el cabecilla o jefe y los otros, auxiliadores. Pese al carcter objetivo de
esta agravante, en consecuencia, afectar slo al primero y no a los segundos. Por tal razn,
podra en cierto sentido considerarse una circunstancia "mixta".

ART. 12 N 12 "Ejecutar el delito de noche o en despoblado. El tribunal tomar o no en

consideracin esta circunstancia, segn la naturaleza y accidentes del delito".
El delito debe ser ejecutado en la noche y en despoblado; hay una bsqueda de la
impunidad o el aprovechamiento de condiciones ms seguras.
Es necesario que estas circunstancias hayan contribuido ha favorecer la comisin del
delito o la impunidad del delincuente. Pero hay que tener presente la existencia de delitos
en los que estas circunstancias son inherentes: abandono de nios en lugar solitario (315),
incendio de edificio fuera de poblado (477); hechos en los cuales no operarn como
agravante por ser integrantes del tipo.
La ley no define noche ni despoblado; el tribunal debe apreciar (no con un criterio
lgico o urbanstico) sino teniendo a la esencia de la agravante, si la oscuridad o la ausencia
de gente eran tales que realmente significan una ventaja para el hechor en cuanto al
aseguramiento del golpe o de su impunidad.
La agravacin se comunica a los partcipes.

ART. 12 N 13 "Ejecutar el delito en desprecio o con ofensa de la autoridad pblica

o en el lugar en que se halle ejerciendo sus funciones".
La agravante es incompatible con todos aquellos delitos que por su naturaleza importan
de suyo atentados contra la autoridad.
Esta agravante comprende dos variantes:
a.- ejecutar el delito en desprecio o con ofensa de la autoridad pblica. Los conceptos de
desprecio y ofensa de la autoridad, suponen un nimo especial y por lo tanto, ser necesario
exigir como requisito mnimo que el hechor tenga conocimiento del carcter de autoridad
que la persona despreciada tiene.
b.- ejecutar el delito en el lugar en que la autoridad se halle ejerciendo sus funciones.
Se comunica a los partcipes.

ART. 12 N 17 "Cometer el delito en lugar destinado al ejercicio de un culto

permitido en la Repblica".
Por lugar destinado al ejercicio de un culto, se entienden todos aquellos que por su
naturaleza tienen por objeto la celebracin de actos o ceremonias religiosas de cualquier
confesin (el culto debe estar permitido en la Repblica).
Esta agravante surte efectos, si el dolo del sujeto se extiende al hecho de estar
delinquiendo en un lugar de esa naturaleza.
Se comunica a los partcipes.

ART. 12 N 18 "Ejecutar el hecho con ofensa o desprecio del respeto que por la
dignidad, autoridad, edad, o sexo mereciere el ofendido, o en su morada, cuando l no
haya provocado el suceso".
La agravante no opera cuando la morada es comn al hechor y al ofendido, ya que no se
dara la ofensa del respeto debido a la habitacin ajena.
Tampoco se aplica la agravante cuando el ingreso a la morada es inherente al delito,
ejemplo; robo con fuerzas en las cosas en lugar habitado.
Esta agravante se comunica.

ART. 12 N
cerrado".

19 "Ejecutar el delito mediante fractura o escalamiento de lugar

Fractura, cuando se abren por medios violentos, con rompimiento o destrozo puerta,
caja, o cualquier otra cosa que cierra y guarda algn sitio.
Escalamiento, implica saltar por encima de pared o aunque sea de vallado siempre que
se presente resistencia y ofrezca de ordinario seguridad.
Lugar cerrado, cualquier sitio u objeto que, por estar clausurado fsicamente no se
pueda acceder en forma libre.
Art. 440, Escalamiento "cuando se entra por va no destinada al efecto, por forado o
con rompimiento de pared o fractura de puertas o ventanas".

CIRCUNSTANCIA ATENUANTE Y AGRAVANTE: EL PARENTESCO

Art. 13 "Es circunstancia atenuante o agravante segn la naturaleza y accidentes del
delito: ser el agraviado cnyuge, pariente legtimo por consanguinidad, o afinidad en toda
la lnea recta y en la colateral hasta el segundo grado inclusive, padre o hijo natural o
ilegtimo reconocido del ofensor".
Esta circunstancia se denomina mixta y para que surta efectos es indispensable que
exista entre el ofensor y el agraviado algunas de las relaciones o vnculo enumerados en el
art. citado.
Recurdese que el parentesco por afinidad subsiste an despus de la disolucin por
muerte de uno de los cnyuges, del momento del matrimonio en que se funda y no le afecta
de igual manera el divorcio temporal o perpetuo, pero si la unin conyugal se declara nula
se entiende no haber existido jams.
El problema que presenta el parentesco es determinar cundo ser circunstancia
agravante o atenuante. La ley expresa que operar como agravante o atenuante "segn la
naturaleza y accidentes del delito". Se excluyen los casos en que la ley expresamente haya

contemplado el parentesco dentro de la descripcin del tipo penal o como agravante o

atenuante especfica.
Entonces, para determinarlo se atiende primero a la naturaleza del delito, la cual es
determinada por la ndole del bien jurdico que protege el tipo respectivo. As entonces
podemos decir que el parentesco agrava (por regla general) cuando el hecho punible ataca
bienes jurdicos eminentemente personales, por ej.; la vida, la salud, la libertad sexual,
delitos contra la honestidad, etc.
La atena cuando el delito slo infringe relaciones personales del sujeto pasivo.
En cuanto a la consideracin de los accidentes se refiere a el modo de ejecucin
especificado por el tipo, por ej. delitos con violencia en que el parentesco agrava la
responsabilidad.

TEORA DE LA COMUNICABILIDAD
Este principio est consagrado en el art. 64 "Las circunstancias atenuantes o agravantes
que consisten en la disposicin moral del delincuente, en sus relaciones particulares con el
ofendido o en otra causa personal, servirn para atenuar o agravar la responsabilidad de
slo aquellos autores, cmplices o encubridores en quienes concurra.
Las que consistan en la ejecucin material del hecho o en los medios empleados para
realizarlo, servirn para atenuar o agravar la responsabilidad nicamente de los que
tuvieren conocimiento de ellas antes o en el momento de la accin o de su cooperacin para
el delito".
El principio general es el de la no comunicabilidad.
Las atenuantes son todas circunstancias subjetivas o personales, por tanto no se
comunican nunca, jams.
Las agravantes deben diferenciarse; las subjetivas no se comunican a los partcipes en
los cuales no concurren. Las objetivas se comunicarn en los trminos del inc. 2 del art.
64.
Puede suceder que en la comisin de un hecho concurran determinadas circunstancias
con respecto a alguno de los partcipes y no con respecto a los dems. As de la disposicin
citada se puede desprender la divisin de las circunstancias en dos grupos las personales y
las materiales. Las personales afectan a la persona ms que al hecho, y pueden radicar en la
disposicin moral (premeditacin), en las relaciones particulares con el ofendido (pariente,
empleado pblico) o en otra causa personal (reincidencia, irreprochable conducta anterior).
Las materiales consisten en la ejecucin material del hecho (veneno) o en los medios
empleados para realizarlo (abuso de arma, medios catastrficos). Las primeras no se
comunican nunca; las segundas, afectan segn el conocimiento de las mismas que los
respectivos partcipes tengan en el momento de la accin (si son ejecutores) o de su
cooperacin para el delito (si son otra clase de partcipes).

CIRCUNSTANCIAS AGRAVANTES QUE NO AUMENTAN LA PENA

La regla del art. 64 no ofrece dificultad cuando se trata de circunstancias modificatorias
que se presentan como tales, es decir, independientemente de la descripcin de la figura
delictiva. Qu pasa con las circunstancias que han sido incorporadas por la ley a la
descripcin tpica de los delitos? Por ejemplo; en el homicidio calificado, la alevosa y la
premeditacin.
Para algunos en tales casos dichas circunstancias ya no son agravantes sino que son
parte de la figura, y siendo el delito nico para los diversos partcipes, la circunstancia en
cuestin debe afectar a todos.
Se distingue, entonces, entre circunstancias y elementos del delito. Al incorporarse a la
descripcin tpica, las circunstancias se transforman en elementos y se independizan de la
regla del art. 64. Por esto, el art. 63 dispone que no producirn el efecto de agravar la pena
las circunstancias agravantes que por s solas constituyen un delito, o que la ley haya
expresado al describirlo y penarlo, o que sean inherentes al delito.
Pero esta regla del art. 63 est dada slo para reglamentar los efectos agravatorios de la
circunstancia en cuestin.
En suma:
1.- Las circunstancias agravantes o atenuantes, tanto las que conservan su autonoma
como las que se han incorporado a la descripcin legal, se comunican o no segn la regla
del art. 64.
2.- Las circunstancias que integran la esencia del tipo delictivo se comunican a los
copartcipes (que jams podrn ser autores ejecutores). Para determinar si se trata de una
circunstancia de esta especie, es preciso eliminarla mentalmente y verificar si el hecho, sin
ella sigue siendo delictivo o no. En este ltimo caso, se trata de una circunstancia que
integra el tipo y se comunica. (Etcheberry p. 90, t. II)

EJEMPLOS DEL ART. 63

1.- Agravantes inherentes al delito: 12 n
as en el infanticidio (394).

1"Alevosa"; 12 n

6 "abuso de superioridad";

12 n 7 "abuso de confianza", en el delito de hurto cometido por dependientes o

empleado (447).
2.- Agravantes especialmente penadas por la ley; 12 n
delitos de incendio (474), en el de estragos (480).

13 "Medios catastrficos", en los

3.- Agravantes expresadas al describir o penar el delito; 12 n

delito de robo con fuerzas en las cosas (440).3

19 "Escalamiento", en el

PLURALIDAD DE DELITOS O CONCURSO DE DELITOS

Lo normal ser que una persona cometa un delito. Pero puede acontecer y en el
hecho acontece que una persona cometa dos o ms delitos y nos encontramos con la
pluralidad de delitos y concurso o concurrencia de delitos.
La pluralidad de delitos puede adoptar dos formas;
1.- Concurso Material, tambin denominado Real.
2.- Concurso Ideal, tambin llamado formal.
Concurso de delitos, existe cuando un mismo sujeto activo ejecuta varios delitos o
varias acciones punibles.
Dos son los principios fundamentales que rigen esta materia;
a.- A cada delito debe corresponder una pena (Quot delicta, tot penae).
b.- Nadie puede ser castigado ms de una vez por el mismo delito (Nom bis in idem).

1.- CONCURSO MATERIAL O REAL:

Se produce cuando hay varios hechos realizados por la misma persona, cada uno de
ellos constitutivo de delito, no conectados entre s, y sin que haya mediado entre ellos una
condena (Etcheberry). Por ej. un sujeto hoy roba, pasado maana viola y al mes siguiente
mata.
A esta forma de concurso tambin se le llama reiteracin.

ELEMENTOS:
1.- Unidad de sujeto activo. Debe tratarse del mismo sujeto que haya intervenido en las
diversas infracciones como autor, cmplice o encubridor.
2.- Pluralidad de hechos punibles (Reiteracin). Los delitos pueden ser de igual o de
diferente especie y encontrarse en diferentes etapas de desarrollo. Ejemplo; concurso real
entre dos hurtos consumados y uno tentado; o entre una violacin consumada, un robo y un
hurto frustrado.
Este concurso material se producir cuando la pluralidad de delitos provengan de la
multiplicidad de hechos, cada uno de estos hechos debe ser delictivo en s y punible
aisladamente.
3.- Debe haber ausencia de conexin o independencia de las acciones ilcitas. Es

necesaria la independencia fctica de los hechos punibles y as distinguirlo del concurso

ideal. Los delitos no deben estar conectados ni relacionados unos con los otros.
Debe haber independencia jurdica, porque si los hechos estn vinculados a causa de
que su fraccionamiento fue necesario y, por esto han de ser valorados unitariamente, no
encontramos ante un delito continuado.
4.- La Inexistencia de condena intermedia. Es este requisito el que diferencia el concurso
real de la reincidencia.

Delitos que no importan un concurso de delitos

Novoa y Fontecilla, sealan que aunque existan varias acciones de una persona,
independientes entre s, si estos actos independientes constituyen una habitualidad de
acciones, y esta habitualidad es el elemento integrante de un mismo delito, no constituyen
un concurso de delitos. Ejemplo; la mendicidad, un slo acto aislado no constituye el delito,
es necesaria la habitualidad.

Tratamiento penal del concurso material o real

Se han planteado en esta materia diversos criterios para el tratamiento penal del
concurso real o material de delitos;
a.- Sistema material o de la acumulacin de las penas. Los diferentes delitos se
sancionan como hechos completos, independientes y el autor comn sufrir la suma de las
penas correspondientes a los diversos delitos.
b.- Sistema de la absorcin. Este sistema surge como una reaccin frente al anterior,
debido o los excesos que se cometan y a los absurdos a los a que poda conducir. Aqu la
pena mayor absorbe a la menor.
Se aplica slo a la pena del delito ms grave de los que concurren.
Como una variante de lo anterior, se impone la pena mayor asignada al hecho punible
ms grave.
c.- Sistema de la acumulacin jurdica o de la asperacin o agravacin. Se impone
la pena correspondiente al delito ms grave de los que concurren, aumentada de grado, y de
acuerdo al nmero y naturaleza de los delitos.

- Sistema que rige en nuestra legislacin. Las normas que gobiernan esta materia estn
sealadas en los arts. 74 y 75 CP. y 509 CPP.
Por otro lado, podemos decir que se encuentra regidos por los siguientes principios:
- acumulacin material de las penas, que constituye la regla general.

- la acumulacin jurdica de las penas y de la absorcin de la pena, como excepciones.

1.- Acumulacin material de las penas. "Al culpable de dos o ms delitos se le impondrn
todas las penas correspondientes a las diversas infracciones.
El sentenciado cumplir todas sus condenas simultneamente, siendo posible"
Frecuentemente ocurrir esto, si las penas impuestas no slo son de diferente
naturaleza, sino que tambin afectan a bienes jurdicos diversos. Ejemplo; una pena
privativa de libertad (prisin, reclusin, presidio) puede cumplirse al mismo tiempo que una
pena pecuniaria (multa, comiso), pero no que una pena restrictiva de libertad
(confinamiento, destierro).
As, la segunda parte del inciso 2 , del art. 74 ha contemplado la situacin de que el
cumplimiento simultneo no fuere posible, o si de ello resultare ilusoria alguna de las
penas, las sufrir en orden sucesivo, principiando por las ms graves o sea las ms altas en
la escala respectiva.
En todos estos casos debe tratarse de delitos de distinta especie.
2 .- Acumulacin jurdica de las penas (art. 509, del C.P.P cuando versa sobre delitos de
la misma especie).
La ley considera para los efectos del concurso material de delitos, delitos de una
misma especie aquellos que estn penados en un mismo ttulo del Cdigo Penal o ley
que los castigue (509, inciso final). As, conforme a esta disposicin son delitos de la
misma especie, por ejemplo; la injuria (416) y el homicidio (391 n 2); pero no el
infanticidio (394) y el aborto (342); ni aqul con el abandono de nios (346).
As, si los delitos no son de la distinta especie, se aplica la norma del art. 74.
Si son de la misma especie, hay que determinar si los diversos delitos pueden o no ser
considerados como uno slo:
a.- los diversos delitos que pueden ser considerados como uno slo (509, inciso 1 ,
acumulacin jurdica). En los casos de reiteracin de crmenes o simples delitos de una
misma especie, se impondr la pena correspondiente a las diversas infracciones,
estimada como un solo delito, aumentndola en uno, dos o tres grados. Ejemplo, injuria
y homicidio.
b.- los diversos delitos no pueden considerarse como uno slo (509, inciso 2 ). Puede
ocurrir que los diversos delitos, no obstante ser de una misma especie, no puedan
considerarse como uno slo. S por la naturaleza de las diversas infracciones stas no
pueden estimarse como un solo delito, el tribunal aplicar la pena sealada a aquella
que considerada aisladamente, con las circunstancias del caso, tenga asignada pena
mayor, aumentndola en uno, dos o tres grados segn sea el nmero de los delitos.

Principio pro reo (inciso 3 ). Podrn con todo aplicarse las penas establecidas en
el artculo 74 del C.P., s, de seguir este procedimiento, haya de corresponder al procesado
una pena menor. Esta norma no es obligatoria para el tribunal, resultara ser facultativa. Sin
embargo, la Jurisprudencia le atribuye un significado imperativo.
En definitiva, el sistema del art. 509 referido slo a delitos de la misma especie se
aplicar solamente si ello resulta ms favorable para el sentenciado que s se aplicara el art.
74.
Las reglas anteriores se aplicarn tambin en los casos de reiteracin de una misma
falta.

2.-CONCURSO IDEAL O FORMAL DE DELITOS

Hay concurso ideal cuando con un slo hecho se realizan las exigencias de dos o
ms tipos delictivos o de uno mismo varias veces.
Este tipo de concurso est contemplado en el art. 75 del C.P.
art. 75 C.P. La disposicin del artculo anterior no es aplicable en el caso de que un
slo hecho constituya dos o ms delitos, o cuando uno de ellos sea el medio necesario
para cometer el otro.
En estos casos slo se impondr la pena mayor asignada al delito ms grave.
En su primera parte la disposicin se est refiriendo a la existencia de una unidad en el
hecho, no en la accin. Por otra parte, un hecho nico puede estar compuesto o integrado
por diversas acciones, ya que es un concepto ,ms amplio que el de accin.
Por lo tanto, en el concurso ideal de delitos, slo es nica la forma, el modo en que se
exterioriza y realiza la actividad final, pero las acciones son varias. Ejemplo; de un balazo
se mata a tres personas; con una sola expresin se injurian a varias personas.
Clasificacin del concurso ideal:
1.- C. ideal homogneo, se produce cuando con un mismo hecho se realiza varias veces
el mismo tipo penal. Ejemplo; con la colocacin y posterior explosin de una bomba, se
provocan varios homicidios; con una misma expresin se injuria a varias personas.
2.- C. ideal heterogneo, cuando con un solo hecho se satisfacen las exigencias de
diversos tipos penales. Ejemplo; un sujeto que tiene relaciones sexuales forzadas con su
hermana, lleva a cabo un slo hecho que constituye dos delitos: violacin e incesto; la
misma situacin ocurre en el caso de violacin y lesiones; incendio de una casa, para matar
a sus habitantes. Un sector de la doctrina tambin ha sealado, que exista esta situacin en
los denominados delitos preterintencionales; como en el aborto seguido de muerte.
3.- C. ideal impropio o medial, cuando un delito es el medio necesario para cometer
otro. Ejemplo, tenemos el caso de violacin de correspondencia y hurto, en que alguien
para sustraer dinero ajeno rompe el sobre en el que se haba enviado el dinero.

TRATAMIENTO PENAL DEL CONCURSO IDEAL.

De acuerdo con el art. 75 los casos de concurso ideal deben penarse con la pena
mayor asignada al delito ms grave.
Se sigue el sistema de la absorcin de la pena, es decir, imponindose la pena mayor
asignada al delito ms grave.
No es posible dar una regla precisa y general acerca de lo que debe entenderse por
delito ms grave. Cuando la pena asignada por la ley a varios delitos que concurran es de la
misma naturaleza, usualmente se decidir por aquella cuyo lmite superior sea ms alto; si
stas son iguales deber compararse el inferior.
La pena mayor, es siempre la pena ms alta establecida para el delito ms grave. Por lo
tanto cuando un hecho est amenazado con una pena compuesta por varios grados o de una
que sea divisible, se deber imponer el ms severo de todos ellos, sin perjuicio de que a
partir de el se efecten los clculos correspondientes a la determinacin concreta de la
sancin, habida consideracin de las circunstancias modificatorias de ella en el caso
particular.
Es posible, por otro lado, que dos o ms delitos se encuentren en concurso ideal, y entre
adems, en concurso real con otro u otros hechos punibles. En este caso, deber resolverse
antes el primero, y la pena as determinada ser la que se acumule material o jurdicamente,
segn corresponda, a la de otras infracciones.

REQUISITOS DEL CONCURSO IDEAL.

a) Unidad de hecho: Nuestro sistema de concurso no se estructura fundamentalmente
sobre la unidad de accin, sino sobre la unidad de hecho. Este ltimo concepto es ms
amplio que el de accin, pues no slo incluye el comportamiento externo dirigido por la
voluntad finalista, sino que incluye todo aquello que cae bajo la descripcin tpica. S hecho
y accin fueran sinnimos, nunca un slo hecho podra ser ms de un delito, ya que no es
posible que dos figuras legales distintas contemplen una misma accin idntica sin ningn
rasgo diferenciador.
b) Pluralidad de valoracin jurdica. Nuestra ley formula este requisito diciendo que el
slo hecho "constituye dos o ms delitos".
CONCURSO APARENTE DE LEYES PENALES
Se le da este nombre a una situacin en la cual son a primera vista aplicables varias
disposiciones penales, pero que en realidad se rigen por una sola de ellas, quedando las
otras totalmente desplazadas. En otras palabras podemos sealar que hay en la especie un
slo delito regido por una sola disposicin legal.

Principios que rigen el concurso aparente

1.- PRINCIPIO DE LA ESPECIALIDAD: Si de las normas aparentemente aplicables,
una de ellas contiene una descripcin del mismo hecho descrito en otra pero en forma ms
particularizada y detallada, hay entre ambas una relacin de especialidad, no pueden ser
aplicadas simultneamente, y de ellas, la ms particularizada (la especial) se aplica, con
preferencia a la general. Ej. El que gira un cheque y no lo paga teniendo su cuenta cerrada.
El hecho aparentemente podra constituir estafa y giro doloso de cheques, pero slo comete
este ltimo delito que es el ms particularizado. Ej.2.- Es el parricidio y el infanticidio: S el
padre mata al hijo dentro de 48 horas despus de nacido, comete infanticidio.

2.- PRINCIPIO DE LA CONSUNCIN: Este principio se llama tambin de la absorcin.

Significa que cuando la ley al establecer la penalidad de una figura delictiva ya ha tomado
en consideracin la gravedad de otra conducta tambin punible que la acompaa
ordinariamente, debe aplicarse solamente la disposicin que contempla la infraccin
principal, siendo las dems absorbidas por esta. As por ej. no podra sancionarse a quin
comete robo con fuerza en las cosas en lugar habitado tambin por violacin de domicilio y
daos.
Hay autores que acostumbran hablar de otros principios como el de la
subsidiariedad o de la alternatividad, pero en el hecho, el primero no es ms que
aplicacin del principio de la especialidad y el segundo no es ms que un caso especial de
consuncin.

LA PENA

El C.P. no define la pena. Se ha sealado que la pena, es una prdida o disminucin

de derechos personales que se le impone al responsable de un delito.
La imposicin de una pena se conoce por el nombre de condena y a la pena se
refiere el art. 19 de la Constitucin al disponer que nadie puede ser condenado sino es
juzgado legalmente y en virtud de una ley promulgada con anterioridad al hecho.

CLASIFICACIN DE LAS PENAS

I.- Segn su gravedad:
a.- penas de Crmenes
b.- penas de Simples delitos
c.- penas de Faltas.
d.- penas Comunes a las tres anteriores.

a. P. de crmenes: Pena de muerte. cadena perpetua, privativas y restrictivas de libertad

mayores. Cuando hablamos de penas mayores son las superiores a cinco aos y un da.
b. P. de simples delitos: Privativas y restrictivas de libertad menores. Cuando hablamos de
penas menores son de cinco aos y un da hacia abajo, hasta sesenta y un da.
c. P. de faltas: Prisin, penas de uno a sesenta das.
d. P. comunes: multas, prdidas o comiso de los instrumentos o efectos del delito.
II Segn su autonoma:
a.- Principales
b.- Accesorias.

a. Principales son aquellas que subsisten por s solas, estn fijadas para cada delito en
especial y no requieren de otra pena para existir.
b. Accesorias son las que acompaan a las primeras, nunca podrn imponerse en carcter de
singulares a ningn delito y siempre sern acompaantes de otras que son las principales.

III.-

a.- Penas aflictivas

b.- Penas no aflictivas.

IV.- Segn su naturaleza o atendiendo al bien jurdico afectado:

a.- Pena corporal (queda solamente pena de muerte, antes exista mutilacin y tortura).
b.- Penas infamantes: (No existen en nuestra legislacin).
c.- Penas privativas de libertad: Presidio, reclusin y prisin. El presidio y la reclusin se
diferencian en que el condenado a presidio est obligado a realizar trabajos en
establecimientos carcelarios.
d.- Penas restrictivas de libertad: Se restringe la libertad pero no se suprime; ej. relegacin,
destierro, confinamiento, extraamiento.
e.- Penas privativas de derechos.
f.- Penas pecuniarias: multas, comisos o caucin.

NATURALEZA Y EFECTOS DE LAS PENAS

Penas corporales.
Hemos dicho que se llaman penas corporales aquellas que recaen sobre la vida, la
integridad corporal o la salud del reo. De ellas slo subsiste entre nosotros la pena de
muerte.

1.-PENA DE MUERTE.: Consiste en privar de la vida a una persona como castigo por la
comisin de un delito. Nuestro pas contempla la pena de muerte slo para delitos muy
graves, Ej. robo con homicidio.
En nuestro pas la pena de muerte tiene ciertas limitantes para su aplicacin:
1.- No se puede condenar a muerte en base a presunciones. El procesado debe estar confeso
del delito.
2.- La muerte debe ser acordada por la unanimidad del tribunal superior.
3.- Cuando el tribunal de alzada condenare a muerte deber establecer s el condenado es
digno o no de indulgencia, lo que se comunicar al Presidente de la Repblica.
La pena de muerte puede ser indultada por el Presidente de la Repblica y si este no
accede al indulto, la ejecucin se lleva a cabo por medio del fusilamiento.

2.-PENAS PRIVATIVAS DE LIBERTAD.

Estas penas producen la prdida de libertad personal, especialmente bajo su aspecto
de libertad ambulatoria o de desplazamiento.
A.- Reclusin y presidio. La diferencia entre estas dos es que el presidio sujeta al
condenado obligatoriamente a los trabajos establecidos por el Reglamento del
establecimiento carcelario; y la reclusin no somete al condenado a dichos trabajos.
Las penas de presidio y reclusin pueden ser: a) perpetuas, que duran toda la vida
del condenado; o b) temporales, que duran de 61 das a 20 aos.
Las temporales que van de 61 das a 20 aos se dividen en:
- Mayores, que van de 5 aos y un da a 20 aos.
- Menores, que van de 61 das a 5 aos.
Las menores se dividen en:
1.- mnimo, que abarca de 61 a 540 das;
2.- medio, que va desde 541 das a 3 aos; y
3.- mximo, que va de 3 aos y un da a 5 aos.
Las mayores se dividen en:
1.- mnimo, que va desde 5 aos y un da a 10 aos;
2.- medio, que va desde 10 aos y un da a 15 aos; y
3.- mximo, que va desde 15 aos y un da a 20 aos.
B.- Prisin: Es tambin pena de encierro y no impone la obligacin de trabajar. Es pena de
falta y va de uno a 60 das, y se divide en:
1.- mnima, que va de uno a 20 das;
2.- medio, que va de 21 a 40 das; y
3.- mximo, que va desde 41 a 60 das.

PENAS RESTRICTIVAS DE LIBERTAD.

1.- Relegacin: Es la traslacin del encausado a un punto habitado del territorio de la
repblica con prohibicin de salir de l, pero permaneciendo en libertad.
2.- Destierro: Es la expulsin del sentenciado de algn punto de la repblica.
3.- Confinamiento: Es la expulsin del sentenciado del territorio de la repblica con

residencia forzosa en algn lugar determinado y con prohibicin de regresar al pas.

4.- Extraamiento: Es la expulsin del condenado del territorio de la repblica a un lugar de
su eleccin.

PENAS PECUNIARIAS.
1.- Multas: Suma de dinero que la ley impone como sancin al responsable de un delito.
2.- Comiso: Prdidas de los instrumentos o efectos de un delito de propiedad del
responsable de ste.
Instrumentos del delito: Son los medios materiales de que los autores se valen para
perpetrar el delito.
Efectos del delito: Son los objetos materiales sobre los que ha recado la accin delictiva o
que sea producto de ello.
3.-Caucin: Pena que consiste en obligar al sentenciado a presentar un fiador que responde:
- O bien que aquel no ejecutar el mal que se pretende precaver;
- O de que cumplir su condena.
El fiador se obliga a satisfacer, para el caso de incumplimiento de parte del penado,
la cantidad que el tribunal haya fijado, art. 46. La caucin es siempre pena accesoria.

DETERMINACIN DE LAS PENAS

De acuerdo con lo establecido por CPE. la resolucin que ordena aplicar una
determinada pena a un individuo, debe ser emitida por un tribunal, despus de un juicio
legal, y de conformidad a las disposiciones de una ley.
La determinacin de las penas es una tarea compleja, por ello debemos sealar los
factores a considerar para aplicar una pena:
1.- Pena que la ley impone al delito considerndose siempre en relacin al autor y al delito
consumado, art. 50 C.P. (leyes penales en blanco se remite a otra ley o a la autoridad
administrativa). Debe ponerse atencin al hecho que, en determinadas ocasiones, la misma
ley, concurriendo algunas circunstancias, fija una pena diferente, sea mayor o menor.

2.- Grado de desarrollo del delito: El autor de delito frustrado tiene un grado menos y el de
la tentativa una pena inferior en dos grados que el consumado. Estas rebajas se aplican
desde la pena inferior que fija la ley para el delito determinado. No se aplican estas reglas
cuando la propia ley fija una penalidad especial para la punibilidad de la frustracin o
tentativa.

3.- Calidad de los participantes: Conforme con los art. 14 a 17 C.P., son responsables de los
delitos los autores, cmplices y encubridores. La pena fijada por la ley est en relacin con
los autores. Cmplice tiene un grado menos que el autor; encubridor, dos grados menos,
contados desde el grado inferior fijado por la ley. Estas reglas no son aplicables cuando la
ley fija penalidades especiales para cmplices y encubridores.
El encubrimiento en las faltas no es punible y el cmplice tiene la sancin especial
del art. 498 que consiste en que la pena no exceda de la mitad de la que le corresponde a los
autores.

4.- Circunstancias modificatorias de responsabilidad penal: Esta materia se encuentra

reglada por los artculos 62 a 69 C.P.
La ley seala una sola pena indivisible. se aplica sin considerar las agravantes. Pero
s concurren dos o ms atenuantes y ninguna agravante, se puede rebajar la pena en uno o
dos grados.
Pena compuesta de dos indivisibles:
a.- No concurren atenuantes ni agravantes, el juez puede aplicar cualquiera.
b.- Concurren atenuantes y agravantes, el juez las compensa racionalmente, graduando su
valor.
c.- Slo concurren atenuantes: Es una sola, se aplica el mnimo de la pena asignada al
delito. Dos o ms atenuantes, puede rebajarse en uno o dos grados.
d.- Concurre slo una agravante. El juez debe imponer la mayor de las penas, pero s fuere
la de muerte, no est obligado a imponerla necesariamente.
La ley seala una sola pena que es un grado de una pena divisible, art. 67 C.P..
a.- No concurren atenuantes ni agravantes, el juez puede recorrer toda su extensin.
b.- Concurren atenuantes y agravantes, el juez las compensa racionalmente.
c.- Concurren slo atenuantes. Si es slo una, se aplica la pena en su mnimum, (se divide
la pena en dos partes iguales, mitad inferior es el mnimum, mitad superior es el
mximum). Si concurren varias atenuantes, el juez puede imponer la pena inferior en uno o
dos grados, segn el nmero o entidad de las atenuantes.
d.- Concurren slo agravantes. Si se trata slo de una agravante, debe imponerse la pena en
su mximum. S son varias agravantes, puede el tribunal aplicar la pena superior en grado.
La ley seala una pena compuesta de dos o ms grados.
a.- No concurren atenuantes ni agravantes, el juez puede recorrerlas en toda su extensin.

b.- Concurren atenuantes y agravantes, el juez las compensa racionalmente.

c.- Slo concurren atenuantes. S concurre una sola, el juez no puede imponer el mximo de
la pena. Son dos o ms atenuantes, el juez puede imponer la pena inferior en uno, dos o
tres grados al mnimo fijado por la ley.
d.- Concurren slo agravantes. Existe una sola agravante, no puede aplicar el mnimo de la
pena. S las agravantes son dos o ms, el juez puede imponer la pena superior en grado al
mximo fijado por la ley, pero s esa pena es la de muerte, no est obligado a imponerla
necesariamente.
REGLA COMN. Sin perjuicio de todo lo anterior, s concurre una atenuante muy
calificada y ninguna agravante, el juez podr imponer la pena inferior en un grado al
mnimo de la pena sealada por la ley.
La ley seala que si concurren dos o ms atenuantes y no hay agravantes, el tribunal
est facultado para rebajar la pena en uno, dos o tres grados.
S concurren dos o ms agravantes y no existen atenuantes, el tribunal est facultado
para subir la pena en dos o tres grados.
Cuando concurre slo una atenuante y ninguna agravante, debe aplicarse la pena en
su grado mnimo, art. 66,inc.2 C.P.
Cuando concurre slo una agravante y ninguna atenuante, debe imponer la pena en
su grado mximo, art. 66, inc. 2 C.P.
El tribunal est facultado para compensar atenuantes con agravantes, en disposicin
especial como es el art. 69 bis C.P., esta norma autoriza al tribunal para calificar la
atenuante en trminos que una sola de ellas persista, rebaja la pena en un grado.

5.- El dao producido por el delito y las facultades econmicas del culpable, art. 69: Se
autoriza al tribunal para actuar facultativamente pero siempre en el mismo grado de la pena
pertinente, es de muy poca aplicacin prctica.

EXTINCIN DE LA RESPONSABILIDAD PENAL

La extincin de la responsabilidad penal est consagrada en el art. 93 C.P. y seala:

art. 93. La responsabilidad penal se extingue:
1.- Por la muerte del procesado, siempre en cuanto a las penas personales, y respecto
de las pecuniarias slo cuando a su fallecimiento no hubiere recado sentencia
ejecutoria.
2.- Por el cumplimiento de la condena.
3.- Por la amnista, la cual extingue por completo la pena y todos sus efectos.
4.- Por indulto.
La gracia del indulto slo remite o conmuta la pena; pero no quita al
favorecido el carcter de condenado para los efectos de la reincidencia o nuevo
delinquimiento y dems que determinen las leyes.
5.- Por el perdn del ofendido cuando la pena se haya impuesto por delitos respecto de
los cules la ley slo concede accin privada.
6.- Por prescripcin de la accin penal.
7.- Por prescripcin de la pena.

La amnista, es un perdn, elimina en el sujeto la calidad de condenado.

El indulto que puede consistir en una conmutacin, reduccin o remisin de una
pena, lo otorga el Presidente de la Repblica y para que sea concedido la ley exige:
- que el sujeto est condenado;
- que el condenado est cumpliendo la condena.

Existen otras disposiciones en que se sealan distintos modos de extinguir la

responsabilidad penal, por ej. en la violacin, estupro y rapto, se da el matrimonio de la
ofendida con el ofensor. En el giro doloso de cheques, se extingue la responsabilidad penal
por el pago de lo adeudado.

PRESCRIPCIN DE LA ACCIN PENAL

Los plazos de prescripcin de la accin penal son:
a.- crmenes sancionados con pena de muerte, reclusin, presidio o relegacin perpetuos,

prescribe la accin penal en quince aos.

b.- en los dems crmenes prescribe la accin penal en diez aos.
c.- en los simples delitos, prescribe en cinco aos.
d.- en las faltas prescribe en seis meses.
S el delito tiene asignada pena compuesta, se atender a la mayor de ella para
determinar el plazo de prescripcin.
El trmino de prescripcin se cuenta desde el da en que se comete el delito. S se
trata de delito de ejecucin permanente, la prescripcin de la accin penal se contar desde
que cesa la actividad delictiva, ej. secuestro.

INTERRUPCIN Y SUSPENSIN DE LA PRESCRIPCIN DE LA ACCIN

PENAL
La prescripcin se interrumpe perdindose el tiempo transcurrido siempre que el
delincuente cometa nuevamente crimen o simple delito. Las faltas no interrumpen la
prescripcin.
La prescripcin se suspende desde que se dirige el procedimiento contra el
delincuente, es decir, que se haya iniciado una accin judicial en su contra.
S se paraliza el proceso por tres aos o se termina sin condenarlo, contina la
prescripcin como si no se hubiese suspendido, art. 96 C.P.

PRESCRIPCIN DE LA PENA
El plazo de prescripcin de la pena se empieza a contar desde la fecha de la
sentencia de trmino o de la fecha del quebrantamiento de la condena, si est hubiese
comenzado a cumplirse.
Los plazos de prescripcin de la pena son iguales que los de la accin penal, art. 97
C.P.
Dada la normativa de la prescripcin de la pena, no procede la suspensin, sino que
nicamente la interrupcin por comisin de nuevo crimen o simple delito.

REGLAS COMUNES A AMBAS CLASES DE PRESCRIPCIN

A.- Cuando el procesado se ausenta del territorio de la repblica, se cuenta el trmino en el

doble, es decir, si hay dos das de ausencia, se computa por uno.

B.- Las prescripciones son de orden pblico, deben declararse incluso de oficio por el
tribunal, siendo, s, preciso que el procesado se encuentre presente en el juicio, habindose
resuelto que esta presencia slo debe ser jurdica.
C.- Prescripcin gradual, media prescripcin o prescripcin medial del art. 103 C.P.
art. 103. S el inculpado se presentare o fuere habido antes de completar el tiempo de
la prescripcin de la accin penal o de la pena, pero habiendo ya transcurrido la
mitad del que se exige, en sus respectivos casos, para tales prescripciones, deber el
tribunal considerar el hecho como revestido de dos o ms circunstancias atenuantes
muy calificadas y de ninguna agravante y aplicar las penas de los artculos 65, 66, 67,
68, sea, en la imposicin de la pena, sea para disminuir la ya impuesta.
Esta regla no se aplicar a la prescripcin de las faltas y a las especiales de
corto tiempo.